Garettto TTA CA
Garettto TTA CA
Garettto TTA CA
SANTIAGO CENTRO”
RIT: GR-15-00002-2017
RUC N°: 17-9-0000009-K
Cuantía Bruta: 2888,51 UTM
VISTOS:
Conforme a lo establecido en los artículos 200 del Código Tributario, el SII podía
liquidar un impuesto dentro del término de tres años contados desde la expiración de la
plaza legal en que debió efectuarse el pago. A nuestro juicio, la acción de la reclamada esta
prescrita por haber transcurrido más de tres años. No es suficiente invocar la norma del
articulo 23 de la Ley N° 16.271 que prescribe "que las donaciones constituyen un agregado
a la base imponible..."No se puede, en ningún caso, por parte del SII invocar actos y
contratos celebrados hace más de 10 años para abultar la base imponible del impuesto a
las herencias. Llevado al absurdo esta situación se podría sostener un aumento de la base
imponible en contratos celebrados por el causante hace quince o veinte años atrás. De
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aceptarse tal predicamento, señala que no existiría certeza jurídica que es precisamente
uno de los principios inspiradores de la institución de la prescripción.
Por otra parte, otro aspecto a considerar para demostrar que la acción fiscalizadora
del SII esta prescrita se funda en lo siguiente:
La supuesta "donación" que imputa el SII a mis representados que habría efectuado
el causante a sus herederos se habría materializado con la suscripción de los contratos de
compraventa a traspasos de acciones suscritos con fecha 11 y 12 de septiembre del 2006.
De ser así, el plazo que existiría para pagar el impuesto a las donaciones habría vencido
dos años después, esto es, el 11 y 12 de septiembre de 2008 y por lo tanto, el ente
fiscalizador debió citar a los contribuyentes a más tardar el 11 y 12 de septiembre de 2011
y no lo hizo. Por lo tanto, la citación efectuada con fecha 17 de junio resulta totalmente
extemporánea.
HECHOS Y ANTECEDENTES. -
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En conformidad con lo dispuesto par la Ley N° 16.271 y la Circular SII 19/2004, el
12 de abril de 2012 se emitió giro folio N° 102695585-4 por la totalidad del impuesto
determinado. Este giro fue notificado en la misma fecha de su emisión mediante Notificación
N° 564 y pagados en tiempo y forma.
2) -. Mediante Citaciones números 70, 71, 72, 73 y 74, de fecha 17 de Junio de 2016,
notificadas personalmente y por cedula, con fecha 22 de Junio de 2016, a mis
representados, se les solicitó que aclararan, rectificaran, ampliaran o confirmaran la
declaración del impuesto establecido en la Ley N° 16.271, ya mencionada, respecto de sus
asignaciones hereditarias, en la herencia del causante don Humberto Garetto Lucero, esto
es, su porción en la masa hereditaria declarada en la sección "Determinación de la masa
hereditaria" del Formulario N° 4423.
c) Bienes por adherencia y destinación excluidos del avalúo fiscal del predio agrícola.
Se solicitó que incorporara aquellos bienes inmuebles por adherencia y destinación, de
acuerdo a lo establecido en el articulo 46 letra a) párrafo 1 de la Ley N° 16.271, respecto
de los bienes raíces indicados en la letra b) anterior.
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f) Participación en sociedades que no han sido incluidas en el inventario adjunto a
formulario 4423: Se solicitó que aclararan las participaciones societarias que, de acuerdo
a los registros del SII, figuraban a nombre del causante a la fecha del fallecimiento.
3).- Con fecha 20 de Julio de 2016, los herederos y reclamantes dieron respuesta, en tiempo
y forma, a la Citación aportando información y antecedentes, y que dieron cuenta de lo
siguiente:
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5).- Con fecha 22 septiembre de 2016, mediante sendas notificaciones el SII emitió las
liquidaciones de la misma fecha, por las siguientes diferencias:
Con las liquidaciones cursadas a mis representados, el SII pretende dar por sentada
la existencia de una "donación" encubierta, haciendo que se disparara el monto total a pagar
por los herederos a más de $250.000.000 (Doscientos cincuenta millones de pesos), sin
considerar reajustes e intereses. Abultar de esa forma la masa hereditaria para justificar un
alza de impuesto de esa magnitud es una prueba palmaria de lo poco serio y débil de los
fundamentos tenidos en cuenta por la fiscalizadora para las liquidaciones que se impugnan
por el presente recurso.
Para lograr ese objetivo, la fiscalizadora utilizó formulas de calculo diferentes para
valorizar la base imponible y no uno para todos, con el solo propósito de obtener un monto
lo mas abultado posible para con ello aumentar la base imponible.
Por una parte, para la venta o transferencia de las 3.000 acciones consideró el
capital propio al 11 de septiembre del 2006 fecha en que se celebró el contrato de
compraventa y aplica un porcentaje de un 3% que corresponde, según ella, a lo donado,
esto da como resultado un valor de $ 60.600.000 al 11 de septiembre de 2006. Luego al
momento del calculo lo actualiza por el valor de la UTM y aparece en la liquidación
efectuada por un valor de $ 72.044.232.
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cantidad a UTM de esa fecha da como resultado un valor de 10.976,22 UTM. Al presentar
este valor en la liquidación al valor de la UTM de Junio 2011 daría como valor girado un
monto de $ 420.257.511. Claramente la fiscalizadora aumento la base hereditaria de forma
completamente discrecional en un monto de $ 71.663.321. Si llevamos este cálculo a los
cuatro herederos la fiscalizadora aumenta y saca provecho injustamente por un valor sobre
la base imponible de los cuatro herederos de $ 286.653.283.-, causando con ello un grave
detrimento a sus patrimonios.
Lo más grave de este proceder fue aprovecharse del crecimiento logrado por la
nueva administración de Inversiones Garetto — Nueva York S.A., por cuanto el patrimonio
en los 5 años en comento aumento en la suma no menospreciable de $ 790.976.184.
Para este cálculo la fiscalizadora también obvia que el causante enajenó el usufructo
vitalicio, según consta del contrato de compraventa celebrado con fecha 9 de Enero del
2007 por el precio de $ 1.255.929.800, equivalentes a 68.533,69 Unidades de fomento, lo
que a Junio del año 2011 correspondía a la suma de $ 1.497.204.125 (valor U.F. 15 junio
2011: $ 21.846,25) dineros de los cuales el causante use y gozo y que los herederos
durante cinco años no pudieron obtener beneficio alguno. Esa fue la razón por la dual la
nuda propiedad de las 17.500 acciones se valoró en la suma de $ 39.517.550 al 12 de
Septiembre del año 2006.
De acuerdo a este capital al año 2006 el valor libro de las 70.000 acciones ascendía
a la suma de $1.414.000.000, equivalentes a U.P. 110.023,88 (al 08.09.2006). El causante
enajenó el usufructo vitalicio de estas 70.000 acciones en la suma de $ 1.255.929.800,
correspondiente a U.F. 68.533,69 (al 09.01.2007). Si consideramos que enajenó 17.500
acciones en la suma de $ 39.517.550, U.F.: 2.151,42 al día12 de septiembre de 2006,
habría recibido la suma de $158.070.200 equivalentes a U.F. 8.605,69 al día 12 de
septiembre de 2006 por la venta de la nuda propiedad de sus 70.000 acciones.
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Notoriamente, se aprecia que la fiscalizadora para realizar todos sus cálculos obvia
de manera vergonzosa lo percibido por el causante de la venta del Usufructo, buscando
con esta posición hacer pagar a los herederos un impuesto de herencia sobre un bien por
el cual no tenían el dominio pleno y del cual el causante hizo uso y goce completo durante
mas de 5 años, percibiendo íntegramente sus frutos.
Si esta posición fuese aceptada, significaría que los herederos pagarían impuestos,
con multas e intereses por un bien del cual no obtuvieron frutos ni beneficios, los cuales
fueron percibidos en vida por al causante. La anterior fue validado par sentencia
ejecutoriada de la I. Corte de Apelaciones de Santiago, de fecha 9 de marzo de 2015,
ratificada por la Excma. Corte Suprema con fecha 18 de abril de 2016. La fiscalizadora solo
busca confundir aduciendo que lo pagado por la nuda propiedad no obedece a la realidad
y que el causante habría sufrido un detrimento en su patrimonio por esta operación, cosa
alejada de la realidad y que se probara con la documentación que se acompañaría en el
primer otrosí.
Por otra parte, es muy importante también dejar en claro que en el caso de doña
María Valentina Garetto Beckers, ella adquiría las 17.500 acciones por contrato de
compraventa de fecha 12 de septiembre de 2006 y los pagos de las cuotas se comenzaron
a realizar recién a contar del 9 de noviembre de 2009, esto es, tres años después, cuando
ella ya era mayor de edad y tenía la capacidad de generar ingresos.
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A este respecto la fiscalizadora omite dar valores y la razón por la cual establece
que en este caso habría habido un detrimento para el causante. Si la tesis de la fiscalizadora
se considerara correcta estaríamos considerando que los dineros recibidos por el causante
por la venta de su usufructo en las 70.000 acciones nunca existieron.
1.- En las Citaciones de fecha 22 de junio de 2016, el SII deja claramente expuesto su
intención y para donde pretendía llegar, al establecer diferencias en la masa hereditaria,
duplicando y triplicando valores de derechos sociales y participaciones, inventando bienes
que no eran de propiedad del causante y considerando valores de mercado totalmente
irracionales y fuera de la norma legal, carente de todo sustento y basándose en
interpretaciones acomodaticias con el evidente propósito de pretender inflar la base del
calculo del impuesto de herencia de esta sucesión:
b). - Inversión en Bienes Raíces: También se solicitó que aclarara la situación de aquellos
bienes raíces que, de acuerdo a los registros del SII, figuraban a nombre del causante a la
fecha del fallecimiento y que no habrían sido declarados, como el que se indica a
continuación:
c). - Bienes por adherencia y destinaci6n excluidos del avalúo fiscal del predio
agrícola. Se solicitó que incorporara aquellos bienes inmuebles por adherencia y
destinación, de acuerdo a lo establecido en el articulo 46 letra a) párrafo 1 de la Ley N°
16.271, respecto de los bienes raíces indicados en la letra b) anterior.
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Al no existir bien raíz, no puede haber presunción de bienes por adherencia, por lo
tanto, el SII considero también conciliada la diferencia.
El monto del vale vista es de $142.630, por lo que a cada heredero le corresponde
agregar $23.772.
Al respecto, esta Sociedad obtuvo RUT, pero nunca tuvo movimiento, por lo que el
hecho de que existe en la actualidad se debe exclusivamente a la omisión de efectuar la
disolución de ella.
El fundamento basal de la pretensión del SII es sostener que: En esta sucesión, sus
miembros y el causante se habrían concertado con el propósito de transferir en vida los
derechos societarios de que era propietario don Humberto Garetto Lucero en las sociedad
matriz (Inversiones Garetto-Nueva York S.A), cuestionando, de pasada, la reorganización
empresarial, poniendo en duda la verdadera intención de los contratantes — dándole una
connotación negativa al hecho de ser familia — entrando a revisar los porcentajes,
relaciones y condiciones para todas las partes involucradas.
Los hechos con que pretende edificar su pretensión la reclamada son los siguientes:
1) Relación entre las partes, 2) Edad del causante, 3) Estado de salud del causante, 4)
Condiciones económicas pactadas en los contratos de cesión, 5) Letras de cambio, 6)
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Pagos en efectivo, 7) Cesión del usufructo, 8) Análisis de la operación en su conjunto, y 9)
Efecto en futura masa hereditaria.
1.- Relación entre las partes. - El hecho de existir parentesco entre las partes en un
contrato no habilita, en ningún caso, a presumir que es una operación encubierta para
perjudicar posibles y futuros intereses fiscales.
Sostener lo anterior es muy poco serio pues haría en la práctica prohibido el celebrar
actos y contratos entre familiares. En este caso, los contratos celebrados entre padre e hijos
se realizaron siete años antes del fallecimiento del causante, con lo cual queda en evidencia
que se trata de convenciones que tienen plena validez pues generan derechos y
obligaciones para las partes contratantes. Sostener lo contrario son meras suposiciones o
elucubraciones. Es carga de la reclamada probar con los medios de prueba legal su
temeraria imputación. No basta para sostener su pretensión basarla solo en presunciones.
2.- Edad del causante. - Resulta increíble, por decir lo menos, que el SII cuestione que una
persona por tener 71 años quedó impedida de pactar y suscribir actos y contratos. Nada
menos que la reclamada inhabilita y resta validez a que una persona de esa edad pueda
contratar. Cabe preguntarse si esa misma persona celebrara los mismos contratos con
terceros (no parientes) no tendría tal impedimento. Es realmente absurda la argumentación
de la recurrida. En un caso esta inhibido por ser pariente y en los otros no. No resiste mayor
análisis ese fundamento. Como una prueba palmaria de que estamos frente a un argumento
sin ningún asidero, viene al caso dar a conocer el caso de don Rene García, distinguido
funcionario del SII, con 84 años y una operación al corazón, se encuentra plenamente
vigente, con más de 55 años en el Servicio de impuestos Internos, en un cargo de alta
responsabilidad. En contraste, en este caso se quiere descalificar a una persona de 71 años
al considerarla prácticamente incapaz y senil por parte de la reclamada.
3.- Estado de salud del causante. - Si bien es cierto, que el causante fue operado del
corazón, no es menos cierto, que siguió realizando su vida normal por mas de seis años,
participando y formando parte de la administración de las empresas del grupo. Con el
predicamento sostenido por la parte contraria una persona al ser operada por un problema
de salud pero que luego se restablece no sería libre administradora de sus actos. La
pregunta que cabe hacerse es cuando una persona puede ser considerada sujeto de
derecho. Para el SII el hecho de haber padecido una dolencia cardíaca lo inhabilita per se
para suscribir actos y contratos. Ese argumento es débil y sin ningún sustento en la realidad.
Ratifica lo anterior, la sentencia arbitral dictada por el arbitro don León Cifuentes Trincado,
que dirimió un serio conflicto entre el causante y uno de sus hijos. En dicho fallo mantuvo
en la administración de todas las empresas al causante don Humberto Garetto Lucero, y de
pasada desmiente el estado de salud del causante. Es más también resultaría contradictorio
que existiendo un conflicto muy delicado entre los socios (Padre e hijo) aparezca el padre
haciéndole una "donación" al hijo demandado don Fernando Bruno Garetto Vives y que fue,
en definitiva, la causa del juicio arbitral y que lo sacó de todas las administraciones de las
empresas. No se considera que este hijo tendría al causante demandado por varios frentes
al momento que se realice esta supuesta "donación" y como quedara demostrado en este
juicio.
