Contenido:: - Modelos Prácticos: Comisiones Médicas
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MODELOS PRÁCTICOS:
COMISIONES MÉDICAS
Coeficiente
Índice de
de Sueldo
PERIODO SALARIO actualizaci
actualizaci actualizado
ón
ón
AGOSTO
37.863,48 3.540,95 1.280 48.465,25
2018
SEPTIEMBR
41.561,12 3.603,23 1.258 52.283,88
E 2018
OCTUBRE
37.642,89 3.789,62 1.196 45.020,89
2018
NOVIEMBR
34.027,35 3.855,86 1.175 39.982,13
E 2018
DICIEMBRE
33.603,62 3.855,86 1.175 39.484,25
2018
ENERO
46.834,46 4.042,00 1.121 52.501,42
2019
FEBRERO
32.561,73 4.198,76 1.079 35.134,10
2019
MARZO
32.561,73 4.444,60 1.019 33.180,40
2019
612.333,19/ 12:
TOTAL
$ 51.027,76
TOTAL INTERESES DESDE FECHA DEL SINIESTRO ABRIL DEL 2019 A ENERO DE 2020 - FECHA EN QUE
SE PRACTICA LIQUIDACIÓN: 49.065% INTERESES
IBM $ 51.027,76 + INTERESES $ 25.036,77 (SURGE DE DIVIDIR EL IBM POR EL TOTAL DE INTERÉS
ACUMULADO DE ABRIL DEL 2019 A ENERO DEL 2020: 40.065%) : $ 76.064,53
TOTAL LIQUIDACIÓN: $ 2.205.995,96 PESOS DOS MILLONES DOSCIENTOS CINCO MIL NOVECIENTOS
NOVENTA Y CINCO MIL CON NOVENTA Y SEIS CENTAVOS .
ASIMISMO SE SOLICITA QUE SE APLIQUEN LOS INTERESES PUNITORIOS DEL ART 11, APARTADO 3,
DE LA LEY 27.348 EN CASO DE MORA EN EL PAGO DE LA LIQUIDACIÓN.
Se aclara que a los efectos del cálculo de la actualización mes a mes por RIPTE, se ha multiplicado el
salario de cada mes por un factor de actualización que surge de dividir el RIPTE correspondiente al mes de
la Fecha en que el trabajador toma conocimiento de la enfermedad profesional –que fue el 9 de abril del
2019–. Los valores de RIPTE se toman de la tabla publicada por el Ministerio de Trabajo, Empleo y
Seguridad Social de La Nación, vía web. Por cuanto atendiendo a la incapacidad estimada para el cálculo
indemnizatorio se utiliza la fórmula establecida por la ley de riesgo del trabajo (L.R.T.) –
El valor establecido es referencial y a los efectos de cumplir con la norma procesal, dado que el valor
obtenido deberá ser actualizado al momento del dictado de la sentencia al aplicar al V.I.B.M., el promedio
de la tasa activa anual vencida a treinta (30) días que determina el Banco de la Provincia de Buenos Aires
desde la fecha del infortunio de autos y hasta el momento de la sentencia –art. 12, inc. 2º, ley 24.557–.
V. OFRECE PRUEBA
A fin de acreditar los extremos indicados, se ofrece la siguiente prueba:
A) DOCUMENTAL
1. COPIA DE DNI DEL DAMNIFICADO.
1. COPIA DE DNI DEL LETRADO.
1. HISTORIAL CLÍNICO COMPLETO.
1. ORDEN DE INTERNACIÓN.
1. CONSTANCIA DE EPICRISIS DEL HOSPITAL DE CLÍNICAS “JOSÉ DE SAN MARTÍN”
1. CONSTANCIA DE PROTOCOLO QUIRÚRGICO.
2. TELEGRAMA ORIGINALES.
2. CARTA DOCUMENTOS DE PROVINCIA ART S.A. ORIGINAL.
14. RECIBOS DE SUELDOS DEL TRABAJADOR EN ORIGINALES.
1. CONSTANCIA DE CBU DEL TRABAJADOR.
B) DOCUMENTAL EN PODER DE LOS DEMANDADOS Y/O TERCEROS:
Se intime a la ART o quien corresponda. A la presentación de la siguiente documental:
Contratos de seguros habidos por accidentes y enfermedades del trabajo, planillas anexas de altas y
bajas del personal comprendido en las pólizas vigentes al momento del siniestro.
