Responsabilidad Civil Del Paciente.

“RESPONSABILIDAD CIVIL
DEL PACIENTE EN CASOS DE
MALA PRAXIS”
“Trabajo Final de Graduación”
Nombre del Autor: Viaña, Agustina María
Nombre de la Universidad: Universidad

Empresarial Siglo 21
Carrera: Abogacía
Año: 2012
RESPONSABILIDAD CIVIL DEL PACIENTE EN CASOS DE MALA PRAXIS
Resumen
El presente trabajo tiene por objeto demostrar la necesidad manifestada en los
últimos tiempos de incorporar normativa específica que sancione la responsabilidad
civil del paciente en el marco de un juicio de mala praxis, dado que en la actualidad
son innumerables las demandas que llegan a los juzgados sin criterio suficiente para
entablarlas. Es así, que a través de una investigación profunda y difícil debido a la
carencia de bibliografía sobre el tema en cuestión, busco demostrar la necesidad de
sancionar el actuar negligente y malicioso de todos aquellos pacientes y abogados que
incumplen sus deberes y pretenden aprovecharse de los medios otorgados por la
justicia para defender sus derechos, muchas veces en perjuicio del profesional de la
salud, que se ve acorralado en su accionar por aquel litigante encubierto que se
encuadra en la figura del paciente. Por todo ello, pretendo por medio de un análisis de
los aspectos generales de la Responsabilidad Civil en general, de la Responsabilidad
del Médico en particular por mala praxis, situarnos en la Responsabilidad Civil del
Paciente y explicar con claridad su importancia, su evolución en los últimos 30 años
y, los casos en donde es posible su procedencia. Seguidamente abordaré todo lo
concerniente a la importancia de una aplicación de una pena al paciente, sus efectos y
las ventajas y desventajas que la misma traería aparejada. En efecto, el estudio de la
jurisprudencia actual permitirá dar sustento legal a la postura planteada a lo largo del
trabajo, por lo que me pareció oportuna la mención de diversos fallos, en donde se
puede observar la aplicación de sanciones al paciente y abogados en su caso.
Finalmente, arribaré a una conclusión y reflexión personal sobre la problemática
planteada.
Agustina María Viaña-TFG 1

Abstract
The present work aims to demonstrate the need to incorporate specific rules
that punish the civil liability of patients in the framework of a trial of malpractice,
nowadays there are a lot of demands without enough judgment. So that through a
difficult and deep investigation due the lack of literature on the subject in question,
we will demonstrate the need to punish the negligent and malicious act of all those
patients and lawyers who fail to carry out their duties and they intend to take
advantage of the means provided by the justice to defend their rights, often to the
detriment of the health care professional, which he finds himself trapped in his actions
by the litigant covert that fits in the patient's figure. For all these reasons, it is
intended to by means of an analysis of the general aspects of civil liability in general,
of the responsibility of the physician in particular by malpractice, placing ourselves in
the Civil Liability of the patient and clearly explain their importance, their evolution
over the last 30 years, and the cases where it is possible its provenance. Then it will
address everything concerning the importance of an application in a penalty to the
patient, their effects and the advantages and disadvantages that the same would result
in. In effect, the study of current case law will allow us to give sustenance to the legal
position raised throughout the work, by what we thought was timely the mention of
various faults, where you can observe the application of sanctions to the patient and
lawyers in its case. Finally, we arrive at a conclusion and personal reflection on the
issues raised.

Agradecimientos
El Trabajo Final de Grado es un esfuerzo, en el cual participaron varias
personas que directa o indirectamente colaboraron leyendo, opinando, teniéndome
paciencia, dándome animo, acompañándome en los momentos de crisis y felicidad.
Gracias a ellos pude realizar el trabajo de la mejor manera posible por lo que debo
agradecerles su apoyo incondicional.
En primer lugar, quiero agradecerle a mi familia, sobre todo a mis padres
Fernando y Cecilia, quienes estuvieron acompañándome en este largo camino, que sin
su colaboración permanente y ayuda incondicional hubiera sido muy difícil llegar a
esta instancia.
A mis hermanos, Fernando, Santiago y Juan Francisco, que me apoyaron y me
ayudaron sin condiciones.
A una persona muy especial, Álvaro, que pese a los momentos difíciles que
pasamos, estuvo a mi lado y me impulsó a terminar esta etapa tan anhelada.
A mis abuelos, tíos y amigos de la infancia y del trabajo, que me facilitaron las
cosas, me animaron y, me alentaron a seguir este camino tan sacrificado, entendiendo
mis ausencias y malos momentos.
A la universidad y a cada uno de los profesores, que me ayudaron en este
proceso de aprendizaje, con sus enseñanzas y sabiduría, marcándome el camino
correcto a seguir, dándome la oportunidad de demostrar los conocimientos adquiridos
a lo largo de mi carrera.
Y a todas aquellas personas, que de una u otra manera colaboraron y me
brindaron los medios para poder hoy alcanzar mi meta. Gracias a todos.

“Haz solo lo que amas y serás feliz, y el que hace lo que ama, está
benditamente condenado al éxito, que llegará cuando deba llegar,
porque lo que debe ser será, y llegara naturalmente”
Facundo Cabral

Índice
I. Introducción…….…………………...….……………............07
II. Objetivos Generales y Específicos...………..……………….11
III. Consideraciones generales
a. Responsabilidad Civil …………………………………12
b. Responsabilidad Profesional ……………………..........15
c. Elementos de la Responsabilidad Profesional…………17
1. Daño…………………………………………………...17
2. Antijuridicidad………………………………………...17
3. Relación causal………………………………………...18
4. Imputabilidad………………………………………….20
d. Naturaleza contractual o extracontractual de la Responsabilidad
Médica…….…………………………………………………..22
e. La Responsabilidad Médica como parte especial de la Responsabilidad
en general …………………………………………………………….24
f. El deber medical como obligación de “medios”……...25
g. Culpa médica ………………………………………...28
IV. Responsabilidad Civil por Mala Praxis Médica
a. La relación jurídica del médico-paciente…………….30
1) Naturaleza Jurídica ………………………………….30
2) Caracteres del vínculo contractual ………...…….…..31
3) Consecuencias en al ámbito contractual de la relación médico-
paciente………………………………………………………….…..33
b. Obligaciones y derechos del médico…………....…..35
c. Obligaciones y derechos del paciente…………….…42

d. Historia Clínica...…………………………………....45
1) Concepto…………………………………………....45
2) Importancia…………………………………............45
e. Impacto de la Ley Muerte Digna…………………..47
V. Responsabilidad Civil del paciente
a. Importancia …...…………………………………...51
b. Evolución …...……………………………………..53
c. Casos de procedencia, Jurisprudencia ......………...58
d. Litigiosidad Indebida y el Instituto del Beneficio de
Litigar sin Gastos……………………………….…………64
VI. Importancia de la aplicación de una pena al paciente
a. Importancia ….……………………………….......68
b. Efectos ….……………………………………......70
c. Ventajas y Desventajas ....………………………..71
d. Carencia de normativa vigente …………………..73
e. Necesidad de su incorporación ...………………..75
f. Pena pecuniarias y otras sanciones o medidas ......78
VII. Conclusión…………………………………………......80
VIII. Bibliografía ..................................................................85

I- Introducción
El tema de la Responsabilidad Civil de los médicos ha suscitado múltiples
inquietudes sobre todo en los últimos 20 años y en los inicios de la presente década.
Ello obedece a diversas causas, a saber: el desarrollo de la ciencia, de las
técnicas médicas, el empleo de nuevos fármacos, la utilización de nuevos métodos, el
aumento del nivel de esperanza de vida, la sobrepoblación y el progreso, que por un
lado genera riesgos que enfrentan al hombre día a día con un destino incierto, con una
realidad inesperada y fatal, y que por otro lado, ha impuesto un refinamiento en las
prácticas y en los controles sanitarios.
Es hoy como nunca antes, que las relaciones entre el derecho y la medicina, se
han intensificado a tal punto que se justifica el estudio en particular desde el ángulo
jurídico de todos los nuevos fenómenos que plantean las ciencias de la salud.
De este modo en el presente trabajo abordaré el difícil tema de la praxis
médica y la responsabilidad que pudiera derivarse de ella, poniendo énfasis en la
importancia de incorporar a la normativa vigente la responsabilidad civil del paciente.
A lo largo de estos años fueron aumentando de manera progresiva las causas
de malas praxis llevadas a los tribunales, por lo que el actuar médico es juzgado en
todos sus aspectos, para determinar si obró de manera correcta y conforme a la ciencia
médica.
La problemática aludida se amplifica cada vez más. Los conflictos tienen
profundas implicancias médicas, jurídicas, éticas, sociales y económicas. Esta
situación afecta la confianza recíproca, que era históricamente, el basamento de la
relación médico-paciente que los vinculaba y los sustentaba.
Los pacientes no se resignan a padecer daños que consideran, en principio
injustos, recurren cada vez más a la justicia y buscan algún responsable de las

adversidades y desencantos que los afectan. Recurrir al tribunal ya no es algo tan
complejo para el paciente. Muchos abogados, a su vez alientan la litigiosidad, aún
como herramienta de presión para obtener arreglos rápidos, no siempre justos para el
deudor ni para el paciente.
En este marco, los profesionales asisten con progresiva frecuencia a los
juzgados penales y civiles. En varios casos, los accionados, pese a que las demandas
han sido rechazadas, deben afrontar parte de las costas en aquellos supuestos en donde
el paciente vencido resulta insolvente. No obstante ser vencedor, debe pagar.
Los médicos reaccionan, se sienten acosados y expuestos. Diagraman cómo
proteger su patrimonio y se ven compelidos a tomar seguros de responsabilidad civil.
Por su parte, las compañías aseguradoras ponen constantes trabas a las transacciones,
lo que obliga a los profesionales de la salud a litigar durante años con la inseguridad
del resultado del litigio, la aprensión acerca de si serán condenados y en especial, el
desasosiego acerca de los montos indemnizatorios a satisfacer.
Crece aún más la medicina defensiva. Los médicos visualizan a los pacientes
como un litigante encubierto, lo que incrementa la desconfianza entre ambos.
En consecuencia, no se puede dejar de destacar que en los últimos años se ha
operado un profundo cambio, por el cual se comenzó a ver el problema sólo desde la
óptica de la víctima y en la posibilidad de indemnizar a la misma, colocando al
supuesto médico responsable, en un rol secundario abstracto, surgiendo un nuevo
desequilibrio: el favor victimae, que en nada favorece a la realización de una
verdadera justicia por todos anhelada. Es de aquí, que los propios galenos comienzan
a cuestionar el estado actual y afirman que hemos pasado de la era del médico y del
paciente a la era del pagador.

Por todos estos motivos, resulta de suma importancia juzgar la
Responsabilidad del Paciente frente al eventual caso de mala praxis, no sólo la del
galeno. Ello debido a que en la relación médico-paciente, ambos tienen obligaciones y
deberes que cumplir. Por lo que es menester que los jueces analicen en forma objetiva
el desempeño tanto de los profesionales de salud como de los pacientes a lo largo del
proceso, desvirtuando así la idea de que sólo los médicos deben cumplir obligaciones.
Por lo expuesto, resulta sumamente importante incorporar al campo del
derecho una normativa que sancione la responsabilidad civil del paciente con una
consecuente pena pecuniaria en su caso, dado que actualmente sólo se sanciona al
médico. Todo ello resulta necesario, a los efectos de disminuir las demandas de malas
praxis, muchas de ellas irrelevantes llevadas a la corte.
En este trabajo determinaré no sólo la responsabilidad civil del médico, sino
también la necesidad de implementar la responsabilidad civil del paciente en el marco
de un juicio de mala praxis como un obstáculo de acceso a los tribunales sin causa
debidamente fundada.
El Trabajo Final de Grado está compuesto por tres partes fundamentales. En la
primera de ellas, que abarca el Capítulo III se analizará algunas cuestiones necesarias
para comprender el tema, tales como en qué consiste la responsabilidad civil del
médico, cuáles son sus elementos, su naturaleza contractual o extracontractual, qué es
el deber medical y la ubicación de la misma en la responsabilidad en general.
En la segunda parte abordaré el estudio de la responsabilidad civil del médico
por mala praxis, en la cual analizaré la relación jurídica del médico-paciente, las
obligaciones y derechos del médico y del paciente, la importancia de la Historia
Clínica como prueba en un juicio de mala praxis y el impacto de la Ley 26.742 de
Muerte Digna.

En la tercera parte, que incluye los Capítulos IV y V, me abocaré al análisis de
la Responsabilidad Civil del Paciente. En el Capítulo V destacaré la importancia y
evolución actual de la Responsabilidad Civil del Paciente, analizaré cuáles son los
casos en donde es posible su procedencia, a partir de una observación profunda de la
actual jurisprudencia y hare así mención a la litigiosidad indebida conjuntamente con
el Instituto del beneficio de litigar sin gastos. En el Capítulo VI, razonaré acerca de la
importancia de aplicar una pena al paciente y en su caso a los letrados, sus posibles
efectos, consecuencias, ventajas y desventajas; examinaré la escasa normativa vigente
en relación a la responsabilidad civil del paciente e investigaré la necesidad de su
incorporación a nuestro ordenamiento jurídico.
Finalmente, la cuarta y última parte incluye el Capítulo VII y se refiere a las
reflexiones y conclusiones del trabajo investigativo. En ellas evaluaré las diferentes
opiniones, y daré una reflexión personal sobre el tema.
De esta forma, teniendo en cuenta que uno de los mayores inconvenientes en
la actual relación médico paciente se da por el desequilibro generado por la actual
normativa que sólo favorece al paciente, cabe decir que la responsabilidad del mismo
en el debido acatamiento de las indicaciones del médico resulta muy importante para
lograr que el tratamiento sea adecuado y eficaz. Asimismo, es menester que se juzgue
el actuar tanto del médico como del paciente, dado que ambos pueden ser
responsables cada uno desde sus deberes, del exitoso o dañoso tratamiento. Se
presentará al final de este trabajo una posible solución al problema.

II-Objetivos Generales y Específicos
Objetivo General del proyecto:
“Analizar la importancia de la responsabilidad civil del paciente en los casos
de mala praxis”.
Objetivos Específicos:
 Explicar en qué consiste la Responsabilidad Civil del Médico
 Distinguir los derechos y deberes de los profesionales de la salud y de los
pacientes
 Identificar los elementos de la Responsabilidad Profesional Médica
 Describir sus aspectos y en qué consisten cada uno de ellos
 Describir las ventajas que traería la incorporación de la responsabilidad civil
del paciente en un caso de mala praxis
 Explicar las consecuencias de una posible sanción al paciente en el marco de
un juicio de mala praxis
 Comparar los alcances de las Responsabilidad Civil del Médico con la
Responsabilidad Civil del Paciente
 Explicar la necesidad de sancionar al paciente negligente en un juicio de mala
praxis y en su caso a sus abogados
 Evaluar la posibilidad de incorporar a la normativa vigente una pena
pecuniaria al paciente

III- CONSIDERACIONES GENERALES
a-Responsabilidad Civil
La responsabilidad, en sentido amplio “es una noción en virtud de la cual se
atribuye a un sujeto el deber de cargar con las consecuencias de un evento dañoso. El
sujeto debe responder por las consecuencias de su propio obrar voluntario, por lo que
la ley pone a su cargo las consecuencias de hechos naturales, cuando existe relación
entre la cosa que ha provocado naturalmente ese efecto y el sujeto a quien se atribuye
la responsabilidad” (Moisset de Espanés,1998, p.392).
En efecto, “suele hablarse de responsabilidad cuando se engendra un vínculo
frente a un tercero, que ha sido víctima del evento dañoso. Por lo que en razón de la
responsabilidad, un sujeto queda obligado a resarcir a la víctima, los daños y
perjuicios que ha sufrido” (Moisset de Espanès, 1998, p.392).
La teoría clásica brindaba como fundamento de la responsabilidad la culpa del
sujeto que era civilmente responsable del evento perjudicial. Pero esta noción
resultaba insuficiente, dado que hay casos en que la ley consagra la responsabilidad
sin culpa. La insuficiencia de esta fundamentación ha llevado a formular la “Teoría
del riesgo creado”, que sostiene que el sujeto es responsable por los riesgos o peligros
que su actuar origina, aunque ponga de su parte toda la diligencia necesaria para
evitar esos daños. Por lo que de acuerdo a esta teoría, el sujeto que obtiene el
provecho de una cosa o de una actividad como en el caso de los galenos, debe
también cargar con los riesgos que crea esa actividad o cosa, pues es un imperativo de
la lógica que quien obtiene los beneficios, cargue con el peligro y responda por los
daños (Moisset de Espanés, 1998).
De este modo, la responsabilidad civil ha sido definida por BUSTAMANTE
ALSINA (1993) como: “El deber de dar cuenta a otro del daño que se ha causado”.