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4.- Condiciones económica pactadas en los contratos de cesión. - Sostiene la recurrida
que las cesiones (traspaso de acciones) a sus 4 hijos fueron pactadas en condiciones que
no son normales de mercado, basado en las cuotas dadas a los compradores para pagar
el precio y por haberse pactado sin intereses.
En segundo término, el pactar un pago del precio diferido o en cuotas sin intereses
no tiene nada de anormal pues esta dentro de la libertad contractual de las personas y el
principio de autonomía de la voluntad, y sobre todo, en este caso, por tratarse de
compraventas celebradas entre parientes.
Queda de manifiesto que para la reclamada que el hecho de ser parte de una familia
los socios de una sociedad constituyen para la reclamada, una especie de karma negativo
y que a priori debe ser mirado con lupa y total desconfianza. Porque no entender que los
contratos y transferencias realizadas son legítimos y que se hicieron de buena fe, que
cumplieron a cabalidad con la normativa legal vigente, que los precios pactados fueron
realmente pagados por los compradores al causante y, a mayor abundamiento, aparecen
registrados en sus asientos contables y, que dicho sea de paso, el SII no los reparó en su
oportunidad.
5.- Letras de cambio. - A este respecto, la reclamada sostiene que no hay constancia del
pago efectivo de las obligaciones emanadas de los contratos de compraventas y traspaso
de acciones suscritos entre el causante y sus cuatro hijos. Para el SII es insuficiente que
los reclamantes hayan acompañados las copias de las letras de cambio giradas por el
causante y aceptadas por cada uno de los compradores. No se le da ningún valor liberatorio
como medio de pago por parte del SII a dichos efectos de comercio, que como bien
sabemos, son un legitimo medio de pago en nuestro ordenamiento jurídico.
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Omite ex - profeso la fiscalizadora, que los recibos de pagos acompañados como
fundante de la respuesta a la Citación, fueron suscritos por el acreedor ante notario en las
fechas correspondientes a cada vencimiento. Como se dijo en la respuesta a la citación, de
considerar cierta la tesis de la fiscalizadora le restaría toda validez a la presencia de un
notario en el otorgamiento de los recibos de pago, acto mediante el cual donde certifica que
la firma corresponde a la parte que aparece suscribiéndola y que es el acreedor.
Por último, la fiscalizadora intenta confundir al considerar sin ningún valor estos
recibos de pago con los cuales se prueba que fueron pagadas as letras de cambia Dichos
instrumentos públicos otorgados ante notario son los antecedentes con los cuales el
causante, cada seis meses, declaraba haber recibido los pagos mensualmente, en forma
correcta y oportuna.
6.- Pagos en efectivo. - Sostiene el SII que se verificaron las declaraciones de impuesto a
la renta declaradas por el causante y se pudo constatar que durante los años tributarios
2009, 2010 y 2011 (en los cuales se solicitó devolución de impuesto a la renta), el
contribuyente (causante) declaró cuenta bancaria para la devolución de dicho impuesto,
concluyendo que mantenía cuenta en alguna institución bancaria. Concluye que no parece
razonable el pago en dinero efectivo de las cuotas pagadas respecto de los contratos
suscritos con el causante.
7.- Cesión usufructo. - Sostiene el SII que la cesión del usufructo de las 70.000 acciones
en Inversiones Garetto-Nueva York S.A. por parte del causante a la Sociedad de
Inversiones Santa Valentina Limitada, se trató de una operación entre partes relacionadas
y que no se realizaron con un tercero independiente al causante. Agrega que el contrato de
usufructo de las acciones no se ajustaría a las condiciones normales de mercado puesto
que se pacto en 150 cuotas, sin intereses, el pago del precio. Concluye que dicho usufructo
nunca salió de su patrimonio.
A este respecto, el hecho que se trate de una operación entre el causante y una
sociedad en que es el socio mayoritario no es suficiente para restarle toda validez a dicho
contrato. En efecto, no es ilegal y esta dentro del legítimo campo de acción que puede
realizar un contribuyente para establecer una planificación tributaria.
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8) Análisis de la operación en su conjunto.- La parte reclamada en este punto pretende
que todos los actos y contratos celebrados entre el causante y sus herederos y socios, las
transferencias y movimientos societarios obedecen a una planificación ilegal con el objeto
de eludir el pago de impuesto y en el fondo disimular una donación encubierta al señalar
que las operaciones "...tanto en su contenido como en su orden, corresponden a una
serie concatenada de actos (no fueron casuales en relación a los otros), no se puede
llegar a la conclusión que la implementación de los actos responde a un acuerdo
previo de voluntades".
• Los reclamantes están en completo desacuerdo con el criterio aplicado para cursar estas
liquidaciones, toda vez que la Sociedad Inversiones Garetto Nueva York S. A., fue
constituida con fecha 8 de septiembre de 2006, sobre la base de un proceso de
reestructuración, organización y control de las sociedades, que tuvo como causa o
motivo una estrategia de negocios y de estructura familiar, todo dentro del marco de la
legalidad contractual y el principio de la autonomía de la voluntad permitido en nuestro
ordenamiento jurídico.
• Cabe señalar que las empresas Garetto llevan en el mercado nacional mas de 100 años
y con el fin de asegurar su permanencia, se elaboró una estrategia que le permitiera
hacer que su administración fuera cada vez mas profesional e idónea en el tiempo,
alejando con ello los desencuentros y roces familiares, proceso que partió con la
constitución de una S.A. que pasara a ser la propietaria de las participaciones
mayoritarias de todas las sociedades del grupo.
• Por otra parte, otro motivo que impulse) la creación de la sociedad Inversiones Garetto-
Nueva York S.A, como sociedad matriz y propietaria mayoritaria de las otras sociedades,
se debió a un juicio arbitral, originado en las graves desavenencia entre el causante y
uno de sus hijos (Fernando Bruno Garetto Vives) cuya sentencia ordenó el alejamiento
de este de la administración de dichas sociedades. Una serie de conflictos hicieron
inviable continuar con la estructura societaria existente hasta ese momento,
surgiendo la fórmula de crear una sociedad matriz (Inversiones Garetto-Nueva York S.A),
cuyo capital se enteraría con el aporte de las participaciones de todos los socios en las
sociedades, incluido el causante.
• Las motivaciones consideradas para hacer esta reestructuración societaria obedecieron
a que era la Única forma viable de poder seguir con el negocio de una empresa que era
familiar. La idea era lograr darle continuidad en el tiempo y que no dependiera de la
voluntad de uno o varios familiares. De ahí se decidió constituir una sociedad anónima,
que se manejara por un directorio y tuviera un gerente general. Dicha fórmula hasta
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ahora ha dado muy buenos resultados funcionando de manera adecuada y en constante
crecimiento en los once años que lleva de funcionamiento.
• Otro aspecto no considerado por la fiscalizadora es el hecho que estos movimientos
societarios, donde los tres socios, incluido el causante, cedieron sus respectivos
derechos a la sociedad matriz (Inversiones Garetto-Nueva York S.A.) fueron realizados
seis años antes del fallecimiento de don Humberto Garetto Lucero. Daría pie y tendría
un poco mas de fundamento la pretensión del ente tributario, si los movimientos
societarios se hubiesen realizados meses antes o uno o dos años antes del fallecimiento
del causante, pero en ningún caso seis años antes como es este caso.
• También debemos dejar de manifiesto la poca seriedad en los análisis en que se fundó
la fiscalizadora es en lo que dice relación con considerar a los señores Humberto
Fernando y Fernando Bruno, ambos Garetto Vives, por una parte, se les considere
habilitados para constituir una sociedad, pero a su vez se le resta toda capacidad
económica para adquirir a titulo oneroso 3.000 acciones del causante. Ignora que ambos
tenían los ingresos, retiros y flujos suficientes para justificar dicha compra. A lo anterior,
hay que señalar que ambos compradores de estas acciones han pagado de su peculio
todos los impuestos por estas acciones durante todos estos años. No puede la
reclamada desconocer los pagos de impuestos efectuados por 10 años, antecedentes
que se acreditaran en este juicio.
• De dar por cierto el criterio de la fiscalizadora se estaría entrabando, a nuestro juicio de
manera arbitraria, el derecho que tienen todas las personas a celebrar las convenciones
y contratos que estimen, siempre y cuando estén ajustado al ordenamiento jurídico,
requisito que en el caso de mis representados se cumple a cabalidad.
• Otra actuación que demuestra lo errático del proceder de la reclamada dice relación con
lo siguiente: En atención a que fueron tan bajos los valores no declarados en la posesión
efectiva determinados en la revisión, se optó por dejar fuera de la liquidación a la viuda
y heredera dona Doreen Beckers Salas, también citada y solo concentrarse en los otros
cuatro herederos.
• Lo anterior, es una demostración más que solo se buscaba aumentar la base imponible
de forma artificial y caprichosa, ya que par una parte no se pudo detectar ningún
antecedente por el lado de la herencia que pudiera determinar de manera seria un
aumento de la base imponible, con lo cual la fiscalizadora se incline) por el lado de la
donación. La pregunta que salta es: ¿Porque se deja libre de todo a una de las herederas
y si se les liquida a los otros cuatro?.
• Por último, es necesario dejar en claro que las acciones y participaciones societarias
cuestionadas fueron vendidas y pagadas a valor de mercado y, por lo tanto, no
corresponde a la figura de la donación encubierta, como quedara demostrado en este
juicio.
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definitiva, fijar o establecer para el recálculo del impuesto de las herencias, asignaciones y
donaciones una base imponible de 306,7 UTM, equivalente al día de hoy a $ 14.164.326.-
o sobre la base imponible y se sirva determinar en base a los antecedentes y convicción
que adquiera al conocer de esta causa.
Que los reclamantes de autos, habiendo deducido reclamo a folios 1 y siguientes y resuelto
en resolución a folios 401 y siguientes de autos, se confiere traslado de la reclamación al
Servicio de Impuestos Internos (en adelante, la reclamada o Servicio), quien a folios 467
comparece don MARCELO ALVIAL CONTRERAS, Abogado de XIII Dirección Regional,
Santiago Centro, del Servicio de Impuestos Internos, en autos sobre Procedimiento General
de Reclamaciones, caratulado, "GARETTO VIVES Y OTROS CON SERVICIO DE
IMPUESTOS INTERNOS, DIRECCION REGIONAL METROPOLITANA SANTIAGO
CENTRO", RUC 17-9-0000009-K, RIT GR-15-00002-2017, quien de conformidad con
dispuesto en los artículos 117 y 132, ambos del Código Tributario, evacuó el traslado
conferido a esta parte, con fecha 27 de enero del 2017, del reclamo tributario interpuesto
HUMBERTO GARETTO VIVES, RUT 9.007.401-6; FERNANDO GARETTO VIVES, RUT
9.007.410-5; MARÍA CONSTANZA GARETTO BECKERS, RUT 15.339.431-8 y MARÍA
VALENTINA GARETTO BECKERS, RUT 17.268.737-7, en contra de las LIQUIDACIONES
N° 9, 10, 11, y 12, todas de fecha 22 de septiembre del 2016, emitidas todas por la
Subdirección de Fiscalización, solicitando desde ya su rechazo en definitiva, con expresa
condena en costas, en atención a las siguientes consideraciones de hecho y derecho:
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5.- MARÍA VALENTINA GARETTO BECKERS, RUT 17.268.737-7, en calidad de hijo.
Así, en conformidad con lo dispuesto en la Ley 16.271 y la Circular 19 del año 2004,
con fecha 12 de abril del año 2012, se emite giro folio N° 1026955585, por la totalidad del
impuesto a la herencia determinado. Este giro fue notificado en la misma fecha de su
emisión, mediante notificación N° 564.
2.- CITACIÓN.
- María Constanza Garetto Beckers, Citación 72, de fecha 17 de junio del 2016;
- María Valentina Garetto Beckers, Citación 73, de fecha 17 de junio del 2016.
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PARTIDA CITADA: Bienes o derechos subdeclarados y/o no incluidos que deben ser
incorporados a la masa hereditaria sobre la cual se aplicara el Impuesto a las
Herencias, Asignaciones y Donaciones.
b). - Inversión en Bienes Raíces: Se solicitó que aclarara la situación de aquellos bienes
raíces que, de acuerdo a nuestros registros, figuraban a nombre del causante a la fecha de
fallecimiento y que no habrían sido declarados parte de la masa hereditaria.
c). - Bienes par adherencia y destinación excluidos del avalúo fiscal del predio agrícola, Se
solicitó que incorporara aquellos bienes inmuebles por adherencia y destinación, de
acuerdo a lo establecido en el articulo 46 letra a), párrafo 1 de la Ley N° 16.271, respecto
de los bienes indicados en la letra b) anterior.
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g). - Sociedades modificadas antes del fallecimiento del causante. Considerando las
facultades otorgadas al Servicio de Impuestos Internos, en materia de fiscalización del
impuesto a la Herencia, Asignaciones y Donaciones, se solicitó que aportaran antecedentes
relativos a las transferencias o traspasos, a cualquier título de participaciones sociales entre
el causante y los herederos, respecto de las siguientes sociedades, para efectos de
determinar la procedencia de participaciones societarias:
c). - Bienes por adherencia y destinación excluidos del avalúo fiscal del predio
agrícola: El contribuyente aporta los antecedentes suficientes, logrando conciliar las
observaciones respecto de esta partida.
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Banco Santander, con lo cual corresponde agregar a la base imponible de la masa
hereditaria el valor de dicha inversión, la que asciende a $ 142.630.-.
- Sociedad Inversiones Garetto Nueva York S.A., Rut 76.656.080-6: Los reclamantes
sostienen, que no se incluyó esta sociedad en el inventario de la masa hereditaria, dado
que el causante no tenía ninguna participación en esta sociedad, a la fecha del fallecimiento,
siendo los dueños, las siguientes personas:
1.- María Constanza Garetto Beckers, con 17.500 acciones equivalentes a 17,5% de la
participación social.
2.- María Valentina Garetto Beckers, con 17.500 acciones equivalentes a 17,5% de la
participación social.
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conservando para si el usufructo vitalicio de las acciones de Inversiones Garetto Nueva
York S.A.
