Sentencia Rio Nanay
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SENTENCIA
I. ANTECEDENTES:
1. Pretensión: Mediante escrito de fecha 05 de diciembre de 2023, que obra a
fojas 67 a 87, RICARDO REY RIVERA VÁSQUEZ, ALICIA PIÑA AGUILAR y
EDWIN DEL CASTILLO DEL AGUILA interponen demanda contra INSTITUTO
GEOLÓGICO, MINERO Y METALÚRGICO – INGEMMET con intervención de
los litisconsorte pasivos RAICES GADDAFFY SOCIEDAD COMERCIAL DE
RESPONSABILIDAD LIMITADA y MINISTERIO DE ENERGIA Y MINAS, con
emplazamiento al PROCURADOR PÚBLICO DEL MINISTERIO DE ENERGIA
Y MINAS sobre ACCIÓN DE AMPARO, a fin de que: (i) Se declare la
inaplicabilidad del artículo PRIMERO.- OTORGAMIENTO DE CONCESION
MINERA, que otorga el título de la concesión minera RAICES GADDAFFY,
código N° 010116223 de sustancias metálicas y 1000 hectáreas de extensión a
favor de Ricardo Moreno Valderrama, ubicada en el Distrito Alto Nanay,
Provincia de Maynas, Departamento de Loreto, por contravenir el principio de
legalidad contenido en la Ley N° 27444; (ii) Se dec lare la Nulidad de la
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Resolución Presidencial N° 3995-2023-INGEMMET/PE/PM emitida por el
INSTITUTO GEOLÓGICO, MINERO Y METALÚRGICO – INGEMMET por
vulnerar los derechos fundamentales a un medio ambiente equilibrado y
adecuado para el desarrollo de la vida, a la salud y al acceso a la justicia
ambiental; asimismo, afecta el principio constitucional de desarrollo sostenible
de la Amazonía; (iii) Asimismo, como consecuencia de la nulidad de la
Resolución Presidencial N° 3995-2023-INGEMMET/PE/PM y como efecto
reparador, se reponga las cosas al estado anterior a la violación de los
derechos constitucionales, ello a fin de recuperar el área otorgada en
concesión minera a favor de la empresa GADAFFY, que abarca parte del río
Nanay haciendo un total de mil hectáreas; y, (iv) Se declare a la cuenca del río
Nanay como sujeto de derecho y digna protección.--------------------------------------
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2023-GR/RL que declara la cuenta del río Nanay como zona de exclusión para
actividades de extracción minera y apara aquellas que altere la cobertura
vegetal; (b) Ordenanza Regional 020-2009-GRL-CR que declara de interés
público regional la conservación y protección de las cabeceras de cuenca
ubicadas en los ríos de la Región Loreto; (c) Ordenanza Regional 014-2012-
GRL-CR que declara la prohibición en el departamento de Loreto, en el ámbito
de la pequeña minería y minería artesanal; (d) Decreto Supremo N° 002-2004-
AG se declaró la Reserva Nacional Allpahuayo Mishana por constituir una zona
que alberga ecosistemas frágiles y singulares, habitad de numerosas especies
de flora y fauna endémicas y de distribución restringida; (e) Decreto Supremo
N° 005-2011-MINAM se estableció el área de conserva ción regional alto Nanay
y en el distrito de El Tigre; (f) Sentencia del Tribunal Constitucional, Exp.