Cuando dicha reparación consiste en una indemnización o resarcimiento de carácter
económico, estamos en presencia de Responsabilidad Civil. La misma no tiene la
finalidad de sancionar a nadie, sino simplemente determinar si la persona demandada
debe compensar económicamente a quien haya sufrido algún tipo de daño.
La noción de responsabilidad civil es un concepto clave que implica la
obligación de indemnizar todo daño injustamente causado a otro. No hay
responsabilidad sin daño. Por otro lado, resulta importante mencionar que para su
configuración la misma debe contar con cuatro elementos: el daño, la antijuridicidad,
el nexo causal y el factor de atribución. En lo que respecta, al nexo causal puede ser
quebrado por los llamados eximentes de responsabilidad, que permiten al presunto
causante del daño, desligarse de su obligación de responder. Los tres eximentes de
responsabilidad clásicos de todo aquel sujeto que ejerce su defensa son: caso fortuito,
culpa de la víctima o hechos de un tercero por quien no se puede responder. (Pizarro y
Vallespinos, 1999).
Por su parte, el Código Civil Argentino estableció un doble régimen de
responsabilidad civil. En primer lugar, encontramos la órbita correspondiente al
incumplimiento obligacional (normalmente llamado contractual) y en segundo lugar
la responsabilidad aquiliana (o extracontractual).
La responsabilidad contractual es de carácter específico y regula el
incumplimiento de una obligación preexistente sin importar la fuente. En esta
categoría de responsabilidad por incumplimiento, se sustituye por vía de modificación
el objeto de la prestación debida o se adiciona a la obligación preexistente (Pizarro y
Vallespinos, 1999).
La responsabilidad extracontractual es de carácter residual. Es decir que toda
responsabilidad que no sea obligacional (contractual), es extracontractual, ya que

implica la lesión al deber general de no dañar a otro. En la responsabilidad
extracontractual, a diferencia de la responsabilidad obligacional, el deber de resarcir
el daño implica una nueva relación jurídica obligatoria (Pizarro y Vallespinos, 1999).
Por todo lo expuesto, cabe señalar que la responsabilidad profesional
constituye una parte especial de la responsabilidad civil dentro de la cual se encuentra
la responsabilidad civil de los médicos, por lo que me resultó de suma importancia
para su mejor comprensión hacer una breve síntesis de sus aspectos más relevantes.

b- Responsabilidad Profesional
La Responsabilidad del Profesional es en la mayoría de los casos de tipo
contractual, consiste en el deber de resarcir los daños ocasionados a otros por una
conducta antijurídica o contraria a derecho.
“La responsabilidad es un término complementario de una noción previa más
profunda: la de deber u obligación. Si el hombre adecua su conducta a los deberes
impuestos por el ordenamiento jurídico, no contraerá ninguna responsabilidad
precisamente por haber cumplido con aquellos. De forma tal que la responsabilidad
recién habrá de aparecer en la fase de la violación del deber u obligación general de
no dañar, delante del cual se hallaba el agente y como sanción, o reposición
sustitutiva, impuesta coercitivamente por el derecho objetivo o la norma jurídica”
(Trigo Represas, 1999, p.20).
Desde la antigüedad y aun hasta nuestros tiempos, se afirma que el médico
está emplazado en la categoría de los profesionales liberales. En algunos casos, la
localización del profesional en la aludida clase obedece a que sus deberes han sido
considerados esencialmente como deberes morales o de conciencia (Bueres, 2000).
Más concretamente, se puede decir que la responsabilidad profesional es en la
que incurre todo individuo que ejerce una profesión, a faltar a los deberes especiales
que está le impone, ósea que se trata de una infracción típica, concerniente a deberes
propios de esa determinada actividad.
En consecuencia, corresponde determinar en qué casos quedaría configurada la
responsabilidad profesional. De este modo, se debe recordar que cuando se hace
referencia a la responsabilidad profesional se está hablando de aquellas ocupaciones
que requieren ´´título habilitante´´ otorgado por una universidad y la ´´colegiación”.
En consecuencia, la actuación profesional presume un conocimiento a nivel de

experiencia por parte del profesional y a la vez la ostentación de la matrícula
profesional otorgada por el colegio profesional correspondiente (Bustamante Alsina,
1993).
Es necesario también analizar cuál es la fuente o hecho generador de dicha
responsabilidad. La fuente puede ser el incumplimiento de una obligación de origen
legal o contractual, o la simple violación de un deber genérico de no dañar a otro,
correspondiendo respectivamente a la esfera de responsabilidad contractual o
extracontractual.
Cabe destacar, que los profesionales en razón de su conocimiento tienen un
mayor deber de previsión y prudencia, tal como lo regula el Art. 902 de nuestro
Código Civil, que reza: “Cuanto mayor sea el deber de obrar con prudencia y pleno
conocimiento de las cosas, mayor será la obligación que resulte de las consecuencias
posibles de los hechos”1.En consecuencia, la actuación de los mismos deberá ser
juzgada de acuerdo a los deberes impuestos por la propia profesión.
Por lo que me pareció oportuno hacer mención al Art. 1768 del Anteproyecto
de Reforma del Cód.Civ. dado que incorpora expresamente la responsabilidad de los
profesionales liberales prescribiendo que “La actividad del profesional liberal está
sujeta a las reglas de las obligaciones de hacer. La responsabilidad es subjetiva,
excepto que se haya comprometido un resultado concreto. Cuando la obligación de
hacer se preste con cosas, la responsabilidad no está comprendida en la Sección 8ª,
de este Capítulo, excepto que causen un daño derivado de su vicio. La actividad del
profesional liberal no está comprendida en la responsabilidad por actividades
riesgosas previstas en el artículo 17572
1
Código Civil Argentino Artículo 902
2
Anteproyecto de Reforma del Código Civil y Comercial de la Nación (2012)
Artículo 1768

c- Elementos de la Responsabilidad Profesional
Generalmente se alude a cuatro elementos, en cuantos requisitos constitutivos
de la responsabilidad profesional:
1-Existencia de un daño causado: El daño es toda ofensa, lesión, menoscabo
o disminución ocasionados a una persona, ya en sí misma, en sus bienes materiales
(daño material) o en sus sentimientos (daño moral).
Es el primer elemento de la responsabilidad civil, dado que sin él no hay “acto
ilícito punible” como lo establece el Art. 1067 C.C.:“No habrá acto ilícito punible
para los efectos de este código, si no hubiese daño causado, u otro exterior que lo
pueda causar, y sin que a sus agentes se les pueda imputar dolo, culpa o
negligencia”3.
El daño resarcible no es cualquier tipo de daño. Para que el mismo sea
susceptible de resarcimiento debe cumplir con ciertos requisitos: debe ser cierto,
actual, personal, debe lesionar a un simple interés no ilegitimo y el daño debe subsistir
al momento de sentenciar (Pizarro y Vallespinos, 1999).
2-Antijuridicidad: Es todo acto contrario al ordenamiento jurídico
íntegramente considerado. “Es un elemento material u objeto imprescindible para que
nazca la responsabilidad civil. Consiste en la infracción o violación de un deber
jurídico preexistente, establecido en una norma” (Trigo Represas, 1995, p.22).
En nuestro Código Civil, concretamente se contempla la antijuridicidad por la
“comisión” de todo acto “…expresamente prohibido por las leyes ordinarias,
municipales o reglamentos de policía…” (Art. 1066 Cod.Civ.) O por “omisión” de
aquellos procederes impuestos por “una disposición de la ley” (Art.1074 Cod.Civ)4.
3
4
Código Civil Argentino Artículos 1066-1074

Sin embargo, la infracción de un deber jurídico no solo existe en tales
supuestos, si no también siempre que se realice u omita por culpa o negligencia
cualquier hecho que ocasione un daño a otro, en cuyo caso la obligación de reparar
emergente “…es regida por las mismas disposiciones relativas a los delitos del
derecho civil” (Art. 1109 Cod.Civ)5. Siendo entonces el deber jurídico violado,
implícito en nuestro ordenamiento, el de conducirse en la vida en sociedad de forma
tal que el comportamiento de cada uno no cause perjuicios a los demás individuos de
la comunidad, es decir el alterum no laedere (no dañar a los demás). Pero además,
el deber infringido puede resultar de las propias convenciones de las partes en los
contratos, las que constituyen para ellas “una regla a la cual deben someterse como a
la ley misma” (Art.1197 Cod.Civ)6.
En el caso de los médicos, existen también leyes especiales que establecen
determinados deberes a su cargo. Entre tantos deberes pueden mencionarse el deber
de información, el no interrumpir la asistencia de un paciente hasta tanto sea posible
su delegación en otro profesional o en un servicio público, etc. “Se afirma que por lo
común el profesional se obliga a prestar servicios sobre la base de los conocimientos
científicos que posee, poniendo en el cumplimiento de la tarea encomendada la
diligencia y el cuidado que la misma requiere, atento a las circunstancias de las
personas, tiempo y lugar” (Trigo Represas, 1995, p.25). Su obligación es entonces de
medios y solo excepcionalmente asumirá frente a su cliente una obligación de
resultado.
3-Relación de causalidad: “Es la relación de carácter objetivo y qué se debe
hacer sobre la base de la apreciación de la regularidad de las consecuencias, entre el
daño y el hecho generador” (Bustamante Alsina, 1993, p. 186). Resulta preciso en
5
6

este punto preguntar acerca del obrar humano violatorio del ordenamiento jurídico y
el daño.
“La determinación del nexo causal persigue un doble objetivo: establecer la
autoría del sujeto (imputatio facti) y la extensión o medida del resarcimiento a su
cargo. En efecto, a través de la relación de causalidad se puede ante todo conocer si
tal o cual resultado dañoso pueden objetivamente, ser atribuido a la acción u omisión
física del hombre, es decir, si este puede ser tenido como autor de aquel; y ello
establecido, la medida del resarcimiento que la ley impone como deber a su cargo,
resultará a su vez de la propia extensión de las consecuencias dañosas derivadas de su
proceder, o sea que pueden ser consideradas como efectos provocados o determinados
por su conducta, la que viene así a ser su causa” (Trigo Represas, 1995, p.38-39).
En materia de la responsabilidad médica, será necesaria la prueba de la
relación de causalidad entre la falta o el acto profesional incriminado y el daño
causado cuya reparación se procure (Trigo Represas, 1995).
Este requisito esencial debe acreditarse por el accionante. Asimismo, si el
cliente del médico demuestra que el tratamiento aplicado le ha inferido un perjuicio,
ese es el único punto que será establecido ante el tribunal, los jueces son los
encargados de determinar si ha existido o no imprudencia del médico, lo cual implica
sobre todo apreciaciones de orden médico, de suerte que poco importa en esto que la
carga de la prueba pese sobre la víctima o que no pese sobre ella. Por ser tal carga de
hecho inexistente. En general, se admite que el enfermo que interrumpe un
tratamiento y se confía a otro profesional, exime de responsabilidad a quienes
inicialmente lo trataron y de ningún modo pudieron controlar o influir sobre las
secuencias sobrevinientes de su mal (Bueres, 2000).

“A veces la relación de causalidad, se puede establecer con certidumbre,
cuando han mediado actos positivos del médico que provocaron daños corporales o la
muerte del paciente. Pero el vínculo causal no sólo existe en esos supuestos, si no
también cuando una omisión del médico, o la no aplicación del tratamiento adecuado,
priva al enfermo de una manera cierta de la posibilidad de curación a que, tenía
derecho de esperar” (Trigo Represas, 1995, p.41).
Por aplicación de las reglas generales de la causalidad, se ha afirmado que una
causa mediata-consecuencia previsible resultante de la conexión de un hecho con otro
acontecimiento distinto (Art. 901 Cod.Civ.) puede ser suficiente para responsabilizar
al médico, si su proceder culposo permitiese prever como posible la consecuencia
perjudicial de la cual aquella fuese condición necesaria7. Como ocurre si por falta de
vigilancia de un enfermo bajo tratamiento con motivo de perturbaciones psíquicas,
este se fuga y provoca luego un accidente , todo lo cual era previsible que sucediese
hallándose en libertad una persona afectada de tales anomalías mentales.
4-Imputabilidad del autor de ese hecho: “En toda responsabilidad por el
hecho propio es necesario que el sujeto, autor material con su obrar del daño causado
(imputatio facti), pueda además ser tenido como culpable del mismo (imputatio iuris)
(Orgaz, 1952, p.57).
Para ello es necesario que el accionar del agente haya sido voluntario, es decir
realizado con discernimiento, intención y libertad y que su determinación voluntaria
fuese “dolosa” o meramente “culpable”. Para establecer si se configuran los
presupuestos de la responsabilidad profesional, en orden a la determinación de la
imputabilidad del agente, basta con atenerse a las previsiones del art. 512 Cod.Civ que
dispone “La culpa del deudor en el cumplimiento de la obligación consiste en la
7

omisión de aquellas diligencias que exigiere la naturaleza de la obligación, y que
correspondiesen a las circunstancias de las personas, tiempo y lugar”8.
La culpa puede presentarse bajo de tres facetas distintas: como negligencia,
cuando el sujeto omite cierta actividad que habría evitado el resultado dañoso, no hace
lo que debe; como imprudencia, cuando por el contrario obra precipitadamente, sin
prever por entero las consecuencias en que puede desembocar su actuar irreflexivo, es
decir hace lo que no debe; y como impericia, o sea que el desconocimiento de las
reglas y métodos pertinentes, ya que es obvio que todo individuo que ejerza una
profesión debe poseer los conocimientos teóricos y prácticos propios de la misma y
obrar con previsión y diligencia necesarias con ajuste a aquellos (Pizarro y
Vallespinos, 1999). El art. 902 Cod.Civ establece que “Cuanto mayor sea el deber de
obrar con prudencia y pleno conocimiento de las cosas, mayor será la obligación que
resulte de las consecuencias posibles de los hechos”9.
8
9

d- Naturaleza Contractual o Extracontractual de la Responsabilidad
Médica
El Código Civil Argentino ha consagrado un doble régimen de
responsabilidad, emergentes de un incumplimiento contractual y de la comisión de un
hecho ilícito. Cabe destacar, que no hay diferencias fundamentales entre los dos
órdenes de responsabilidad, existen diferencias accesorias, cuya importancia práctica
es tan grande que justifica el establecimiento de una línea demarcatoria entre ellas.
De esta manera no habría, dos responsabilidades si no dos regímenes de
responsabilidad. Las diferencias entre ellas radican en la extensión del resarcimiento,
indemnización del daño moral y prescripción de las acciones (Trigo Represas, 1995).
Con respecto a la extensión del resarcimiento, si se trata de responsabilidad
contractual es más acotada que en la responsabilidad extracontractual, se puede
afirmar que si el incumplimiento es culposo el deber de reparar se limita a los daños
que sean consecuencia inmediata y necesaria del incumplimiento de la obligación
(Art. 520 Cod.Civ), y si es doloso el deber se agrava y alcanza también a las
consecuencias mediatas (Art. 521 Cod.Civ)10. Mientras que en la responsabilidad
extracontractual, sean los hechos ilícitos culposos o dolosos, la extensión del
resarcimiento es más amplia, se responde siempre por las consecuencias inmediatas,
mediatas previsibles y en el caso de los delitos se puede llegar a extender hasta las
consecuencias causales, si han sido previstas y queridas al momento de la ejecución
del hecho (Art. 905 Cod.Civ)11.
En cuanto al daño moral, después de la reforma de la ley 17.711, para la
doctrina y jurisprudencia predominante existiría una nota distintiva: en la
10
11

responsabilidad extracontractual si existe tal daño, el juez debe acordar la reparación
conforme al nuevo Art. 1078, mientras que en la responsabilidad contractual el
Art.522 confiere al juez una facultad, y este podrá o no, “condenar al responsable…
de acuerdo con la índole del hecho generador de la responsabilidad y circunstancias
del caso”12.
Por último, en lo atinente a la prescripción, la acción de los daños y perjuicios
derivados del incumplimiento contractual, salvo casos especiales, se rige por la
prescripción general de las acciones personales: 10 años (Art. 4023 C.C) y en cambio
la responsabilidad extracontractual prescribe a los 2 años conforme a lo dispuesto por
el Art. 4037 Cod.Civ.13
Con relación a la responsabilidad civil de los médicos, si bien en la mayoría de
los casos debido a su evolución doctrinaria y jurisprudencial es de tipo contractual,
existen ciertos supuestos en los cuales podría ser considerada extracontractual, tales
cuando los servicios del médico son requeridos por otra persona distinta del paciente,
en relación a este la responsabilidad no nace de un contrato, cuando son prestados
espontáneamente, sin consentimiento del paciente, como ocurre en caso de accidente
callejero y un médico auxilia a la víctima, cuando los servicios son prestados en
contra de la voluntad del paciente, como el supuesto del suicida que recibe auxilio
médico, o cuando el médico a cometido un delito del derecho criminal en relación a
una persona, sea o no cliente, tal como sucede verbigracia si cometiera un homicidio
prescribiéndole una supuesta medicación que determinase la muerte del enfermo,
entre otros (Bueres, 1998).
12
13

e- La Responsabilidad Médica como parte especial de la Responsabilidad
en General
La responsabilidad médica constituye parte especial de la responsabilidad
profesional y al igual que ella, está sometida a los principios generales de la
responsabilidad en general.
Se define así a la responsabilidad profesional, como “aquella en la que incurre
el que ejerce una profesión, al faltar a los deberes especiales que ésta le impone”
(Trigo Represas, 1995, p.86). Tal responsabilidad para su configuración requiere de
los mismos elementos comunes a cualquier responsabilidad civil, por lo tanto para
que se ponga en funcionamiento el aparato de la responsabilidad, es menester que
exista la falta médica o el incumplimiento de los deberes profesionales, debiendo
concurrir los siguientes requisitos: obligación preexistente, falta medica (impericia,
imprudencia, negligencia, inobservancia de los deberes y reglamentos.), daño
ocasionado e imputabilidad, es decir que el médico sea tenido como culpable del daño
(Trigo Represas, 1995).
Finalmente como la responsabilidad médica obedece a reglas generales, desde
el momento en que el juez puede dar por probada con certeza una culpa cometida por
el médico, sea cual fuere la naturaleza de la culpa, debe obligar al autor de la misma a
reparar las consecuencias de su accionar. Por lo que de acuerdo a las circunstancias, le
será aplicable el régimen contractual o extracontractual (Kraut y Maurino, 2000).

