Derecho Al Recurso Analisis Casación 648-18-Libertad

G A C E TA
CONSTITUCIONAL
ANÁLISIS Y CRÍTICA
El derecho al recurso
Análisis de la Casación N° 648-2018-La Libertad
Silvia del Carmen NEYRA HERRERA*
La autora analiza la Casación N° 648-2018- La Libertad, mediante la cual se resuelve

aplicar la condena del absuelto, regulada en el literal b) del numeral 3 del artículo 425
RESUMEN
del Código Procesal Penal, por no ser contraria a la Constitución, y establece que el me-
dio impugnatorio idóneo es la casación. En ese sentido, con el motivo de verificar si la
casación efectivamente garantiza el derecho al recurso, la autora detalla a la luz de la ju-
risprudencia de la Corte IDH, los alcances de la pluralidad de instancia y el derecho al
recurso. Así, profundiza en la condena del absuelto y el medio impugnatorio del conde-
nado en segunda instancia.
ii PALABRAS CLAVE 3 del artículo 425 del Código Procesal Penal

(en adelante CPP).
Derecho al recurso / Pluralidad de instancia / Medio
impugnatorio / Condena del absuelto / Corte IDH En ese sentido, el presente trabajo, se ha ela-
borado en tres partes, la primera se ha deno-
Recibido : 02/11/2020 minado hechos procesales, que va a permitir
Aprobado : 03/11/2020 saber cuáles son los hechos acontecidos, y las
respuestas jurídicas que han tenido los dife-
rentes juzgados y salas superiores, además,
I. INTRODUCCIÓN se hará énfasis a la última sentencia emitida,
ya que la misma señala que su instancia no
La presente investigación, se da con la fina-
podría condenar, ya que afectaría el derecho
lidad de analizar la Casación N° 648-2018-
al recurso amplio.
La Libertad, ello porque en la misma, se
resuelve que debe aplicarse la condena del La segunda parte, se le ha nombrado res-
absuelto regulada en el literal b) del numeral puesta sobre estos hechos por parte de la
* Fiscal adjunto provincial del Distrito Fiscal de Sullana. Doctorando de la Facultad de Derecho por la Universidad de
Piura. Máster en Derecho Público, con mención en Derecho Constitucional por la misma casa de estudios.
GACETA CONSTITUCIONAL | TOMO 156 • DICIEMBRE 2020 • ISSN 1997-8812 • pp. 149-167 149
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Corte Suprema, en este punto, se verificará el de vista del 28 de agosto de 2017, en ese sen-
análisis que realiza la Corte a fin de estable- tido, a continuación, se indicará los hechos
cer que la condena del absuelto establecido fácticos y las respuestas jurídicas que se han
en el literal b) del numeral 3 del artículo 425 dado a los mismos.
del Código Procesal Penal, es constitucional,
por ende, se puede aplicar, y que para garan- 1. Hechos fácticos
tizar el recurso contra esta instancia, el Se atribuye a los imputados1 la comisión de
medio impugnatorio idóneo sería la casación. los delitos de secuestro agravado, previsto en
Con relación al último punto mencionado, es el artículo 152, inciso 3 del Código Penal, por
de precisar, que también se mencionara la haber privado de su libertad injustamente a
Consulta Exp. N° 15852-2014-Junín, ya que los agraviados2; y también el delito de homi-
en la misma se evalúa vía control difuso la cidio calificado, previsto en el artículo 108,
constitucionalidad del artículo en mención, inciso 3 del Código Penal, al haberlos ejecu-
y el medio idóneo para garantizar derecho tado extrajudicialmente, haciendo aparecer
al recurso. que habrían muerto como consecuencia de
un supuesto enfrentamiento.
Finalmente, la última parte se le ha llamado
reflexiones sobre la Casación N° 648-2018- El 27 de octubre de 2007, se habría realizado
La Libertad y el derecho al recurso¸ en este un megaoperativo a cargo de la Tercera Uni-
punto además se han tocado cuatro subte- dad de la Diterpol La Libertad, cuya ejecu-
mas como pluralidad de instancia y derecho ción se efectuó en una distribución entre cua-
al recurso, jurisprudencia de la Corte Inte- tro sectores: norte, sur, centro y este. Esta
ramericana de Derechos Humanos sobre el última zona, comprendía las comisarías de
derecho al recurso, condena del absuelto en Florencia de Mora, Alto Trujillo, Nicolás
primera instancia, y medio impugnatorio Alcázar, Sánchez Carrión y Radio Patrulla; y
del condenado en segunda instancia. Estos estuvo al mando del comandante Elidio Espi-
temas, con la finalidad de establecer qué noza Quispe y el resto de los procesados.
derecho se protege cuando una persona es Los acusados, al hallarse en su recorrido por
condenada por primera vez en segunda ins- la avenida Sánchez Carrión, a la altura de la
tancia, y de esta manera garantizarlo, a fin de cuadra 18 hacia la 17, ingresaron al taller de
que no se vulnere. zapatería ubicado en la esquina de la refe-
rida avenida con Ascencio Vergara, de donde
II. HECHOS PROCESALES
sustrajeron una motocicleta de propiedad
La Casación N° 648-2018-La Libertad, ha de Nelson Meza Mendoza y, al proseguir su
sido emitida con fecha 19 de marzo de 2019, operativo, intervinieron a Carlos Iván Mari-
en mérito al recurso de casación (concedido ños Ávila, quien se encontraba a bordo de
vía queja de derecho) interpuesto por el señor una motocicleta y lo subieron a uno de los
Elidio Espinoza Quispe contra la sentencia patrulleros de la Policía.
1 Los acusados son: Elidio Espinoza Quispe, José Alberto Monge Balta, Wilson de la Cruz Castañeda, Marco Luis
Quispe Gonzales, Jimy Alberto Cortegana Cueva, Jairo Trinidad Mariño Reyes, Hugo Noe Villar Chalan, Nestor
Agustin Castro Ríos.
2 Lo agraviados son Carlos Ivan Mariños Avila, Carlos Ivan Esquivel Mendoza, Victor Alexander Enrique Lozano,
Ronald Javier Reyes Saavedra.
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Posteriormente, se dirigieron al predio sig- 2.1. Primer juicio

