C 084 20
C 084 20
C 084 20
(…) evalúa (i) si el fin perseguido por la norma es imperioso; (ii) si el medio
escogido, además de ser efectivamente conducente, es necesario, esto es, si no puede
ser reemplazado por otros menos lesivos para los derechos de los destinatarios de
la norma; y, por último, (iii) si los beneficios de adoptar la medida exceden o no las
restricciones impuestas sobre otros valores o principios constitucionales; es decir,
si la medida es proporcional en sentido estricto. (…) Esta modalidad de escrutinio
se aplica a hipótesis en las que la Carta señala mandatos específicos de igualdad,
lo que se traduce en una menor libertad de configuración del Legislador y, por
consiguiente, en un juicio de constitucionalidad más riguroso. De esta forma, la
Corte ha aplicado el escrutinio estricto o fuerte cuando la medida: i) contiene una
clasificación sospechosa como las enumeradas no taxativamente en el inciso 1° del
artículo 13 del texto superior; ii) afecta a personas en condiciones de debilidad
manifiesta o grupos discriminados o marginados; iii) en principio, impacta
gravemente un derecho fundamental; o (iv) crea un privilegio.
(…) esta Corte ha precisado que el cumplimiento de dicha carga, soportable para
todos los ciudadanos, debe garantizar los postulados superiores, en el sentido de
que no puede vulnerar los derechos fundamentales de quienes son incorporados a
filas. De esta manera, las tensiones que se generen entre este deber y las cláusulas
constitucionales, deben resolverse con base en criterios de razonabilidad y de
proporcionalidad
(…) la finalidad del proyecto de ley era la de garantizar la prestación del servicio
militar en condiciones de igualdad, es decir, sin distinciones económicas, sociales o
de escolaridad. Para tal efecto, el Gobierno Nacional propuso la eliminación de las
modalidades para el cumplimiento de dicha obligación y la unificación del periodo
en 18 meses.
PROYECTO DE LEY-Trámite
(…) la Sala considera que los grupos descritos son comparables porque son los
destinatarios de las expresiones acusadas, varones y mayores de edad, que deben
cumplir con el servicio militar obligatorio, de acuerdo con las disposiciones
constitucionales y legales. No obstante, es evidente el tratamiento diferenciado en la
duración del llamado a filas, puesto que para los bachilleres el periodo es de 12
meses y para quienes no tienen esta formación es de 18 meses sin posibilidad de
cambio a la categoría de menor duración (…)
DERECHO A LA EDUCACION-Fundamental/DERECHO A LA
EDUCACION-Dimensiones
DERECHO A LA EDUCACION-Componentes/DERECHO A LA
EDUCACION-Disponibilidad, accesibilidad, aceptabilidad y adaptabilidad
cual las personas reciben una educación que tiene en cuenta sus intereses y sus
capacidades, además, resulta idónea y adecuada para los educandos
Los apartes demandados del artículo 13 de la Ley 1861 de 2017 cumplen los
siguientes propósitos: i) regular la obligación de prestar el servicio militar
obligatorio; y, ii) promover la posibilidad de acceder a la educación de los mayores
de edad llamados a filas y que no han culminado estudios de bachillerato. La
prestación del servicio militar obligatorio cumple propósitos constitucionalmente
relevantes, especialmente, aquellos relacionados con tomar las armas para defender
la independencia nacional y las instituciones democráticas. De igual manera, la
Corte ha expresado que el mencionado deber también reviste una responsabilidad
social, por lo que, el componente educativo en el cumplimiento del deber dignifica
la labor del soldado y permite su formación integral durante el servicio a la patria.
La medida persigue un objetivo constitucional importante al regular el cumplimiento
de una obligación constitucional y promover la posibilidad de acceder a la
educación de los conscriptos que no son bachilleres. En este escenario, durante la
prestación del deber militar podrán terminar la educación secundaria o recibir
formación laboral productiva
Magistrada Sustanciadora:
GLORIA STELLA ORTIZ DELGADO.
SENTENCIA
I. ANTECEDENTES
III. LA DEMANDA
1
M.P. Fabio Morón Díaz.
2
Ibidem.
3
Folio 41 cuaderno principal.
4
Folio 43 cuaderno principal.
8
Conforme a lo anterior, manifestó que para los accionantes del año 1994, el
desconocimiento de la igualdad se generaba porque el Legislador estableció un
periodo de prestación del servicio militar menor para los soldados bachilleres y
campesinos en relación con los soldados regulares6. En tal sentido, el análisis de
constitucionalidad de la Sentencia C-511 de 1994 estableció que no es posible
ampliar el periodo de prestación del servicio militar de 12 meses para los soldados
bachilleres e igualarlo al de 24 meses para los soldados regulares, porque ello
generaría un obstáculo en su periodo de profesionalización y afectaría su desempeño
en los distintos campos de la cultura7. Por su parte, la demanda de la referencia
pretende que la duración del servicio militar para los soldados no bachilleres, que
actualmente es de 18 meses, sea igual a la de los soldados bachilleres, es decir, de
12 meses8.
En otras palabras, insistió en que los accionantes de 1994 señalaron que el periodo
de 12 meses para los bachilleres era inconstitucional, por lo que pretendían la
aplicación del mayor término a todos los conscriptos, mientras que en este caso, la
medida que contraviene el postulado de la Carta es la que impone a los soldados sin
secundaria un tiempo superior frente a aquellos que cuentan con esa formación
académica, para quienes la norma habilita la prestación del servicio militar por 12
meses11.
De otra parte, manifestó que existen diferencias en relación con el “patrón de control
de constitucionalidad”, en especial, con la metodología que actualmente utiliza la
Corte para evaluar si las medidas legales acusadas trasgreden el artículo 13
Superior12. Por estas razones, reiteró que en el presente asunto no se presenta el
fenómeno de la cosa juzgada constitucional.
b. El cargo de inconstitucionalidad
5
Folio 44 cuaderno principal.
6
Ibidem.
7
Folio 45 cuaderno principal.
8
Ibidem.
9
Folio 46 cuaderno principal.
10
Ibidem.
11
Ibidem.
12
Folio 47 cuaderno principal
9
En este escenario, indicó que las diferencias en los logros académicos no son una
circunstancia relevante que justifique un tratamiento discriminatorio en sujetos que
comparten más similitudes que diferencias17. De acuerdo con lo anterior, aplicó el
juicio de igualdad de intensidad estricta con fundamento en las siguientes razones:
ii) La medida resulta idónea para el logro de los propósitos indicados porque ofrece
a los jóvenes que no han concluido el bachillerato el acceso a programas de
formación laboral productiva, lo que les reporta mejores condiciones de
empleabilidad19.
13
Folio 46 cuaderno principal.
14
Ibidem.
15
Folio 50 cuaderno principal.
16
Ibidem.
17
Folio 51 cuaderno principal.
18
Folio 51 cuaderno principal.
19
Ibidem.
20
Folio 52 cuaderno principal.
10
Bajo ese entendido, el Estado cuenta con múltiples posibilidades para vincular a los
jóvenes a la educación formal, especialmente a través de: i) la oferta del Servicio
Nacional de Aprendizaje-en adelante SENA; ii) la celebración de convenios con
instituciones públicas o privadas de educación básica y media; iii) los créditos
educativos u otras modalidades de financiación; y, iv) la creación de programas
académicos de validación del bachillerato, financiados o directamente prestados por
entidades públicas. Estas opciones, según el demandante, son menos lesivas de los
derechos de los jóvenes a diferencia de “(…) la extensión del término de prestación
del servicio militar obligatorio por 6 meses adicionales, para los soldados no
bachilleres.”21 Y además, generan un mayor beneficio en las garantías superiores de
los destinatarios de la disposición, puesto que la oferta educativa contiene “(…)
mejores niveles de formación que los que podrían lograrse en un término de 6
meses.”22
Indicó que la circunstancia de que los jóvenes provenientes de los estratos más
pobres de la sociedad soporten una carga de mayor prestación del servicio militar
obligatorio, debe surgir de la decisión libre, autónoma y voluntaria del conscripto de
permanecer más tiempo en las filas para acceder a la oferta educativa. En otras
palabras, los conscriptos no bachilleres deben tener la posibilidad de escoger y
decidir sobre su formación académica. Dicha situación no debe ser promovida a
través de la “(…) arbitrariedad, ni la desigualdad, es decir, a partir de la imposición
de un periodo irrenunciable de prestación del servicio militar durante 18 meses.”23
En otras palabras, precisó que:
21
Ibidem.
22
Ibidem.
23
Folio 18v cuaderno principal.
24
Ibidem.
25
Folio 52 cuaderno principal.