Legajo de la empresa empleadora conteniendo verificación de incumplimientos de seguridad e higiene y
denuncias realizadas al a SRT.
Legajo médico del actor.
Historias clínicas, protocolos quirúrgicos y constancias médicas en poder sus prestadores médicos y
bajo su guarda jurídica.
Contratos de seguros habidos por accidentes y enfermedades del trabajo tanto para el régimen de
derechos e indemnizaciones tarifadas o especiales como para el régimen de daños y perjuicios del derecho
común.
Examen pre ocupacionales de salud y ergonómicos rutinarios, periódicos, anuales, de reintegro al
trabajo luego de una ausencia prolongada, de adaptación a las tareas y de pre-ruptura del contrato de
trabajo con el cumplimiento de radiografías, análisis bioquímicos y complementarios.
Recaudos laborales, de registración de ingreso, remuneraciones, categorías, jornadas de trabajo, de
horas extras, deducciones, complementos, operaciones de ventas y cobranzas, comisiones, etcétera.
Legajo médico del actor, conteniendo los comprobantes acompañados por el mismo por sus ausencias
por enfermedad y los controles de ausentismo realizados por la empresa por sí o por intermedio de
prestatarias de servicios médicos laborales.
Denuncias realizadas a la aseguradora por accidentes de trabajo y enfermedades del trabajo de la
actora.
A LA ART a fin de que acompañe copia de contrato de afiliación del empleador, plan de mejoramiento,
actas de inspecciones realizadas, comunicaciones dirigidas a la SRT respecto del empleador.
C) PERICIA MÉDICA
Se designe perito médico de oficio de oficio a fin de que se expida sobre los siguientes puntos
periciales:
1) Determine el Perito la naturaleza y caracteres de las lesiones sufridas por el acto en la enfermedad
profesional de autos.
2) Si las lesiones sufridas por la víctima pudieron ser ocasionadas de la forma en que se relata en la
demanda.
3) Descripción de todos los tratamientos realizados la actora hasta el momento de la presentación del
informe.
4) Califique y mensure la incapacidad permanente de la actora con relación a la Total Vida.
5) Califique y mensure la incapacidad transitoria y absoluta padecida por la actora durante los meses
siguientes a la fecha de la primera manifestación invalidante.
6) Describa qué tipo de limitaciones funcionales presenta a nivel de la espalda, cintura, y rodillas.
7) Señale si los padecimientos descriptos como secuelas del evento son consecuencias del mismo.
8) Mencione si la accionante debe ser sometido a algún tipo de tratamiento de rehabilitación física, en
caso positivo indique qué tratamiento, costo y tiempo de duración del mismo.
9) Plazo de inmovilización padecido por el actor por las lesiones sufridas hasta su definitiva alta médica.
10) Si durante dicha convalecencia el peritado pudo realizar sus actividades habituales y someter las
zonas lesionadas a algún tipo de movilidad.
11) Si durante su convalecencia el actor pudo utilizar el porcentaje de capacidad no afectado
directamente por el hecho.
12) Señale si la suma que se reclama en materia de gastos farmacéuticos, radiografías, elementos
ortopédicos, asistencia médica y kinesiológica, se consideran acordes a las lesiones padecidas por el actor.
Indique monto considerado por el experto a la fecha de la pericia.
13) Señale durante qué período de tiempo el actor debió desplazarse necesariamente en vehículos
particulares, o por lo contrario, pudo recurrir a colectivos; a fin de concurrir a las periódicas asistencias
médicas.