nado con el número 1799 de la avenida Sán- Mediante sentencia de fecha 27 de septiem-
chez Carrión, donde detuvieron a Carlos Iván bre de 2011, se absolvió a los imputados de
Esquivel Mendoza, para lo cual treparon al los delitos juzgados. En cuanto al delito de
techo de su domicilio para reducirlo con vio- secuestro, señalaron que el mismo no se
lencia y subirlo a un patrullero. puede probar porque: a) se desacreditó la
Luego de ello, los acusados se fueron hasta versión de los testigos, quienes eran fami-
la cuadra uno del pasaje San Luis, donde liares, vecinos y amigos de los agraviados;
sacaron de su domicilio a Víctor Alexan- b) la mayoría eran testigos con identidad
der Enríquez Lozano, a quien de igual forma reservada y no era creíble sus testimonios, y
detuvieron e ingresaron a un patrullero. Adi- porque se contradecían entre ellos.
cionalmente, extrajeron una motocicleta del Asimismo, con relación al delito de homi-
hermano del intervenido. Finalmente, se cidio calificado, también los absolvieron,
constituyeron a la avenida Ascencio Vergara, al haberse demostrado la existencia de un
donde intervinieron a Ronald Javier Reyes enfrentamiento.
Saavedra.
La resolución antes referida, fue impugnada,
Tras las intervenciones mencionadas, los y la Sala Superior, mediante sentencia del 20
acusados condujeron a los detenidos agra- de abril de 2012, declaró nula la impugnada
viados hasta un lugar descampado, en donde y ordenó un nuevo juicio oral. Como sustento
les dispararon con la intención de terminar precisó: a) la existencia de una grave infrac-
con sus vidas, luego de lo cual los trasla- ción en la valoración de las pruebas y en el
daron al Hospital Belén, al que llegaron ya deber de motivación, lo que vicia de nulidad
cadáveres, excepto Mariños Ávila, quien absoluta a la sentencia apelada; b) la Sala no
ingresó en estado de coma y falleció al poco se ha pronunciado sobre la existencia o no de
tiempo. los delitos imputados, pues ello será mate-
ria del nuevo juzgamiento oral, tan solo se ha
2. Respuestas jurídicas
limitado a constatar la falta de motivación y
Por estos hechos, se han dado 3 juicios ora- de coherencia interna y externa. Estos defec-
les, que han culminado en tres sentencias tos motivan la nulidad de dicha sentencia,
absolutorias, las mismas que fueron anula- por lo que se debe hacer una exhortación a
das en segunda instancia, ordenando que se los jueces integrantes del juzgado colegiado,
realice un nuevo juicio oral; a continuación, para que en el futuro cumplan con valorar
se indicará lo resaltante, en cuanto a los fun- las pruebas conforme a las reglas del artículo
damentos de las decisiones en las diferentes 158 del Código Procesal Penal 3, cumplan
instancias. con observar las demás reglas procesales
3 Dicho artículo está relacionado con la valoración. En ese sentido se precisa: “1. En la valoración de la prueba el Juez
deberá observar las reglas de la lógica, la ciencia y las máximas de la experiencia, y expondrá los resultados obteni-
dos y los criterios adoptados. 2. En los supuestos de testigos de referencia, declaración de arrepentidos o colabora-
dores y situaciones análogas, sólo con otras pruebas que corroboren sus testimonios se podrá imponer al imputa-
do una medida coercitiva o dictar en su contra sentencia condenatoria. 3. La prueba por indicios requiere: a) Que el
indicio esté probado; b) Que la inferencia esté basada en las reglas de la lógica, la ciencia o la experiencia; c) Que
cuando se trate de indicios contingentes, éstos sean plurales, concordantes y convergentes, así como que no se pre-
senten contraindicios consistentes”.
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señaladas por el Código y el Tribunal Cons- del 2016, emitió la sentencia en mayoría4,
titucional, así como ser más aplicados al absolviendo a los procesados, sustentando en
momento de cumplir con el deber de moti- los siguiente: a) los testigos de la fiscalía no
var las sentencias (fundamento jurídico 42). han generado credibilidad, pues se contradi-
cen, y lo afirmado por ellos no ha sido corro-
2.2. Segundo juicio borado con otros medios de prueba objetivos
Luego de celebrado el segundo juicio oral, y de recopilación inmediata al hecho juzgado,
el juzgado penal emitió sentencia el 23 de vale decir mínimamente con denuncias, cons-
julio de 2013, con la que absolvió nueva- tataciones u otros medios a los que pudieron
mente a los acusados, como fundamento sus- acceder a través del Ministerio Público; b) si
tentó: que se ha llegado a demostrar los deli- bien existen pruebas que ampararían tanto la
tos imputados por el Ministerio Público a los tesis incriminatoria del Ministerio Público,
acusados, así como la falsedad de la tesis del también existen pruebas sobre la inocencia
enfrentamiento (f. 10.6.1.3), sin embargo, se de los procesados, por lo que existe en el pre-
les absuelve con base en que, según el juz- sente caso una duda razonable, con relación a
gado colegiado, la fiscalía no había podido la responsabilidad penal de los acusados.
acreditar con prueba directa o indiciaria, que Lo resuelto fue apelado y mediante sentencia
los acusados hayan sido los autores materia- de fecha 28 de agosto del 2017, la Superior
les de tales hechos (f. 10.6.2). Sala Penal de Apelaciones por unanimidad
Lo antes resuelto fue recurrido una vez más, concluye que ha quedado probado los deli-
lo cual conllevó a la emisión de la senten- tos de secuestro agravado y homicidio cali-
cia de vista del 23 de enero de 2014, que, ficado, así como la responsabilidad penal de
del mismo modo que su predecesora, declaró los acusados, sin embargo, no pueden expe-
nula la recurrida y ordenó un nuevo juicio dir la condena del absuelto en segunda ins-
oral, sustentado su decisión en que existe tancia, por cuanto se afectaría su derecho al
vicios en algunos fundamentos de la senten- recurso amplio. En ese sentido, nuevamente
cia recurrida que afectan sustancialmente el declara nula la sentencia, a fin de que se rea-
derecho social de la debida motivación de las lice nuevo juicio oral.
resoluciones judiciales –motivación insufi-
III. RESPUESTA SOBRE ESTOS HE-
ciente por infracción al principio lógico de CHOS POR PARTE DE LA CORTE
razón suficiente–, invalidando la decisión SUPREMA
por causal de ilogicidad por infracción a las
reglas de valoración probatoria –perenniza- Por los hechos mencionados, la Sala Penal
das en el artículo 158 del Código Procesal Permanente de la Corte Suprema de la Repú-
Penal– y al deber de motivación (f. j. 67). blica, mediante la Casación N° 648-2018-La
Libertad, de fecha 19 de marzo de 2019, se ha
2.3. Tercer juicio pronunciado5.
Luego del tercer juicio oral dispuesto, el Tercer Lo que motiva a la corte a analizar el pre-
Juzgado Colegiado con fecha 20 de octubre sente caso es el hecho de que se han realizado
4 El voto en discordia es porque se declare la culpabilidad de los acusados.

5 Es preciso señalar que el señor Elidio Espinoza Quispe es el que ha interpuesto el recurso de casación (concedido
vía queja de derecho) contra la sentencia de vista del 28 de agosto de 2017, por ello deviene el pronunciamiento de
la Corte.
tres juicios orales de pri- la vigencia de la acción

mera instancia, en donde penal, lo cual no es ade-
en los tres la judicatura ha La pluralidad de instancia y el cuado en el marco del
emitido sentencia absolu- derecho al recurso son dife- debido proceso.
toria; y en segunda instan- rentes, este último es la facul-
Ante esta problemática
cia, mediante sentencias tad del condenado de poner
–tiempo transcurrido–, la
de vista se ha declarado la
nulidad de dichas resolu-
en marcha, con su voluntad, Sala Penal busca dar solu-
ciones, ordenando se rea- la instancia de revisión.
ción, a fin de que esta vul-
neración no se siga dando,
lice un nuevo juicio oral.
por ello se decanta en esta-
Ello ha traído como consecuencia dilación
blecer que la figura jurídica de la condena
de tiempo –11 años, 4 meses y 22 días–, sin
del absuelto, sería la idónea, así en el funda-
que haya un pronunciamiento definitivo de
mento decimosexto indica que un límite ade-
la situación jurídica de los procesados; en
cuado consiste en la posibilidad de la con-
ese sentido, desde la causal del artículo 429,
dena del absuelto regulada según el literal
numeral 1 del Código Procesal Penal6 (debido
b del numeral 3 del artículo 425 del Código
proceso), dicha sala analiza el caso referido.
Procesal Penal que señala: “Si la sentencia de
Respecto a lo mencionado, la Corte refiere, primera instancia es absolutoria puede dictar
que en el caso bajo análisis, por el tiempo sentencia condenatoria imponiendo las san-
transcurrido se habría vulnerado el plazo ciones y reparación civil a que hubiere lugar
razonable, en ese sentido en el fundamento o referir la absolución a una causa diversa a
decimotercero precisa: la enunciada por el juez”.
A su vez, dicha judicatura evalúa la proce-
Es precisamente este último aspecto –el
dencia de la aplicación de la condena del
tiempo que demandó la realización de los
absuelto, ello en el sentido de que en la sen-
sucesivos juicios orales, absoluciones y
tencia de vista materia casación, los miem-
nulidades– el que nos permite afirmar la
bros de la sala se han abstenido de aplicarla,
incidencia en la vulneración a un plazo
basándose que se vulneraría el derecho al
razonable, pues no cabe duda de que la
recurso del condenado. Con relación a este
prolongación sin una resolución firme
tema, la corte se remite al fundamento cuarto
para el caso de autos obedeció exclusiva-
de la Casación N° 1379-2017/Nacional del 28
mente a las discrepancias de apreciación
de agosto de 2018, en el que precisa:
sobre la prueba entre los órganos de jus-
ticia, lo que nos hace cuestionar (a fin de La legitimidad de esta posibilidad está en
dar cabal cumplimiento a los numerales función, desde luego, a las notas carac-
del artículo 139 de la Constitución Polí- terísticas del recurso de apelación, a su
tica del Perú) si debe existir algún límite estructura, dimensión y particularida-
a dicho paradigma, pues de lo contrario des nacionales, así como a las situacio-
se permitirían tantas absoluciones y nuli- nes procesales concretas que se presen-
dades como lo permita la extensión de ten en la causa. Tal posibilidad, como es
6 Artículo 429 del CPP, refiere que son causales para interponer recurso de casación: “1. Si la sentencia o auto han sido
expedidos con inobservancia de algunas de las garantías constitucionales de carácter procesal o material, o con una
indebida o errónea aplicación de dichas garantías. 2. (…)”.
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obvio, es aceptada en el derecho com- La Sala Constitucional desaprobó la reso-

