La Monarquía

Católica

Historia del
Derecho

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La Monarquía Católica

España en la Edad Moderna

“La Edad Moderna en España trae consigo grandes cambios.

Llegarán a constituirse en primera potencia mundial. Piedra
angular de éste camino será el reinado de los reyes católicos,
a partir de 1474 coronada Isabel I como reina de Castilla,
quien dará el impulso al descubrimiento de América. España
hacia 1470 aparecía dividida en cinco reinos: Castilla, Aragón,
Portugal, Navarra y Granada. Castilla era más poblado y el
más fuerte”. (Ortiz Pellegrini, 1994, p.101)

Despúes de resuelto el pleito sucesorio de la corona castellana, a través del

Tratado de Alcaçovas Toledo, Isabel se convierte en reina de Castilla quien
adquiere junto a su esposo Fernando de Aragón un protagonismo decisivo
en la modernidad de España.

Ambos toman medidas centralizadoras que trasforman a la península de una

sumatoria de reinos a un Moderno Estado Español .

Las capitulaciones de Santa Fe

El 17 de abril de 1492 suscribía Cristóbal Colón con los reyes Católicos la
Capitulación que le concedía títulos y beneficios a cambio del éxito de la
empresa, constituyéndose éste acuerdo en la primera fuente de derecho
indiano.

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En general decimos que la capitulación era un contrato de derecho público
celebrado entre la Corona y un particular, por el cual aquella concedía
permiso o licencia para llevar a cabo una empresa, establecer un servicio
público, sujeto a determinadas condiciones. (Ortiz Pellegrini, 1994, p.108)

Tenía tres partes:

1- La licencia propiamente dicha

2- Las obligaciones del particular: cumplir fines de empresa y de la corona

(buen tratamiento de los indios, cobro de impuestos, poblar, etc.) y las
mercedes regias concesión de títulos o funciones públicas en los
territorios que se descubriesen, repartimientos, aprovechamiento de las
minas, participación de las rentas y beneficios de la Corona.

3- Condición al éxito de la empresa o conducta del jefe. (Ortiz Pellegrini,

1994, p. 108)

Las Bulas de Alejandro VI. El Tratado de Tordesillas. El

problema de los Justos Títulos

1. Las Bulas de Alejandro VI

Debido a la confusa redacción del Tratado de Alcacovas-Toledo (1479)

impulsó- entre otros motivos el viaje de Colón para colocar a Castilla en una
situación favorable frente a Portugal a fin de reivindicar como propio el
océano “ arriba de Canarias” y al oeste de las islas. Ésta discutida
interpretación tuvo sus consecuencias.

Fernando e Isabel para consolidar sus pretensiones, deciden pedir al papa

Alejandro VI , un aragonés de la familia de los Borja, que les concediera el
dominio de las tierras descubiertas, siguiendo la doctrina de la Edad Media
que asignaba al Pontífice la facultad de disponer de los territorios ocupados
por infieles para atribuirlos en plena soberanía a un príncipe cristiano.
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Así surgieron el 3 de mayo de 1493 la primera Inter Caetera o bula de
donación, y la segunda Inter Caetera o bula de Partición, antidatada 4 de
mayo de 1493 y suscripta realmente 28 de junio del mismo año. Por éstas el
papa donó perpetuamente a los Reyes Católicos y sus legítimos sucesores
de la corona de Castilla, las islas y tierra firme descubierta y por descubrir:
les dio libre, lleno y absoluto poder, autoridad y jurisdicción sobre ella,
excluyó a todos los demás príncipes europeos: les impuso el cargo de
convertir a los naturales en cristianos sentando la primera base del
patronato (Levaggi). (Ortiz Pellegrini, 1994)

La falta de demarcación de límites entre España y Portugal motivaron la

segunda Inter Caetera que los fijó en una línea imaginaria ubicada a 100
leguas al occidente de las Islas Azores y del Cabo Verde donando a Castilla
las tierras que se encontraran al oeste de esa línea.

Tercera bula de Comunicación: Se otorgaba a los monarcas españoles

privilegios análogos a los que anteriormente les había concedido a los
portugueses sobre África.

