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FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIA

POLÍTICA

Curso de Titulación XV 2023 CET/TSP

DISOLUCION DEL MATRIMONIO-EL DIVORCIO

PRESENTADO POR: MARIA DEL PILAR FLORES GUTIERREZ

FILIAL : TACNA
DOCENTE : DRA. MARÍA DEL PILAR QUEZADA CASTRO

TACNA- PERÚ
2023
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INDICE

CAPITULO I
DISOLUCION DEL MATRIMONIO -DIVORCIO
I. NOCIÓN DE DIVORCIO...............................................................................4
II. CAUSALES DE DIVORCIO.........................................................................5
III. EFECTOS DEL DIVORCIO RESPECTO DE LOS CÓNYUGES..............6
IV. REPARACIÓN DEL CÓNYUGE INOCENTE............................................7
V. PÉRDIDA DE GANANCIALES POR EL CÓNYUGE CULPABLE..............8
VI. REGLAS APLICADAS AL DIVORCIO.....................................................8
VII. CORTE DEL PROCESO POR RECONCILIACIÓN................................11
VIII. VARIACIÓN DE LA DEMANDA DE DIVORCIO.....................................12
IX. FACULTAD DEL JUEZ DE VARIAR EL PETITORIO............................12
CONCLUSIONES............................................................................................. 14
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INTRODUCCIÓN

La separación personal o separación de cuerpos, que no disuelve el vínculo

matrimonial, y el divorcio vincular constituyen situaciones que la ley prevé,
frente al conflicto matrimonial. Como ya hemos explicado, la separación
personal se limita a autorizar a los cónyuges a vivir separados, sin que ninguno
de ellos readquiera la aptitud nupcial; dispuesto el divorcio vincular los
cónyuges pueden volver a contraer nuevo matrimonio. (Bossert y Zannoni,
2004, p. 329)

Como soluciones que brinda la ley ante situaciones de conflicto matrimonial, la

separación personal y el divorcio vincular pueden aparecer como soluciones
alternativas o autónomas, o, finalmente, ser la separación de cuerpos una
solución previa al divorcio vincular. En el derecho comparado, en la actualidad,
es mayoritaria la tendencia a legislar autónomamente la separación de cuerpos
y el divorcio, y, simultáneamente, prever la conversión de la separación
personal en divorcio vincular. (ídem)

En nuestro ordenamiento nacional, la separación personal o de cuerpos está

regulada en el artículo 332 del Código Civil (en adelante CC) mientras que el
divorcio vincular en el artículo 348.

La separación, institución heredada del derecho canónico medieval como

remedio a los matrimonios rotos sin llegar a la disolución del vínculo, se ha
mantenido en los diversos códigos por el prestigio que ejerció el Código Civil
francés que ha influido en todas ellos, y por la necesidad de conceder una
solución para los matrimonios en dificultades cuando los esposos tienen
escrúpulos de conciencia para acudir al divorcio. (Bossert y Zannoni, 2004, p.
329)

Nosotros vamos a referirnos, sucintamente, al divorcio vincular, es decir a

aquella institución que pone fin al vínculo matrimonial previamente contraído
entre los cónyuges.
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CAPITULO I

DISOLUCION DEL MATRIMONIO -DIVORCIO

I. NOCIÓN DE DIVORCIO

De acuerdo con el artículo 348 del CC:

Artículo 348.- Noción

El divorcio disuelve el vínculo del matrimonio.

El divorcio es la disolución del matrimonio de los esposos en vida. Tal

disolución corresponde a una necesidad práctica; la observación
demuestra que, dentro de un cierto número de casos, los dos esposos o
uno de ellos no desean más continuar la unión que el matrimonio había
consagrado. Existe allí un fenómeno sociológico, verificado en todo
momento y que se puede constatar. (Bénabent, 2003, p. 153)

Para Enrique Varsi, el divorcio es una institución del derecho de familia

que consiste en la disolución definitiva y total del vínculo conyugal,
restituyendo a los excónyuges su capacidad para contraer matrimonio.
(2011, p. 319)

Benjamín Aguilar entiende por divorcio, al rompimiento del vínculo

matrimonial que concluye el matrimonio, convirtiéndose los excónyuges,
desde el punto de vista legal, en extraños entre sí y por lo tanto quedando
cada uno de ellos en aptitud de contraer nuevo matrimonio, en
consecuencia cesando todas las obligaciones y derechos emergentes de
la institución. (2016, p. 298)

En simples palabras, Cornejo Chávez, define al divorcio, como aquel

trámite más o menos lato, por el que los cónyuges obtienen la declaración
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de que su matrimonio ha terminado y de que pueden, en consecuencia,

contraer otro. (1999, p. 323)

En tal sentido se entiende por divorcio, a aquella institución del derecho

de familia que pone fin al vínculo matrimonial y a todos los derechos y
obligaciones emergentes de tal unión, por haberse incurrido en una
causal prevista por ley, permitiéndole a los excónyuges contraer nupcias
nuevamente.