parado, incluso en el Derecho Interna- lución consultada, justificando la consti-
cional –véase, por ejemplo, el Estatuto tucionalidad de las normas en mención,
de la Corte Penal Internacional, artículo argumentando:
ochenta y tres, numeral 2–. Cabe enfati-
1. Los artículos señalados no contravendrían
zar, más allá de que una sentencia de casa-
a la norma constitucional, tratados sobre
ción señaló la inviabilidad de condenar al
derechos humanos e interpretaciones de la
absuelto, que finalmente la Sala Cons-
Corte Interamericana de Derechos Huma-
titucional y Social de esta Corte Suprema
nos, puesto que la misma no contiene res-
–órgano jurisdiccional competente fun-
tricción al acceso a la pluralidad de instan-
cionalmente cuando se trata de consultas
cia, y que constituiría la materialización
en materia de inaplicación de normas con
del derecho a impugnar cuando posibilita
rango de ley (artículo 14 de la Ley Orgá-
que en la segunda instancia se revise la
nica del Poder Judicial) por tribunales
sentencia absolutoria (f. 6.5).
inferiores, en su sentencia del 22 de octu-
bre de 2015, afirmó la constitucionalidad 2. Las normas procesales enjuiciadas de
de esta opción y, por consiguiente, desa- inconstitucionalidad no contiene dispo-
probó una consulta en sentido contrario sición que limite la interposición de un
elevada por la Corte Superior de Justicia recurso impugnativo adicional a la ape-
de Junín (Consulta número 15852-2014/ lación; siendo su contenido normativo el
Junín). facultar a la sala de Apelaciones a revocar
la sentencia absolutoria y reformándola,
Es decir, la Corte en la presente casación, se
condenar al acusado; atribución confe-
ha limitado a señalar que el órgano compe-
rida al órgano jurisdiccional que guarda
tente de verificar la inaplicación de normas
compatibilidad con el derecho fundamen-
con rango de ley, ya se ha pronunciado en
tal a la verdad, el valor justicia acogido
la Consulta Exp. N° 15852-2014/Junín, res-
en el artículo 44 de la Constitución, y la
pecto a la condena del absuelto del absuelto,
potestad constitucional de administrar
y ha establecido que no sería inconstitu-
justicia con arreglo a la constitución y a
cional. Sobre este tema, es preciso analizar
las leyes, desvirtuando que las normas
los fundamentos de la consulta que hacen
en mención, sean contrarias a la Consti-
referencia.
tución Política del Estado y al principio
1. Consulta Exp. N° 15852-2014/Junín de pluralidad de instancia (f. 6.9).
Esta consulta ha sido emitida el 22 de octu- 3. La Sala hace mención que, vía control
bre de 2015 por la Sala de Derecho Cons- difuso, no se puede declarar la inconsti-
titucional y Social Permanente de la Corte tucionalidad de las normas procesales que
Suprema de Justicia de la República. Fue faculten la condena en segunda instancia,
dictada en mérito a que la Sala Penal de sino de verificar si nuestro ordenamiento
Apelaciones y Liquidadora de la Corte prevé la posibilidad de impugnar lo dis-
Superior de Justicia de Junín aplicando el puesto en segunda instancia (f. 7.2). Y sobre
control difuso inaplica los artículos 419.2 y este tema, señala que el recurso de casación
425.3.b del Código Procesal Penal, referidos sería el idóneo, para afirmar lo mencio-
a la condena por primera vez en segunda nado, se basa en los siguientes fundamen-
instancia. tos: a) el inciso 1 del artículo 427 Código
Procesal Penal, establece que es procedente facultad del condenado de poner en marcha,
la casación contra las sentencias definiti- con su voluntad, la instancia de revisión –el
vas, lo que conlleva a inferir que en tér- procedimiento para verificar la doble confor-
minos generales estarían comprendidas midad– que, en caso de coincidir total o par-
las sentencias con condena del acusado; cialmente con el tribunal de juicio, daría fun-
b) el artículo 429 del mismo cuerpo norma- damento regular a la condena por aplicación
tivo prevé el recurso de casación por inob- de la fórmula: –dos veces el mismo resultado
servancia de garantías constitucionales de = gran probabilidad de acierto en la solu-
carácter procesal o material, posibilitando ción– y, en caso contrario, privaría de efec-
al juez de casación a examinar, si en la tos a la sentencia originaria (Maier, 2008,
sentencia de vista se ha cumplido con las p. 726), es decir, este derecho, da como resul-
garantías que asisten al procesado como es tado el doble convencimiento de la condena
el ejercicio de su derecho de defensa y de la de una persona, si esta lo solicita.
prueba; c) la casación aparte de la función
En el Perú, si bien en la Constitución Polí-
de control de derecho objetivo –nomofilác-
tica no se regula el derecho al recurso,
tica–, tiene la función dikelógica (ff. 7.3, 7.4
empero es de indicar que dicho derecho
y 7.5); d) las Salas Supremas del Perú están
forma parte de nuestro ordenamiento cons-
resolviendo en casación la impugnación de
titucional, porque el artículo 55 de nuestra
las sentencias condenatorias en segunda
Constitución establece que “[l]os tratados
instancia, habilitando un recurso idóneo
celebrados por el Estado y en vigor forman
con respecto de las garantías del proceso,
parte del derecho nacional”, y en su cuarta
salvaguardando el derecho del condenado
disposición final y transitoria, señala que
a recurrir el fallo; es así que en la Casación
“[l]as normas relativas a los derechos y a
Penal N° 385-2013-San Martín confirma
las libertades que la Constitución reconoce
la sentencia en primera instancia, y en la
se interpretan de conformidad con la Decla-
Casación Penal N° 194-2014 declara anula
ración Universal de Derechos Humanos y
declarando fundado el recurso de casación
con los tratados y acuerdos internacionales
y disponen nuevo juicio.
sobre las mismas materias ratificados por
IV. REFLEXIONES SOBRE LA CASA- el Perú”. Y además porque con fecha 28 de
CIÓN N° 648-2018-LA LIBERTAD Y julio de 1978 fue ratificada la Convención
EL DERECHO AL RECURSO Americana de Derechos Humanos (en ade-
lante, CADH) y el Pacto Internacional de
Los temas que emergen de la casación y con-
Derechos Civiles y Políticos (en adelante,
sulta en comento son: 1) pluralidad de ins-
PIDCP) fue firmado el 11 de agosto de 1977,
tancia y derecho al recurso; 2) jurispruden-
y fue aprobado por el Decreto Ley Nº 22128
cia de la Corte Interamericana de Derechos
de fecha 28 de abril de 1978.
Humanos sobre el derecho al recurso; 3) con-
dena del absuelto; y 4) medio impugnatorio Asimismo, es de precisar que los instrumen-
del condenado en segunda instancia. A conti- tos internacionales referidos, establecen de
nuación, reflexionaremos sobre los mismos. manera taxativa el derecho al recurso, en este
sentido, el artículo 14.5 del PIDCP prescribe
1. Pluralidad de instancia y el dere- que “[t]oda persona declarada culpable de un
cho al recurso
delito tendrá derecho a que el fallo condena-
La pluralidad de instancia y el derecho al torio y la pena que se le haya impuesto sean
recurso son diferentes, este último es la sometidos a un tribunal superior, conforme a
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lo prescrito por la ley”, y o derecho al recurso, y en

