Criterio DGT Rdley 10 2020 FN

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SECRETARÍA DE ESTADO DE

EMPLEO Y ECONOMÍA SOCIAL

DIRECCIÓN GENERAL DE
TRABAJO

SUBDIRECCIÓN GENERAL
DE ORDENACIÓN
MINISTERIO NORMATIVA
DE TRABAJO Y ECONOMÍA SOCIAL

O F I C I O

S/REF:

N/REF: DGE-SGON-849CRA
FECHA: 31.03.2020

ASUNTO:

DESTINATARIO:

1. La Dirección General de Trabajo tiene entre sus funciones la elaboración de


informes y consultas relativas a la interpretación y aplicación de las disposiciones
jurídicas de su competencia, conforme a lo previsto en el artículo 10.1.ñ) del Real
Decreto 903/2018, de 20 de julio, por el que se desarrolla la estructura orgánica básica
del Ministerio de Trabajo, Migraciones y Seguridad Social, pero esta función se ejerce
en términos generales y no en relación con un supuesto de hecho determinado, cuyas
circunstancias concretas y particulares pudieran determinar una solución diferente.

2. Respecto del Real Decreto-ley 10/2020, de 29 de marzo, por el que se regula un


permiso retribuido recuperable para las personas trabajadoras por cuenta ajena que
no presten servicios esenciales, con el fin de reducir la movilidad de la población en
el contexto de la lucha contra el COVID-19, pueden plantearse las siguientes
cuestiones:

2.1 En relación con las medidas que pueden aplicarse durante el periodo de
interrupción de actividades del 30 de marzo al 9 de abril.

Se trata de dar respuesta a la pregunta relativa a las medidas que pueden aplicar
las empresas que se ven obligadas a interrumpir su actividad o parar su
producción al mínimo indispensable durante el período que va del 30 de marzo
al 9 de abril como consecuencia de la entrada en vigor del Real Decreto Ley
10/2020 para reducir la movilidad de la población

En primer lugar es necesario recordar que tal y como se recoge en la Exposición de


Motivos: “a pesar del impacto que estas medidas de distanciamiento social están
teniendo para favorecer el control de la epidemia, la cifra total de personas
contagiadas y de víctimas del COVID-19 que son ingresadas en las Unidades de
Cuidados Intensivos, en ocasiones durante periodos relativamente largos, con un
efecto de acúmulo de pacientes, ha continuado creciendo, provocando una presión
creciente sobre el Sistema Nacional de Salud y, en particular, sobre los servicios
asistenciales. Por ello, atendiendo a las recomendaciones de los expertos en el ámbito

C/ PÍO BAROJA, 6
www.empleo.gob.es
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TEL: 91 363 18 26 / 91 363 18 27
Código DIR: E03751805
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epidemiológico, resulta necesario adoptar nuevas medidas que profundicen en el
control de la propagación del virus y evitar que el acúmulo de pacientes en las
Unidades de Cuidados Intensivos lleve a su saturación.
Teniendo en cuenta que la actividad laboral y profesional es la causa que explica la
mayoría de los desplazamientos que se producen actualmente en nuestro país, se ha
puesto de manifiesto la necesidad de adoptar una medida en el ámbito laboral, que
permita articular la referida limitación de movimientos y reducirla hasta los niveles que
permitirán conseguir el efecto deseado.
La prioridad de la regulación contenida en esta norma es, por tanto, limitar al máximo
la movilidad. Y los sectores de actividad a cuyas personas trabajadoras se excluye del
disfrute obligatorio del permiso se justifican por estrictas razones de necesidad”

En definitiva, el objetivo prioritario de este real decreto-ley es conseguir extender la


medida del confinamiento.

Contestando, pues, a las dos preguntas anteriores hay que subrayar que las empresas
podrán adoptar- o seguir adoptando- cualesquiera medidas de las previstas
legalmente que garantice suficientemente el objetivo pretendido por la norma que es
la reducción de la movilidad de los trabajadores durante el periodo previsto, de 30 de
marzo a 9 de abril ambos inclusive, con las únicas excepciones previstas en la propia
norma referidas al mantenimiento de las denominadas actividades de carácter
esencial descritas en el anexo e incluida la prevista en los artículos 1 y 2 del Real
Decreto -ley 10/2020, de 29 de marzo, el permiso retribuido recuperable.