14) Señale sobre la necesidad de sesiones láser terapia y/o tratamiento kinesiológico, tratamiento y
costo actualizado del mismo a la fecha del examen pericial, considerando cada sesión en particular.
15) Si las secuelas que presenta el actor podrían disminuir sus posibilidades de sortear con éxito un
examen preocupacional.
D. PUNTOS DE PERICIA PSICOLÓGICOS
1. Si la enfermedad profesional y sus consecuencias han influido negativamente en el estado de salud
psíquica de la accionante.
2. Si presenta trastornos de conducta o de otra naturaleza originados por la enfermedad profesional.
3. Si la enfermedad profesional ha ocasionado alteraciones en su capacidad de atención, motivación,
memoria y concentración y de qué magnitud.
4. Si los trastornos psicológicos detectados son susceptibles de mejoría o curación mediante
psicoterapia; en ese caso, tiempo de duración del tratamiento y costo aproximado a valores actuales.
5. Mensure tipo y grado de incapacidad psíquica que padece el actor.
6. Si la actora requerirá psicoterapia, tiempo estimado de la misma, frecuencia y costo.
E. INFORMATIVA:
SE LIBREN LOS SIGUIENTES PEDIDOS DE INFORMES A TODAS LAS ENTIDADES PÚBLICAS O
PRIVADAS CUYA DOCUMENTACIÓN SE ESTÁ ACOMPAÑANDO, LO MISMO RESPECTO DE LOS MÉDICOS QUE
HAN INTERVENIDO PARA QUE SE EXPIDAN DE LA AUTENTICIDAD Y VERACIDAD DE LAS CONSTANCIAS
MÉDICAS QUE SE HAN ACOMPAÑADO. LO MISMO PARA EL CASO DE ACOMPAÑAR UNA PERICIAL MÉDICA
DE PARTE.
F. TESTIMONIAL: Se citen a los siguientes testigos: SE PUEDEN OFRECER HASTA 3 TESTIGOS.
G. PERICIA EN HIGIENE Y SEGURIDAD.
Solicito la designación de un Perito Ingeniero especialista en Higiene y Seguridad en el Trabajo que
luego de compulsar la documentación que podrá requerir al empleador como a la aseguradora de riesgos
del trabajo y los estudios que realizara en el lugar de los hechos:
1. Informará si los profesionales en higiene seguridad contratados por el empleador, en la época del
accidente, reúnen los requisitos exigidos por la ley 19.587 en cuanto a estudios universitarios y de
postgrado como la cantidad en relación al personal dependiente. Enumerara a cada uno junto con la
capacitación técnica acreditada debiendo acompañar la documentación de respaldo.
2. Describirá la mecánica del accidente, las características de la máquina felipera que ocasionó el
accidente, las causas de su generación, el lugar del accidente –es decir si el mismo fue ocasionado en el
lugar de trabajo– y las tareas que estaba realizando.
3. Informará si el empleador tiene normas de procedimiento de trabajo seguro –relacionadas con la
tarea que derivo en el accidente–. Expresara si éstas fueron exigidas por la ART y constatada por esta su
realización.
4. Informará si el personal abocado a la tarea contaba con la capacitación sobre el riesgo específico.
5. Cuáles son los elementos y medidas de seguridad que debieron haberse aplicado.
6. Informará cuales fueron los factores potenciales de accidente encontrados con motivo de la
investigación del siniestro que debió realizar el empleador y la ART.
7. Informará si a los fines de determinar los factores de accidente y demás pautas para prevenir
siniestros, la aseguradora de riesgos del trabajo debe conocer el mapa de riesgos del emprendimiento.
Expresara si obra constancia de haber sido presentado y denunciado a la SRT su incumplimiento.
8. Informará si obra agregado en autos la realización de las visitas de inspección, control y denuncia
que debió haber realizado la aseguradora de riesgos del trabajo.