II. CAUSALES DE DIVORCIO

De conformidad con el artículo 349 del CC:

Artículo 349.- Causales de divorcio

Puede demandarse el divorcio por las causales señaladas en el Artículo

333, incisos del 1 al 12.

Las causales señaladas en el artículo 333 son las siguientes:

1. El adulterio.
2. La violencia física o psicológica, que el juez apreciará según las
circunstancias.
3. El atentado contra la vida del cónyuge.
4. La injuria grave, que haga insoportable la vida en común.
5. El abandono injustificado de la casa conyugal por más de dos años
continuos o cuando la duración sumada de los períodos de
abandono exceda a este plazo.
6. La conducta deshonrosa que haga insoportable la vida en común.
7. El uso habitual e injustificado de drogas alucinógenas o de
sustancias que puedan generar toxicomanía, salvo lo dispuesto en
el Artículo 347.
8. La enfermedad grave de transmisión sexual contraída después de
la celebración del matrimonio.
9. La homosexualidad sobreviniente al matrimonio.
10. La condena por delito doloso a pena privativa de la libertad mayor
de dos años, impuesta después de la celebración del matrimonio.
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11. La imposibilidad de hacer vida en común, debidamente probada en

proceso judicial.
12. La separación de hecho de los cónyuges durante un período
ininterrumpido de dos años. Dicho plazo será de cuatro años si los
cónyuges tuviesen hijos menores de edad. En estos casos no será
de aplicación lo dispuesto en el Artículo 335.

III. EFECTOS DEL DIVORCIO RESPECTO DE LOS CÓNYUGES

Según el artículo 350 del CC:

Artículo 350.- Efectos del divorcio respecto de los cónyuges

Por el divorcio cesa la obligación alimenticia entre marido y mujer.

Si se declara el divorcio por culpa de uno de los cónyuges y el otro

careciere de bienes propios o de gananciales suficientes o estuviere
imposibilitado de trabajar o de subvenir a sus necesidades por otro
medio, el juez le asignará una pensión alimenticia no mayor de la tercera
parte de la renta de aquél.

El ex-cónyuge puede, por causas graves, pedir la capitalización de la

pensión alimenticia y la entrega del capital correspondiente.

El indigente debe ser socorrido por su ex-cónyuge aunque hubiese dado

motivos para el divorcio.

Las obligaciones a que se refiere este artículo cesan automáticamente si

el alimentista contrae nuevas nupcias. Cuando desaparece el estado de
necesidad, el obligado puede demandar la exoneración y, en su caso, el
reembolso.

De conformidad con el artículo 481 del CC:

Artículo 481.- Criterios para fijar alimentos

Los alimentos se regulan por el juez en proporción a las necesidades de

quien los pide y a las posibilidades del que debe darlos, atendiendo
además a las circunstancias personales de ambos, especialmente a las
obligaciones que se halle sujeto el deudor.
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Si el alimentista contrae nuevas nupcias se sobreentiende que su nuevo

cónyuge se hará, a partir de aquel momento, a cargo de afrontar la
obligación alimentaria.

IV. REPARACIÓN DEL CÓNYUGE INOCENTE

A tenor del artículo 351 del CC:

Artículo 351.- Reparación del cónyuge inocente

Si los hechos que han determinado el divorcio comprometen

gravemente el legítimo interés personal del cónyuge inocente, el juez
podrá concederle una suma de dinero por concepto de reparación del
daño moral.

El daño moral puede ocurrir en todo caso de divorcio, pero

especialmente cuando la causal que dio origen fue la injuria grave, la
condena por delito, la conducta deshonrosa o el adulterio. La ley no
menciona, sin razón suficiente en nuestro concepto, la posibilidad de
reparación del daño material, que puede ocurrir sobre todo en los
casos de sevicia, atentado contra la vida, abandono del hogar, uso de
estupefacientes, enfermedad venérea grave y condena privativa de la
libertad. (Cornejo Chávez, 1999, p. 342)

Entendemos que si las causales de divorcio son consideradas

conductas antijurídicas o culposas per se, en principio todas deberían
generar una indemnización a favor del cónyuge perjudicado. No
obstante, consideramos que los casos que no generarán
automáticamente, sino dependerá del caso en concreto, una obligación
indemnizatoria a cargo del cónyuge culpable será:

