6° Investigación Formativa Material de Estudio

6° INVESTIGACIÓN FORMATIVA
TEMAS . RÉGIMEN DE SEPARACIÓN DE PATRIMONIOS.

❑ ¿Cuáles son los Regímenes Patrimoniales del Matrimonio en el
Perú?
❑ ¿Qué es la Separación de Patrimonios?
❑ ¿En qué momento puedo optar por la Separación de Patrimonios?
❑ Requisitos para la Separación de Patrimonios
❑ ¿Qué contiene la Minuta de Separación y/o Liquidación y
sustitución de Patrimonios?
Perú?
Existen dos regímenes extremos y contrapuestos entre sí:

el de la comunidad universal de bienes y deudas y
el de la separación de patrimonios.
Además, existen otros regímenes a los que podríamos calificar de mixtos.

Perú?
1.-Régimen de la comunidad universal de bienes y deudas
La sociedad conyugal se convierte en el titular único de un solo patrimonio. No existen patrimonios de los cónyuges,
pues el patrimonio del hombre y la mujer antes de casados, y por lo tanto independientes hasta el momento de
contraer matrimonio, se fusionan a raíz de este en uno solo, no importando la causa o la época en que los bienes
fueron adquiridos o contraídas las deudas.
En este régimen todos los bienes, tanto los llevados al matrimonio como los adquiridos por ambos durante la vigencia
del matrimonio, tienen el carácter de comunes, responden por las deudas contraídas tanto por el marido como por la
mujer, y los bienes existentes al término del régimen después de cubierto el pasivo, se dividen por igual entre los dos
cónyuges.
Este régimen halla su fundamento en la idea de que la comunidad de vida que entraña el matrimonio no puede ser
circunscrita a la esfera afectiva o moral, sino que debe abarcar la totalidad de los cónyuges. Se señala que la existen-
cia de patrimonios separados implica intereses independientes y aun eventual- mente opuestos, lo que daría lugar a
un resquebrajamiento de esta unidad de vida, resultando en cuanto a los intereses económicos, que cada cónyuge
fuera un extraño para el otro. Refieren que el matrimonio exige una plena comunidad de vida en todo orden de cosas,
en tanto que se está ante un proyecto de vida en común, en donde no debería existir lo tuyo y lo mío pues se trata de
dos personas que unen sus vidas para compartir todo, lo bueno y lo malo, y piensan que la existencia de patrimonios
separados puede introducir un elemento de desavenencia y por qué no de confrontación.
Perú?
2.- Régimen de separación de patrimonios
En lo que se refiere al aspecto económico, el matrimonio no tiene mayores implicancias, pues las relaciones
patrimoniales de que son sujeto el marido y la mujer subsisten como se hallaban antes del matrimonio, o se producen
después como si este no se hubiera efectuado.
Consiste este régimen en que cada cónyuge hace suyo tanto los bienes que lleva al matrimonio como los que
adquiera durante la vigencia de este por cualquier título, así como los frutos de uno u otro, y en ese mismo sentido
asume sus propias deudas, y no tiene derecho cuando fenece el régimen matrimonial, a ninguna participación en los
bienes del otro cónyuge, sin perjuicio de las normas de sucesión cuando la sociedad ha terminado por muerte de uno
de los cónyuges.
Perú?
3.-Regímenes mixtos
Existen diversos regímenes intermedios, algunos de ellos mixtos y otros derivados de los sistemas extremos, a saber:
el dotal; el del disfrute por el marido; el de participación en gananciales; el de comunidad de muebles y gananciales;
el de comunidad de gananciales; el de comunidad con gestión separada; y el de comunidad con bienes reservados. A
continuación, analizaremos los de mayor importancia.
3.1.- Comunidad parcial de muebles y gananciales
Comunidad de bienes solo respecto de los bienes muebles que los cónyuges llevan al matrimonio o adquieran
durante él, los frutos de los bienes propios de cada cónyuge y de los comunes y de los inmuebles obtenidos a título
onero- so. En cuanto a los demás bienes, tienen el carácter de propios del marido o la mujer. En este régimen las
facultades de administración y disposición corresponden al marido. Se critica este régimen, por las desigualdades que
pueden generarse cuando uno de los cónyuges aporta solo o principalmente bienes inmuebles, y el otro única o
mayoritariamente bienes muebles, lo que convierte en injusto al régimen.
