TEORA DE LA ARGUMENTACION JURDICA

Significado de la Argumentacin
Argumentar significa argir, sacar en claro, descubrir, probar, aducir, alegar, disputar, discutir, impugnar una opinin ajena.

Se puede definir el trmino argumentar como la operacin intelectual, en cuya virtud se expresan razones para fundamentar un determinado punto de vista y as persuadir al interlocutor, para que asuma un determinada posicin.

Argumentacin jurdica es un razonamiento, en virtud del cual un jurista explica, aclara o ilumina a las dems personas acerca de la validez de una tesis relacionada con determinado derecho, hasta el punto de persuadirlas en cuanto a la existencia y respetabilidad de tal proposicin.

Orgenes de la Argumentacin.
Su origen reside en la antigua Grecia y ah recibi el nombre de retrica. Surge una nueva clase de profesionales llamados Sofistas: asumieron el estudio de la filosofa, la ciencia y la poltica para defender ante los jueces los reclamos del pueblo. Eran cultores y detractores de la argumentacin.

Giorgias de Liontini uno de los primeros sofistas sostena que toda tesis tiene un opuesto, y, cualquier posicin puede vencer segn sea bien defendida. Los retricos saban que muchas decisiones se toman de manera emotiva an contra premisas correctas y expertos en el arte de la persuasin su discurso lo hacan ante grandes jurados.

Aristteles es reconocido como el padre de la Teora de la Argumentacin, pero en tiempos modernos quien rescata la nueva retrica es el filsofo y jurista polaco Chaim Perelman (1912-1984), quien se dedic a la investigacin filosfica y emprendi varios proyectos de investigacin. Estudio las obras de Platn, San Agustn, Santo Tomas de Aquino, Descartes, Locke, Hume, Kant, Bertrand Russell.

Importancia de la Teora de la Argumentacin

El debate es hoy en da reconocido como un medio propici para solucionar problemas en el campo jurdico, poltico y cientfico, nos enriquecemos con la confrontacin de diversos puntos de vista. Ms importante es para quienes ocupan cargos de toma de decisiones en la organizacin del Estado.

Para ser un buen argumentador y hacer buenos argumentos deben ser tomados en cuenta tres aspectos:

a) La calidad de la tesis que se ofrece como solucin al problema; b) Los argumentos con los que se sostiene; y c) El medio que empleamos para comunicar.

En la solucin de problemas jurdicos que se presentan a un juez mediante una demanda, es importante que quien demanda prepare previamente su caso, el abogado deber hacer la investigacin previa para fundamentar sus argumentos. Los pasos previos seran por ejemplo:Cmo presento la demanda ante el juez? ; Cmo averiguo si la casa est hipotecada?; Cmo averiguo si realmente a los cnyuges cuyo juicio es el divorcio, les corresponde la mitad de la casa en que viven?, etc.

La Argumentacin en el Campo Jurdico.

Las teoras de la argumentacin jurdica se desarrollaron en Europa, en la dcada de los aos cincuenta tras la segunda guerra mundial en busca de la racionalidad de la decisin jurdica. Son tres los autores a los que se les debe esa corriente del pensamiento jurdico conocido con el nombre de Teoras de la Argumentacin Jurdica, ellos son: Theodor Viehweg, Chaim Perelman y Robet Alexy.

La argumentacin es una actividad que se ejercita en los diversos mbitos y situaciones en los cuales se prctica el derecho. Se distinguen tres mbitos jurdicos: 1. Argumentacin en el mbito de la produccin de normas jurdicas; (rgano legislativo) 2. Argumentacin en el mbito de la dogmtica jurdica; (produccin y aplicacin del derecho) 3. Argumentacin en el mbito de la aplicacin de las normas jurdicas para la solucin de casos concretos. (fallos judiciales)

Tcnicas de Argumentacin.
Existen diferentes tcnicas que nos pueden ayudar a mejorar nuestra capacidad para argumentar de manera eficiente en un debate: tcnicas retricas, el mtodo de Toulmin, las reglas de la lectura crtica, el examen de las falacias, las reglas de honestidad cientfica y otras ms.

La Retrica.
Es el arte de hablar persuasivamente, nace como una tcnica de adiestramiento, aporta una pedagoga radical con efectos individuales e institucionales. A la persona le confiere tcnicas para hacerse escuchar y para afectar a las dems. Cuando uno habla y se dirige a un auditorio, las palabras que salen de la boca del orador son el resultado de un proceso productivo.

Los

rtores reconocen en este comportamiento la realizacin de cinco operaciones:

Invencin Disposicin Elocucin Memoria Accin.

La Retrica ensea a hablar y a escribir con toda la eficacia que pide el contexto. Los elementos estticos en el discurso pueden tener una funcin persuasiva que las figuras constituyen un punto de conexin entre estilo y la argumentacin. Dentro de las operaciones elocutivas tenemos las figuras de pensamiento. Estas no dependen de las palabras sino del juego de inteligencia que ofrece el hablante al interlocutor.

Por ejemplo si afirmamos: Hitler fue un gran pacifista como todos saben estamos expresando con las palabras, los gestos y el tono del discurso de lo que queremos decir es exactamente lo contrario, pero usamos la irona. Este recurso queda suficientemente justificado con una frase popular que dice: Al revs te lo digo para que me entiendas.

