(Rev. Jud) Contestacion de Demanda

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Procuraduría General Procuraduría Municipalidad de Magdalena

del Estado Pública Municipal del Mar

“Decenio de la Igualdad de Oportunidades para mujeres y hombres”


“Año del Bicentenario del Perú: 200 años de Independencia”

Expediente : 00230-2021-0-1801-SP-CA-04
Relator : María Evelyn Toledo Usuriaga
Cuaderno : Principal
Sumilla :
 Apersonamiento.
 Contestación de Demanda.
 Delego representación.

SEÑOR PRESIDENTE DE LA CUARTA SALA ESPECIALIZADA EN LO CONTENCIOSO


ADMINISTRATIVO DE LA CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LIMA – Sede Rímac:

MUNICIPALIDAD DISTRITAL DE MAGDALENA DEL


MAR, con Registro Único de Contribuyentes N°
20131376848, con domicilio legal en la Av. Brasil N° 3501 –
Magdalena del Mar - Lima, debidamente representada por
Procurador Publico Municipal, Abog. VÍCTOR MARTIN
LEÓN ESPINO, con Reg. N° 201-2019-JUS, del Consejo de
Defensa Jurídica del Estado, designado por Resolución de
Alcaldía N° 036-2021-A-MDMM de fecha 06 de enero de
2021, identificado con DNI N° 43688714 y con Reg. CAL N°
52912, en el proceso seguido por INSTITUTO SUPERIOR
TECNOLOGICO PRIVADO DE ALTA COCINA D’GALLIA
S.A.C., sobre Revisión Judicial, ante usted con el debido
respeto me presento y digo:

I.- APERSONAMIENTO Y SEÑALAMIENTO DE DOMICILIO PROCESAL:

Que, en virtud a lo dispuesto en el artículo 47º de la Constitución Política del Perú,


concordante con los artículos 24º, 25.3º, 27º y 33º del Decreto Legislativo N.º 1326,
norma que reestructura el Sistema Administrativo de Defensa Jurídica del Estado y crea la
Procuraduría General del Estado, así como lo regulado en el artículo 29° de la Ley N.º
27972, Ley Orgánica de Municipalidades, me apersono a la instancia en representación de
la Municipalidad de Magdalena del Mar, señalando domicilio legal y procesal en la
Avenida Brasil N° 3501- Magdalena del Mar- Lima, lugar en el que deberá cursarse
todas las resoluciones emitidas por su despacho y sin perjuicio de ello cumplo con
señalar nuestra Casilla Física N° 74593 de la Sede Barreto y Casilla Electrónica N°32513,
plataforma donde en lo sucesivo se nos harán llegar las notificaciones con arreglo a
ley.

II.- CONTESTACION DE DEMANDA:

Que, habiendo sido notificados con la Resolución N.º 02 de fecha 14 de Junio de 2021
emitida por vuestra Sala, en virtud de la cual se admite a trámite la demanda de Revisión
Judicial interpuesta en contra de mi representada por la empresa INSTITUTO SUPERIOR

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TECNOLOGICO PRIVADO DE ALTA COCINA D’GALLIA S.A.C. en vía de Proceso


Ordinario, y siendo el caso que se corre traslado de la precitada demanda a nuestra parte,
cumplimos con contestarla dentro del plazo de Ley, solicitando a vuestra Magistratura se
sirva declarar INFUNDADA la demanda en todos sus extremos, en virtud a los
fundamentos de hecho y de Derecho que se esgrimen a continuación:

FUNDAMENTOS DE HECHO:

PRIMERO: Señores magistrados, hago de vuestro conocimiento que la empresa


demandante Instituto Superior Tecnológico Privado De Alta Cocina D’Gallia S.A.C.
interpone demanda contra mi representada con la posible intención de evadir la deuda
consignada en la Orden de Pago N° 003568-2020-SGR-GATR-MDMM (N° Valor
2020/0013/003568-SGRCEC-GATR-MDMM) respecto del Impuesto Predial Periodo 02-03
conforme consta en el Expediente Coactivo N° 2021-000266, la misma que ha sido
aplicada respetando la normativa vigente y con la debida notificación de cada acto emitido
por el municipio; ya que tal y como lo señala en su petitorio, lo que la demandante solicita
es que se declare la nulidad e ilegalidad del procedimiento de ejecución coactiva por
supuestamente no ser notificada con la orden de pago citada y por encontrarse infecta al
pago de impuesto porque tanto la empresa como el local han sido reconocidos como
Instituto Educativo Superior, ordenando el levantamiento de medidas cautelares dictadas y
la devolución de lo bienes embargados.