Cuarta Bula ampliación de Donación: se extiende con todas sus cláusulas a

todas y cualquiera de las islas y tierras firmes halladas y descubiertas y que
se hallaren o descubriesen navegando o caminando hacia occidente o
mediodía. (Ortiz Pellegrini, 1994)

2. Tratado de Tordesillas

Portugal no acepta las bulas papales e insiste en su reclamo de propiedad

sobre mar y tierras occidentales a Canarias.

Juan II negocia un acuerdo bilateral. Previo a varias tratativas, El 7 de junio

de 1494 se firma el tratado de Tordesillas. Allí los lusitanos sólo consiguieron
una modificación de la línea Alejandrina, ubicándola a la 370 leguas oeste de
las Islas de Cabo Verde, quedando para Castilla las tierras situadas al oeste
de la línea.

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El tratado significó en realidad una verdadera partición del mundo entre dos
potencias: no obstante, sus solemnes términos y promesas Portugal
extendió sus dominios hacia el oeste y hacia el sur provocando continuos
conflictos con España, y que le dieron buen rédito a tenor de la expansión
lograda. (Ortiz Pellegrini, 1994)

3. El problema de los justos Títulos

Es el problema que surge a partir del descubrimiento del

nuevo continente.

Entre los problemas que hubo de plantear el descubrimiento

propuesto por Cristóbal Colón, debió figurar un lugar
preferente el relativo a la forma más conveniente de tomar
posesión de las nuevas tierras ¿En virtud de qué título o
títulos podrían éstos territorios ser incorporados a la real
Corona?

Aquí hay dos puntos de vista de la problemática: a) Con

relación a los demás países europeos y b) Con relación a los
habitantes del nuevo continente (Zorraquin Becú). (Ortiz
Pellegrini, 1994, p. 112)

Con relación al primer punto el hecho del descubrimiento sumado a la

ocupación territorial, completado, según el derecho público de la época con
las Bulas Papales. Pero al declinar la autoridad pontificia sus actos atributivos
de soberanía pierden vigencia y dan lugar a los tratados como medio de
resolución de conflictos.

Con relación a los indios, el problema era distinto, ¿qué título tenía Castilla
para someter a los habitantes de América a su poder?

Aquí es Fray Antonio de Montesinos uno de los primeros que comienza los
cuestionamientos del trato cruel y horrible servidumbre a la que estaban
sometidos por los españoles. Estos cuestionamientos, reclamos son oídos
por Fernando quien convoca a una junta para que se estudie la cuestión; Así
se reúnen en Burgos (1512) Licenciados como Gregorio Santiago y José
Palacio Rubios, frailes como Matías de Paz, Pedro de Covarrubios y Torres

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Durán, quienes admiten la validez y legitimidad de la donación papal como
título de poder legítimo de los Reyes de Castilla para someter a los indios,
disponiendo que los conquistadores deberán leer a los aborígenes un
“Requerimiento” y sancionó las llamadas leyes de Burgos. (Ortiz Pellegrini,
1994)

En la segunda década del siglo XVI Fray Bartolomé de las Casas sostendrá la
libertad de lo indios antes de su conversión al catolicismo y ésta debía
realizarse por medios pacífico, calificando de injusta toda guerra contra las
naturales.

En 1539 Francisco de Vitoria, dictó en Salamanca una lección o conferencia

sobre el tema relectio de Indis analizando las posiciones conocidas hasta ese
momento y dividiendo los títulos en Legítimos o Ilegítimos. Como
consecuencia de éste estudio.

Carlos I reconoce a los jefes indios como señores naturales de

sus pueblos y procura obtener la sumisión voluntaria,
abandona el antiguo “Requerimiento y en su lugar prepara
una Carta que se les ha de leer aludiendo al derecho de los
españoles a circular y comerciar pacíficamente y a predicar el
evangelio se busca una simple alianza con ellos” (García
Gallo). (Ortiz Pellegrini, 1994, p. 113)

Sigue la discusión a pesar de la valerosa predica de De las

Casas, quien se considera un verdadero precursor de los
derechos Humanos- De las Casas sostiene que los indios aún
no convertidos no pueden ser obligados a la sumisión, que
sólo puede producirse por un acto voluntario.

