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Medida de asignación anticipada en los casos de los hijos

menores.
INDICE
 Introducción
Ley Nº 29,803. Publicada el 6 de noviembre de 2011.
1. Introducción Vigente el 7 de noviembre de 2011
2. Comparación de
Normas ...En los casos de hijos menores con indubitable relación familiar,
3. Exposición de Motivos el Juez deberá otorgar medida de asignación anticipada,
4. Dictamen de la actuando de oficio, de no haber sido requerida dentro de los tres
Comisión de Justicia y días de notificada la resolución que admite a trámite la
Derechos Humanos Demanda.....ART 675 cpc.
5. Legislación comparada
de Alimentos La nueva Ley exige al Juez a actuar de oficio en el otorgamiento de una
6. Código Civil electrónico medida de asignación anticipada a favor del menor con indubitable
vínculo familiar, en el caso que este derecho no haya sido requerido al
Juez a los tres días de notificación de la admisión a la demanda.

El objetivo es superar las barreras formales del Código Procesal Civil de

un actuar tardío de parte que perjudique la efectividad del derecho a una
asignación anticipada. Una barrera es que los padres desconocen la
posibilidad de acceder a la medida cautelar, omiten la solicitación de la
medida y tienen que esperar a que termine el juicio donde se determina
la asignación plazo que generalmente excede el año.

Para ello se ha modificado o agregado un párrafo en el artículo 675

del Código Procesal Civil y se ha adecuado la norma sobre medidas
cautelares en el artículo 603 del Código Procesal Civil. Ambas normas
anteriormente han sufrido cambios.

Comparación de Normas
Capítulo I: Medidas Cautelares
Subcapítulo 1: Disposiciones generales.

NORMA DEROGADA NORMA NUEVA

“Artículo 608.- Juez competente, “Artículo 608.- Juez
oportunidad y finalidad. competente, oportunidad y
El Juez competente para dictar medidas finalidad.
cautelares es aquel que se encuentra El Juez competente para dictar
habilitado para conocer de las medidas cautelares es aquel que
pretensiones de la demanda. El Juez se encuentra habilitado para
puede, a pedido de parte, dictar medida conocer de las pretensiones de la
cautelar antes de iniciado el proceso o demanda. El Juez puede, a pedido
dentro de éste. de parte, dictar medida cautelar
Todas las medidas cautelares fuera de antes de iniciado el proceso o
proceso, destinadas a asegurar la eficacia dentro de éste, salvo disposición
de una misma pretensión, deben distinta establecida en el
solicitarse ante el mismo Juez, bajo presente Código.
sanción de nulidad de las resoluciones Todas las medidas cautelares fuera
cautelares dictadas. El solicitante debe de proceso, destinadas a asegurar
expresar claramente la pretensión a la eficacia de una misma
demandar. pretensión, deben solicitarse ante
La medida cautelar tiene por finalidad el mismo Juez, bajo sanción de
garantizar el cumplimiento de la decisión Nulidad de las Resoluciones
definitiva.” (*) Cautelares dictadas. El solicitante
(*) Ley Nº 29384, 28 junio 2009, debe expresar claramente la
Artículo 608.- Juez competente, pretensión a demandar.
oportunidad y finalidad. La medida cautelar tiene por
Todo Juez puede, a pedido de parte, finalidad garantizar el
dictar medida cautelar antes de iniciado cumplimiento de la decisión
un proceso o dentro de éste, destinada a definitiva.”
asegurar el cumplimiento de la decisión
definitiva. (*)
Cultural Cuzco Boletín de Doctrina Nº 42

