Unidad 4

Tema: Ordenamiento Jurídico

➢ Aclaración

El abogado no trabaja exclusivamente con un par de normas, sino que con todo el conjunto de
normas (ordenamiento jurídico). Como decía Carlos Cossio: “Una esfera sobre una mesa, tiene
un solo punto de contacto, pero todo el peso de la esfera recae sobre él, al igual que un caso
se resuelve por la totalidad del ordenamiento y no por una sola de sus partes”.

➢ Concepto del ordenamiento

OM
Es un todo ordenado y jerarquizado, es decir, se encuentra ordenado según el poder que tiene
cada norma en relaciones de subordinación y coordinación, en el que todas conforman un
sistema.

Este sistema abarca todo el derecho positivo de un estado del que forman parte los preceptos
legales, normas generales, normas individuales, etc.

- Unidad
.C
Características:
DD
- Jerarquía
- Plenitud
- Coherencia

➢ Estructura del sistema

LA

Según Kelsen, la estructura es un sistema de normas de distintos grados o diferentes capas,

dando una forma escalonada al mismo y comienza con la norma fundamental (Constitución)
hasta las normas individuales. Así también se marca como disminuye su generalidad (involucra
a muchas personas).
FI

➢ Validez

La validez de una norma jurídica se basa en dos factores, en la creación por los órganos
correspondientes (legislativo) y que su contenido encuadre con el de la norma superior de la


que deriva. En cuanto a la constitución la mayoría de normas derivan de ella, pero ¿Por qué es
la norma fundamental?

Es la primera norma y la fundamental porque obedece al legislador originario y le da sentido a

todo el sistema jurídico.

➢ Creación y aplicación del derecho

La creación del orden jurídico nos permite comprender en forma clara, el vínculo existente
entre la aplicación del derecho a la vida social y la creación de las normas jurídicas.
Antiguamente se creía que estas no tenían vinculo y que el Poder Legislativo creaba el
derecho, el Poder Ejecutivo lo ejecutaba, y el Poder Judicial lo aplicaba.

Esta teoría antigua estaba mal porque si están vinculadas y se debe a sólo es posible aplicar
una norma, creando otra norma más restringida que la aplicada. Esto explica porque el

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concepto de creación y aplicación de normas son relativos, por ejemplo, un hombre no puede
ser padre sin tener un hijo y viceversa, tampoco se puede aplicar una norma sin crear otra
norma más individualizada.

Esto nos muestra que, para pasar de escalón, de un arriba hacia abajo se aplica la superior,
pero se crea una norma más individualiza que es inferior.

➢ Actos creadores

Hace alusión a que, al aplicarse el derecho, como en el punto anterior, no solo se crea otra

OM
norma de menor generalidad o más individual, sino que en la nueva norma siempre se agrega
algo distinto de lo sostiene la norma fundante o superior de la que deriva.

Plenitud Hermética y lagunas del derecho

➢ Concepto

.C
El principio de la plenitud hermética del ordenamiento jurídico, implica la inexistencia de
lagunas en el derecho, de espacios no regulados por el derecho. Por otro lado, existe una
teoría de que el derecho no puede tener una norma para cada aspecto de la vida, de esta
DD
forma ambos problemas (el de plenitud hermética y el de las lagunas) se encuentra vinculados
y no es posible estudiar uno sin depender del otro.

Distintas soluciones:

- Realismo Ingenuo: propone que existen lagunas porque la vida siempre trae casos no
LA

previstos, de esta forma dice que el derecho no es hermético pero que regula muchos
aspectos de la vida.
- Empirismo científico: Esta teoría dice que no habría lagunas gracias a normas
periféricas (relacionadas o cercanas), de esta forma propone que existiría la plenitud
hermética pero no con normas positivas (escritas) sino con deducciones lógicas. (Es la
FI

solución correcta)
- Pragmatismo: Sostiene que hay lagunas pero que debe realizarse como si no las
hubiera
- Apriorismo Filosófico: Dice que no existen lagunas en el derecho porque es un todo


pleno y hermético debido a la norma de libertad (lo que no está prohibido está
permitido)
- Eclecismo: Dice que no hay lagunas en el derecho (desde el punto de vista lógico, pero
si en el positivo) pero si en la legislación.

En conclusión, el concepto de plenitud debe entenderse en el sentido de que el derecho es

pleno o hermético porque el sistema siempre da respuesta a los casos planteados, es decir,
que puede haber lagunas en la ley, pero no hay lagunas en el derecho.