3.2. -Separación pero con participación de gananciales
Llamado comunidad diferida o comunidad de administración separada, aquí los bienes adquiridos por los cónyuges
durante el matrimonio, quedan sujetos a la administración y disposición de cada uno de ellos como si se tratara de un
régimen de separación, pero una vez disuelto el matrimonio, cada cónyuge tiene derecho a participar por mitad, en
las ganancias obtenidas por el patrimonio del otro, mediante la doble estimación del patrimonio originario y el
patrimonio final. En pocas palabras, funciona como la separación de bienes y se liquida como la comunidad de bienes.
Perú?
Pues bien, todo ello ha llevado a considerar que cuando se da el Código Civil de 1984, los legisladores contemplen al
lado del régimen de sociedad de gananciales —régimen incorporado al alma del pueblo—, un régimen de separación
de patrimonios, con las características propias que el mismo legislador se apura en establecer. En atención a lo
señalado, el vigente Código Civil de 1984 contempla la posibilidad de elección entre dos regímenes, el de la sociedad
de gananciales y el de la separación de patrimonios, e incluso este último se puede elegir entre los futuros
contrayentes antes del matrimonio, para que comience a regir una vez celebrado el mismo. En efecto, dice el artículo
295 del Código, que los futuros cónyuges pueden optar libremente por el régimen de sociedad de gananciales o por el
de separación de patrimonios, el cual comenzará a regir al celebrarse el casamiento.
En lo que atañe al régimen de separación de patrimonios que se verá al final de este estudio, podemos adelantar que
una rápida mirada a la luz del trabajo notarial, nos conduce a señalar que en lo que va de vigencia el Código es poco
usado este régimen, se dice que por desconocimiento de la población. Eso puede ser cierto; sin embargo, creemos
que otras consideraciones podrían estar llevando a que no se use la figura como los legisladores lo pensaron. Quizás
influya la idiosincrasia del pueblo peruano, que relaciona al matrimonio con una comunidad de vida entre los
cónyuges, un compartir todo, pensando que en ello descansa el aprecio, cariño y confianza, y que una eventual
separación de patrimonios entrañaría un recelo que puede perjudicar la unión. Por ello, al regular la separación de
patrimonios, el legislador peruano lo hace como una figura excepcional dándole un rigor formal extremo.
Perú?
Esta es la razón por la cual el artículo 295 preceptúa que si los interesados eligen el régimen de separación de
patrimonios, deben otorgar escritura pública bajo sanción de nulidad, la cual además para que surta efectos, debe
inscribirse en el registro personal, ya que si no se agota con este trámite eminente- mente formal, entonces los
interesados, aun cuando deseen lo contrario, habrán elegido el régimen de comunidad de gananciales. Si los
contrayentes optan por el régimen de gananciales, no es necesario que otorguen escritura pública ni mucho menos
que inscriban el régimen en mención en el registro personal.
La separación de patrimonios puede darse, como ya se explicó, antes del matrimonio, y ya dentro de este. Los
cónyuges pueden, si es que están bajo el régimen de gananciales, cambiar este por el de separación de patrimonios,
bastando para ello solo la liquidación del régimen y por cierto cumplir con el trámite formal. Así mismo, pueden
cambiar de régimen y pasar de uno de separación por el de gananciales, y pueden variar de régimen las veces que
crean necesario, eso sí, siempre y cuando cumplan como ya quedó igualmente mencionado, con los requisitos
formales de escritura pública e inscripción registral, como reza el artículo 296 del Código Civil.
Existe otra posibilidad de llegar al régimen de separación de patrimonios impuesto, y ello ocurre como resultado de
un proceso judicial por abuso de facultades de administración, o por causar daño en el patrimonio del otro cónyuge. Y
una última vía para llegar a la separación de patrimonios y que funciona de oficio, resulta de la declaración de quiebra
de uno de los cónyuges, tal como lo manda el artículo 330 del Código Civil.
Perú?