00316-2011-PA que prohíbe dragas y minería en ríos; (g) Decreto Legislativo
1100 que regula las acciones de interdicción sobre la minaría ilegal a nivel
nacional y prohíbe la actividad de minería en los cauces de los ríos; iv) Sobre
los hechos precisa que se otorgó concesión minera a la empresa RAICES
GADDAFFY por el INGEMMET mediante resolución N° 399 5-2023-
INGEMMET/PE/PM que esta demarcada por la referida concesión, en el distrito
de Alto Nanay, provincia de Maynas, departamento de Loreto, específicamente
se encuentra superpuesta a la parte de la cuenca del río Nanay, uno de los
principales afluentes del río Amazonas y fuente de Agua Potable para la vida
de Iquitos, de esta manera desconociendo la normatividad vigente y el derecho
reconocido, se otorgó esta concesión minera; v) Sobre los derechos
constitucionalmente violado y/o amenazado, que invoca está el derecho a un
ambiente equilibrado y adecuado, previsto en el artículo 2° inciso 22 de la
Constitución y reiterados pronunciamiento del Tribunal Constitucional que
detalla, por tanto la resolución que otorga el derecho de concesión minera
atenta directamente los componentes de la naturaleza en condiciones
ambientalmente dignas, frente a la minería artesanal y pequeña minería,
teniendo pleno conocimiento que de esta actividad extractiva genera graves
impactos ambientales y sociales. Agrega que, el uso de la maquinaria
empleada para la pequeña minería y minería artesanal tiene por finalidad
agrandar el espacio de donde se extraerá el mineral, pero tiene por resultado
afectar el suelo, subsuelo, fuentes de agua y especies forestales. Asimismo,
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alega afectación a su derecho al acceso al agua potable, que conforme el
artículo 2° inciso 7-A de la Constitución, los inst rumentos internacionales y las
sentencias del Tribunal Constitucional, los Estados cuentan con obligaciones
especificas en relación con el acceso, entre ellos, garantizar la protección de la
calidad de suministros y los recursos de agua potable, dado que este acceso al
agua para el uso personal y domestico debe ser salubre y aceptable, debe
estar exenta de microbios y parásitos, de sustancias químicas y radiológicas,
que puedan constituir una amenaza para la salud de las personas;
consecuentemente, su condiciones de recurso natural es esencial, lo convierte
en un elemento básico para el mantenimiento y desarrollo no solo de la
existencia y calidad de vida del ser humano sino de otros derechos tan
elementales como la salud, el trabajo y el ambiente. Sobre el principio de
desarrollo sostenible de la Amazonía, que se encuentra consagrado en el
artículo 69° de la Constitución y las sentencias de l Tribunal Constitucional que
detalla, señala que la importancia del desarrollo sostenible radica en que su
territorio alberga una gran diversidad cultural y biodiversidad. La sostenibilidad
se convierte en el aprovechamiento armonioso de los recursos, como condición
para mantener la viabilidad de los bosques y los ecosistemas acuáticos,
manteniendo el respeto a los procesos y las poblaciones amazónicas, por ello,
la resolución cuestionada no conlleva a un desarrollo sostenible de la
Amazonía y más bien permite una actividad que está arrasando con los
recursos naturales, diversidad biológica y las áreas naturales protegidas que
forman parte de la riqueza amazónica; vi) Sobre el derecho internacional
afectado y/o amenazado, señala que la Convención Americana de Derechos
Humanos y del Protocolo de San Salvador, en opinión consultiva de carácter
vinculante para el Perú, se debe entender que la cuenta del Río Nanay y sus
afluentes es sujeto de derechos y titular del derecho a un ambiente sano
merecedor de protección por parte del Estado de Perú, por el daño provocado
a su ecosistema desvinculado de todo el daño adicional que se le pudiese
haber provocado al ser humano y en específico a las comunidades nativas y
áreas naturales protegidas a quienes se refieren en esta demanda; en tal
sentido, del test de proporcionalidad y razonabilidad, el otorgamiento de la
concesión es irrazonable, en mérito a que contraviene las leyes de protección
de la cuenca del Río Nanay. El otorgamiento de la concesión es inútil ya que se
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encuentra prohibido realizar actividad minera en los cauces del Ríos, el
concesionario no podrá realizar tal actividad en la mayor parte de su concesión.