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 ➢ Lagunas

Cuando hablamos de “lagunas” se hace referencia a que las relaciones deben legislarse de otro
modo para tener soluciones más justas.

Clases de lagunas:

- Normativas: Son sectores sin regulación jurídica prevista por el sistema, es decir, sin
soluciones mediante normas.
- Axiológicas: Aquellas situaciones donde si existe una norma para el caso, pero el

OM
juzgador (juez) la considera injusta o inadecuada para las partes.

➢ Principios del derecho

Los principios tienen una doble función:

.C
- Fundante: Forman parte de las bases del derecho y sirven de inspiración y límite para
el legislador
- Función Supletoria: Es una herramienta del juez en la parte judicial, en aquellos casos
no previstos por la ley.
DD
➢ Contradicciones o antinomias

Según el grado de mayor o menor contradicción las antinomias se clasifican en :

LA

- Total-Total: Son igual de validas y no puede aplicarse una sin tener un conflicto con la
otra.
- Total- parcial: Cuando en las normas, tienen la misma valides, pero una está más
restringida o un poco distinta que la otra. En la primera es antinomia total y en la
segunda parcial.
FI

- Parcial – Parcial: Cuando las dos normas tienen valides en parte igual y en parte
distinto, de modo que en una parte tienen conflicto y en la otra no.


Punto 3
➢ Positividad

El derecho positivo bajo un punto de vista es el creado o puesto por el hombre cumpliendo
requisitos que afectan a la validez, la vigencia y la eficacia.

Hay tres acepciones (una forma de definición) del positivismo:

- Positivismo como forma de acercarnos al derecho: Distingue al derecho con que

posee una actitud éticamente neutral y lo que hace es defender al derecho de que sea
justo o injusto. No excluye los valores, porque estos están en las normas.
- Positivismo como teoría: Es identificar al derecho como la fuente que genera el
positivismo dentro del estado, que es de forma natural el encargado de sancionar a
quien incumple las leyes.

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 - Positivismo como ideología: Dice que el derecho “es” por el hecho de ser poseedor de
un valor plausible (digno de ser elogiado).

➢ Vigencia, validez y eficacia (según autores)

Según Kelsen, la vigencia es la existencia especifica de la norma, cree que la eficacia es

condición de la vigencia de la norma. Una norma entra en vigor antes de que sea eficaz, es
decir, antes de ser seguida y aplicada. Esto hace referencia que cuando comienza a ser vigente
una norma, ya se puede exigir su cumplimiento obligatoriamente.

OM
Con respecto a validez, según Hart, validez no es sinónimo de existencia y tampoco de
obligatoriedad. Para el, decir que una norma es válida, es que cumple con todos los requisitos
para ser norma y que forma parte del sistema jurídico.

Eficacia según Hart, es cuando las personas a quien van dirigidas las normas se conforman con
ellas y en caso de un incumplimiento, se otorga la sanción correspondiente. Cuando la
sociedad no la acepta no tiene eficacia, esto se debe al contexto en que se aplica.

.C
➢ Promulgación y publicación
DD
Este punto, hace referencia a los factores básicos o generales que son condiciones para que
una norma tenga vigencia, que son: la promulgación y la publicación.

En las sociedades actuales, los rasgos para tomar en cuenta las nuevas normas son la
publicación de estas y su correspondiente promulgación (a través de internet, diarios,etc). Con
esto a partir de su publicación las leyes pueden exigir su cumplimiento o según el artículo 5.
LA

Articulo 5: Las leyes comienzan a regir luego del 8vo día de su publicación o en la fecha que
hayan establecido ellas.
FI

➢ Según la legislación oficial

Validez es cuando una norma jurídica positiva (escrita) ha sido elaborada correctamente por el


órgano de manera que derive de una norma superior y sea adecuada para lo que se busca
regular. La validez formal, hace referencia a que la norma existe, pero no tiene injerencia en el
ámbito jurídico.

En cuanto a vigencia, hace referencia a la posibilidad de la imposición inmediata de la norma,

es decir, a partir de cuando la norma puede exigir ser cumplida e influyen en ella el tiempo,
espacio y la persona. Por ej.: hay vigencia territorial, de modo que afecta a una parte o país
solamente, vigencia temporal, etc.

La eficacia de modo oficial, hace referencia al contenido de la norma y la conducta o

cumplimiento de los obligados por ella. De esta forma se considera eficaz una norma si es
acatada masivamente o en su mayoría por las personas.

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Por otro lado, se considera ineficaz cuando la mayoría de personas no la cumple y los
funcionarios encargados de aplicar sanciones no lo hacen.

OM
.C
DD
LA
FI


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