F- El deber medical como obligación de “medios”
Se califica en general al deber medical, como una obligación de medios,
acogiendo y aplicando el distingo entre obligaciones de medios y de resultado
formulado por el jurista francés René Demogue (Trigo Represas, 1995).
“La obligación de medios es la que sólo impone diligencia y aptitud para
cumplir las medidas que normalmente conducen a un resultado, pero sin asegurar la
obtención del mismo” (Trigo Represas, 1995, p. 97). Por lo tanto hay dos factores de
los cuales dependerá el resultado, primero que el deudor despliegue la conducta
diligente orientada a lograr un resultado y el segundo, de carácter aleatorio (resultado)
cuya efectivizaciòn no depende exclusivamente de la conducta del deudor si no de
otros factores contingentes. En estos casos el factor de atribución es subjetivo, la
prueba de la culpa del deudor puede pesar sobre el acreedor o excepcionalmente
puede ser presumida iuris tantum, con lo cual corresponderá al deudor la acreditación
de la no culpa, es decir de su actuar diligente (Pizarro y Vallespinos, 1999).
“La obligación de resultado, es la que se compromete a lograr un resultado
determinado, no contingente, ni aleatorio” (Trigo Represas, 1995, p.97-98). El deudor
asegura el resultado exitoso. Por lo tanto, la no concreción del mismo implica el
incumplimiento del deudor, salvo que pudiera acreditar la ruptura del nexo causal. El
factor de atribución en estos casos es objetivo. Ante la falta de obtención del
resultado, se presume el incumplimiento y el deudor deberá probar la ruptura del nexo
causal, ya sea por el caso del hecho de un tercero por quien no se debe responder o
por el hecho de la víctima (Pizarro y Vallespinos, 1999).
En consecuencia, se puede afirmar que el deber de los médicos es en general
de “medios”, dado que su actuar consiste en la atención diligente e idónea del

paciente, sobre la base de las reglas del arte de la medicina y su constante evolución,
conforme a los conocimientos científicos que el titulo presupone, en procura de su
curación, sin asegurar que ella se va a lograr. Y tan es así, que a los facultativos les
está legalmente prohibido anunciar o prometer la curación fijando plazos, es decir,
prometer un determinado resultado al cliente (Trigo Represas, 1995).
Cabe destacar, que la apreciación de la responsabilidad médica debe efectuarse
con suma prudencia y ponderación, teniéndose en cuenta la índole de la profesión y
los riesgos que su ejercicio supone en el estado actual de la ciencia.
Ello es así, ya que “se trata de una rama del saber en la que predomina la
materia opinable, y en donde resulta dificultoso fijar límites exactos entre lo correcto
y lo que no lo es, dado que en el campo de tal actividad debe regir el principio de la
discrecionalidad, que se manifiesta en la libre elección que debe reconocerse al
médico, para aplicar los métodos terapéuticos adecuados a los pacientes sometidos a
su tratamiento. Descartando todo idea de culpa, negligencia o imprudencia por parte
del profesional que se inclinó por un sistema determinado” (Trigo Represas, 1995,
p.100).
En consecuencia, la gran circunspección con que habrá de juzgarse al
profesional, obligará a no condenarlo, si no en los casos de culpa evidente, por lo que
dicha evidencia estará en relación directa con su gravedad.
Todo lo expuesto resulta importante, dado que en la mayoría de los casos sólo
habrá de imputar a los médicos deberes de “medios”, el mero hecho de la no
obtención del resultado esperado, pero no prometido de la curación, no traerá
aparejada necesariamente su responsabilidad, si no que por el contrario corresponderá
a quien pretenda la reparación, la prueba de que su no obtención obedeció a que el

profesional no se condujo con la adecuada mesura, diligencia e idoneidad, es decir
que existió un comportamiento defectuoso de su parte.
Por lo que el médico debe anticiparse en la acreditación de la ausencia de
culpa de su parte, indicando que obró con la prudencia, diligencia e idoneidad
requeridas por las circunstancias del caso, ya que le basta la prueba de un proceder
inimputable para quedar exento de responsabilidad.

g- Culpa médica
En el orden de la responsabilidad civil, no basta solamente con probar el daño
y la relación causal existente entre el mismo y el hecho del cual provino. Muy por el
contrario, todo ello debe conjugarse asimismo con un “factor”, subjetivo u objetivo,
que la ley considere apto para atribuir la responsabilidad a quien resulte obligado al
resarcimiento (Bustamante Alsina, 1993). Y en el caso de la responsabilidad por el
hecho propio, como lo es de los profesionales médicos, tal factor atributivo es
subjetivo, de manera que sólo habrá de responder el autor del daño, si obró con dolo o
culpa (Trigo Represas, 1995).
El dolo, animus nocendi, o intención deliberada de dañar (Art. 1072) muy
difícilmente habrá de presentarse en la responsabilidad profesional14.
En realidad, lo que verdaderamente importante habrá de ser es precisar cuando
el autor material del perjuicio, podrá ser tenido como culpable del mismo.
La culpa puede presentarse bajo tres facetas distintas, como:
 Negligencia, cuando el sujeto omite cierta actividad que habría evitado el resultado
dañoso, no hace lo que debe o debe hacer menos. Ello es lo que estrictamente alude el
Art. 512 de nuestro Código Civil cuando define la culpa como “la omisión de aquellas
diligencias que exigiere la naturaleza de la obligación”15.
 Imprudencia, “cuando se obra precipitadamente, sin prever por entero las
consecuencias en que puede desembocar ese actuar irreflexivo, es decir se hace lo que
se debe o más de lo debido” (Trigo Represas, 1995, p.43).
 Impericia, es el desconocimiento de las reglas y métodos propios de la profesión.
14
15

De este modo, para apreciar la culpa profesional, no habrá que recurrir al
arquetipo de hombre prudente y diligente, si no al de buen profesional de la
especialidad, ya que no puede compararse con el hombre medio prudente y diligente,
a quien actúa en un orden de cosas en que posee, evidentemente, conocimientos o
aptitudes superiores al grado medio (Bueres, 2000).
En efecto, resulta aplicable como principio rector el art. 902, que establece una
mayor responsabilidad “cuando mayor sea el deber de obrar con prudencia y pleno
conocimiento de las cosas…”16.
En consecuencia, para establecer si se ha incurrido en incumplimiento de la
obligación de prestar asistencia médica, ha de primar un criterio restrictivo en la
apreciación de la culpa. El sistema judicial no puede ser si no severo, muy estricto
para sancionar como correspondiere el incumplimiento de un correcto ejercicio
profesional, bajo el supuesto que la imputación sea evidente y de gravedad, motivada
por un insólito proceder, falta notoria de destreza o un torpe error de tipicidad técnica
o científica, como causas productoras de un daño cierto, digno de ser indemnizado.
16

IV-Responsabilidad civil por Mala Praxis Médica
a-La relación jurídica del médico-paciente
1-Naturaleza Jurídica
La relación médico-paciente reviste carácter contractual, sin perjuicio de que
en algunas situaciones pueda llegar a considerarse extracontractual.
La responsabilidad de los médicos “se encuadra así en las reglas del
incumplimiento de las obligaciones, puesto que independientemente del origen de la
intervención médica, media en todos los casos una obligación previa y subyacente que
consiste en prestar adecuadamente los servicios de la medicina. Generándose así una
obligación jurídica de crédito que tiene por objeto una obligación de hacer, quedando
en efecto el médico como deudor, sujeto pasivo y el paciente como acreedor, sujeto
activo de la relación” (Vázquez Ferreyra y Tallone, 2000, p.183).
Tal relación jurídica es innegable, desde el momento que el galeno acude
voluntariamente al servicio del enfermo, haya habido o no contratación expresa. Esa
obligación previa, ubica al caso dentro del régimen de las obligaciones, lo que permite
diferenciarlo de los supuestos de responsabilidad aquiliana en los que solo existe una
obligación genérica de actuar con prudencia y no causar daño17.
En efecto, cuando la base de la relación médico-paciente se sustenta en un
acuerdo de voluntades mediante el cual el primero le suministra al segundo sus
cuidados, no puede dudarse de su carácter contractual. El médico no se compromete a
obtener un resultado si no tan sólo a poner los medios adecuados para alcanzar esa
finalidad, que es lograr la curación del paciente (Vázquez Ferreyra y Tallone, 2000).
17
CNCiv., Sala M, 20-6-89, “Mónaco Julio J. y Otro c/ Zubizarreta, José L.”,
JA,1989-IV-214

2- Caracteres del vínculo contractual
Los caracteres ordinarios o comunes del vínculo contractual entre el médico y
el paciente serán los que pertenezcan al tipo de contrato que en cada hipótesis se
conforme.
Por lo que resulta de suma importancia destacar algunas particularidades que
son constantes en dichos contratos a pesar de las mutaciones que pueda sufrir el tipo
de la figura, tales son:
1- Es un contrato Intuitu Personae, dado que consiste en “un acto de confianza para las
dos partes. Principalmente, desde el ángulo del paciente que elige al médico. De igual
forma asiste al profesional la libertad de escoger a sus enfermos con fundamento en
motivos profesionales (ejemplo de especialidad) o en meras razones de orden
personal. El amplio campo de acción que tiene el médico solo esta cercenado a verse
compelido a asistir a un paciente por razones humanitarias o de urgencia” (Bueres,
1992, p.155).
2- De esa calidad de contrato Intuitu Personae deriva la rescindibilidad del mismo, a
instancia de cualquiera de las partes. Con respecto a dicho carácter, cabe aclarar que
“el apartamiento por parte del médico de sus obligaciones, no podrá concretarse
cuando suponga un abandono que haga peligrar la salud del paciente” (Bueres, 1992,
p.155). El art. 19, Inc. 2º de la ley 17.132 impone al profesional el deber de proseguir
la asistencia hasta que sea factible su delegación en otro médico o en el servicio
público competente18.
La facultad del médico de desistir libremente del contrato, en tanto no dañe al
enfermo con su actitud y asegure la continuidad de los cuidados, existirá siempre que
18
Ley 17.132 “Régimen Legal del ejercicio de la medicina, odontología y actividades
auxiliares de las mismas” Artículo 19 Inc.2º

el acto se encuentre en curso de ejecución y no haya prefijado un resultado. Por el
contrario, si el profesional se obligó a realizar un hecho especifico o un tratamiento
concreto, la ruptura unilateral injustificada originara responsabilidad civil. El médico
sólo podrá desistir del contrato con motivos (Bueres, 1998, p. 156).
3- Es de tracto sucesivo, dado que tiene por objeto la elaboración del diagnóstico o
tratamiento del enfermo. Sin embargo, esta característica no es absoluta, puesto que
en ocasiones la relación entre el facultativo y paciente se consuma instantáneamente.
4- Es bilateral cuando “se pacta una remuneración, al engendrar para las dos partes
obligaciones en situación de reciprocidad desde el momento de su celebración. El
médico contrae el deber jurídico de asistir correctamente al paciente y este por su
lado, el de pagar el honorario” (Bueres, 1992, p.158).
5- Es oneroso, desde el momento en que hay intercambio de ventajas o atribuciones
patrimoniales. “Cuando estamos en presencia de una prestación médica no
remunerada, el contrato será unilateral y gratuito. En efecto, la responsabilidad civil
del facultativo existirá sin atención a los contingentes onerosidad o gratuidad del
servicio prestado” (Bueres, 1992, p.158).
6- En este contrato, hay dos obligaciones principales: “A-El facultativo ha de satisfacer
una prestación de salud (asistencia médica o intervención quirúrgica) y B- El enfermo
habrá de pagar los honorarios, esta obligación del paciente es de resultado” (Bueres,
1992,p.159). Resulta importante destacar que el paciente tiene un deber de
cooperación con el médico, dado que tiene que cumplir con las indicaciones
impartidas por este último.
7- El contrato médico es civil, dado que la labor de los profesionales liberales es extraña
a la esfera del derecho mercantil. Y Es no formal, sin perjuicio de las exigencias que
la ley establezca en determinadas circunstancias para la prueba del mismo.

3- Consecuencias en el ámbito contractual de la relación Médico-Paciente
La responsabilidad que asume el médico es de origen contractual, por ello el
médico se compromete a tratar la enfermedad, poniendo en ella toda su ciencia y
prudencia; y el enfermo a someterse al tratamiento que se le indique y pagar los
honorarios que correspondan (Vázquez Ferreyra y Tallone, 2000). Todo ello se debe
en el caso de que los servicios médicos son prestados a requerimiento del paciente
debido al vínculo contractual generado entre ellos.
En estos tipos de contratos entre médicos y pacientes, ambas partes tienen
derechos y obligaciones que cumplir, como lo mencione anteriormente. Con respecto
a los médicos, resulta preciso recordar que su obligación es de medios, ya que el
mismo no debe garantizar fines o éxitos si no el uso de recursos adecuados para lograr
el resultado esperado. Esta relación está basada en el deber de seguridad que se
encuentra implícito en el cumplimiento de la prestación.
En lo atinente al paciente, este también tiene ciertas obligaciones que deberá
cumplir de manera correcta y conscientemente, tales como someterse a las
indicaciones de los médicos, no abandonar el tratamiento, informar a su médico de
sus dolencias (deber de colaboración) y pagar los honorarios que les corresponden a
los mismos en tiempo y forma oportuna. El enfermo puede cambiar de médico en
cualquier momento sin pagarle otra retribución que la correspondiente a los servicios
prestados hasta ese momento final.
Esta conclusión fue controvertida en el derecho italiano, pues se sostuvo que,
en virtud del contrato existente entre médico y el paciente, éste está obligado a
cumplir la prestación. Es cierto que tal prestación de hacer no podrá concretarse, si
hay negativa por medio de la ejecución, pero ello no es obstante para que se puedan

solicitar la ejecución indirecta y las indemnizaciones correspondientes. También Piero
Calamandrei sostuvo un criterio análogo a propósito de un caso en el cual un anciano
afectado de un mal grave consulta a un cirujano y éste le aconseja intervenirse
quirúrgicamente. Con el objetivo de practicarle la operación, se estipula el monto de
los honorarios (y gastos) y se fija el día en que el acto va a tener lugar en la clínica del
médico. Poco tiempo después el enfermo, consulta a otro cirujano, quien le sugiere
con carácter de urgente operarse en su clínica, sugerencia que acepta el paciente. La
operación fue realizada con éxito (Bueres, 1998).
Frente a tales hechos, el primer cirujano considera que se han vulnerado sus
derechos, y promueve un juicio en el que reclama los gastos realizados para preparar
la operación, el lucro cesante y el daño moral generado por la causa del supuesto
desprestigio que le ocasionaría el hecho de que el paciente se operara con otro
cirujano (Bueres, 1998).
Ataz López, estima que el carácter contractual de la relación entre el médico y
el paciente, no obliga a éste a someterse al tratamiento o intervención quirúrgica. Y
por lo tanto, si no existe obligación, tampoco puede caber responsabilidad por acto
ilícito negocial o por el daño negativo integral que podría surgir de una extinción del
contrato19. No obstante, si el cirujano contratante en primer lugar hizo gastos para
preparar una operación, por ejemplo no parece irrazonable que el paciente, en tal caso
excepcional, deba reintegrarle el importe de los gastos ocasionados. Se trataría de un
resarcimiento por acto lícito y con fundamento en la equidad.
19