El Código Civil de 1984 utiliza el término sociedad de gananciales, y lo hace más por costumbre o tradición jurídica, ya
que en puridad el régimen no da lugar a una sociedad sino a un régimen de corte comunitario, por lo que lo correcto
sería denominarlo comunidad de gananciales.
A manera de precisar por qué la sociedad de gananciales no adopta ninguna de las formas societarias conocidas, por
cuanto no es sociedad, a continua- ción y en forma general precisaremos algunas notas características que se dan en
la persona jurídica y que no encontramos en la llamada sociedad de gananciales. En efecto, mediante el contrato de
sociedad se crea una persona jurídica independiente de los socios. La sociedad de gananciales no tiene personalidad
jurídica propia independiente de los cónyuges que la integran. Para ingresar a una sociedad, se requiere de una
aportación de cada uno de los socios, lo que no necesariamente sucede en la sociedad de gananciales, en la cual
pueden aportar bienes uno solo de los cónyuges. El contrato de sociedad persigue un fin económico, mientras que la
sociedad conyugal principalmente tiene por objeto solventar la economía del hogar. Las aportaciones que se hacen a
una sociedad pasan a ser de propiedad de la misma, por eso, quien las otorga deja de ser propietario, lo que no
ocurre con la sociedad de gananciales. Además, la sociedad de gananciales no tiene el elemento característico en la
persona jurí- dica, esto es el ánimo societatis; quizá podría ser una sociedad porque está gobernada por un estatuto,
que rige las relaciones personales y patrimoniales de los cónyuges y con terceros, sin embargo, con propiedad nos
encontramos no ante una sociedad sino ante una comunidad.
Perú?
El Código Civil emplea el término sociedad de gananciales y lo refrenda cuando usa los términos de patrimonio social (artículo 313),
bienes sociales (artículo 315) y deudas sociales (artículo 317) que podrían llevar a señalar que estamos ante una persona jurídica, pues
supuestamente toda idea de patrimonio social, bienes sociales y deudas sociales, puede solo atribuirse a las sociedades con
personería jurídica reconocidas en el ordenamiento legal. Sin embargo, ello termina siendo incorrecto tal como ya lo hemos dejado
establecido al abordar las características de la persona jurídica, las cuales no se encuentran en la sociedad de gananciales.
Por otro lado, el régimen de comunidad de bienes no debe confundirse con el de copropiedad de bienes. La comunidad de bienes
nace por una situación natural que la ley reconoce (matrimonio) y recae sobre un patrimonio donde hay activo y pasivo, patrimonio en
el que no puede identificarse titularidades concretas, las mismas que solo se reconocerán cuando se extinga la comunidad. Sin
embargo, ello no obsta para que la ley disponga de reglas respecto del manejo del citado patrimonio. En tal mérito y siguiendo este
orden de ideas, los cónyuges no tienen establecida una cuota ideal y por ello no es posible disposición de una alícuota inexistente. En
lo que se refiere a la copropiedad
—titularidad de dos o más personas respecto de un bien— que recae sobre bienes singulares, esta puede devenir en forma obligatoria
o voluntaria. El derecho de propiedad de los copropietarios está representado en cuotas ideales llamadas alícuotas, y en cuanto a la
facultad de disponer del bien común, es necesario la concurrencia de todos los copropietarios, mas sí es factible las disposiciones de la
parte alícuota en cualquier momento por el copropietario. Es de observar las diferencias existentes entre la sociedad de gananciales, o
con más propiedad, la comunidad de bienes, y la copropiedad. Sobre el particular, y por resultar de interés para el tema, hacemos
mención a la resolución casatoria 1895-98, que nos dice que los bienes sociales son de propiedad de la sociedad de gananciales
constituyendo un patrimonio autónomo, distinto del patrimonio de cada cónyuge y por lo tanto no están sujetos a un régimen de
copropiedad, es decir los cónyuges no son propietarios de alícuotas respecto a los bienes sociales.