3.- Fernando Bruno Garetto Vives, con 32.500 acciones equivalentes a 32,5% de la
participación social, que dice haber adquirido:
4.- Humberto Fernando Garetto Vives, con 32.500 acciones equivalentes a 32,5% de
participación social, adquiridas de la siguiente forma:
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- 17.500 acciones adquiridas el 12 de septiembre de 2006, mediante Contrato de
Compraventa de Nuda propiedad y Constitución de Usufructo, según Escritura Pública de
fecha 12 de septiembre de 2006, Repertorio N° 5358/2006, suscrita ante notario, señor
Roberto Loayza Casanova, Cuadragésima Notaría de Santiago, mediante el cual vende la
nuda propiedad de 17.500 acciones a don Humberto Fernando Garetto Vives, conservando
para si el usufructo vitalicio de las acciones de Inversiones Garetto Nueva York S.A.
Por último, indican que, a la fecha de fallecimiento del causante, todavía existían
cuotas impagas por un valor de $ 61.474.422, por lo que consideran que dicho monto no
debe agregarse a la base imponible del Impuesto a la Herencia, porque los fondos se
destinaron a cubrir en parte los gastos médicos y de hospitalización incurridos en la última
enfermedad del causante.
Indican los contribuyentes que otra causa esencial por la cual se procedió a la
creación de la sociedad Inversiones Garetto Nueva York S.A., corresponde al cumplimiento
de un juicio arbitral, cuya sentencia ordenó el alejamiento de uno de los socios, don
Fernando Garetto Vives, de la administración de dichas sociedades.
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Señalan además que, una serie de conflictos hicieron inviable continuar con la
estructura societaria existente hasta ese momento, surgiendo la fórmula de crear una
sociedad matriz, "Inversiones Garetto Nueva York S.A.", cuyo capital se enteraría con el
aporte de las participaciones de todos los socios, incluido el causante.
Al respecto, sostienen que esta era la única forma viable de poder seguir con el
negocio de una empresa familiar, ya que la idea era lograr darle continuidad en el tiempo y
que no dependiera de la voluntad de uno o varios familiares, de ahí que se decidió constituir
una sociedad anónima, que se manejara por un directorio y tuviera un gerente general.
Señala que dicha fórmula ha dado muy buen resultado y que en los once años ha
funcionado sin ningún problema.
Por otra parte, señalan que el precio fijado y pagado por las cesiones se ajustó al
valor libro de los derechos que tenla el cedente.
- Colección de Automóviles.
- Bienes por adherencia y destinación excluidos del avalúo fiscal del predio agrícola.
Por otro lado, existe un reconocimiento expreso por parte de los reclamantes sobre la
omisión respecto de la partida citada "Inversiones en Instituciones Financieras", en la base
imponible del impuesto a la herencia, manifestado expresamente que no declararon la
inversión en instituciones financieras, mantenidas por el causante a la fecha de su
fallecimiento, en el Banco Santander, con lo cual corresponde agregar a la base imponible
de la masa hereditaria el valor de dicha inversión, la que asciende a $ 142.630.-.
En este mismo sentido, existe reconocimiento expreso por parte de los reclamantes,
de la omisión en la masa hereditaria de la partida "Participación en Sociedades que no han
sido incluidas en el inventario adjunto a formulario 4423", en lo que dice relación con la
Sociedad Inversiones Garetto S.A. Rut 76.561.060-5, por lo que proceden a incorporar, en
la masa hereditaria $ 2.176.159, valor determinado de acuerdo a la participación del
causante a la fecha de su fallecimiento, en la Sociedad mencionada.
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5.- PROCEDENCIA Y LEGALIDAD DE LA LIQUIDACION RECLAMADA.
El aporte del causante fue pagado con el aporte de sus participaciones de acuerdo
al siguiente detalle:
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De los antecedentes aportados no pudo verificarse la efectividad de la motivación
de los actos jurídicos, señalada por el contribuyente, ajenas al efecto tributario, ni la
efectividad del pago de las 72 cuotas pactadas.
- María Valentina Garetto Beckers (16 años de edad estudiante, a la fecha del contrato):
Con fecha 9 de enero de 2007, a menos de 3 meses del último traspaso, el causante
transfiere el usufructo vitalicio de las 70.000 acciones de la sociedad Inversiones Garetto
Nueva York S.A. a Inversiones Santa Valentina Limitada, sociedad de la cual tiene el 99%
de participación, estableciendo en el respectivo contrato, que el precio de venta asciende a
$1.255.929.800, sería pagado en 150 cuotas iguales y sucesivas, sin interés, de 456,9 UF,
falleciendo el causante antes de los 150 meses.
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Sumado a todo lo anterior, el Servicio presto especial consideración a los siguientes
actos y circunstancias, para determinar la verdadera naturaleza jurídica de esta cesión de
acciones, en virtud de lo establecido en el inciso primero del articulo 63 de la Ley N°16.271:
Letras de cambio.
Respecto a su fe probatoria, el articulo 1703 del Código Civil indica: "La fecha de un
instrumento privado no se cuenta respecto de terceros sino desde el fallecimiento de alguno
de los que le han firmado, o desde el día en que sido copiado un registro público, o en que
conste haberse presentado en juicio, o en que haya tornado razón de el, o le haya
inventariado funcionario competente, en carácter de tal".
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548.855, respecto de María Constanza Victoria Garetto Beckers y 4 cuotas anuales
consecutivas de $9.879.388.-, respecto de María Valentina Garetto Beckers.
7) Pagos en efectivo.
Por lo anterior, no parece razonable que el pago, de las cuotas pagadas respecto
de los contratos suscritos con el causante, se hayan realizado en efectivo y no por vía de
depósito bancario.
8) Cesión usufructo.
La cesión del usufructo, que se habría efectuado el 9 de enero de 2007, sobre las
70.000 acciones de Ia sociedad Inversiones Garetto Nueva York S.A. a Inversiones Santa
Valentina Limitada, se trata de una operación entre partes relacionadas, ya que no se
realizaron con un tercero independiente al causante, sino que este tenía participación del
99% sobre Inversiones Santa Valentina Limitada, de manera tal que, dicho usufructo, nunca
salió de su patrimonio.
Además, se indica que, el contrato de usufructo suscrito entre las partes, no fue
pactado en condiciones normales de mercado, puesto que el pago del precio se pactó en
150 cuotas, sin intereses.
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Como se puede apreciar, si se examina la operación en su conjunto, al 12 de
septiembre de 2006, don Humberto Garetto Vives y don Fernando Garetto Vives, poseían
20.500 acciones cada uno, las que, a la fecha de la muerte del causante, equivalían a
$576.250.118.-, acciones por las que los reclamantes señalan haber pagado la cantidad de
$100.117.550.- cada uno.
a) Recalificación para efectos del Impuesto a las Herencias Donaciones, en virtud del
artículo 63 de la Ley N°16.271.
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el Servicio en el articulo 63 de la Ley N°16.271, esto es, considerar donados, solo para fines
de la determinación del Impuesto establecido en la Ley N°16.271, la nuda propiedad de
70.000 acciones y la plena propiedad de 6000 acciones, de la sociedad Inversiones Garetto
Nueva York S.A., por cada uno de los reclamantes, transferida mediante escritura de fecha
12 de septiembre de 2006, celebrada entre el causante y los contribuyentes reclamantes.
En virtud que se deben considerar como donadas, para efectos del impuesto
establecido en la Ley N°16.271, la nuda propiedad de 70.000 acciones en la Sociedad
Inversiones Garetto Nueva York S.A., recibidos en total por los reclamantes, como la plena
propiedad de 6000 acciones, de la misma Sociedad, recibidas por los reclamantes Garetto
Vives, debemos estar a lo regulado en los incisos segundo y siguientes del articulo 23 de
dicha Ley, que indica el tratamiento tributario que debe aplicarse en el siguiente tenor:
"Del mismo modo, se acumulará siempre a la herencia o legado el valor de los bienes que
el heredero o legatario hubiere recibido del causante en vida de este y el impuesto se
aplicará sobre el total en la forma ordenada en el inciso anterior (sobre el total de lo donado).
En estos casos dichos bienes se considerarán por el valor que se les haya asignado en esa
oportunidad para los efectos del impuesto sobre las donaciones.
Esta acumulación tendrá lugar aun cuando las donaciones anteriores solo se
refieran a la nuda propiedad, fideicomiso, usufructo o a otro derecho real que no importe
dominio pleno y que se consolide posteriormente con el. En estos casos, el impuesto se
aplicará de acuerdo con las normas del articulo 7°.
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Sin perjuicio de las acumulaciones a que se refieren los incisos anteriores, si el
causante donare en vida la nuda propiedad y se reservare el usufructo para si, al
consolidarse posteriormente este con la nuda propiedad, se acumulara el valor que tenga
la propiedad plena a la fecha de la consolidación, con deducción de la misma proporción
que se gravó al donarse la nuda propiedad. Con todo, se podrá optar, al momento de la
donación, por pagan el impuesto sobre el valor de la propiedad plena, caso en el cual, al
tiempo de la posterior consolidación, dicha propiedad se acumulará por el valor que se le
hubiere asignado al momento del pago del impuesto a las donaciones.
Para los efectos de este articulo, el heredero, legatario o donatario deberá al solicitar
la liquidación del impuesto, hacer presente la donación o donaciones anteriores."
Los fundamentos del reclamo esgrimidos por los reclamantes, en síntesis, son:
• Prescripción de las acciones del SII: Los reclamantes invocan la prescripción extintiva de
la facultad del Servicio para incorporar bienes a la masa hereditaria, con la finalidad de
aumentar la base imponible, cuestionando contratos válidamente celebrados hace más de
diez años a la fecha y casi seis años de la fecha de fallecimiento del causante don Humberto
Vittorio Garetto Lucero.
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• No fue considerada la enajenación de usufructo vitalicio: Los reclamantes señalan, que el
SII obvió que el causante enajenó el usufructo vitalicio, de acuerdo a contrato de fecha
09.01.2007, agregando a la base imponible dicho valor.
• Hubo conciliación de partidas citadas. Los reclamantes señalan que, en las citaciones
practicadas a los herederos, se establecieron otras partidas que decían relación con
diferencia de valoración de sociedades y otros bienes no incluidos en la masa hereditaria,
las cuales posteriormente fueron conciliadas por el Servicio. Esta situación, de citar partidas
y luego conciliarlas, evidencia el propósito de inflar la base imponible del cálculo del
impuesto de herencia, concluyen los reclamantes.
• Cuestionamiento de los argumentos del SII, sobre aplicación del Art. 63 de la Ley 16.271.
Los reclamantes entregan una serie de argumentos para desacreditar los hechos que
fueron base para determinar la donación. Entre ellos, la relación entre las partes, edad del
causante, estado de salud, etc.
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Garetto Nueva York S.A., siendo plenamente aplicable lo dispuesto en el artículo 63 de la
Ley 16.271.
De esta manera, la ley es clara en entender que las donaciones a herederos son
siempre parte de la base imponible del Impuesto a las Herencias del contribuyente
heredero, con deducción del impuesto a las donaciones ya pagado, correspondiendo esta
disposición, a una medida de control final de la Ley para evitar las planificaciones elusivas
de herencia, en especial aquellas que utilizan donaciones de plena y nuda propiedad.
Por tanto, para determinar el plazo de fiscalización que tiene Servicio de Impuestos
Internos en esta materia, deben examinarse el articulo 200 del Código Tributario en conjunto
con los artículos 23 y 50 de la Ley 16.271.
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Ahora bien, el plazo legal para pagar el impuesto a las herencias es de 2 años,
según lo establece el artículo 50 de la ley 16.271, plazo que debe ser contado desde la
fecha de fallecimiento del causante. Es a partir de esta fecha que deben contabilizarse los
plazos del articulo 200 del Código Tributario, para determinar si la facultad de fiscalizar del
Servicio se encuentra o no prescrita.
Por todo lo anterior, siendo que la Liquidación fue efectuada y notificada con fecha
22.09.2016, esta se encuentra dentro de los plazos que entrega el articulo 200 del Código
Tributario, por lo que es posible comprobar que el Servicio realizó las acciones de
fiscalización dentro de los plazos que le faculta la ley.
Respecto a la hipótesis a), se encuentra normada par el articulo 23, inciso segundo,
de la Ley N° 16.271, en la cual se establece que, el valor de lo donado se acumula según
la UTM al momento de la donación. En tanto, la hipótesis b) se encuentra normada por el
inciso 4°, del mismo artículo, la que prescribe que el valor "consolidado" de la nuda
propiedad donada con el usufructo se acumula, según la UTM al momento de consolidación,
la que corresponde a la fecha de muerte del causante.
Así, la forma en que se realizó el cálculo de las acumulaciones por el Servicio, fue
en estricto cumplimiento a lo establecido por la norma en comento, con independencia de
si otros cálculos o formas de análisis, no establecidos por la ley, pudieran llegar a resultados
mas o menos favorables para una u otra parte.
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de lo donado). En estos casos dichos bienes se considerarán por el valor que se les haya
asignado en esa oportunidad para los efectos del impuesto sobre las donaciones.
Esta acumulación tendrá lugar aun cuando las donaciones anteriores solo se
refieran a la nuda propiedad, fideicomiso, usufructo o a otro derecho real que no importe
dominio pleno y que se consolide posteriormente con el. En estos casos, el impuesto se
aplicará de acuerdo con las normas del articulo 7°.
Para los efectos de este artículo, el heredero, legatario o donatario deberá al solicitar
la liquidación del impuesto, hacer presente la donación o donaciones anteriores."
Aparentemente el contribuyente confunde entre (a) los bienes que el causante tuvo
en vida - y las utilidades que se pudo obtener par ellos- y (b) la relación de estos con el
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cálculo de las donaciones agregadas a la base imponible del Impuesto a las Herencias de
los reclamantes herederos, respecto a la asignación de cada heredero.
a) Respecto a los bienes que el causante tuvo en vida y las utilidades que pudo obtener par
ellos, estos solo influirán en la base imponible, de cada asignatario, en cuanto hayan sido
efectivamente heredados por el contribuyente.
b) Tal coma se indicó en los números anteriores, la forma de cálculo de las donaciones
agregadas a la base imponible del Impuesto a las Herencias, de los contribuyentes
herederos, esta indicada par ley, no siendo un elemento de dicho calculo, las operaciones
que pudieran haber sido realizadas fuera de la donación por un tercero o las utilidades que
pudiera haber obtenido este.
Por otro lado, el hecho de haberse transferido el usufructo de las 70.000 acciones
del causante a una sociedad de la cual el tenía un 99% de participación, en 150 cuotas sin
intereses, no es cuestionado en su forma ni en sus motivaciones por el Servicio, sino que
la transferencia del usufructo se presenta en un contexto en el cual se realizaron
operaciones cuyo pago material se cuestiona, a saber, la transferencia de las 6.000
acciones en plena propiedad y las 70.000 acciones en nuda propiedad, respectivamente.