b- Obligaciones y derechos del médico
Como mencione precedentemente tantos los médicos como pacientes en la
relación medical, tienen derechos y obligaciones que cumplir. A continuación haré
una breve reseña de cada uno de ellos, con el objeto de delimitar la responsabilidad de
los mismos en la relación jurídica médica contractual.
Los deberes generales del médico son:
1- Deber de información: La obligación de informar que pesa sobre el médico y la
institución sanitaria tiene fundamento jurídico en el Art.42 de nuestra Constitución
Nacional, que tutela la salud y el derecho a la información20.
Dicha obligación del médico, encuentra basamento en el principio de la buena
fe contractual (Art. 1198 Cod.Civ) y la autonomía de la voluntad (Art. 1197
Cod.Civ)21.
En tal sentido, la jurisprudencia argentina ha reconocido que “todo lo relativo
a la información al paciente, a su autorización para determinados tratamientos y a la
aceptación de muchos resultados inesperados, tienen su fuente mediata en la
pretensión de vasallaje que se mantiene en el ánimo del médico, que dispone sobre el
enfermo sin la adecuada información de este. Ese derecho a la información hace a la
esencia del contrato de asistencia médica, porque la salud es un derecho
personalísimo relativamente indisponible cuyo titular es el único legitimado para
aceptar determinadas terapias, especialmente cuando ponen en serio riesgo la vida,
importan mutilaciones u otros resultados dañosos”22. De tal modo, se ha reconocido
que es “deber elemental del prestador del servicio médico advertir al paciente los
20
Constitución Nacional Artículo 42
21
22
CN.Civ.Sala I, 25-10-90, “Favilla, Humberto c/ Peñeyro, José y otro LL, 1991-D-
114

riesgos que se derivan de la realización de ciertos estudios pues es este en definitiva,
quien debe decidir si vale la pena o no afrontarlo”.
La Doctrina Nacional, asimismo establece que es el médico, quien debe
revelar la adecuada información al paciente, de manera tal que le permita participar
inteligentemente en la toma de decisión del tratamiento propuesto y luego obtener su
consentimiento o bien la manifestación de su rechazo a dicho tratamiento. Tales
deberes son propios del ejercicio de la actividad médica.
La doctrina y jurisprudencia de modo pacífico admiten que el incumplimiento
de la obligación de informar es apto para generar responsabilidad en casos de mala
praxis médica y hospitalaria. El médico tiene el deber de informar al paciente,
advirtiéndole al mismo los riesgos del tratamiento sugerido o la intervención
quirúrgica aconsejable.
El deber de informar debe ajustarse a las condiciones particulares de la
situación, de modo tal que el paciente pueda conocer y comprender los riesgos a los
que se somete. Esta tarea enfrenta algunas dificultades por un lado la ignorancia
técnica del enfermo y la segunda su estado moral. No debe subestimarse el derecho
del enfermo de saber su estado de salud y el pronóstico del mismo. En todo caso, si
las necesidades psíquicas impiden instruirlo completamente, el médico debe decir
toda la verdad a los miembros de la familia que sean más próximos o ejerzan
autoridad sobre el enfermo.
El deber de información integra la lex artis, por lo que la actividad médica
diligente impone su cabal cumplimiento por parte de los profesionales y del
nosocomio. Ante su incumplimiento se desprenden dos efectos principales, en primer
lugar obstruye la posibilidad de alcanzar el consentimiento. En segundo lugar,
dependiendo de las circunstancias del caso, se podría llegar a considerar que el acto

médico se ha tornado ilícito o viciado. Estas valoraciones deben ser realizadas en el
caso concreto.
2- Recabar el consentimiento del paciente: el consentimiento informado es
definido como “la declaración de voluntad del paciente luego de habérsele brindado
suficiente información sobre el procedimiento o intervención quirúrgica propuesta
como médicamente aconsejable”. De su concepto mismo se desprende que para que
exista tal declaración de voluntad es presupuesto imprescindible que se haya otorgado
la suficiente información veraz, completa, objetiva y asequible, sin la cual no cabe
hablar de consentimiento, por lo cual esta se traduce en la obligación de anoticiarlo
acerca de las finalidades, métodos, beneficios esperables y riesgos predecibles del
tratamiento experimental, a efectos de que con pleno conocimiento de la situación
pueda el enfermo determinar libremente la opción que se le presenta. El médico no
debe emprender ningún tratamiento ni ninguna intervención sin haber obtenido el
consentimiento del enfermo, salvo contadas excepciones (Vázquez Ferreyra y
Tallone, 2000).
El decreto-ley Nº 6216/44 sobre el ejercicio de la Medicina obliga a los
médicos a solicitar la autorización del enfermo. En caso de que se tratara de una
operación mutilante (amputación, castración, etc.), dicho consentimiento deberá ser
dado por escrito, salvo en el caso que la gravedad de la situación del paciente requiera
la inmediata intervención para salvar la vida. En cualquier caso, en el que el paciente
no pueda otorgar el consentimiento, se deberá recurrir al familiar más allegado, al
representante legal del enfermo, pudiendo en esta última instancia actuar bajo su
responsabilidad exclusiva (Vázquez Ferreyra y Tallone, 2000).
Asimismo, el nuevo Art.59 del Anteproyecto de Reforma del Cód. Civil lo
consagra expresamente estableciendo “El consentimiento informado para actos

médicos es la declaración de voluntad expresada por el paciente emitida luego de
recibir información clara, precisa y adecuada, respecto a: su estado de salud, el
procedimiento propuesto, con especificación de los objetivos perseguidos, los
beneficios esperados del procedimiento, los riesgos, molestias y efectos adversos
previsibles, la especificación de los procedimientos alternativos y sus riesgos,
beneficios y perjuicios en relación con el procedimiento propuesto y las
consecuencias previsibles de la no realización del procedimiento propuesto o de los
alternativos especificados.
Nadie puede ser sometido a exámenes o tratamientos clínicos o quirúrgicos
sin su consentimiento, excepto disposición legal en contrario. Si el paciente no está
en condiciones físicas o psíquicas para expresar su voluntad al tiempo de la atención
médica ni la ha expresado anticipadamente, el consentimiento puede ser otorgado
por el representante legal, el cónyuge, el conviviente, el pariente o el allegado que
acompañe al paciente. En ausencia de todos ellos, el médico puede prescindir del
consentimiento si su actuación es urgente y tiene por objeto evitar un mal grave al
paciente23”.
3- Negativa del paciente: el consentimiento es fundamental, ya que el cuerpo del
enfermo no puede ser tocado por el médico si no con el consentimiento del paciente,
si este es mayor de edad y no está privado de razón. Esto es así ya que la vida, la
salud, la integridad física, son bienes personales que la ley protege en miras del
interés individual y general. Si bien el consentimiento del paciente no sería suficiente
para privarlo de la vida (eutanasia), el consentimiento si es válido para realizar una
intervención quirúrgica mutilante aun cuando pusiera en grave peligro su vida, cuando
ello es una esperanza para la recuperación de su salud, conservación de la vida o

23
Artículo 59

propósitos altruistas como el trasplante de partes anatómicas. En el caso, de que el
paciente negara su consentimiento, el médico no podrá actuar. El galeno deberá
persuadir al enfermo sobre el tratamiento aconsejable. Sin embargo, si ello fracasare,
el médico no podrá hacer otra cosa que negar su ministerio, salvo que por ello el
enfermo quede abandonado. Si la urgencia del cuadro médico no permitiere obtener el
consentimiento necesario, el médico debe prestar la asistencia que corresponda aun
sin esa conformidad (Bustamante Alsina, 1993).
4- Debe realizar un diagnostico adecuado: El error de diagnóstico genera
responsabilidad al médico por los daños que sufra el enfermo como consecuencia de
un tratamiento inadecuado, o haberse sometido a una intervención inadecuada. El
error debe ser grave e inexcusable.
Respecto a este punto, existe un precedente judicial que resolvió que el médico
está obligado a detectar lo detectable y de no hacerlo se evidencia una impericia
manifiesta24. La jurisprudencia ha precisado estas condiciones al resolver que en todo
contrato de prestación médico asistencial, existe la obligación de actuar con
diligencia, prudencia y pericia acorde a las circunstancias. Se ha considerado que se
incumple con estos deberes en los casos en los cuales se interviene a un paciente
quirúrgicamente sin haber antes realizado un examen preoperatorio adecuado y los
correspondientes análisis de laboratorio, radiológico y cardiológico pertinente.
Otro acápite de importancia al momento de valorar la gravedad de la culpa es
la relación de especial confianza que el paciente y su familia tienen con los
profesionales que atienden su salud a quienes justamente les confían sus vidas. El Art.
902 contempla la facultad intelectual de una persona determinada en los contratos que
suponen una confianza especial entre las partes como es el caso del contrato de
24
CNCiv., Sala F, 24-9-85, “López Romay, Raimundo J. c/ Centro Gallego y otros”.
JA, 1986-III-310.

prestaciones médico-asistenciales, a la hora de estimar el grado de responsabilidad por
la condición del agente, asimismo prescribe que “cuanto mayor sea la obligación
asumida, mayor también será la responsabilidad que se derive del incumplimiento de
dicha obligación”25. La profesión médica está dirigida a la salud humana, de allí que
cualquier déficit en una prestación galénica puede traducirse en lesiones irreversibles
o muerte de un paciente. En este sentido, los deberes y obligaciones médicos se
acrecientan, siendo exigible la toma de todos los recaudos en los actos de su
profesión, ejercitando la prudencia, utilización plena de conocimientos.
5- Debe aconsejar un tratamiento adecuado: El médico puede ver comprometida su
responsabilidad en el caso de haber aconsejado un tratamiento equivocado por error
grave e inexcusable. No responde, sin embargo en cuanto al método de curación
siempre que sea aceptable. En consecuencia, el médico elige el método más adecuado
para obtener el éxito de su tarea, con diligencia, prudencia y pericia. El paciente, por
su parte, deberá continuar con el tratamiento prescripto, de lo contrario, puede
eximirse al profesional ante el abandono del tratamiento y atención médica por parte
del paciente (Bueres, 2000).
6- Deber de previsión: El Art. 902 sanciona una regla de conducta que impone la
previsibilidad mayor de la ordinaria, para aquellos sujetos a quienes la sociedad les ha
otorgado deberes de seguridad en virtud de las funciones asistenciales que cumplen26.
7- Deber de seguridad: “Le cabe al médico una obligación de seguridad por las cosas
que emplea en el desempeño de su profesión, el mismo consiste en asegurar el efecto
preciso de que esas cosas de las que se sirve no derivaran perjuicios al paciente. De
forma tal, que cuando este resulte dañado por los aparatos o instrumental utilizado,
desbordando estos la actividad del facultativo y el control que el mismo ejercía sobre
25
26

ellos, y por sobre todo, con independencia del acto médico puro, la sola infracción a
ese deber de seguridad, presumirá la responsabilidad del profesional” (Vázquez y
Tallone, 2000, p.217).
8- Confección de la Historia Clínica: “La Historia Clínica como documento médico es
la mejor fuente de información para evaluar la calidad de la atención médica brindada
al paciente siendo un derecho de éste que se deje constancia en el mismo de todo lo
que se realiza para poder evaluar desde diferentes ángulos, técnicos, legal y
administrativo el obrar médico” (Vázquez Ferreyra y Tallone, 2000, p.220). Es un
deber fundamental de los profesionales confeccionar la historia clínica, no solo resulta
necesario para el caso de un cambio de facultativo, si no también esta impuesto para
facilitar la prueba del paciente en los casos de responsabilidad médica.
Con respecto a los derechos de los médicos, en el campo de la actividad
médica rige el principio de la discrecionalidad, el cual se manifiesta en la elección que
debe reconocerse al médico para la adaptación de los sistemas terapéuticos conocidos,
a las particularidades del caso por lo que la carga de la prueba corresponde a quien la
invoca, con mayor razón si quien pretende una reparación se basa en el mal
desempeño del facultativo.
Argüir la más absoluta libertad en el desempeño de las funciones del médico,
justificando la adopción de cualquier método adecuado para la curación de la dolencia
que se diagnostica, encierra una afirmación extrema, pues obviamente la libertad en el
desempeño científico debe ir acompañada inexorablemente de la prudencia razonable
en atención a las particularidades del caso. Por otro lado, resulta importante destacar
que todo consumidor de un servicio profesional tiene derecho al tratamiento menos
gravoso o peligroso con los adelantos técnicos científicos que la medicina pone en su
beneficio (Bueres, 1998).

C- Obligaciones y derechos del paciente
Con respecto a los deberes del paciente, la jurisprudencia ha sostenido que al
igual que el galeno tiene a su cargo ciertos deberes que cumplir de manera absoluta
tales como:
1- El deber de información “… el paciente tiene el deber de informar verazmente al
médico al que concurra en consulta, por lo que no cabe atribuir negligencia al obrar
del médico que efectuó un examen de rutina a la paciente, posteriormente fallecida
por envenenamiento. Si tanto éste como los familiares no suministraron información
necesaria para ponerlo al tanto de los antecedentes del caso, no surgiendo síntomas
visibles al tiempo del examen”27.
2- El deber de cooperación, “…el paciente debe colaborar con el médico continuando

con las consultas y el tratamiento, y realizándose los estudios indicados. En
consecuencia, cabe destacar una sentencia en donde se pretende iniciar demanda por
mala praxis en contra de un médico “…cuando observando la conducta de la parte
actora podemos dar cuenta que esta no cumplió con las obligaciones que le
correspondían tales como el escaso control del embarazo, los escasos estudios
complementarios todo ello acreditado en el carnet prenatal, tuvo incidencia en el
hecho dañoso (muerte de la recién nacida). La ausencia de datos relativos al parto
que debían consignarse en el carnet, genera la presunción de la veracidad de los
argumentos empleados por la defensa, relativos a que no contaron con ese
antecedente al momento en que se desencadeno el nacimiento. Por lo que la
advertencia, o mejor dicho “recomendación” que contiene el carnet perinatal
respecto de su entrega al equipo de salud con antelación a cualquier práctica médica
a realizar en el cuerpo de la madre durante el embarazo o parto, imponía a la Sra.
27
CNCiv. Sala A 6/4/94 Echegaray, Alfredo c/ Medicals Organización de
Prestaciones Médicas Privadas S.A.Rev. J.A”, del 7/12/94, N° 5910.

