Derecho Mercantil II

TEMA 11. CONTRATOS DE COLABORACIÓN

EL CONTRATO DE COMISIÓN
• Formación histórica
Se forma de modo histórico en un antiguo contrato medieval llamado “contrato de commenda”. Se
utilizaba sobre todo por los mercaderes. Surge la comisión de una forma muy sencilla: los
mercaderes le ofrecían a los viajeros mercancías para que éstos durante su viaje las fueran
vendiendo, obteniendo por ello una retribución. Así pasa a ser un contrato que ya se utiliza en el
comercio entre ciudades: un comerciante vende o compra productos en otra ciudad a otro
comerciante (comercio interlocal).

Se parece mucho al mandato, donde una persona actúa por cuenta de otro. La comisión es un
mandato mercantil, que se utiliza fundamentalmente para que una persona haga contratos en
nombre de otra.

En el ámbito mercantil hay muchas comisiones, la más conocida es la de la compraventa.

• Concepto legal (ART. 244 C.Com) y caracteres

El C.Com no define el mandato, solamente se limita a decir cuándo es mercantil. ART. 244: “Se
reputará comisión mercantil el mandato, cuando tenga por objeto un acto u operación de comercio
y sea comerciante o agente mediador del comercio el comitente o el comisionista”.

- Es un Mandato (ART. 1709 CC) - “Por el contrato de mandato se obliga una persona a prestar
algún servicio o hacer alguna cosa, por cuenta o encargo de otra”.
- El objeto acto u operación de comercio
- Comerciante al menos una de las partes - lo normal es que el comerciante sea el comitente
- Relación instantánea - no es una relación duradera. Sólo se hace para una operación mercantil

• Analogías y diferencias de figuras afines

- Comisión y mandato - la comisión es para actos mercantil y el mandato para actos civiles.
Además, la comisión es siempre retribuida, mientras que el mandato puede que se pague o no.
- Comisión y arrendamiento de servicio - el arrendamiento de servicio consiste en contratar a
alguien para que haga algo. La diferencia está en que en el arrendamiento de servicio no se exige
un resultado, sin embargo en la comisión sí.
- Comisión y contrato estimatorio - la diferencia radica en que el comerciante que recibe el
contrato estimatorio podía disponer de las cosas, pero el comisionista no tiene derecho de
disposición.

• Modos de actuar del comisionista

El comisionista, al ser un mandado (recibe órdenes), la comisión la va a desempeñar siempre
señalando que actúa por cuenta de alguien, en nombre del comitente. Es lo que se llama la comisión
por representación inmediata.

ART. 246 C.Com: “Cuando el comisionista contrate en nombre propio, no tendrá necesidad de
declarar quién sea el comitente, y quedará obligado de un modo directo, como si el negocio fuese
suyo, con las personas con quienes contratare, las cuales no tendrán acción contra el comitente, ni
éste contra aquéllas, quedando a salvo siempre las que respectivamente correspondan al comitente
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y al comisionista entre sí”. Es importante sobre todo por el tema de los efectos: si actúa por cuenta
de otro, las relaciones se mantienen con el comitente.

Por otro lado, también puede decir que actúa en nombre propio. Hay contrato de comisión pero no
se exterioriza. Aquí los efectos serán para el comisionista.

• Conclusión del contrato

El C.Com no dice nada respecto de la forma, por eso se aplica el principio general: el de libertad.
Puede hacerse de forma verbal, escrita... No hay un modo específico para concluir. Ahora bien, si el
comisionista hace actos derivados de la comisión, si ejecuta alguna gestión de la comisión, se va a
entender que acepta esa comisión. Por tanto, no será necesario que lo acepte de modo expreso.

Respecto al silencio, el artículo 248 C.Com establece que el comisionista debe rechazar de modo
expreso la comisión, porque se presupone que si no lo hace así, con el silencio la está aceptando.

• Obligaciones del comisionista

El comisionista tiene tres obligaciones:
- Cumplimiento del encargo. Situaciones de no cumplimiento del encargo - es la principal
obligación que tiene el comisionista, pues a eso es a lo que se compromete. Si no hace el
encargo, será responsable de daño y perjuicio. Se le puede denunciar, además de por
incumplimiento, por los daños y perjuicios cometidos.
¿Es posible que el comisionista en algunos casos pueda no cumplir? Existen cuatro situaciones que
lo permiten:
a) La comisión requiere que al comisionista se le hayan dado fondos. Además, el comisionista
no tiene por qué adelantar esos fondos. Hasta que no los recibe no cumplirá nada.
b) Si el comisionista invierte todos los fondos recibidos y hace falta más, en tanto que el
comitente no le reponga los fondos, no seguirá cumpliendo con su encargo.
c) Si el comisionista tuviera que adelantar los fondos y el comitente estuviera incurso en
concurso, la ley prevé que no se adelante dinero.
d) Cuando a juicio del comisionista pueda ser arriesgado realizar la comisión.
La comisión es un contrato intuitu personae, es decir, se contrata al comisionista por ser él. ¿Podría
entonces el comisionista delegar el cumplimiento del encargo en otra persona? No, salvo
autorización del comitente. Cuando lo haya autorizado, el comisionista va a ser responsable si él ha
sido el designado para nombrar a ese sustituto. ART. 262 C.Com: “Si el comisionista hubiere hecho
delegación o sustitución con autorización del comitente, responderá de las gestiones del sustituto,
si quedare a su elección la persona en quien había de delegar, y en caso contrario, cesará su
responsabilidad”.
¿Tiene libertad de actuación el comisionista? Depende de cómo el comitente le haya especificado la
forma de hacer ese negocio. Puede haber dado instrucciones precisas que debe seguir al pie de la
letra o simplemente puede haberle dicho que haga más o menos esto. Depende de cómo se dé el
contenido del encargo. Lo que quiere decir esto es que el comisionista no puede hacer operaciones
que no sean las normales. Tampoco puede dar nada al fiado. Además, tiene la obligación de
custodiar los bienes comprados.

- Información - debe mantener informado al comitente. Tiene el deber de informarle

frecuentemente de cómo marchan las negociaciones (ART. 260 C.Com), de cuándo cierra el
contrato... De manera que tiene que informar previamente y cuando finaliza.

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- Rendición de cuentas - el comisionista debe rendir cuentas justificadas de las cantidades
recibidas. Si sobra, debe reintegrar al comitente los efectos sobrantes. El comisionista es
responsable de ese dinero.

• Obligaciones del comitente

- Provisión de fondos - si no hay provisión, el comisionista puede negarse a hacer la comisión.
También debe reponerlos cuando haga falta.
- Abonar al comisionista la retribución - la retribución en el contrato de comisión suele ser un
porcentaje sobre la operación. Ese porcentaje se llama “comisión”, de ahí el nombre del contrato.
La obligación de pagar al comisionista esta retribución surge cuando la comisión se ha realizado
(la comisión debe estar ejecutada completamente). Así, en caso de incumplimiento del contrato,
el comisionista no cobra.
- Sufragar gastos y perjuicios - debe reembolsar los gastos y perjuicios que se le hayan podido
causar al comisionista. Son gastos como el billete de bus, el hotel...
- Asumir los efectos que se deriven del contrato (ART. 253 C.Com) - el comitente debe aceptar
todas las consecuencias de la comisión. Los efectos jurídicos son todos para el comitente.

• El privilegio del comisionista (ART. 276 C.Com)

El legislador le otorga preferencia fundamentalmente para cobrar. Ese crédito que tiene el
comisionista consiste en que los efectos que tenga en su poder van a estar afectados al cobro de la
comisión de esos gastos. Lo que quiere decir que mientras no se le pague, el comisionista no le va a
dar al comitente los efectos objeto de la comisión. Obviamente es necesario para este privilegio que
el comisionista tenga en su poder estos objetos.