En el escrito del reclamo, los contribuyentes, con el fin de desvirtuar las liquidaciones
reclamadas, se analizan cada elemento de manera separada y particularizada, lo que
resulta contrario a lo mandatado por la ley.
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contrato son efectivas, si realmente dichas obligaciones se han cumplido o si lo que una
parte da en virtud de un contrato oneroso guarda proporción con el precio corriente en plaza,
a la fecha del contrato, de lo que recibe en cambio. Si el Servicio comprobare que dichas
obligaciones no son efectivas o no se han cumplido realmente, o lo que una de las partes
da en virtud de un contrato oneroso es notoriamente desproporcionado al precio corriente
en plaza de lo que recibe en cambio, y dichos actos circunstancias hubieren tenido por
objeto encubrir una donación o anticipo a cuenta de herencia, liquidará y girara el impuesto
que corresponda".
Así, el énfasis en la fiscalización llevada a cabo por el Servicio busca analizar las
circunstancias en miras de determinar si alguno de los siguientes presupuestos
establecidos en el comentado articulo 63, se cumple en las operaciones revisadas:
• Si las obligaciones impuestas a las partes por cualquier contrato no son efectivas;
• Si el Servicio comprobare que las obligaciones impuestas por las partes no son efectivas,
• Si el Servicio comprobare que lo que una de las partes da en virtud de un contrato oneroso
es notoriamente desproporcionado al precio corriente en plaza de lo que recibe en cambio.
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Todo lo anterior, constituirá elusión del Impuesto a Ia Herencia, siempre y cuando
se cumplan además los siguientes requisitos copulativos:
• Los actos y circunstancias hubieran tenido por objeto encubrir una donación, y
• Los actos y circunstancias hubieran tenido por objeto encubrir un anticipo a cuenta de
herencia.
Es decir, no toda donación elusiva puede ser objeto de la norma anti elusiva
particular consagrada en el articulo 63, de la Ley 16.271, sino que es requisito indispensable
que haya sido para encubrir un anticipo a cuenta de la herencia, de manera que el
considerar la relación familiar entre futuros causante/herederos, es obligatorio para el
Servicio a la hora de analizar las planificaciones de herencia elusivas, por ser requisito sine
qua non de Ia norma.
b) Edad y estado de salud del causante: Otro de los elementos recogidos durante el proceso
de fiscalización y tenido a la vista a la hora de examinar la veracidad material de a operación
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y la probabilidad de encontrarnos frente a una planificación elusiva de herencia, es la edad
del causante unido al estado de salud de este.
i. La Liquidación cuestionada que "los pagos diferidos" no serian una condición normal de
mercado. Sobre este punto es necesario señalar, que de la sola lectura de las liquidaciones
reclamadas, se puede concluir que, en ninguna parte de estas se cuestiona o se desconoce
la calidad o efectos de los "pagos diferidos", es más, no es parte de los argumentos
utilizados por el Servicio en las liquidaciones reclamadas, por lo que respecto de esta arista
argumentativa, los reclamantes solo inducen al error o confusión del real contenido de los
autos reclamados.
ii. Las cuotas sin intereses sería una condición de mercado. Sobre este punto, debemos
señalar que, el resultado querido en una compraventa es la obtención de utilidades, por lo
que es un elemento esencial a considerar, las circunstancias en las cuales esta
compraventa se realizó, en comparación a como se habrían realizado con un tercero no
relacionado.
Por lo tanto, el hecho que haya sido pactado sin intereses, nos presenta indicios
claros que la operación no tuvo como fin la compraventa en si, de las acciones tanto en
plena coma en nuda propiedad, sino que se enmarcaron dentro de una planificación de
donación, en anticipo de herencia.
iii. La creación de la sociedad Inversiones Garetto Inversiones Nueva York S.A. no produjo
detrimento patrimonial a los constituyentes: Nuevamente los reclamantes se refieren a
elementos no considerados en las liquidaciones reclamadas, haciendo entender al tribunal,
que son parte de los argumentos utilizado por el Servicio, situación que es errónea, solo
con el afán de generar confusión para este Tribunal.
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iv. El valor de la sociedad estaba a valores de mercado. Nuevamente los reclamantes
intentan confundir al tribunal, al dar a entender que este fue un argumento utilizado por el
Servicio en las liquidaciones reclamadas, lo que es totalmente erróneo, ya que no es un
punto analizado, ni menos cuestionado, en las Liquidaciones reclamadas. Es más, se
toma precisamente el valor libros de la sociedad, al momento de su constitución, para la
valorización de las acciones donadas en plena propiedad.
En caso alguno las liquidaciones asignan un valor superior a las operaciones, por
sobre el valor contable, ciñéndose precisamente a dicho valor, para la valorización de los
momentos indicados por la ley.
vi. Los contratos cumplieron con la normativa legal vigente. Este no es un punto analizado
ni menos cuestionado por las liquidaciones reclamadas, por cuanto no se cuestionan la
validez formal del contrato (efectos civiles), sino el cumplimiento real de los mismos y, por
ende, sus repercusiones tributarias.
vii. Los precios fueron realmente pagados por los compradores del causante. Sobre este
punto, para el Servicio, no es razonable el pago en efectivo de las cuotas, respecto de los
contratos suscritos con el causante, ya que existen antecedentes en la fiscalización, que
acreditan que este contaba con cuenta bancaria. Par lo que es necesario cuestionar la
efectividad material de los pagos.
viii. Los precios pagados aparecen pagados en los registros contables de los compradores.
Para el Servicio es un elemento de gran peso y envergadura, el hecho que sea el propio
deudor, Humberto Garetto Vives (parte interesada en la operación, por antonomasia), el
que comparezca representando al causante, reconociendo la efectividad del pago.
Situación similar ocurre con todos los otros Recibos de Pago, en donde el mismo
Humberto Garetto Vives, relacionado con todas las partes, es quien da por cumplidos los
pagos, en representación del causante. Además, respecto a estas operaciones, realizadas
entre personas naturales, no se presentó contabilización alguna, ni en etapa de
fiscalización, ni al presente Reclamo.
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6. LETRAS DE CAMBIO NO ACREDITA LA EFECTIVIDAD DEL PAGO.
En cuanto a las letras de cambio celebradas, debe dejarse en claro, en primer lugar,
que estas, a diferencia de lo que señalan los contribuyentes en su escrito de reclamo ("como
bien sabemos, son un legítimo medio de pago en nuestro ordenamiento jurídico"), no dan
cuenta de ningún pago, sino que corresponden a efectos de comercio constitutivos de una
obligación de pago, y no del pago propiamente tal.
Al respecto, el Código Civil en su artículo 1568 indica que el pago efectivo "es la
prestación de lo que se debe", lo cual no es acreditado por una "tetra de cambio", ni es el
medio idóneo para hacerlo.
Así, lo indicado en las Liquidaciones reclamadas sobre este tema, constituye solo
un elemento más respecto de las condiciones en que se realizó) la operación, condiciones
que no son lógicas de acuerdo a la normalidad del mercado.
De esta forma, este elemento no constituye, en caso alguno, la razón única para
considerar toda la operación de no razonable, sino que sirve de apoyo, como elemento
adicional, al momento de sopesar la totalidad de las circunstancias, recogidas en la
fiscalización, en cumplimiento de lo establecido en el artículo 63 de la Ley 16.271.
Por otro lado, los reclamantes no entregan ningún elemento adicional que pudiera
dar indicios del flujo efectivo de dinero, en especial, tomando en consideración que es
razonable pensar que los contribuyentes pudieron haber tenido medios para probar, at
menos, los flujos que ellos mismos realizaron al efectuar el supuesto pago en efectivo, cada
seis meses, por sumas de $3.293.130.- y $5.050.002.-, por ejemplo, mediante sus propios
comprobantes de retiro de los dineros de alguna institución bancaria.
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Como bien indica el contribuyente, solo se liquidó a los herederos a los cuales se
les habían realizado donaciones, consideradas así solo para fines tributarios, las cuales
constituyen partidas de sus bases imponibles de impuesto a las herencias, esto por cuanto
la base imponible del impuesto a las herencias depende de cada asignación en particular,
y no en relación a una proporción respecto la masa hereditaria en su conjunto.
Así, no haber considerado a otros herederos a los cuales no se les realizaron las
donaciones, solo demuestra la seriedad de la fiscalización realizada.
9.- OTROS.
IV.- CONCLUSIONES.
a. En primer lugar, las liquidaciones reclamadas fueron emitidas dentro de los plazos de
legales de prescripción, dado que se debe realizar una interpretación conjunta entre los
artículos 50 de la ley 16.271 y los artículos 200 y 63 del Código Tributario.
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2016, emitidas por la Subdirección de Fiscalización, solicitando su absoluto rechazo, con
expresa condenación en costas.
1°) A folios 1 y siguientes (del expediente electrónico) rola escrito de reclamo en contra
de la Liquidaciones Nos. 9, 10, 11 y 12 de fecha 09 de enero de 2017, por concepto de
Impuesto de 1° categoría. Se acompañaron antecedentes al proceso.
2°) A folios 399-400 rola Mandato Judicial de fecha 05.01.2017 que confiere poder al
abogado don Leonardo Garetto Gumera.
3°) A folios 408 y siguientes rola Liquidaciones Nos. 9, 10, 11 y 12 notificadas con fecha
23.09.2016.
4°) A folios 465 rola resolución de fecha 27.01.2017 que tuvo por interpuesto en tiempo y
forma reclamación tributaria en contra de las Liquidaciones de fecha 23.09.2016. Además,
se confirió traslado a la parte reclamada por término de 20 días, de conformidad con lo
dispuesto en el artículo 132 del Código Tributario. Se tuvo por acompañados con citación,
los documentos señalados. Así mismo se tuvo presente el patrocinio y poder conferido.
Finalmente se registraron los correos electrónicos indicados y el domicilio señalado para
todos efectos legales.
5°) A folios 467 y siguientes rola escrito de evacúa traslado presentado por el SII de fecha
27.02.2017, se ofrecieron medios de prueba.
6°) A folios 483 rola resolución de fecha 04.03.2017 que tuvo por evacuado el traslado
conferido a folios 465. Se tuvo presente los medios de prueba.
7°) A folios 493-493 vta. rola resolución de fecha 15.05.2017 en la cual recibió la causa a
prueba sobre hechos controvertidos y sustanciales pertinentes en autos, abriéndose un
término de veinte (20) días al tenor de lo dispuesto en el artículo 132 del Código Tributario.
Fijándose como puntos de pruebas los siguientes:
1.- Acredítese los elementos, actos y hechos que dicen relación con la prescripción alegada en autos.
Antecedentes, hechos y circunstancias que lo acreditan.
2.- Acredítese el tipo de impuesto que grava el acto reclamado, hecho gravado, base imponible, y
demás elementos de la obligación tributaria, que dicen relación con las liquidaciones Nos. 9, 10, 11
y 12 de fecha 22.09.2016, reclamadas en este proceso.
Antecedentes, hechos y circunstancias que lo acreditan.
3.- Acredítese la naturaleza o tipo de acto reclamado que dicen relación con las liquidaciones Nos.
9, 10, 11 y 12 de fecha 22.09.2016, reclamadas en este proceso.
Antecedentes, hechos y circunstancias que lo acreditan.
8°) A folio 501 rola comprobante de notificación de fecha 16.05.2019 de la carta certificada
que contiene el auto de prueba.
9°) A folios 502 y siguientes, rola escrito de recurso de reposición interpuesto por el SII
en contra de resolución que recibió la causa a prueba de fecha 15.05.2017.
10°) A folios 508 rola escrito de evacúa traslado interpuesto por la parte reclamante de
fecha 24.05.2019.
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11°) A folios 516 y siguientes rola resolución de fecha 08.07.2019 que resolvió no dar
lugar al recurso de reposición, concediéndose el recurso de apelación y elevándose los
autos a la Ilma. Corte de Apelaciones de Santiago.
12°) A folios 525 y siguientes, rola certificados y cartas enviadas a los testigos que
depusieron en la presente causa.
13°) A folios 529 y siguientes rola acta testimonial decretada en autos de fecha
22.07.2019.
16º) A folios 654 y siguientes rola certificado que da cuenta reingresa a esta Secretaría
del Tribunal desde la Ilma. Corte de Apelaciones, compulsa de fs. 1 a fs. 325, con la
resolución de fecha 06.12.2021, dictada por la Undécima Sala de la Ilma. Corte de
Apelaciones de Santiago en Causa Rol N°249-2019, donde se confirma la sentencia
interlocutoria apelada de fecha 15.05.2019.
17°) Con fecha 17 de agosto de 2022, se citó a las partes a oír sentencia.
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interpuesto por la parte reclamante, en contra de las LIQUIDACIONES N° 9, 10, 11, y 12,
todas de fecha 22 de septiembre del 2016, emitidas todas por la Subdirección de
Fiscalización, solicitando desde ya su rechazo en definitiva, solicitando, además, que se
condene en costas a la sociedad reclamante, de conformidad con los antecedentes, los que
se dan por expresamente reproducidos.
TERCERO: Que, el artículo 33 del Código Tributario señala que, junto con sus
declaraciones, los contribuyentes deben presentar los documentos y antecedentes que la
Ley, los Reglamentos y las instrucciones del Director del SII les exijan y, por su parte, el
artículo 17 del mismo cuerpo legal detalla que los registros deben mantenerse con la
documentación respaldatoria correspondiente.
SÉPTIMO: Que, los asignatarios que conformarían la comunidad hereditaria del causante
Humberto Vittorio Garetto Lucero, Rut 3.425.525-3, según lo declarado en el mencionado
Formulario N° 4423, se encuentran:
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5.- MARÍA VALENTINA GARETTO BECKERS, RUT 17.268.737-7, en calidad de hijo.
NOVENO: Que en ese sentido, se señala que en la determinación del impuesto los
herederos consideraron una masa hereditaria de $205.974.255 y 5 herederos, conforme al
inventario de los bienes dejados por el causante de los cuales se tenía conocimiento a la
fecha del fallecimiento. Cabe consignar que la herencia fue solicitada con beneficio de
inventario. Así, en conformidad con lo dispuesto en la Ley 16.271 y la Circular 19 del año
2004, con fecha 12 de abril del año 2012, se emitió giro folio N° 1026955585, por la totalidad
del impuesto a la herencia determinado. Este giro fue notificado en la misma fecha de su
emisión, mediante notificación N° 564.