SEGUNDO: En primer lugar, respecto a los fundamentos de hecho 1 y 2 de la


demandante, cabe indicar que, no es cierto que no se le haya notificado el documento que
determina el monto pendiente de pago ni que haya tomado conocimiento del
procedimiento coactivo tras la notificación de la Resolución Coactiva N° UNO y que dicha
resolución se encontraba incompleta, pues del Cargo de la Notificación de la Orden de
Pago N° 003568-2020-SGR-GATR-MDMM se observa el sello de recepción de la empresa
demandante de fecha 22/SET/2020 y del cargo de Notificación de la Resolución N° UNO
no hay ninguna observación en la recepción del documento. Por lo que, se infiere que la
recurrente esta actuando de mala fe al manifestar hechos que no son ciertos para
tergiversar a su favor

pese a que no cumple con lo estipulado en el literal a) y b) del artículo 23 de la Ley N°


26979, esto es:

a) Cuando iniciado un procedimiento de ejecución coactiva, se hubiera ordenado


mediante embargo, la retención de bienes, valores y fondos en cuentas corrientes,
depósitos, custodia y otros, así como los derechos de crédito de los cuales el obligado
o el responsable solidario sea titular y que se encuentren en poder de terceros, así
como cualquiera de las medidas cautelares previstas en el artículo 33 de la presente
Ley.

b) Después de concluido el procedimiento de ejecución coactiva, dentro de un plazo de


quince (15) días hábiles de notificada la resolución que pone fin al procedimiento.

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TERCERO: En ese marco, haciendo ejercicio de nuestra facultad fiscalizadora, es que


nuestro municipio constata que la empresa demandante América Móvil Perú S.A. había
incurrido en una falta tipificada y sancionada en el Reglamento de Sanciones de la
Municipalidad de Magdalena del Mar, toda vez que se constató que habían instalado
(infringiendo la normativa) dos antenas de telefonía celular en la azotea de un inmueble
ubicado en la avenida Sucre Nº290, dentro de nuestra jurisdicción.

CUARTO: Es así, que en un momento posterior mediante la notificación de infracción


Nº024194 se puso en conocimiento de la empresa AMÉMICA MÓVIL PERÚ S.A.C. la
Comisión de la infracción signada con Código Nº31001 que literalmente precisa los
siguiente: “por instalar antenas y/o estaciones radioeléctricas sin autorización”, lo
que luego dio lugar a la Resolución de Sanción Nº13322-2013-SGS-GCSC-MDMM, de
fecha 26 de marzo de 2013.

QUINTO: Así, la precitada resolvió imponer a la empresa demandante una sanción


pecuniaria por la suma ascendente a S/.37,000.00 Nuevos Soles y como sanción no
pecuniaria ordenó la demolición y/o desmontaje de las instalaciones que forman parte de
las antenas indebidamente instaladas en el inmueble antes referido.

SEXTO: En ese contexto, debemos informar a vuestra Sala que la vía administrativa fue
debidamente agotada, toda vez que la demandante hizo ejercicio su derecho de defensa, a
través de un recurso de reconsideración, el mismo que fue declarado infundado mediante
la Resolución de Gerencia Nº121-2013-GCSC-MDMM de fecha 22 de noviembre del 2013.