ART. 276 C.Com: “Los efectos que se remitieren en consignación se entenderán especialmente
obligados al pago de los derechos de comisión, anticipaciones y gastos que el comisionista hubiere
hecho por cuenta de su valor y producto.
Como consecuencia de esta obligación: 1º Ningún comisionista podrá ser desposeído de los efectos
que recibió en consignación, sin que previamente se le reembolse de sus anticipaciones, gastos y
derechos de comisión.
2º Por cuenta del producto de los mismos géneros deberá ser pagado el comisionista con
preferencia a los demás acreedores del comitente, salvo lo dispuesto en el artículo 375. Para gozar
de la preferencia consignada en este artículo, será condición necesaria que los efectos estén en
poder del consignatario o comisionista, o que se hallen a su disposición en depósito o almacén
público, o que se haya verificado la expedición consignándola a su nombre, habiendo recibido el
conocimiento, talón o carta de transporte firmada por el encargado de verificarlo”.

• Situaciones especiales en el contrato de comisión

La autoentrada del comisionista
Regulado por el ART. 267 C.Com: “Ningún comisionista comprará para sí ni para otro lo que se le
haya mandado vender, ni venderá lo que se le haya encargado comprar, sin licencia del comitente.
Tampoco podrá alterar las marcas de los efectos que hubiere comprado o vendido por cuenta
ajena”.
La autoentrada consiste en que el comisionista vende lo que le hayan mandado a comprar o compra
lo que le hayan mandado a vender. Esto está prohibido por el C.Com, salvo que esté autorizado por
el comitente. Con lo cual nos encontramos varias situaciones:
a) que este pacto figure en el contrato de comisión;
b) que no esté en el contrato

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Entonces para que se permita la autoentrada necesitaremos el consentimiento a priori y expreso del
comitente.

El problema que discute la doctrina está en saber si es posible que si el comisionista lo hace sin
autorización previa, la ratificación del comitente sea posterior. Unos piensa que no, y otros
mantienen que sí siempre y cuando se den los requisitos normales y esenciales para esa comisión.

¿Si se autoriza la autoentrada, cobraría el comisionista la comisión? Sí, como ya hemos dicho el
comisionista cobra cuando se ha ejecutado, y como aquí se ha producido sí tendría derecho.

La comisión de garantía
Regulado por el ART. 272 C.Com: “Si el comisionista percibiere sobre una venta además de la
comisión ordinaria, otra, llamada de garantía, correrán de su cuenta los riesgos de la cobranza,
quedando obligado a satisfacer al comitente el producto de la venta en los mismos plazos pactados
por el comprador”.

El comisionista normalmente no va a responder de los incumplimientos que se produzcan en la

comisión. Los efectos son para el comitente, por tanto los efectos del incumplimiento tendrán que
ser soportados por éste. En cambio, si el comisionista cobra la comisión denominada “de garantía”,
correrá de su cuenta los riesgos de la obligación. Le están pagando para que asuma esos riesgos.

Si el tercero no cumple, el comisionista responderá frente al comitente de los daños y perjuicios.

Así, el comisionista cobrará dos veces: su comisión normal y la de garantía.

La comisión de transporte
Lo normal es que la comisión sea de compraventa. Los ARTS. 274 y 275 regulan esta comisión:

ART. 274 C.Com: “El comisionista encargado de una expedición de efectos, que tuviere orden para
asegurarlos, será responsable, si no lo hiciere, de los daños que a éstos sobrevengan, siempre que
estuviere hecha la provisión de fondos necesaria para pagar el premio del seguro, o se hubiere
obligado a anticiparlos y dejare de dar aviso inmediato, al comitente, de la imposibilidad de
contratarle. Si el asegurador fuera declarado en concurso, el comisionista tendrá la obligación de
concertar nuevo contrato de seguro, salvo que el comitente le hubiera prevenido otra cosa”.

ART. 275 C.Com: “El comisionista que en concepto de tal hubiere de remitir efectos a otro punto,
deberá contratar el transporte, cumpliendo las obligaciones que se imponen al cargador en las
conducciones terrestres y marítimas.
Si contratare en nombre propio el transporte, aunque lo haga por cuenta ajena, quedará sujeto
para con el porteador a todas las obligaciones que se imponen a los cargadores en las
conducciones terrestres y marítimas”.

Esta comisión consiste en que el comisionista, además de hacer su comisión, asume también la
obligación de expedir las mercancías de un punto a otro. El comisionista va a tener las obligaciones
del cargador de transporte, que es el que ordena el transporte. Ej.: debe cumplir las instrucciones
que le dé el comitente al respecto, debe contratar un seguro de transporte…

No se debe confundir la comisión del transporte con el comisionista de transporte. Este último son
las empresas que se dedican profesionalmente al transporte, cuyo objeto principal es éste.

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• La extinción del contrato de comisión
Además de por las causas normales (cumplimiento o imposibilidad de su cumplimiento) las dos
causas de extinción más características son la revocación de la comisión (ART. 279 C.Com) y la
muerte del comisionista (ART. 280 C.Com):

- La revocación de la comisión (ART. 279 C.Com) - la comisión es un contrato intuitu personae,

con lo cual se permite la libre revocación por el comitente en cualquier momento y en cualquiera
que sea el estado del negocio, poniéndolo en noticia del comisionista, pero quedando siempre
obligado a las resultas de las gestiones practicadas antes de haberle hecho saber la revocación.
- Muerte del comisionista (ART. 280 C.Com) - no se extingue por la muerte del comitente
porque la comisión continuaría con los herederos del comitente. ART. 280: “Por (muerte del
comisionista o su inhabilitación) se rescindirá el contrato; pero por (...) del comitente no se
rescindirá, aunque pueden revocarlo sus representantes.”

EL CONTRATO DE AGENCIA
• Concepto y regulación del contrato de agencia
Se califica como un contrato de colaboración. No estuvo regulado en España hasta la Ley 12/1992
del 27 de mayo, que se realiza porque hay una directiva del 1986 en la que se trata sobre los agentes
comerciales a nivel europeo. Hasta ese momento el contrato de agencia era un contrato atípico (sin
ningún tipo de regulación).

Su concepto se encuentra en el artículo 1 de esta Ley, que lo define como el contrato por el que una
persona, denominada agente, se obliga frente a otra, llamada principal, de manera continuada, a
promover actos u operaciones de comercio o a promoverlos y concluirlos, con un intermediario
independiente. Todo esto a cambio de una remuneración.

Características:
- Es un contrato que se hace de manera continuada, lo que quiere decir que es un contrato de
duración, bien definida o indefinida.
- Es un contrato que se hace entre empresarios independientes del mismo nivel, no hay
subordinación, sino que estamos en un plano de igualdad.
- El agente va a tener representación del principal. Puede promover y cerrar contratos en nombre
del principal.
- El agente no asume el riesgo de la operación (al igual que el comisionista). Asume el empresario
que le manda.
- La normativa del contrato de agencia es imperativa (artículo 3 Ley 12/1992).