UNDÉCIMO: Que, en ese orden de idea y con fecha 22 de junio del 2016, el Servicio notificó
personalmente a los reclamantes de autos, al tenor del articulo 63 del Código Tributario, las
siguientes Citaciones:
- Humberto Garetto Vives, Citación N° 70, de fecha 17 de junio del 2016;
- Fernando Garetto Vives, Citación 71, de fecha 17 de junio del 2016;
- María Constanza Garetto Beckers, Citación 72, de fecha 17 de junio del 2016;
- María Valentina Garetto Beckers, Citación 73, de fecha 17 de junio del 2016.
DUODÉCIMO: Que así las cosas, en las citaciones, antes mencionadas, se indica que el
ente fiscalizador, solicitó a los contribuyentes que en el plazo de un mes, dieran respuesta
a estas, rectificando, aclarando, ampliando o confirmando su declaración de impuesto
establecido en la Ley 16.271, respecto a sus respectivas asignaciones, en la masa
hereditaria de la herencia del causante Humberto Garetto Lucero, esto es, específicamente
a lo declarado en la sección "Determinación de la masa hereditaria" del formulario N° 4423
ya antes señalado. Asimismo, en la citación se requirió a los contribuyentes, acreditar
ciertas partidas discutidas dentro de las cuales, se referirá más adelante en esta sentencia.
DÉCIMO TERCERO: Que finalmente y para concluir con esta sección de la sentencia, el
Servicio de Impuestos Internos practicó las liquidaciones números 9, 10, 11 y 12, notificadas
a los reclamantes con fecha 22 de septiembre de 2016, todas emitidas por la Sub Dirección
de Fiscalización del Servicios de Impuestos Internos, Departamento de Cumplimiento
Tributario, Área de Grandes Contribuyentes.
Discusión:
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DÉCIMO CUARTO: Que, mediante la resolución de folios 493 (según expediente
electrónico) con fecha 15 de mayo de 2017, se recibió la causa a prueba, fijándose como
hechos sustanciales:
1.- Acredítese los elementos, actos y hechos que dicen relación con la prescripción alegada
en autos.
Antecedentes, hechos y circunstancias que lo acreditan.
2.- Acredítese el tipo de impuesto que grava el acto reclamado, hecho gravado, base
imponible, y demás elementos de la obligación tributaria, que dicen relación con las
liquidaciones Nos. 9, 10, 11 y 12 de fecha 22.09.2016, reclamadas en este proceso.
Antecedentes, hechos y circunstancias que lo acreditan.
3.- Acredítese la naturaleza o tipo de acto reclamado que dicen relación con las
liquidaciones Nos. 9, 10, 11 y 12 de fecha 22.09.2016, reclamadas en este proceso.
Antecedentes, hechos y circunstancias que lo acreditan.
Que, en efecto, con fecha 17 de mayo de 2017, a folios 510 y siguientes, el Servicio
de Impuestos Internos encontrándose dentro de plazo y en conformidad a lo dispuesto por
los artículos 132 y siguientes del Código Tributario, interpuso Recurso de Reposición en
contra de la interlocutoria de prueba de fecha 15 de mayo de 2019 rolante a folios 493 ante
lo cual sostuvo que la tesis contenida en la norma que señala la reclamada que en orden al
“Onus Probandi”, sea esto, invirtiendo la carga de la prueba, carece de fundamentos, ya
que ha sido la propia doctrina y jurisprudencia adjunta en su presentación, las que le han
dado validez en su argumentación como para sostener que es el reclamante es quien debe
acreditar, en este caso, sus probanzas y de lo discutido de fondo del asunto.
Que de ese modo el Servicio solicitó expresamente el SII eliminar los puntos de
prueba propuestos por este tribunal y ante lo cual se procedió a dar traslado a la parte
reclamante en atención a pronunciamiento.
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lugar, el punto de prueba N°1, es un punto de derecho y que por lo tanto, por ser un hecho
jurídico, este se pronunciará más adelante en esta sentencia. Que, respecto a los puntos
N°2 y N°3, propuestos por este tribunal, esta judicatura, en base a los antecedentes
allegados a la presente causa, manifestó en que precisamente corresponde a una ley
especial como es el caso de la Ley N°16.271, -Ley de Impuestos a las Herencias,
Asignaciones y Donaciones-, y que, además, lo que se quiere efectivamente determinar,
pues si precisamente las liquidaciones practicadas por el SII determinaron el impuesto
adeudado en base a una supuesta planificación toda vez que, el ente fiscalizador lo
evidencia en su evacúa traslado;...”Al respecto, sostienen que esta era la única manera de
poder seguir con el negocio de una empresa familiar, ya que la idea era lograr darle
continuidad en el tiempo y que no dependiera la voluntad de uno o de varios familiares, de
ahí que se decidió constituir una sociedad anónima”…(a folios 479), y como también lo
señala…”Así, la relación de parentesco existente, apreciado conjuntamente con todos los
demás antecedentes recogidos durante el procedimiento de fiscalización, lleva
necesariamente a calificar las operaciones como elusivas”… (a folios 487 vta.). Y es por
estos motivos, que en esta instancia se decidió mantener firme los puntos de prueba
propuestos N°1 y N°2 a fin de determinar si es correcta la determinación de los impuestos
y de la naturaleza del hecho liquidado que contempla la Ley N°16.271 a la que se hace
referencia, junto con los argumentos esgrimidos por las partes en sus respectivos recursos.
Y habiendo fundamentado lo precedido, se resolvió no dar lugar al recurso de reposición
interpuesto por la parte reclamada, concediéndose en subsidio el recurso de apelación
respectivo elevando los autos a la Ilma. Corte de Apelaciones de Santiago en contra del
auto de prueba recurrido, que recibió la causa a prueba, en el solo efecto devolutivo.
- Colección de Automóviles.
- Inversión en Bienes Raíces.
- Bienes por adherencia y destinación excluidos del avalúo fiscal del predio agrícola
- Diferencia valoración participación en Sociedad RUT: 76.623.330-9.
También es dable señalar que, existe un reconocimiento expreso por parte de los
reclamantes sobre la omisión respecto de la partida citada "Inversiones en Instituciones
Financieras", en la base imponible del impuesto a la herencia, manifestado expresamente
que no declararon la inversión en instituciones financieras, mantenidas por el causante a la
fecha de su fallecimiento, en el Banco Santander, con lo cual corresponde agregar a la base
imponible de la masa hereditaria el valor de dicha inversión, la que asciende a $ 142.630.,
según lo consigna el ente fiscalizador.
Y este mismo sentido, existe reconocimiento expreso por parte de los reclamantes,
de la omisión en la masa hereditaria de la partida "Participación en Sociedades que no han
sido incluidas en el inventario adjunto a formulario 4423", en lo que dice relación con la
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Sociedad Inversiones Garetto S.A. Rut 76.561.060-5, por lo que proceden a incorporar, en
la masa hereditaria $ 2.176.159, valor determinado de acuerdo a la participación del
causante a la fecha de su fallecimiento, en la Sociedad mencionada, lo cual también queda
fuera de la discusión.
Por lo tanto, es pacífico concluir que, de las partidas citadas según el Servicio, estas
fueron debidamente aclaradas y acreditadas por el contribuyente, y además,
oportunamente conciliadas, sin que tuvieran efecto en la determinación de la base
imponible de los asignatarios según se consigna.
I.-TESTIMONIAL:
Que, es dable señalar que, tanto el Servicio de Impuestos Internos y así como
también, la parte reclamante, ambas dentro de tiempo y forma presentaron lista de testigos
respectiva, los cuales depusieron al tenor de los puntos de prueba fijados por este tribunal
de fecha 15 de mayo de 2017, cuyas declaraciones se encuentra a folios 529 y siguientes
del expediente electrónico.
1.1.- En primer término, solo se presentó a declarar la fiscalizadora dona Nancy del Carmen
Vásquez Castro, la otra testigo ofrecida doria Marcela Garrido Jara, no se presentó a
deponer.
1.2.- En segundo término, la testigo señalada declaró sobre las liquidaciones 9, 10, 11 y 12,
todas relacionadas con el Impuesto a las Herencias y sus reclamantes. En su declaración
reafirmó la tesis del Servicio en cuanto a que procedió a revisar la operación efectuada en
septiembre del año 2006 que decía relación con la compra y venta de acciones efectuadas
entre el causante don Humberto Garetto Lucero y sus hijos.
1.3.- Agrega, que pudo apreciar que estas operaciones se efectuaron mediante pagos en
letras de cambio pagaderas aproximadamente a 72 meses. Continúa señalando que el SII
no pudo verificar el pago de estas operaciones, dado que solo se presentaron una hoja por
cada cuota que el contribuyente señaló haber pagado con un documento notarial.
1.4.- También señala que en la fiscalización se tuvieron en cuenta todos los antecedentes
acompañados por los contribuyentes en la etapa administrativa. Agregó que vio las letras
de cambio giradas para pagar los precios de los traspasos de acciones, pero afirma que no
tuvo a la vista que las letras tuvieran enterados los impuestos de timbre y estampillas,
cuando se le contrainterrogó, según consta en acta. De acuerdo a lo anterior la contraparte
alega que respecto a esta parte de la declaración, la testigo no se ajustó a la verdad pues
cada una de las letras de cambios con las que se documentó el pago del precio de los
respectivos traspasos de acciones si tenían enterado el impuesto de timbres y estampillas.
En efecto, señala la reclamante que para constatar lo anterior, basta con examinar las letras
de cambio que se encuentran acompañadas en este juicio, reiterando los fundamentos de
las resoluciones que motivaron las reliquidaciones.
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1.5.- En ese orden de ideas la testigo afirmó que la operación en cuestión, es un anticipo
de herencia, señalando hubo una planificación tributaria a efecto de disminuir la masa
hereditaria, dado que no se cumplieron, o no se observaron los pagos comprometidos y
que, de acuerdo a los contratos, fueron acordados por las partes.
1.6.- Finalmente señaló que toda la documentación aportada, solo que no se pudo verificar
el pago real de las obligaciones, en el caso de las letras de cambio donde hay un impuesto
de timbre de por medio del cual nunca se presentó el pago del impuesto de timbres y
estampillas y, por otro lado, señala recordar que cuando estudiaba la contraparte cuando
se efectuaba el pago se le enviaba la letra de cambio pagada. Respecto del documento
notarial, señala que solamente, es la prueba que aporta ese documento es lo que dicen las
partes en ese documento, pero no prueba el traspaso del dinero o no prueba el pago de la
operación.
1.7.- En primer término, se recibió el testimonio del doctor Humberto Sotomayor Sales quien
en su calidad de médico de cabecera del causante hasta su fallecimiento, quien en lo
relevante de su declaración afirma que en ningún caso don Humberto Garetto Lucero
estuviere impedido para administrar su empresa o patrimonio. Agrega que desde que lo
empezó a atender estaba lúcido de lucidez absoluta. A continuación, expresó que el
causante pudo realizar su vida normal sin tener ningún impedimento. En cuanto a las
intervenciones quirúrgicas a las que fue sometido se explaya diciendo que don Humberto
Garetto Lucero solo tuvo una sola operación del corazón con anestesia general, pudiendo
constatar al día siguiente de la operación que la anestesia general no le causó ningún tipo
de alteración y estaba totalmente lúcido.
1.8.- En segundo término, testificó don Roberto León Cifuentes Trincado, quien depone en
su calidad de abogado y de arbitro arbitrador que tuvo a cargo el juicio que dirimió el
conflicto suscitado en el ano 2005 entre los socios, específicamente un conflicto entre los
hermanos Humberto y Fernando Garetto Vives por la administración de la sociedad al no
ponerse de acuerdo en como administrar los negocios comunes lo que produjo una crisis
social económica que amenazaba su existencia.
Agregó que el arbitraje terminó con la sentencia que dicta en la cual determine dejar
solo en la administración al causante don Humberto Garetto Lucero y a don Humberto
Garetto Vives, separando a don Fernando Garetto Vives en la gestión de los negocios
comunes.
1.9.- En tercer término, se presentó a declarar don Patricio Castillo López, quien su calidad
de contador auditor declaró respecto a las diferencias de cálculo como los automóviles, bien
raíz, menaje relacionado con el bien raíz, diferencias en libreta de ahorro que los herederos
desconocían, las acciones de una sociedad que jamás tuvo movimiento y sobre donde este
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la controversia de la venta de la nuda propiedad de 70.000 acciones a los 4 hijos a valor de
mercado.
Precisa que el aporte se determinó en base al valor del capital propio tributario y
señaló que posteriormente la venta de la nuda propiedad se determine considerando el
usufructo al cual iba a tener derecho la persona que falleció don Humberto Garetto Lucero,
teniendo en cuenta un tiempo razonable de vida el cual se determinó inferior a la esperanza
de vida nacional aplicándole un criterio bastante conservador.
Por último, el auditor que declaró expresó que, los precios acordados en los
traspasos de acciones se hicieron en base al capital propio tributario valor libro de las
acciones.
IV.- DOCUMENTAL:
Que, con la finalidad de acreditar sus pretensiones, las partes en litigio rindieron
dentro del término probatorio las siguientes pruebas documentarias:
En etapa de Discusión.
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• Copia legalizada de contrato de Compraventa de Nuda o Propiedad, comprador
Humberto Fernando Garetto Vives de fecha 12 de Septiembre de 2006, Notaria
Alberto Mozo Aguilar.
Legajo II.- Letras de cambio giradas para pagar saldo de precios de los contratos de
compraventa de acciones, de acuerdo al siguiente detalle:
- 57 letras de Cambio en original aceptadas por don Humberto Fernando Garetto Vives, por
un monto de $841.667 cada una canceladas y con sus impuestos.
- 57 letras de Cambio en original aceptadas por don Fernando Bruno Garetto Vives, por un
monto de $841.667 cada una canceladas y con sus impuestos.
- 56 letras de Cambio en original aceptadas por don Humberto Fernando Garetto Vives, por
un monto de $548.855 cada una Canceladas y con sus impuestos.
- 56 letras de Cambio en original aceptadas por don Fernando Bruno Garetto Vives, por un
monto de $548.855 cada una canceladas y con sus impuestos.
- 56 letras de Cambio en original aceptadas por doña María Constanza Garetto Beckers,
por un monto de $548.855 cada una canceladas y con sus impuestos.
- 03 letras de Cambio en original aceptadas por doña María Valentina Garetto Beckers, por
un monto de $9.879.388 cada una debidamente canceladas y con sus impuestos.