SETIMO: Y es que, ejerciendo nuestra potestad legal sancionadora, personal de la Sub


Gerencia de Policía Municipal pudo constatar con fecha 07 de febrero de 2013, que la
demandante había instalado las referidas antenas sin la autorización municipal, lo que
configura una infracción que como ya lo hemos señalado es merecedora de las sanciones
antes señaladas, las cuales están previstas con meridiana claridad en el Régimen de
Aplicación de Sanciones de nuestro municipio.

OCTAVO: La empresa demandante ha señalado también que, al no tener la Municipalidad


de Magdalena del Mar, regulado en su TUPA, un procedimiento específico para licencias
de instalación de una base de telecomunicaciones, se encontrarían facultados a instalar
las antenas, ya que carecerían de una obligación legal para obtener la licencia. Lo que la
empresa América Móvil Perú S.A.C. desconoce es que en el Reglamento de la ley
Nº29022, Ley para la expansión de la infraestructura en telecomunicaciones, en su artículo
10º de dicha norma se establece la obligatoriedad de obtener autorización para la
instalación de infraestructura necesaria para la prestación de servicios públicos en
telecomunicaciones, precisando que éstas se deben obtener de las entidades competentes
de la Administración Pública.

NOVENO: Estando a lo antes expuesto, queda absolutamente claro que la demandante


estaba en la obligación de contar con una autorización emitida por la Municipalidad de

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Magdalena del Mar, ello para poder instalar sus antenas, lo que, como hemos señalado,
no lo hizo, motivo por el cual nuestra corporación municipal, en uso de sus atribuciones
fiscalizadoras procedió a imponer las sanciones correspondientes, de acuerdo a la
normativa vigente.

DECIMO: De otro lado, es importante tener en cuenta lo estipulado en el artículo I del


Título Preliminar de la Ley Orgánica de Municipalidades - Ley Nº 27972, toda vez que
dicha norma le otorga facultades exclusivas a las municipalidades distritales en materia de
organización del espacio físico y uso del suelo.

DECIMO PRIMERO: En ese mismo orden de ideas, el artículo 46° de la Ley mencionada
en el párrafo precedente señala que las normas municipales son de carácter obligatorio y
su incumplimiento acarrea las sanciones correspondientes. A mayor abundamiento sobre
el particular, el artículo 74º de la precitada Ley, las municipalidades ejercen, de manera
exclusiva o compartida una función promotora normativa y reguladora, así como las de
ejecución y de fiscalización y control, en las materias de su competencia.

DECIMO SEGUNDO: Es ese orden de ideas, yendo a lo específico que nos ocupa en el
presente proceso, debo señalar que la Ley Orgánica de Municipalidades - Ley Nº27972 en
su artículo 79º inciso 3.6.5. es clara en señalar literalmente lo siguiente:

“ARTÍCULO 79.- ORGANIZACIÓN DEL ESPACIO FÍSICO Y USO DEL


SUELO. Las municipalidades, en materia de organización del espacio físico y
uso del suelo, ejercen las siguientes funciones:

(…)
3. Funciones específicas exclusivas de las municipalidades distritales:
(…)
3.6. Normar, regular y otorgar autorizaciones, derechos y licencias, y realizar
la fiscalización de:
(…)
3.6.5. Construcción de estaciones radioeléctricas y tendido de cables de
cualquier naturaleza.”

DECIMO TERCERO: Señores miembros de la Segunda Sala, además de lo antes


expuesto, resulta necesario invocar el artículo 127º del Decreto Supremo Nº020-2007-MTC
- Texto Único Ordenado del Reglamento General de la Ley de Telecomunicaciones, el
mismo que en su párrafo final precisa que es obligación de los concesionarios el obtener
de los demás organismos públicos, las autorizaciones que resulten exigibles para
proceder a la instalación y construcción de estaciones radioeléctricas.

DECIMO CUARTO: Finalmente, y corroborando lo afirmado por nuestra corporación


municipal nos permitimos traer a colación el artículo 130º incio 2) del ya referido Decreto
Supremo Nº020-2007-MTC, el mismo que indica que son obligaciones del concesionario
principalmente, instalar la infraestructura que se requiera para la prestación del servicio
que se otorga en concesión, cumpliendo las normas municipales o de otros organismos
públicos.