• Contenido
- Obligaciones del agente (ART. 9 LCA) - detalla cuáles son esas obligaciones, que
prácticamente son muy parecidas a las del comisionista: comunicar al empresario la información,
seguir las directrices que le mande el principal, rendir cuentas…
- Obligaciones del principal (ART. 10 LCA) - tiene que pagar la remuneración pactada y
procurarle al agente toda la información y todos los requisitos necesarios para llevar a cabo su
encargo.
- Duración del contrato de agencia - es un contrato que puede pactarse a duración concreta o
indeterminada. Puede durar 1 año, 2... o bien puede ser de duración indefinida, hasta que una de
las partes lo revoque. El ART. 23 establece el cómo se tiene que fijar la duración en el contrato de
agencia, si no se pacta duración, se entiende indefinida.

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- Remuneración del agente - es un elemento esencial de todos los contratos. Lo que cobrará el
agente será lo mismo que cobraba el comisionista: un porcentaje o comisión. El legislador se
preocupa de este modo de remuneración, dedicándole los artículos 11 a 17.
¿Cuándo cobra el Agente la comisión? El artículo 12 nos dice que, como en la comisión, se
requiere la conclusión de ese acto concreto que da lugar a la Agencia. Si el Agente tiene encargos
de concluir contratos, conforme los vaya concluyendo, se le irá pagando.

• Extinción del contrato de agencia

Se extinguirá por los mismos casos que se extinguen los contratos normales: cuando se acaba la
duración del contrato, se acaba el contrato. También se va a extinguir por muerte del agente, pero no
por muerte del principal.

El problema se encuentra fundamentalmente en la extinción por denuncia en los contratos con

duración indefinida, sobre todo por el cómo (qué causas de denuncia existen). En principio se
admite que se pueda denunciar por cualquier causa. Sin embargo, es necesario (ART. 25 LCA) un
preaviso, es decir, hay que dar un plazo de tiempo desde que se dice hasta que se extingue el
contrato. Este tiempo de preaviso es de un mes por cada año de vigencia del contrato, con un
máximo de 6 meses.

Otro caso de extinción es por incumplimiento o concurso.

• Indemnizaciones por extinción del contrato de agencia

Cuando se extingue el contrato de Agencia, hay dos clases de indemnizaciones:
- Indemnización por clientela - el artículo 28 de la Ley nos dice en qué casos va a proceder esta
indemnización. Le va a corresponder al Agente, no al principal. Cuando se extingue el contrato,
se valora cuánto ha aportado ese agente a la empresa. En esto se basa esta indemnización. Hay
que acreditar que se den esos requisitos.
- Indemnización por daños - normalmente, es por una causa de extinción anticipada del contrato:
daños y perjuicios por incumplimiento.

• Clases de agentes
En la práctica, además de la Ley del Contrato de Agencia nos encontramos con tres clases de
agentes que tienen unos estatutos propios:
- Agentes comerciales - Colegio de agentes, Tienen su propia regulación.
- Agentes de seguros - Se encargan de captar clientes. Están regulados por la Ley de seguro
privado del año 1985, que regula el papel de los agentes de seguros.
- Agentes de publicidad - Están regulados por la Ley general de publicidad del año 1988.
Profesionalmente se dedican a la actividad publicitaria.

EL CONTRATO DE MEDIACIÓN
• Origen. Concepto y caracteres
También denominado contrato de corretaje. Es un contrato bastante ambiguo. Siempre han existido
personas que se han dedicado a “acercar” compradores con vendedores. Los mediadores ponen en
contacto a una persona con otra para llevar a cabo un contrato. En la Edad Media se transforma en
un oficio público y después en los C.Com se le otorga la exclusiva. Posteriormente, se suprime esa
exclusiva e incluso en algunos casos se le otorga a los mediadores fe pública.

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Ni el C.Com ni el CC hablan de este contrato, por tanto es atípico. En el C.Com se habla de los
agentes mediadores, pero no se regula el contrato de mediación. En la práctica, surge este contrato.
Es por tanto, un contrato atípico consensual bilateral.

La mediación consiste en una persona que va a pagar una remuneración al mediador, quedando este
último obligado a facilitar la celebración de un contrato. En cuanto a la forma, es consensual, lo que
explica que no es necesario la forma escrita, aunque en la práctica sí se da.

• Obligaciones de las partes

Al que encarga la mediación (el cliente) está obligado a dar todos los contratos necesarios para que
el mediador lleva a cabo su trabajo. Tiene la obligación también de pagar la remuneración acordada
cuando corresponda.

En la doctrina se discutía si el mediador tenia o no obligaciones. Efectivamente, está obligado a

realizar todas las gestiones necesarias para llevar a buen fin esa operación o contrato. Además debe
seguir las instrucciones que le da su cliente.

¿Cuándo va a recibir su remuneración el mediador? La recibirá sólo cuando se celebre y ejecute el

contrato objeto de la mediación. Normalmente, la remuneración del mediador también suele ser un
porcentaje o corretaje.

• Clases de mediadores
- Mediadores de seguros - Se rigen por la Ley de Seguro privado
- Mediadores inmobiliarios
- Sociedades y agencias de valores - Para adquirir una acción en bolsa debe hacerse a través de
las agencias. Se rigen por la Ley de Mercado de Valores

CONTRATOS DE EXPLOTACIÓN DE BIENES INMATERIALES

Lo que se va a explotar van a ser bienes inmateriales relacionados con bienes y derechos de
propiedad intelectual e industrial. Nos centraremos en la propiedad intelectual. En ésta hay dos
grupos de derechos: los derechos morales de autor y los derechos de explotación de la obra
intelectual. Como es derecho de la personalidad, el estudio del derecho moral de autor le
corresponderá al ámbito civil. El derecho moral reconoce que tú has escrito un libro, sin embargo,
el derecho de explotación te da ventajas y te permite explotar económicamente esa obra intelectual
que has creado. Sin embargo, muchas veces el autor por sí solo no puede explotar ese bien, y
entonces se produce las cesiones de los derechos de explotación.

• El contrato de edición
Es aquél por el cual el autor va a ceder el derecho de reproducción y de distribución de esa obra.
Regulado este derecho en el TR de Ley de Propiedad Intelectual del año 1996 (ARTS. 58-73), al
que le dedica distintos artículos de forma más o menos detallada.

Es un contrato mercantil porque normalmente va a intervenir una de las partes que suele ser un
empresario. Al empresario (llamado empresario editorial) se le van a ceder esos derechos. Este
contrato suele recaer sobre libros.
La forma de este contrato, ejecutado entre autor y editor, es la siguiente:
- Se debe formalizar por escrito (ART. 60), bajo pena de nulidad.

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- Requiere un contenido mínimo establecido, como el número de ejemplares que se van a hacer, la
remuneración del autor, etc.
- Las obligaciones de las partes son:
- Editor (ART. 64): editar la obra como se ha pactado (ejemplares, formato…)
- Autor (ART. 65): entrega de los originales en el plazo correspondiente
- El contrato se extingue por las causas generales de todos los contratos. Hay algunas causas de
resolución de extinción del contrato, sobre todo las derivadas del incumplimiento.

• Los contratos cinematográficos

La práctica hace surgir unos contratos a través de los cuales van a unirse las partes que intervienen
en la industria cinematográfica. Surge en el ámbito anglosajón y a partir de ahí se exporta a los
demás países. (surgen de la práctica).

Son contratos mercantiles porque siempre van a intervenir empresas que se dedican a esta actividad.
Regulados por el TR de la Ley de Propiedad Intelectual del año 1996. También recientemente se ha
promulgado una ley en el año 2007 que regula a los empresarios pertenecientes a esta actividad. El
título VI de la Ley lo dedica a estas obras audiovisuales.

¿Quién es el autor de una película? El director es el primer autor de la obra cinematográfica.