Aquí aparecen los Teólogos como Francisco de Vitoria quien

establece: “que a los indios no se les podía hacer la guerra por
el solo hecho que rechazaran el evangelio, pero si en caso de
negarse a admitir extranjeros, atacar sin provocación a
comerciantes o misioneros. (Ejemplo de causales de guerra
justa) (Ortiz Pellegrini, 1994, p.114)

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En síntesis, se establece que hay Títulos Legítimos e Ilegítimos:

Títulos Ilegítimos:

1) Los indios son los verdaderos dueños antes de la llegada de los

españoles.

2) El emperador no es el Señor del mundo.

3) Aunque lo fuese no puede ocupar provincias de los bárbaros.

4) El Papa no es el Señor temporal o civil del mundo.

5) Aunque tuviese potestad civil en el mundo no puede darla a príncipes

seculares.

6) El Papa tiene potestad temporal en orden a las cosas espirituales.

7) El Papa no tiene potestad temporal en orden a los indios

8) Si los bárbaros no quieren reconocer el Papa no por ello se les debe

hacer la guerra.

9) Si los bárbaros no quieren reconocer la fe no por ello se les debe

hacer la guerra.

10) Los cristianos no pueden, ni con autoridad papal reprimir a los indios
por los pecados contra la ley natural.

Títulos legítimos:

1) Sociedad y Comunicación Natural (Ius Peregrinandi).

2) Propagación de la religión Cristiana (Ius Predicand).

3) Ayuda a convertidos si son molestados por bárbaros.

4) Convertidos los indios, el Papa puede darles un principio cristiano.

5) Para defender inocentes de una muerte injusta:

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“… Sin autoridad del Pontífice pueden los españoles prohibir a los bárbaros
toda costumbre y rito nefasto, porque pueden defender los inocentes de
una muerte injusta.” (Ortiz Pellegrini, 1994, p. 116)

6) Elección voluntaria de la mayoría de los indios. Estos pueden

mencionarse a modo de ejemplo entre otros.

Estos pueden mencionarse a modo de ejemplo entre otros.

Algunos juristas importantes en la misma temática de la legitimidad o no

de los Títulos:

a) Palacios Rubios

b) Gregorio López

A su vez dentro del pensamiento humanista mencionaremos algunos

eruditos de la época enrolados en esta corriente:

Juan Ginés Sepúlveda. Humanista, aristotélico, erudito.

Bartolomé de las Casas: el más enfático en la defensa de los indios.

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Bibliografía Básica El Derecho indiano: características, elementos, orden de
prelación. Recopilación de 1680
Para cumplir con los
objetivos de la Unidad 2
del programa (incluidos 1. El Derecho Indiano
en el módulo 2), es
necesario profundizar en
los temas desarrollados
en los Capítulos 4 (desde 1- El Derecho Indiano es el que rigió en el nuevo mundo tras la conquista de
el punto 3.4) y 5 (hasta América por los españoles. Y esto ¿Por qué? Se tuvieron que dictar nuevas
47.8) –tomo 1- del libro
normas para hacer frente a las situaciones hasta ese momento
“Nociones de Historia del
Derecho Argentino (Ortiz desconocidas, nuevas circunstancias sociales, económicas, raciales y
Pellegrini, 1999), geográficas del nuevo mundo que no encuadraban en los preceptos rígidos
relacionándolos con los
del Derecho Castellano por lo que se hacía necesario dictar normas
comentarios y
actualizaciones de las destinadas sobre todo a organizar el gobierno temporal y espiritual, la
lecturas justicia, las finanzas, las relaciones humanas y mercantiles entre España y
correspondientes del
Las Indias, la condición de los naturales y otros problemas. Por todo lo dicho,
módulo.
cabe aclarar que, en un primer momento, como ya veremos más adelante,
convivieron derecho castellano y derecho Indiano. Pasando en claro,
definiremos al Derecho Indiano como:

“Derecho sancionado en España especialmente para América”, rigió en

América durante tres siglos de dominación española, e incluso tuvo
vigencia posterior”. (Ortiz Pellegrini, 1994, p.121)