 La homosexualidad sobreviniente al matrimonio (art. 333, inciso

9).
 La imposibilidad de hacer vida en común, debidamente probada
en proceso judicial (art. 333, inciso 11).
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 La separación de hecho de los cónyuges durante un período

ininterrumpido de dos años. Dicho plazo será de cuatro años si los
cónyuges tuviesen hijos menores de edad (art. 333, inciso 12).
 La separación convencional, después de transcurridos dos años
de la celebración del matrimonio (art. 333, inciso 13).
V. PÉRDIDA DE GANANCIALES POR EL CÓNYUGE CULPABLE

Establece el artículo 352 del CC:

Artículo 352.- Pérdida de gananciales por el cónyuge culpable

El cónyuge divorciado por su culpa perderá los gananciales que

procedan de los bienes del otro.

Cabe precisar que la norma no tendría sentido alguno si es que los

cónyuges estuvieron bajo el régimen de separación de patrimonios, e
incluso bajo un régimen de sociedad de gananciales, en dónde no haya
bienes propios (Ídem).

Dicho en otros palabras, para que opere el artículo 352 los cónyuges
debieron haber contraído nupcias luego de haber escogido como
régimen patrimonial matrimonial el de sociedad de gananciales pero
además deberán de existir dentro de este régimen tanto bienes propios
como bienes sociales. Y es sobre esos bienes propios, que producen
frutos o rentas, que se aplicará la sanción al cónyuge culpable.

VI. REGLAS APLICADAS AL DIVORCIO

Dispone el artículo 355 del CC:

Artículo 355.- Reglas aplicadas al divorcio

Son aplicables al divorcio las reglas contenidas en los artículos 334

a 342, en cuanto sean pertinentes.

Las reglas aplicables al divorcio son las siguientes:

 Artículo 334.- Titulares de la acción de separación de cuerpos

La acción de separación corresponde a los cónyuges.
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Si alguno es incapaz, por enfermedad mental o ausencia, la

acción la puede ejercer cualquiera de sus ascendientes si se
funda en causal específica. A falta de ellos el curador especial
representa al incapaz.

 Artículo 335.- Prohibición de alegar hecho propio

Ninguno de los cónyuges puede fundar la demanda en hecho
propio.

 Artículo 336.- Improcedencia de separación de cuerpos por

adulterio
No puede intentarse la separación de cuerpos por adulterio si
el ofendido lo provocó, consintió o perdonó. La cohabitación
posterior al conocimiento del adulterio impide iniciar o proseguir
la acción.

 Artículo 337.- Apreciación judicial de sevicia, injuria y conducta

deshonrosa
La sevicia, la injuria grave y la conducta deshonrosa son
apreciadas por el Juez teniendo en cuenta la educación,
costumbre y conducta de ambos cónyuges.

 Artículo 338.- Improcedencia de la acción por delito conocido

No puede invocar la causal a que se refiere el inciso 10 del
artículo 333, quien conoció el delito antes de casarse.

 Artículo 339.- Caducidad de la acción

La acción basada en el artículo 333, inciso 1, 3, 9 y 10, caduca a

los seis meses de conocida la causa por el ofendido y, en todo
caso, a los cinco años de producida. La que se funda en los
incisos 2 y 4 caduca a los seis meses de producida la causa. En
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los demás casos, la acción esta expedita mientras subsistan los

hechos que la motivan.

 Artículo 340.- Efectos de la separación convencional respecto de

los hijos
Los hijos se confían al cónyuge que obtuvo la separación por
causa específica, a no ser que el juez determine, por el bienestar
de ellos, que se encargue de todos o de alguno el otro cónyuge
o, si hay motivo grave, una tercera persona. Esta designación
debe recaer por su orden, y siendo posible y conveniente, en
alguno de los abuelos, hermanos o tíos. Si ambos cónyuges son
culpables, los hijos varones mayores de siete años quedan a
cargo del padre y las hijas menores de edad, así como los hijos
menores de siete años al cuidado de la madre, a no ser que el
juez determine otra cosa.

El padre o madre a quien se haya confiado los hijos ejerce la

patria potestad respecto de ellos. El otro queda suspendido en el
ejercicio, pero lo reasume de pleno derecho si el primero muere
o resulta legalmente impedido.

 Artículo 341.- Providencia judiciales en beneficio de los hijos

En cualquier tiempo, el juez puede dictar a pedido de uno de los
padres, de los hermanos mayores de edad o del consejo de
familia, las providencias que sean requeridas por hechos nuevos
y que considere beneficiosas para los hijos.

