Resolucion 3 20170831155156000172554
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EXPEDIENTE N° 3366-2016-0
Sumilla.- En la RTF cuestionada, para resolver el caso concreto, al Tribunal Fiscal no le correspondía aplicar control
difuso de las normas relacionadas a la tarifa de uso de agua subterránea, pues bastaba con examinar la
aplicabilidad o no de tales normas, pero a la luz de los parámetros estipulados jurisprudencialmente por el Tribunal
Constitucional, por ende, la abstención en resolver las apelaciones formuladas en sede administrativa por la actora
no es conforme a derecho, debiéndose declarar la nulidad de la RTF impugnada. No obstante lo anterior, en lo
atinente a los valores expedidos por la tarifa de agua subterránea, el artículo 74 de la Constitución consagra el
principio de reserva de ley, según el cual los tributos se crean, modifican o derogan, o se establece una exoneración,
exclusivamente por ley o decreto legislativo en caso de delegación de facultades, a excepción de los aranceles y
tasas, los cuales se regulan mediante decreto supremo; por tanto, en el caso de autos, al crearse la tarifa de agua
subterránea por norma distinta a la ley y sin tener la delegación de facultades conferida por el Poder Legislativo, se
ha vulnerado el principio de reserva de ley contemplado en el anotado artículo, debiéndose por ende confirmar la
sentencia que declara fundada la demanda.
Resolución N° 18
Lima, 31 de agosto del 2017.-
VISTOS
CONSIDERANDO
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i) Respecto a la vulneración del principio de reserva de ley, no se ha considerado
que el Tribunal Constitucional y el Tribunal Fiscal han dejado sentado que el
hecho gravado con el tributo por el uso y/o extracción de aguas subterráneas es el
uso o aprovechamiento de un bien público, por lo que el cobro se hace a través de
una tasa.
ii) La anulación de la RTF impugnada y de las resoluciones de determinación carece
de todo sustento lógico y jurídico, toda vez que la pretensión de la demanda versa
sobre la nulidad de la resolución del Tribunal Fiscal y no de dichas resoluciones
de determinación. Es más, sólo se ha podido impugnar la resolución emitida por el
citado tribunal administrativo, porque ésta agota la vía administrativa.
iii) El hecho de que el Tribunal Fiscal haya declarado improcedentes los recursos de
apelación de la actora no significa que adolezca de nulidad.
iv) Debe tenerse en cuenta que el Decreto Legislativo N° 148, por el cual se
estableció la tarifa de uso de agua subterránea, mantuvo su absoluta vigencia
hasta su derogación por medio del Decreto Legislativo N° 1185.
1
De folios 220 a 245.
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i) la RTF N° 12543-5-2015 del 23 de diciembre del 2015 , la misma que
declaró improcedentes los recursos de apelación de puro derecho
formulados contra las Resoluciones de Determinación Ns°
557272800012164-2015/ESCE y 606085800011986-2015/ESCE, giradas
por concepto de tributo de tarifa de uso de agua subterránea
correspondiente al mes de julio del 2015.
ii) las resoluciones de determinación precitadas.
Por medio de los escritos del 21 de agosto del 20152, la empresa actora interpuso
recursos de apelación de puro derecho contra las citadas resoluciones de
determinación, los mismos que fueron declarados improcedentes por el Tribunal Fiscal
por medio de la RTF N° 12543-5-2015 del 23 de dicie mbre del 20153, que ahora son
objeto de impugnación judicial por parte de Perubar S.A.
2
De folios 68 a 72 y de folios 141 a 145 del expediente administrativo.
3
A folios 151 y 152 del expediente administrativo.
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Mediante la STC N° 03741-2004-AA/TC 4, publicada en su página web el 11 de octubre
del 2006 y en el Diario Oficial “El Peruano” el 06 de noviembre del 2006, el Tribunal
Constitucional estableció como precedente vinculante que la Administración Pública, a
través de sus tribunales administrativos o de sus órganos colegiados, no sólo tiene la
facultad de hacer cumplir la Constitución – dada su fuerza normativa –, sino también el
deber constitucional de realizar el control difuso de las normas que sustentan los actos
administrativos y que son contrarias a la Constitución o a la interpretación que de ella
haya realizado el Tribunal Constitucional en aplicación del artículo VI del Título
Preliminar del Código Procesal Constitucional.
