FILOSOFÍA DEL

DERECHO
Semana 05
El Positivismo normativista y Kelsen
 Logro de la sesión

Al finalizar la sesión, el estudiante comprende los aportes más importantes

de los filosofía capitalista en el campo del derecho tomando como
referencia a Hans Kelsen.
 A TOMAR EN CUENTA…
✓¿Qué tema vimos la semana pasada?
✓Interpretemos las siguientes frases:

Datos/Observaciones
SABERES PREVIOS
 OBSERVAMOS Y COMPARTIMOS

¿Por qué elaboró Hans Kelsen su Teoría pura

del derecho?

¿Por qué una norma puede ser jurídicamente

válida o no?

https://www.youtube.com/watch?v=UKWSjNhR5sw

Datos/Observaciones
UTILIDAD

¿Para qué sirve lo que aprenderemos hoy?

POSITIVISMO JURÍDICO

El positivismo significó no una filosofía sino una

actitud cultura, basada en la concepción de que el
saber únicamente puede alcanzarse por medio de
la experimentación y verificabilidad de la hipótesis.
En este sentido, positivista era toda teoría avalada
por el método experimental, propio de las ciencias
de la naturaleza.
El positivismo jurídico vino a significar un intento por
elaborar una ciencia del Derecho basada en el análisis
histórico-comparativo de las instituciones jurídicas por una
parte y de las diferentes normas jurídicas por otra.

Los juristas positivistas estudiaron el Derecho bien a

través de sus instituciones, bien a través de sus normas
objetivadas formalmente.
El derecho sólo era tal, cuando incorporaba un sistema
de comportamientos jurídicos (institución) o mandato
jurídico formal (norma positiva), quedando proscrita la
axiología de los hechos, comportamientos y normas y
sus explicaciones metafísicas.
TEORÍA GENERAL DEL DERECHO

• La teoría general del derecho está representada por la corriente jurídica alemana
entre los que destaca Ihering y Carlos Federico.
• Esta corriente intentó determinar los conceptos jurídicos, analizando las diferentes
ramas del derecho positivo.
KELSEN Y LA CIENCIA DEL DERECHO: ANTECEDENTES

CIENCIAS DE LA CIENCIAS
NATURALEZA NORMATIVAS

Expresión del ser Expresión del deber ser

Se rigen por el principio Se rigen por el principio
de causalidad de imputación
DIFERENCIA ENTRE CAUSALIDAD E IMPUTACIÓN

• En el principio de causalidad la condición (causa) y la consecuencia (efecto) se

unen en base a una relación de necesidad y, por consiguiente, si se produce la
condición (causa) indefectiblemente se producirá la consecuencia (efecto).
• En el principio de imputación la relación entre condición y consecuencia no es de
necesidad sino de "deber ser", es decir, cada vez que se produce la condición no
se produce necesariamente la consecuencia sino que debe producirse.
La ciencia del Derecho es, por tanto,
una ciencia normativa cuyo objeto
viene constituido por las normas
jurídicas. Es una ciencia del deber ser
y no del ser.
NORMAS JURÍDICAS Y PROPOSICIONES JURÍDICAS

Representa el objeto de la ciencia jurídica. Las normas

tienen un carácter prescriptivo

Normas jurídicas

Las normas pueden ser válidas o inválidas

las proposiciones jurídicas son los enunciados que describe

el ordenamiento jurídico. Los enunciados de la ciencia
tienen un carácter descriptivo
Proposiciones jurídicas

Las proposiciones jurídicas sólo pueden ser verdaderas o

falsas.
 KELSEN Y LAS NORMAS JURÍDICAS
• Kelsen nos presenta la norma jurídica como un juicio hipotético: si se
produce un determinado acontecimiento A (lo ilícito) debe producirse un
acontecimiento B (la sanción).
• La estructura de la norma jurídica puede reducirse al siguiente esquema:
si es A debe ser B. A es condición (lo ilícito) y B la consecuencia (la
sanción).
• La sanción ocupa el lugar fundamental y por ello llama norma
primaria a la que establece la sanción y norma secundaria a la que
prescribe la conducta.

A B
• El esquema que proponía (si es A debe ser B) sirve para un tipo determinado de
normas jurídicas, pero hay otras que no responde a este esquema (norma de
organización, permisivas, interpretativas, etc.) y por ello modifica el concepto del
deber ser. Así por "ser" debía entenderse no sólo deber o deber ser sino también
está permitido y poder o tener posibilidad de.

