Amparo Abono Heterogeneo
Amparo Abono Heterogeneo
Amparo Abono Heterogeneo
Sin embargo, se ha hecho costumbre judicial aplicar el artículo 164 del COT para
estos efectos, sin reparar que, al hacerlo, lo que jurídicamente en verdad se está concretando
es recurrir a la analogia legis.4
1 HERNÁNDEZ BASUALTO, HÉCTOR. “Abono de Prisión Preventiva en Causa Diversa”, en Informes en Derecho.
Centro de Documentación Defensoría Penal Pública de Chile Nº 7, Santiago de Chile, octubre de 2010.
2 SCS Rol: 31.493-2018; 31.396-2018; 7-2019.
3
SCS Rol: 85334-2020, 76576-2020, 63317-2020, 11130-2020, 5548-2020, 7-2019; 2296-2019: 6) “Que, en
las condiciones dichas, es indudable que la legislación vigente deja sin resolver expresamente el problema del
abono de los tiempos que reúnan las características del solicitado en estos autos; esto es, de un período de
prisión preventiva correspondiente a un proceso anterior, en que fue absuelto, al segundo proceso, en que
cumple actualmente una condena privativa de libertad. Por ello, debe el juzgador cumplir su obligación
ineludible de decidir la cuestión planteada recurriendo a los principios generales del derecho y al sentido
general de la legislación nacional e internacional”. “2) Que el objetivo global de la Reforma Procesal Penal
comprende una maximización de las garantías en materia de derechos fundamentales frente al ius puniendi
estatal, con especial énfasis en diversos principios como el in dubio pro reo, con incidencia tanto en lo procesal
como en la interpretación de la ley; entre cuyos criterios esta el que afirma que en caso de duda se resuelve a
favor del acusado, o en caso de duda se resuelve en el sentido favorable al imputado (Sergio Politoff, Derecho
Penal, Tomo I, pag. 133)”.
4 ATIENZA, MANUEL. Algunas tesis sobre la analogía en el derecho, Cuadernos de Filosofía del Derecho. Núm.
2, 1985, Alicante: Biblioteca Virtual Miguel de Cervantes, 2001. URL:
http://www.cervantesvirtual.com/nd/ark:/59851/bmcn3065
Lo anterior se sostiene porque el único propósito del artículo 164 del COT es la
regulación de la pena posterior (“unificación” en su más conocida acepción), en el evento
de existir pluralidad de sentencias condenatorias, para evitar las gravosas consecuencias
que podría sufrir un imputado al aplicársele la regla aritmética de acumulación de penas, por
el hecho de que no se hayan podido “acumular” los procesos: ya porque el Ministerio Público
no aplicó la facultad discrecional del artículo 185 del Código Procesal Penal, o porque el juez
de garantía tampoco aplicó su facultad discrecional contenida en el artículo 274 del mismo
cuerpo legal. En ese escenario, se deben verificar otros requisitos, tales como: a) posibilidad
de juzgamiento conjunto b) pluralidad de sentencias condenatorias por hechos diversos c)
posibilidad de una punibilidad más favorable.
Por tanto, hoy es claro el real alcance del artículo 164 del COT. La aplicación
(ampliación) de esta norma de parte de nuestros tribunales respecto de los abonos
heterogéneos, responde a una reminiscencia del derogado artículo 160 del COT y del artículo
503 (531) del derogado Código de Procedimiento Penal. Con total nitidez lo señala el
profesor, luego de analizar el artículo 164 del COT en relación con los abonos heterogéneos:
“[…] Pero esta conclusión, que a primera vista podría parecer plausible, es
manifiestamente errónea respecto del abono de privaciones previas de libertad,
porque en la actualidad no es necesario que ninguna norma cumpla la función
que cumplía el inciso segundo del art. 503 (531) CPP 1906, y esto por la sencilla
razón de que esa función – la de permitir excepcionalmente el abono - carece
hoy de sentido, toda vez que en el nuevo derecho, tal como ocurría en el
primigenio, la “unidad procesal” no constituye requisito del abono de la
privación de libertad previa a la condena. Consecuentemente, el art. 164 COT
nada tiene que decir en esta materia: sus efectos se restringen a la aplicación
de las normas sobre reiteración de delitos de la misma especie (art. 351 CPP) y
sobre aplicación de agravantes que en un mismo juzgamiento no podrían
haberse considerado, pero no al abono de las privaciones previas de libertad.
Por lo mismo, para el abono es absolutamente intrascendente si se dan o no los
requisitos de aplicación del referido art. 164 COT […]”.5
Por último, no menos relevante es lo incompatible del artículo 164 del COT en razón
de su finalidad versus lo pretendido con los abonos heterogéneos, por cuanto lo que realmente
autoriza la norma es adecuar la pena posterior –asumiendo como premisa la concurrencia
de dos sentencias condenatorias– y no abonar un tiempo de privación de libertad a la
misma.
7 GARRIDO MONTT, MARIO, Derecho Penal Parte General, Santiago, Editorial Jurídica de Chile, 2001, Tomo
I, págs. 37-38.
8 NUÑEZ OJEDA, RAÚL. Principio de legalidad, analogía in malam partem y jurisdicción constitucional,
Informe en Derecho, Valparaíso, 2018, pág. 9.