El otorgamiento es innecesario, la demandada INGEMMET aprobó una medida
que no cumple con ser la alternativa menos lesiva ya que las normas advierten
una prohibición de realizar actividad minera en la cuenca del Nanay. El
otorgamiento de la concesión es desproporcional en el contexto actual de crisis
climática, es claro que la restricción que el otorgamiento de la concesión
supone para los derechos y principios constitucionales establecidos para
garantizar el ambiente, no cumple con ser proporcional en sentido estricto, no
existe equilibrio razonable. ----------------------------------------------------------------------
3. Actuaciones Procesales:
3.1. Mediante resolución número UNO obrante a fojas 98 a 96 se admitió a
trámite la demanda de Acción de Amparo, se corre traslado a las demandadas
y se señaló fecha y hora de audiencia única, tal y como se verifica del cargo de
notificación electrónica y cedulas físicas de fojas 102 a 104. ------------------------
3.2. Mediante escrito de fecha 12 de febrero de 2024, que obran a fojas 112 a
118 la demandada MINISTERIO DE ENERGÍA Y MINAS representada por su
PROCURADOR PÚBLICO, se apersona y contesta la demanda en los
siguientes términos: i) Niega y contradice señalando que el demandante
confunde la concesión minera con el predio o terreno superficial, donde se
encuentra ubicada, así el artículo 9 del Decreto Supremo N° 014-92-EM
establece que la concesión minera es un inmueble distinto y separado del
predio donde se encuentra ubicada, por tal motivo el mero otorgamiento de una
concesión minera en el distrito de Alto Nanay, es inidónea para poner en riesgo
o afectar los derechos constitucionales que alega la parte demandante,
precisando que el mero otorgamiento de una concesión no autoriza por si
mismo a realizar las actividades mineras de exploración ni explotación sino que
previamente el concesionario debe: (a) contar con la certificación ambiental
emitida por la autoridad ambiental competente; (b) gestionar la aprobación del
Ministerio de Cultura de las declaraciones, autorizaciones o certificados que
son necesarios para el ejercicio de las actividades mineras; (c) obtener el
permiso para la utilización de tierras, mediante acuerdo previo con el titular del
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predio o la culminación del procedimiento de servidumbre; y, (d) obtener la
autorización de actividades de exploración o explotación, de la Dirección
General de Minería o del Gobierno Regional correspondiente, entre otros; ii)
Señala que acredita que el procedimiento de autorización de inicio de actividad
minera, es un trámite que ha establecido la ley para el aprovechamiento de los
recursos naturales del Estado y sobre todo para disminuir o evitar los impactos
de carácter medioambiental (certificación ambiental); iii) Agrega que se
pretende dejar sin efecto la resolución administrativa expedida por la
demandada INGEMMET que es una institución que cuenta con su propia
personería jurídica y judicial, completamente distinta y ajena a su representada,
siendo la Dirección de Concesiones Mineras del INGEMMET la encargada de
tramitar y resolver los petitorios mineros conducentes a la obtención del título
de concesión minera y otros procedimientos especiales, por lo que su
representada carece de toda legitimidad pasiva por lo que solicita la
extromisión procesal, asimismo, precisa que la pretensión de nulidad de acto
administrativo debe solicitarse en la vía del proceso contencioso administrativo
y no en la vía residual del proceso constitucional, conforme el artículo 7.2° del
Código Procesal Constitucional, por lo que se debe declarar improcedente la
demanda. -----------------------------------------------------------------------------------------
3.3. Mediante escrito de fecha 27 de junio de 2024, que obra a fojas 159 a 175,
la demandada INSTITUTO GEOLÓGICO, MINERO Y METALÚRGICO –
INGEMMET contesta la demanda en los siguientes términos: i) Los
demandantes cuales son las razones objetivas y legales que sustentan la
declaratoria de nulidad del acto administrativo emitido a favor de RAICES
GADDAFFY ni sustentado como es que la emisión del referido acto afectaría
sus derechos fundamentales (a un ambiente sano, equilibrado y adecuado para
el desarrollo de la vida; a la salud; al acceso al agua potable y vulneración al
principio constitucional de desarrollo sostenible de la Amazonía), por lo que
demostraran que el otorgamiento de una concesión no autoriza el inicio de
actividades ni otorga derechos sobre el predio y el ejercicio está condicionado a
la obtención de diversos permisos sectoriales; ii) Señala que como organismo