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DECIMO QUINTO: Se demuestra entonces señor presidente, que el proceso de ejecución


coactiva seguido por el ejecutor coactivo de la Municipalidad de Magdalena del Mar contra
las empresas América Móvil Perú S.A.C., cumplió con todos los requisitos exigidos por la
ley respetando los derechos del administrado y suspendiendo el procedimiento de
ejecución coactiva.

Adicionalmente a todo lo antes expuesto, solicitamos a vuestro Despacho evaluar la


conducta procesal de la accionante, toda vez que esta Litis es una más de las acciones
legales que la demandante interpone ante el Poder Judicial, con el claro objeto de evadir
su responsabilidad de cumplir con las sanciones lícitamente impuestas por nuestra
municipalidad. Debe saber vuestra Sala que en el expediente Nº 02073-2014-0-1801-JR-
CA-10 la demandante América Móvil Perú S.A.C. interpuso con anterioridad similar
demanda ante el Décimo Juzgado Especializado en lo Contencioso Administrativo con el
objeto de declarar la Nulidad de Resolución Administrativa materia de autos que sanciona
a la demandante. En tal ocasión el Juzgado en mención, al anotar la carencia de sustento
legal de la accionante, declaró INFUNDADA la demanda, fallo que fue confirmado en la
instancia superior.

FUNDAMENTOS DE DERECHO:

 Constitución Política del Perú:

Artículo 189º.
“El territorio de la República está integrado por regiones, departamentos, provincias y
distritos, en cuyas circunscripciones se constituye y organiza el gobierno a nivel
nacional, regional y local, en los términos que establece la Constitución y la ley,
preservando la unidad e integridad del Estado y de la Nación. El ámbito del nivel
regional de gobierno son las regiones y departamentos. El ámbito del nivel local de
gobierno son las provincias, distritos y los centros poblados.”

Primer párrafo del artículo 194º.

“Las municipalidades provinciales y distritales son los órganos de gobierno local.


Tienen autonomía política, económica y administrativa en los asuntos de su
competencia. Las municipalidades de los centros poblados son creadas conforme a
ley.”

 Ley 27972 – Ley Orgánica de Municipalidades:

“Título Preliminar.

“Artículo I.- Gobiernos Locales

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Los gobiernos locales son entidades, básicas de la organización territorial del Estado y
canales inmediatos de participación vecinal en los asuntos públicos, que
institucionalizan y gestionan con autonomía los intereses propios de las
correspondientes colectividades; siendo elementos esenciales del gobierno local, el
territorio, la población y la organización.
Las municipalidades provinciales y distritales son los órganos de gobierno promotores
del desarrollo local, con personería jurídica de derecho público y plena capacidad para
el cumplimiento de sus fines.”

“Artículo II.- Autonomía.

Los gobiernos locales gozan de autonomía política, económica y administrativa en los


asuntos de su competencia. La autonomía que la Constitución Política del Perú
establece para las municipalidades radica en la facultad de ejercer actos de gobierno,
administrativos y de administración, con sujeción al ordenamiento jurídico.”

“Artículo 74. Funciones Específicas Municipales.


Las municipalidades ejercen, de manera exclusiva o compartida, una función
promotora, normativa y reguladora, así como las de ejecución y de fiscalización y
control, en las materias de su competencia, conforme a la presente ley y la Ley de
Bases de la Descentralización.”

Artículo 79º numeral 3.6.5.

“Artículo 79.- Organización del espacio físico y uso del suelo.

Las municipalidades, en materia de organización del espacio físico y uso del suelo,
ejercen las siguientes funciones:
(…)
3. Funciones específicas exclusivas de las municipalidades distritales:
(…)
3.6. Normar, regular y otorgar autorizaciones, derechos y licencias, y realizar la
fiscalización de:
(…)
3.6.5. Construcción de estaciones radioeléctricas y tendido de cables de cualquier
naturaleza.”