9 VAN WEEZEL, ALEX. La garantía de la tipicidad en la jurisprudencia del Tribunal Constitucional, Thomson
Reuters, Santiago, pág. 25.
Por tanto, recurrir al artículo 164 del COT exigiendo convenientemente el requisito
de “juzgamiento conjunto”, lo que realmente se está materializando es recurrir de analogía
in malam partem, ya que en la mayoría de los casos (o particularmente éste) no existirá dicho
requisito, por cuanto fluye de la misma naturaleza del abono heterogéneo el hecho de que, al
ser causas diversas, probablemente nunca existió la posibilidad de que se “acumularan” según
lo dispuesto en el artículo 185 del CPP o artículo 274 del mismo Código.
Por último, y como se mencionó anteriormente, en el evento de que coincida que las
distintas causas sí pudieron juzgarse conjuntamente, en verdad aquello se trataría de un
abono homogéneo y no heterogéneo o, si esta tesis no es convincente, se trataría de una
analogía in bonam partem.
Prescindiendo del artículo 164 del COT en razón de los fundamentos ya esgrimidos, es
perfecta y jurídicamente posible la concurrencia del abono heterogéneo, recurriendo a los
artículos 26 del Código Penal y 348 (o 413, según sea el caso) del Código Procesal Penal.
La amplitud del artículo 26 del Código Penal llevó a que incluso –y bajo su sola
vigencia– se fallara que debía abonarse a la condena todo el tiempo transcurrido desde la
aprehensión, incluyendo también el tiempo que el condenado gozó de libertad durante el
proceso. Lo anterior cambió con la entrada en vigencia del Código de Procedimiento Penal
de 1906.11 Por tanto, es jurídicamente plausible sostener la procedencia del abono
“La sentencia que condenare a una pena temporal deberá expresar con toda
precisión el día desde el cual empezará ésta a contarse y fijará el tiempo de
detención, prisión preventiva y privación de libertad impuesta en conformidad a
la letra a) del artículo 155 que deberá servir de abono para su cumplimiento.
Para estos efectos, se abonará a la pena impuesta un día por cada día completo,
o fracción igual o superior a doce horas, de dichas medidas cautelares que
hubiese cumplido el condenado”.
12 SCS rol 85334-2020, 28 de julio del 2020, considerando 7°: “Las normas penales deben ser interpretadas
restrictivamente sólo en el caso de afectar derechos fundamentales de los imputados, pero no cuando ellas
dicen relación con los efectos libertarios de cualquier apremio o restricción a su libertad, como ocurre
con el abono pedido por el amparado, conforme a las características ya descritas; lo que está en
concordancia con la garantía que reconoce el artículo 19, N°7 de la Constitución y con la norma del
artículo 5° del Código Procesal Penal que dispone: “Legalidad de las medidas privativas o restrictivas de
libertad. No se podrá citar, arrestar, detener, someter a prisión preventiva ni aplicar cualquier otra forma de
privación o restricción de libertad a ninguna persona, sino en los casos y en la forma señalados por la
Constitución y las leyes. Las disposiciones de este Código que autorizan la restricción de la libertad o de otros
derechos del imputado o del ejercicio de alguna de sus facultades serán interpretadas restrictivamente y no se
podrán aplicar por analogía.” En el mismo sentido: CS rol 76756-2020, 63317-2020, 11130-2020, 5548-2020,
31.493-2018; 2296-2019; 3709-2019 y 31.396-2018.
legislación nacional e internacional, en materia de privación de libertad y su interpretación
restrictiva. Por ello la doctrina y jurisprudencia han reconocido la procedencia de este abono,
sin que se estime antojadizo o activismo judicial interpretar la legislación de acuerdo con los
principios y directrices interpretativas que el propio sistema establece para resolver una
controversia como ésta.
En fallo rol Nº 85334-2020, de 28 de julio del año 2020, La Excelentísima Corte Suprema
sostuvo en el considerando 8º que:
“El mismo recurso, y en igual forma, podrá ser deducido en favor de toda
persona que ilegalmente sufra cualquiera otra privación, perturbación o
amenaza en su derecho a la libertad personal y seguridad individual. La
respectiva magistratura dictará en tal caso las medidas indicadas en los incisos
anteriores que estime conducentes para restablecer el imperio del derecho y
asegurar la debida protección del afectado”.
La resolución recurrida resulta arbitraria y por ende ilegal, toda vez que el
rechazo de la solicitud de abono se funda en la aplicación del artículo 164 del COT,
mediante la técnica de la analogía legis, que, como se ha explicado latamente en el
cuerpo de éste recurso, constituye una analogía in malam partem o contra reo y, al
mismo tiempo, va en contra de la interpretación restrictiva de las normas privativas de
libertad (artículo 5 del CPP), afectando directamente la libertad del amparado, ya que
el abono de los días en que el amparado estuvo en prisión preventiva a la causa en por
la cual cumple pena efectiva, significaría una reducción en el tiempo de su condena,
pudiendo recobrar su libertad anticipadamente, como así también optar a beneficios
intrapenitenciarios que le permiten obtener su libertad antes de lo previsto.
PRIMER OTROSÍ: Solicito a S.S. tener por acompañados los siguientes documentos:
SEGUNDO OTROSÍ: Solicito a S.S. tener presente que señalo como forma de notificación
el correo electrónico [email protected]