Concesión de Obra Pública

CONCESIÓN
DE OBRA PÚBLICA
Ana Patricia Guglielminetti

Maestría en Compras Públicas
UNSAM
MODALIDADES CONTRACTUALES DE EJECUCION
DE OBRAS PÚBLICAS
FINANCIAMIENTO PÚBLICO FINANCIAMIENTO PRIVADO
Fondos presupuestarios/extrapresupuestarios Total/parcial
➢CONTRATO DE OBRA PÚBLICA ➢ CONCESION DE OBRA PUBLICA
➢CONTRATO DE LOCACIÓN DE OBRA CCyC ➢PPP
➢OBRA PÚBLICA PAGO DIFERIDO

CONTRATO DE CONCESION DE OBRA PÚBLICA
PRESUPUESTOS
PRESUPUESTOS ➢Estabilidad macroeconómica

➢Mercado de capitales
ECONÓMICOS ➢Incentivos a la inversión privada
SEGURIDAD JURÍDICA:
PRESUPUESTOS ➢Prerrogativas AP/Garantías particular
➢Derecho de propiedad/derechos adquiridos
INSTITUCIONALES ➢Defensa del valor de la moneda (75,inc. 19 CN)
➢Sistema eficaz de solución de controversias
CARACTERES
Bilateral/
sinalag- Oneroso Típico
mático
¿Conmu-
tativo o
Personal Formal
aleato-
rio?
❖¿Conmutativo o aleatorio?
➢ Los derechos y obligaciones de ambas partes son ciertos y determinados desde la

celebración del contrato, no estando sujetos al acaecimiento de acontecimientos futuros e
inciertos, y en la relación jurídica sustancial priva el principio del equivalente económico
de las prestaciones?
➢ Aleatorio (Diez, Mertehikian).
➢ Fanelli Evans: la incertidumbre acerca de la cantidad de usuarios que habrá de tener la

obra no es de la esencia del contrato de concesión de obra pública.
➢ Riesgo de demanda (mitigación: garantía de tráfico o revisiones periódicas).
➢ Mantenimiento de equilibrio de ecuación económico financiero

deja a concesionario protegido de ciertas contingencias – en la faz de ejecución
de la obra y en la faz de explotación.
CON LA CONCESIÓN
CON EL COP
DE SP
COMPARACIÓN
CON EL CONTRATO CON EL CONTRATO

LLAVE EN MANO PPP
❖Comparación con el contrato de obra pública
Se ha consolidado como criterio que marca la diferencia entre el contrato de obra pública y
la concesión de obra pública el origen de la financiación y el modo de retribución del
cocontratante.
➢COP: la financiación de la obra y el pago del precio al contratista corre por cuenta del
comitente -contrato de pago directo-;
➢CONCESIÓN OP: el concesionario asume, por lo general, la responsabilidad de financiar

total o parcialmente el emprendimiento y luego recibe el precio total o parcialmente de
quienes utilizan la obra. ( Para Argentina, atención art.5, ley 17520).
Otras características propias del contrato de concesión de obra pública que lo diferencian del COP:
✓ El contrato de concesión de obra pública crea derechos y obligaciones no sólo entre el concedente y concesionario,
sino además entre este y los usuarios que utilizan la infraestructura (este último vínculo jurídico ha sido calificado en
Argentina como de naturaleza contractual, según última concepción CSJN), quienes no puede sustraerse de los
términos acordados por aquéllos, en aspectos esenciales como el tarifario y demás condiciones de utilización de la
obra.
✓ Procedimiento de selección del cocontratante: por regla, licitación pública con etapa de data room
✓ Plazo: en el contrato de concesión de obra pública se lo define en función del tiempo que demanda la ejecución de la
obra, la amortización del capital invertido por el concesionario, el pago de los servicios financieros y recupero de los
gastos de mantenimiento y explotación de la infraestructura, con más el beneficio industrial. Inclusive este término
del contrato podría determinárselo sobre la base del cumplimiento de parámetros económicos, físicos u operativos
que apunten a lograr un nivel óptimo de servicialidad de la infraestructura.
✓ Concesionario: Constitución sociedad de objeto único. Restricción a la trasmisibilidad de acciones.
✓ Conformación de entramado jurídico y financiero en el que intervienen diversos actores dispuestos a tomar distintos
tipos de riesgos propios del modelo concesional.
✓ Precio/remuneración: potestad tarifaria/garantía equilibrio ecuación económica financiera del contrato.
✓ Concesionario asume además del riesgo de construcción, los riesgos de financiamiento y de explotación –demanda-.
✓ Otros
❖Comparación con el contrato llave en mano
El contrato llave en mano tiene por objeto construir y por lo general diseñar y financiar la
realización de la obra que, una vez concluida, es transferida al Estado comitente contra el
pago de un precio a cargo de la Administración contratante, cuya satisfacción puede
realizarse mediante un abono único o bien en varios pagos diferidos en el tiempo.
(Guiridlian Larosa)
➢ A diferencia del Contrato de Concesión, por regla, el co-contratante particular:

✓ No asume obligación de mantenimiento y explotación.
✓ No asume riesgo de demanda.
✓ Precio: remuneración proviene, por regla, de fondos públicos.
✓ Plazo: definido por el período de ejecución y repago del proyecto.
❖Comparación con la concesión de servicios públicos
Existe concesión –tanto de obra como de servicios- cuando el operador asume el riesgo
de explotación, cobrando una parte significativa de su remuneración al usuario. El modo
de remuneración del operador es un elemento que permite determinar la asunción del
riesgo de explotación. En la concesión de obras al igual que en la concesión de servicios
existe una transferencia de la responsabilidad de explotación.
➢ Derecho argentino: no existen pautas normativas determinantes de la existencia de
elementos diferenciadores entre el contrato de concesión de obra pública y de concesión de
servicios públicos.
➢ Derecho comunitario –Comunicación Interpretativa para definir el contrato de concesión de

obras públicas-:
❖ “Si el contrato refiere principalmente a la construcción de una obra por cuenta del
concedente, se trata, según la Comisión, de una concesión de obras”.
❖ Expresa también determinado criterios derivados de la normativa comunitaria, en particular

que “si las obras son accesorias y no constituyen el objeto del contrato, no se justifica la
clasificación de contrato como contrato público de obras”
(Tribunal de Justicia, caso “Gestión Hotelera Internacional”: “cuando las obras (…) sólo tienen un
carácter accesorio en relación con el objeto principal de la licitación, la totalidad de esa licitación
no puede calificarse de contrato público de obras”).
SUJETOS
Concedente Concesionario
✓PE ✓Distintos tipos societarios: sociedad

✓Argentina (a nivel nacional): Delegación anónima, con o sin participación
expresa: concesiones onerosas o gratuitas mayoritaria estatal, sociedades de
(no pueden financiarse con recursos de economía mixta, sociedades reunidas
créditos a obtenerse por el Estado o por bajo la forma de Unión Transitoria de
el concesionario con garantía de aquél). Empresas. Entes Públicos (confr. Art. 5 ley
17520 RA), sociedad de objeto único
constituida por empresa/s oferente .
OBJETO DEL CONTRATO DE CONCESIÓN
➢ El objeto del contrato de concesión de obra pública consiste en una actividad vinculada a una
obra pública susceptible de explotación, sea que consista en la construcción de una la obra
pública para su posterior explotación –construcción y explotación- o la explotación de obra ya
existente.
➢ La obra pública –sea la construcción, ampliación, conservación, reparación, mejoramiento o
mantenimiento de obra existente- que admite la posibilidad de su explotación económica
constituye la variable fundamental para definir su objeto.
➢ En Argentina, a nivel nacional, el art. 1 de la ley 17520, con la modificación introducida por el
art. 58 de la ley 23.696 –que incorpora el texto del actual párr. 2º del art. 1-, establece la forma
de configurar las prestaciones a las que puede obligarse el concesionario.
➢ En este caso, la ley no plantea como elemento definidor del contrato de concesión de obra
pública la necesidad preponderancia económica de la construcción o de la explotación, ni
relación de subordinación entre dichas prestaciones.
Alternativas admitidas por la ley 17520 :
❑ Proyecto definitivo, construcción, financiamiento, habilitación, conservación y explotación
de obra nueva.
❑ Explotación, administración, financiamiento, reparación, ampliación, conservación,
mejoramiento mantenimiento de obra preexistente.
Esta alternativa exige la configuración de determinados requisitos
✓ Finalidad de obtención de fondos para la construcción de otras obras.
✓ Se trate de obras que tengan vinculación física, técnica o de otra naturaleza con
las primeras.
✓ Inversiones previas del concesionario
✓ Ecuación económica financiera de cada emprendimiento estructurada en orden a
obtener un abaratamiento del peaje a cargo de usuario.
❖Prestación de servicios complementarios y explotación de áreas colindantes a la
obra concesionada
➢ Generalmente la regulación o los pliegos de bases y condiciones regulan lo atinente a