También serán autores los “autores del argumento”, es decir, los guionistas que escriben la historia
(hablando de guiones originales). Además, son considerados como tales los artistas que son los
compositores de la música (cuando son bandas sonoras originales). Estos son los que tienen los
derechos morales y los de explotación. Por ello se presume que son ellos los que van a explotar la
obra cinematográfica.

- Producción - el contrato de producción es aquél que va a poner el dinero. Los autores le van a
ceder los derechos de explotación al productor. Se pacta una remuneración para esos autores, que
irá en función de diversos factores, como la recaudación que tiene. El productor además de esto
hace otros contratos que no son propios de cesión de derechos pero que sí están relacionados con
los actores (Él contrata con los actores). Todo este tipo de derechos secundarios que tienen los
actores se lo ceden al productor.
- Distribución - una vez hecha la película, hay que distribuirla. Para eso hace falta un contrato de
distribución que consiste en que el productor entrega a una empresa (la empresa distribuidora)
copias de la película para que a su vez la comunique en una zona concreta (Se llama contrato de
distribución exclusivo).
- Exhibición - aquí interviene un empresario: el empresario de exhibición o de salas de cine. El
distribuidor contacta con los empresarios de sala de cine para ofrecerle esa película a cambio de
una remuneración. Se cede el derecho de comunicación pública. El empresario distribuidor ve
cuantas entradas se van vendiendo, y dura un tiempo determinado
- Transformación - el autor de una obra intelectual cede los derechos de explotación audiovisual
al productor, conservando el autor los derechos de explotación de otras vías (como los derechos
de explotación de edición). Hablamos por ejemplo de los libros que se adaptan a películas. El
autor del libro cede los derechos de explotación de forma audiovisual al productor.

• Los contratos publicitarios

Destacan por su especialización, ya que esta actividad es realizada por empresas especializadas en
publicidad. La actividad publicitaria consiste en promover la contratación de bienes o servicios a

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través de distintos medios de comunicación. Regulados en la Ley General de Publicidad de 1988,
modificada en el 2009.

La Ley solo regula los cuatro primeros:

- Contrato de publicidad - se celebra entre un cliente y una agencia de publicidad. El cliente lo
que quiere es una creación de una campaña así también como la difusión, ejecución de esa
campaña. Lo importante es que esa publicidad se lleve a cabo. Obligación de las partes: el cliente
va a pagar esa campaña; y la agencia se compromete, siguiendo las instrucciones del cliente y
según la información, a llevar a cabo la campaña.
- Contrato de creación publicitaria - es parte del primero. ARTS. 20 y 21. Consiste en crear,
diseñar todo o parte de una campaña publicitaria. Abarca el aspecto creativo. PuedeN existir
derechos de propiedad intelectual, ya que estamos ante una creación. Los derechos de
explotación se van a entender cedidos por virtud de este contrato.
- Contrato de difusión - también es parte del primero. ART. 17. Aquí entra en juego un medio que
es el que va a difundir la campaña publicitaria, para esto se va a utilizar unidades de espacio o de
tiempo. Es muy importante el tema de la ejecución: si tú te comprometes a difundir esa
publicidad y no lo realizas o lo realizas mal (no emites el anuncio en el día u horas deseados),
existe incumplimiento y se le podrá exigir, o bien lo pactado, o bien que se vuelva a emitir el
anuncio en la franja deseada, salvo en caso de fuerza mayor.
- Contrato de patrocinio - ART. 22. Conocidos también como sponsors. El patrocinado a cambio
de una ayuda económica para realizar su actividad, se compromete a colaborar en la publicidad
del patrocinador en su actividad. El ART. 22 no lo regula en realidad, simplemente dice que se va
a regir por las normas de la difusión publicitaria.
- Otros contratos publicitarios - en la práctica han surgido otro tipo de contratos que son todos
atípicos, por ejemplo, el contrato de cesión de imagen.

LOS CONTRATOS DE INGENEERING (CONTRATOS DE INGENIERÍA

MERCANTIL)
Tiene su origen en la práctica anglosajona, sería como una especie de contratos de arrendamiento
mercantiles de obra o de servicios. Hay unas empresas (empresas de engeneering) que se dedican a
este tipo de actividad.

Son contratos atípicos: en algunos casos hay algunos decretos y sentencias que han tratado algunos
contenidos y obligaciones, pero en principio no tiene regulación específica, por lo cual acudiremos
a las reglas de CC y del C.Com.

Los contratos que más se dan en la práctica son:

- Consulting - el contrato de consultoría. Un cliente les encarga a estas empresas un estudio de
carácter técnico y económico sobre alguna actividad. Muy frecuente aquí son los estudios de
mercado.
- Asistencia técnica - este contrato es muy frecuente en la práctica y se deriva muchas veces de un
contrato de compraventa, un contrato de asistencia post-venta.
- Know-how - contratos de transferencia tecnológica. Normalmente implica la cesión de los
derechos, sobre todo en el tema de los procedimiento industriales. Son contratos muy
interesantes a nivel internacional. Son contratos puramente mercantiles porque son entre dos
empresas.

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LOS CONTRATOS DE SERVICIOS TURÍSTICOS
Se engloban una serie de contratos que se encuadran dentro del denominado “derecho de turismo”.
Son contratos algunas veces típicos y otras atípicos. Abarcan algunas actividades relacionadas con
la actividad turística.

• Contrato de alojamiento u hospedaje (ART. 1783-1784 CC)

Es un contrato complejo y mixto que fundamentalmente tiene una prestación: el alojamiento de
personas en establecimiento que se dedican a esa actividad. La doctrina mercantil antes no le
prestaba mucha atención a este contrato porque los ARTS. 1783 y 1784 CC son los que hablaban
del hospedaje pero desde un punto de vista de depósito. Recientemente nos encontramos que este
servicio lo presta empresas especializadas que se dedican a este tipo de actividad, entonces lo
catalogaremos al contrato como un contrato mercantil. Tiene tanto su aspecto civil como mercantil.
Hay una Ley del 63 que trata de Alojamientos turísticos, albergues, campamentos, pero hasta ahí.

• Contratos celebrados con agencias de viaje

Hay una normativa que regula el ejercicio de actividades turísticas por unos profesionales, que son
las agencias de viaje. Son empresas que profesionalmente se van a dedicar a mediar y organizar
servicios turísticos. En estas agencias existen los mayoristas y los minoristas. Los primeros son los
que montan el servicio y no tienen relación con el cliente, mientras que los segundos sí tienen
relación con él, pues se dedican a vender los servicios que ofrecen los mayoristas. Los agentes de
viaje son los minoristas.
Los tipos de contrato que se suelen hacer entre consumidores y agentes de viajes son:
- Paquetes turísticos - por un precio global se ofrece un conjunto de servicios. Se suele incluir
un viaje/traslado. Normalmente la publicidad que se hace de estos paquetes no podrá ser
publicidad engañosa o falsa. Se tiene que detallar qué contiene el paquete.
- Servicios sueltos - el cliente quiere ir a un sitio y le pide que le consiga el billete de avión o el
hotel... Fundamentalmente la agencia se compromete a contratar todos los servicios que le pida
su cliente en la forma que le diga. El consumidor se obliga a pagar. Sabemos que los contratos
se extinguen por cumplimiento o por desistimiento del cliente. Pero estamos hablando de un
contrato turístico que suele contener una cláusula penal, de manera que si el cliente desiste,
tiene que pagar los llamados gastos de cancelación o gastos de desistimiento del cliente.
Por tanto, estos contratos son sin duda contratos mercantiles (interviene un profesional y un
consumidor). Hay distintas leyes como la Ley de Viajes Combinados del año 1995, otra del año 88
que se refiere a las agencias turísticas...