2. Elementos

Desde lo expuesto hasta ahora vemos como el Derecho Castellano y el

Derecho Indiano han tenido conexiones y vigencias simultáneas, lo cual
obliga a estudiarlos en conjunto y a lo que se suma el derecho indígena, el
derecho que estaba vigente en América hasta la llegada de los españoles.
Por lo tanto, vemos que convivieron tres tipos de derecho

• DERECHO CASTELLANO

• DERECHO INDIANO

• DERECHO INDÍGENA

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El Derecho Castellano- Era el que imperaba en Castilla al momento de la
conquista, y que se siguió sancionando posteriormente para ese reino. Se
aplica en América sólo una parte de ese Sistema que tenía carácter
supletorio, es decir, se aplicaba si no había disposiciones especiales para el
nuevo mundo. Tuvo mayor alcance en el campo del derecho privado (civil y
comercial), penal y procesal (que no fueran reemplazadas por otras,
especialmente dictadas para las Indias). Para que el Derecho Castellano
tuviera vigencia en América era preciso que las nuevas leyes que se iban
sancionando pasaran y fueran aprobadas por el Consejo de Indias. (Ortiz
Pellegrini, 1994)

El Derecho Indiano- Este derecho propiamente dicho se componía:

 De las normas sancionadas en España para regular el funcionamiento de

los órganos gubernativos indianos allí existentes.
 De las leyes expedidas en España para resolver los problemas de la
América Hispánica y de Filipinas.
 De las leyes y costumbres establecidas en las indias “derecho indiano
criollo”.
 De las interpretaciones de todas esas leyes hechas por los tribunales
Superiores (Consejos de Indias y Audiencias).

Básicamente este nuevo derecho se limitaba a Derecho Público Eclesiástico

(organización de la Iglesia, real patronato, evangelización de los indios, entre
otros), el gobierno político de las indias, el régimen administrativo, judicial,
financiero y militar, a la condición de los indios al ingreso de personas y a la
regulación de las actividades económicas (Ortíz Pellegrini, 1994).

El Derecho Indígena

El Derecho Indígena era el que regía en las Indias desde antes de la conquista
española, esencialmente no escrito, y se componía de las órdenes emanadas
de las diversas autoridades y de las costumbres existentes. No todo éste
derecho fue rechazado por los españoles, pero tampoco se mantuvieron
muchas de las instituciones de este tipo de derecho debido a que chocaban
con los preceptos cristianos. Subsisten las instituciones de derecho indígena
como:

El Cacicazgo, que eran los jefes de las tribus.

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El ayllu, que era la propiedad colectiva de la tierra, que se había impuesto
como régimen agrario en el Incanato, sobre la base del parentesco y de la
religión.

La mita, obligación de concurrir al trabajo por turnos.

3. Característica del Derecho indiano

Casuismo acentuado: consecuencia de un conjunto de normas individuales.

Se legisló sobre problemas muy concretos como aspiración al mejor
gobierno, y su vigencia se expresa a través de la facultad de las autoridades
indianas de suspender la ejecución de una ley.

Una tendencia asimiladora y uniformadora: Se trató de que la legislación

fuera asimilada a la propia legislación del territorio peninsular como un
principio rector de uniformidad. Se impuso la realidad y las instituciones
adquirieron modalidades diferentes según el ambiente geográfico, social y
económico en que hubieron de desenvolverse.

Una gran minuciosidad reglamentaria: Existían en muchos casos cuestiones

que sólo interesaban a un reducido distrito rural, por lo que se daba amplias
facultades resolutorias a las autoridades coloniales.

Un profundo sentido religioso: La conversión a la fe de Cristo de los

aborígenes sometidos y a la defensa de la religión católica en estos
territorios fue uno de los móviles que impulsara la política colonizadora.

Fue en muchos aspectos un derecho consuetudinario: que se desprendía de

las costumbres locales, de los indígenas, de éstos y los españoles, o de las
prácticas americanas de los españoles solos.

Es un derecho especial o municipal: adaptado a las distintas regiones, grados

de cultura y sumisión del indio al español.

Es un derecho singular: por que nace de acuerdo a las circunstancias de

Indias, como adaptación de los principios del derecho natural y del derecho
castellano.