Las normas Son normas

independientes son dependientes las
completas y responde permisivas, las
al esquema si A debe derogatorias, las que
ser B, mientras que en regulan los
las normas procedimientos judiciales
dependientes falta y administrativos.
algún elemento.
VALIDEZ DE LA NORMA JURIDICA
• La validez de la norma positiva no es otra cosa que el modo particular de
su existencia. Una norma positiva existe cuando es válida. ¿Por qué
valen las normas jurídicas y cuál es su fundamento? Para responder a
esto distingue dos tipos de sistemas de normas: un tipo estático y otro
dinámico.
• En el primer caso las normas valen por su contenido, mientras que en el
segundo las normas valen porque han sido producidas de una
determinada manera.
EFICACIA DE LA NORMA JURÍDICA
• La eficacia sólo supone que las normas jurídicas son efectivamente
aplicadas, pero una norma tiene validez antes de ser eficaz.
NORMAS FUNDAMENTALES

La validez de una norma se

fundamenta en la validez de otra
norma superior. Esta a su vez
encuentra su fundamento en otra
norma, pero como esta cadena no
es infinita tiene que haber una
noma última que se encuentre en el
vértice de todo el sistema jurídico y
que fundamenta el resto de las
normas. A esta norma suprema la
llama norma fundamental.
 HANS KELSEN
Considera su doctrina como “pura” porque ha buscado eliminar del conocimiento del Derecho todo lo que
no pertenezca a dicho objeto. Elimina cuestiones de ética, sociología y psicología.

Se trata de una teoría que se basa en el positivismo jurídico. Sustancialmente Kelsen desarrolla
dos proposiciones básicas:
1) El derecho es un contenido ideal normativo establecido mediante actos humanos, pero en si
diferentes de estos.
2) El derecho posee validez a título propio, o sea independientemente de su concordancia con
postulados éticos.
Agrega que la ciencia del derecho es una doctrina normativa específica y no es conocimiento de la
realidad no derecho natural.

Contexto: El positivismo jurídico está íntimamente ligado al desarrollo del

Estado contemporáneo, y aunque con precedentes en los legistas medievales
o en los juristas de Estado absoluto, surge a principios del siglo XIX. El punto
de partida es la reducción del objeto de la Ciencia Jurídica al conocimiento del
conjunto de normas que constituyen el Derecho vigente o positivo.

Origen: La Escuela francesa de la exégesis se cita en todos los manuales como el origen del positivismo
jurídico. Tras la aprobación por Napoleón del Código Civil, los juristas se concentran en su estudio y
comentario, buscando en el mismo, a través de razonamientos lógicos, las respuestas a todos los casos que
la realidad suscitaba. La misión del jurista no es hacer el Derecho, que se contiene en el Código, sino en
interpretarlo partiendo siempre de la intención del legislador pues "la voluntad del legislador es lo que
constituyeDatos/Observaciones
la ley"
 HANS KELSEN

✓ Mientras la ciencias del ser son las disciplinas causales, en que

existen los fenómenos dentro de una cadena de causa y efecto, el
derecho está comprendido dentro de las ciencias normativas cuyo
objeto no es el ser, sino el deber ser.
✓ Interés por el ordenamiento normativo cuya creación parte desde la
Constitución, en forma escalonada, piramidal a través de leyes,
decretos, contratos, sentencias, actos administrativos, etc, hasta
actos de índole material.
✓ Al cambiarse una Constitución por medio de una revolución, se
altera igualmente la norma fundamental, ya que ahora hay que
suponer mentalmente otra norma subyacente al nuevo
ordenamiento normativo que ordena obedecer a la actual
Constitución histórica y así deja de ser la anterior.