 Artículo 342.- Determinación de la pensión alimenticia

El juez señala en la sentencia la pensión alimenticia que los

padres o uno de ellos debe abonar a los hijos, así como la que el
marido debe pagar a la mujer o viceversa.
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VII. CORTE DEL PROCESO POR RECONCILIACIÓN

Ordena el artículo 356 del CC:

Artículo 356.- Corte del proceso por reconciliación

Durante la tramitación del juicio de divorcio por causal específica, el

juez mandará cortar el proceso si los cónyuges se reconcilian.

Es aplicable a la reconciliación el último párrafo del artículo 346.

Si se trata de la conversión de la separación en divorcio, la

reconciliación de los cónyuges, o el desistimiento de quien pidió la
conversión, dejan sin efecto esta solicitud.

La reconciliación de los esposos constituye, en realidad, un perdón

y la idea es que las culpas perdonadas no puedan ser invocadas
nuevamente por quien las perdonó. Pero, para que este efecto
extintivo (respecto del divorcio) se produzca, es necesario que el
perdón sea cierto. La reconciliación, entonces, implica la reunión de
un elemento material y de un elemento intencional. (Bénabent,
2003, p. 179)

El elemento material consiste en el mantenimiento o la reanudación

de la vida en común después de que las culpas hayan sido
perdonadas pero este elemento solo no es suficiente. Haciendo
falta que se aune el elemento intencional, consistente en la
voluntad de “pasar definitivamente la esponja” sobre las culpas
perdonadas. (Ídem)

En la misma tónica, el último párrafo del artículo 346 del CC

expresa:

Reconciliados los cónyuges, puede demandarse nuevamente la

separación sólo por causas nuevas o recién sabidas. En este juicio
no se invocarán los hechos perdonados, sino en cuanto
contribuyan a que el juez aprecie el valor de dichas causas.
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VIII. VARIACIÓN DE LA DEMANDA DE DIVORCIO

Establece el artículo 357 del CC:

Artículo 357.- Variación de la demanda de divorcio

El demandante puede, en cualquier estado de la causa, variar su

demanda de divorcio convirtiéndola en una de separación.

La norma bajo comentario debe interpretarse de conjuntamente

con el artículo 482 del Código Procesal Civil (en adelante CPC):

Artículo 482.- Variación de la pretensión

En cualquier estado del proceso antes de la sentencia, el

demandante o el reconviniente, pueden modificar su pretensión de
divorcio a una de separación de cuerpos.

IX. FACULTAD DEL JUEZ DE VARIAR EL PETITORIO

A tenor del artículo 358 del CC:

Artículo 358.- Facultad del juez de variar el petitorio

Aunque la demanda o la reconvención tengan por objeto el divorcio,

el juez puede declarar la separación, si parece probable que los
cónyuges se reconcilien.

En principio, el juez estaría expidiendo una sentencia extrapetita al

pronunciarse sobre hechos no alegados por las partes (declarar la
separación en vez del divorcio), en otras palabras, estaría violando
la congruencia procesal al modificar los fundamentos de hechos de
la demanda o reconvención. No obstante, se le permite al juez tal
facultad debido a la trascendencia que ostentan la familia y el
matrimonio en el ordenamiento nacional de conformidad con el
artículo 4 de la Constitución Política del Perú (en adelante CP):
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Artículo 4.- Protección a la familia. Promoción del matrimonio

La comunidad y el Estado protegen especialmente al niño, al

adolescente, a la madre y al anciano en situación de abandono.
También protegen a la familia y promueven el matrimonio.
Reconocen a estos últimos como institutos naturales y
fundamentales de la sociedad.

La forma del matrimonio y las causas de separación y de

disolución son reguladas por la ley.
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CONCLUSIONES

 En nuestro ordenamiento nacional, la separación personal o de cuerpos está

regulada en el artículo 332 del CC mientras que el divorcio vincular en el
artículo 348.
 Entendemos por divorcio a aquella institución del derecho de familia que
pone fin al vínculo matrimonial y a todos los derechos y obligaciones
emergentes de tal unión, por haberse incurrido en una causal prevista por
ley, permitiéndole a los excónyuges contraer nupcias nuevamente.
 Las causales de divorcio están contempladas de los incisos 1 al 12 del
artículo 333 del CC.

Entendemos que si las causales de divorcio son consideradas conductas

antijurídicas o culposas per se, en principio todas deberían generar una
indemnización a favor del cónyuge perjudicado.

 No obstante, consideramos que los casos que no generarán

automáticamente, sino dependerá del caso en concreto, una obligación
indemnizatoria a cargo del cónyuge culpable serán los incisos, 9, 11, 12 y 13
del artículo 333 del CC.