Fin de la sociedad de gananciales
Como dice Arias Schreiber Pezet Max, el fenecimiento de la sociedad de gananciales tiene un doble propósito: poner
fin a la sociedad de gananciales y repartir sus ganancias si las hubiere, después de deducidas las cargas y deudas
sociales. Ahora bien, nace el régimen de sociedad de gananciales por el matrimonio, siempre y cuando no se haya
optado por la separación de patrimonios. En consecuencia, el régimen estará vigente, de ordinario, mientras dure el
matrimonio, salvo que convencionalmente se cambie de régimen, o como consecuencia de una sentencia en un juicio
de separación de patrimonios, o se produzca una separación legal. Por lo tanto, el fin de la sociedad de gananciales
deberá ocurrir cuando ya no exista matrimonio, y no existirá por muerte de uno de los cónyuges, por divorcio o por
invalidación del matrimonio. Algunos supuestos de término de la sociedad debemos considerarlos como ordinarios, tal
es el caso de la muerte de uno de los cónyuges, o extraordinarios, como sería el caso de la ausencia de un cónyuge.
Habiendo mencionado que la sociedad de gananciales se inicia con el matrimonio, lógico es entonces que cuando
desaparezca el matrimonio termine la sociedad, y en efecto, esta fenece por muerte de uno de los cónyuges, divorcio o
invalidación del matrimonio.
Hay casos excepcionales en que estando aún vigente el matrimonio, termina la sociedad de gananciales. Ellos son: el
cambio de este régimen patrimonial por el de separación de patrimonios; la separación legal, sea por causal o por
separación convencional; y cuando estamos frente a la declaración judicial de ausencia de uno de los cónyuges, pues
con la ausencia desaparece el fundamento de la comunidad de intereses en la sociedad conyugal.
Fecha de fenecimiento del régimen de sociedad de gananciales
Tanto para los cónyuges como principalmente para los terceros, interesa saber desde qué momento surte efectos el
fenecimiento del régimen. Recordemos sobre el particular que al desaparecer el régimen, se pasa a uno de completa
separación de patrimonios, y en consecuencia, ambos cónyuges quedan libres para poder celebrar actos jurídicos
sobre los bienes cuya titularidad han adquirido individualmente; así mismo, la garantía de los terceros que con pleno
conocimiento sabrán con quien están contratando. Estas razones han llevado a que el legislador señale en forma
pormenorizada el momento preciso en el que ha terminado este régimen.
En efecto, el artículo 319 del Código Civil nos señala que para las relaciones entre los cónyuges, el fenecimiento se
considera producido en la fecha de la muerte del cónyuge, pues como sabemos, al producirse el deceso de uno de los
cónyuges ya no hay matrimonio, y por lo tanto, se da paso a la liquidación de la sociedad de gananciales, y a la vez,
según normas de derecho de sucesiones, se abre la sucesión del cónyuge muerto. También se ha considerado a la
declaración de muerte presunta como causa de fenecimiento de la sociedad, en atención a que tienen los mismos
efectos que la muerte biológica. Por lo tanto, será la fecha de la declaración de muerte presunta el referente
importante para conocer el momento del fenecimiento de la sociedad. Concluye igualmente el régimen en la fecha de
la declaración de ausencia del cónyuge, procediéndose a liquidar la sociedad así como a entregar provisionalmente los
bienes del ausente a los que resulten ser sus herederos forzosos, dentro de los cuales está el cónyuge.
En el caso de divorcio, separación legal, invalidación de matrimonio o cambio de régimen judicial, fenece el régimen de
sociedad de gananciales a partir de la notificación al otro cónyuge con la demanda respectiva, y ello es así a fin de
evitar que cualquiera de los cónyuges se aproveche de la duración del juicio para continuar con los beneficios del
régimen. Sin embargo, y a propó- sito de la ley 27495, tratándose de la separación legal o divorcio por la causal de
abandono injustificado de la casa conyugal y la de separación de hecho, el régimen de sociedad de gananciales
concluye, cuando se produce la separación de hecho, lo que torna de suma importancia acreditar cuándo se dejó de
vivir juntos. Sin embargo, esta modificación que es de gran trascendencia ha sido incluida en el Código sin reparar que
ya existía una norma que castiga al cón- yuge que se separa del domicilio conyugal, privándolo de sus gananciales en
proporción al tiempo que ha durado su alejamiento del hogar conyugal, tema del cual nos ocuparemos más adelante.