 Decreto Supremo 020-2007-MTC - Texto Único Ordenado del Reglamento


General de la Ley de Telecomunicaciones

Párrafo Final del artículo 127º.

Artículo 127.- Supuestos en los que no se requiere obtener permisos para la


instalación y operación de equipos.
(…)

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Es obligación de los concesionarios el obtener de los demás organismos


públicos, las autorizaciones que resulten exigibles para proceder a la instalación
y construcción respectivas. (La letra negrita es nuestra)

Artículo 130º inciso 2).

“Artículo 130.- Obligaciones del concesionario.


Son obligaciones del concesionario principalmente las siguientes:
(…)
2. Instalar la infraestructura que se requiera para la prestación del servicio que se
otorga en concesión, cumpliendo las normas municipales o de otros organismos
públicos, las cuales no podrán constituir barreras de acceso al mercado.
(…)” (La letra negrita es nuestra)

 Ordenanza Municipal Nº024 MDMM:

En el cuadro de infracciones y sanciones administrativas de la presente Ordenanza


Municipal, con el Código de Infracción Nº31001, aparece el siguiente hecho punible:
“Instalar antenas y estaciones radioeléctricas sin autorización”, aplicable por efecto de
la Tercera Disposición Final y Transitoria de la Ordenanza Nº182-MDMM.

MEDIOS PROBATORIOS:

1. En merito a la Resolución de Sanción Nº13322-2013-SGS-GCSC-MDMM, de fecha


26 de marzo de 2013. (Obra en autos)
2. En merito a la Resolución de Gerencia Nº121-2013-GCSC-MDMM. (Obra en
autos).
3. En merito a la copia de los actuados en el expediente Nº 02073-2014-0-1801-JR-
CA-10 sobre la demanda de Nulidad de Resolución Administrativa interpuesto por
la demandante América Móvil Perú S.A.C., en contra de mi representada,
solicitado la nulidad de las resoluciones que le impusieron la sanción por instalar
antenas y/o estaciones radioeléctricas sin autorización”, la misma que fue
declarada infundada y confirmada por el superior jerárquico.

POR TANTO:

Solicitamos respetuosamente a vuestra Magistratura, se sirva declarar INFUNDADA la


demanda interpuesta en contra de mi representada, así como también ordenar el
ARCHIVO DEFINITIVO de la presente causa.

PRIMER OTROSI DIGO: Que, de conformidad con lo dispuesto en el artículo 47° de la


Constitución Política del Perú, concordante con el Inciso 7 del artículo 33° del Reglamento
del Decreto Legislativo N° 1326—Ley de Creación de Procuraduría General del Estado;
delego mi representación a favor de los abogados: Alan Cruzado Pinelo (Reg. CAL N°
51625), Luis Alfredo Huamán de la Cruz (Reg. CAL N° 75553), Alex Saavedra
Diaz (Reg. CAL N° 76202) y Alessandra Mishell Llerena Maravi (Reg. CAL N° 83910),
quienes en forma personal o conjunta, actuarán en mi nombre y representación en las

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audiencias a que hubiera lugar en la secuela del presente proceso, conforme a las
facultades generales contenidas en el artículo 74° y 75° del Código Procesal Civil, con el
objeto que pueda ejercer una adecuada defensa de los intereses y derechos del Estado.

SEGUNDO OTROSI DIGO: Que, cumplo con señalar nuestra casilla electrónica
N°32513, plataforma donde en lo sucesivo se nos harán llegar las notificaciones con
arreglo a ley.

TERCER OTROSI DIGO: Acompaño en calidad de anexos los siguientes documentos:

Anexo 1-A: Copia de la Resolución de Alcaldía que me otorga facultades para conciliar.
Anexo 1-B: Copia simple de mi Documento Nacional de Identidad.
Anexo -C: Copia de las Resoluciones de primera y segunda instancia en el expediente
judicial N° 02073-2014-0-1801-JR-CA-10.

Magdalena del Mar, 30 de setiembre de 2021.

LEG. 131-Rev. Judicial


VLE/lacp

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