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- Copias autorizadas de 9 Recibos de Pago semestrales en original ante Notario dando
cuenta del cumplimiento de pago efectivo respecto de las letras canceladas entre el 08 de
Octubre de 2006 y el 08 de Marzo de 2011. Donde aparece como aceptante el señor
Humberto Fernando Garetto Vives por la compra de 3.000 acciones, cada letra por un valor
de $ 841.667.
Legajo IV.- Copias legalizadas de Sociedades modificadas antes del fallecimiento del
Causante, que se acompañan con Citación:
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- Copia legalizada de Acta de recepción de documentación de fecha 11 de julio de 2012
donde se detalla toda la documentación presentada oportunamente dando cuenta de la
perdida Patrimonial de esta empresa y a lo que se refiere este punto.
- Original Hoja con detalle de determinación del Capital propio de esta empresa al
- Copia legalizada ante Notario del Contrato de Traspaso del Usufructo respecto de 70.000
acciones de la Sociedad Garetto Nueva York S.A. y la Empresa de Inversiones Santa
Valentina Limitada.
- Copia carta entre el causante y su Hijo Fernando Bruno Garetto Vives, la cual da cuenta
del tipo de diálogo sostenido durante el período que se trata de calificar como donación.
- Respuesta a demandas de nulidad presentada por Don Fernando Garetto Vives respecto
de la compraventa de derechos sociales de una de las empresas en la cuales todos los
comparecientes del actual actuar del SII es objetada en el año 2005.
- Copia acta primeras sesiones de Directorio de Inversiones Garetto-Nueva York S.A. donde
queda de manifiesto la salida de la administración de los hermanos Humberto y Fernando,
ambos Garetto Vives. Como podría colegirse que el causante en esas condiciones podría
estarles donando parte de sus derechos sociales.
- Carta enviada por el señor Humberto Garetto Vives al señor Juez árbitro, don León
Cifuentes haciéndole ver su posición al momento de acaecidos los hechos que se tratan de
postular como donación.
Solicitud al Juez árbitro de parte del socio Fernando Garetto respecto a controversia con
sus socios.
- Solicitud al árbitro por accionar del socio Fernando Garetto en cuanto a haber colocado a
la venta sus derechos sociales y con ello perjudicando la empresa que era de todos los
socios. Dejando de manifiesto el mal clima societario.
- Traslado solicitado por el causante respecto de temas no cumplidos por uno de sus hijos
en escrito de fecha Septiembre y octubre de 2005. Que da cuenta cuan lejos esta la
posibilidad de que este mismo accionista haya donado parte de su peculio hacia sus hijos
como quiere hacerlo parecer el fiscalizador.
- Traslado solicitado por el socio Fernando Garetto Vives respecto de temas no cumplidos
por su padre y hermano. Que da cuenta cuan lejos esta la posibilidad de que este mismo
accionista haya donado parte de su peculio hacia sus hijos como quiere hacerlo parecer el
fiscalizador.
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- Informe del Juez partidor por recurso de nulidad interpuesto por el señor Fernando Garetto
Vives. Lo cual da claridad respecto del estado de las relaciones entre el causante y sus
hijos en Diciembre del año 2005. Nada más lejano a causas para realizar una donación
como intenta deslizar el fiscalizador.
- Demanda en juicio arbitral, presentada con fecha 23 de marzo de 2005, ante el juez árbitro
don León Cifuentes Trincado; y
- Certificado otorgado por el Sr Juez Árbitro don León Cifuentes Trincado, que da cuenta
de lo expresado en cuanto al arbitraje suscitado entre los socios.
Legajo VII.- Detalle de la justificación de los fondos con lo que se compraron las
acciones y el Usufructo:
- Copias ante Notario Declaración de Impuestos María Constanza Garetto Beckers años
Tributarios 2006 — 2007 — 2008 — 2009 — 2010 — 2011 — 2012.
- Copias ante Notario Declaración de Impuestos María Valentina Garetto Beckers años
Tributarios 2009 — 2010 — 2011 — 2012.
- Copias ante Notario Declaración de Impuestos Humberto Fernando Garetto Vives años
Tributarios 2006 — 2007 — 2008 — 2009 — 2010 — 2011 — 2012.
- Copias ante Notario Declaración de Impuestos Fernando Bruno Garetto Vives años
Tributarios 2006 — 2007 — 2008 — 2009 — 2010 — 2011 — 2012.
- Copias ante Notario Libro mayor Sociedad de Inversiones Santa Valentina Limitada
R.U.T.: 76.623.330-9 años 2007-2008-2009-2010-2011, folios Nos. 13/32/58/83/101, dando
cuenta de los pagos efectivos que fueron recibidos por el causante, señor Humberto Victoria
Garetto Lucero por la venta del Usufructo Vitalicio de 70.000 acciones de la empresa
Garetto Nueva York S.A.
- Notificación N° 230 del 22 de Junio de 2016 con Citación N°69 del 17 de Junio de 2016
de Doreen Marlene de la Asunción Beckers Salas.
- Notificación N° 231 del 22 de Junio de 2016 con Citación N°70 del 17 de Junio de 2016
de Humberto Fernando Garetto Vives.
- Notificación N° 232 del 22 de Junio de 2016 con Citación N°71 del 17 de Junio de 2016
de Fernando Bruno Garetto Vives.
- Notificación N° 233 del 22 de Junio de 2016 con Citación N°72 del 17 de Junio de 2016
de María Constanza Garetto Beckers.
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- Notificación N° 234 del 22 de Junio de 2016 con Citación N°73 del 17 de Junio de 2016
de María Valentina Garetto Beckers.
Fechada 20 de Julio de 2016 y recibida por el Servicio de Impuestos Internos con fecha 21
de Julio de 2016 donde se da cuenta de la documentación sustentatoria entrega respecto
a todas las materias objetadas por la fiscalizadora.
2) - Copia ante notario de set de correos mantenidos entre la fiscalizadora, Señorita Nancy
del Carmen Vásquez Castro y el heredero Humberto Garetto Vives respecto de
documentación sustentaroria adicional solicitada por la misma entre las fechas 31 de
Agosto de 2016 y el 05 de Septiembre 2016, documentación la cual figura recepcionada
como se prueba en documento adjunto por la misma fiscalizadora con fecha 05 de
Septiembre de 2016, allí se detalla toda la documentación adicional entregada.
3) - Copia ante notario de set de correos mantenidos entre la fiscalizadora, Señorita Nancy
del Carmen Vásquez Castro y el heredero Humberto Garetto Vives respecto de
documentación sustentaroria adicional solicitada por la misma entre las fechas 05 De
Septiembre de 2016 y el 09 de Septiembre 2016, documentación la cual figura recepcionada
coma se prueba en documento adjunto por la misma fiscalizadora con fecha 09 de
Septiembre de 2016, allí se detalla toda la documentación adicional entregada sobre la
solicitada el 31 de Agosto anterior.
4) - Copia ante notario de set de correos mantenidos entre la fiscalizadora, Señorita Nancy
del Carmen Vásquez Castro y el heredero Humberto Garetto Vives respecto de
documentación sustentatoria adicional solicitada por la misma entre las fechas 09 De
Septiembre de 2016 y el 12 de Septiembre 2016, documentación la cual figura recepcionada
como se prueba en documento adjunto per la misma fiscalizadora con fecha 12 de
Septiembre de 2016, allí se detalla toda la documentación adicional entregada sobre la
solicitada el 09 de Septiembre anterior.
La Reclamante:
Informe en Derecho de fecha 29.07.2019 rolante a folios 582 y siguientes del expediente
electrónico.
La Reclamada:
2. Copia de pronunciamiento jurídico emitido por don Lino Videla Bustillos, funcionario de
la Oficina de Apoyo Legal y Administrativo de la Subdirección de Fiscalización.
3. Copia de Informes Nos. 9, 10, 11, 12, todos de fecha 09.12.2016, del Área de
Fiscalización Patrimonial del Servicio de Impuestos Internos, que hacen referencia a las
citaciones Nos 70, 71, 72, 73 todas de 17 de junio de 2016, referente al Impuesto a las
Herencias, Asignaciones y Donaciones, del causante HUMBERTO GARETTO LUCERO,
RUT N° 3.425.525-3.
III.- OFICIOS:
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No hubo solicitud de oficios en etapa procesal probatoria de la presente causa.
El Derecho:
DÉCIMO SEXTO: Que, para decidir sobre el primer punto señalado en la consideración
DÉCIMO CUARTO, se hace presente que según dispone el artículo 132 del Código
Tributario, se valorará la prueba conforme las reglas de la sana crítica, en consecuencia,
este sentenciador hará uso de las reglas del correcto entendimiento humano, sirviéndose
de la lógica y la experiencia para determinar si los hechos discutidos han sido demostrados
en uno u otro sentido.
DÉCIMO SÉPTIMO: Que los reclamantes de autos oponen prescripción extintiva sobre la
facultad que tiene el Servicio a incorporar bienes a la masa hereditaria aumentando de este
modo, la base imponible del respectivo impuesto a declarar cuestionando al ente
fiscalizador manifestando que contratos fueron válidamente celebrados hace más de diez
años a la fecha y a casi seis años de la fecha del causante don Humberto Victorio Garetto
Lucero, según consignan los reclamantes. En ese sentido cabe señalar lo que han dicho
nuestros Tribunales Superiores de Justicia respecto a los requisitos de la prescripción
extintiva donde se señala: …”la decisión de la excepción de prescripción obliga a determinar
la naturaleza jurídica de la acción deducida en el presente juicio -a fin de resolver en torno
a su prescriptibilidad -, e impone también la necesidad de precisar la oportunidad en que el
demandante tuvo expedito el ejercicio de dicha acción, así como aclarar si existió o no de
su parte inactividad durante el término exigido por la ley para que se extinguiera la
posibilidad de accionar últimamente”1 lo cual es concordante a lo señalado por los
reclamantes en cuanto a la existencia de certeza jurídica como principio inspirador de la
institución de la prescripción.
1 Excma. Corte Suprema, 8 abril 1983, Rev. De Der., 80, sec. 2ª, pág. 38. Domínguez Águila, Ramón La
Prescripción Extintiva, Doctrina y Jurisprudencia. Primera Edición año 2004, Editorial Jurídica de Chile, pág.
147.
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De lo señalado por el Servicio de Impuestos Internos, mediante la Circular N° 19, de
2004:
1.1.1. Plazo de tres años: El Servicio de Impuestos Internos tiene un plazo de 3 años para
revisar y rectificar cualquier declaración de impuesto hecha par un contribuyente. En el caso
del impuesto de la Ley 16.271, este plazo se computa desde la expiración del plazo de dos
años contado desde la fecha de fallecimiento del causante.
1.1.2. Plazo de seis años: El Servicio podrá ejercer las facultades antes señaladas, en el
plazo de seis años contado desde la fecha de vencimiento del termino de 2 años que sigue
a la fecha del fallecimiento del causante, en caso que la declaración del impuesto a las
asignaciones no se hubiere presentado la presentada fuere maliciosamente falsa.
1.2. Limitación de la facultad de tasar dentro del plazo del art. 200 del Código
Tributario: De acuerdo a las normas generales del Código Tributario, la facultad que
establece el artículo 64 del Código Tributario, para tasar la base imponible del impuesto,
debe ser ejercida dentro de los plazos de prescripción que establece el artículo 200 antes
citado.
Por excepción, el articulo 46 bis de la Ley N° 16.271, agregado por la Ley N°19.903,
establece una limitación a la referida faculta, al disponer, lo siguiente:
"Los bienes respecto de los cuales esta ley no establece regla de valoración, serán
considerados en su valor corriente en plaza. Para el ejercicio de la facultad establecida en
el artículo 64 del Código Tributario, el Servicio de Impuestos Internos deberá citar al
contribuyente dentro del plaza de los sesenta días siguientes a la presentación de la
declaración del impuesto o de la exención del mismo.".
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antecedentes existentes en poder del Servicio se puede desprender, sin lugar a duda, que
la irregularidad que se impute al contribuyente incidirá en diferencias impositivas en
periodos que exceden de los plazos previstos en el artículo 200 del Código Tributario.
Del mismo modo, se señala en las mismas instrucciones, que el Servicio deberá
abstenerse de liquidar o girar impuestos que incidan en periodos que están más allá del
límite establecido por los plazos legales de prescripción del citado art. 200. Por excepción,
se podrá proceder a liquidar o girar impuestos que correspondan a dichos periodos, cuando
el contribuyente hubiere renunciado a la prescripción.
DÉCIMO OCTAVO: Que llegados a este punto, los reclamantes alegan que la acción de
fiscalización que tiene el Servicio de Impuestos Internos en esta materia, además de
proceder a la aplicación del citado artículo en relación a los artículos 23 y 50 de la Ley Nº
16.271 y que reza lo siguiente:
Por otra parte, el Servicio sostiene que, el plazo legal para pagar el impuesto a las
herencias es de 2 años, según lo establece el articulo 50 de la ley 16.271, plazo que debe
ser contado desde la fecha de fallecimiento del causante. Es a partir de esta fecha que
deben contabilizarse los plazos del articulo 200 del Código Tributario, para determinar si la
facultad de fiscalizar del Servicio se encuentra o no prescrita lo cual es contradicho por los
reclamantes aludiendo a que no siendo suficiente invocar la norma del artículo 23 de la Ley
Nº 16.271 donde prescribe que las donaciones constituyen un agregado a la base
imponible…” No se puede, en ningún caso, por parte del SII invocar actos y contratos
celebrados hace más de 10 años para abultar la base imponible del impuesto a las
herencias. Llevado al absurdo esta situación se podría sostener un aumento de la base
imponible en contratos celebrados por el causante hace quince o veinte años atrás” .
DÉCIMO NOVENO: Que, vistos los antecedentes expuestos por las partes, de acuerdo a
lo preceptuado en el artículos 59, 63 y 200 del Código Tributario y en especial atención, a
lo dispuesto en los artículos 23 y 50 de la Ley Nº 16.271 del citado cuerpo legal, en cuanto
a los requisitos fundamentales que debe cumplir la prescripción alegada en autos, se debe
determinar si la acción fiscalizadora del Servicio se encuentra prescrita tomando en cuenta
si la hipótesis señala por los reclamantes, quienes consideran que no existió donación
alguna (materia de fondo discutida), esta última se habría materializado con la suscripción
de los contratos de compraventa o traspasos de acciones suscritas con fecha 11 y 12 de
septiembre de 2006. Por ende, bajo el argumento planteado por los reclamantes, el Servicio
debió citar a los contribuyentes a más tardar el 11 y de 12 de septiembre de 2006, lo cual
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no se concretó, siendo la citación efectuada con fecha 17 de junio siendo esta,
extemporánea.