9. Si existen obrantes en autos, las recomendaciones –si las mismas fueron correctas–, el control de su
cumplimiento y las denuncias en su caso respecto de las tareas a realizar a los fines de evitar el riesgo
especifico.
10. Cuáles son los elementos de protección personal aptos para prevenir o mitigar el accidente de
trabajo sufrido.
11. Si la parte empleadora cumplió con la entrega de los mencionados elementos al actor debiéndose
acreditar tal circunstancia con documentación debidamente rubricada por el mismo con fecha cierta
anterior a su acaecimiento. Informará si la aseguradora de riesgos del trabajo exigió y verificó la entrega
de los elementos de protección personal a los empleados.
12. Informará si hubieran funcionado adecuadamente los dispositivos de seguridad y la tapa de
seguridad hubiera estado colocada conforme las disposiciones legales, el siniestro hubiera ocurrido del
modo acontecido o sus efectos se hubieran minimizado.
13. Si luego del accidente, tanto la aseguradora de riesgos del trabajo como el empleador investigaron
las causas del siniestro mediante el sistema del árbol de causas.
14. Informará cuales fueron las medidas correctivas destinadas a evitar futuros eventos en el mismo
puesto de trabajo.
15. Informará cuáles fueron los factores potenciales de accidente encontrados con motivo de la
investigación del siniestro que debió inspeccionar, la ART.
16. Cada respuesta que brinde el perito deberá estar respaldada por prueba documental que
acompañará en copia fehaciente y fotografías.
H. PERICIAL CALIGRÁFICA
En subsidio y para el supuesto de ser negadas las firmas puestas en los recibos y cartas documentos
adjuntadas o si fuesen agregados recibos atribuidos a la actora no coincidentes con los acompañados por
nuestra parte a autos que significaren cancelación total o parcial de los rubros reclamados en la demanda,
recibos cuyo contenido se deja desde ya impugnado se designe perito calígrafo a efectos que por los
procedimientos técnicos adecuados determine citación a formar cuerpos de escritura y rubricas bajo
apercibimiento de ley determine:
1) Si existe diferencia de antigüedad entre texto y rubricas atribuidas a la actora, identificándolas,
2) Si existen diferentes elementos escriturarios en un mismo instrumento, identificándolos.
3) Si existen intervenciones de distintas personas en un mismo instrumento precisando las mismas,
4) Si por el cotejo de cruces y superposiciones entre rubricas y textos es posible determinar que los
textos fueron agregados con posterioridad a las rubricas.
5) Cualquier otra investigación o cotejo tendiente a determinar la posible existencia de abuso en firma
en blanco.
6) Autoría de las firmas dubitadas atribuidas a la demandada.
I. PERICIAL CONTABLE.
Se designe perito contador único de oficio a efectos de que previa compulsa de la documentación
laboral, previsional y contable de la demandada informe:
1) Si la documentación y registros son llevados en regla con los requisitos de la ley, rubricados y
foliados con identificación del tipo de documentación cotejada, autoridad, fecha y numero de rubricación.
2) Fecha de ingreso y categoría profesional de la actora durante el vínculo.
3) Actividad de la demandada según surja de la documentación contable cotejada.
4) Tareas y lugar de trabajo de la actora identificando fuentes de información.
5) Cotejando el legajo médico, los exámenes médicos periódicos, las auditorías médicas, los informes
sobre hallazgos patológicos, etc., correspondientes a la actora exigidos por el art. 9 inc. a, ley 19.587 y sus
reglamentaciones indicará si a la actora se le han efectuado exámenes médicos periódicos en caso
afirmativo consignara fechas y resultado, de haber diagnóstico, indicará si el mismo fue notificado a la
actora y si se practicó el seguimiento de sus afecciones, cambiándole de labores, si surge que se han
estudiado los riesgos laborales de los distintos puestos de trabajo de la actora durante el vínculo.
6) Resultado del examen médico pre ocupacional efectuado a la actora indicando fechas, profesional
interviniente y número de registro de este como médico del trabajo.