Si se ha producido cambio de régimen patrimonial consensual, el régimen de sociedad de gananciales termina en la
fecha de la escritura pública correspondiente. Aparentemente, se deja de lado la inscripción registral, lo cual puede dar
lugar a problemas en la adquisición de bienes en el intervalo entre la escritura pública y su registro, sobre todo
tratándose de terceros. Por ello, la propuesta de reforma del libro de familia del Ministerio de Justicia aclara que en la
sustitución de un régimen por otro no solo es necesario el otorgamiento de escritura pública, sino que para que surta
efecto ante terceros, debe inscribirse en el registro personal.
Procedimiento de liquidación
Disuelta la sociedad de gananciales, bien automáticamente, bien por resolución judicial, procede liquidarla, a cuyo
efecto primero se inventaría su activo y pasivo, después se pagan las obligaciones sociales, luego se devuelven los
bienes propios, y por último, el saldo activo que queda se distribuye entre los cónyuges, o entre el que de ellos
sobreviva, y lo que hubiera correspondido al cónyuge muerto, constituye su patrimonio hereditario, llamándose a sus
herederos, dentro de los cuales se encuentra el cónyuge sobreviviente. En este último caso las normas que se deben
aplicar son las del derecho sucesorio.
No basta que haya operado el fenecimiento de la sociedad de gananciales por cualquiera de los supuestos ya
estudiados, sino que se hace indispensable ir al proceso de liquidación, en tanto que la disolución de la sociedad de
gananciales origina una situación jurídica en la que hay un patrimonio indiviso regido por las reglas de la copropiedad,
situación jurídica que permanecerá inalterable mientras no se solicite la liquidación. Al finalizar la sociedad de
gananciales, pueden pedir la liquidación cualquiera de los titulares del patrimonio social, e incluso decimos, aquel que
tenga legítimo interés estaría facultado para ello.
Procedimiento de liquidación
Disuelta la sociedad de gananciales, bien automáticamente, bien por resolución judicial, procede liquidarla, a cuyo
efecto primero se inventaría su activo y pasivo, después se pagan las obligaciones sociales, luego se devuelven los
bienes propios, y por último, el saldo activo que queda se distribuye entre los cónyuges, o entre el que de ellos
sobreviva, y lo que hubiera correspondido al cónyuge muerto, constituye su patrimonio hereditario, llamándose a sus
herederos, dentro de los cuales se encuentra el cónyuge sobreviviente. En este último caso las normas que se deben
aplicar son las del derecho sucesorio.
No basta que haya operado el fenecimiento de la sociedad de gananciales por cualquiera de los supuestos ya
estudiados, sino que se hace indispensable ir al proceso de liquidación, en tanto que la disolución de la sociedad de
gananciales origina una situación jurídica en la que hay un patrimonio indiviso regido por las reglas de la copropiedad,
situación jurídica que permanecerá inalterable mientras no se solicite la liquidación. Al finalizar la sociedad de
gananciales, pueden pedir la liquidación cualquiera de los titulares del patrimonio social, e incluso decimos, aquel que
tenga legítimo interés estaría facultado para ello.
❑ ¿En qué momento puedo optar por la Separación de Patrimonios?
Antes de casarse, los futuros cónyuges pueden optar por un régimen patrimonial de sociedad de gananciales o, por uno con separación de patrimonios. El primero se
adquiere automáticamente tras el matrimonio civil e implica que los bienes que adquieren los cónyuges son de propiedad de ambos.
En cambio, en el régimen de separación de patrimonios, se establece legalmente qué bienes son propiedad de cada integrante de la pareja. De esta manera, cada cual
conserva a plenitud la propiedad, administración y disposición de sus bienes presentes y futuros.
Antes del matrimonio
Si la pareja no está casada, deberá acudir a una notaría autorizada para gestionar una escritura pública de separación de patrimonios en la que ambos manifiestan que
quieren ese régimen para su matrimonio. Luego de formalizar el documento, el notario iniciará el proceso de inscripción ante la Sunarp.
Asimismo, deben cancelar la tasa registral correspondiente (que no incluye los servicios notariales).