NORMA DEROGADA NORMA NUEVA

“Artículo 675.- Asignación anticipada “Artículo 675. Asignación
de alimentos. anticipada de alimentos.
En el Proceso sobre Prestación de Alimentos En el Proceso sobre Prestación de
procede la medida de asignación anticipada Alimentos procede la medida de
de alimentos cuando es requerida por los asignación anticipada de alimentos
ascendientes, por el cónyuge, por los hijos cuando es requerida por los
menores con indubitable relación familiar o ascendientes, por el cónyuge, por
por los hijos mayores de edad de acuerdo los hijos menores con indubitable
con lo previsto en los artículos 424, 473 y relación familiar o por los hijos
483 del Código Civil. El Juez señala el mayores de edad de acuerdo con
monto de la asignación que el obligado lo previsto en los artículos 424,
pagará por mensualidades adelantadas, las 473 y 483 del Código Civil.
que serán descontadas de la que se En los casos de hijos menores
establezca en la sentencia definitiva.” (*) con indubitable relación
(*) El Artículo 3 de la Ley Nº 29279, familiar, el juez deberá otorgar
publicada el 13 noviembre 2008, medida de asignación
El texto anterior decía: anticipada, actuando de oficio,
Artículo 675.- Asignación anticipada de no haber sido requerida
de alimentos. dentro de los tres días de
En el Proceso sobre Prestación de Alimentos notificada la resolución que
procede la medida cuando es requerida por admite a trámite la demanda.
el cónyuge o por los hijos menores con El Juez señala el monto de la
indubitable relación familiar. El Juez asignación que el obligado pagará
señalará el monto de la asignación que el por mensualidades adelantadas,
obligado ha de pagar por mensualidades las que serán descontadas de la
adelantadas, las que serán descontadas de que se establezca en la sentencia
la que se establezca en la sentencia definitiva.”
definitiva.

Exposición de Motivos
La Convención sobre los Derechos del Niño, aprobada por la Asamblea General de
las Naciones Unidas el 20 de noviembre de 1989 1, es el primer instrumento
internacional jurídicamente vinculante que incorpora toda la gama de Derechos
Humanos: Civiles, Culturales, Económicos, Políticos y Sociales, señala que las
medidas concernientes a los niños tomadas por las Instituciones Publicas o Privadas
de Bienestar Social, los Tribunales, las Autoridades Administrativas o los Órganos
Legislativos, deben una consideración primordial a que se atenderá en el logro del
interés superior del niño.

Asimismo, señala que los Estados se comprometen a asegurar al niño, la protección

y el cuidado que sean necesarios para su bienestar, teniendo en cuenta los
derechos y deberes de sus padres, tutores u otras personas responsables de él ante
la Ley y, con ese fin, tomarán todas las medidas legislativas y administrativas
adecuadas.

Al igual que en otros países, el Perú internalizó este pedido con la promulgación de
la Resolución Legislativa Nº 25278 con la que se pone en vigencia el Código de los
Niños y Adolescentes de fecha 3 de Agosto de 1990, la misma que posteriormente
fue derogada por Ley Nº 27337, que crea el Código de los Niños y Adolescentes del

1
Convención sobre los Derechos del Niño. Adoptada y abierta a la firma y ratificación por la
Asamblea General en su Resolución 44/25, de 20 de noviembre de 1989.
 año 2000, y el que otorga la calidad de sujetos de derecho a todo niño, niña y
adolescente.

Que, el artículo 4° de la Constitución Política del Perú del año 1993, indica
asimismo, que la comunidad y el Estado protegen especialmente al niño, al
adolescente, a la madre y al anciano en situación de abandono.

Que, el Acuerdo Nacional2 incluye como Políticas del Estado, el fortalecimiento de la

familia, protección y promoción de la niñez, la adolescencia y la juventud,
promoviendo una comunidad familiar respetuosa de la dignidad de los derechos de
todos sus integrantes, así como el bienestar, el desarrollo integral y una vida digna
Cultural Cuzco para los niños, niñas, adolescentes y jóvenes, enBoletín de Doctrina
especial Nº 42
de aquellos que se
encuentran en situación de riesgo, pobreza y exclusión.

En ese sentido no cabe duda que uno de los derechos de vital importancia para el
niño, niña o adolescente, es el derecho a los alimentos que como manifiesta el
Jurista Héctor Cornejo Chávez, se trata de un derecho personalísimo, porque esta
dirigido a garantizar la subsistencia del titular del derecho en cuanto subsista el
estado de necesidad. Estando reconocido en la propia Convención sobre los
Derechos del Niño.3

Que, en cuanto a la parte procesal y cautelar, legislativamente también se han

obtenido algunos logros de adecuación a la realidad actual con modificaciones al
Código Procesal Civil Peruano tal es el caso de la Ley 29279 “Ley que modifica los
artículos 563°, 564° y 675° del Código Procesal Civil sobre Prestación de
Alimentos”, sin embargo es necesario mejorar el espíritu de simplificación,
superando las barreras formales del Código Procesal Civil Peruano, con el fin de
proteger íntegramente al niño, niña y adolescente de un actuar sesgado o tardío de
parte, y de contextos procesales que aún perjudican la efectividad del derecho a
una asignación anticipada.