7) Accidentes y enfermedades laborales sufridos por la actora durante el vínculo según surja de las
constancias de su legajo medico.
8) Detalle de las inasistencias por motivos médicos que registrare la actora puntualizando fuentes,
fechas, causas y duración de las mismas.
9) Pagos efectuados a la actora en concepto de enfermedad o accidente indicando fechas y causas.
10) Practique liquidación para el supuesto de prosperar la demanda en todas sus partes con más tasa
activa.
11) Todo otro dato que el sr perito considere de interés.
VI. INTRODUCE CUESTIÓN FEDERAL:
A todo evento para el caso de un decisorio contrario a esta parte formulo la reserva del caso federal,
por pretensa violación al derecho de trabajar (art. 14 bis de la C.N. y art. 30 Const. Provincial), a percibir
una retribución justa y demás rubros amparados por nuestra C.N. (art. 14 bis) y Constitución Provincial
(art. 31), de la igualdad ante la ley, debido proceso, de la garantía de intangibilidad de la defensa en juicio
(art. 18 de la C.N.) y en los términos de los arts. 14 y 15 de la ley 48. Dejando expresa remisión al
derecho expresado y al que surja del relato de los hechos, introduciendo la cuestión federal en forma
expresa y positiva.
En esencia se viola el derecho de trabajar, de gozar del fruto del trabajo, etc. Es por ello se introduce
este recurso por si en cualquier instancia ordinaria medie sentencia, total o parcialmente, en contra al
derecho de mi parte postulado en todo el continente de este escrito.
VII– PETITORIO
Se haga lugar al presente reclamo administrativo iniciado, solicitando se provean todas las pruebas
ofrecidas.
Proveer de conformidad
Será JUSTICIA.
xxxxx, apoderado de la parte actora, abogado, inscripto al T° ..., F° ..., del …..., CUIT ..., teléfono: ...,
con domicilio procesal en ..., en el marco del Expediente SRT ...; al Sr. Dtor. me presento y
respetuosamente digo:
Que, habiéndose agotado el plazo previsto en el art. 8° de la Resolución SRT N° 298/17 y que hasta la
fecha no se registran movimientos útiles, vengo por el presente a solicitar se decrete el correspondiente
DICTAMEN MÉDICO con carácter de PRONTO DESPACHO tendiente a arribar a la conclusión del presente
trámite.
JUAN PEREZ, DNI xxxxxxxx, con domicilio real en la calle xxxxxxxx, Partido de la Matanza, Provincia de
Buenos Aires, junto al Letrado que me patrocina, la DRA. CAMPOS, JESICA ELIZABETH, T. 8, F. 113, CALM,
con domicilio legal en Hipólito Yrigoyen xxxxxxxx, localidad: San Justo, Partido: La Matanza, Provincia de
Buenos Aires, cel. xxxxxxxx, a los efectos de la apelación del expediente N° xxxxxxxx tramitados por ante
esta Comisión Médica con asiento en la Morón ante Ud. me presento y digo:
1. OBJETO: APELACIÓN
Que vengo en tiempo y forma a interponer recurso contra el dictamen médico N° 236046/2017 de
fecha 21 de febrero del 2018 por causar gravamen irreparable y ser injusta.
2. EXPRESA AGRAVIOS
Vengo a expresar los agravios de mi patrocinado contra el dictamen médico recurrido, y en mérito a las
consideraciones de hecho y de derecho que seguidamente paso a exponer:
Causa agravios a mi parte que la determinación de incapacidad sea en un porcentaje menor al que
corresponde al agraviado.
En el presente caso no estamos evaluando solamente la lesión en sí, sino también la incidencia en la
persona del lesionado.
Por otra parte, la determinación de incapacidad es incompleta a tenor de que el actor no fue evaluado
en su plenitud a los efectos de determinar, no solamente la incapacidad que es mayor, sino que
tratamiento se requieren para una mejor curación del trabajador. Evidentemente el carácter de la
incapacidad permanente en un 5% es insuficiente para cubrir la incapacidad del actor.