Datos/Observaciones
 HANS KELSEN

Fuentes del derecho: Para Kelsen la norma jurídica no

constituye un imperativo sino un juicio hipotético. Afirma que
la norma establece una vinculación entre dos hechos en la
forma del “debe ser” y que el “deber ser” es una categoría
ontológica contrapuesta a la esfera del ser. En cambio un
imperativo es el hecho de que la voluntad psicológica haya
expresado su querer. Pero como la voluntad psicológica Estado y derecho: Para Kelsen el Estado
pertenece a la naturaleza, “al ser” , no puede ser el es pura y simplemente un sistema
fundamento del “deber ser”. normativo o sea un orden jurídico
vigente y nada más.
“Estado” y “Derecho”, designan el
mismo objeto. Se trata de una relación
La noción del derecho: Para Kelsen “El Derecho de identidad. No hay derecho sin
como voluntad del Estado es la norma primaria coerción estatal, puesto que de lo
que establece la sanción”. contrario no serían normas jurídicas sino
otra clase diferente.
Datos/Observaciones
Teorías recientes: Afirma que la teoría jurídica debe ocuparse no de
contenido sino, en forma exclusiva de las formas jurídicas que vienen a ser los
fenómenos inscritos en el ámbito del derecho. Busca establecer una ciencia
jurídica que se distinga claramente de las ciencias de la naturaleza, y de una
sociología entendida en sentido científico – cultural, así como de la moral del
derecho natural que esta en conexión con ella.
Filosofía del derecho penal: Síntesis de la posición Kelseniana sobre el hecho ilícito y sus
consecuencias relacionadas con la negación del Derecho.
✓ Kelsen define al hecho ilícito como la conducta prohibida por una norma jurídica. Si cada
regla de derecho es formulada referida a un esquema de conducta que debe seguir el
individuo; en el caso de que no se siga dicha ordenación entonces nos encontramos con el
hecho ilícito que viene a ser la conducta opuesta a lo que la norma determina.
✓ Considera que si el derecho tiene como fin la tutela de las condiciones de existencia o sea
de lo que es indispensable para la vida en común, en el derecho penal esta tutela o
garantía asume la forma específica de la pena, la que se presenta asi como un medio
particular de coacción jurídica.
✓ La sanción penal es una reacción defensiva o represiva con el fin de prevención. La
aplicación de la pena presupone siempre un delito y se encuentra con él en la relación de
efecto y causa.
✓ Puede darse el caso de que el legislador haya declarado que tal conducta esta prohibida
pero omite prescribir o autorizar una sanción; en este caso la conducta prohibida no es un
Datos/Observaciones
hecho ilícito.
 HANS KELSEN Y LA “TEORÍA PURA DEL
DERECHO”
La teoría pura del derecho es una teoría del Derecho Positivo, del Derecho positivo
en general y no de un derecho particular, es una teoría general del derecho y no
una interpretación de tal o cual orden jurídico nacional o internacional.
✓ Quiere mantenerse como teoría y limitarse a conocer única y exclusivamente su
objeto. Procura determinar qué es y cómo se forma el derecho, sin preguntarse
como debería ser o cómo debería formarse. Es una ciencia del Derecho y no una
política jurídica.
✓ Al calificarse como “teoría pura” indica que entiende constituir una ciencia que
tenga como único objeto de estudio al derecho e ignore todo lo que no responda
estrictamente a su definición. El principio fundamental de su método es pues
eliminar de la ciencia del derecho todos los elementos que le son extraños.
✓ Con una falta total de sentido crítico la ciencia del derecho se ha ocupado de la
psicología, la biología, de la moral y la teología. Puede decirse que hoy no hay
dominio científico, en el cual el Jurista no se considere autorizado a penetrar.
Más aun, estima que su prestigio científico se jerarquiza al tomar en préstamo
Pirámide de Kelsen conocimientos de otras disciplinas, el resultado no puede ser otro que la ruina
Datos/Observaciones
de la verdadera ciencia jurídica.
 CONCLUSIONES
Para Kelsen “El Derecho como voluntad del Estado es la norma primaria que establece
la sanción”.

“Estado” y “Derecho”, designan el mismo objeto. Se trata de una relación de

identidad. No hay derecho sin coerción estatal, puesto que de lo contrario no serían
normas jurídicas sino otra clase diferente.

Kelsen define al hecho ilícito como la conducta prohibida por una norma jurídica. Si
cada regla de derecho es formulada referida a un esquema de conducta que debe
seguir el individuo; en el caso de que no se siga dicha ordenación entonces nos
encontramos con el hecho ilícito que viene a ser la conducta opuesta a lo que la
norma determina.

Con una falta total de sentido crítico la ciencia del derecho se ha ocupado de la
psicología, la biología, de la moral y la teología. Puede decirse que hoy no hay dominio
científico, en el cual el Jurista no se considere autorizado a penetrar. Más aun, estima
que su prestigio científico se jerarquiza al tomar en préstamo conocimientos de otras
Datos/Observaciones disciplinas, el resultado no puede ser otro que la ruina de la verdadera ciencia jurídica.
 ACTIVIDADES DE APRENDIZAJE

Elabora un comentario crítico sobre la importancia del

pensamiento de Kelsen para el Derecho.
Referencias bibliográficas

Castillo, M. (2008). Filosofía del derecho. Ffecaat.

Díaz, E. (1982). Sociología y Filosofía del Derecho. Taurus

Datos/Observaciones
Cierre de la sesión

▪ ¿Qué hemos aprendido en esta sesión?

▪ ¿Cuáles son los aportes de la filosofía de Kant
en el Derecho?