Coronel un deber expreso de diligencia y cuidado para resguardar la vida de su hijo

por nacer….”28.
3- Deber de Colaboración: En lo que atañe a este deber se ha sostenido en el Fallo Páez
de Tezanos Pinto29 que “el deber de colaboración entre médico y el paciente es
recíproco: ni el médico puede sin causa justificada abandonar al paciente, ni puede
éste hacerlo con el profesional, con la misma salvedad, pues de lo contrario, el uno
incurre en culpa (negligencia médica) y el otro puede desligar al profesional de la
responsabilidad por la no curación o el agravamiento del mal”(Bueres,1998).
En relación a los derechos del paciente, en principio este último libera de
responsabilidad a su médico cuando abandona el tratamiento y a raíz de ello sufre un
agravamiento de su enfermedad, por lo que se confía en otro profesional, quien
tampoco puede controlar las consecuencias sobrevinientes de su mal, esa regla no es
absoluta, puesto que cuando existe una causa justificada bien podrá hacerlo sin liberar
por ello a su anterior tratante de las consecuencias dañosas a él imputables. Es que,
aceptar lo contrario, sería obligar al paciente a continuar con un médico a quien ha
dejado de tener confianza justificadamente, dado el resultado adverso de la
intervención, con la no descartable posibilidad de llevarlo nuevamente a un
tratamiento erróneo (Bueres, 1992).
El Art.60 del Anteproyecto de reforma del Cód.Civ. Confiere al paciente el
derecho a otorgar directivas médicas anticipadas, en efecto establece “La persona
plenamente capaz puede anticipar directivas y conferir mandato respecto de su salud
28
Expte. N° 154.104/2001 Autos Coronel Sandra Contra Estado de la Provincia de
Santiago del Estero y/u otros.
29
CNCiv. Sala, 20-9-85, Páez Tezanos Pinto, Ana M. c/Otermin Aguirre, Julio, ED.
117-243; JA, 1986-III-335.

y en previsión de su propia incapacidad. Puede también designar a la persona o
personas que han de ejercer su curatela30”.
Por otro lado, corresponde reconocer que toda persona afectada por una
enfermedad mortal, respecto de la cual se haya descartado la efectividad de todo
medio de tratamiento autorizado, tiene el derecho de recurrir a cualquier medio de
tratamiento y de suministrarse cualquier droga que le otorgare una esperanza que la
ciencia médica reconoce que escapa a sus alcances de brindarle.
El médico debe persuadir al enfermo sobre el tratamiento o la práctica
aconsejable, y en caso de no lograrlo no puede hacer otra cosa que negar su
intervención, salvo que por ello el enfermo quede abandonado, pero si para imponer
el tratamiento o la práctica el médico considera apropiado hacer uso de la fuerza, ésta
no puede ser tal que cause lesiones, ni se puede tan seriamente transgredir el deber de
humanismo (Vázquez Ferreyra y Tallone, 2000).
El paciente, como sus parientes, tiene derecho a que se garantice su seguridad
física, su dignidad humana, su intimidad, a que se le prodigue la alternativa
terapéutica menos restrictiva de su libertad.
“Es un derecho del paciente, la confección de la historia clínica por parte del
galeno, a fin de que deje constancia en ella todo lo que se le realiza durante su
tratamiento, para que en otros supuestos, ser en un momento evaluado, determinando
según el resultado el comportamiento medico desde el punto de vista técnico, legal y
administrativo” (Vázquez Ferreyra y Tallone, 2000, p.220).
30
Artículo 60

d- Historia clínica
1- Concepto
La Historia Clínica es un documento médico legal, donde queda registrada
toda la relación del personal sanitario con el paciente, todos los actos y actividades
médico-sanitarias realizadas con él y todos los datos relativos a su salud, se elabora
con la finalidad de facilitar su asistencia, desde su nacimiento hasta su muerte, y
puede ser utilizada por todos los centros sanitarios donde el paciente acuda (Bueres,
1998).
2- Importancia
La historia clínica y su documentación complementaria es un sistema de
instrumentación de las distintas secuelas médicas, su evolución, tratamiento y ello es
transcendente para juzgar sobre daños y perjuicios producidos al enfermo, esto resulta
relevante para la demostración de causalidad.
Las llamadas historias clínicas no son otra cosa que el archivo de un médico
particular, y contienen como reglas los puntos de vista subjetivos del facultativo. Cabe
resaltar que la historia clínica no es un simple relato, la decisión de una enfermedad
aislada, comprende además el comentario, las consideraciones del médico al terminar
de analizar el enfermo y valorar los datos recogidos según su criterio (Bueres, 1998).
Los profesionales tienen “el deber de confeccionar la historia clínica de
manera pormenorizada y de manera clara, precisa, completa y metódicamente
realizada” (Vázquez Ferreyra y Tallone, 2000, p.220). Por lo que constituye una
presunción en contra del profesional la inexistencia de historia clínica o la existencia
de irregularidades en la misma.

El profesional médico responde por las omisiones de la historia clínica, puesto
que en caso contrario, resultaría de su conveniencia no asentar en ella determinados
datos.
Si bien la historia clínica mal confeccionada, puede constituir una presunción
hominis de culpa, tal presunción es insuficiente para establecer que no se practicaron
las diligencias que el arte exigía. La historia clínica es un elemento de juicio cuya
relevancia parece obvia destacar cuando se trata de determinar la existencia de
responsabilidad médica, el perito médico la considera muy importante y destaca que
su ausencia puede llegar a dificultar su laboral pericial.

e- Muerte Digna
La ley 26.742 de Muerte Digna fue sancionada el 9 de mayo de 2012,
mediante la cual quedaron ampliados los derechos del paciente antes mencionados,
que tienen desde ahora "autonomía de la voluntad" para rechazar prácticas médicas de
soporte vital cuando tenga una enfermedad irreversible, incurable o se encuentre en
estado terminal.
Dicha Ley permite la negativa del paciente a recibir medidas sanitarias cuando
sean extraordinarias o desproporcionadas en relación con la perspectiva de mejoría.
Además, dispone que el paciente que presente una enfermedad irreversible, incurable
o se encuentre en estado terminal, o haya sufrido lesiones que lo coloquen en igual
situación, informado en forma fehaciente, tiene el derecho a manifestar su voluntad en
cuanto al rechazo de procedimientos quirúrgicos. Y aclara que en todos los casos, la
negativa o el rechazo de los procedimientos mencionados no significará la
interrupción de aquellas medidas y acciones para el adecuado control y alivio del
sufrimiento del paciente.
Por lo que cabe hacer mención de los siguientes artículos, que consideró tienen
un fuerte impacto en la problemática planteada:
En lo que respecta a la Autonomía de la Voluntad, el Art. 1 de La Ley 26.742,
quedo redactado de la siguiente forma: “El paciente tiene derecho a aceptar o
rechazar determinadas terapias o procedimientos médicos o biológicos, con o sin
expresión de causa, como así también a revocar posteriormente su manifestación de
la voluntad. Los niños, niñas y adolescentes tienen derecho a intervenir en los
términos de la Ley 26.061 a los fines de la toma de decisión sobre terapias o
procedimientos médicos o biológicos que involucren su vida o salud.

En el marco de esta potestad, el paciente que presente una enfermedad irreversible,
incurable o se encuentre en estadio terminal, o haya sufrido lesiones que lo coloquen
en igual situación, informado en forma fehaciente, tiene el derecho a manifestar su
voluntad en cuanto al rechazo de procedimientos quirúrgicos, de reanimación
artificial o al retiro de medidas de soporte vital cuando sean extraordinarias o
desproporcionadas en relación con la perspectiva de mejoría, o produzcan un
sufrimiento desmesurado. También podrá rechazar procedimientos de hidratación o
alimentación cuando los mismos produzcan como único efecto la prolongación en el
tiempo de ese estadio terminal irreversible o incurable. En todos los casos la negativa
o el rechazo de los procedimientos mencionados no significará la interrupción de
aquellas medidas y acciones para el adecuado control y alivio del sufrimiento del
paciente”. En consecuencia, el médico tendrá el deber de respetar la decisión del
paciente, y brindarle el tratamiento adecuado conforme al consentimiento del mismo.
De este modo, los derechos del paciente se ven ampliados con el objeto de que el
paciente pueda disponer de su vida, de su salud, sin tener que fundamentar sus
decisiones y sobre todo en aquellos casos a prolongar su vida de manera innecesaria
cuando su curación se torne totalmente incurable.
Asimismo, el Art.2 define al Consentimiento Informado
como “La declaración de voluntad suficiente efectuada por el paciente, o por sus
representantes legales, en su caso, emitida luego de recibir, por parte del profesional
interviniente, información clara, precisa y adecuada con respecto a:
a- Su estado de salud
b- El procedimiento propuesto, con especificación de los objetivos
perseguidos
c- Los beneficios esperados del procedimiento

d- Los riesgos, molestias y efectos adversos previsibles
e- La especificación de los procedimientos alternativos y sus riesgos,
beneficios y perjuicios en relación con el procedimiento propuesto
f- Las consecuencia previsibles de la no realización del procedimiento o de
los alternativos especificados
g- El derecho que le asiste en caso de padecer una enfermedad irreversible,
incurable, o cuando se encuentre en estadio terminal, o haya sufrido
lesiones que lo en igual situación, en cuanto al rechazo de procedimientos
quirúrgicos, o de hidratación, alimentación, de reanimación artificial o al
retiro de medidas de soporte vital, cuando sean extraordinarias o
desproporcionadas en relación con las perspectivas de mejoría, o que
produzcan sufrimiento desmesurado, también del derecho de rechazar
procedimientos de hidratación y alimentación cuando los mismos
produzcan como único efecto la prolongación en el tiempo de ese estadio
terminal irreversible e incurable
h- El derecho a recibir cuidados paliativos integrales en el proceso de
atención de su enfermedad o padecimiento”.
Resulta de suma importancia hacer mención de lo dispuesto en el Art. 5 de la
Ley que establece “La decisión del paciente, en cuanto a consentir o rechazar los
tratamientos indicados, puede ser revocada. El profesional actuante debe acatar tal
decisión, y dejar expresa constancia de ello en la historia clínica, adoptando para el
caso todas las formalidades que resulten menester a los fines de acreditar
fehacientemente tal manifestación de voluntad, y que la misma fue adoptada en
conocimiento de los riesgos previsibles que la decisión implica.
Las personas mencionadas en el artículo 21 de la Ley 24.193 podrán revocar su

anterior decisión con los requisitos y en el orden de prelación allí establecido.
Sin perjuicio de la aplicación del párrafo anterior, deberá garantizarse que el
paciente, en la medida de sus posibilidades, participe en la toma de decisiones a lo
largo del proceso sanitario”. En consecuencia, en lo que respecta a los profesionales
de la salud el Art.7 establece “Ningún profesional interviniente que haya obrado de
acuerdo con las disposiciones de la presente ley está sujeto a responsabilidad civil,
penal, ni administrativa, derivadas del cumplimiento de la misma”.

V- Responsabilidad Civil del Paciente
a-Importancia
La responsabilidad civil del paciente, constituye en la actualidad una
problemática que resulta de suma importancia debido al aumento indiscriminado de
casos de demandas de mala praxis llevadas a los tribunales, por lo que se requiere -
dada a la escasa normativa vigente- la implementación de normas que contemplen a
ambas partes de la controversia, no solo a una de ellas en perjuicio de la otra, con el
objeto de obtener una correcta administración de justicia en un caso concreto (Bueres,
2000).
Por ello, se considera de vital importancia la incorporación de una pena al
paciente, con el fin de disminuir las demandas llevadas a los tribunales sin estar
debidamente fundadas, dado que en caso de ser vencidos no pierden nada, sobre todo
en casos de insolvencia, lo que permite su aumento progresivo día a día. Todo ello
tiene como consecuencia perjuicios enormemente causados a los profesionales de la
salud, dado que son sometidos muchas veces sin razón a juicios eternos, en donde su
honor y prestigio se encuentran en juego y son destruidos.
Por consiguiente, resulta necesario poner un freno a aquellos pacientes y/o
abogados de los mismos, que por obtener una ventaja económica o aprovecharse de la
situación, no piensan en el perjuicio moral, económico, profesional que les provocan a
aquellos profesionales que entregan gran parte de su vida a sus pacientes sin
importarle los riegos que la misma profesión conlleva, muchas veces sin recibir nada
a cambio.
El paciente parece olvidar que los médicos son personas, que como humanos
pueden cometer errores, por lo que no debemos dejar de tener presente que el deber
medical es en principio de medios, no esperando obtener siempre un resultado

determinado. Asimismo el juzgamiento a los galenos debe quedar sujeto al
cumplimiento de la conducta debida que impone la propia profesión que practican y
no juzgar su buen actuar médico en base a la curación o no del paciente.
Por lo que se puede decir que en la esfera de la práctica, se piensa que la
incorporación de una sanción al paciente por su actuar negligente, traería como
consecuencia una disminución de controversias llevadas a los jueces a los fines de su
intervención.
En efecto, a través de un estudio profundo de la responsabilidad civil del
médico y de los presupuestos necesarios para su configuración, se puede ver la
necesidad de determinar la responsabilidad civil del paciente y en qué casos es
conveniente su aplicación, además de la forma en que podrá implementarse para la
solución de diversos problemas para los cuales resulta necesario contemplar esta
alternativa.

b- Evolución
La jurisprudencia argentina ha formulado, a lo largo de los años doctrinas
generales que constituyen principios que, en la materia pueden considerarse
tradicionales tales como la responsabilidad contractual o extracontractual del médico,
los presupuestos de la responsabilidad entre otros, que ciertamente en algunos casos
han experimentado una importante evolución (Bueres, 1998).
La Constitución Nacional de 1853 no hacía referencia explícita a este derecho
de la salud, aunque los autores y tribunales sostenían, con basamento en fallos de la
Corte Suprema, la existencia de un Derecho Constitucional a la protección de la salud
(Sagues, 1993).
Es así que Mosset Iturraspe (1979) afirma que el primer fallo con relación a la
Responsabilidad Civil de los médicos habría sido dictado por la Cámara Nacional del
Crimen el 14 de Abril de 1910 y el segundo por la Cámara Nacional de Apelaciones
de San Nicolás, Provincia de Buenos Aires, el 20 de Abril de 1918.
En tanto que hoy en día, la Constitucional Nacional (1994) consagra “nuevos
derechos y garantías”, entre ellos el derecho fundamental a la preservación de la
salud, con valor normativo e impone al Estado y a los particulares el deber de tutelar
la salud individual y de la comunidad31.
Nuestro Código Civil, también posee diversos artículos en donde puede
sustentarse la Responsabilidad Civil de los médicos entre los que podemos citar los
siguientes: Art. 512 “La culpa del deudor en el cumplimiento de la obligación
consiste en la omisión de aquellas diligencias que exigiere la naturaleza de la
obligación, y que correspondiesen a las circunstancias de las personas, del tiempo y
del lugar.” Art. 902 “Cuanto Mayor sea el deber de obrar con prudencia y pleno
31
Constitución Nacional Artículo 42

conocimiento de las cosas, mayor será la obligación que resulte de las consecuencias
posibles de los hechos.”, el Art.909 “Para la estimación de los hechos voluntarios,
las leyes no toman en cuenta la condición especial o la facultad intelectual de una
persona determinada, a no ser en los contratos que suponen una confianza especial
entre las partes. En estos casos se estimará el grado de responsabilidad, por la
condición especial de los agentes”32.
Por otra parte, hay que tener presente que el actuar del galeno, debe adecuarse
a una serie de principios éticos y morales, dado a su permanente contacto con valores
fundamentales del hombre como la vida, la salud, la integridad física y psíquica, por
lo que La Confederación Médica Argentina aprobó el Código de Ética el 17 de abril
de 1855, en donde se encuentran consagrados los deberes de los médicos con la
sociedad, para con los enfermos, con sus colegas entre otros33.
Los profesionales de la salud y sus colaboradores, están sujetos a lo normado
por la Ley 17.132 “Régimen Legal del ejercicio de la medicina, odontología y
actividades auxiliares de las mismas” que en su Art .20 inc.1° y 2° “Prohíbe a los
profesionales que ejerzan la medicina anunciar o prometer la curación, fijando
plazos o anunciar o prometer la conservación de la salud”34.
En la Doctrina Nacional, para la determinación de la responsabilidad del
médico, prevalece, el concepto de que la responsabilidad es contractual, ya que
sostener lo contrario importaría confundir la fuente de la obligación con el contenido
de la prestación misma en cuanto a los deberes a que está sometido el médico.
32
Código Civil Artículos 512-902-909
33
Código de Ética, consagra los deberes de los médicos
34
Ley 17.132 “Régimen Legal del ejercicio de la medicina, odontología y actividades
auxiliares de las mismas”; Art .20 inc. 1° y 2°.