la explotación de las áreas colindantes a la obra concesionada así como lo atinente a
las explotaciones complementarias. Los ingresos provenientes de su explotación han
de considerarse como ingresos de la concesión e integran la remuneración del
concesionario (se deben incorporar al PEF).
➢ Doctrina y jurisprudencia del Consejo de Estado francés se han ocupado de esta
cuestión. Pueden sintetizarse en dos los requisitos esenciales de estas explotaciones:
▪ De orden económico
▪ De orden técnico
En los contratos de concesión de obras es posible que el cocontratante de la administración
obtenga ingresos adicionales derivados de explotaciones complementarias que no están
“contenidas en” o “excluidos por” el contrato
con el único límite de no afectar el adecuado cumplimiento de las obligaciones

contractuales
(LAUBADÈRE, André De, MODERNE, Frank, DEVOLVÉ, Pierre).
MODALIDADES
(Arts. 2 y 3 Ley 17S20)
ONEROSA SUBVENCIONADA
(contribución determinada en entrega inicial durante la
GRATUITA dinero o una participación construcción o con entregas
sobre sus beneficios a favor en el período de la
explotación reintegrables o no
del Estado) al Estado
Parámetros para definir la modalidad de la concesión en el
marco de la ley 17520
➢ Dentro de las alternativas fijadas por el art. 2 , el Poder Ejecutivo deberá considerar:
1. Que el nivel medio de las tarifas no podrá exceder al valor económico medio del
servicio ofrecido.
2. La rentabilidad de la obra, teniendo en cuenta el tráfico presunto, el pago de la

amortización de su costo, de los intereses, beneficio y de los gastos de
conservación y de explotación.
Si al definir la modalidad de la concesión a otorgar se optase por la gratuita o subvencionada

por el Estado, deberán precisarse las obligaciones de reinversión del concesionario o de
participación del Estado en el caso de que los ingresos resulten superiores a los previstos.
PRECIO. REMUNERACION DEL CONCESIONARIO
Precio: contraprestación a la que está obligada la administración /remuneración o retribución
del concesionario
➢ Formas de remuneración del concesionario
El concesionario es remunerado directamente mediante el precio que paga el

usuario (tarifas, peajes) o la Administración (shadow tolls) por la utilización de la
obra y, en su caso, con aportes de la propia Administración (subsidio) asi como por
los ingresos provenientes de las explotaciones complementarias o colaterales (ley
española, también contempla expresamente que la remuneración también se
integra con los rendimientos procedentes de la explotación de la zona comercial)
➢ Riesgo del concesionario: riesgo de ejecución, riesgo de demanda, riesgo financiero

➢ Contrapartida del concesionario: derecho a explotar la obra y cobrar el peaje al usuario de
la obra (o al Concedente en el caso de shadow tolls) durante un tiempo determinado o
bien, dicho derecho acompañado de un precio (aporte estatal/subsidio). También puede
integrarse con ingresos provenientes de explotaciones colaterales o complementarias y
contribuciones de mejoras si asi se encontrara previsto)
➢ La duración de la concesión, esto es el plazo contractual, constituye un elemento

importante en la remuneración del concesionario, sobre todo cuando no es directamente
remunerado por el concedente, sino que obtiene el derecho a recibir las rentas
resultantes de la utilización de la obra ejecutada.
,
Fondos
Peaje públicos
(tarifa/precio) (subsidios,
shadow tolls)
Explotaciones
Contribución complementar
por mejoras ias o
colaterales
❖ Rentabilidad. Límites?
❖ Algunos regulaciones establecen que estos contratos han de estructurarse sobre la base de un
sistema de rentabilidad tope: V.gr. ART. 57 Ley 17.520 .- Las concesiones que se otorguen de
acuerdo con la Ley 17.520 con las modificaciones introducidas por la presente ley, deberán
asegurar necesariamente que la eventual rentabilidad no exceda una relación razonable entre
las inversiones efectivamente realizadas por el concesionario y la utilidad neta obtenida por la
concesión.
➢ Umbral mínimo de rentabilidad? Garantías de ingresos mínimos
➢ Seguimiento. Cuándo se define si la rentabilidad excede el límite legal.
▪ Revisiones períodicas ( v.gr. Quinquenales, ingresos proyectados vs. ingresos reales)?
En el ejemplo, cuando de que superen tales límites y la concesión fuera gratuita o subvencionada,
deberán precisarse las obligaciones de reinversión del concesionario o de participación del Estado
en el caso de que los ingresos resulten superiores a los previstos (art. 3, últ. párr.).
➢ Garantía equilibrio ecuación económico financiera del contrato vs. potestad tarifaria de la
Administración
PRINCIPALES DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL
CONCESIONARIO
✓ remuneración
➢ Derechos
✓ mantenimiento del equilibrio de la ecuación económico financiera
➢ Obligaciones ✓ deber de información