artículo 8.2.h de la CADH, base a ello evitar la vulne-
el mismo que prescribe En el Perú, si bien en la Cons- ración al derecho. A con-
“[g]arantías judiciales titución Política no se regula tinuación, analizaremos
(…) h) derecho de recurrir el derecho al recurso, debe- la condena del absuelto y
del fallo ante juez o tribu- mos indicar que dicho derecho determinaremos cuál es
nal superior” . el derecho que le corres-
forma parte de nuestro orde- ponde al condado por
Ade m á s , e s de s u m a namiento constitucional. primera vez en segunda
impor tancia porque es
instancia.
consider a do como u n
instrumento más para lograr neutralizar 2. Jurisprudencia de la Corte Intera-
el ejercicio arbitrario del poder penal del mericana de Derechos Humanos
Estado, una herramienta que amplifica el sobre el derecho al recurso
derecho de defensa de la persona sometida En esta línea de análisis, también se debe
a una acusación de carácter penal, y por tener en cuenta que, respecto al derecho al
ello, necesario (Coiazzet, 2015, p. 180), ya recurso, se ha dado un desarrollo jurispru-
que permite que la decisión de condena sea dencial por parte de la Corte Interamericana
revisada de manera íntegra por otro órgano de Derechos Humanos; en nuestro estudio,
jurisdiccional y se dé el doble conforme, como referencia tomaremos tres sentencias:
evitando errores judiciales, que conlleven dos de casos seguidos contra Argentina y
a un tema de injusticia, y con ello a conse- uno contra Costa Rica, ello atendiendo a que
cuencias negativas en la vida de la persona en el primer país mencionado se le ha decla-
condenada. rado responsable por la violación al derecho
Por otro lado, la pluralidad de instancia es a recurrir y por no implementar el mismo. Y
un principio y derecho de la función juris- el segundo porque después del caso Herrera
diccional, ello tal como así lo prevé el inciso Ulloa vs. Costa Rica, este país se ha encar-
6 del artículo 139 de la Constitución Política gado de implementar un recurso que garan-
del Estado, y tiene que ver con el doble grado tiza la revisión íntegra del fallo, incluso apli-
de jurisdicción, entendido, en el sentido de cado la retroactividad, a efectos de garantizar
que un caso debe ser revisado por dos órga- el mismo en casos pasados.
nos jurisdiccionales distintos, en atención al
recurso interpuesto por cualquiera de las par- 2.1. Caso Mohamed vs. Argentina
tes –Ministerio Público, sentenciado o actor La sentencia fue emitida el 23 de noviem-
civil–. Es decir, no es la facultad de conde- bre de 2012 y se refiere a la responsabili-
nado a que su sentencia primigenia deba ser dad internacional del Estado argentino por la
revisada de manera íntegra, por ende, son imposibilidad de Óscar Alberto Mohamed de
dos derechos distintos. recurrir un fallo condenatorio en un proceso
En ese sentido, se considera que, en la casa- penal seguido en su contra.
ción en comento, debió diferenciarse estos Los hechos son los siguientes: el 16 de marzo
principios, ello para determinar cuál es el de 1992 el señor Óscar Alberto Mohamed,
derecho que le corresponde al condenado por quien trabajaba en la ciudad de Buenos Aires
primera vez en segunda instancia, es decir, como conductor de una línea de colectivos,
si es el derecho a la pluralidad de instancia fue parte de un accidente de tránsito. Esta
persona atropelló a una señora, quien sufrió busca proteger el derecho de defensa, en la
graves lesiones y falleció. Ese mismo día medida que otorga la posibilidad de inter-
se inició un proceso penal contra el señor poner un recurso para evitar que quede
Mohamed por el delito de homicidio culposo. firme una decisión adoptada en un proce-
Con fecha 30 de agosto de 1994 el Juzgado dimiento viciado y que contiene errores
Nacional en lo Correccional N° 3 emitió sen- que ocasionarían un perjuicio indebido a
tencia, absolviéndolo. El Ministerio Público los intereses de la persona (Caso Moha-
y la parte civil interpusieron recursos de ape- med vs. Argentina, párr. 97).
lación. El 22 de febrero de 1995 la Sala Pri-
b. Accesible: su presentación no debe
mera de la Cámara Nacional de Apelaciones
requerir mayores complejidades que tor-
en lo Criminal y Correccional emitió sen-
nen ilusorio este derecho (caso Mohamed
tencia condenatoria, imponiéndole 3 años de
vs. Argentina, párr. 99). Las formalidades
pena privativa de la libertad suspendida y 8
requeridas para que el recurso sea admi-
años de inhabilitación para conducir cual-
tido deben ser mínimas y no deben cons-
quier vehículo automotor.
tituir un obstáculo para que el recurso
El recurso disponible era el recurso extraor- cumpla con su fin de examinar y resolver
dinario federal. Sin embargo, este fue des- los agravios sustentados por el recurrente
estimado. El señor Mohamed fue despedido (caso Mohamed vs. Argentina, párr. 99).
de su empleo como chofer de colectivo, en
c. Eficaz: la eficacia del recurso implica
razón de “su inhabilitación penal para condu-
que debe procurar resultados o respues-
cir”. Al no contar con otro recurso, el señor
tas al fin para el cual fue concebido (caso
Mohamed, conjuntamente con su defensa,
Mohamed vs. Argentina, párr. 99). Debe
sometió el caso ante la Comisión Interame-
entenderse que, independientemente del
ricana de Derechos Humanos, la misma que
régimen o sistema recursivo que adop-
se pronunció en el Informe 173/10, de fecha
ten los Estados parte y de la denomina-
2 de noviembre de 2010, en donde realizaba
ción que den al medio de impugnación de
diversas recomendaciones al Estado argen-
la sentencia condenatoria, para que este
tino para salvaguardar el derecho al recurso
sea eficaz debe constituir un medio ade-
del señor Mohamed.
cuado para procurar la corrección de una
Con fecha 13 de abril de 2011, la Comisión condena errónea. Ello requiere que pueda
Interamericana decidió someter a la jurisdic- analizar las cuestiones fácticas, probato-
ción de la Corte Interamericana ante la falta rias y jurídicas en que se basa la senten-
de avances sustanciales en “el cumplimiento cia impugnada, puesto que en la actividad
de las recomendaciones formuladas en dicho jurisdiccional existe una interdependen-
informe” por parte del Estado. cia entre las determinaciones fácticas y la
aplicación del derecho, de forma tal que
En esta sentencia, la Corte ha establecido
una errónea determinación de los hechos
estándares que deben cumplirse a fin de
implica una errada o indebida aplicación
garantizar el derecho al recurso. Así se tiene
del derecho. Consecuentemente, las cau-
que señaló que el recurso debe ser:
sales de procedencia del recurso deben
a. Ordinario: ello supone que debe ser posibilitar un control amplio de los aspec-
garantizado antes de que la sentencia tos impugnados de la sentencia conde-
adquiera la calidad de cosa juzgada (caso natoria (caso Mohamed vs. Argentina,
Mohamed vs. Argentina, párr. 99), ya que párr. 100).
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d. Este al alcance de toda persona con- Americana, porque el recurso extraordinario