A partir de aquí cualquier medida es válida siempre que se respete el régimen legal
previsto y permita de manera adecuada obtener, durante el periodo descrito, el fin
pretendido que es limitar al máximo la movilidad laboral:

a) La suspensión de los contratos por causa de fuerza mayor conforme a la


descripción y régimen previsto en el artículo 22.1 del Real Decreto-ley 8/2020, de 17
de marzo, esto es, las fundadas de manera directa en pérdidas de actividad como
consecuencia del COVID-19 como consecuencia de:

- La declaración del estado de alarma, Real Decreto 463/2020, de 14 de marzo ( y


Real Decreto 465/2020, de 17 de marzo)

- Las que impliquen suspensión o cancelación de actividades, cierre temporal de


locales de afluencia pública, restricciones en el transporte público y, en general, de la
movilidad de las personas y/o las mercancías, falta de suministros que impidan
gravemente continuar con el desarrollo ordinario de la actividad.

- Las fundadas en situaciones urgentes y extraordinarias debidas al contagio de la


plantilla o la adopción de medidas de aislamiento preventivo decretados por la
autoridad sanitaria.

Así pues, las medidas de suspensión que ya hubiesen sido autorizadas seguirán
aplicándose en los términos en que se hubiesen aprobado, en la medida en que
aseguren la citada restricción para toda la plantilla.

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Respecto de aquellas que puedan ser autorizadas durante el periodo temporal
descrito si estuviesen basadas de manera exclusiva en la paralización e interrupción
de actividades derivada del Real Decreto-ley 10/2020, de 29 de marzo, pueden
justificar y entenderse como provenientes de fuerza mayor temporal a los efectos
previstos en el artículo 47 del Estatuto de los Trabajadores, si bien limitadas en su
duración hasta el día 9 de abril de 2020

En todo caso, las circunstancias descritas deben ser debidamente constatadas por la
autoridad laboral, aplicándose las especialidades previstas en el artículo 22.2 del Real
Decreto-ley 8/2020. De 17 de marzo.

b) La suspensión por causas técnicas, organizativas, productivas o económicas,


artículo 47.1 ET y artículo 23 del real decreto-ley 8/2020, de acuerdo con las
particularidades previstas en dicho artículo en relación con el régimen común previsto
en el Real Decreto 1483/2012, de 29 de octubre, y limitadas a la duración del estado
de alarma y sus prórrogas.

Con respecto a estas últimas y si la actividad ya se ha visto suspendida se entiende


que responden de manera adecuada a la finalidad del confinamiento durante el
periodo temporal referido.

En general la posibilidad de adoptar las medidas de suspensión de acuerdo con las


causas y el procedimiento previsto en el artículo 23 del Real Decreto 8/2020, de 17 de
marzo queda condicionada a que satisfagan la finalidad prevista de reducir la
movilidad de las personas trabajadoras.

c) La reducción de jornada por las causas anteriores siempre que se combine con
alguna de las medidas previstas en las letras a), b), e) y f).

d) La suspensión por razón de otras causas legales previstas en el artículo 45.1 del
Estatuto de los Trabajadores, todas ellas, incluidas la incapacidad temporal, los
permisos por nacimiento y cuidado de hijos e hijas, las suspensiones por causas
económicas, técnicas, organizativas o de producción por causas distintas del COVID-
19, etc, que ya garantiza la necesaria restricción desde el momento en que se exonera
a la persona trabajadora de prestar servicios, artículo 45.2 del Estatuto de los
Trabajadores, lo que hace innecesario cualquier medida adicional
.
e) El teletrabajo u otras formas no presenciales de prestación de servicios, así como
otras medidas de flexibilidad interna o distribución irregular de acuerdo con lo previsto
en el artículo 34.2 del Estatuto de los trabajadores.