11
IV. INTERVENCIONES
Expuso que la formación laboral productiva está prevista para los conscriptos que
“(…) hayan culminado sus estudios secundarios”28 y que prestan el servicio militar
obligatorio durante 18 meses “(…) porque para acceder a la educación superior en
el SENA, como cualquier institución educativa, se debe acreditar el bachillerato;
quienes no lo han terminado tiene la posibilidad de hacerlo dentro del servicio.”29
A tal efecto, manifestó que el parágrafo 4º de la disposición censurada permite que
el conscripto que presta servicio militar por 12 meses pueda cambiar a los
contingentes incorporados por un término de 18 meses y obtener los beneficios
derivados de tal situación. Precisó que “(…) durante los 12 meses no alcanza el
tiempo para dar aplicación a las etapas previstas en el artículo 13 de la Ley 1861
de 2017, es decir, la formación militar básica, la formación laboral productiva y la
aplicación práctica y experiencia (sic) de la formación militar básica.”30
Indicó que la regla general contenida en la ley permite incorporar contingentes por
un periodo de 18 meses, entre los que se encuentran soldados que han cumplido con
sus estudios de bachillerato y aquellos que no. De igual forma, autoriza la prestación
del servicio militar por 12 meses para quienes tienen el título de bachiller con la
finalidad de “(…) coadyuvar con las demás autoridades de la República, en el
26
Folio 116-120 cuaderno principal.
27
Folio 116v cuaderno principal.
28
Folio 117 cuaderno principal.
29
Ibidem.
30
Ibidem.
12
Sostuvo que la reducción del periodo de prestación del servicio militar obligatorio
de 18 a 12 meses, implicaría “(…) suprimir el periodo y el proceso de formación
laboral productiva del soldado, y negarle la oportunidad y el derecho de acceder al
mejoramiento de sus condiciones intelectuales y profesionales (…)”32, lo que
contraría la finalidad del Legislador y el “espíritu de la norma”33.
Relató que el carácter obligatorio de la prestación del servicio militar fue incluido
en el artículo 165 de la Constitución de 1886 y reglamentado por la Ley 1ª del 19 de
febrero de 1945. Posteriormente, el artículo 216 de la Constitución de 1991
estableció que la prestación del servicio militar en Colombia es una obligación de
todos los hombres mayores de edad38.
31
Ibidem.
32
Ibidem.
33
Ibidem.
34
Folio 117v cuaderno principal.
35
Ibidem.
36
Ibidem.
37
Ibidem.
38
Folio 118 cuaderno principal.
13
Expuso que el artículo 216 Constitucional consagró que todos los colombianos están
obligados a tomar las armas cuando las necesidades públicas lo exijan para defender
la independencia nacional y las instituciones democráticas. En tal sentido, la ley
determinará las condiciones que en todo tiempo eximen del servicio militar y las
prerrogativas por la prestación del mismo43.
Indicó que la Ley 1861 de 2017 reguló el cumplimiento de ese deber superior. El
artículo 10º ejusdem estableció la obligación de todo varón colombiano y mayor de
edad de definir su situación militar. De igual forma, previó el régimen de exenciones
de prestación del servicio militar en todo tiempo, entre otras disposiciones44.
Indicó que la norma acusada (artículo 13) reglamentó la duración del servicio militar
obligatorio en 18 meses y además, identificó las siguientes etapas en el proceso de
prestación de dicha obligación: i) formación militar básica; ii) formación laboral
productiva; iii) aplicación práctica y experiencia de la formación militar básica; y
iv) descansos45.
Refirió que el precepto censurado configura una excepción a la duración del periodo
obligatorio, fundada en criterios de formación académica, que permite diferenciar
entre quienes finalizaron o no el bachillerato46. Indicó que dicha medida supera el
test de igualdad, porque el fin es regular la duración del servicio militar obligatorio
y garantizar la formación laboral productiva para aquellos conscriptos que no sean
39
Folio 118v cuaderno principal.
40
Folios 119-119v cuaderno principal.
41
Folios 106-108 cuaderno principal.
42
Folio 107 cuaderno principal.
43
Ibidem.
44
Ibidem.
45
Folio 107v cuaderno principal.
46
Ibidem.
14
Expuso que los antecedentes legislativos de la Ley 1861 de 2017 dan cuenta de que
la finalidad del precepto era la modernización y profesionalización de la Fuerza
Pública, mediante la actualización de las normas que rigen los procesos de
reclutamiento, control y movilización de las reservas, particularmente, “(…)
propiciar en la prestación del servicio militar obligatorio, un espacio en el cual el
conscripto pueda contribuir a la defensa de la Nación y del orden constitucional, al
mismo tiempo que pueda desarrollar sus proyectos de vida.”53
47
Folio 107v-108 cuaderno principal.
48
Folio 108 cuaderno principal.
49
Ibidem.
50
Ibidem.
51
Folios 110-111 cuaderno principal.
52
Folio 110v cuaderno principal.
53
Folio 10 V cuaderno principal. Cita de la Gaceta 274 de 2016.
54
Folios 121-123 cuaderno principal.
15
55
Folio 121v-122 cuaderno principal.
56
Folio 122 cuaderno principal.
57
Ibidem.
58
Folio 123 cuaderno principal.
59
Folios 125-129 cuaderno principal.
60
Folios 127-128 cuaderno principal.
61
Folios 161-183 cuaderno principal.
62
El escrito fue radicado el 13 de diciembre de 2019 vía correo electrónico.
63
Folios 155-158 Cuaderno Principal
16
Refirió que la intención del Legislador fue “(…) unificar el servicio militar, a un
solo tiempo, para poder mejorar el proceso de selección y la calidad del recurso
humano en las Fuerzas Militares y de Policía.”65 En igual sentido, los antecedentes
del proyecto de ley precisaron que: “(…) esta propuesta (…) unifican (sic) la
modalidad del servicio y equipara el tiempo de la prestación a 18 meses, para que
los jóvenes colombianos reciban un trato justo e igualitario donde no exista ningún
tipo de diferencia para efectos de su incorporación a las filas.”66
Precisó que todo colombiano varón y mayor de edad debe cumplir con la obligación
constitucional de prestar el servicio militar y su duración, según la norma acusada,
depende del grado de escolaridad. En otras palabras, para la Vista Fiscal “(…) la
regla indica que son 18 meses, pero, a quienes cuentan con título de bachiller, se
les reduce a 12 meses.”67
Manifestó que los jóvenes que tienen un título académico de bachiller y aquellos que
no, son sujetos comparables por ser varones colombianos, mayores de edad y son
aptos para prestar el servicio militar, lo que justifica un trato semejante. Bajo esta
perspectiva, el Procurador explicó que el nivel de escolaridad, resulta indiferente
para el cumplimiento de los fines superiores derivados de dicha obligación68.
Expuso que, en este caso, debe aplicarse el juicio de igualdad con intensidad
intermedia, puesto que la medida puede resultar “potencialmente discriminatoria”69,
particularmente para aquellos conscriptos que no son bachilleres por su condición
de extrema pobreza o quienes por decisión propia “(…) no quieren someterse a la
denominada educación formal”70.
Bajo esa perspectiva, indicó que la norma tiene como finalidad que los conscriptos
sin título de bachiller accedan a la formación laboral productiva y finalicen sus
estudios, para lo cual estableció un periodo en filas de 18 meses. Por su parte, los
soldados bachilleres prestan servicio militar por 12 meses con el objetivo de procurar
que su proceso de profesionalización y vinculación laboral no se afecte por el
cumplimiento de dicho deber. En tal sentido, la medida no está prohibida por la Carta
y se funda en los artículos 216 y 67 superiores.
No obstante, la prestación del servicio militar por 18 meses para quienes no son
bachilleres no es una medida adecuada ni conducente porque “las filas castrenses
no son el escenario más idóneo para escolarizarse”71. De esta manera, insistió en
que el “(…) cumplimiento de un deber constitucional (defensa de la independencia
nacional y de las instituciones públicas) no puede amalgamarse con el derecho a la
64
Folio 156 cuaderno principal.
65
Folio 156v cuaderno principal. Cita de la Gaceta del Congreso 650 del 3 de septiembre de 2015, pág. 15.
66
Ibídem. Cita de la Gaceta del Congreso 189 del 26 de abril de 2016, pág. 2.
67
Folio 157 cuaderno principal.
68
Folio 157-157v cuaderno principal.
69
Folio 157v cuaderno principal.
70
Ibidem.
71
Folio 158 cuaderno principal.
17
De otra parte, refirió que la norma acusada restringe el derecho a la igualdad sin que
medie justificación válida para tal fin, porque vulnera los derechos al libre desarrollo
de la personalidad y de elegir profesión u oficio. En efecto, para el Ministerio
Público, si el conscripto ha decidido libremente no acceder a la oferta de educación
formal “(…) verá extendido su tiempo de servicio militar obligatorio y afectado su
proyecto de vida sin que le sea posible cambiar de contingente por particular
decisión o condición.”74
Competencia
1. Conforme al numeral 4º del artículo 241 del texto superior, la Corte es competente
para conocer de la constitucionalidad del artículo 13 (parcial) de la Ley 1861 de
2017, ya que se trata de una demanda contra disposiciones contenidas en una ley de
la República.