técnico especializado tiene como objetico la obtención, almacenamiento,
registro, procesamiento, administración y difusión eficiente de la información
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geocientífica y relacionada a la geología básica, los recursos del subsuelo, los
riesgos geológicos y el geoambiente; conduce el procedimiento ordinario
minero incluyendo la recepción de petitorios, el otorgamiento de concesiones
mineras y su extinción, ordenando y sistematizando la información
georeferenciada, así como la administración y distribución del derecho de
vigencia y penalidad, estando a las referidas competencias es necesario
abordar la naturaleza de la concesión minera a fin de determinar si su solo
otorgamiento vulnera el derecho a la vida y la salud de la población en cuyo
ámbito geográfico se encuentra; iii) Sobre las concesiones mineras señala que
de conformidad con el T.U.O. de la Ley de Minería, las actividades de
exploración, explotación, beneficio, labor general y transporte minero son
ejecutadas a través del sistema de concesiones que otorga a su titular el
derecho a la exploración y explotación de los recursos minerales concedido,
que se encuentra dentro de un sólido de profundidad indefinida, limitado por
planos verticales, rectángulo o poligonal cerrada cuyos vértices están referidos
a coordenadas Universales Transversal Mercator (UTM), precisando que la
concesión minera es una inmueble distinto y separado del predio donde se
encuentre ubicado, otorgando un derecho real consistente en la suma de los
atributos que la ley reconoce al concesionario, siendo irrevocables en tanto el
titular cumpla las obligaciones que esta ley exige para mantener su vigencia, no
otorga derecho de propiedad. El Estado reconoce al concesionario el derecho
de ejercer exclusivamente, dentro de una superficie debidamente delimitada,
las actividades inherentes a la concesión y demás derechos sin perjuicio de las
obligaciones que le corresponden. También señala que la Ley N° 26505, Ley
de la inversión privada en el desarrollo de las actividades económicas en las
tierras del territorio nacional y de las comunidades campesinas y nativas, así
como su reglamento aprobado por el Decreto Supremo N° 017-96-AG,
establecen que la utilización de tierras para el ejercicio de actividades mineras
o de hidrocarburos requiere acuerdo previo con el propietario o la culminación
del procedimiento de servidumbre; iv) Sobre el inicio de las actividades mineras
agrega que el título de concesión minera no supone la autorización para el
ejercicio inmediato de actividades mineras de conformidad con el artículo 37°
del Reglamento de Procedimientos Mineros (Decreto Supremo N° 020-2020-
EM), por lo que deberá contar previamente al inicio de actividades con la
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certificación ambiental, siendo las autoridades competentes de acuerdo a la
Ley 27446, Ley del Sistema Nacional de Evaluación de Impacto Ambiental por
lo que debe considerarse todas la normas antes glosadas. De otro lado, si bien
los demandantes no han fundamentado el derecho a la consulta previa,
empero, hace referencia a fin de reforzar sus argumentos de defensa,
señalando que es un derecho humano de titularidad colectiva con alcance
específico para los pueblos indígenas (los demandante no han sustentado ser
o pertenecer a un pueblo o comunidad indígena), el mismo que constituye un
dialogo entre el Estado y los pueblos indígenas con la finalidad de llegar a
acuerdos sobre medidas administrativas o legislativas que puedan afectar los
derechos colectivos de los pueblos.-------------------------------------------------------
II. CONSIDERANDO:
PRIMERO: Que, el inciso 3 del artículo 139 de la Constitución Política del
Estado, reconoce a toda persona el derecho a obtener la tutela jurisdiccional en
el ejercicio de sus derechos e intereses legítimos, una de cuyas garantías es el
acceso a la justicia, que se concreta en el derecho de promover la actividad
jurisdiccional del Estado; que este derecho encuentra desarrollo en el artículo I
del Título Preliminar del Código Procesal Civil que precisa: “Toda persona tiene
derecho a la tutela jurisdiccional efectiva para el ejercicio o defensa de sus
derechos o intereses, con sujeción a un debido proceso”. Del cual se
desprende que se garantiza al justiciable, ante su pedido de tutela, el deber –
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poder del órgano jurisdiccional de observar el Debido Proceso, motivándola e
impartir justicia dentro de los altos estándares que su naturaleza impone. --------
1 ETO CRUZ, Gerardo. Tratado del proceso constitucional de amparo. Gaceta Jurídica S.A.,
Lima, 2014, p. 464.