denada: el derecho a recurrir el fallo federal estaba limitado a cuestiones de puro
no podría ser efectivo si no se garan- derecho.
tiza respecto de todo aquel que es con-
denado, ya que la condena es la mani- 2.2. Caso Gorigoitía vs. Argentina
festación del ejercicio del poder punitivo
La sentencia fue emitida el 2 de setiembre de
del Estado. Resulta contrario al propó-
2019, y se refiere a la responsabilidad inter-
sito de ese derecho específico que no sea
nacional del Estado argentino entre otros, por
garantizado frente a quien es condenado
la violación al derecho a recurrir el fallo ar-
mediante una sentencia que revoca una
tículo 8.2.h) de la Convención Americana,
decisión absolutoria. Interpretar lo con-
en relación con el artículo 1.1 del mismo ins-
trario sería dejar al condenado despro-
trumento7, en perjuicio del señor Oscar Raúl
visto de un recurso contra la condena.
Gorigoitia; asimismo, lo responsabiliza por
Se trata de una garantía del individuo
la violación al deber de adoptar disposiciones
frente al Estado y no solamente una guía
del derecho interno, establecido en el artículo
que orienta el diseño de los sistemas de
2 de la citada Convención8, en relación con el
impugnación en los Estados partes en la
artículo 8.2.h) del mismo cuerpo normativo.
Convención (caso Mohamed vs. Argen-
tina, párr. 92). Los hechos son los siguientes: El 31 de
agosto de 1996 el señor Gorigoitía fue dete-
e. Que respete las garantías procesales
nido junto a otros agentes policiales por el
mínimas: los regímenes recursivos deben
delito de homicidio ocurrido en el contexto
respetar las garantías procesales mínimas
de una persecución judicial. En el momento
que, con arreglo al artículo 8 de la Con-
de los hechos el señor Gorigoitía era Sar-
vención, resulten pertinentes y necesa-
gento Ayudante de la Policía de Mendoza.
rias para resolver los agravios planteados
El 12 de setiembre de 1997 la Cámara Pri-
por el recurrente, sin que ello implique la
mera del Crimen de Mendoza (en adelante, la
necesidad de realizar un nuevo juicio oral
Cámara Primera) condenó al señor Gorigoitía
(caso Mohamed vs. Argentina, párr. 101).
por el delito de homicidio simple y le impuso
Además, la Corte en este caso concluyó que una pena de 14 años de prisión. En virtud de
el sistema procesal penal argentino que fue la condena sufrió una inhabilitación absoluta
aplicado al señor Mohamed no garantizó un por igual término, y fue exonerado de la Poli-
recurso ordinario accesible y eficaz que per- cía de Mendoza e inhabilitado. La Cámara
mitiera un examen integral de la sentencia Primera indicó que el señor Gorigoitía actuó
condenatoria contra esta persona, en los tér- con “dolo eventual” al momento en que dis-
minos del artículo 8.2.h de la Convención paró su arma durante la persecución.
7 Precisa: “Los Estados partes en esta Convención se comprometen a respetar los derechos y libertades reconocidos
en ella y a garantizar su libre y pleno ejercicio a toda persona que esté sujeta a su jurisdicción, sin discriminación al-
guna por motivos de raza, color, sexo, idioma, religión, opiniones políticas o de cualquier otra índole, origen nacio-
nal o social, posición económica, nacimiento o cualquier otra condición social”.
8 Señala: “Si el ejercicio de los derechos y libertades mencionados en el artículo 1 no estuviere ya garantizado por
disposiciones legislativas o de otro carácter, los Estados partes se comprometen a adoptar, con arreglo a sus proced-
imientos constitucionales y a las disposiciones de esta Convención, las medidas legislativas o de otro carácter que
fueren necesarias para hacer efectivos tales derechos y libertades”.
El 29 de setiembre de derechos humanos. Ante

1997, la defensa del señor ello, la Corte Interameri-
Gorigoitía interpuso un El recurso de casación es cana emitió sentencia con
recurso de casación soli- extraordinario y tiene como fin fecha 2 de setiembre de
citando la nulidad de la el control de la actividad juris- 2019, argumentando por
sentencia condenatoria. diccional de la anterior ins- un lado, el hecho de la
En dicho recurso plan- imposibilidad por parte
teó la falta de motiva-
tancia, revisando solo aspec- del señor Gorigoitía de
ción de la sentencia, así tos formales y jurídicos de la interponer un recurso que
como su arbitrariedad. El condena. permita la revisión integra
19 de diciembre de 1997 del fallo; en ese sentido, la
la Segunda Sala de la Corte recordó que el dere-
Suprema Corte de Justicia de la Provincia cho a recurrir el fallo ante juez o tribunal
de Mendoza (en adelante, la Sala Segunda) superior requiere la existencia de un medio
resolvió rechazar el recurso de casación por de impugnación mediante el cual se puedan
falta de motivación y ausencia de determina- analizar las cuestiones fácticas, probatorias y
ción concreta del agravio. jurídicas en que se basa la sentencia impug-
nada, puesto que en la actividad jurisdic-
El 24 de febrero de 1998, la defensa del señor
cional existe una interdependencia entre las
Gorigoitía interpuso un recurso extraordi-
determinaciones fácticas y la aplicación del
nario federal (en adelante, también “recurso
derecho, de modo tal que una errónea deter-
extraordinario”) contra la resolución de la
minación de los hechos implica una errada o
Sala Segunda, el cual fue rechazado. Final-
indebida aplicación del derecho (caso Gori-
mente, el 23 de abril de 1998 se interpuso un
goitía vs. Argentina, párr. 48). Siendo ello
recurso de queja ante la Corte Suprema de
así, el Tribunal advirtió que la Sala Segunda
Justicia de la Nación, el cual fue declarado
rechazó el recurso de casación presentado
inadmisible.
por el señor Gorigoitía in limine por requerir
De la pena de 14 años que le fue impuesta, una revalorización del criterio de la Cámara
el señor Gorigoitía cumplió 9 años y 4 meses Primera en materia de hechos y de valora-
preso. Fue puesto en libertad condicional en ción probatoria. En consecuencia, el Tribu-
diciembre de 2005. nal consideró que la negativa por parte de
Por estos hechos, mediante comunicación de la Suprema Corte de Mendoza de revisar el
19 de enero de 1999, el peticionante some- fondo de la cuestión planteada por la defensa
tió el caso ante la Comisión Interamericana del señor Gorigoitía constituyó un hecho ilí-
de Derechos Humanos, la misma que se pro- cito internacional, en tanto resultó en un
nunció en el Informe 98/17, de fecha 18 de incumplimiento del deber de revisión inte-
octubre de 2017, en donde realizaba diversas gral del fallo que establece el artículo 8.2.h)
recomendaciones al Estado argentino para de la Convención (caso Gorigoitía vs. Argen-
salvaguardar el derecho al recurso del señor tina, párr. 53).
Gorigoitía.
Por otro lado, el Tribunal se pronunció por
Con fecha 16 de marzo de 2018, la Comi- el incumplimiento de la obligación positiva
sión Interamericana decidió someter a la (Salmón Garate, 2007, p. 58 y ss.) que tenía
jurisdicción de la Corte Interamericana la el Estado, de implementar dentro su sistema,
totalidad de los hechos y violaciones de medios impugnatorios idóneos para revisión
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íntegra del fallo; en este sentido, la Corte del caso Herrera Ulloa vs. Costa Rica (2 de
recordó que el deber de adoptar disposicio- julio de 2004), el Estado emitió dos refor-
nes de derecho interno implica la adopción mas legislativas con el objeto de subsanar
de medidas en dos vertientes: la supresión dicha irregularidad: 1) la Ley 8503 (2006)
de las normas y prácticas de cualquier natu- mediante la que se ampliaron los supuestos
raleza que entrañen la violación a las garan- para la interposición del recurso de casa-
tías previstas en la Convención, y la expedi- ción y se habilitó la recepción y análisis de
ción de normas y el desarrollo de prácticas la prueba por el Tribunal de Casación, dis-
conducentes a la efectiva observancia de poniéndose, a través de una cláusula transi-
dichas garantías (caso Gorigoitía vs. Argen- toria, un procedimiento de revisión especial
tina, párr. 55)9. Respecto de la adopción de para aquellas personas condenadas con fecha
dichas medidas, recordó que todas las autori- anterior a esta norma, a quienes se les haya
dades tienen la obligación de ejercer un con- obstaculizado formular recurso de casación
trol de convencionalidad (caso Gorigoitía vs. contra la sentencia; y 2) la Ley 8837 (2010)
Argentina, párr. 55)10. En el caso, el Tribu- por la que se creó el recurso de apelación que
nal concluyó que de la literalidad de las nor- procede ante la inconformidad con la deter-
mas pertinentes del Código Procesal Penal minación de los hechos, la incorporación y
de la Provincia de Mendoza, aplicable en la valoración de la prueba, la fundamentación
época de los hechos, en materia de casación, jurídica o la fijación de la pena, disponién-
no era posible la revisión de cuestiones fácti- dose, mediante cláusula transitoria, un pro-
cas y/o probatorias por un tribunal superior cedimiento de revisión o de adecuación del
tal y como lo establece el artículo 8.2.h) de recurso, según se tratara de sentencias firmes
la Convención, lo cual constituyó un incum- en donde se haya planteado la vulneración al
plimiento de las obligaciones previstas por el artículo 8.2.h de la Convención Americana o
artículo 2 de la Convención (caso Gorigoitía de asuntos pendientes de resolver en donde
vs. Argentina, párr. 56). existiera idéntica alegación de la defensa.
2.3. Caso Amrhein vs. Costa Rica Asimismo, la Comisión y los intervinien-
tes comunes sostuvieron que a algunas de
El caso se relaciona con la alegada inexis- las presuntas víctimas se les habría vulne-
tencia de un recurso que permitiera obtener rado diversos derechos a las garantías judi-
una revisión amplia de las condenas penales ciales en el marco de los procesos penales
impuestas a diecisiete presuntas víctimas. Al en su contra, a saber: el derecho a contar con
respecto, el Código Procesal Penal de Costa un juez competente, independiente e impar-
Rica (vigente desde el 1 de enero de 1998) cial; derecho a ser juzgado en un plazo razo-
preveía un recurso de casación frente a las nable y derecho a la defensa. Por otro lado,
sentencias condenatorias que sólo procedía a una de las presuntas víctimas se le habría
ante errores in iudicando e in procedendo, impuesto una prisión preventiva que conside-
sin alcanzar cuestiones de prueba y hechos, raron ilegal y de duración no razonable, vul-
lo que imposibilitaba una revisión integral nerando de esta forma su derecho a la liber-
de la resolución. Con posterioridad al fallo tad personal.
9 Véase también los casos Castillo Petruzzi y otros vs. Perú (párr. 207) y Mendoza y otros vs. Argentina (párr. 293).
10 Véase también los casos Almonacid Arellano y otros vs. Chile (párr. 124) y Órdenes Guerra y otros vs. Chile
(párr. 135).
Finalmente, a algunas de las presuntas víc- En este sentido, luego de un análisis de la