✓ aceptar modificaciones dentro de límites del
❑ Faz de ejecución de obra:
ius/potestas variandi
✓ responsabilidad por actuación de subcontratistas
✓ deber de información
✓ seguridad y mantenimiento
❑ Faz de explotación: ✓ admitir utilización de la obra a toda usuario en las condiciones
en que ha sido establecidas (Tarifas- Ppio igualdad. Categoría de usuarios)
✓ responsabilidad por daños que le sean imputables
PRINCIPALES POTESTADES, DERECHOS Y
OBLIGACIONES DEL CONCEDENTE
➢ Ius/Potestas variandi
➢ Restablecimiento del equilibrio de la ecuación económico financiera
➢ Potestad tarifaria
➢ Vigilancia y Contol
➢ Potestad sancionatoria
EXTINCIÓN DEL CONTRATO DE CONCESIÓN
DE OBRA PÚBLICA
❑ Normal vencimiento del plazo
✓ Mutuo acuerdo
✓ Culpa de la Administración / del Concesionaria
(Caducidad sanción)
❑ Anormal (extinción anticipada)
✓ Sin culpa (Caso fortuito / Imprevisión que torne
imposible la ejecución del contrato)
✓ Revocación por razones de oportunidad
➢ Efectos de la extinción anticipada: la cuestión de la inversión no amortizada

Concesión de Obra Pública

Cargado por

Copyright:

Formatos disponibles

Concesión de Obra Pública

Cargado por

Información del documento

Título original

Derechos de autor

Formatos disponibles

Compartir este documento

Compartir o incrustar documentos

Opciones para compartir

¿Le pareció útil este documento?

¿Este contenido es inapropiado?

Copyright:

Formatos disponibles

Concesión de Obra Pública

Cargado por

Copyright:

Formatos disponibles

CONCESIÓN

Ana Patricia Guglielminetti

➢CONTRATO DE OBRA PÚBLICA ➢ CONCESION DE OBRA PUBLICA

➢CONTRATO DE LOCACIÓN DE OBRA CCyC ➢PPP

➢OBRA PÚBLICA PAGO DIFERIDO

PRESUPUESTOS ➢Estabilidad macroeconómica

➢ Los derechos y obligaciones de ambas partes son ciertos y determinados desde la

➢ Aleatorio (Diez, Mertehikian).

➢ Fanelli Evans: la incertidumbre acerca de la cantidad de usuarios que habrá de tener la

➢ Riesgo de demanda (mitigación: garantía de tráfico o revisiones periódicas).

➢ Mantenimiento de equilibrio de ecuación económico financiero

CON EL CONTRATO CON EL CONTRATO

➢CONCESIÓN OP: el concesionario asume, por lo general, la responsabilidad de financiar

➢ A diferencia del Contrato de Concesión, por regla, el co-contratante particular:

➢ Derecho comunitario –Comunicación Interpretativa para definir el contrato de concesión de

❖ Expresa también determinado criterios derivados de la normativa comunitaria, en particular

✓PE ✓Distintos tipos societarios: sociedad

➢ Generalmente la regulación o los pliegos de bases y condiciones regulan lo atinente a

con el único límite de no afectar el adecuado cumplimiento de las obligaciones

2. La rentabilidad de la obra, teniendo en cuenta el tráfico presunto, el pago de la

Si al definir la modalidad de la concesión a otorgar se optase por la gratuita o subvencionada

➢ Formas de remuneración del concesionario

El concesionario es remunerado directamente mediante el precio que paga el

➢ Riesgo del concesionario: riesgo de ejecución, riesgo de demanda, riesgo financiero

➢ La duración de la concesión, esto es el plazo contractual, constituye un elemento

➢ Obligaciones ✓ deber de información

➢ Restablecimiento del equilibrio de la ecuación económico financiera

➢ Efectos de la extinción anticipada: la cuestión de la inversión no amortizada

También podría gustarte