Asuntos preliminares
72
Ibidem.
73
Ibidem.
74
Folio 158-158v cuaderno principal.
75
Folio 158v cuaderno principal.
76
Ibidem.
77
Ibidem.
18
78
Derivada del artículo 243 de la Constitución.
79
Crf., entre otras, las sentencias C-004 de 2003, M. P. Eduardo Montealegre Lynett y C-090 de 2015, M. P. Jorge
Ignacio Pretelt Chaljub.
80
Sentencia C-228 de 2015 M.P. Gloria Stella Ortiz Delgado.
19
“(…) busca unificar el servicio militar, a un solo tiempo, para poder mejorar el
proceso de selección y la calidad del recurso humano en las Fuerzas Militares y
de Policía; por consiguiente el propósito de este proyecto es el de proponer una
reforma de la Ley 48 de 1993, en todo su contexto y en cumplimiento del mandato
constitucional contemplado en el artículo 216.”82
Por su parte, el informe de ponencia para primer debate en Cámara expresó que:
81
Gaceta del Congreso de 17 de septiembre de 1992. Págs. 2-3.
82
Gaceta del Congreso número 650 de 2015.
21
Aptitud de la demanda85
83
Gaceta del Congreso número 189 de 2016.
84
Sentencia C-096 de 2017 M.P. Alejandro Linares Cantillo.
85
El contenido de este apartado fue tomado de la argumentación desarrollada por este despacho en la Sentencia C-042
de 2018 M.P. Gloria Stella Ortiz Delgado.
86
Folio 46 cuaderno principal.
22
8. Con base en los antecedentes expuestos, el problema jurídico que debe abordar la
Corte se refiere a si ¿los fragmentos acusados desconocen el principio de igualdad
al establecer que los conscriptos no bachilleres prestarán el servicio militar por 18
meses con el objetivo de surtir la etapa de formación laboral productiva, pero sin la
posibilidad de solicitar el cambio a la modalidad de contingente incorporado por 12
meses, propia de soldados bachilleres, que, en principio, no acceden a dicho
componente educativo, pero sí tienen la posibilidad de modificar voluntariamente su
vinculación a la duración general de la obligación militar?
El principio de igualdad
87
Ibidem.
88
Folio 118v cuaderno principal.
89
Folios 119-119v cuaderno principal.
23
De esta manera, la igualdad como valor reconduce a una norma que establece fines
dirigidos a todas las autoridades creadoras del derecho, en especial al Legislador. En
su dimensión de principio, se trata de un deber ser específico91, un mandato de
optimización que debe ser materializado en el mayor grado posible. Y finalmente,
como derecho subjetivo, hace referencia a deberes de abstención como la
prohibición de discriminación y, en obligaciones de acción, como la consagración
de tratos favorables para grupos en situación de debilidad manifiesta92.
11. En suma, la igualdad tiene una naturaleza triple, pues se considera de manera
simultánea como valor, principio y derecho fundamental. El principal rasgo es su
carácter relacional. El artículo 13 de la Carta consagró la igualdad y estableció los
mandatos que lo componen, los cuales se sintetizan como el deber de igual trato a
situaciones idénticas y diferenciado ante circunstancias que no son asimilables, la
prohibición de cualquier consideración discriminatoria y finalmente, la
responsabilidad de adoptar acciones positivas que permitan alcanzar la igualdad
material, especialmente en grupos marginados y en situación de debilidad
manifiesta.
90
Sentencia C-250 de 2012 M.P. Humberto Antonio Sierra Porto
91
Sentencia C-015 de 2014 M.P. Mauricio González Cuervo.
92
Sentencia C-862 de 2008 M.P. Marco Gerardo Monroy Cabra.
93
Sentencia C-250 de 2012 M.P. Humberto Antonio Sierra Porto.
94
Sentencia C-586 de 2016 M.P. Alberto Rojas Ríos.
95
Sentencia C-250 de 2012 M.P. Humberto Antonio Sierra Porto.
96
Ibídem.
24
En esta providencia, la Sala precisó, unificó los componentes del juicio integrado de
igualdad y advirtió que el análisis de proporcionalidad en sentido estricto debe
realizarse por el juez constitucional con algunos matices, particularmente en las
intensidades intermedia y estricta, mas no en la débil. Indicó que dicha postura se
justifica en la pretensión de evitar la arbitrariedad del Legislador y optimizar los
mandatos superiores. En tal sentido, el juez constitucional debe analizar los costos y
beneficios en términos constitucionales implicados en la medida examinada, en
correspondencia con las intensidades del juicio103.
97
Sentencia C-539 de 2009 M.P. Eduardo Cifuentes Muñoz, entre otras.
98
Sentencia C-345 de 2019 M.P. Gloria Stella Ortiz Delgado.
99
Sobre la aplicación de estos dos presupuestos de procedibilidad del test de igualdad, puede verse, por ejemplo, la
Sentencia C-053 de 2018 M.P. Gloria Stella Ortiz Delgado, en la cual se analizó una norma que ordenaba tramitar el
grado jurisdiccional de consulta en caso de proferimiento de fallos disciplinarios absolutorios en primera instancia en
contra de miembros de las Fuerzas Militares, lo cual, de acuerdo con los demandantes, violaba la igualdad porque en
ningún otro régimen disciplinario procedía la consulta en esos casos. En dicha providencia se dijo que “es claro que
el patrón de igualdad está marcado por el tratamiento que se da a la procedencia del grado de consulta, ya que el
derecho a un trato igual ante la Ley es predicable de todos los servidores públicos, como una categoría general. […]
Atendiendo a ese patrón de igualdad, la Corte estima que en efecto hay un trato desigual respecto del grado de
consulta en los distintos procedimientos disciplinarios. Por ende, pasa a revisar si ese trato desigual que se presenta
respecto del grado jurisdiccional de consulta entre los distintos regímenes disciplinarios supera o no un test de
igualdad”.
100
M.P. Gloria Stella Ortiz Delgado.
101
Sentencia C-093 de 2001 M.P. Alejandro Martínez Caballero.
102
En la Sentencia C-093 de 2001 M. P. Alejandro Martínez Caballero, la Corte examinó una norma del antiguo Código
del Menor, que establecía la edad mínima de 25 años para poder adoptar un niño. En ese momento, la Corte determinó
que la medida era exequible y que no violaba la igualdad. Allí explicó que “[e]l juicio integrado de proporcionalidad,
que combina las ventajas del análisis de proporcionalidad de la tradición europea y de los tests de distinta intensidad
estadounidenses, implica entonces que la Corte comienza por determinar, según la naturaleza del caso, el nivel o
grado de intensidad con el cual se va a realizar el estudio de la igualdad, para luego adelantar los pasos subsiguientes
con distintos niveles de severidad. Así, la fase de ‘adecuación’ tendrá un análisis flexible cuando se determine la
aplicación del juicio dúctil, o más exigente cuando corresponda el escrutinio estricto. Igualmente sucederá con los
pasos de ‘indispensabilidad’ y ‘proporcionalidad en estricto sentido’”.
103
Sentencia C-345 de 2019 M.P. Gloria Stella Ortiz Delgado.
25
15. Con fundamento en las precisiones que anteceden, el juicio integrado de igualdad
está compuesto de la siguiente manera105:
Esta intensidad de escrutinio (leve) se usa como regla general, debido a que existe,
en principio, una presunción de constitucionalidad de las normas expedidas por el
Legislador. En la Sentencia C-673 de 2001106, esta Corporación recordó hipótesis
en las que ha aplicado el escrutinio de intensidad leve, como, por ejemplo, en casos
relacionados (i) con materias económicas y tributarias, (ii) con política internacional,
(iii) cuando está de por medio una competencia específica definida por la Carta en
cabeza de un órgano constitucional, (iv) cuando se examina una norma
preconstitucional derogada que aún produce efectos y (v) cuando no se aprecia, en
principio, una amenaza para el derecho en cuestión107.
104
En la Sentencia C-270 de 2007 M.P. Catalina Botero Marino se analizó, bajo la óptica del juicio de proporcionalidad
en su versión más estricta, la medida correctiva de retención transitoria, consistente en mantener al infractor en una
estación o subestación de policía hasta por 24 horas, establecida en el artículo 192 del Decreto 1355 de 1970. Allí se
explicó que en el test intermedio se exige que “que la medida no resulte evidentemente desproporcionada en términos
del peso ponderado del bien constitucional perseguido respecto del bien constitucional sacrificado”.
105
Sentencia C-345 de 2019 M.P. Gloria Stella Ortiz Delgado.