• Contrato de catering
La palabra catering proviene del verbo inglés cater que significa proveer, abastecer. Este contrato
consiste en que un empresario, normalmente de hostelería, va a proveer a una persona, un
empresario o particular, de productos alimenticios. El catering conlleva unas obligaciones que no
solamente consiste en proveer de estos productos alimenticios, sino que también implica la
obligación de acondicionamiento del local, poner/alquilar el menaje, transporte e incluso el servicio
de personal.

Es un contrato totalmente atípico, pues no está regulado en ningún sitio. En el contrato se suele
pactar de forma detallada los servicios que se van a prestar por el catering.

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• La multipropiedad o el derecho de aprovechamiento por turno (Ley 4/2012 de 16 de julio)
Estaba regulada por una Ley del año 98, pero actualmente está regulada por la Ley 4/2012 de 16 de
julio. Normalmente consiste en que en inmuebles de uso turístico, normalmente apartamentos, se va
a dividir su uso entre distintas personas. Lo que compra el cliente es una unidad temporal de uso.

OTROS CONTRATOS DE ARRENDAMIENTO MERCANTILES

Los más típicos son:
• El contrato de asistencia postventa
Un ejemplo es que te ayuden a conservar un bien, que reparen el bien... Es lo que en la práctica se
suele llamar la garantía.

• El servicio de vigilancia privada

Una sociedad normalmente de tipo anónima asume en su objeto social funciones de vigilancia y
protección. Son las empresas de seguridad, cuya función principal es la vigilancia y protección de
personas o bienes. Necesitan una autorización administrativa expresa para poder dedicarse a esta
actividad. Serán contratados por particulares o por otras empresas. Es muy frecuente la
videovigilancia. Una modalidad especial de este servicio es el transporte, adaptándose para esto
unos vehículos especiales.

• El contrato de aparcamiento (Ley 40/2002 de 14 de noviembre) o de parking

Esta ley regula a las empresas que permiten a cambio de una remuneración el aparcamiento de
vehículos en sus instalaciones. El problema que tiene es si las empresas asumen los daños o los
robos de los vehículos o de los bienes que hay dentro de ellos. La empresas no son responsables.

• El arrendamiento de vehículos a motor

Son empresas que se dedican profesionalmente al alquiler de vehículos en un plazo determinado.
Son contratos sometidos a condiciones generales, aunque también sometidos a unas tarifas. Este
contrato se formaliza por escrito. Es más conocido como renting.

EL CONTRATO DE DEPÓSITO MERCANTIL

Los contratos bancarios son fundamentalmente de depósito y de préstamo. Por eso hay que
estudiarlos.

• Función económica
El depósito es cuando una persona, el depositario, recibe de otra, el depositante, una cosa mueble.
Su función es guardar esa cosa mueble. En el ámbito mercantil es fundamental la utilidad del
depósito (depósito de mercancías, de valores...). Hay profesionales que se dedican a ello.
Obviamente estos depósitos serán mercantiles porque son de una empresa que se dedica a ello. La
pregunta es cuándo el depósito es mercantil si no es un profesional el que se dedica a ello, sino que
ese depósito es accesorio de un contrato principal. Es decir, cuándo el depósito ocasional va a ser
mercantil. Para los casos en lo que no es un profesional, tenemos que acudir al C.Com para que nos
indique cuándo es mercantil (ART. 303).

• Concepto y mercantilidad del depósito

ART. 303 C.Com: “Para que el depósito sea mercantil se requiere: 1. Que el depositario, al menos,
sea comerciante. 2. Que las cosas depositadas sean objeto de comercio. 3. Que el depósito
constituya por sí una operación mercantil o se haga como causa o a consecuencia de operaciones
mercantiles”.

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 Derecho Mercantil II
El artículo 303 nos dice cuándo el depósito va a ser mercantil, estableciendo esos tres requisitos:
que al menos el depositario sea comerciante, que lo que se deposita sea objeto de tráfico mercantil y
que sea en sí mismo un contrato mercantil o traiga su causa en un contrato mercantil. Se catalogará
como mercantil frente al depósito civil.

• Naturaleza jurídica y contenido del contrato de depósito

El régimen jurídico a seguir será el régimen del depósito civil. El depósito en principio es un
contrato real que se perfecciona con la entrega de la cosa. A partir de ese momento surgen las
obligaciones entre las partes, fundamentalmente para el depositario.

Obligaciones del depositario

Son dos:
1. Obligación de custodia. Responsabilidad - El depositario tiene el deber de mantener la
cosa en perfecto estado: que no sufra daños, ni pérdidas... Es una obligación duradera. La
custodia conlleva una responsabilidad, lo que quiere decir que esa obligación de custodia no
solamente consiste en guardar la cosa, sino que tiene que mostrar una activa diligencia sobre
la cosa depositada. Responde el depositario por los daños sufridos en la cosa, incluso si esos
daños se deben a la propia naturaleza del depósito y no ha hecho lo posible por evitarlo. Por
tanto, no vale con la diligencia pasiva, sino que hay que tener una diligencia activa.
2. Obligación de restitución - Tiene que darse cuando el depósito termina. En el caso de que
no se haya dicho nada, lo normal es que se devuelva a requerimiento del depositante.

Obligaciones del depositante. La retribución

Su única obligación es pagar al retribución que se haya pactado. Normalmente en el ámbito
mercantil estos depósitos son depósitos retribuidos, con lo que se debe pagar la retribución pactada.
Ésta está marcada por las partes y si no se dice nada, será la conforme con la naturaleza o usos del
depósito. En la retribución suelen ir incluidos los gastos provocados por el depósito (gastos de luz,
mantenimiento...). Si se produjeran gastos extraordinarios no compensados con la retribución, el
depositario va a tener que pagarlos.

El derecho de retención del depositario

Es la garantía que tiene el depositario. El CC, en el artículo 1780, recoge este derecho de retención.
El C.Com no lo reconoce. Este derecho consiste en no devolver el bien hasta que no se pague (los
gastos o la retribución). Incluso puede pedir el embargo y la posterior venta de la cosa depositada.

ART. 1780 CC: “El depositario puede retener en prenda la cosa depositada hasta el completo pago
de lo que se le deba por razón del depósito”.

• Clases de depósito
Depósito regular - Depósito irregular
El depósito regular es la figura normal del depósito, que consiste en que va a custodiar
diligentemente una cosa y esa misma cosa se va a restituir al depositante. El depositante nunca
pierde la propiedad.

El depósito irregular (ART. 309 C.Com) se hace sobre cosas fungibles. El depositario adquiere la
titularidad de la cosa depositada. Al ser fungible, cuando se acabe el depósito, se debe devolver otro
tanto de la misma especie y cantidad. El más frecuente en la práctica es el depósito bancario de
dinero. Ej.: voy al banco y deposito 400€ en billetes de 20, que luego me dan en billetes de 50.

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 Derecho Mercantil II
Depósito simple - Depósito administrado
ART. 306 C.Com. En el depósito simple el depositario se compromete solo a la obligación de
custodia.

ART. 308 C.Com. En el depósito administrado hay una obligación del depositario añadida a la de
custodia: la de evitar la depreciación de la cosa, obteniendo los frutos y rendimientos que se
deriven. Este depósito fundamentalmente es el depósito de títulos valores o documentos que
devenguen intereses. No confundir con la gestión de carteras que son gestiones discrecionales

Depósito abierto - Depósito cerrado

Es de dinero solamente: si no especifica la moneda en la que se tiene que devolver es abierto y si es
cerrado me se devuelve en la misma moneda en lo que se prestó.