En cuanto al control difuso, este Superior Colegiado considera pertinente definir esta
institución jurídica para resolver el caso de autos. Para tal fin, es necesario considerar
que en el ordenamiento jurídico peruano coexisten dos sistemas de control
constitucional: el control concentrado y el control judicial o difuso.
4
Fundamento jurídico N° 07.
5
Fundamento jurídico N° 32.
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El primero es aquel control de constitucionalidad conocido como el modelo
concentrado, europeo o austriaco, y propugna que la defensa de la Constitución debe
ser realizado por un ente orgánico ad hoc6, siendo en el caso peruano el órgano
jurisdiccional especializado encargado el Tribunal Constitucional — antes Tribunal de
Garantías Constitucionales —. Por antonomasia, el control concentrado que ejerce dicho
tribunal sólo puede hacerse vía proceso de inconstitucionalidad, que tiene por finalidad
analizar de manera abstracta las normas – sin intentar resolver casos particulares − y, de
ser el caso, dejarlas sin efecto, decisión que además tendrá efectos erga omnes.
Este control judicial o judicial review tiene como propósito que los jueces garanticen la
plena vigencia y supremacía de la Carta Magna sobre cualquier otra norma legal o
infralegal, de conformidad con los artículos 517 y 1388 de esta carta, siendo que al
resolver los casos concretos sus efectos son inter partes, no afectándose a terceros.
6
Domínguez Haro, Helder en “El proceso de inconstitucionalidad en el derecho patrio:Bosquejando una legis latio de
reforma constitucional o vía una constituyente”, Revista Jurídica del Perú N° 62, año 2004, página 111.
7
Supremacía de la Constitución
Artículo 51.- La Constitución prevalece sobre toda norma legal; la ley, sobre las normas de inferior jerarquía, y así
sucesivamente.
8
Administración de Justicia. Control difuso
Artículo 138.- La potestad de administrar justicia emana del pueblo y se ejerce por el Poder Judicial a través de sus
órganos jerárquicos con arreglo a la Constitución y a las leyes.
En todo proceso, de existir incompatibilidad entre una norma constitucional y una norma legal, los jueces prefieren
la primera. Igualmente, prefieren la norma legal sobre toda otra norma de rango inferior.
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concreto. Por tanto, se tiene que el Tribunal Constitucional está facultado a efectuar el
control concentrado y el control concreto, posición que es asumida por el profesor
Cesar Landa Arroyo9, quien señala que “(…) en cuanto se refiere a la defensa de la primacía de la
Constitución, esta tarea le es atribuida al Tribunal Constitucional en tanto órgano de control de la Constitución –
control abstracto y control concreto (artículo 202)−(…)” y que es compatible con lo vertido en el
fundamento jurídico N° 6 del voto singular del magi strado Vergara Gotelli en la STC N°
00014-2009-AI/TC.
Ahora bien, como se ha expresado, la realización del control difuso importa todo un
proceso intelectual en el cual el juez constitucional analiza las leyes aplicables al caso
concreto, verificando si se ciñen o no a la Constitución; por ende, no se trata de la
simple invocación o aplicación de las normas constitucionales, así como tampoco de la
adherencia a lo desarrollado por el Tribunal Constitucional.
9
LANDA ARROYO, César. “Tribunal Constitucional y Poder Judicial: una perspectiva desde el Derecho
Procesal Constitucional”, publicado en Revista Ius et Veritas, N° 32, página 254.
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Es más, antes de la entrada en vigencia de la STC N° 04293-2012-PA/TC – cuando aún
regía la STC N° 03741-2004-AA/TC –, las decisiones del Tribunal Fiscal se ceñían a
aplicar lo preceptuado por el Tribunal Constitucional en las STC Ns° 04899-2007-
PA/TC y 1837-2009-PA/TC, esto es, no realizaba ningún proceso de contrastación de
las normas sobre la tarifa de uso de agua subterránea (control difuso). Asumir lo
contrario implicaría aceptar que toda aplicación de normas constitucionales o de
sentencias de índole constitucional para resolver causas pendientes es control difuso,
lo que resulta absurdo.