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CUESTIONES PREVIAS
CUARTO: Asimismo, el Tribunal Constitucional en reiterada jurisprudencia
(Exp. N° 02775-2015-PA/TC) ha sostenido que “(…) el derecho a un ambiente
equilibrado y adecuado al desarrollo de la vida humana, no solo constituye un
atributo subjetivo del ser humano el vivir en un medio ambiente (pues todos
vivimos en uno), sino que ese ambiente debe ser "equilibrado y adecuado para
el desarrollo de la vida". Ello supone que, desde una perspectiva constitucional,
se tenga que considerar el medio ambiente, con las características anotadas,
como un componente esencial para el pleno disfrute de otros derechos
igualmente fundamentales reconocidos por la Norma Suprema y los tratados
internacionales en materia de derechos humanos. Existe la obligación
concurrente del Estado y de los particulares de mantener un
ambiente equilibrado y adecuado, a fin de que la vida humana exista en
condiciones ambientalmente dignas. Al reconocerse el derecho en mención, se
pretende enfatizar que en el Estado social y democrático de derecho no solo se
trata de garantizar la existencia física de la persona o cualquiera de los demás
derechos que en su condición de ser humano le son reconocidos, sino también
de protegerlo contra los ataques al medio ambiente en el que se desenvuelve
esa existencia, para permitir que el desarrollo de la vida se realice en
condiciones ambientales aceptables.------------------------------------------------------
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necesarias de prevención que la hagan posible. En ese sentido, este Tribunal
Constitucional estima que la protección del medio ambiente no es solo una
cuestión de reparación frente a daños ocasionados, sino, y de manera
especialmente relevante, de prevención para evitar que aquellos no sucedan.
De este modo la protección del medio ambiente puede hacerse efectiva desde
la previsión de medidas reactivas que hagan frente a los daños que ya se han
producido, pasando por medidas que hagan frente a riesgos conocidos antes
de que se produzcan (prevención), hasta medidas que prevean y eviten
amenazas de daños desconocidos o inciertos (precaución). ------------------------
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renovables, estableciendo un marco adecuado para el fomento a la inversión,
procurando un equilibrio dinámico entre el crecimiento económico, la
conservación de los recursos naturales y del ambiente y el desarrollo integral
de la persona humana; en tal sentido, los derechos para el aprovechamiento
sostenible de los recursos naturales se otorgan a los particulares mediante las
modalidades que establecen las leyes especiales para cada recurso natural. En
cualquiera de los casos, el Estado conserva el dominio sobre estos, así como
sobre los frutos y productos en tanto ellos no hayan sido concedidos por algún
título a los particulares. ---------------------------------------------------------------------
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iniciar y/o realizar actividades mineras de exploración y/o explotación el
concesionario debe obtener previamente la autorización de actividades
respectiva, conforme lo regula el presente Reglamento. El título de concesión
no autoriza por sí mismo a realizar las actividades mineras de exploración ni
explotación, sino que previamente el concesionario debe: (a) Contar con la
certificación ambiental emitida por la autoridad ambiental competente. (b)
Gestionar la aprobación del Ministerio de Cultura de las declaraciones,
autorizaciones o certificados que son necesarios para el ejercicio de las
actividades mineras. (c) Obtener el permiso para la utilización de tierras
mediante acuerdo previo con el titular del predio o la culminación del
procedimiento de servidumbre. (d) Obtener la autorización de actividades de
exploración o explotación de la Dirección General de Minería o del Gobierno
Regional correspondiente, entre otros. Esta precisión debe constar en el título
de la concesión minera.----------------------------------------------------------------------
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digitalizar; y, que incorporaron la imagen de su firma digital al referido informe.