En referencia a la relación médico-paciente, “cuando la base de la relación
entre ambos se sustenta en un acuerdo de voluntades mediante el cual, el primero se
obliga a suministrar al segundo sus cuidados, no puede dudarse de su carácter
contractual. Aquel no se compromete a obtener un resultado si no tan sólo a poner los
medios adecuados para alcanzar esa finalidad, ósea, lograr la curación del paciente”35.
La obligación médica frente al paciente es por regla general, de medios, y
excepcionalmente, de resultado, puesto que el profesional no se compromete a curar
al paciente si no observar una conducta que razonablemente conducirá a un resultado,
cuya obtención no se garantiza36.
Por lo que cabe destacar, que la obligación que asume el profesional del arte
de curar es poner todo su empeño, su saber, su diligencia y los medios de que
disponga para obtener la curación del enfermo, sin que pueda garantizar el logro de tal
objetivo, no sólo por la prohibición que establece el art.20 de la Ley 17.132 , si no
porque la complejidad de los elementos en cada caso médico, sumado a las
particularidades que hacen a la individualidad de cada enfermo, impiden tener la
certeza de que un organismo responderá en la forma en que lo hacen los demás.
En consecuencia, la responsabilidad civil de los médicos en la acepción más
restringida, exige para configurarse la concurrencia de los mismos presupuestos que
son comunes a cualquier acto ilícito, sin atención a que, circunstancialmente, le sea
aplicable el régimen contractual o extracontractual (Roberto Vázquez y Tallone,
2000). Estos presupuestos son: La acción, antijuricidad, el daño, la relación causal
35
CN., Sala A, 6-1-92 H. de M., S.E. c/ González Fraga, Carlos y otros, LL, ejemplar
del 3-6-93, p.3
36
CNFED.Civ. y Com. Sala III, Beltrán, Stella H c/ Policlínica Privada y Cirugía y
otros. JA, 1983-I-118.

entre el hecho y el perjuicio, y la presencia de un factor de atribución subjetivo u
objetivo.
Con respecto al deber de Colaboración ya mencionado supra, se ha señalado
en el Fallo Páez de Tezanos Pinto37 que “el deber de colaboración entre médico y el
paciente es recíproco: ni el médico puede sin causa justificada abandonar al
paciente, ni puede éste hacerlo con el profesional, con la misma salvedad, pues de lo
contrario, el uno incurre en culpa (negligencia médica) y el otro puede desligar al
profesional de la responsabilidad por la no curación o el agravamiento del
mal”(Bueres,1998).
Con respecto al paciente, la jurisprudencia ha sostenido que también posee a
su cargo ciertos deberes que tiene que cumplir de manera absoluta, tales como el
deber de informar al médico del estado de la enfermedad en que se encuentra y toda
documentación que sirva de antecedente para un mejor resultado y, el deber de
cooperar que es fundamental, ya que se requiere el cumplimiento de las indicaciones
efectuadas por el galeno con el objeto de lograr el éxito del tratamiento. Ambos ya
desarrollados supra.
En la jurisprudencia de los últimos tiempos, se puede observar cómo la
tendencia actual en los juicios de mala praxis, es buscar una sanción específica o el
cumplimiento efectivo de la norma contenida en el Art .45 del C.P.C.C “Temeridad y
Malicia”, en todos aquellos supuestos en donde los profesionales “evidentemente
inocentes” reciben demandas absurdas, sin sustento de verdad alguna38. Esta última
norma reprime la inconducta procesal manifestada a lo largo del proceso, esto es
cuando se actúa con la conciencia de la propia sin razón. Tal seria por ejemplo la
37
CNCiv. Sala, 20-9-85, “Páez Tezanos Pinto, Ana M. c/ Otermin Aguirre, Julio”,
ED. 117-243; JA, 1986-III-335
38
Código Procesal Civil y Comercial de la Nación Artículo 45

actuación de quien afirma hechos sin ofrecer prueba alguna tendiente a demostrarlos,
o se conduce sin fundamentos o motivos serios o alarga de modo injustificado o
innecesariamente el tiempo judicial.
En efecto, la actuación en el proceso según los deberes de lealtad, probidad y
buena fe tienen como contrapartida la temeridad y malicia, cuando se actúa sin mediar
las consecuencias con el objeto de causar un perjuicio. En consecuencia, se ha dicho
que esta sanción al litigante (paciente) se hace extensiva al letrado cuando este es
coresponsable de la dilación provocada con el empleo de argumentos de aparente
juridicidad.
Por todo ello, lo que se busca es reparar el daño provocado a todo aquel
profesional de la salud, que por haber sido acusado siendo absolutamente inocente de
lo que se le imputaba y, que a pesar de ello, tuvo que soportar durante años una causa
judicial sin que se resuelva, en donde el galeno no es el único perjudicado, si no
también su praxis se ve afectada. Logrando de esta forma una justicia para todos.
Actualmente se encuentra en proyecto la reforma del Cód. Civil, que incorpora
por primera vez normas que consagran expresamente la responsabilidad de los
profesionales liberales, el consentimiento informado, directivas médicas anticipadas,
investigación médica con personas humanas, que nos permiten observar una
evolución en nuestro ordenamiento jurídico, con lo cual esperamos que algún día
ocurra lo mismo con respecto a la Responsabilidad Civil del Paciente, debido a que el
derecho debe adecuarse a la realidad imperante en un determinado tiempo y lugar,
atendiendo a las necesidades de los individuos que viven en comunidad.
En suma, el Derecho experimenta una constante evolución, ya que debe
adaptarse a los cambios sociales, económicos y culturales de una sociedad
determinada.

c- Casos de procedencia, Jurisprudencia
En tiempos en los que los profesionales de la salud se encuentran golpeados en
distintos flancos (insuficiencia de honorarios, falta de respeto por parte de muchos
pacientes, explotación de los recién egresados, deficiencia en los lugares de trabajo,
etc.), pero especialmente en el exceso, cuantitativo y cualitativo, de demandas por
mala praxis, nos encontramos con fallos judiciales que, en cierto sentido, los
desagravia y les da tranquilidad en el futuro de su vida profesional.
Por todo ello, me resultó oportuno hacer mención a los mismos, en donde se
puede ver con rigor de verdad y procurando ser lo más claro posible, a fin de entender
los diferentes vericuetos que la cuestión presenta.
A continuación se presenta dos casos distintos pero relacionados publicados
por “El Periódico de La Mutual” (2009), en donde la justicia mendocina no solo
desestima una acusación por mala praxis médica, sino que también responsabiliza a
los abogados y a sus clientes (pacientes) que iniciaron la demanda, a pagarle al
médico demandado una indemnización por daño moral, como así también las costas
del pleito.
La sucesión de los hechos en el juicio “María Galleano c/ Claudio Burgos”,
se presentan con cierta complejidad, por lo que impulsa a plantearlo en diferentes
ítems que permiten una mejor comprensión del caso.
En tal caso la controversia se inicia con motivo del fallecimiento de un
paciente sometido a una intervención quirúrgica cardiológica por parte del Dr.
Claudio Burgos. Tal desgraciado suceso, dio origen a una demanda en contra del
citado galeno, persiguiendo el cobro de la indemnización por la muerte del paciente,
invocando mala praxis médica, en su contra y del Hospital Italiano de la ciudad de
Mendoza, por parte de su viuda y sus hijos menores de edad. Dicho proceso concluyó

sin que la sentencia dictada abordara la temática de la responsabilidad médica
atribuida. En tales circunstancias, el cardiólogo imputado de mala praxis decidió, con
buen criterio pero con más coraje, recurrir a la justicia penal requiriendo la instrucción
de un sumario que determinara la eventual comisión del delito de homicidio culposo,
de su parte y/o de algún integrante del equipo quirúrgico.
Dicha causa concluyó con el dictado de sentencia absolviendo de
responsabilidad por el delito “homicidio culposo” investigado, en la persona de la
totalidad de los profesionales intervinientes. Como una suerte de homenaje y de la
necesidad del convencimiento de colaboración para con los colegas (actitud remisa
que, en pocas ocasiones asumen médicos, especialmente de renombre), cabe
mencionar que, en el referido sumario, la defensa ofreció, como prueba, que el Dr.
René Favaloro, analizando los antecedentes médicos, concluyera acerca de la
conducta médica del Dr. Burgos y/o equipo quirúrgico en la intervención a la que fue
sometida el esposo de la reclamante.
Evacuada la consulta, el Juez de la causa dispuso la declaración presencial del
Dr. Favaloro quien, accedió a viajar a la ciudad de Mendoza, prestándose a los
requerimientos de aclaración de dictamen que determinó en el sentido de la total
puesta de diligencia, prudencia y pericia por parte de los profesionales actuantes.
El Dr. Burgos, por su parte, con buen asesoramiento jurídico, cursó
notificaciones a la viuda y a sus letrados, imponiéndoles el contenido de la sentencia
absolutoria, e intimándolos a que se abstuvieran de promover otra acción
pretendiendo indemnización pecuniaria alguna ante la clara demostración de su
carencia de responsabilidad civil médica.

No obstante tal advertencia, la viuda de Galleano, por sí y en representación
de sus hijos menores, persistió en su actitud, e inició una nueva demanda en contra del
cardiocirujano y el nosocomio.
En dicho proceso, los abogados de la parte demandante no aportaron
elementos que pudieran llevar al Juez actuante al convencimiento de la existencia de
la negligencia, imprudencia o impericia en la persona del Dr. Burgos que justificará
una sentencia condenatoria. El Dr. Burgos al responder la demanda, a más de refutar
las imputaciones que se le formularon, solicitó que los honorarios de los letrados
actuantes, en el caso de rechazo de la demanda, sean impuestos a la viuda perdidosa
con extensión a sus abogados, en forma solidaria.
La sentencia de primera instancia, como era previsible, rechaza totalmente la
acción, pero desestima la pretensión de condena de las costas judiciales hacia los
abogados actuantes en representación de la parte actora. Las mismas solo se
impusieron sólo en la persona de esta última.
Cabe aportar, con respecto a este tema dos cuestiones. En primer lugar, que
por costas judiciales se entiende los honorarios regulados a la totalidad de los
abogados intervinientes en el juicio, es decir tanto de quienes actuaron representando
a la demandante, como los de quienes lo hicieron por la parte demandada. En segundo
lugar que, por actuar la viuda e hijos con el beneficio de litigar sin gastos debido a su
situación económica y financiera, ello implicaba que no podían afrontar el pago de
tales costas, debiendo abonar el Dr. Burgos las devengadas por la actuación de los
abogados que asumieron la defensa de sus intereses. Ello originó que el citado médico
apelara la sentencia por su disconformidad con el criterio contenido en ella acerca de
la negativa a extender la condena de honorarios en contra de los abogados de la viuda
del paciente.

La Cámara dictó sentencia ratificando la del Juez de primera instancia, y
ampliando la condena en contra de los letrados de la demandante, quienes, de su
peculio, debieron abonar los honorarios de su colega que defendió al Dr. Burgos.
Pero aquí no termina la cuestión, debido a que el Dr. Burgos no satisfecho con
la imposición de las costas en sus letrados en la persona de los abogados que actuaron
representando a la viuda de su paciente, inicio otra demanda (Juicio “Burgos c/
Mastronardi). La misma la dirigió en contra de dichos letrados y/o sus sucesores
persiguiendo el cobro de una indemnización por el daño moral que adujo haber
experimentado como consecuencia de que, en el juicio que en su contra
oportunamente se promoviera, resultó victorioso.
En consecuencia, la sentencia dictada en primera instancia, acoge la pretensión
del Dr. Burgos, condenando a los abogados que por entonces actuaron en el juicio por
mala praxis que en su contra promovieron, a abonarle una indemnización reparatoria
del daño moral sufrido.
Ambas partes, actor (médico) y demandados (abogados) apelaron la sentencia
por disconformidad con parte de ella.
El Dr. Burgos, sentó su discordancia en que el monto de condena era
insuficiente por entender que la magnitud del daño moral ameritaba una suma
superior. Con respecto a los abogados perdidos, adujeron que la sentencia debía
modificarse y, por ende rechazarse totalmente la acción incoada.
La Cámara confirma la sentencia en lo que a condena se refiere, y la modifica
en el monto acogido, que lo eleva considerablemente por entender que le asistió
razón al Dr. Burgos.
En efecto, no cabe duda alguna que es digno de destacar dos actitudes por
parte del Dr. Burgos. La primera de ellas, el sometimiento de su conducta profesional

al examen judicial (penal), dado que hay que tener en cuenta que del mismo podía
haber surgido condena de prisión más la de inhabilitación temporal para el ejercicio
profesional. Ello denota no sólo un convencimiento de su correcto actuar médico, si
no valentía inusual si nos atenemos al riesgo que corría.
En segundo lugar, la posición sustentada en el primer juicio “Galleano c/
Burgos” pretendiendo la extensión de la imposición de las costas judiciales hacia la
persona de los letrados de la parte vencida y en el segundo “Burgos c/ Mastronardi”
persiguiendo la indemnización del daño moral padecido.
Dicha actitud resulta de suma importancia de destacar, y sobre todo aconsejar
a los profesionales de la salud asumir posiciones similares a las del mencionado
galeno, que si bien somos conscientes que, una vez concluido el pleito que en su
contra se promovió, rechazando la acción promovida, el médico victorioso no posee
ningún interés alguno en continuar involucrado en cuestiones judiciales, tan ásperas a
su idiosincrasia.
Ello no hace más, que instigar a abogados inescrupulosos quienes, por mérito
de bill de indemnidad, patente de inmunidad y licencia de indemnidad que el
beneficio de litigar sin gastos otorgado a sus clientes les irroga, promueven, sin ton ni
son, juicios infundados, de los que, en algunas situaciones obtienen beneficios, y en
otras, aun siendo rechazadas sus vanas pretensiones, no sufren erogación económica
alguna.
Por todo ello, nos obliga a exhortar a los profesionales de la medicina
actitudes valientes, consistentes en erradicar ese descreimiento de la justicia,
tomándose la molestia de continuar implicado en cuestiones judiciales en aras de
desterrar demandas temerarias que tremendo daño generan, tanto a la actividad
médica como abogadil.

Por todo lo expuesto, se puede afirmar la necesidad de incorporar una
normativa que sancione al paciente y a sus letrados, con el objetivo de poner un
obstáculo a la inmensa cantidad de demandas de malas praxis infundadas o de
absoluta liviandad, con elementos probatorios poco serios, llevadas a los estrados, por
el otorgamiento desmedido del “beneficio de litigar sin gastos”, que impulsa al
paciente y a sus abogados a iniciar pleitos con un único fin de lucro, sin medir las
consecuencias perjudiciales que ello le puede ocasionar al médico en su vida, ya sea
en su círculo intimo como en su actividad profesional.
En efecto, cabe sancionar al paciente y a sus letrados, por su actuar dado que
se trataría de una responsabilidad por el hecho propio, el factor de atribución a de ser
en principio subjetivo, es decir imputabilidad por culpa o en el caso por dolo del
agente del daño, ello sería procedente en los casos de una conducta negligente,
temeraria e imprudente de pacientes o letrados según el caso concreto, que le causa al
actor “médico” daños materiales y morales con derecho a una reparación plena e
integral del mismo.

d- Litigiosidad indebida y el Instituto del Beneficio a litigar sin gastos
La problemática de la denominada responsabilidad profesional médica está
exhibiendo como hecho notorio un alto número de demandas judiciales, que más allá
de tener un alto porcentaje de rechazos, prosperan alrededor de un 25% de las
iniciadas, muchas de ellas amparadas por el denominado instituto del beneficio de
litigar sin gastos.
Existen un gran número de demandas que no reúnen los requisitos mínimos de
seriedad o verosimilitud desde un punto de vista científico técnico, las cuales son
presentadas sin los adecuados fundamentos, solo por el hecho de un eventual
resultado victorioso. Ello trae como resultado la aparición de un sin número de causas
incentivadas como “industria del juicio”, reclamos que no tienen asidero o
fundamentos serios. Si a la falta de argumentos serios, le agregamos la circunstancia
que se reclaman montos exorbitantes en relación a lo que eventualmente puede
prosperar en una acción, estamos en presencia de la figura de la “litigiosidad
indebida” (Trigo Represas, 1995).
Por todo lo expuesto, se solicita la limitación de los montos reclamados en el
marco de los juicios de mala praxis, dado que en la mayoría de los casos se
consideran exorbitantes, descomunales y difíciles de afrontar por los profesionales de
la salud.
A ello le cabe agregar la liviandad existente en la mayoría de los jueces para
otorgar el denominado beneficio de litigar sin gastos, que cierra perfectamente el
círculo de la problemática planteada. Dicho beneficio ha sido instaurado
procesalmente para asegurar el acceso a la justicia, que todo ciudadano debe gozar,
como una prerrogativa constitucional básica y fundamental, con el objeto que quien
no tiene medios económicos para sufragar los gastos de un juicio no vea frustrada su

expectativa de reclamar justicia en su caso particular. El otorgamiento de dicho
beneficio, permite a quien se le concede no tener que abonar la tasa de justicia,
honorarios de peritos intervinientes y por último los honorarios de los abogados de las
partes, cuya regulación es la más importante.
El abuso de este loable instituto o figura procesal, se da cuando quien se
muestra pobre para los tribunales, vive holgadamente en la realidad, con más de un
inmueble, contando con un ingreso periódico importante, vehículo automotor, y otros
bienes, es lo que sucede actualmente en la mayoría de los casos de supuestas malas
praxis llevadas a los estrados, provocando un ejercicio indebido de tal derecho.
Por lo que la resolución de los beneficios de litigar sin gastos debería guardar
correspondencia con lo reclamado en el juicio principal, ya que quizás el actor o el
paciente fallecido era una persona muy mayor, jubilado, con una corta expectativa de
vida y el monto de demanda es millonario.
Ello trae aparejado que un monto de reclamo injustificado lleva a mejorar una
hipotética postura negociadora en una eventual conciliación o transacción, o sea el
reclamante pide mucho para después pactar un arreglo en una suma menor, pero
importante.
Cuando se otorga el beneficio y aún cuando la demanda se rechace, el 50% de
los honorarios de los peritos los debe pagar el demandado (médico), pese a haber
ganado el pleito, por el rechazo de la demanda. Esto es así, por cuanto los peritos
pueden reclamar el 50% de sus honorarios a cada parte. Por supuesto, que a la parte
que tiene el beneficio a su favor, nada le pueden exigir, ya que está amparado por
dicho beneficio.
Esta proliferación de juicios por responsabilidad civil de los médicos en la
atención de los pacientes, ha venido a incidir negativamente en la relación médico-

paciente, ya que el profesional ve a un eventual enemigo, ante un simple resultado no
esperado, producto a veces de la propia naturaleza de la salud del hombre o frente a la
exigencia de la curación, como un desarrollo extremo en los últimos tiempos de un
derecho a la curación, más allá de las posibilidades ciertas que exhibe cada caso en
particular.
En general, esto deteriora cada vez más la calidad prestacional en el sistema de
salud y cuando se habla de recortar la litigiosidad indebida no se pretende una
reivindicación corporativa de un sector de los prestadores o de la sociedad, si no que
se está hablando de la salud de la población en general, es decir, por la que es prestada
en el sector estatal, semi privado y privado.
En consecuencia, se ven afectados los recursos de todos los sectores de la
salud, distrayendo los mismos hacia otros requerimientos, tales como abogados,
seguros y gastos complementarios.
Con relación a los seguros, la alta litigiosidad ha motivado el retiro masivo de
aseguradoras y reaseguradoras. Esto se da porque si bien prospera el 25% de las
demandas, ello puede significar grandes montos, máxime con las previsiones o
reservas técnicas que deben efectuar ante la sola existencia de reclamos, esto es, un
30% calculado sobre el monto reclamado en cada caso.
Por lo que resulta, destacar que lo acontecido en los últimos quince años
aproximadamente, exhibe una realidad de sanatorios cerrados, aseguradoras en
liquidación, médicos que se insolventan, amén del retiro casi masivo de las compañías
de seguros en este segmento del mercado de seguros, que deja de ser rentable y con
un alto riesgo.
Teniendo en cuenta estas realidades precedentemente descriptas, los puntos
que considero que deberían, legislativamente modificarse son:

Beneficio de litigar sin gastos: con el objeto de atenuar las consecuencias
derivadas del Instituto del beneficio de litigar sin gastos y a fin de evitar que se
devenguen honorarios periciales a cargo de la parte condenada en costas, se propone
la asignación de las pericias a los Cuerpos Técnicos Periciales (Asesorías Periciales
Oficiales del Poder Judicial) en aquellos juicios en los que se solicite el beneficio de
litigar sin gastos. Por lo que a través de una investigación realizada por los mismos,
resultaría la confirmación del estado patrimonial, que amerite el otorgamiento de tal
beneficio.
Limitación cuantitativa del monto reclamado: establecimiento de topes o
baremos indemnizatorios específicos para los montos de las indemnizaciones por
daños y perjuicios derivados del ejercicio profesional, asimilables a los del transporte
aéreo, laboral y otras actividades.