timas se les habría sometido a presuntos cuestión, la Corte consideró que las refor-
tratos crueles, inhumanos y degradantes mas establecidas por las Leyes 8503 y 8837
y a actos de violencia sexual en el CAI La subsanaron las deficiencias en la aplicación
Reforma donde estuvieron recluidas, vulne- de las normas recursivas que permanecían
rando de esta forma el derecho a la integri- tras las decisiones de la Sala Constitucional
dad personal. que desde los años noventa señalaron que
el recurso de casación debía ser aplicado de
Por estos hechos, entre marzo de 2004 y forma que garantizara el derecho al doble
noviembre de 2006, la Comisión Interame- conforme (caso Amrhein vs. Costa Rica,
ricana de Derechos Humanos recibió ocho párrs. 260 y 265).
peticiones de 17 presuntas víctimas. Y con
fecha 4 de abril de 2014, la Comisión se pro- Sin perjuicio de ello, el Tribunal también
nuncia en el Informe 33/14, en donde reali- analizó cada uno de los casos a los efectos
zaba diversas recomendaciones. de determinar si los recursos efectivamente
interpuestos por las presuntas víctimas fue-
Con fecha 28 de noviembre de 2014, la ron resueltos respetando el derecho de aque-
Comisión Interamericana sometió el caso llas a una revisión integral de sus sentencias
a la Corte. Y esta con fecha 25 de abril de condenatorias; concluyendo que el Estado,
2018, emitió sentencia, enfatizando con rela- en esos casos, no violó el derecho a recurrir
ción al Derecho a recurrir el fallo ante juez el fallo.
o tribunal, que las formalidades requeridas
para que el recurso sea admitido deben ser 3. Condena del absuelto en primera
mínimas y no deben constituir un obstáculo instancia
para que aquel cumpla con su fin de exami- La condena del absuelto, se encuentra esta-
nar y resolver los agravios sustentados por el blecido en los artículos 419 inciso 2 (último
recurrente, es decir, que debe procurar resul- párrafo)11 y 425 inciso 3, literal b12 del Código
tados o respuestas al fin para el cual fue con- Procesal Penal peruano, el cual prescribe que
cebido. Debe entenderse que, independien- el órgano judicial de la segunda instancia
temente del régimen o sistema recursivo que podrá, si la sentencia de primera instancia
adopten los Estados partes y de la denomi- es absolutoria, dictar sentencia condenatoria
nación que den al medio de impugnación de imponiendo las sanciones y reparación civil.
la sentencia condenatoria para que este sea Ergo, se tiene que una persona absuelta en
eficaz debe constituir un medio adecuado primera instancia podrá ser condenado por
para procurar la corrección de una condena vez primera en segunda instancia, ante ello,
errónea. Ello requiere que pueda analizar surge la incógnita ¿se vulneraría el derecho
las cuestiones fácticas, probatorias y jurídi- al recurso si a esta persona condenada por
cas en que se basa la sentencia impugnada primera vez en segunda instancia no se le da
(caso Amrhein vs. Costa Rica, párr. 257). la facultad de recurrir?
11 Señala que: “El examen de la Sala Penal Superior tiene como propósito que la resolución impugnada sea anulada o
revocada, total o parcialmente. En este último caso, tratándose de sentencias absolutorias podrá dictar sentencia con-
denatoria”.
12 Establece: “Si la sentencia de primera instancia es absolutoria puede dictar sentencia condenatoria imponiendo las
sanciones y reparación civil a que hubiere lugar o referir la absolución a una causa diversa a la enunciada por el juez”.
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CONSTITUCIONAL
Para responder esta pregunta es preciso seña- haber implementado un medio impugnatorio
lar que la facultad otorgada al órgano de idóneo que garantice este derecho.
segunda instancia para condenar a una per- Al respecto, es importante indicar que es
sona absuelta, no es per se inconstitucional, un principio básico del Derecho Interna-
en ese sentido, estamos de acuerdo con la res- cional Público, respaldado por la jurispru-
puesta dada en la Consulta Exp. N° 15852- dencia internacional, que los Estados deben
2014 Junín, que en su fundamento 6.9 pre- acatar sus obligaciones convencionales inter-
cisa “(…) las normas procesales enjuiciadas nacionales de buena fe ( pacta sunt ser-
de inconstitucionalidad, no contienen dis- vanda) (Medina Ardila, s.f, s.p.), tal y como
posición que limite la interposición de un lo dispone el artículo 27 de la Convención de
recurso impugnatorio adicional a la apela- Viena sobre el Derecho de los Tratados, el
ción; siendo su contenido normativo el facul- cual señala que “[u]na parte no podrá invocar
tar a la Sala de Apelaciones a revocar la sen- las disposiciones de su derecho interno como
tencia absolutoria y reformándola, condenar justificación del incumplimiento de un tra-
al acusado (…)”; además en el fundamento tado. Esta norma se entenderá sin perjuicio
7.2 refiere, “(…) no se trata en vía de conde lo dispuesto en el artículo 46”.
trol difuso declarar la inconstitucionalidad
Aunado, que la Corte Interamericana de
de las normas procesales que facultan la con-
Derechos Humanos, ha establecido que el ar-
dena en segunda instancia sino de verificar si
tículo 2 (Deber de Adoptar Disposiciones de
nuestro ordenamiento prevé la posibilidad de
Derecho Interno) de la Convención13 contem-
impugnar la condena dispuesta en segunda
pla el deber general de los Estados partes de
instancia”.
adecuar su derecho interno a las disposicio-
Siguiendo el razonamiento precisado, es de nes de la misma para garantizar los derechos
indicar que no es inconstitucional, siempre y en ella consagrados14, es decir, requiere un
cuando se garantice que otro órgano jurisdic- acto positivo del Estado.
cional revise de manera íntegra la sentencia
4. Medio impugnatorio del condena-
condenatoria, pero si no lo hay, allí sí se con- do en segunda instancia
sidera que habría una vulneración al derecho
al recurso, esto atendiendo que es un derecho Revisada la casación en comento se tiene que
fundamental del condenado, que tiene rango teniendo como base la Casación N° 1379-
constitucional, y se encuentra regulado en el 2017/Nacional y Consulta 15852-2014-Junín,
artículo 14.5 del PIDCP y artículo 8.2.h de la precisa que el recurso idóneo, a fin de garan-
CADH, además es un obligación del Estado tizar el derecho al recurso del condenado por
adecuar el ordenamiento interno a las obli- primera vez en segunda instancia sería la
gaciones internacionales asumidas (Salmón casación, en este sentido fundamenta:
Garate, 2007, p. 59), lo contrario conllevaría a) El inciso 1 del artículo 427 Código Proce-
a que el Estado pueda ser responsable al no sal Penal, establece que es procedente la
13 Dicho artículo precisa: “Si el ejercicio de los derechos y libertades mencionados en el artículo 1 no estuviere ya ga-
rantizado por disposiciones legislativas o de otro carácter, los Estados partes se comprometen a adoptar, con arreg-
lo a sus procedimientos constitucionales y a las disposiciones de esta Convención, las medidas legislativas o de otro
carácter que fueren necesarias para hacer efectivos tales derechos y libertades”.
14 Véase los casos Castillo Petruzzi y otros vs. Perú (párr. 207) y Mendoza y otros vs. Argentina (párr. 293).
casación contra las sentencias definitivas, 1) han sido expedidas con inobservancia de
lo que conlleva a inferir que en términos algunas de las garantías constitucionales de
generales estarían comprendidas las sen- carácter procesal o material, o con una inde-
tencias con condena del acusado. bida o errónea aplicación de dichas garan-
b) El artículo 429 del mismo cuerpo nor- tías; 2) si la sentencia ha incurrido o deriva
mativo, prevé el recurso de casación por de una inobservancia de las normas legales
inobservancia de garantías constituciona- de carácter procesal sancionadas con la nuli-
les de carácter procesal o material, posi- dad; 3) si importa una indebida aplicación,
bilitando al juez de casación a examinar, una errónea interpretación o una falta de
si en la sentencia de vista se ha cumplido aplicación de la Ley penal o de otras normas
con las garantías que asisten al proce- jurídicas necesarias para su aplicación; 4) si
sado como es el ejercicio de su derecho ha sido expedida con falta o manifiesta falta
de defensa y de la prueba. de lógica de la motivación, cuando el vicio
resulte de su propio tenor; y 5) si se aparta de
c) La casación aparte de la función de con- la doctrina jurisprudencial establecida por la
trol de derecho objetivo –nomofiláctica–, Corte Suprema o, en su caso, por el Tribunal
tiene la función dikelógica (fundamento Constitucional.
jurídico 7.3, 7.4 y 7.5).
En este sentido, es de indicar que el recurso
d) Las salas supremas del Perú están resol-
en análisis tiene como función la protec-
viendo en casación la impugnación de las
ción o salvaguarda de las normas del orde-
sentencias condenatorias en segunda ins-
namiento jurídico (nomofiláctico) y unifica-
tancia, habilitando un recurso idóneo con
dora de la jurisprudencia en la interpretación
respecto de las garantías del proceso, sal-
y aplicación de las normas jurídicas (Gimeno
vaguardando el derecho del condenado
Sendra, Moreno Catena, Cortes Domínguez,
a recurrir el fallo; es así que en la Casa-
1999, p. 740). Es decir, la competencia que
ción Penal N° 385-2013- San Martín con-
tiene la Corte Suprema es un control de la
firma la sentencia en primera instancia, y
legalidad, a fin de verificar que las instancias
en la Casación Penal N° 194-2014 declara
de mérito hayan aplicado las normas per-
anula declarando fundado el recurso de
tinentes para resolver el conflicto y que la
casación y disponen nuevo juicio.
aplicación de las mismas respondan a una
De lo anotado surge la interrogante, ¿es sufi- correcta interpretación de su contenido veri-
ciente la casación para garantizar el dere- ficando que el razonamiento de estas ins-
cho al recurso del condenado? La respuesta tancias haya sido acorde con las reglas de
es que no, porque el recurso de casación es la lógica, cuidando de que tales decisiones
extraordinario y tiene como fines el control no adolezcan de defectos en su fundamenta-
de la actividad jurisdiccional de la anterior ción o no hayan cumplido con el principio de
instancia, revisando solo aspectos formales congruencia. Finalmente es de precisar que
y jurídicos de la condena. Así se tiene que tiene una función de unificación de la juris-
este medio impugnatorio según el artículo prudencia nacional con efectos vinculantes,
429 del Código Procesal Penal, se inter- a fin de obtener una justicia más predecible
pone contra sentencias cuando15 las mismas: y menos arbitraria (Cubas Villanueva, 2009,
15 También contra autos, pero no me pronunciaré sobre ellos, por no ser materia del presente estudio.
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p. 525). Siendo ello así, con recurso, si considerará o