106
M.P. Manuel José Cepeda Espinosa.
107
Específicamente, la Corte enumeró como ejemplos en los que ha aplicado el escrutinio débil o suave “casos que
versan exclusivamente sobre materias 1) económicas, 2) tributarias o 3) de política internacional, sin que ello
signifique que el contenido de una norma conduzca inevitablemente a un test leve. Por ejemplo, en materia económica
una norma que discrimine por razón de la raza o la opinión política sería claramente sospechosa y seguramente el
test leve no sería el apropiado. Lo mismo puede decirse, por ejemplo, de una norma contenida en un tratado que afecta
derechos fundamentales. […] Por otra parte, la jurisprudencia de la Corporación ha aplicado igualmente en tres
hipótesis más un test leve de razonabilidad de medidas legislativas: 4) cuando está de por medio una competencia
específica definida por la Constitución en cabeza de un órgano constitucional; 5) cuando se trata del análisis de una
normatividad preconstitucional derogada que aún surte efectos en el presente; y 6) cuando del contexto normativo del
artículo demandado no se aprecie prima facie una amenaza para el derecho en cuestión”.
26
- Por último, el escrutinio estricto o fuerte evalúa (i) si el fin perseguido por la
norma es imperioso; (ii) si el medio escogido, además de ser efectivamente
conducente, es necesario, esto es, si no puede ser reemplazado por otros menos
lesivos para los derechos de los destinatarios de la norma; y, por último, (iii) si los
beneficios de adoptar la medida exceden o no las restricciones impuestas sobre otros
valores o principios constitucionales; es decir, si la medida es proporcional en
sentido estricto.
Esta modalidad de escrutinio se aplica a hipótesis en las que la Carta señala mandatos
específicos de igualdad, lo que se traduce en una menor libertad de configuración
del Legislador y, por consiguiente, en un juicio de constitucionalidad más riguroso.
De esta forma, la Corte ha aplicado el escrutinio estricto o fuerte cuando la medida:
i) contiene una clasificación sospechosa como las enumeradas no taxativamente en
el inciso 1° del artículo 13 del texto superior; ii) afecta a personas en condiciones de
debilidad manifiesta o grupos discriminados o marginados; iii) en principio, impacta
gravemente un derecho fundamental; o (iv) crea un privilegio110.
16. En conclusión, la aplicación del test de igualdad para verificar la violación a ese
principio, implica un análisis a partir de niveles de intensidad diferente, de tal suerte
que el juicio será leve, intermedio o estricto, conforme al contenido de la norma
objeto de estudio.
108
Sentencia C-673 de 2001 M.P. Manuel José Cepeda Espinosa.
109
Como el criterio sospechoso no promueve una diferenciación, sino que intenta reducir la brecha entre dos o más
comunidades, este Tribunal considera este trato legítimo, pues es efectivamente conducente para obtener una finalidad
constitucionalmente importante.
110
Para la Corte, el escrutinio estricto o fuerte se aplica “1) cuando está de por medio una clasificación sospechosa
como las enumeradas en forma no taxativa a manera de prohibiciones de discriminación en el inciso 1º del artículo
13 de la Constitución; 2) cuando la medida recae principalmente en personas en condiciones de debilidad manifiesta,
grupos marginados o discriminados, sectores sin acceso efectivo a la toma de decisiones o minorías insulares y
discretas; 3) cuando la medida que hace la diferenciación entre personas o grupos prima facie afecta gravemente el
goce de un derecho constitucional fundamental; 4) cuando se examina una medida que crea un privilegio”. Sentencia
C-673 de 2001 M.P. Manuel José Cepeda Espinosa.
27
señala que la ley determinará las condiciones eximentes y las prerrogativas del
mismo111.
A partir de una lectura sistemática del texto superior, este Tribunal ha entendido el
deber de prestar el servicio militar como una obligación correlativa que surge del
derecho de los colombianos a que el Estado defienda la independencia nacional,
mantenga la integridad territorial y asegure la convivencia pacífica112.
La Sentencia C-406 de 1994113 precisó que el servicio militar es un deber de los
colombianos y se sustenta en la defensa de la independencia nacional y la protección
de las instituciones públicas, presupuestos necesarios para el logro de los fines
esenciales del Estado, en particular, el de asegurar a la población el ejercicio de sus
derechos.
“Todos los colombianos están obligados a tomar las armas cuando las
necesidades públicas lo exijan, para defender la independencia nacional y las
instituciones públicas, con las prerrogativas y las exenciones que establece la
presente Ley.”
119
Sentencias T-218 de 2010 M.P. Gabriel Eduardo Mendoza Martelo, T-667 y T-603 ambas de 2012 y con ponencia
de la Magistrada Adriana María Guillen Arango, T-774 de 2013 María Victoria Calle Correa, T-099 de 2015 M.P.
Gloria Stella Ortiz Delgado, T-294 de 2016, T-457 de 2016 M.P. Alejandro Linares Cantillo, entre otras.
120
Sentencia T-224 de 1993 M.P. Vladimiro Naranjo Mesa.
121
“Por la cual se reglamenta el servicio de Reclutamiento y Movilización” reglamentada por el Decreto 2048 de 1993.
29
Por su parte, el artículo 11 establecía que la duración del servicio militar sería de 12
a 24 meses, según lo determinara el Gobierno. En tal sentido, el artículo 13 de la ley,
prescribía las siguientes modalidades de prestación de la obligación:
“El Gobierno podrá establecer diferentes modalidades para atender la
obligación de la prestación del servicio militar obligatorio.
Continuarán rigiendo las modalidades actuales sobre la prestación del
servicio militar:
a. Como soldado regular, de 18 a 24 meses.
b. Como soldado bachiller, durante 12 meses.
c. Como auxiliar de policía bachiller, durante 12 meses.
d. Como soldado campesino, de 12 hasta 18 meses.
PARÁGRAFO 1o. Los soldados, en especial los bachilleres, además de su
formación militar, y demás obligaciones inherentes a su calidad de soldado,
deberán ser instruidos y dedicados a la realización de actividades de bienestar
social a la comunidad y en especial a tareas para la preservación del medio
ambiente y conservación ecológica.
PARÁGRAFO 2o. Los soldados campesinos prestarán su servicio militar
obligatorio en la zona geográfica en donde residen. El Gobierno Nacional
organizará tal servicio tomando en cuenta su preparación académica y oficio.”
21. Seguidamente, fue expedida la Ley 1861 de 2017122 que consagró en su artículo
4º lo siguiente:
122
“Por la cual se reglamenta el servicio de reclutamiento, control de reservas y la movilización.”. El artículo 81 de
la Ley 1861 de 2017, derogó la Ley 48 de 1993.
30
22. No obstante, si bien la prestación del servicio militar es una obligación derivada
de mandatos constitucionales, este Tribunal, particularmente en el ejercicio del
control de constitucionalidad concreto123, ha precisado que esas cargas deben
cumplirse en términos razonables y proporcionales a los propósitos que les sirven de
fundamento. En tal sentido, el deber de tomar las armas está sometido a “(…) los
123
La Sentencia C-584 de 2015 M.P. Gloria Stella Ortiz Delgado, estudió el alcance de las sentencias de tutela en los
procesos de revisión de constitucionalidad y precisó lo siguiente: “(…) no se puede soslayar el hecho de que al fallar
en sede de revisión las acciones de tutela seleccionadas para interpretar el alcance de derechos fundamentales o para
otorgar justicia material, la ratio decidendi de las sentencias de tutela no solamente vinculan a las partes, sino
también a los operadores jurídicos. En efecto, una sentencia de tutela puede fijar criterios que trascienden el caso
específico y, por consiguiente, deben ser tenidos en cuenta por las autoridades y por los jueces al enfrentar casos
idénticos. A su turno, tampoco puede olvidarse que el carácter abstracto del control de constitucionalidad de las leyes
indica que la cuestión llevada al conocimiento de la Corte tiene su origen en una acción pública de constitucionalidad
que obliga al Tribunal a adelantar un análisis del contexto de las normas demandadas y como las mismas han sido
aplicadas a casos concretos. Esto significa que en el juicio de control de constitucionalidad de la ley, la Sala Plena
de la Corte no sólo debe ser congruente con la interpretación de la ley que ha adelantado en sede de tutela, sino
también deberá tener presente la ratio decidendi de las sentencias de revisión. De hecho, en varias oportunidades,
esta Corporación ha adoptado las decisiones de constitucionalidad abstracta en consideración con reglas
jurisprudenciales elaboradas en sentencias de tutela. Por ejemplo, en la admisión de la posibilidad de demandas en
contra de interpretaciones judiciales de leyes o en la incorporación del derecho viviente como objeto del control
material de constitucionalidad de las leyes y, ya en el ámbito que ahora se quiere destacar, la asunción en sede de
control abstracto de demandas en contra de preceptos legales antes excepcionados en sede de tutela por la propia
Corte o cuyas consecuencias habían sido controvertidas en previas acciones de tutelas también conocidas y decididas
por la Corporación.”