10
Publicado el 15 de junio de 1981, en el diario oficial “El Peruano”.
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Posteriormente, en efecto, se promulgó el Decreto Supremo N° 008-82-VI 11, que
aprobó como tarifa inicial el porcentaje mínimo propuesto por SEDAPAL, en cuyo
artículo 1 se señaló que las personas naturales o jurídicas que con fines de consumo
doméstico, comercial o industrial utilicen agua extraída mediante pozos tubulares, en
la jurisdicción comprendida dentro de las provincias de Lima y Constitucional del
Callao, abonarán por este concepto un monto equivalente al 20% de las tarifas de
agua que, para estos fines, SEDAPAL S.A. tenga establecidas para los servicios de
agua conectados al sistema que administra. Por su lado, el artículo 4 del referido
decreto supremo estableció que SEDAPAL emitirá los correspondientes recibos
conjuntamente con la facturación ordinaria por tarifas de los servicios que presta, pero
los contabilizará y registrará en forma diferenciada, en los cuales consignará el
concepto “Tarifa Agua Subterránea - Decreto Legislativo Nº 148”. Añade que la
presente tarifa tiene vigencia a partir del 1 de febrero de 1982 y será administrada por
la empresa SEDAPAL S.A.
11
Publicado el 04 de marzo de 1982, en el diario Oficial “El Peruano”.
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inaplicables a las demandantes − de esos proceso − el Decreto Legislativo Nº 148, en
cuanto crea la tarifa de uso de agua subterránea, así como el Decreto Supremo 008-
82-VI y demás normas relacionadas a este tributo. En la anotada sentencia, el aludido
tribunal dejó sentado que no se ha cumplido con el principio de reserva de ley al dejar
todos y cada uno de los elementos esenciales del tributo − como son los sujetos, hecho
imponible y la alícuota − a los artículos 1 y 2 del Decreto Supremo N° 008-82 -VI y que,
por consiguiente, la inconstitucionalidad de la tarifa de uso de agua subterránea es
incuestionable.
En la anotada sentencia constitucional, el Tribunal Constitucional, prefiriendo la norma
constitucional sobre la norma legal e infralegal, ha concluido que la tarifa de uso de
agua subterránea, regulado por el Decreto Legislativo Nº 148 y el Decreto Supremo Nº
008-82-VI, no respeta el principio constitucional tributario de reserva de ley, resultando
por ende inexigible tal tarifa por ser inconstitucional.
De lo expuesto, se colige que en el caso de autos se deben dejar sin efecto los valores
impugnados que dispusieron el cobro del tributo por tarifa de uso de agua subterránea
a la demandante Perubar S.A., pues tal como se ha resuelto en las STC᾿s Ns° 04899-
2007-PA/TC y 1837-2009-PA/TC (que determinaron que en la regulación del precitado
tributo se vulneró el principio de reserva de ley), en la expedición del Decreto Legislativo Nº
148 y del Decreto Supremo Nº 008-82-VI, se advierte vulneración al artículo 74 de la
Constitución, en el cual se sostiene el derecho tributario.
SÉPTIMO: Conclusión.
Por lo expuesto, para resolver el caso concreto, al Tribunal Fiscal no le correspondía
aplicar control difuso de las normas relacionadas a la tarifa de uso de agua
subterránea, pues se debía examinar la aplicabilidad o no de tales normas, pero a la
luz de los parámetros estipulados por el Tribunal Constitucional en las referidas
sentencias, por ende, la abstención en resolver las apelaciones formuladas en sede
administrativa por la actora no es conforme a derecho, debiéndose amparar la
pretensión referida a la nulidad peticionada de la RTF N° 1254 3-5-2015 del 23 de
diciembre del 2015, por haber incurrido en vicio manifiesto de nulidad.
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606085800011986-2015/ESCE, emitidas por concepto de tributo de tarifa de uso de
agua subterránea correspondiente al mes de julio del 2015, no son conformes a
derecho; por tanto, en aplicación del principio de plena jurisdicción, debe declararse la
nulidad de estos valores.
DECISIÓN
Por los fundamentos expuestos, normas legales glosadas, de conformidad con el
dictamen fiscal de folios 563 a 571:
SANCARRANCO CÁCEDA
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