Que, siendo las medidas cautelares Actos Procesales del Órgano Jurisdiccional
adoptados en el curso de un proceso de cualquier tipo o previamente a él, a pedido
de interesados o de oficio, para asegurar bienes o pruebas o mantener situaciones
de hecho o para seguridad de personas o satisfacción de sus necesidades urgentes;
como un anticipo, que puede o no ser definitivo, de la garantía constitucional de la
defensa de la persona y de los bienes y para hacer eficaces las Sentencias de los
Jueces, como lo sostiene el Jurista Podetti.4

Y, teniendo en cuenta que la ausencia, o la tardía asignación anticipada referida,

dentro del Proceso sobre Prestación de Alimentos, pone en peligro la supervivencia,
desarrollo físico y mental e incluso el derecho intrínseco a la vida del niño, niña o
adolescente; hace necesario facultar al Juez para actuar de oficio en el
otorgamiento de una medida de asignación anticipada a favor del menor con
indubitable vínculo familiar, en caso este derecho no haya sido requerido dentro de
un prudente plazo, como son tres días de notificada con la resolución que admite la
demanda. Lo que permite, no limitar el derecho de otorgamiento de alimentos de
carácter provisional a favor de los hijos menores con indubitable relación familiar,
únicamente cuando es requerido al Juez a pedido de parte.

2
Acta de Suscripción del Acuerdo Nacional - 22 de Julio del ano 2002.
3
Convención sobre los Derechos del Niño. Articulo 27:
1. Los Estados Partes reconocen el derecho de todo niño a un nivel de vida adecuado para su
desarrollo físico, mental, espiritual, moral y social.
2. A los padres u otras personas encargadas del niño les incumbe la responsabilidad
primordial de proporcionar, dentro de sus posibilidades y medios económicos, las
condiciones de vida que sean necesarias para el desarrollo del niño.
3. Los Estados Partes, de acuerdo con las condiciones nacionales y con arreglo a sus medios,
adoptaran medidas apropiadas para ayudar a los padres y a otras personas responsables
por el niño a dar efectividad a este derecho y, en caso necesario, proporcionaran
asistencia material y programas de apoyo, particularmente con respecto a la nutrición, el
vestuario y la vivienda.
4
Los Estados Partes tomaran todas las medidas apropiadas para asegurar el pago de la
pensión alimenticia por parte de los padres u otras personas que tengan la responsabilidad
financiera por el niño, tanto si viven en el Estado Parte como si viven en el extranjero. En
particular, cuando la persona que tenga la responsabilidad financiera por el niño resida en un
Estado diferente de aquel en que resida el niño, los Estados Partes promoverán la adhesión a
los convenios internacionales o la concertación de dichos convenios, así como la concertación
de cualesquiera otros arreglos apropiados.
Podetti, Ramiro J.: “Tratado de las Medidas Cautelares". Ediar, Buenos Aires, 1969, T. IV, p.
33.
 Dictamen de la Comisión de Justicia y Derechos Humanos

Respecto a la propuesta legislativa para incorporar el caso de otorgamiento de

medida de asignación anticipada de oficio para los hijos menores de edad de
indubitable vinculo familiar con el demandado.-

La presente iniciativa legislativa concerniente a medidas cautelares temporales

sobre el fondo, de modo tal que en los Procesos sobre Prestación de Alimentos
proceda la medida de asignación anticipada de alimentos, la cual inclusive podrá
ser otorgada de oficio por el Juez cuando se trate de hijos menores con indubitable
Cultural Cuzco Boletín
relación familiar si es que dicha asignación no ha sido de Doctrina
solicitada Nº los
dentro de 42 tres
días de notificada la Resolución que admite la Demanda. En ese caso, el Juez
deberá señalar el monto de la asignación que el obligado pagara por mensualidades
adelantadas, las que serán descontadas de la que establezca en la sentencia
definitiva.