31
postulados constitucionales y (…) [el respeto por] los derechos fundamentales y las
libertades básicas de los llamados a filas.”124
25. La Sala realizará el análisis constitucional de los apartes demandados. Para tal
fin seguirá la siguiente metodología: i) establecerá el alcance de los fragmentos
acusados; ii) verificará la procedencia del juicio integrado de igualdad y su
intensidad; y, iii) aplicará los presupuestos del escrutinio a cada una de las hipótesis
normativas derivadas de los contenidos enjuiciados.
124
Sentencia SU-200 de 1997 MM.P.P. Carlos Gaviria Díaz y José Gregorio Hernández Galindo.
125
Sentencias T-603 y T-667 ambas de 2012 y con ponencia de Adriana María Guillén Arango. Al respecto también
la Sentencia T-294 de 2016 M.P. Jorge Iván Palacio Palacio.
126
Artículo 13 Ley 48 de 1993.
127
Artículo 13 Ley 1861 de 1993.
32
128
En la Sentencia C-426 de 2002, M.P. Rodrigo Escobar Gil, la Corte expresó lo siguiente: “Esta Corporación ha
venido señalando que, en principio, no le corresponde al juez constitucional resolver aquellos debates suscitados en
torno al proceso de aplicación o interpretación de la ley, pues es claro que en estos casos no se trata de cuestionar el
contenido literal de la norma impugnada, sino el sentido o alcance que a éste le haya fijado la autoridad judicial
competente. Según lo ha señalado, en tanto es la propia Constitución la que establece una separación entre la
jurisdicción constitucional y las otras jurisdicciones, los conflictos jurídicas que surjan como consecuencia del
proceso de aplicación de las normas legales han de ser resueltos por los jueces ordinarios y especializados a quien
se les asigna dicha función”.
129
Sentencia C-893 de 2012 M.P. Luis Guillermo Guerrero Pérez.
130
En la Sentencia C-426 de 2002, la Corte afirmó lo siguiente: “No obstante, también este alto Tribunal ha admitido
que por vía de la acción pública de inexequibilidad se puedan resolver los conflictos atinentes a la interpretación de
las normas jurídicas, cuando aquellas ‘están involucrando un problema de interpretación constitucional’ y el mismo
se origina directamente en el texto o contenido de la disposición impugnada. El hecho de que a un enunciado
normativo se le atribuyan distintos contenidos o significados, consecuencia de la existencia de un presunto margen de
indeterminación semántica, conlleva a que la escogencia práctica entre sus diversas lecturas trascienda el ámbito de
lo estrictamente legal y adquiera relevancia constitucional, en cuanto que sus alternativas de aplicación pueden
resultar irrazonables y desconocer mandatos superiores”.
131
Sentencia C-893 de 2012 M.P. Luís Guillermo Guerrero Pérez.
132
Las indeterminaciones semánticas se refieren al significado de las palabras, bien sea porque tienen un alto nivel de
generalidad o vaguedad, o bien sea porque son ambiguas.
133
Las indeterminaciones sintácticas se refieren a la construcción gramatical tal y como ocurre con las denominadas
ambigüedades sintácticas.
134
Las contradicciones se presentan cuando a un mismo supuesto o hipótesis de hecho se atribuyen consecuencias
jurídicas diversas e incompatibles.
135
El vacío se presenta cuando una hipótesis fáctica carece de consecuencia jurídica expresa en el ordenamiento.
136
La redundancia se presenta cuando un mismo supuesto o hipótesis de hecho es contemplada por diversas
disposiciones jurídicas, de manera concordante y reiterativa.
137
Sobre las indeterminaciones en el Derecho, ver Genaro Carrió, Notas sobre derecho y lenguaje, Buenos Aires, Ed.
AbeledoPerrot, 1994.
138
Sentencia C-893 de 2012 M.P. Luis Guillermo Guerrero Pérez.
33
27. De acuerdo con lo anterior, la determinación del alcance del precepto acusado es
necesario, entre otras, porque resulta materialmente imposible adelantar el control
abstracto de constitucionalidad, si previamente no se ha definido su significado
jurídico, particularmente cuando se trata de disposiciones con un contenido
complejo, en atención a la materia regulada, sus destinatarios y las relaciones
internormativas que surgen de la misma. En estos casos, la Corte no desborda sus
competencias, pues en realidad se realiza una confrontación entre la norma suprema
y uno de los contenidos posibles de la disposición sometida a examen139.
29. De acuerdo con lo expuesto, el alcance de la norma en este caso debe ser
determinado porque se trata de una disposición compleja, debido a que está
compuesta por varias proposiciones que interactúan entre sí y que establece
características y consecuencias jurídicas diversas entre grupos de individuos. No
obstante, fue demandada parcialmente lo que genera la necesidad de determinar las
implicaciones jurídicas de todo el precepto y de los apartados acusados, con la
finalidad de precisar el alcance de la acusación y el pronunciamiento de la Corte.
Para tal efecto, la Sala hará una breve referencia a los antecedentes legislativos que
dieron lugar a los fragmentos reprochados, con énfasis en las finalidades del
proyecto de ley y los medios empleados para tal propósito.
139
En diversas ocasiones esta Corporación ha realizado este ejercicio interpretativo. En la sentencia C-156 de 2003,
M.P. Eduardo Montealegre Lynett, por ejemplo, la Corte debía resolver una demanda en contra de los artículos 413 y
414.1 del Código Civil. A juicio del accionante, el régimen de alimentos allí establecido era contrario al principio de
igualdad, en cuanto establecía un trato diferenciado injustificado y discriminatorio entre los hijos y padres adoptivos
de los biológicos, y entre hermanos extramatrimoniales y matrimoniales. La Corte sostuvo que el reproche de
inconstitucionalidad se debía a una integración normativa deficiente, al pasar por alto las reformas sucesivas del Código
Civil; en particular, sostuvo que como en realidad se deben alimentos congruos al cónyuge a los descendientes y
ascendientes legítimos, extramatrimoniales y adoptivos o adoptantes, no había lugar a alegar la vulneración del derecho
a la igualdad. A partir de esta definición interpretativa, concluyó que los preceptos acusados no transgredían los
preceptos constitucionales, y declaró su exequibilidad.
Por su parte, la Sentencia C-1024 de 2004, M.P. Rodrigo Escobar Gil, evaluó la constitucionalidad del artículo 3 de la
ley 797 de 2003, en virtud del cual “quienes ingresen por primera vez al sector público en cargos de carrera
administrativa estarán obligatoriamente afiliados al Instituto de Seguros Sociales, durante el mismo lapso”. En esta
oportunidad la Corte sostuvo que dada la ambigüedad de la norma, debía excluirse de su ámbito de aplicación a las
personas que por primera vez ingresan al sector público en cargos de carrera, pero que previamente se encontraban
vinculados al régimen de ahorro individual con solidaridad. La razón de tal exclusión, es que este grupo de personas
serían objeto de un serio y grave desequilibrio en la imposición de las cargas públicas de solidaridad, con claras y
profundas desventajas que no tienen ningún tipo de compensación, y verían cercenada su libertad de elección de
régimen pensional.
En un sentido semejante se encuentran las sentencias C-496 de 2004, M.P. Alejandro Martínez Caballero; C-081 de
1996; C-109 de 1995, M.P. Alejandro Martínez Caballero; C-389 de 1996, M.P. Alejandro Martínez Caballero; C-690
de 1996, M.P. Alejandro Martínez Caballero; C-488 de 2000, M.P. Carlos Gaviria Díaz; C-1436 de 2000, M.P. Alfredo
Beltrán Sierra; C-557 de 2001, M.P. Manuel José Cepeda Espinosa; C-1255 de 2001, M.P. Rodrigo Uprimny Yepes;
C-128 de 2002, M.P. Eduardo Montealegre Lynett; C-415 de 2002, M.P. Eduardo Montealegre Lynett; C-426 de 2002,
M.P. Rodrigo Escobar Gil; C-156 de 2003, M.P. Eduardo Montealegre Lynett; C-901 de 2002, M.P. Rodrigo Escobar
Gil; y C-107 de 2003, M.P. Rodrigo Escobar Gil.