VIGÉSIMO: Que siguiendo en ese orden de ideas, interpretando y aplicando en rigor lo que
nos dice la normativa y en concordancia con lo que señala la reclamada que el artículo 50
de la Ley Nº 16.271,…”el impuesto deberá pagarse dentro del plazo de dos años, contado
desde la fecha en que la asignación se defiera. Si el impuesto no se pagare dentro del plazo
de dos años, se adeudará, después del segundo año, el interés penal indicado en el artículo
53 del Código Tributario”….En efecto, y a partir de la norma citada y en relación al artículo
200 del Código Tributario, al situarse a la fecha de fallecimiento del causante, don Humberto
Garetto Lucero, hecho acontecido el día 22 de junio de 2011 el plazo para pagar el Impuesto
a la Herencia que establece la Ley, efectivamente es de 2 años a la muerte del causante,
esto es el 23 de junio de 2013 (dos años). Por otra parte y teniendo presente la fecha de la
Citación de los reclamantes quienes fueron citados con fecha 22 de junio de 2016 y que en
virtud con lo que establece el artículo 63 del Código Tributario, en relación con el artículo
200 del mismo cuerpo legal, este se aumenta en 3 meses.
VIGÉSIMO PRIMERO: Que así las cosas y en la praxis, esta acción señalada habría
producido el efecto de ampliación de los plazos, según lo preceptuado en el artículo 63 del
Código Tributario en relación al artículo 200 del mismo cuerpo legal, toda vez que los plazos
de prescripción van de la mano de los que tiene el Servicio para fiscalizar al contribuyente,
lo que, máxime para el caso de marras, se cumplió con la fiscalización.
VIGÉSIMO TERCERO: Que, resuelto de esta forma el primer punto discutido, en cuanto a
que las facultades de acción fiscalizadora del Servicio de Impuestos Internos no se
encontrarían prescrita extintivamente, queda entonces por determinar -la acreditación del
tipo de impuesto que grava el acto reclamado, hecho gravado, base imponible, y demás
elementos de la obligación tributaria, que dicen relación con las liquidaciones Nos. 9, 10,
11 y 12 de fecha 22.09.2016, reclamadas en este proceso-. Anotado lo precedente es dable
apuntar a la partida discutida que produjo las liquidaciones reclamadas en este proceso y
para lo cual su origen es el siguiente:
Que tanto los reclamantes como el SII, señalan que la partida referente a la "Participación
en Sociedades que no han sido incluidas en el inventario adjunto a formulario 4423",
específicamente en lo que dice relación con las acciones de la Sociedad Inversiones
Garetto Nueva York S.A., Rut 76.656.080-6. Esta Sociedad se constituyó por Escritura
Pública, de fecha 08 de septiembre de 2006, entre don Humberto Garetto Lucero
(causante), don Humberto Garetto Vives (hijo del causante) y don Fernando Garetto Vives
(hijo del causante).
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Que según la demanda de juicio arbitral, presentada por el propio causante, de fecha
23.03.2005, al momento de los traspasos, el causante, de 71 años de edad, tenía 3
operaciones al corazón, siendo su salud "altamente resentida" (Documento acompañado
por los reclamantes en su respuesta a la citación).
La sociedad se constituye con un capital de $2.020.000.000, dividido en 100.000
acciones ordinarias, don Humberto Garetto Lucero suscribe la suma de $ 1.535.200.000,
equivalentes a 76.000 acciones.
El aporte del causante fue pagado con el aporte de sus participaciones de acuerdo
al siguiente detalle:
Con el 76% de la participación societaria de Humberto Garetto e Hijos Limitada, RUT
81.771.100-6, aporte valorizado en aporte valorizado en $ 703.848.800, equivalente a
34.844 acciones;
• Con el 76% de la participación societaria de Inversiones e Inmobiliaria Santa Margarita
Limitada, RUT 77.045.480-8; aporte valorizado en $337.542.000, equivalente a 16.710
acciones.
• Con el 76% de la participación societaria de Industrias Automatik Limitada, RUT
76.570.090-6, aporte valorizado en $ 404.646.400, equivalente a 20.032 acciones; y
• Con el 40% de la participación societaria de Talleres de Máquinas de Escribir Continental
Limitada, RUT 78.103.960-8, aporte valorizado en $ 89.162.800, equivalente a 4.414
acciones.
Luego, el 11 de septiembre de 2006, día siguiente hábil a la constitución, el causante
suscribe Escritura de Compraventa de acciones con sus hijos Fernando Garetto Vives y
Humberto Garetto Vives, de la siguiente manera:
Fernando Garetto Vives: Compraventa de 3000 acciones, pagaderas en 72 cuotas iguales,
sin intereses, de $841.667, para lo cual se documentan 72 letras de cambio, por los mismos
montos, sin otro comprobante que de cuenta del pago.
Humberto Garetto Vives: Compraventa de 3000 acciones, pagaderas en 72 cuotas
iguales, sin intereses, de $841.667, para lo cual se documentan 72 letras de cambio, por
los mismos montos, sin otro comprobante que de cuenta del pago.
De los antecedentes aportados no pudo verificarse la efectividad de la motivación de los
actos jurídicos, señalada por el contribuyente, ajenas al efecto tributario, ni la efectividad
del pago de las 72 cuotas pactadas.
Al día siguiente, 12 de septiembre de 2006, el causante suscribe Escritura de Compraventa
de la nuda propiedad de las acciones de la Sociedad con sus 4 hijos, Humberto Garetto
Vives, Fernando Garetto Vives, María Valentina Garetto Beckers y María Constanza
Garetto Beckers, manteniendo el usufructo vitalicio, de las mismas, de la siguiente manera:
- Fernando Garetto Vives: Compraventa de la nuda propiedad de 17.500 acciones de la
Sociedad, pagaderas en 72 cuotas iguales, sin intereses, de $548.855, para lo cual se
documentan 72 letras de cambio, para los mismos montos, sin otro comprobante que de
cuenta del pago.
- Humberto Garetto Vives: Compraventa de la nuda propiedad de 17.500 acciones de la
Sociedad, pagaderas en 72 cuotas iguales, sin intereses, de $548.855, para lo cual se
documentan 72 letras de cambia, por los mismos montos, sin otro comprobante que de
cuenta del pago.
- María Valentina Garetto Beckers (16 años de edad estudiante, a la fecha del contrato):
Compraventa de la nuda propiedad de 17.500 acciones de la Sociedad, pagaderas 4 cuotas
anuales iguales sin intereses de $9.879.388, para lo cual se documentan 4 letras de cambio,
por los mismos montos, sin otro comprobante que de cuenta del pago.
- María Constanza Garetto Beckers (estudiante a la fecha del contrato): Compraventa de la
nuda propiedad de 17.500 acciones de la Sociedad, pagaderas 72 cuotas iguales sin
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intereses de $548.855, para lo cual se documentan 72 letras de cambio, por los mismos
montos, sin otro comprobante que de cuenta del pago.
Con fecha 9 de enero de 2007, a menos de 3 meses del último traspaso, el causante
transfiere el usufructo vitalicio de las 70.000 acciones de la sociedad Inversiones Garetto
Nueva York S.A. a Inversiones Santa Valentina Limitada, sociedad de la cual tiene el 99%
de participación, estableciendo en el respectivo contrato, que el precio de venta asciende a
$1.255.929.800, sería pagado en 150 cuotas iguales y sucesivas, sin interés, de 456,9 UF,
falleciendo el causante antes de los 150 meses.
Con la muerte del causante, se extingue el usufructo transferido, de acuerdo a sentencia
ejecutoriada de la Excelentísima Corte Suprema de fallo Rol 6170-15, de fecha 18 de abril
de 2016, consolidándose la propiedad en los nudos propietarios. Al respecto, debe indicarse
que los socios de Inversiones Santa Valentina Limitada son los mismos nudos propietarios,
incluyendo a don Humberto Garetto Vives, quien es, además, representante legal de
Inversiones Santa Valentina Limitada.
Que hace presente que, esta cesión de usufructo, no tuvo efectos en la
determinación del Impuesto establecido en el artículo 23, de la Ley 16.271, en cuanto con
la muerte del causante se consolidó la plena propiedad de las acciones en los herederos
del causante.
VIGÉSIMO CUARTO: Que, además, el ente fiscalizador consideró las siguientes razones
para considerar una supuesta planificación llevada a cabo por los reclamantes tomando en
cuenta la determinación de la verdadera naturaleza jurídica de la cesión de acciones en
relación a lo prescrito en la Ley N°16.271 y que deriva en:
1) Relación entre las partes.
La relación entre todas las partes involucradas en el traspaso de las acciones de
Inversiones Garetto Nueva York S.A. es de padre a hijo, es decir, de causante a legitimario
forzoso de la sucesión actualmente fiscalizada (artículos 1167, 1181, 1182 y siguientes del
Código Civil).
2) Edad del causante.
A la fecha de realización de la reestructuración, la cedente tenía 71 años de edad.
3) Estado de salud del causante.
Al momento de realizar los actos de modificaciones societarias, la causante tenía 3
operaciones al corazón, siendo su salud "altamente resentida en la actualidad", tal como da
cuenta la demanda de juicio arbitral, presentada por el propio causante, de fecha 23 de
marzo de 2005, acompañada por los reclamantes, dentro de sus respuestas a las
citaciones.
4) Condiciones económicas pactadas en los contratos de cesión.
VIGÉSIMO QUINTO: Que se según la reclamada estima que todas las cesiones realizadas
a los reclamantes fueron pactadas en condiciones que no son normales de mercado. Así
por ejemplo pactar el pago de las acciones en 72 cuotas sin intereses, según lo señalado
en el contrato, de 12 de septiembre de 2006, entre el causante y los reclamantes, para el
traspaso de las 70.000 acciones en nuda propiedad, y en ese sentido el Servicio funda la
acción de liquidar sosteniendo además, en su jurisprudencia que el sentido y alcance de la
normativa precitada constituye una norma anti-defraudatoria de carácter general, siendo
irrelevante que las partes involucradas en la suscripción del contrato sean precisamente
quienes devienen luego en causante y heredero.
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fondo se trata de una materia atendible a normas antielusivas en cuanto a señalar
maniobras relacionadas con el objeto de encubrir una donación y anticipo a cuenta de
herencia con la finalidad de la determinación del impuesto establecido en la Ley N°16.271,
la nuda propiedad de 70.000 acciones y 6.000 acciones en plena propiedad, de la sociedad
Inversiones Garetto Nueva York S.A. transferidas mediante Escritura de fecha 13 de
septiembre de 2006, pero que no obstante a la fecha de los acontecimientos relacionados
con las normas antielusivas aún esta no entraba en vigencia, sino que a partir del año 2015
mediante la Ley N°20.780 mediante los artículos 4 bis y siguientes del Código Tributario
entraría en plena aplicación, donde dichos principios inspiradores que contiene la referida
norma servirán de base para solucionar esta controversia.
Inc. 3°. No hay buena fe si mediante dichos actos o negocios jurídicos o conjunto o serie de
ellos, se eluden los hechos imponibles establecidos en las disposiciones legales tributarias
correspondientes. Se entenderá que existe elusión de los hechos imponibles en los casos
de abuso o simulación establecidos en los artículos 4° ter y 4° quáter, respectivamente.
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Respecto a estos 2 incisos, resulta un tanto curioso que se hable de “buena fe
tributaria”, olvidando que la Buena Fe es un Principio General que afecta todo el
Ordenamiento Jurídico.2
Expirado el plazo para contestar sin que el Servicio haya emitido respuesta, la
consulta se tendrá por no presentada para todos los efectos legales.
En este caso, el artículo 26 bis es también una manifestación del Principio General
de la Buena Fe, ya que, aunque no lo menciona directamente, la solicitud que se permite
presentar al contribuyente en este caso, consultando sobre la aplicación de los artículos 4°
bis, 4° ter y 4° quáter a los actos, negocios o actividades económicas que, para tales fines,
pongan en conocimiento del Servicio, constituye directamente un homenaje a la rectitud de
conciencia y en el actuar. Así lo ha entendido también la doctrina especializada, donde se
reflexiona respecto a la forma de abordar la llamada buena fe tributaria a partir de las
definiciones de nuestro derecho común, que es además la norma supletoria según el
Código Tributario: “La buena fe debe ser caracterizada primero en su dimensión contractual
civil y comercial, para después poder bajar dicho análisis específicamente a la buena fe que
establece la ley tributaria en el artículo 4 bis y en otras normas del Código Tributario”.
2.2.- Legalidad.
2 Tapia Araya, Miguel Ángel y Salinas Montero, Patricio L. (2016), APLICACIÓN PRÁCTICA, EN EL
PROCEDIMIENTO ANTE LOS TRIBUNALES TRIBUTARIOS Y ADUANEROS, DE LOS PRINCIPIOS
CONTENIDOS EN LAS NORMAS ANTIELUSIVAS DE LA LEY N°20.780. Tesis para optar al grado de Magíster
en Tributación, Universidad de Chile, Facultad de Economía y Negocios. Repositorio, pág. 9.
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el inciso 2°, del artículo 65 de la CPR señala que: “Las leyes sobre tributos de cualquiera
naturaleza que sean, sobre los presupuestos de la Administración Pública y sobre
reclutamiento, sólo pueden tener origen en la Cámara de Diputados”. En este sentido ha
reflexionado el Tribunal Constitucional (TC), en diversos fallos relacionados a la legalidad
de los tributos: “En otras palabras, resulta contraria a la Constitución Política la circunstancia
de que la ley otorgue a la autoridad administrativa facultades discrecionales o genéricas
para la regulación de los elementos esenciales de la obligación tributaria. De modo que si
el tributo no se encuentra completamente determinado en la ley –por las características
propias de toda obligación tributaria-, debe a lo menos ser determinable, sobre la base de
los criterios claros y precisos fijados al efecto por el propio legislador, cumpliéndose así el
mandato constitucional en cuanto a que sólo le compete a aquel el establecimiento de
tributos, como, asimismo, su modificación o supresión”
Esta reserva legal en materia tributaria tiene raigambre histórica, desde la Carta
Magna de Juan sin Tierra hasta manifestarse en la mayoría de las constituciones modernas,
incluyendo las iberoamericanas, entre ellas, la chilena.