Finalmente consigna las coordenadas UTM del petitorio. ---------------------------
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DÉCIMO SEGUNDO: De lo expuesto, este despacho concluye que la
demandada INGEMMET quien tiene como objetivo la obtención,
almacenamiento, registro, procesamiento, administración y difusión eficiente de
la información geocientífica y aquella relacionada a la geología básica, los
recursos del subsuelo, los riesgos geológicos y el geoambiente; no ha realizado
una actuación administrativa técnica rigurosa a fin de obtener información
geocientífica del área a concesionar y las principales implicancias de la
actividad minera en los diversos ecosistemas, inclusive en la población de la
Región Loreto por cuanto el Río Nanay constituye la fuente de captación de
agua para su potabilización y consumo; advirtiéndose que los informes
detallados además de no haber sido verificado o constatado in situ, solo se
limitó a realizar informes sobre coordenadas georeferenciada por el OSINFOR
sin ningún tipo de cuestionamiento, de igual forma, el informe legal no advirtió
ni consideró las ordenanzas regionales sobre la protección de los Ríos de la
Amazonía, limitando su análisis al vencimiento de los plazos previstos y al
informe técnico favorable.----------------------------------------------------------------------
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requisitos para iniciar la actividad extractiva minera que por sí, a criterio de este
despacho no garantiza técnicamente a la Región Loreto que la actividad minera
en la cuenta del Río Nanay cumpla con altos estándares de protección al
ambiente que el concesionario pretende sustentar a través de declaración
jurada presentada en el procedimiento administrativo que presupone el inicio
para cualquier actividad minera; en consecuencia, se agredida la amenazada a
los derechos constitucionalmente protegido invocados por los demandantes.
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Política del Perú, los numerales 2) y 4) del artículo 50° del Código Procesal
Civil y los artículos 1° y 7º de la Ley Orgánica de l Poder Judicial:
III. FALLA:
1. DECLARAR FUNDADA EN PARTE la demanda interpuesta por
RICARDO REY RIVERA VÁSQUEZ, ALICIA PIÑA AGUILAR y EDWIN
DEL CASTILLO DEL AGUILA contra INSTITUTO GEOLÓGICO,
MINERO Y METALÚRGICO – INGEMMET con intervención de los
litisconsorte pasivos RAICES GADDAFFY SOCIEDAD COMERCIAL DE
RESPONSABILIDAD LIMITADA y MINISTERIO DE ENERGIA Y
MINAS, con emplazamiento al PROCURADOR PÚBLICO DEL
MINISTERIO DE ENERGIA Y MINAS sobre ACCIÓN DE AMPARO, en
el extremo de la amenaza inminente de la afectación de su derecho a un
ambiente sano y equilibrado; así como el derecho de acceso al agua
potable.
2. DECLARAR IMPROCEDENTE la demanda de amparo en el extremo de
declarar la CUENCA DEL RÍO NANAY como sujeto de derecho y digna
de protección. NOTIFÍQUESE a las partes procesales para su
conocimiento y fines pertinentes. Una vez consentida y/o ejecutoriada
que fuera la presente resolución, archívese definitivamente en el modo y
forma que corresponda.
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