34
30. El proyecto de ley número 154 de 2015 Cámara, que posteriormente fue
acumulado al 101 de 2015 Cámara, tuvo iniciativa gubernamental y preveía en su
artículo 13 que el servicio militar tendría una duración de 18 meses140. La exposición
de motivos presentada por el Ministerio de Defensa de la época refirió que dicha
norma “(…) unifica la prestación del servicio militar para que todos los ciudadanos
que lo presten lo hagan en condiciones de igualdad.”141
El informe de ponencia positiva para primer debate de los proyectos 101 y 154 de
2015 Cámara (acumulados) reiteró lo expresado por la exposición de motivos
presentada por el Gobierno Nacional, en el sentido de que la norma pretendía
unificar la prestación del servicio militar para que su cumplimiento se realizara en
condiciones de igualdad144. En ese sentido, propuso a debate el texto inicial sin
ninguna modificación145.
Durante el primer debate del proyecto de ley 154 de 2015 ante la Comisión Segunda
de la Cámara de Representantes, el Ministro de Defensa de aquel momento insistió
en que la norma acusada unifica “(…) los periodos dieciocho (18) meses (sic) para
todo el mundo, eso me parece que hace honor a la necesidad de no discriminar y
que el servicio sea uno con iguales capacidades (sic).”149
En esa misma sesión, el Representante José Luis Pérez Oyuela expresó que “(…)
hoy, se está fijando un (…) solo servicio militar, lo decía el Ministro, quedaría en
dieciocho meses, único periodo. (…) se va a unificar el servicio militar y va a haber
un solo soldado de la patria.”150
140
Gaceta del Congreso 891 de 2015. Pág. 5.
141
Ibidem. Pág. 13.
142
Ibidem. Pág. 16.
143
Ibidem.
144
Gaceta del Congreso 189 de 2016, pág. 2.
145
Ibidem. Pág. 8.
146
Suscrita por el Representante Alirio Uribe Muñoz.
147
Gaceta del Congreso 189 de 2016, Pág. 24.
148
Ibidem.
149
Acta número 27 de 11 de mayo de 2016, contenida en la Gaceta del Congreso 638 de 2016, Pág. 13.
150
Ibidem. Pág. 15.
35
32. Una vez fue aprobado sin modificaciones151, el texto del proyecto de ley fue
presentado en el informe de ponencia para segundo debate sin cambios152. Durante
la sesión del 15 de noviembre de 2016, adelantada en la Plenaria de la Cámara, el
Representante José Luis Pérez Oyuela indicó lo siguiente:
“(…) todo aquel que preste el servicio militar se le garantizará a ochenta mil
hombres que puedan hacer carrera técnica en el SENA es decir (sic) que de los
18 meses sus últimos 4 meses van a ocuparse en la adaptación a la vida civil
que un soldado de la patria pueda hacer carrera en el SENA, es decir (sic) que
ya están los recursos (para ochenta mil jóvenes que prestarán el servicio
militar y tendrán su carrera técnica del SENA. (…) De esta manera (sic) he
querido aclararle a la plenaria y a los colombianos de una manera muy breve
que a cien mil hombres se les va a disminuir el tiempo de servicio militar de 24
meses a 18 es decir (Sic) 6 meses y de esos 18 cerca de 4 meses van a estudiar
carreras técnicas del SENA.”153 (Énfasis agregado)
33. En los debates iniciales, los Congresistas expusieron la necesidad de que durante
la prestación del servicio militar se fomentara la educación, particularmente la
formación laboral, mediante la oferta de carreras técnicas a través del Servicio
Nacional de Aprendizaje-SENA.
151
Ibidem. Pág. 26. Gaceta del Congreso 901 de 2016, pág. 24.
152
Gaceta del Congreso 901 de 2016. Pág. 9.
153
Acta de Plenaria número 180 de 15 de noviembre de 2016. Gaceta del Congreso 36 de 2017. Pág. 28
154
Ibidem. Pág. 38.
36
“(…) quero (sic) manifestar a su vez y por último que tengo la preocupación
que los bachilleres en Colombia que presten servicio militar pasen de 12 meses
a 18, yo estoy de acuerdo con que se nivelen con 18 meses pero no con que los
bachilleres en nuestro país obligatoriamente tenga que llevarse a 18 (…)”155
“(…) Los soldados bachilleres, hay una proposición (…) en el sentido de que
se mantengan los 12 meses no va a ser cierto como venía en la ponencia porque
estoy seguro que la plenaria va a acompañar esa proposición, los bachilleres
mantienen sus 12 meses y los regulares se les baja a 18 meses, así está el
artículo 13 (…) los regulares mal llamados regulares bajan de 24 a 18 pero
van a tener entre 3 meses y 4 meses cursos técnicos del Sena (…) ya está la
proposición para que quede el servicio militar de los 12 meses para los
bachilleres y 18 para los regulares (…)”156
Frente a esta proposición, el Representante Alirio Uribe Muñoz intervino con los
siguientes argumentos:
“(…) por qué preferir lo que propone el Gobierno, que los jóvenes más pobres
de nuestro país se les imponga una obligación de año y medio, 18 meses,
prestando servicio militar y a los jóvenes bachilleres que al menos tienen el
acceso a la educación básica y muchos la expectativa real de la superior, se
les deje solo 12 meses.
155
Ibidem. Pág. 39.
156
Ibidem. Pág. 40 y 41.
157
Ibidem. Pág. 42-43.
37
36. El informe de ponencia para primer debate al proyecto de ley 189 de 2016
Senado160 introdujo modificaciones sustanciales al artículo 13 que regula la duración
del servicio militar obligatorio. En tal sentido, indicó que:
“Se establece una duración única de 18 meses para la prestación del servicio
militar obligatorio. Para los soldados bachilleres se mantiene un tiempo de
servicio de 12 meses. Actualmente la Ley 48 de 1993 establece un tiempo de
servicio de hasta 24 meses.”161
158
Ibidem. Pags. 52-53.
159
Gaceta del Congreso número 1051 de 2016. Pág. 14.
160
Antes proyecto de ley 101 y 154 de 2015 Cámara.
161
Gaceta del Congreso 274 de 2017. Pág. 2.
162
Senador Luis Fernando Velasco Chaves.
38
“El proyecto busca incentivar la prestación del servicio militar (…) el tema
más importante (…) la formación de ese muchacho se complementará no solo
en el campo militar, sino que le daremos unos elementos académicos que
permitan que cuando termine el servicio militar, pueda enfrentar mejor los
retos del futuro. Entonces enviamos un mensaje muy claro al Ministerio de
Educación (…) de finalización del bachillerato en aquellos muchachos que no
lo hayan terminado; a los otros les abrimos unas posibilidades muy
interesantes, para que al mismo tiempo que hagan su servicio militar, inicien
carreras técnicas y tecnológicas con el Sena (sic).”166
“(…) la capacitación a través del SENA, para que realmente tengamos unos
jóvenes que mientras están prestando su servicio a la Patria (sic), tengan
posibilidad de una educación y capacitación (sic). Con el fin de que cuando
terminen su servicio, continúen su vida profesional (…) es decir, que se
convierta en un proyecto de vida y en un incentivo, para que tengamos tantos
jóvenes, que de manera voluntaria van a querer hacer parte de las fuerzas
militares.”167
37. Esta fase del proceso legislativo reafirmó la finalidad de fomentar el acceso a la
educación de los conscriptos, mediante los siguientes mecanismos: i) la terminación
163
Gaceta del Congreso 274 de 2017 págs. 3-4 y 16.
164
Ibidem. Pág. 3.
165
Senador Luis Fernando Velasco Chaves.
166
Gaceta del Congreso 510 de 2017. Pág. 15.
167
Ibidem. Pág. 18.
39
“Lo que busca la modificación del artículo 13, es que aquel que esté prestando
su servicio militar por 18 meses, no pida, una vez esté en el desarrollo de la
prestación del servicio militar, que lo cambien a doce meses; porque
evidentemente toda la planeación se pierde.”168
“Parágrafo 4º. El Conscripto obligado a prestar servicio militar por doce (12)
meses podrá solicitar el cambio a contingentes incorporados por un término
de servicio militar de dieciocho (18) meses obteniendo los beneficios de estos.
Los ciudadanos incorporados para la prestación del servicio militar a
dieciocho (18) meses no podrán solicitar el cambio a los contingentes
incorporados para un término de servicio militar de doce (12) meses.”169
De igual manera, el Senador William Jimmy Chamorro Cruz manifestó que “(…) se
está incentivando a los jóvenes a que ellos voluntariamente presten el servicio
168
Ibidem. Pág. 21.
169
Gaceta del Congreso 399 de 2017. Pág. 9 y 21.
170
Acta 79 de 31 de mayo de 2017. Gaceta del Congreso 1002 del 1º de noviembre de 2017. Pág. 51-52.
40
militar (…) los jóvenes deberán presentarse, por supuesto que sí, obviamente que
hay unos incentivos (…) [que] conlleva a que el servicio militar sea opcional.”171
Finalmente, el texto del artículo 13 fue aprobado sin modificaciones172.