Cabe destacar que a partir de su inscripción, empezará a regir la separación de bienes o patrimonios.
Uno de los efectos inmediatos de la inscripción registral de una separación de bienes en una determinada sociedad conyugal es la protección ante posibles afectaciones por
deudas que pueda adquirir uno de los cónyuges durante el matrimonio, ya que estas son pagadas con los bienes propios del deudor, según se establece en el artículo 328
del Código Civil.
Después del matrimonio
Si la pareja ya contrajo nupcias, pero desea cambiar de régimen patrimonial, podrá optar por uno de separación de patrimonios. Para ello, es necesario que acuda ante un
notario autorizado y lleve a cabo una liquidación previa de bienes, si es que estos fueron adquiridos desde la celebración del matrimonio.
Dicha liquidación quedará plasmada en un minuto, en la que también deberá precisarse que ambos están a favor de la distribución. De esta manera, se liquida la sociedad
de gananciales de la pareja y se asigna la propiedad de los bienes a cada cual, según lo que se haya convenido.
Luego, el notario eleva la minuta a una escritura pública y envía la parte a la Sunarp, junto con los siguientes requisitos:
-La solicitud de inscripción (entrega gratuita en cualquier oficina registral), debidamente llenada y firmada.
-El parte notarial de la escritura pública de sustitución de régimen patrimonial, que contiene la declaración de ambos cónyuges para sustituir su régimen patrimonial de
sociedad de gananciales por la de separación de patrimonios.
-Cancelar la tasa correspondiente (que no incluye los servicios notariales).
Una vez culminado el proceso de inscripción, cada miembro de la pareja mantendrá la propiedad, administración y disposición de sus bienes presentes y futuros, y le
corresponderán los frutos y productos de dichos bienes.
❑ Requisitos para la Separación de Patrimonios
Mediante el régimen patrimonial de separación de patrimonios, cada cónyuge separa y conserva a plenitud la propiedad,
administración y disposición de sus bienes presentes y futuros, percibiendo para sí los frutos y productos de dichos bienes y
respondiendo con ellos de sus propias deudas.
La separación puede ser anterior al matrimonio, en cuyo caso rige a partir de su celebración, o durante éste, sustituyendo el
existente, con vigencia desde la fecha de inscripción en el Registro de Personas Naturales.
REQUISITOS DEL TRÁMITE
Minuta firmada por los otorgantes y autorizada por abogado.
Copia de documento de identidad de los contratantes.
Vigencia de poder original y actualizado, en caso se actué por representación.
Copia certificada original y actual de la partida de matrimonio, de ser el caso.
Copia Literal de la Partida Registral donde consten inscritos los bienes materia de separación, de ser el caso.
Formularios Municipales (PU y HR) y recibo de pago del Impuesto Predial del año respectivo o Constancia de no Adeudo,
emitida por la Municipalidad correspondiente, donde se consigne los datos exactos del inmueble, de ser el caso.
TRÁMITE
La documentación completa será calificada y se programará fecha para la suscripción de la Escritura Pública.
Suscrita la Escritura Pública por los contratantes, se emitirá parte notarial para los Registros Públicos (08 días hábiles).
❑ ¿Qué contiene la Minuta de Separación y/o Liquidación y
sustitución de Patrimonios?
La Minuta de Separación de Patrimonios contiene la declaración expresa de los futuros cónyuges

de optar por la Separación de Patrimonios con Régimen Patrimonial que regirá su matrimonio.
La minuta de Liquidación de Sociedad de Gananciales y Sustitución por el Régimen de Separación
de Patrimonios, contiene la declaración de los bienes adquiridos dentro del matrimonio, la
declaración expresa de liquidar la sociedad de gananciales, la forma como se adjudica a cada
cónyuge estos bienes y la declaración de Sustituir el Régimen Patrimonial de su matrimonio.

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TEMAS . RÉGIMEN DE SEPARACIÓN DE PATRIMONIOS.

Existen dos regímenes extremos y contrapuestos entre sí:

Además, existen otros regímenes a los que podríamos calificar de mixtos.

La Minuta de Separación de Patrimonios contiene la declaración expresa de los futuros cónyuges

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