dicho recurso no se estaría no que el caso sirve para
garantizando el derecho al En el caso Mohamed vs. Argen- el desarrollo de la doctrina
recurso establecido en la tina se ha establecido que el jurisprudencial. Siendo
CADH y el PIDCP, por- derecho al recurso esté al ello así se considera que
que es un recurso de puro alcance de toda persona con- desde su interposición se
derecho en donde no se han puesto obstáculos que
revisa el fallo en su inte-
denada; sea ordinario, acce- tornan ilusorio este dere-
gridad, es decir, en donde sible y eficaz; y respete las cho, por ende, no es sufi-
no se analizan las cuestio- garantías mínimas estable- ciente para garantizar el
nes fácticas, probatorias y cidas en el artículo 8 de la derecho al recurso del
jurídicas en que se basa la CADH. condenado, máxime si ni
sentencia impugnada. en las casaciones, ni en la
consulta mencionada, se
Asimismo, es de indicar,
ha establecido que, a efectos de garantizar el
que no se cumple la garantía del derecho al
derecho al recurso, la casación sea flexible
recurso, porque incluso desde su presenta-
en cuanto a los requisitos para su interposi-
ción tiene trabas, pues solo se puede inter-
ción y además que permita la revisión ínte-
poner cuando la pena establecida en la ley
gra del fallo.
sea superior a los seis años, y excepcional-
mente en los delitos cuya pena es inferior se También, es de indicar que, en la consulta,
podrá interponer cuando la Sala Penal de la para fundamentar la idoneidad del recurso
Corte Suprema considere discrecionalmente de casación, señala que las salas supremas
que el caso es necesario para el desarrollo del Perú están resolviendo en casación la
jurisprudencial (ver artículo 427 del CPP). impugnación de las sentencias condenato-
En ese sentido, ¿cómo saber si la Sala Penal rias en segunda instancia, habilitando un
de la Corte Suprema considera que lo que se recurso idóneo con respeto de las garantías
le está exponiendo es necesario para el desa- del proceso, salvaguardando el derecho del
rrollo jurisprudencial?; si bien a través de sus condenado a recurrir el fallo; es así que en
casaciones establece parámetros, tal como la Casación Penal N° 385-2013-San Martín
se ha indicado en la Casación Nº 04-2010- confirma la sentencia en primera instancia,
Piura16, empero ellos no son suficientes, por- y en la Casación penal N° 194-2014 declara
que deja al condenado en la incertidumbre anula declarando fundado el recurso de casa-
de si la pena para el delito es menor a los ción y disponen nuevo juicio. A continua-
seis años, en el sentido de que dicha persona ción, indicaremos cada una de las casaciones
estará en el dilema si la sala admitirá o no el en mención:
16 En su fundamento tercero precisa que “(…) El interés casacional comprende, en primer lugar, la unificación de in-
terpretaciones contradictorias –jurisprudencia contradictoria entre diversos órganos jurisdiccionales–, la afirmación
de la existencia de una línea jurisprudencial o de jurisprudencia vinculante de la máxima instancia judicial frente a
decisiones contrapuestas con ella expedidas por tribunales inferiores, o la definición de un sentido interpretativo de
una norma reciente o escasamente invocada, pero de especiales connotaciones jurídicas; y, en segundo lugar, la exi-
gencia ineludible, por sus características generales, más allá del interés del recurrente –defensa del ius constitutio-
nis–, de obtener una interpretación correcta de específicas normas de derecho penal y procesal penal”.
• Casación Penal N° 385-2013-San Mar- órgano jurisdiccional superior que revise