Un ejemplo de este estilo de la retrica en donde se advierte la irona es el discurso que hace Marco Antonio en la tragedia de Sheakespeare Julio Csar; ante el cadver de Csar, el fiel amigo y pariente, no menos hbil poltico.
Esta magnfica obra teatral da al espectador o al lector la ocasin de disfrutar de la experiencia de un acto retrico.

El Mtodo de Toulmin.
En 1958 el profesor Toulmin de la Universidad de Cambridge public un esquema que tiene la virtud de ofrecer una visin global de todos o casi todos los factores que intervienen en un razonamiento. Indic que en cualquier argumento deben distinguirse seis partes que son:

Conclusin Datos

Garantas Respaldos Modalizacin Refutaciones.

Asegura que una argumento se caracteriza por su conclusin. Los datos se extraen de la conclusin. La garanta es el paso de los datos a la conclusin.

Datos y garanta constituyen las premisas del argumento. Cuando no son evidentes se respaldan para que no quepa duda de su solidez. La modalizacin es una regla de prudencia porque nuestros razonamientos no son por lo general concluyentes sino persuasivos. Las refutaciones consisten en las excepciones que pueda tener nuestra conclusin.

Teoras de la Argumentacin con Visin de Tres Autores

Theodor Viehweg, Chaim Perelman y Robert Alexy. Theodor Viehweg, orienta su pensamiento a la Tpica que es una tcnica de interpretacin abriendo nuevas posibilidades y ofreciendo nuevos puntos de vista y los engloba en catlogos creando una jurisprudencia. La Tpica es el mecanismo para evitar vacos al aplicar el derecho.

Al hablar de la tpica me parece necesario tambin referirnos a la Hermenutica cuyo nombre se origina de una deidad de la Mitologa griega Hermes considerado como el mensajero e intrprete de los dioses. La Hermenutica es el arte de interpretar textos, esclareciendo que interpretar es explicar, declarar el sentido de una cosa.

En resumen el pensamiento de Viehweg permite hallar las siguientes lneas bsicas:

1.

2.

El Derecho no tiene la consideracin de sistemas dado que lo decisivo es la solucin de los problemas, para conseguirlo, las premisas deben ser discutidas. Toda decisin jurdica tiene una justificacin interna ( se parte de premisas aceptadas que no son discutidas), y una justificacin externa ( trata de descubrir una serie de premisas para la resolucin del caso concreto).

3.

4.

5.

La argumentacin jurdica, se realiza siempre desde la discusin, desde el debate, partiendo de bases que carecen de carcter evidente, lo que significa que hay varias soluciones posibles. El Derecho no es una verdadera ciencia, sin una simple tcnica. La tpica es una tcnica de pensamiento problemtico. La jurisprudencia como mecanismo especial para resolver problemas, va unida indisolublemente a la tpica de la que no es posible prescindir.

Chaim Perelman
Su obra: Teora de la Argumentacin se retrotrae al pensamiento Aristotlico que diferenciaba entre razonamiento analtico que parte de las premisas necesarias o verdaderas y conduce a conclusiones veraces. La teora de Perelman se denomina Nueva Retrica. Indica que en toda argumentacin existen tres conceptos bsicos:

El Orador, El de Discurso, y el de Auditorio. El Orador porque intervienen varias personas con posiciones diversas lo cual exige necesariamente la contradiccin; El Discurso dirigido a las Asambleas con la intencin de convencer y obtener la adhesin a cierta tesis; El Auditorio es el conjunto de destinatario del discurso sobre el que estamos operando.

Este autor diferencia entre un razonamiento judicial que versa sobre los hechos y otro que versa sobre las cuestiones jurdicas en sentido estricto.

Robert Alexy
Para l la argumentacin jurdica tiene que conseguir una armonizacin entre casos precedentes y el caso concreto cuya resolucin se reclama. Las reglas que el intrprete del derecho va a aplicar a un caso particular deben conseguir el equilibrio entre resultados de casos precedentes y anlogos y las exigencias de lo concreto.

Alexy define la argumentacin como discurso que trata de justificar las decisiones jurdicas y entiende que todas las decisiones jurdicas se obtienen a travs de las discusiones con el respeto a las reglas bsicas del discurso general racional. (Esas reglas bsicas se entiende que es la analoga que se basa en el principio de igualdad y la otra regla es el argumento a contrario)

El Pensamiento de Manuel Atienza

Dice este autor que la Teora de la Argumentacin Jurdica en nuestros das se ocupa casi exclusivamente del discurso justificativo de los jueces, razones que ofrecen como fundamento motivacin de sus decisiones. Las sentencias actualmente estn mejor motivadas no se limitan a establecer culpabilidad o no culpabilidad.

Deben establecer razones. El avance del Estado Constitucional, parece lgico que haya ido acompaado de un incremento cuantitativo y cualitativo de la exigencia de la justificacin de las decisiones de los rganos pblicos. Pioneros de la Teora Contempornea de la Argumentacin Jurdica seala Atienza que son: Recasns Siches, Viehweg, Esser y Perelman.

En Guatemala:
En nuestro pas la legislacin vigente manda a los jueces a argumentar sus resoluciones, especialmente las que contienen decisiones de fondo como son los autos y las sentencias, lo que as se hace en la actualidad conforme a lo dispuesto en los Artculos 141 inc. b y 147 inc. d., de la Ley del Organismo Judicial.

GRACIAS POR SU ATENCIN