Depósito en almacenes generales (ART. 193-198 C.Com)

Hay unas sociedades especiales llamadas “compañías de almacenes generales de depósito”. Su
objeto es la custodia y restitución de mercancías y productos agrícolas. Se obligan a prestarle a estas
mercancías todas las atenciones y cuidados que exija. Se regula del artículo 193 al 198 del C.Com, e
incluso existe un Real Decreto del 22 de septiembre de 1917 que continúa vigente. Puede hacerse
de 2 formas:
- Pérdida de la individualidad de la cosa depositada: unen productos agrícolas con otros
similares (peras con manzanas)
- Sin pérdida de la individualidad

Este depósito debe de hacerse por escrito y en ese escrito, que es obligatorio, se expresan los datos
tanto del depositante como del depositario, así como las mercancías que se depositan. Cuando se
hace el depósito, al depositante se le entregarán dos documentos:
1. Un resguardo en el que se especifica lo depositado, que constituye un título valor impropio
o de tradición (de manera que si lo transmito, transmito la mercancía) y;
2. La cédula pignoraticia o el warrant, que es un documento cuya función es que el
depositante pueda constituir una prenda sobre las mercancías depositadas.

EL CONTRATO DE PRÉSTAMO MERCANTIL

• Concepto
El C.Com no lo regula. Solo dice cuándo un préstamo es mercantil en el ART. 311. Tenemos que
acudir al CC para hablar del concepto del préstamo y de su contenido. El CC lo regula a partir del
artículo 1740. El préstamo es un contrato por el cual una de las partes entrega a otra alguna cosa no
fungible para que la use y se la devuelva (préstamo de cosa no fungible). El préstamo de cosa
fungible: yo presto una cosa fungible a alguien y ese alguien me lo tiene que devolver de la misma
especie y cantidad.

• Clases de préstamos mercantiles

El CC regula dos préstamos:
1. Préstamo de uso (o comodato);
2. El mutuo o préstamo a secas (se presta una cosa fungible). Este suele ser dinero. El
préstamo del comodato es gratuito.

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 Derecho Mercantil II
De estos dos préstamos, el C.Com para hablar de préstamo mercantil se refiere al mutuo. La
mercantilidad a las que se refiere el ART. 311 es a la del mutuo. Por tanto, nos referiremos al
préstamo de cosa fungible.

El C.Com regula el préstamo de cosa fungible distinguiendo tres cosas fungibles: dinero, títulos
valores y mercantiles. ¿Cuándo va a ser mercantil el préstamo? ART. 311: “Se reputará mercantil el
préstamo concurriendo las circunstancias siguientes: 1. Si alguno de los contratantes fuere
comerciante.
2. Si las cosas prestadas se destinaren a actos de comercio”.

Tienen que cumplirse estos dos requisitos: que algunas de las partes sea comerciante y que las cosas
prestadas se destinen a actos de comercio.

Pero además, ¿quiénes son los que conceden préstamos de dinero? Los bancos. Una sentencia muy
famosa del Tribunal Supremo del 94 califica como mercantiles siempre el préstamo bancario de
dinero.

Normalmente el préstamo se ha considerado un contrato real (se perfeccionan por la entrega de la

cosa), aunque hay una sentencia moderna que considera que el préstamo ya es más de tipo
consensual que real. De tipo consensual sobre todo porque a partir del acuerdo de las partes surgen
las obligaciones de éstas. Pero es real y, además un contrato bilateral.

• Contenido del contrato de préstamo

Obligaciones del prestatario (el que recibe el préstamo)
Su obligación esencial es devolver lo que se presta. Como son cosas fungibles, esta obligación de
restituir se basa en que el prestamista traslada la propiedad al prestatario. De ahí surge la obligación
de devolución que recoge el artículo 312 C.Com. Este artículo distingue entre una obligación de
préstamo de dinero, de título valores o en especie:
- Restitución en el préstamo de dinero - aquí el objeto del préstamo es una cantidad de
dinero (unidades monetarias de uso legal). Se plantea siempre un problema con la obligación de
restitución de dinero. Este problema es: el valor de 1000€ hoy no será el mismo que dentro de 3
años. Se produce la depreciación de la moneda. El poder adquisitivo de la moneda varía de un
período a otro. Aquí hay un conflicto de intereses: el que presta lo que quiere es que se le devuelva
el valor del dinero que ha prestado cuando tenga que devolvérselo. Si presta 1000 euros hoy, quiere
que dentro de 5 años le devuelvan el equivalente de lo que valen los 1000. Este es el llamado
“principio valorista”. El prestatario, por su parte, lo que quiere es devolver la misma cantidad: si le
han prestado 1000, devuelve 1000.
¿Cómo se resuelve esto? ART. 312: “Consistiendo el préstamo en dinero, pagará el deudor
devolviendo una cantidad igual a la recibida, con arreglo al valor legal que tuviere la moneda al
tiempo de la devolución, salvo si se hubiere pactado la especie de moneda en que había de hacerse
el pago, en cuyo caso la alteración que hubiese experimentado su valor será en daño o en beneficio
del prestador”. Se resuelve por el principio nominalista, salvo que se haya pactado la especie de
moneda en que ha de hacerse el pago, que será en daño o beneficio del prestador. Lo que sí es
interesante en el ámbito del dinero es el famoso pago de intereses, que veremos más adelante.
- Restitución en el préstamo de título valores - se devuelve otro tanto de la misma especie
y calidad, o sus equivalentes si los títulos valores se hubieran extinguido.
- Restitución en el préstamo en especie - se devuelve igual cantidad de la misma especie y
calidad. Si se ha extinguido la especie, se procede a la devolución en metálico (equivalente).

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 Derecho Mercantil II
Los intereses del préstamo mercantil
El préstamo mercantil es gratuito. ART. 314 C.Com: los préstamos no devienen intereses, salvo que
se pacte lo contrario. Entonces aquí de lo que se habla es del pacto de intereses (se pacta por
escrito). El interés es la remuneración que se le va a dar al acreedor, al prestamista.

ART. 315: “Podrá pactarse el interés del préstamo, sin tasa ni limitación de ninguna especie. Se
reputará interés toda prestación pactada a favor del acreedor”. Si no se pactan intereses, no hay
obligación de pagarlos, si se pactan, tiene que ser de forma expresa. Lo de sin tasa ni limitación está
relacionado con el principio proporcionalidad y la ley de usura.

Hay límites en los intereses, en la Ley de Usura de 23 de junio de 1908, que está vigente hoy en día,
dice esta Ley que serán nulos los préstamos usurarios, serán los Jueces los que se encargan de
establecer la nulidad de todo interés usurero. Es importante aquí la proporcionalidad.

La Ley de Protección de Consumidores es muy importante en este ámbito. Será usurero cuando no
sea proporcional, hoy en día se considera usurario a partir del 25-26% y si es considerado usurero
significa que ese préstamo será nulo.

Hay una prohibición: la prohibición de anatocismo. Esto es, estamos diciendo que los intereses
deben ser proporcionales, pues bien, el ART 317 C.Com establece esta prohibición. El anatocismo
es el interés del interés, es decir, el interés vencido y no pagado, no genera interés.
Cosa diferente es que acumulemos los intereses para exigir otros intereses: los intereses de demora.
Lo que se permite en la practica, por tanto, es que cuando no se paga lo principal y los intereses en
su momento, se le puede añadir a toda esa cantidad los intereses de demora.