VI- Importancia de la aplicación de una pena al paciente
a- Importancia
La aplicación de una pena al paciente en la actualidad resulta de suma
importancia y sobre todo transcendente, como un modo de poner un obstáculo
insoslayable a la cantidad de demandas que día a día enfrentan los profesionales de la
salud, muchas de ellas sin fundamento alguno.
Por tal motivo luego de un análisis profundo de dicha problemática, resulta
oportuno incorporar una normativa específica que sancione a aquellos pacientes y
abogados que sin sustento suficiente, y haciendo de este modo acusaciones absurdas,
someten a los médicos a juicios interminables, generándoles un menoscabo no solo
patrimonial, si no también personal, debido a la situación desgastante en la que se
encuentran insertos y con el principal objetivo de darles a los mismos mayor
seguridad en el desempeño de sus actividades, asegurándoles una protección eficaz y
adecuada.
Lo cierto es que, tenemos que tener presente que todo extremo es malo, y que
así como décadas atrás no se combatía civil ni penalmente a los responsables de un
ejercicio incorrecto, culposo o doloso de la medicina, actualmente se está pasando al
otro lado y hay un exceso de demandas y querellas donde los galenos corren el riesgo
de caer en la red de los inescrupulosos, que hacen del reclamo de daños una industria
por las grandes indemnizaciones que pueden obtenerse y que se han incrementado a
partir de la reforma del art.1078 Cod.Civ.39, en tanto introdujo la reparación del daño
moral en la obligación de resarcir el perjuicio causado por los actos ilícitos.
39
Código Civil Argentino Artículo 1078, luego de la reforma introducida por la Ley
17.771

De ahí es que se debe encontrar una solución a este fenómeno de la
responsabilidad médica, que ubica en la actualidad al paciente como víctima y al
médico como victimario.
Por lo que sostengo que incorporar una sanción al paciente implicaría, tomar
una nueva actitud por parte de los pacientes y abogados, dado que conscientemente y
deliberadamente se entablaría una demanda, fundada en razones de verdad y justicia,
previendo las consecuencias que ella traería aparejada.
De este modo, lo que se busca es un equilibrio de la balanza de la justicia, no
un eximente de responsabilidad, si no por el contrario que el galeno sea juzgado
objetivamente sin falsos preconceptos, recordando que un médico después de todo no
es más que un hombre a quien no se le puede exigir la seguridad del éxito, que como
todo ser humano tiene aciertos y errores, es decir todos nos podemos equivocar.
Por lo que se debe tener presente, que el galeno, es un hombre con sus
defectos y virtudes, que como tal dedico su vida al arte de curar, intentando salvar
vidas, renunciando a momentos, sacrificándose día a día y sobre todo entregándose en
cuerpo y alma a su profesión. Por lo que someterse a este tipo de pleitos, les genera un
desequilibrio en todos sus aspectos, no solo patrimonial, emocional, profesional
muchas veces difícil de reparar.
El dolor, la angustia, el padecimiento que les provoca esta situación es muy
difícil repararlo con dinero, por lo que se pide una mayor conciencia al momento de
demandarlos, que sea porque realmente han sufrido un daño, pero no por un fin
netamente monetario. Busquemos una nueva tendencia, busquemos una nueva manera
de hacer justicia, busquemos la equidad. Una solución justa a un caso concreto es el
fin a alcanzar.

b- Efectos
Los efectos que traería aparejado una sanción al paciente, podrían ser los
siguientes:
 Análisis profundo previo y consejo adecuado por parte del abogado, de las
consecuencias que podría llegar a tener una desmedida, o falsa pretensión en juicio;
 Prudencia y toma de conciencia a la hora de incoar demandas por mala praxis tanto en
abogados como pacientes;
 Tranquilidad en los profesionales de la salud en el desempeño de sus actividades, pues
habrá limite jurídico a los desatinos, y aventuras judiciales, tan en boga;
 Los jueces tendrán normas que permitan ajustar sus resoluciones, o fallos, juzgando
las conductas de los pacientes y sus representantes;
 Limitaciones al beneficio de litigar sin gastos;

c- Ventajas y Desventajas
Son innumerables las ventajas, que acarrearía la incorporación de una
normativa específica que regule la responsabilidad civil del paciente y en su caso, de
sus abogados a nuestro ordenamiento jurídico, entre ellas se puede mencionar una
disminución evidente de los juicios por mala praxis llevados a los tribunales a través
de demandas absurdas, basadas en fundamentos falsos dado que tanto pacientes o
familiares de los mismos y sus representantes tomarían mayores recaudos a la hora de
incoar una pretensión, tales como verificar a través de un consultor médico idóneo la
razonabilidad de su reclamo, análisis de las posibles consecuencias en caso de
interponerlas, etc. (Bueres, 1998)
Por otro lado también nacería como consecuencia de ello una mayor
protección a los profesionales de la salud y seguridad en el desempeño de sus
actividades, debido a que los mismos no actuarían bajo la presión de un futuro litigio,
sin que ello implique la exoneración de la responsabilidad de los médicos en los casos
de reales malas praxis.
En cuanto a los abogados de las víctimas de las supuestas malas praxis,
cambiarían su asesoramiento jurídico actualmente basado en el fomento a la
intolerancia de los malos resultados, en lugar de preocuparse por identificar y litigar
reclamos por verdadera mala praxis.
Todo ello generaría un cambio de paradigma, dado que no solo se debe mirar
desde la perspectiva del paciente, de la víctima, sino también del galeno, muchas
veces inocente, que al igual que el primero puede llegar a sufrir daños irreparables,
por lo que se requiere un juzgamiento objetivo para ambas partes, logrando así llegar
a un sentencia razonable y justa.

En cuanto a las desventajas que podrían llegar a tener esta implementación, se
pueden señalar las siguientes:
 Reticencia de los pacientes, a la hora de iniciar una demanda por mala
praxis, por no poder afrontar los gastos en caso de una sentencia
desfavorable
 Los médicos culpables podrían aprovecharse de la situación y
desplegar juntos con sus abogados todos los medios para salir
victoriosos.
Por todo lo expuesto se pretende incorporar una normativa, objetiva, justa,
que proteja a ambas partes de la relación, es decir mayor responsabilidad en beneficio
de pacientes, médicos y abogados.
Por lo que cabe remarcar que no se propone “menos responsabilidad” para los
profesionales de la salud, ni tampoco amenazar a quien demanda con razonabilidad y
justicia con supuestas “contrademandas”.
Todo lo contrario lo que se propone es justamente más responsabilidad tantos
para los profesionales de la salud, como para los pacientes y abogados, con el objetivo
de evitar daños que generen consecuencias irreparables a las partes del proceso.

d- Carencia de normativa vigente
Actualmente no hay normativa específica y sistemática que contenga una
sanción al paciente, no hay texto escrito que reprima tanto al mismo como a sus
representantes, por lo que me remito al análisis de jurisprudencia actual que permite
observar lo trascendental que sería incorporar a nuestra legislación dicha normativa.
El examen profundo de la jurisprudencia de los casos de mala praxis, permite
corroborar la necesidad de una urgente reforma y consiguiente incorporación a los
textos escritos de una sanción pecuniaria, que proceda a sancionar a todos aquellos
que inician demandas sin sustento suficiente y a sus letrados por el deficiente
asesoramiento jurídico e inescrupuloso, que los impulsa hasta las últimas
consecuencias, por más de una sentencia desfavorable, dado que ninguno de los
actores tienen nada que perder en casos de rechazo de la demanda o juicio, a
diferencia de los galenos que quedan dañados por más que salgan victoriosos de los
estrados. Todo ello se debe al desequilibrio en el que nos encontramos actualmente en
la justicia, en donde la tendencia es en “favor victimae”.
Existe profunda bibliografía sobre daños por mala praxis, sin embargo existe
muy escasa bibliografía respecto del daño que sufre el profesional de la salud que
enfrenta demandas judiciales respecto de su praxis. Y aún en estos últimos casos, la
bibliografía se refiere a todos los profesionales demandados, sean estos culpables o
inocentes.
En efecto, se solicita que cambiemos la visión y que no solo miremos a favor
del paciente, si no también analicemos el daño que sufren los profesionales de la salud
“evidentemente inocentes” que reciben demandas absurdas y en las que el letrado de
la parte actora no se ha tomado el mínimo trabajo de verificar a través de un consultor

médico idóneo su razonabilidad. Por lo que en muchos casos nos encontramos ante
aventuras jurídicas y en otros ante casos en donde “primero inicio la demanda y
después me preocupo si es razonable”. Las demandas indebidas por presunta mala
praxis inevitablemente en mayor o en menor grado causan un daño en profesionales
inocentes acusados, que es tan legítimamente resarcible como el daño que debe
resarcir un profesional de la salud al cometer una real mala praxis.

e- Necesidad de su incorporación
Los códigos de procedimientos presentan figuras tales como la temeridad y
malicia, el plus petitium inexcusable y que facultan al juez a adoptarlas al dictar
sentencias, las mismas son de orden general, facultativas libradas al criterio de su
señoría en cada caso en particular.
A continuación expondré una breve reseña sobre cada una de ellas.
 Temeridad y malicia: en general se dice que se actúa en forma temeraria o maliciosa
cuando se obstruye dolosamente el trámite del proceso o se hace utilización arbitraria
del mismo. Esta norma se encuentra establecida en el Art. 45 del Código Procesal
Civil y Comercial de la Nación. En consecuencia, quien inicia una demanda, un
incidente o interpone una excepción sabiendo que no tiene mínimo de razón, incurre
en temeridad. Pero quien contesta defendiéndose, aunque sea conocedor de la
culpabilidad, no puede ser calificado de temerario, ya que es lícita la búsqueda de un
resultado atenuado o por lo menos el cuidado de no ser víctima de un abuso del
derecho. Sin embargo, aquel que interpone, excepciones, defensas y recursos sin
fundamentos serios, con la única finalidad de dilatar o entorpecer, procede
maliciosamente.
Muchas veces se acusa de temeridad y malicia a la contraparte, sin detenerse a
pensar que no se trata de una palabra compuesta, ni tampoco de sinónimos. Son
conceptos distintos, aunque tengan en común la ilicitud procesal y el tipo de castigo.
Por el contrario, se dice que:
La temeridad, consiste en la conducta de quien sabe o debe saber su sin razón
para litigar y, no obstante, lo hace, abusando de la jurisdicción.

Por su parte la malicia, se configura en cambio por el empleo arbitrario del
proceso o actos procesales, en contraposición a los fines de la jurisdicción, con un
objeto netamente obstruccionista.
Por ello el Art. 45 del C.P.C.C establece que “Cuando se declarase maliciosa
o temeraria la conducta asumida en el pleito por alguna de las partes, el juez
impondrá a ella o a su letrado o a ambos conjuntamente, una multa valuada entre el
diez y el cincuenta por ciento del monto del objeto de la sentencia. En los casos en
que el objeto de la pretensión no fuera susceptible de apreciación pecuniaria, el
importe no podrá superar la suma $50.000….”. Dicha norma, sanciona la inconducta
procesal manifestada a lo largo del proceso.
 Plus petitium inexcusable: Se encuentra configurada por la desproporción entre el
valor de lo reclamado y la condenación de la sentencia. La plus petitio resulta a todas
luces inexcusable, pues aunque pueda no deberse a malicia o fraude, se debe en todo
caso a ligereza, desde que mediaba posibilidad para cuantificar con exactitud -en la
demanda y al contestar el traslado de la réplica a ella- el importe de la pretensión en
moneda vigente, y tal circunstancia encuadra la cuestión en el instituto del excesivo
rigorismo ritual. Tratándose entonces de un rubro cuya exacta determinación era
factible "ad initio", no estando sujeto a la discrecionalidad judicial, ni requiriendo
aquella una complicada o costosa pericia previa.
Sin perjuicio de ello la realidad imperante jurídicamente es que en la práctica
no se observan la aplicación de dichas medidas en los casos de mala praxis, que
aparejada al beneficio a litigar sin gastos normalmente deducidos tornan en una
aventura jurídica los casos de mala praxis, sin consecuencias para los actores
litigantes, pero sin imprevisibles consecuencias psíquicas y profesionales, para el
médico y/o sus abogados.