A estos efectos es necesario recordar los términos del artículo 5 del Real Decreto
8/2020, de 17 de marzo que establece “En particular, se establecerán sistemas de
organización que permitan mantener la actividad por mecanismos alternativos,
particularmente por medio del trabajo a distancia, debiendo la empresa adoptar las
medidas oportunas si ello es técnica y razonablemente posible y si el esfuerzo
de adaptación necesario resulta proporcionado. Estas medidas alternativas,

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particularmente el trabajo a distancia, deberán ser prioritarias frente a la
cesación temporal o reducción de la actividad.”

f) El permiso retribuido recuperable, en los términos previstos en los artículos 1 y 2 del


Real Decreto-ley 10/2020, como medida exclusiva o en combinación con las
anteriores respecto de parte o de la totalidad de la plantilla.

2.2. En segundo lugar, es necesario aclarar dos cuestiones adicionales:

a) La primera si es posible que las empresas sigan solicitando medidas de suspensión


por causas económicas, técnicas organizativas o productivas.

b) La segunda, relativa a las medidas que pueden adoptar las empresas que ya tienen
implementadas medidas de suspensión respecto de parte de su plantilla, o medidas
de reducción de jornada.

En primer lugar, hay que concluir en coherencia con las respuestas del ordinal anterior,
que todas las medidas suspensivas, incluidas las previstas en los artículos 22 y 23 del
Real Decreto 8/2020, de 17 de marzo, se encuentran plenamente vigentes y han de
interpretarse en línea con lo ya expresado por esta Dirección General de Trabajo en
sendos criterios interpretativos, si bien hay que entender que los expedientes
suspensivos por razones económicas, técnicas, organizativas o productivas podrían
no cubrir con la agilidad y celeridad suficientes el objetivo perseguido salvo que ya se
estuviesen aplicando de manera efectiva, por lo que la paralización o reducción de la
movilidad de los trabajadores, que es una situación objetiva de carácter necesario e
ineludible, deberá ser abordado a través de otros medios alternativos.

La segunda, relativa a las medidas que pueden adoptar las empresas que ya tienen
implementadas medidas de suspensión respecto de parte de su plantilla, o medidas
de reducción de jornada.

El artículo 1.2 c) del Real Decreto-ley 10/2020 excluye del ámbito de aplicación del
permiso a las personas contratadas por (i) aquellas empresas que hayan solicitado o
estén aplicando un expediente de regulación temporal de empleo de suspensión y (ii)
aquellas a las que les sea autorizado un expediente de regulación temporal de empleo
durante la vigencia del permiso.

Dicho precepto se refiere únicamente a las personas trabajadoras QUE SE VEAN


AFECTADAS POR LOS ERTES, no así al resto de la plantilla.

Así, ya se trate de autorizaciones o aplicaciones relativas a una parte de jornada, ya


se trate de autorizaciones o suspensiones relativas a una parte de la plantilla, respecto
del periodo de jornada no afectado o respecto de la parte de plantilla no incluida en la
autorización o suspensión, se entenderá que pueden aplicarse las medidas de
suspensión, el permiso retribuido recuperable o las formas no presenciales de
prestación de servicios, en la medida en que con arreglo al régimen legal previsto
fuesen aplicables en cada caso.

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3. Conclusión

En resumen, para garantizar la extensión del confinamiento durante el periodo descrito


de 30 de marzo a 9 de abril ambos inclusive, podrán adoptase por las empresas
cuantas medidas satisfagan adecuada y suficientemente dicha restricción de
movimientos por las personas trabajadoras, siempre que concurran las circunstancias
y requisitos que justifican su uso y con arreglo a las limitaciones y exigencias legales
prevista en cada caso.

En todo caso, si no fuese posible la aplicación de tales medidas o estas fuesen


insuficientes, y respecto de las actividades no esenciales, deberá aplicarse el
permiso retribuido recuperable.

4. Es cuanto se informa sobre la cuestión planteada, debiendo entenderse el criterio


expuesto con un mero carácter informativo, que no vinculante, como corresponde a
las competencias interpretativas de este Centro Directivo, por cuanto la competencia
para realizar interpretaciones legales con carácter vinculante se atribuye en
exclusiva por nuestro Derecho a los órganos jurisdiccionales.

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