tín17. Con relación a esta resolución, el de manera íntegra la sentencia. En este
fundamento para confirmar la senten- sentido, precisa en sus fundamentos 5.1
cia de primera instancia, lo encontramos y 5.2:
en punto 6.8., en donde precisa, que la
5.1. De lo expuesto, la solución jurí-
segunda instancia al fundamentar la res-
dica aplicable al caso concreto cae
ponsabilidad del acusado, dio sentido dis-
por su propio peso. Nos encontramos
tinto a las declaraciones vertidas en pri-
ante un imputado que fue absuelto
mera instancia, las cuales fueron objeto
en primera instancia y condenado en
de inmediación por el juez de primera
segunda instancia, sin que se hayan
instancia; sin considerar que su valor
actuado pruebas nuevas en la audien-
probatorio no fue cuestionado por una
cia de apelación –tal como se puede
prueba actuada en segunda instancia;
apreciar en el acta de dicha audien-
advirtiéndose que efectuaron una errónea
cia a fojas 317– que sean capaces de
interpretación del numeral 2 del artículo
variar la verdad procesal sobre la que
425 del Código Procesal Penal, afec-
descansaba el fallo absolutorio de pri-
tando además la unificación de la doc-
mera instancia. Estamos ante la con-
trina jurisprudencial establecida por este
dena de un absuelto. Este procesado
Tribunal Supremo respecto a los paráme-
no cuenta con un recurso impugnato-
tros de interpretación y aplicación de una
rio con las cualidades necesarias para
determinada norma, esto es, del nume-
garantizar su derecho a recurrir ese
ral segundo del artículo 425 del Código
fallo condenatorio ante un juzgador
Procesal Penal, conforme a la Sentencia
con facultades de control amplias de
Casatoria Nº 195-2012-Moquegua del 5
acuerdo a lo ya expuesto. Tampoco
de setiembre de dos 2013.
existe una Sala Especializada que
Es decir, con ello se puede apreciar, que actúe como revisor de la sentencia
el fundamento para declarar nula la sen- condenatoria de segunda instancia.
tencia de segunda instancia y confir-
5.2. En consecuencia, la ausencia de
mar la primera, son cuestiones formales,
un presupuesto procesal de existen-
en el sentido de que el tribunal superior
cia impone la anulación de todo el
no puede dar valor diferente a las zonas
proceso hasta el juicio oral de pri-
oscuras de las declaraciones de los órga-
mera instancia. De este modo, si el
nos de prueba, sino hay otro medio que lo
procesado es encontrado responsa-
contradiga, porque ello afectaría el prin-
ble del ilícito penal que se le imputa,
cipio de inmediación.
esa sentencia condenatoria podrá ser
• Casación penal N° 194-2014-Áncash18. revisada por un tribunal superior
Es preciso señalar, que en esta senten- con facultades amplias de control
cia también, la Corte se basa para decla- mediante la apelación del fallo con-
rarla nula, en cuestiones de puro dere- denatorio, respetando de esta manera
cho, y el sustento fue que no existe otro la normativa nacional e internacional.
17 De fecha 05 de mayo de 2015.

18 De fecha 27 de mayo de 2015.
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Lo que ahora corresponde es anu- tal como así lo prevé el inciso 6 del ar-
lar el proceso hasta el juicio oral, y tículo 139 de la Constitución Política del
retrotrayendo las cosas dicha fase, se Estado y tiene que ver con el doble grado
ordene la inmediata libertad del pro- de jurisdicción.
cesado en tanto no exista otra orden
• En el Perú se ha regulado la condena del
de detención emitida por autoridad
absuelto, pero nuestro legislador no ha
competente”.
establecido un recurso ordinario que per-
Con relación a la Casación Nº 648-2018-La mita el análisis integral del fallo, en ese
Libertad, es de precisar que dentro de su fallo sentido en la Casación N° 648-2018-La
ordenó que un nuevo colegiado superior rea- Libertad se ha establecido que el medio
lice nueva audiencia de apelación, en ese sen- impugnatorio idóneo sería la casación.
tido, cumpliendo el mandato, la Primera Sala
Penal de Apelaciones de la Libertad llevo • Lo que se protege en el derecho al recurso
a cabo nuevo juicio oral, y con fecha 16 de es la facultad de impugnar el primer fallo
setiembre de 2019, emitió sentencia condena- condenatorio, es decir que se permita
toria por primera vez, y les impuso 30 años que el mismo pueda ser revisado íntegra-
de pena privativa de la libertad y el pago de mente por otro órgano jurisdiccional.
100 000,00 nuevos soles por concepto de • En el caso Mohamed la Corte IDH ha esta-
reparación por cada agraviado. blecido estándares que deben cumplirse
La sentencia en mención es la primera que para garantizar el derecho al recurso. Así se
condena a los acusados; por ello, a fin de sal- tiene que: a) es necesario que esté al alcance
vaguardar el derecho al recurso –aplicando de toda persona condenada; b) debe ser un
la Consulta 15852-2014-Junín–, la casación recurso ordinario, accesible y eficaz; y c)
sería el único medio impugnatorio que ten- debe respetar las garantías mínimas esta-
drían, por ende, el mismo debe ser f lexi- blecidas en el artículo 8 de la CADH.
bilice, y se permita que la Corte Suprema • En los casos Mohamed y Gorigoitía, la
revise en su integridad el fallo, ya que lo Corte Interamericana de Derechos Huma-
contrario conllevaría a una responsabilidad nos, ha responsabilizado a Argentina por
internacional por el incumplimiento de la no haber garantizado el derecho al recurso.
protección del derecho al recurso. Asimismo,
• El recurso de casación podría ser idóneo
a la par el Poder Legislativo debería crear un
a fin de garantizar el derecho al recurso
recurso a fin garantizar este derecho, ello en
del condenado en segunda instancia, ello
mérito al deber de implementación que tie-
siempre y cuando sea un recurso amplio,
nen los Estados.
en el sentido que no tenga trabas a efectos
V. CONCLUSIONES de ser interpuesto y permita la revisión
íntegra de la sentencia condenatoria.
• La pluralidad de instancia y el derecho
al recurso son diferentes, este último es • El Estado debe implementar un medio
la facultad del condenado de poner en impugnatorio que garantice el derecho al
marcha, con su voluntad, la instancia de recurso del condenado en segunda ins-
revisión –el procedimiento para verificar tancia, ya que de lo contrario su incum-
la doble conformidad–, mientras que la pliendo conllevaría incluso a que el
pluralidad de instancia es un principio y Estado sea considerado como responsa-
derecho de la función jurisdiccional, ello ble internacional.
REFERENCIAS • Gimeno Sendra, V., Moreno Catena, V., Cor-

tes Domínguez, V. (1999). Derecho Procesal
• Barquín Álvarez, M. (1976). Concepto y sis-
Penal. 3ª ed. Madrid: Colex.
temática de los medios impugnatorios. En:
Los recursos y la organización judicial en • Maier, J. (2008). Antología el proceso penal
materia civil. México D. F.: Instituto de in- contemporáneo. Lima: Palestra.
vestigaciones Jurídicas. • Medina Ardila, F. (s. f.). La responsabilidad
internacional del Estado por actos de par-
• Coiazzet, A. (2015). El fallo Duarte y la nue- ticulares: análisis jurisprudencial interame-
va legislación procesal penal nacional: ¿el fin ricano. Recuperado de http://www.corteidh.
de las deficiencias del sistema bilateral re- or.cr/tablas/r26724.pdf
cursivo vigente? En: Letra, (3).
• Salmón Garate, E. (2007). El derecho in-
• Cubas Villanueva, V. (2009). El nuevo pro- ternacional humanitario y su relación con
ceso penal peruano Teoría y práctica de su el derecho internacional de los Estados.
implementación. Lima: Palestra. Lima: Palestra.

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G A C E TA

Silvia del Carmen NEYRA HERRERA*

La autora analiza la Casación N° 648-2018- La Libertad, mediante la cual se resuelve

ii PALABRAS CLAVE 3 del artículo 425 del Código Procesal Penal

Posteriormente, se dirigieron al predio sig- 2.1. Primer juicio

4 El voto en discordia es porque se declare la culpabilidad de los acusados.

tres juicios orales de pri- la vigencia de la acción

obvio, es aceptada en el derecho com- La Sala Constitucional desaprobó la reso-

lo prescrito por la ley”, y o derecho al recurso, y en

d. Este al alcance de toda persona con- Americana, porque el recurso extraordinario

El 29 de setiembre de derechos humanos. Ante

Finalmente, a algunas de las presuntas víc- En este sentido, luego de un análisis de la

p. 525). Siendo ello así, con recurso, si considerará o

• Casación Penal N° 385-2013-San Mar- órgano jurisdiccional superior que revise

17 De fecha 05 de mayo de 2015.

REFERENCIAS • Gimeno Sendra, V., Moreno Catena, V., Cor-

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