En distintas ciudades el sentirse acosado judicialmente o con la posibilidad
latente de serlo genera en los profesionales una actitud compleja, dado que empiezan
a ejercer su profesión con temor, con miedo, se sienten juzgados, observados,
acusados. Todo ello de a poco va provocando un cambio en su personalidad, en el
desempeño de sus actividades, donde la total libertad y seguridad deben primar
ineludiblemente.
En consecuencia, muchos galenos dejan de hacer prácticas riesgosas por el
temor de futuras demandas por el riesgo que implica llevarlas a cabo.
Todo lo expuesto, torna necesario brindarle a los profesionales seguridad en el
desempeño de sus actividades, teniendo en cuenta que sobre todas las cosas de ellos
depende nuestra salud y a los cuales recurrimos de forma inmediata cuando nos
sucede algo, por lo que se requiere una aplicación imperativa de los preceptos ya
desarrollados y/o la incorporación de regulación específica al efecto.
Día a día, aumenta la necesidad de una incorporación de una normativa
específica que sancione al paciente y a aquellos abogados que aprovechándose de las
circunstancias inician acciones judiciales sin sustento alguno, entre tanto se solicita
asimismo a los jueces que den cumplimiento efectivo a las normas que actualmente
están tipificadas en el ordenamiento jurídico, tales como la temeridad y malicia, que
encuadra su aplicación en todos aquellos supuestos en donde los profesionales
inocentes de mala praxis y que pese a esto son acusados y requeridos por la justicia,
son sometidos a juicios eternos siendo víctimas de un daño físico, psíquico y social
con total derecho a ser resarcido justamente.

f- Penas pecuniarias y otras sanciones o medidas
Luego de una investigación profunda acerca de la posible Responsabilidad
Civil del Paciente se presenta a continuación un fallo, que se considera sumamente
relevante, dado que permite afirmar la necesidad de una sanción pecuniaria tanto a
abogados, como a clientes “actores” como un modo de reparar el daño ocasionado a
los profesionales de la salud.
La Corte de Mendoza una vez más da el ejemplo, por lo que se expone a
continuación un caso en donde se puede ver como el médico luego de ser demando y
salir victorioso del juicio por supuesta mala praxis, inicia acciones judiciales a los
abogados y familiares del paciente fallecido.
Por lo que resultó preciso compartir el fallo de la Sala Primera de la Excma.
Suprema Corte de Justicia de Mendoza, quien condenó a dos abogados a indemnizar
por daños a un médico que había sido demandado por supuesta mala praxis, por una
suma de dinero exorbitante y sin pruebas suficientes40.
El Tribunal Supremo consideró que el profesional sufrió “un daño integral en
su persona, de tipo económico y moral” derivado de la “conducta imprudente y
temeraria” de los demandados.
El médico había sido demandado por una supuesta mala praxis médica, tras lo
cual luego inició una acción contra los abogados y familiares del paciente fallecido,
planteando el error de los letrados en cuanto a la competencia judicial, la exorbitancia
de la suma reclamada y la falta de pruebas que sustentaran la acción en su contra.
La demanda contra los letrados fue admitida en forma parcial por un juez de
primera instancia, quien condenó a los abogados al pago de $4.000 pesos por daño
40
Sala Primera de la Excma. Suprema Corte de Justicia de Mendoza s/la causa n°
101.451,"B.C. EN J: 110.858/12.513 B.C. C/ M.R.A. Y OTS. P/ D. Y P. (CON EXCEP.
CONTR. ALQ.) S/ INC.".

moral. Pero este fallo fue apelado por los demandados y la Cámara dispuso el rechazo
de la demanda del médico, quien finalmente antepuso un recurso de
inconstitucionalidad que fue avalado por el máximo Tribunal mendocino.
Entre las principales consideraciones del fallo de la suprema corte provincial,
corresponde destacar las siguientes:
 Es “arbitraria la sentencia que rechaza la demanda de daños con argumentos
meramente formales, sin un análisis de la situación planteada, dejando finalmente sin
reparación un perjuicio sufrido por el recurrente”.
 Para “apreciar si ha mediado o no culpa del letrado hay que comparar su
comportamiento con el que habría tenido un profesional prudente, munido del bagaje
que era dable exigir en las mismas circunstancias”.
 El error de orden científico no es constitutivo de culpa si resulta excusable y la
responsabilidad del abogado se produce de su hecho propio o personal.
La Corte Provincial señalo que se trata de una responsabilidad por el hecho
propio, el factor de atribución ha de ser subjetivo, y esa conducta negligente,
temeraria e imprudente de los demandados es lo que causó al actor daños materiales y
morales.
El estudio del mencionado fallo, permite observar la importancia de una
sanción pecuniaria como medio de reparación del daño moral ocasionado al médico
demandado.

VII- Conclusión
El desarrollo médico, especialmente en los últimos 30 años, generó novedosas
técnicas terapéuticas que curan o mitigan dolencias, que constituyen prácticas
impensadas hasta hace algunas décadas. Estos avances traen notables beneficios, pero
también desventajas.
Asimismo el desarrollo tecnológico ha dado una suerte de sesgo
deshumanizador a ciertos aspectos de la práctica médica. El acto médico puro,
aparece a veces, secundario en tanto el galeno, cada vez más, se sirve de cosas para
concretarlo. A su vez al tradicional médico de familia lo reemplaza la atención
institucional y despersonalizada, es decir que con el paso del tiempo se produjo la
desaparición del médico de familia o de cabecera que actuaba según sus propias
convicciones.
Es así que cobran dimensión ética y jurídica los llamados derechos humanos
de los pacientes; el reconocimiento de esos derechos de los enfermos, establece
deberes más estrictos para los profesionales de la salud. Como usuario del servicio el
paciente no acepta, quedar expuesto a desventuras provenientes de los errores
médicos y fallas institucionales evitables: exige que se lo indemnice por todo daño
injustamente causado.
La problemática aludida se amplifica cada vez más, y los conflictos tienen
profundas implicancias médicas, jurídicas, éticas, sociales y económicas. Actualmente
la relación médico-paciente se encuentra afectada. La medicina defensiva propende a
proteger el ejercicio de la práctica médica en condiciones menos estresantes para el
profesional de la salud. Es así que aparecen los seguros contra la responsabilidad
profesional médica. Los abogados de los pacientes son vistos por la comunidad

médica como enemigos que atacan la profesión y responsabilizados por los límites en
la atención médica.
Los galenos, que muchas veces resultan injustamente traídos a un proceso
penal y/o civil, tienen que soportar durante años la presión de un litigio. El rechazo de
la demanda o bien la absolución no borra las aflicciones, las angustias y los costos
judiciales. Pacientes y médicos, comparten desde distintas perspectivas similares
desventuras y padecimientos.
El tema propuesto se vincula con la necesidad de compatibilizar, el actuar del
médico con el actuar del paciente, del cual surgirá la responsabilidad civil de ambas
partes. Ello, en función de las numerosísimas demandas por Mala Praxis,
conjuntamente con el Instituto del beneficio de litigar sin gastos, circunstancias estas
que permiten iniciar acciones civiles muchas veces sin medir las consecuencias, con
un fin eminentemente económico, que lleva a juicios eternos, citaciones a médicos a
tribunales, entre otros perjuicios que se les ocasiona a los profesionales de la salud,
etc. Ello sin considerar la postura de los Abogados a los que si les va bien..., bien;
total si pierden el juicio no deben abonar nada por aquel beneficio de litigar sin
gastos.
Por lo tanto, cabe sostener que responsabilizando al paciente por su actuar
negligente en el cumplimiento de los deberes impuestos por el profesional y/o por el
daño provocado a los galenos por acusaciones falsas y absurdas en su contra, y en su
caso a los letrados, se atenuaría el número de demandas llevadas a los tribunales.
En esa búsqueda constante de una solución a la problemática planteada pude
ver en forma objetiva el desempeño tanto de los profesionales de salud y de los
pacientes, ambos con obligaciones y deberes, desvirtuando así que solo los médicos

deben cumplir obligaciones, si no que el deber tiene que ser reciproco con el paciente,
el mismo debe aceptar y cumplir con las indicaciones del profesional tales como
reposo, la toma de antibióticos, etc.
De este modo el acatamiento de los deberes en forma correcta de ambas partes
conllevara a un resultado adecuado y eficaz evitando consecuencias como la
litigiosidad, a pesar de ello muchas veces el paciente no llega a tomar las medidas
recomendadas y le echa la culpa al médico por “mala praxis”, cuando ello no es así de
ningún modo, por lo que debemos tener presente que para lograr el éxito de todo
tratamiento el médico debe contar con la colaboración y el compromiso del paciente.
Por otro lado es menester recalcar que el deber medical es una obligación de
medios y no de resultado, por lo que el profesional de la salud no debe garantizar en
ningún momento la curación del paciente, solo debe actuar con la debida diligencia,
es decir tomando los recaudos necesarios que le exige su propia profesión.
Asimismo cabe destacar que la responsabilidad médica constituye parte
especial de la responsabilidad profesional y al igual que ella está sometida a los
principios generales de la responsabilidad en general y por lo tanto para su
configuración se exigen idénticos presupuestos, esto es, antijuricidad, existencia de
daño, relación de causalidad y el factor de imputación, lo que muchas veces médicos
y abogados no pueden acreditar.
Para que quede comprometida la responsabilidad del médico por los hechos
cometidos en el ejercicio de su profesión, el paciente debe demostrar la culpa en la
realización de la atención medica prestada, la existencia del daño que hubiere
sobrevenido a causa de ese hecho y la relación de causalidad entre el incumplimiento

y el daño experimentado, bastando que alguno de esos requisitos falte para que el
profesional quede exento de la responsabilidad por las consecuencias de su actividad.
Estos conocimientos adquiridos a lo largo del trabajo fueron fundamentales,
dado que le dieron sustento legal a la necesidad de una incorporación de una
normativa específica que sancione tanto a pacientes o a sus familiares como a sus
representantes debido a que actualmente innumerables causas son llevadas a los
tribunales sin fundamento válido que justifique tal pretensión.
En el presente trabajo se muestra la importancia y necesidad de la
implementación de la responsabilidad civil del paciente, conjuntamente con fallos
recientes en donde se pueden observar sanciones pecuniarias aplicadas a los pacientes
y/o letrados con el objeto de reparar el daño ocasionado al galeno en todos sus
aspectos, en busca de una correcta administración de justicia por parte de los jueces.
Todo ello, tanto en lo profesional, como en lo personal me resultó sumamente
enriquecedor dado que es un tema que me parece muy importante e interesante, que
da lugar a realizar permanentemente juicios de valor, permitiendo de este modo lograr
construir como resultado una postura con respecto a la problemática planteada,
desarrollando así mi capacidad crítica y analítica.
En lo personal, este tema me impacto de manera especial debido a que tengo
abuelos, tíos, amigos, que ejercen la medicina, que se dedican a ella día a día en
cuerpo y alma sin importar los riesgos que la misma profesión conlleva, y sobre todo
dejando de lado familia, amigos, afectos, vivencias, para atender al paciente, al
enfermo, a aquel que vienen en busca de su ayuda.

Hoy en día, los profesionales de la salud, no son valorados por la sociedad
como se merece la profesión, ya que no cualquiera puede ser médico sino que
requiere de una vocación especial, dado que tiene que entregar todo su vida a un
hospital, a un consultorio y estar permanentemente perfeccionándose para poder
proporcionar una adecuada prestación, por lo que muchas veces se pretende juzgar al
galeno en base a la curación o no del paciente, lo que me parece totalmente poco ético
y totalmente inadecuado, cosa que no comparto, dado que el paciente parece olvidar
que los profesionales de la salud son personas, que como seres humanos pueden
cometer errores, por lo que no se debe olvidar y tener presente en todo momento que
el deber medical es una obligación de medios y no de resultado, por lo que su
juzgamiento debe quedar sujeto al cumplimiento de los recaudos que su propia
profesión le exige y, no en torno a la curación o no del paciente.
Sin perjuicio, de que la medicina es una profesión que implica una mayor
responsabilidad, dado que lo que está en juego es la vida de una persona. Por lo que el
galeno debe desempeñarse tomando en forma estricta todos los recaudos para evitar
caer en ella.
En efecto de ello, me pareció que el tema de la mala praxis y la consecuente
responsabilidad civil de los médicos es un tema muy complejo que requiere en la
actualidad de un análisis profundo y de un tratamiento conforme tanto a la ciencia del
derecho como de la salud.
En consecuencia, sostengo y creo que la solución a la problemática planteada
es la implementación de una responsabilidad civil del paciente y en su caso la
aplicación de una sanción al actuar malicioso de los letrados, como medio para frenar
las excesivas demandas sin fundamento alguno llevadas a los estrados.

VIII- Listado General de Bibliografía
Doctrina
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 CNCiv. Sala A 6/4/94 Echegaray, Alfredo c/ Medicals Organización de
Prestaciones Médicas Privadas S.A. “Rev. J.A”, del 7/12/94, N° 5910.
 Expte. N° 154.104/2001 Autos Coronel Sandra Contra Estado de la Provincia de
Santiago del Estero y/u otros.
 Sala Primera de la Excma. Suprema Corte de Justicia de Mendoza s/ la causa n°
101.451,"B.C. EN J: 110.858/12.513 B.C. C/ M.R.A. Y OTS. P/ D. Y P. (CON
EXCEP. CONTR. ALQ.) S/ INC.".

Legislación
1. Constitución Nacional-Artículo 42
2. Código Civil Argentino-Artículos 505-512-520-521-522-901-902-905-909-
1066-1067-1072-1074-1078-1109-1197-1198-4023-4037
3. Anteproyecto de Reforma del Código Civil y Comercial de la Nación (2012)
Artículos 59-60-1768
4. Código Procesal Civil y Comercial de la Nación Art.45
5. Ley 17.132 “Régimen Legal del ejercicio de la medicina, odontología y
actividades auxiliares de las mismas”-Artículos 19-20
6. Código de Ética de los Profesionales de la Salud
7. Ley 26.742 de Muerte Digna

Formulario descriptivo del Trabajo Final de Graduación
Identificación del Autor
Apellido y nombre del autor: Viaña, Agustina María
E-mail: [email protected]
Título de grado que obtiene: Abogada
Identificación del Trabajo Final de Graduación
Título del TFG en español RESPONSABILIDAD CIVIL DEL PACIENTE
EN CASOS DE MALA PRAXIS
Título del TFG en inglés LIABILITY CIVIL OF THE PATIENT IN CASES
OF MALA PRAXIS
Tipo de TFG (PAP, PIA, IDC) PIA
Integrantes de la CAE Federico Miguel y Paula Altamirano
Fecha de último coloquio con la 14/08/2012
CAE
Versión digital del TFG: PDF
contenido y tipo de archivo en
el que fue guardado
Agustina María Viaña-TFG

Autorización de publicación en formato electrónico
Autorizo por la presente, a la Biblioteca de la Universidad Empresarial Siglo
21 a publicar la versión electrónica de mi tesis. (marcar con una cruz lo que
corresponda)
Autorización de Publicación electrónica:
Si, inmediatamente
X Si, después de 6 mes(es)
No autorizo
Firma del alumno
Agustina María Viaña-TFG

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“RESPONSABILIDAD CIVIL

DEL PACIENTE EN CASOS DE

“Trabajo Final de Graduación”

Nombre del Autor: Viaña, Agustina María

Nombre de la Universidad: Universidad

El presente trabajo tiene por objeto demostrar la necesidad manifestada en los

últimos tiempos de incorporar normativa específica que sancione la responsabilidad

entablarlas. Es así, que a través de una investigación profunda y difícil debido a la

carencia de bibliografía sobre el tema en cuestión, busco demostrar la necesidad de

sancionar el actuar negligente y malicioso de todos aquellos pacientes y abogados que

incumplen sus deberes y pretenden aprovecharse de los medios otorgados por la

salud, que se ve acorralado en su accionar por aquel litigante encubierto que se

los aspectos generales de la Responsabilidad Civil en general, de la Responsabilidad

Paciente y explicar con claridad su importancia, su evolución en los últimos 30 años

y, los casos en donde es posible su procedencia. Seguidamente abordaré todo lo

concerniente a la importancia de una aplicación de una pena al paciente, sus efectos y

las ventajas y desventajas que la misma traería aparejada. En efecto, el estudio de la

trabajo, por lo que me pareció oportuna la mención de diversos fallos, en donde se

puede observar la aplicación de sanciones al paciente y abogados en su caso.

Finalmente, arribaré a una conclusión y reflexión personal sobre la problemática

Agustina María Viaña-TFG 1

intended to by means of an analysis of the general aspects of civil liability in general,

of the responsibility of the physician in particular by malpractice, placing ourselves in

address everything concerning the importance of an application in a penalty to the

Agustina María Viaña-TFG 2

El Trabajo Final de Grado es un esfuerzo, en el cual participaron varias

personas que directa o indirectamente colaboraron leyendo, opinando, teniéndome

paciencia, dándome animo, acompañándome en los momentos de crisis y felicidad.

agradecerles su apoyo incondicional.

En primer lugar, quiero agradecerle a mi familia, sobre todo a mis padres

su colaboración permanente y ayuda incondicional hubiera sido muy difícil llegar a

A mis hermanos, Fernando, Santiago y Juan Francisco, que me apoyaron y me

ayudaron sin condiciones.

pasamos, estuvo a mi lado y me impulsó a terminar esta etapa tan anhelada.

cosas, me animaron y, me alentaron a seguir este camino tan sacrificado, entendiendo

mis ausencias y malos momentos.

A la universidad y a cada uno de los profesores, que me ayudaron en este

proceso de aprendizaje, con sus enseñanzas y sabiduría, marcándome el camino

correcto a seguir, dándome la oportunidad de demostrar los conocimientos adquiridos

Y a todas aquellas personas, que de una u otra manera colaboraron y me

Agustina María Viaña-TFG 3

benditamente condenado al éxito, que llegará cuando deba llegar,

porque lo que debe ser será, y llegara naturalmente”

Agustina María Viaña-TFG 4

II. Objetivos Generales y Específicos...………..……………….11

III. Consideraciones generales

a. Responsabilidad Civil …………………………………12

b. Responsabilidad Profesional ……………………..........15

c. Elementos de la Responsabilidad Profesional…………17

d. Naturaleza contractual o extracontractual de la Responsabilidad

e. La Responsabilidad Médica como parte especial de la Responsabilidad

f. El deber medical como obligación de “medios”……...25

g. Culpa médica ………………………………………...28

IV. Responsabilidad Civil por Mala Praxis Médica

a. La relación jurídica del médico-paciente…………….30

1) Naturaleza Jurídica ………………………………….30

2) Caracteres del vínculo contractual ………...…….…..31

3) Consecuencias en al ámbito contractual de la relación médico-

b. Obligaciones y derechos del médico…………....…..35