Hay una regla especial sobre la regla de extinción de intereses. El ART 318 C.Com establece el
carácter gratuito del préstamo. Si el acreedor recibe el capital prestado y no hace referencia a los
intereses que se deben, se va a extinguir esa obligación de pagar los intereses. Este artículo dice
también que si hay entregas a cuenta, ¿qué es lo que se va a pagar? primero los intereses y después
el capital.

La mora del deudor (ART. 313)

El deudor incurre en mora; cuando hay un plazo fijado, la mora comienza al día siguiente. Sin
embargo, cuando el préstamo no tiene fijado día de vencimiento, indeterminado o sin plazo
marcado, aquí hay una alteración de la mora porque se le dan al deudor 30 días desde el
requerimiento notarial para que pague, cuando pasan los 30 días será cuando el deudor concurrirá
en mora.

Los intereses moratorios se van a aplicar sobre el principal y sobre los intereses (ART 316) dice que
se pacta un interés específico en caso de mora. Si no se pacta ese interés, el interés moratorio será el
interés legal.

• Préstamos especiales
Se añaden algunas especialidades al préstamo de garantía. El C.Com solo se refiere a un préstamo;
el préstamo con garantía de valores (ART 320-324), en este caso, en caso de incumplimiento de la
obligación del prestatario.

El préstamo se garantiza con una serie de valores mobiliarios, con una serie de acciones, es decir,

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 Derecho Mercantil II
llega el día del vencimiento y no me pagas, ejecuto la garantía. Es un préstamo garantizado
fundamentalmente con prenda.

En la práctica también son frecuentes los préstamos sindicados (aquellos que por su importante
volumen no los puede hacer un solo banco, sino que tienen que hacerlo varios bancos).

• El contrato de Leasing
Contrato de alquiler financiero. Tiene su origen en EEUU en 1952. Surge por necesidades
financieras, en vez de acudir a una entidad bancaria, acudiríamos a una entidad de leasing. El
leasing consiste en que acudimos a una empresa, esta empresa (arrendador) compra un bien a un
tercero, y esa cosa se la cede al arrendatario a cambio de una cuota periódica. El arrendado compra
ese bien siguiendo las instrucciones de su cliente. Cuando llega el final puede ocurrir tres cosas:
prorrogamos el leasing; se acabo el leasing sin más; o la opción de compra.

No está regulado en el C.Com, pero hay una Ley de 1988, que en la disposición adicional 7ª le
dedicaba 10 apartados al leasing, en esas disposiciones se estableció muy genéricamente el régimen
jurídico del leasing; también se recoge la duración, distingue el bien mueble del inmueble, si es
mueble la duración será de 2 años mínimo, sin embargo, sobre inmuebles se fija por 10 años. El
leasing se va a formalizar por escrito.

Las ventajas del leasing son de tipo fiscal, todas las cuotas son deducibles. Tecnológicamente el
leasing es conveniente porque vas a poder tener adelantos tecnológicos prácticamente de inmediato.
Los inconvenientes son fundamentalmente el alto coste para el usuario.

Diferencias entre el leasing y el renting; el renting se refiere a vehículos sobre todo. El renting es un
alquiler al igual que el leasing, pero con dos diferencias: cuando se acaba el renting no hay opción
de compra; y se incluye el mantenimiento del vehículo.

• El Factoring
Es un contrato atípico y de origen anglosajón. Se llama factoring tanto al contrato de estas empresas
con sus clientes, como a las empresas que se dedican a esta actividad.

Las Sociedades de factoring ofrecen una serie de servicios, servicios que son dedicados a hacer
informes comerciales, informes de contabilidad, incluso en algunos casos a estudios económicos de
clientes, pero a lo que se dedican sobre todo es gestión y cobro de deudas, es decir, de los créditos
que son cedidos por los clientes, llevándose un porcentaje de estos créditos. Aquí lo que se hace es
una cesión de la empresa del cliente a la empresa de factoring.

Lo curioso aquí, es que la empresa de factoring asume el riesgo de la insolvencia de los deudores.
Hay unas tarifas para hacer estos servicios y es un contrato de tipo mercantil. Muy discutido es su
naturaleza jurídica, muchos consideran que puede ser una comisión, pero en teoría no es una
comisión ya que es un contrato que surge por sí solo, se suele decir que es un contrato de
colaboración empresarial, más que de financiación.

El contrato de confirming, muy típico entre empresas y el banco (se parece al factoring) servicios
que dan las entidades de crédito a sus clientes para el cobro de las facturas. Aquí la empresa no cede
los créditos sino que adelanta el cobro.

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 Derecho Mercantil II
EL CONTRATO DE CUENTA CORRIENTE MERCANTIL
• Concepto
Es un contrato frecuente entre empresarios. Normalmente estos dos empresarios van a tener una
relación de negocios continuada y la base consiste en darse crédito mutuamente durante un cierto
tiempo y se sirve de un sistema muy habitual, el sistema del debe y del haber, los empresarios
utilizan este instrumento para saber lo que se debe y lo que tengo.

La ventaja es que no vamos a liquidar de modo individual las cosas, vamos a liquidarlas al final y
por supuesto se va a conceder un crédito de uno a otro. Hasta el final no sabremos quién es el
acreedor y quién el deudor. Es un contrato que le va a imponer a las partes la regulación y
liquidación de sus relaciones de una forma concreta.

En definitiva, es un contrato especial, autónomo, de tracto sucesivo.

• Objeto y causa. Distinción de figuras afines

El objeto de la cuenta corriente es concederse ese crédito mutuamente. Las partes pueden decir que
tipo de créditos o de deudas vamos a anotar, si no se pacta nada, se entiende que se incluyen todos
los créditos y todas las deudas. El plazo de tiempo suele coincidir con el año contable, salvo que se
pacte lo contrario, llamada el cierre de la cuenta.

Se diferencia de otras figuras, sobretodo de tipo bancario, debemos evitar confundirlo con la cuenta
corriente bancaria, ya que ésta no tiene crédito y es instantánea y el contrato de cuenta corriente
mercantil es duradera.

• Las remesas
Son las prestaciones patrimoniales que dan lugar a los créditos o deudas que se anotan en la cuenta
corriente. Es decir de dónde viene ese crédito o esa deuda (cuál es la remesa de un arrendamiento, el
precio del arrendamiento). Pero el contrato de cuenta corriente no obliga a hacer remesas, sino a
anotar los créditos que se derivan de esas remesas. La remesa consiste en un crédito, que aún no me
han pagado, que se incorpora en la cuenta corriente salvo buen fin. (tengo un cheque si lo cobro lo
recojo y lo anoto, pero si no lo cobro lo quito) ART. 1170 CC.

• Efectos del contrato

Los efectos del contrato son dos:
1. La obligación de anotar estos creditos/deudas
2. Que no se exige este crédito de modo individual, sino de modo total, en el cierre.

• Cierre de la cuenta y aprobación del saldo

El saldo que sale del cierre podrá ser positivo o negativo, debe tener una aprobación expresa o tácita
por parte de las partes. Si no lo incorporamos a la cuenta corriente ¿qué plazo tengo para pagar el
saldo que resulta de una cuenta corriente? 10 días.

• Extinción del contrato

La extinción de este contrato será por:
1. Fin del plazo y no lo prorrogamos
2. Denuncia de una de las partes
3. Muerte de una de las partes

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 Derecho Mercantil II
LOS CONTRATOS MERCANTILES DE GARANTÍA
• Introducción
La economía empresarial se suele basar mucho en el crédito, entonces no solo es necesario
incentivar el crédito, sino que hay que protegerlo de los riesgos derivados del incumplimiento y de
la insolvencia.

En el ámbito mercantil hay una serie de instrumentos que se van a dedicar a la protección del
crédito y a facilitar el crédito.