Es diverso y a la vez tiene unidad. (Ortíz Pellegrini, 1994)

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4. Orden de prelación

Fue necesario establecer un orden de prelación por existir normas

contradictorias. El problema se resolvió imitando la solución adoptada por
los españoles desde antaño y se dio preferencia a las leyes dictadas
específicamente para las Indias.

Ante un problema los jueces para resolver, debían buscar la norma aplicable:

1º- En el derecho Indiano, prefiriendo la ley más específica a la general, más

reciente a la más antigua.

2º- En las leyes de Castilla, reunidas en la nueva Recopilación de 1567, y las

posteriores, siempre que hubieran pasado por el Consejo de Indias o por la
Secretaría de Indias después de 1716.

3º- En el fuero Real y en el Fuero Juzgo.

4º- En las Siete Partidas de Alfonso, el Sabio.

5. Recopilación de 1680.

Finalmente, durante el reinado de Carlos II se promulgó la Real Cédula del

18 de mayo de 1680, que dio fuerza legal a la Recopilación de las Leyes de
las Indias, conjunto de disposiciones jurídicas, que se considera una obra
monumental ordenadas en 9 libros, que contienen alrededor de 6.400 leyes.
La Recopilación de 1680 es de gran importancia para conocer los principios
políticos, religiosos, sociales y económicos que inspiraron la acción de
gobierno español. Si bien la obra adolece de técnica legislativa implica el
reconocimiento y aplicación del derecho de Indias, sancionado en España.

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Los 9 libros con materias de distinta índole a saber:

RECOPILACION DE 1680
Se promulga durante el reinado de Carlos II.
Obra monumental de disposiciones jurídicas.
Comprende varias materias Ordenadas en 9
libros.

Libro I. Se refiere a los asuntos religiosos, tales como el regio patronato, la

organización de la Iglesia americana; la situación del clero (regular y secular)
y diversos aspectos relacionados con la cultura y la enseñanza, entonces muy
conectada con la religión.

Libro II. Se ocupa de la estructura del gobierno indiano con especial

referencia a las funciones y competencia del Consejo de Indias y las
audiencias.

Libro III. Resume los deberes, competencia, atribuciones y funciones de

virreyes y gobernadores. Igualmente hace referencia a la organización
militar indiana.

Libro IV. Se ocupa de todo lo concerniente al descubrimiento y la conquista

territorial. En consecuencia, fija las normas de poblamiento, reparto de
tierras y las relacionadas con las obras públicas y minería.

Libro V. Legisla sobre diversos aspectos del derecho público (límites

jurisdiccionales) y funciones, competencia y atribuciones de los alcaldes,
corregidores y demás funcionarios menores.

Libro VI. Se ocupa fundamentalmente de la situación de los indígenas

(condición social, régimen de encomiendas, tributos, etc.).

Libro VII. Resume todos los aspectos vinculados con la acción policial,
especialmente los relacionados con la moralidad pública.

Libro VIII. Legisla sobre la organización rentística y financiera.

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Libro IX. Se refiere a la organización comercial indiana y a los medios de
regularla, con especial referencia a la Casa de Contratación y a los sistemas
de comercio. (Ortíz Pellegrini, 1994)

Resumiendo:

Se suele denominar derecho indígena al sistema jurídico y a diversas

instituciones jurídicas que regían en América antes de la llegada de los
españoles y que era esencialmente NO escrito. Entre otras, algunas de las
instituciones que persistieron –parcial y limitadamente- a la llegada de los
conquistadores fueron el cacicazgo, el ayllu, y la mita.

El Derecho Indiano se caracterizaba por un acentuado casuismo, una

tendencia asimiladora y uniformadora, una gran minuciosidad
reglamentarista y un profundo sentido religioso. Además, era un derecho
basado en gran parte en las costumbres locales, y de carácter singular.

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Referencias

Ortiz Pellegrini M.A. (1994). Nociones de Historia del Derecho Argentino,T

I. (2º Ed.) Córdoba. Lerner.

Zorraquin Becú, R. (1978). Historia del Derecho Argentino, Buenos Aires, Ed.
Perrot.

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