La igualdad en materia tributaria es corolario del Principio de Igualdad ante la ley, que está
consagrado en la CPR en su artículo 19, número 2 y en el artículo 19, número 3, inciso 1°,
donde se señala: “La Constitución asegura a todas las personas:
2º.- La igualdad ante la ley. En Chile no hay persona ni grupo privilegiados. En Chile no hay
esclavos y el que pise su territorio queda libre. Hombres y mujeres son iguales ante la ley.
El artículo 19, número 2, dice que trata la Igualdad ante la ley, pero en definitiva trata la
Igualdad en la ley. Es la igualdad en el derecho y ante el derecho. Importa que la norma no
establezca diferencias arbitrarias y protege contra las diferencias arbitrarias en el
ordenamiento jurídico.
Por su parte, el inciso 1°, del artículo 19, número 3, trata lo que podríamos llamar verdadera
igualdad ante la ley, la que protege contra el operador jurídico, cuando con motivo de la
dictación de una norma, genera víctimas de discriminación arbitraria.
A partir de estas normas constitucionales, podemos decir que surge según la doctrina
tributarista, un subprincipio, llamado la Capacidad Contributiva, “una capacidad que, si es
cierto reposa sobre la riqueza, lo hace ahora con fines concurrentes al fin fiscal que antes
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perseguía” y que designa la aptitud económica de un sujeto para soportar o ser destinatario
de impuestos. Esta capacidad contributiva, decanta en la ley tributaria, en el artículo 19,
número 20, inciso 1°, de la CPR, que señala: “La Constitución asegura a todas las personas:
20º.- La igual repartición de los tributos en proporción a las rentas o en la progresión o forma
que fije la ley, y la igual repartición de las demás cargas públicas”.3
Coincidiendo con las ciencias económicas, la carga impositiva entre las personas debe ser
equitativa, es decir, no arbitraria, tomando en consideración que un sistema tributario es
más justo, cuando condice con la distribución real del ingreso en un país. En este sentido,
la determinación ecuánime del peso de la carga tributaria o equidad tributaria, puede exhibir
dos variantes: a) Tratamiento racional de las personas en iguales circunstancias y, b)
Tratamiento relativo a las personas en distintas circunstancias. Éstas han sido abordadas
históricamente, utilizando el principio del beneficio o el principio de la capacidad
contributiva, siendo acogido con mayor aceptación el uso del principio de la capacidad
contributiva o de pago, por ser más ecuánime. “Sobre la materia, en especial respecto del
régimen de disparidad que se adopte por el legislador, es menester, para que el tributo sea
equitativo, que exista cierta razonabilidad en el criterio adoptado, esto es, que contenga una
equivalencia entre el hecho antecedente de la norma jurídica creada y el hecho
consecuente de la prestación, teniendo en cuenta las circunstancias sociales que motivaron
el acto y los fines perseguidos con él”
En términos generales, según hemos visto, la equidad nos indica que cada contribuyente
debe pagar un monto de impuestos según lo que equanimemente le corresponda: “La
equidad tributaria definida según el principio de la capacidad de pago, señala que cada
contribuyente debe pagar impuestos en relación a su capacidad de pago. ¿Qué se entiende
por capacidad de pagar impuestos? La literatura presenta tres indicadores para aproximar
la capacidad de pago: el ingreso, el gasto en consumo y la riqueza. La variable económica
que ha sido usada más veces en los estudios al respecto es el ingreso”
En este sentido, siendo parte del objeto de nuestro estudio las normas antielusivas y
también la figura del elusor, tenemos que señalar enfáticamente que el actuar de éste último
constituye una verdadera vulneración del principio de Equidad Tributaria, porque a pesar
de tratarse de una actividad lícita, genera consecuencias en al menos dos de los tres
conceptos de equidad incluidos en el principio de capacidad de pago, la equidad horizontal,
que dice que dos contribuyentes con la misma capacidad de pago deben pagar la misma
cantidad de impuesto; y la equidad vertical, que indica que dos contribuyentes con distinta
capacidad de pago deben pagar impuestos en proporción directa a su capacidad de pago,
por lo tanto, pagar distinta cantidad de impuesto: “La evasión, la subdeclaración
involuntaria, la elusión no aceptada y la elusión aceptada reducen el monto de impuesto
que debería pagar el contribuyente. Las tres primeras son acciones que no se desea que
ocurran en la vida práctica, mientras que la última es totalmente deseada por la autoridad
económica. A pesar de que una de estas acciones es lícita y las demás ilícitas, todas ellas
constituyen un atentado a la equidad, tanto horizontal como vertical. Los contribuyentes que
no tienen acceso a los beneficios tributarios concedidos en virtud de los gastos tributarios
3 Tapia Araya, Miguel Ángel y Salinas Montero, Patricio L. (2016), Op cit, pp. 13
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(elusión aceptada) serán gravados en el 100% de la magnitud de su base, mientras los
otros lo serán en menos del total de su base”.4
4 Tapia Araya, Miguel Ángel y Salinas Montero, Patricio L. (2016), Op cit, pp. 14
5 Tapia Araya, Miguel Ángel y Salinas Montero, Patricio L. (2016), Op cit, pp. 16,17
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VIGÉSIMO OCTAVO: Que en ese sentido y subsumiendo el caso en la normativa prescrita
y de los principios invocados en los razonamientos anteriores, se debe partir de la premisa
alegada en los puntos de prueba confirmados por la Ilma. Corte de Apelaciones y es por
ello que al ratificar parte de lo obrado en la resolución que recibió la causa a prueba en su
segundo punto de prueba, esto no hace más que trasladar la carga de la prueba al ente
fiscalizador. Por lo tanto, el “onus probandi”6 le corresponde ser establecido por el Servicio,
es decir, si aplicamos los principios inspiradores contenidos en las normas antielusivas, le
corresponde al ente fiscalizador determinar las probanzas necesarias que establezcan y
comprueben la existencia de maniobras antielusivas determinadas a efectuar un menor
pago de impuestos en arcas fiscales. En efecto y dado a que la ley rige in actum, es dable
establecer lo siguiente:
…“No serán admisibles aquellos antecedentes que, teniendo relación directa con las
operaciones fiscalizadas, hayan sido solicitados determinada y específicamente por el
Servicio al reclamante en la citación a que se refiere el artículo 63 y que este último, no
obstante disponer de ellos, no haya acompañado en forma íntegra dentro del plazo del
inciso segundo de dicho artículo. El reclamante siempre podrá probar que no acompañó la
documentación en el plazo señalado, por causas que no le hayan sido imputables,
incluyendo el caso de haber solicitado al Servicio prórroga del plazo original para
contestar la referida citación y ella no fue concedida o lo fue por un plazo inferior al
solicitado.
Que, en virtud de ello se fijaron los puntos de prueba propuestos; sin embargo,
dichos incisos fueron recientemente derogados por el artículo primero, número 41, de la
Ley Nº 21.210, publicada en el Diario Oficial el 24.02.2020, el que dispuso:
Las pruebas consisten en instrumentos públicos o privados, testigos, presunciones, confesión de parte,
juramento deferido, e inspección personal del juez.” Artículo 1698 del Código Civil.
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el artículo 63° de la Ley N°16.271 de Impuestos a las Herencias, Asignaciones y
Donaciones, donde es una situación distinta y especial, pues para el caso de marras,
correspondería a una materia -antielusiva-, propia del artículo 4° y siguientes del Código
Tributario, pues quien debe probar la falta de buena fe y la existencia de una planificación
tributaria que implique un abuso de las formas jurídicas o simulación, no es precisamente
la reclamante, si no que le correspondería al Servicio de Impuestos Internos probar los
hechos que se entablan dentro de la discusión en aplicación concreta de los ya señalados
principios inspiradores contenidos en las normas antielusivas que si bien, dicha normativa
no aplicaba en la época de los hechos, son de referencia fundamental para dar sentido y
alcance a las disposiciones involucradas. Estamos en presencia de una suerte de
imputación, en donde se señala que se utilizaron maniobras deliberadas para reducir la
carga tributaria. Y en este sentido es el imputador quien debe probar sus afirmaciones. Lo
anterior, en aplicación del principio iuria novit curia.
TRIGÉSIMO PRIMERO: Que por otra parte, ante los hechos y antecedentes allegados
durante el presente juicio, es dable, además, tener en cuenta lo siguiente: “La relevancia,
desde luego, constituye una noción eminentemente relativa; esto es, dependerá de cada
caso y de cada contribuyente en particular. Para establecer la relevancia resultará
imprescindible, como siempre, analizar y establecer la causa del acto o negocio (…)
Importante es insistir en que la relevancia no es un concepto de carácter puramente
económico o patrimonial, sino también esencialmente jurídico” Concluyendo este análisis
de la relevancia, queremos destacar el carácter jurídico de los actos o negocios susceptibles
de ser perseguidos por la norma anti elusiva, toda vez que se desprende del artículo 160
bis, inciso 1°, del Código Tributario, que la declaración de abuso o simulación de parte del
SII debe ser fundada con antecedentes de hecho y de derecho; de la misma forma, la
decisión que tome el Juez Tributario y Aduanero debe ser motivada o fundada teniendo en
consideración la naturaleza económica de los hechos imponibles conforme a lo establecido
en el artículo 4 bis, es decir, con arreglo a la naturaleza jurídica, como dice este último
artículo; y finalmente, tal como señala el inciso 5° del artículo 160 bis del Código Tributario,
en contra de la resolución de la Corte de Apelaciones procederá el recurso de casación en
el fondo o en la forma, y bien es sabido que el Recurso de casación en el Fondo es un
recurso extraordinario que la ley concede a la parte agraviada en contra de determinadas
resoluciones judiciales para obtener su anulación, cuando han sido dictadas con infracción
de ley, siempre que dicha infracción haya influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo:
“Del examen de las disposiciones del Código de Procedimiento Civil y particularmente de
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sus artículos 767, 785 y 807, se desprende que la Corte Suprema, conociendo de un
recurso de casación en el fondo, sólo puede pronunciarse sobre puntos de derecho. (…) El
recurso de casación en el fondo sólo da la posibilidad de que la Corte Suprema altere la
sentencia de los jueces de instancia, en cuanto contenga errores de derecho. Errores en lo
relativo a la aplicación de las leyes y de las demás normas jurídicas a los hechos
establecidos soberanamente por ellos. (…) De la misma manera se ha dicho que es error
de derecho calificar un contrato de cuenta corriente mercantil como contrato de mutuo” y
que es casable la sentencia que califica erróneamente un convenio, haciéndole con ello
producir efectos diversos de los que legalmente correspondía”; por lo tanto, que la sentencia
emanada de la Corte de Apelaciones, recaída en materia anti elusiva, sea casable en el
fondo, importa un análisis de caso eminentemente jurídico.7
7 Tapia Araya, Miguel Ángel y Salinas Montero, Patricio L. (2016), Op cit, pp. 20
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y 21.210), apreciada la prueba de acuerdo a las reglas de la sana crítica, principio iuria novit
curia, tomando en especial consideración su multiplicidad, gravedad, precisión,
concordancia y conexión, ponderada preferentemente la contabilidad con sus respaldos,
atendido el tipo de contribuyente de que se trata.Y fundamentalmente considerando que
estamos frente a la aplicación de una norma que establece un procedimiento de antiabuso
especial.
SE RESUELVE:
EN CONSECUENCIA;
II.- DÉJESE SIN EFECTO Liquidaciones números 9, 10, 11 y 12, notificadas con
fecha 22 de septiembre de 2016, emitidas por la Sub Dirección de Fiscalización del
Servicios de Impuestos Internos, Departamento de Cumplimiento Tributario, Área de
Grandes Contribuyentes. Estableciendo y fijando para el recálculo del impuesto de las
herencias, asignaciones y donaciones una base imponible de 306,7 UTM.
III.- NO SE CONDENA EN COSTAS, por haber tenido motivo plausible para litigar.
Pronunciada por don LUIS ALFONSO PÉREZ MANRÍQUEZ, Juez Titular del Primer
Tribunal Tributario y Aduanero de la Región Metropolitana.
Autoriza don FELIPE MUÑOZ ALBÓNICO, Secretario Titular del Primer Tribunal Tributario
y Aduanero de la Región Metropolitana.
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“GARETTO VIVES Y OTROS CON SII, DIRECCIÓN REGIONAL METROPOLITANA SANTIAGO CENTRO”
RIT: GR-15-00002-2017
RUC N°: 17-9-0000009-K
Cuantía Bruta: 2888,51 UTM
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C.A. de Santiago
Santiago, nueve de marzo de dos mil veintitrés.
Proveyendo al escrito folio 21, a sus antecedentes.
VISTOS:
Se reproduce la sentencia en alzada, salvo el considerando vigésimo
sexto, que se elimina.
Y TENIENDO ADEMÁS PRESENTE
PRIMERO: Que existiendo norma antielusiva especial aplicable no
corresponde la aplicación de la norma o cláusula antielusiva general; y, en la
especie no sería aplicable las normas antielusivas generales contenidas en
los artículos 4 bis y siguientes del Código Civil, introducidas por la reforma
tributaria contenida en la Ley N° 20.870, por ser estas de carácter general.
SEGUNDO: Que, por su parte, de conformidad a lo señalado por el
artículo 63 de la Ley de Impuesto de Herencia y Donaciones, Ley N° 16.271,
si el Servicio de Impuestos Internos, en adelante SII, verifica que las
obligaciones no son efectivas o no se han cumplido, o el valor es
desproporcionado en relación al valor de mercado y dichos actos hayan
tenido por objeto encubrir una donación o realizar un anticipo a una herencia,
puede emitir una resolución con un giro.
TERCERO: Que, en la especie, el SII no logró desvirtuar la prueba
presentada por los reclamantes, en que se pudo acreditar tanto la existencia
de las obligaciones, como de su cumplimiento parcial y, en la parte que las
obligaciones no se alcanzaron a cumplir por sobrevenir el fallecimiento del
causante, los reclamantes reconocieron que dichas sumas no se habían
pagado, de lo que quedó constancia en autos. Sobre esta materia, y a
mayor abundamiento, cabe destacar que la existencia de las obligaciones
constan en las escrituras públicas presentadas por los reclamantes, todos
actos jurídicos celebrados mucho tiempo antes de la muerte del causante.
WCRXESHSFD
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Pronunciado por la Undécima Sala de la Corte de Apelaciones de Santiago integrada por Ministro Tomas Gray G.,
Fiscal Judicial Daniel Calvo F. y Abogada Integrante Barbara Vidaurre M. Santiago, nueve de marzo de dos mil
veintitrés.
En Santiago, a nueve de marzo de dos mil veintitrés, notifiqué en Secretaría por el Estado Diario la resolución
precedente.
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