En buena cuenta, la propuesta legislativa prevé la posibilidad de que, ante la

omisión de la parte demandante de solicitar la asignación anticipada de alimentos,
el Juez pueda hacerlo de oficio. Debe tenerse entonces presente que en virtud al
principio de suplencia de queja defectuosa o deficiente recogido en el artículo VII
del mismo Título Preliminar, el Juez debe aplicar el derecho que corresponda al
proceso, aunque no haya sido invocado por las partes o lo haya sido erróneamente.
Sin embargo, no puede ir más allá del petitorio ni fundar su decisión en hechos
diversos de los que han sido alegados por las partes.

Obviamente, tratándose de un Proceso Judicial de Naturaleza Civil, este se debería

ceñir al Principio de Congruencia Procesal en virtud al cual el Juez no puede ir más
allá de lo solicitado por las partes, pues de actuar en otro sentido caería en una
incongruencia ultra petita. No obstante ello, estando aquí de por medio derechos de
naturaleza alimentaria que son de primerísimo orden, los cuales incluso tienen
sustento constitucional directo residente en los artículos 4° y 6° de la Constitución
Política, es jurídicamente justificable cualquier mecanismo procesal que tienda a
proteger especialmente a quien se encuentra en derecho del alimentista, como en
este caso lo sería la Medida Cautelar de Asignación anticipada que, ante la omisión
de la parte demandante, podrá disponer de oficio el Juez de la Causa.

En este sentido, atendiendo a que es necesario proteger el Derecho Alimentista de

los hijos menores de edad de indubitable vinculo familiar con el demandado;
estamos de acuerdo en realizar varias acciones paralelas y dictar medidas
legislativas que protejan su integridad.

Legislación comparada sobre alimentos

NICARAGUA
Ley Nº 143 del 22 de Enero de 1992 - Ley de Alimentos.

Artículo 1.- La presente Ley regula el derecho de recibir alimentos y la obligación

de darlos. El deber de dar alimentos y el derecho de recibirlos se funda en la familia
y en forma subsidiaria en la unión de hecho estable que tenga las características
que se regularán en esta Ley, para efectos de la obligación alimentaria.

Artículo 2.- Se entiende por alimentos todo lo que es indispensable para satisfacer
las necesidades siguientes:
a) Alimenticias propiamente dichas.
b) De atención médica y medicamentos. Esto comprende la asistencia de
rehabilitación y de educación especial, cuando se trate de personas con severas
discapacidades, independientemente de su edad y según la posibilidad
económica del dador de alimentos.
c) De vestuario y habitación.
d) Culturales y de recreación.

Articulo 20.- Mientras se ventila el juicio, el Juez deberá, después de la

Contestación de la Demanda, ordenar que se den alimentos provisionales siempre
que estime que hay pruebas suficientes en favor de la pretensión del demandante,
fijando el monto de la pensión. De esta determinación no habrá recursos.
ARGENTINA
Ley Nº 340 del 25 de Setiembre de 1869: Código Civil de la Republica
Argentina - Libro Primero de las Personas

Articulo 267: “La obligación de alimentos comprende la satisfacción de las

necesidades de los hijos en manutención, educación y esparcimiento, vestimenta,
habitación, asistencia y gastos por enfermedad”.

ESPAÑA
Real Orden del 29 de Julio de 1889: Código Civil.

Artículo 142: "Se entiende por alimentos todo lo que es indispensable para el
sustento, habitación, vestido y asistencia medica.
Los alimentos comprenden también la educación e instrucción del alimentista
mientras sea menor de edad y aún después cuando no haya terminado su
formación por causa que no le sea amputable.
Entre los alimentos se incluirán los gastos de embarazo y parto, en cuanto no estén
cubiertos de otro modo”.

Artículo 148: “La obligación de dar alimentos será exigible desde que los
necesitare, para subsistir, la persona que tenga derecho a percibirlos; pero no se
abonarán sino desde la fecha en que se interponga la demanda.
Se verificará el pago por meses anticipados, y, cuando fallezca el alimentista, sus
herederos no estarán obligados a devolver lo que éste hubiese recibido
anticipadamente.
El Juez, a petición del alimentista o del Ministerio Fiscal, ordenará con urgencia las
medidas cautelares oportunas para asegurar los anticipos que haga una entidad
pública u otra persona y proveer a las futuras necesidades”.

Código Civil electrónico