Sostuvo que la reducción del periodo de prestación del servicio militar obligatorio
de 18 a 12 meses implicaría “(…) suprimir el periodo y el proceso de formación
laboral productiva del soldado, y negarle la oportunidad y el derecho de acceder al
mejoramiento de sus condiciones intelectuales y profesionales”176, lo que contraría
la finalidad del Legislador y el “espíritu de la norma”177.
Por su parte, el Ministerio del Interior expuso que dicha medida regula la duración
del servicio militar obligatorio y garantiza la formación laboral productiva para
aquellos conscriptos que no sean bachilleres. El tiempo obligatorio de 18 meses,
diferente al de bachilleres que es de 12 meses, cumple con el objetivo de que el
conscripto que no cuenta con esa formación académica, acceda a la formación
laboral productiva proporcionada por el SENA.
171
Ibidem. Pág. 52.
172
Gaceta 528 de 2017. Pág. 11. Al respecto tambien ver Gacetas 46 y 49 de 2018, 685 de 2017 y 719 de 2017.
173
Folio 117 cuaderno principal.
174
Ibidem.
175
Ibidem.
176
Ibidem.
177
Ibidem.
41
43. De acuerdo con lo expuesto, los fragmentos acusados tienen el siguiente alcance:
43.1. Regular de manera general la prestación del servicio militar de todos los
jóvenes que cumplen la mayoría de edad. La norma no distingue destinatarios a partir
de sus condiciones económicas o sociales. Esta diferenciación fue hecha por el
artículo 13 de la Ley 48 de 1993, que establecía las categorías de soldado regular,
soldado bachiller, auxiliar de policía bachiller y soldado campesino. No obstante, si
contiene distinción en razón de la formación académica.
43.3. Comprende las siguientes etapas: i) formación militar básica; ii) formación
laboral productiva; iii) aplicación práctica y experiencia de la formación militar
básica; y, iv) descansos.
43.6. El término de 18 meses busca materializar todos los componentes del servicio
militar obligatorio, en especial la formación laboral productiva a los conscriptos que
no son bachilleres durante los últimos 6 meses de la incorporación a filas. Este
componente será proporcionado por el Servicio Nacional de Aprendizaje-SENA179,
previo el cumplimiento de los requisitos exigidos por esta institución educativa.
43.7. Habilitar al conscripto que presta el servicio por 12 meses para cambiar a
contingentes incorporados por un término de 18 meses.
44. Luego de determinar el alcance del artículo 13 de la Ley 1861 de 2017, la Sala
verificará si los fragmentos acusados desconocen el principio de igualdad, con base
en los criterios definidos por la jurisprudencia de este Tribunal, particularmente al
178
Folio 121v-122 cuaderno principal.
179
El SENA es un establecimiento público del orden nacional, con personería jurídica, patrimonio propio e
independiente y autonomía administrativa, adscrito al Ministerio de Trabajo. Tiene la función de invertir en el
desarrollo social y técnico de los trabajadores colombianos mediante la formación profesional integral, para la
incorporación y el desarrollo de las personas en actividades productivas que contribuyan al desarrollo social,
económico y tecnológico del país. Para tal efecto, ofrece formación profesional integral a los trabajadores de todas las
actividades económicas y a quienes, sin serlo, requieran de la misma, con la finalidad de aumentar la productividad
nacional y promover la expansión y el desarrollo económico mediante la equidad social redistributiva (Artículo 1º y
3º de la Ley 119 de 1994).
42
fijar un término diferenciado para la prestación del servicio militar por razón de la
condición de bachiller y prohibir que los conscriptos que no son bachilleres y prestan
servicio militar por 18 meses, periodo en el que reciben el componente de formación
laboral productiva, cambien a contingentes incorporados por 12 meses, previsto para
las personas que tienen estudios de bachillerato y en el que no acceden a dicho
contenido formativo.
Refirió que la medida acusada persigue fines superiores válidos, relacionados con la
prestación del servicio militar obligatorio y el acceso a programas de formación
laboral productiva. Sin embargo, indicó que no es necesaria ni razonable, puesto que
de una parte, no constituye la única forma de fomentar la educación básica y media
de los jóvenes que no han accedido a la misma; y de otra, le impuso al conscripto no
bachiller, de manera arbitraria y desigual, un periodo irrenunciable de prestación del
servicio militar durante 18 meses, mientras que los contingentes incorporados para
un periodo de 12 meses (bachilleres) sí pueden optar a la formación laboral
productiva mediante la solicitud de cambio de incorporación a 18 meses.
46. Los fragmentos acusados del artículo 13 de la Ley 1861 de 2017, establecen una
diferenciación entre los conscriptos bachilleres y aquellos que no lo son, respecto de
la duración del término para prestar el servicio militar, debido a que quienes cuentan
con dicha formación académica son incorporados por un periodo de 12 meses,
mientras que el otro grupo debe asumir dicho deber por un plazo de 18 meses, con
la expresa restricción para cambiar de vinculación a 12 meses. Según las autoridades
intervinientes y los antecedentes legislativos, el tratamiento diferenciado,
particularmente la extensión de 6 meses en la prestación del servicio militar para los
conscriptos que no son bachilleres, se justifica en la necesidad de promover el acceso
180
Folio 46 cuaderno principal.
181
Ibidem.
182
Ministerios de Defensa y del Interior, Departamento Administrativo de Planeación-DNP, la Policía Nacional de
Colombia.
43
47. Conforme a lo expuesto, la Sala considera que los grupos descritos son
comparables porque son los destinatarios de las expresiones acusadas, varones y
mayores de edad, que deben cumplir con el servicio militar obligatorio, de acuerdo
con las disposiciones constitucionales y legales. No obstante, es evidente el
tratamiento diferenciado en la duración del llamado a filas, puesto que para los
bachilleres el periodo es de 12 meses y para quienes no tienen esta formación es de
18 meses sin posibilidad de cambio a la categoría de menor duración. Formulados
entonces los términos de la comparación y la situación que produce la asimetría
alegada, la Sala determinará si esta desigualdad es o no constitucional, para lo cual
apelará a la metodología del juicio integrado de igualdad.
50. Bajo ese entendido, en el presente asunto están en tensión de una parte, el deber
de prestar el servicio militar obligatorio, y de otra, el derecho a la igualdad por la
distinción que se hace en materia de promoción de la educación, especialmente, la
posibilidad de elegir entre formarse académicamente, a través de un determinado
modelo, o de no hacerlo mientras se presta el servicio militar obligatorio.
186
M.P. María Victoria Calle Correa.
187
Sentencia T-002 de 1992, M.P. Alejandro Martínez Caballero.
188
Sentencia T-534 de 1997, M.P. Jorge Arango Mejía.
189
Sentencia T-672 de 1998, M.P. Hernando Herrera Vergara.
190
Sentencia C-170 de 2004, M.P. Rodrigo Escobar Gil.
191
Sentencia T-994 de 2010 (M.P. Luis Ernesto Vargas Silva).
192
Sentencia T-207 de 2018 M.P. Gloria Stella Ortiz Delgado.
193
Al respecto ver la Sentencia T-207 de 2018 M.P. Gloria Stella Ortiz Delgado.
45
sus intereses y sus capacidades, además, resulta idónea y adecuada para los
educandos194.
55. Los apartes demandados del artículo 13 de la Ley 1861 de 2017 cumplen los
siguientes propósitos: i) regular la obligación de prestar el servicio militar
obligatorio; y, ii) promover la posibilidad de acceder a la educación de los mayores
de edad llamados a filas y que no han culminado estudios de bachillerato. La
prestación del servicio militar obligatorio cumple propósitos constitucionalmente
relevantes, especialmente, aquellos relacionados con tomar las armas para defender
la independencia nacional y las instituciones democráticas. De igual manera, la
Corte ha expresado que el mencionado deber también reviste una responsabilidad
social, por lo que, el componente educativo en el cumplimiento del deber dignifica
194
Sentencia T-008 de 2016. M.P. Alberto Rojas Ríos.
195
Sentencia C-110 de 2017 M.P. Alberto Rojas Ríos.
46
58. Los fragmentos acusados consagran dos formas de posible acceso a la educación
para los conscriptos que no son bachilleres, de una parte, la consecución del grado
de secundaria durante la prestación del servicio militar; y de otra, la formación
laboral productiva en los últimos 6 meses del término general. En otras palabras,
estos incorporados deben permanecer 18 meses. En este periodo podrán terminar sus
estudios de secundaria o acceder al componente de formación laboral productiva.
La Sala verifica que la medida censurada genera asimetrías injustificadas entre los
conscriptos bachilleres y aquellos que no cuentan con esa formación académica al
momento de la incorporación. El trato diferente no produce mayores beneficios entre
el deber de prestar servicio militar obligatorio y el derecho a la igualdad en materia
de promoción en el derecho a la educación. Particularmente la faceta de libertad para
elegir el modelo de formación académica de quienes no han terminado sus estudios
de secundaria. Por el contrario, la distinción resulta violatoria de las mencionadas
196
Barak A. Proporcionalidad. Los derechos fundamentales y sus restricciones. Palestra. 2017, Lima. Pág. 89.