Los acreedores van a tener dos tipos de garantía: las garantías personales y las garantías reales. El
C.Com, las garantías que recoge son sobre todo de tipo personal, existe más tradición. Conforme la
situación económica se va volviendo más compleja, las garantías personales dejan paso a las
garantías reales. Hoy en día se está volviendo al tipo de garantía personal, porque el tráfico
comercial es cada vez más internacional, en las que el garante suele ser un Banco.

• Las garantías personales. El contrato de fianza

Concepto y naturaleza jurídica
Consiste en que va a haber un compromiso obligacional por parte de un tercero de cumplir él esa
obligación en caso de que no lo haga el principal obligado, estamos hablando de la fianza.

Características del contrato de fianza

Está regulada tanto en el C.Com (ART. 439-442) como en el CC (ARTS. 1822 y ss). La fianza es
aquel contrato por el cual una persona se obliga a pagar o ha cumplir por un tercero en el caso de no
hacerlo éste.

Lo que hace el C.Com es decir cuando la fianza es mercantil: la fianza será mercantil cuando tenga
por objeto asegurar el cumplimiento de una obligación o contrato mercantil.

Características especiales de la fianza mercantil:

- Es objetiva - Es decir, es un acto objetivo de comercio porque la mercantilidad depende la
obligación que se garantiza.
- Accesoriedad - La fianza es una acción accesoria de un contrato principal, esto es, van a estar
conectadas obligación principal y fianza. De modo que todo lo que le pase a la obligación
principal va a repercutir en la fianza.
- Subsidiariedad - Las fianzas son subsidiarias ya que si el obligado principal no cumple, es
cuando nos dirigimos al fiador. El fiador tiene un beneficio, el beneficio de la exclusión (ART.
1830 CC), esto es, mientras haya bienes en el patrimonio del deudor principal no se podrá dirigir
contra el fiador.
- Gratuita - Según si es gratuita u onerosa, va a variar el régimen de obligaciones.
Si la fianza es retribuida no existe el derecho de relevación (transcurrido un plazo de tiempo de
10 años se releva al fiador de la obligación, es decir, a los 10 años el deudor deja tener
responsabilidad ART. 1843 CC)
- Unilateral - Sólo tendrá obligaciones el fiador.
- Formalidad - El CC nos dice únicamente que la fianza ha de ser expresa. El C.Com va más allá
y nos dice que la fianza debe hacerse por escrito, sino será nula. La fianza puede constar en el
contrato principal o en un contrato a parte.

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 Derecho Mercantil II
Contenido
- Relaciones acreedor-fiador - la relación será de tipo jurídico obligacional. Pero el
acreedor se puede dirigir contra el fiador cuando ya se han acabado los bienes del deudor. ¿Se
podría excluir el beneficio de exclusión? Sí, pero solo cuando la fianza sea solidaria o cuando se
reduzca a él expresamente. Nos vamos a encontrar también con el beneficio de la división, si son
varios los fiadores se les puede exigir a cada fiador la parte que les corresponde.
- Relaciones deudor-fiador - jurídicamente no hay ninguna relación porque la fianza es
unilateral, salvo que la fianza sea retribuida. Si el fiador paga tiene el derecho de reembolso frente
al deudor.

Extinción
La fianza se extingue por:
1. La extinción de la obligación principal
2. El paso de un plazo de tiempo determinado (hablamos de fianzas o avales por x tiempo
determinado)
3. Causas generales de extinción de la obligación (muerte del fiador)

• Las garantías reales

Garantizamos esa obligación con un bien. Por otro lado, la aceptación de bienes al pago de la
obligación, aquí tenemos la hipoteca (bienes inmuebles) y la prenda (bienes muebles).

El contrato de prenda
El acreedor pignoraticio es un acreedor preferente porque tiene la cosa en su poder y no se le puede
desposeer de ella. Va a afectar a bienes muebles. Ese bien mueble se da al acreedor, lo que se llama
el desplazamiento de la posesión.

No existe regulación sobre la prenda mercantil. Si esa prenda va a recaer sobre contratos u
operaciones mercantiles, esa prenda será mercantil. ARTS. 320-324 C.Com es una prenda que se
hace sobre acciones para garantizar un crédito.

Al no haber preceptos sobre la prenda mercantil, debemos acudir a las reglas del CC, donde sí
encontramos algunos tipos de prenda:
- Prenda de efectos o valores cotizables en Bolsa - se hace en documento público. El
acreedor tiene derecho a cobrar su crédito sobre esas acciones dadas en prensa, esto es, vendiendo
estos valores que cotizan en bolsa. Vencido el crédito o la obligación garantizada y no satisfecho, en
los tres días hábiles siguientes, el acreedor puede vender los títulos.
- Prenda de mercancías representadas mediante títulos valores - hay unos títulos valores
que se llaman títulos de tradición, los cuales son representativos de mercancías y sirven tanto para
transmitirla como para dar en prenda las mercancías que representa el título (warrant, talón de
ferrocarril...).
- Prenda sin desplazamiento de la posesión (LHMPSDP 1954) - la prenda lo que hace es
que deja los bienes en posesión del deudor (para evitar perder capacidad económica). Supondría un
perjuicio para el deudor que esos bienes de valor industrial agrícola se los pasará al acreedor (si yo
le doy esos bienes al acreedor, yo, deudor, no podré utilizarlos y por tanto, producir). Se constituye
sobre máquinas y bienes muebles identificables por sus características y sobre materias o
mercaderías almacenadas. También sobre bienes agrícolas y forestales (como cosechas pendientes).
¿Cuando hablamos de hipoteca mobiliaria o prenda sin desplazamiento?
La ley reserva la hipoteca mobiliaria para bienes que se identifican, que son similares o iguales a la

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 Derecho Mercantil II
identificación de los bienes inmuebles
¿Qué bienes son susceptibles de ser hipotecados?, pues el ART. 12 nos dice 5 tipos de bienes que
son susceptibles de hipoteca mobiliaria. Además, esta hipoteca se hace en escritura pública, se va a
inscribir en un registro especial y en el que si en este registro no se inscribe el acreedor no va a
gozar de los derechos que le concede la ley (como perseguir la cosa, etc…)

Esos cinco tipos son los siguientes:

1. Establecimiento mercantil
2. Maquinaria industrial
3. Automóviles
4. Aeronaves
5. Propiedad industrial

Contrato de hipoteca
Va a afectar a bienes inmuebles. La hipoteca consiste en la aceptación de un bien en garantía de
cumplimiento de una obligación mercantil.

El C.Com no regula nada sobre la hipoteca, con lo cual, no hay una regulación de la hipoteca
mercantil, pero ¿existe en la práctica la hipoteca mercantil? Si sirve para garantizar un acto u
operación mercantil diremos que es una hipoteca mercantil. Vamos a ver dos hipotecas mercantiles:

- Hipoteca en garantía de cuentas corrientes de crédito - se regula en la Ley Hipotecaria.

Va a garantizar un saldo bancario, un saldo de una operación de crédito. Esa hipoteca se hace
normalmente a favor de Bancos o Entidades de crédito.
Se garantiza que al final de ese período si el saldo es a favor del banco, tener un inmueble que
garantice esa deuda. Esto se llama hipoteca de máximo.
Es una hipoteca que se hace en escritura pública garantizando un crédito indeterminado (todavía no
sabemos el saldo). La escritura determina el importe máximo al que responde la hipoteca. En la
escritura se va a incluir el tiempo de la duración.
- Hipoteca en garantía de títulos endosables y al portador - va a garantizar títulos
valores.

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