47
garantías superiores.
59. A juicio de la Corte, la restricción para que los incorporados por 18 meses
soliciten el cambio a contingentes de 12 meses resulta inconstitucional, por las
siguientes razones:
59.1. Los apartes acusados regulan que los conscriptos no bachilleres permanezcan
por un mayor tiempo para terminar sus estudios de secundaria o recibir el
componente de formación laboral productiva. La medida no contempla la
oportunidad de que este grupo decida libremente si accede o no a dicha capacitación,
tal y como está previsto para quienes, al momento de la incorporación, cuentan con
formación secundaria. Lo anterior, desconoce las facetas de asequibilidad y de
accesibilidad de la educación, porque impone a los incorporados por 18 meses a
adelantar estudios de bachillerato y de formación laboral productiva, sin que tengan
la posibilidad de elegir, mediante la expresión de su consentimiento libre e
informado, dicha modalidad de instrucción. Bajo esta perspectiva, las razones que
justifican un menor tiempo de prestación del servicio militar de los bachilleres,
relacionadas con la necesidad de garantizar sus posibilidades educativas, también
son aplicables a los soldados que carecen de título de bachiller al momento de ser
llamados a filas, por lo que resulta constitucional que tengan la opción de decidir si
acceden o no al componente educativo durante la prestación de su obligación militar.
En otras palabras, los conscriptos nos bachilleres también tienen el derecho a elegir
formarse académicamente o no conforme a los planes de vida adoptados. La medida
analizada no garantiza la libertad de elección de este grupo, lo que resulta
inconstitucional.
En este punto es importante enfatizar que esta Corporación ha precisado que, durante
el proceso de incorporación al servicio militar obligatorio, las autoridades
competentes deben garantizar el consentimiento libre de los conscriptos sobre la
forma en que cumplirán con su deber de tomar las armas para defender la Nación.
Por esta razón, los jóvenes deberán ser informados por las autoridades militares
sobre los derechos y los deberes que les asisten mediante un espacio de inter-
comunicación, inter-relación e inter-acción que genere confianza, respeto y
compromiso. Este escenario garantiza que los llamados a filas puedan elegir con
plena conciencia sobre los aspectos que afectan su proyecto de vida y desarrollo
personal197. En otras palabras, si quieren o no o continuar con sus estudios
académicos mientras prestan el servicio militar obligatorio.
Para tal efecto, este Tribunal ha precisado que no es suficiente que las autoridades
brinden al incorporado información de manera mecánica, procedimental o
197
Sentencia T-976 de 2012 M.P. Alexei Julio Estrada. Reiterada en la Sentencia T-294 de 2016 M.P. Jorge Iván
Palacio Palacio.
48
La Sala recuerda que uno de los propósitos de la norma acusada parcialmente era la
de garantizar la voluntad de los incorporados o, en palabras del Senador ponente
“(…) llevar el servicio militar obligatorio más hacia un servicio militar voluntario
(…) generar una serie de incentivos que hagan que nuestros muchachos entiendan
en el servicio militar una oportunidad de crecimiento (…)”201. Los fragmentos
acusados, al restringir el cambio de contingente, no consultan la finalidad del
Legislador para establecer la medida de fomento a la educación, durante la
prestación del servicio militar basada en la garantía de la voluntad del llamado a
filas.
198
Ibidem. Al respecto tambien ver las Sentencias T-711 de 2010 M.P. Jorge Iván Palacio Palacio.
199
Sentencia T-587 de 2013 M.P. María Victoria Calle Correa.
200
Sentencia T-746 de 2015 M.P. Myriam Ávila Roldán.
201
Acta 79 de 31 de mayo de 2017. Gaceta del Congreso 1002 del 1º de noviembre de 2017. Pág. 51-52.
49
61. En tal sentido, la Sala encuentra que la medida enjuiciada, relacionada con la
duración del servicio militar obligatorio por 18 meses para los conscriptos no
bachilleres para que accedan al componente de formación laboral productiva, sin
que puedan solicitar el cambio a contingentes incorporados por 12 meses, desconoce
el principio de igualdad porque restringe de manera injustificada y desproporcionada
la libertad para elegir la modalidad de educación que le asiste a todas las personas.
En tal sentido, la promoción de la educación durante la prestación del servicio
militar, con observancia de las condiciones expuestas por la Corte, deberá ser objeto
de reglamentación interna por parte de las autoridades competentes.
62. Con fundamento en los argumentos precedentes, la Corte adoptará las siguientes
decisiones:
202
Gaceta del Congreso 510 de 2017. Pág. 21.
50
62.3. No obstante, la limitación para que los conscriptos incorporados por 18 meses
cambien a contingentes que prestan el servicio por 12 meses es desproporcionada y
desconoce el derecho a la igualdad en el ejercicio de la libertad para escoger la
modalidad de formación educativa. En tal sentido, la Sala declarará la
inexequibilidad de la expresión “no” contenida en el parágrafo 4º del artículo 13 de
la Ley 1861 de 2017.
Conclusiones
203
Al respecto ver la Sentencia C-325 de 2009 M.P. Gabriel Eduardo Mendoza Martelo. De igual forma, la Sentencia
C-112 de 2000, MP Alejandro Martínez Caballero, en la que la Corte precisó: “(…) es doctrina reiterada de esta
Corte que el juez constitucional no está atrapada (sic) en la disyuntiva de mantener en forma permanente una norma
en el ordenamiento (declaración de constitucionalidad) o retirarla en su integridad (sentencia de inexequibilidad),
puesto que la Carta simplemente ha establecido que a la Corte compete "decidir sobre las demandas de
inconstitucionalidad que presenten los ciudadanos contra las leyes" (CP 241 ord 4º). Por consiguiente, al decidir
sobre estas demandas, la Corte debe adoptar la modalidad de sentencia que mejor le permita asegurar la guarda de
la integridad y supremacía de la Constitución.”. También la Sentencia C-112 de 2000 M.P. Alejandro Martínez
Caballero en la que indicó: “(…) es doctrina reiterada de esta Corte que el juez constitucional no está atrapada (sic)
en la disyuntiva de mantener en forma permanente una norma en el ordenamiento (declaración de constitucionalidad)
o retirarla en su integridad (sentencia de inexequibilidad), puesto que la Carta simplemente ha establecido que a la
Corte compete "decidir sobre las demandas de inconstitucionalidad que presenten los ciudadanos contra las leyes"
(CP 241 ord 4º). Por consiguiente, al decidir sobre estas demandas, la Corte debe adoptar la modalidad de sentencia
que mejor le permita asegurar la guarda de la integridad y supremacía de la Constitución.”
204
Folio 46 cuaderno principal.
205
Ibidem.
51
66. La Sala dio respuesta al problema jurídico planteado, en el marco del juicio
abstracto de constitucionalidad, de la siguiente manera:
44. La regla general de duración del servicio militar de 18 meses y la excepción para
los bachilleres de prestarlo por 12 meses son constitucionales. Persiguen objetivos
superiores relacionados con la defensa de la soberanía nacional y la educación de
personas que sirven al país. Las medidas utilizadas son idóneas, conducentes y
evidentemente proporcionadas. La posibilidad que tienen los conscriptos bachilleres
para solicitar el cambio a contingentes incorporados por un término de 18 meses,
también es constitucional. La disposición no genera el trato diferenciado
injustificado alegado por el demandante.
45. La limitación para que los conscriptos incorporados por 18 meses cambien a
contingentes que prestan el servicio por 12 meses es desproporcionada. Desconoce
el derecho a la igualdad en el ejercicio de la libertad para escoger la modalidad de
formación educativa o de no educarse formalmente. La prestación del servicio
militar no significa el desconocimiento de los derechos fundamentales de los
llamados a filas. De ahí la importancia, de que, aun en este escenario, se garantice
en igualdad de condiciones con los demás conscriptos, el amplio margen de decisión
sobre la formación académica o laboral productiva que recibirá durante el servicio y
que impactará en su desarrollo individual y colectivo. En tal sentido, la Sala
declarará inexequible la expresión “no” contenida en el parágrafo 4º del artículo 13
de la Ley 1861 de 2017.
46. La Sala no accedió a la petición de diferir los efectos de esta decisión presentada
por el Procurador General de la Nación. No genera vacíos ni inconsistencias
normativas sobre la duración general del servicio militar, sus componentes y la
excepción al mismo. La expulsión del ordenamiento jurídico no cobijó a todas las
expresiones normativas acusadas. Finalmente, el fallo no causó indeterminaciones
de orden legal sobre el cumplimiento de la obligación militar.
VII. DECISIÓN
RESUELVE:
52