No obstante ello, hay que tener en cuenta que la incapacidad es superior según surge de la pericial
médica de parte realizada por el DR. JUAN CARLOS DUARTE.
Uno de los puntos que no se ha sido tenido en cuenta fue EL FACTOR DE PONDERACIÓN DE
RECALIFICACIÓN PROFESIONAL que por circunstancias alusivas exclusivamente al accidente no podrá
seguir desarrollando el actor las mismas tareas ameritando claramente una REUBICACIÓN LABORAL
conforme a su incapacidad laborativa que como se desprende del dictamen médico se establece un 0% es
decir no se ha evaluado en lo más mínimo. Que de acuerdo al Decreto 659/96, en la parte que refiere a los
factores de ponderación y concretamente al referido al de “reubicación laboral”, se señala expresamente
que: “En el caso de las posibilidades de reubicación laboral, se considera que la variable que mejor
aproxima las posibilidades de reubicación laboral es la recalificación del individuo. La categorización en
función de la recalificación del individuo se realiza en función de “si amerita” o “no amerita” recalificación.
La división en estas categorías se realiza a los fines de asimilar las \”mayores posibilidades de reubicación
laboral” con el “no ameritar recalificación” y a las “menores posibilidades de reubicación” con el “ameritar
recalificación”. “Sobre este punto la comisión no se expidió sobre porque considera que no amerita
recalificación profesional, solo DETERMINA UN PORCENTAJE DE 0% SIN DAR NINGÚN TIPO DE
ACLARACIÓN Y FUNDAMENTO. Conforme al dictamen médico no se fundamenta en forma concreta y clara
como arriba a dicha conclusión. Se solicita que la COMISIÓN MÉDICA CENTRAL pueda expedirse sobre este
factor de ponderación que no ha sido evaluado como corresponde por la COMISIÓN MÉDICA interviniente.
“La ecuación financiera que se realiza para determinar un resarcimiento, debe colocar a la víctima o a
sus derecho-habientes en la misma o lo más parecida posible situación a la que se encontraban antes de
sufrir el daño, desiderátum de toda reparación de este tipo (P.S. 1995 –I– 161/166, Sala I CC0001 NQ, CA
614 RSD-161-95 S 23-3-95, JUBA). El actor ingreso a laborar a las órdenes de su empleador sano y en la
plenitud de su potencia laborativa del propio dictamen se ha arribado que no hay preexistencias; luego y
por el hecho y en ocasión del trabajo, el actor ha sufrido un gravísimo accidente que le ha disminuido su
capacidad laborativa, esa incapacidad es la que se solicita que sea adecuada al estado de incapacidad
actual del actor. Como consecuencia del accidente, el actor ha visto sensiblemente disminuida su capacidad
laborativa por un gravísimo accidente de trabajo, y por ello acorde a la normativa laboral aplicable que
justo es peticionar se le reconozca el derecho a una indemnización justa y acorde a su estado de salud.
En síntesis el actor padece en la actualidad de severas secuelas provocadas por la fractura del maléolo
externo peroné que compromete el maléolo tobillo y con fractura de maléolo peroneo derecho consolidado.
Los signos y síntomas que padece el actor están dados por múltiples factores corporales que a diario se
exteriorizan. Ya sea por los fuertes dolores musculares, por los dolores de cabeza, por la impotencia de
poder desplazarse en forma independiente, de poder jugar al futbol; experimente una sensación de ahogo
y llanto, es la impotencia del hombre trabajador que nada más podrá hacer para ganarse el sustento
diario. LOS EFECTOS POST TRAUMÁTICOS DE LA INCAPACIDAD LABORATIVA DEL TRABAJADOR TAMPOCO
HAN SIDO MERITUADOS.
Además del pago de la indemnización, el recurrente deberá contar con un tratamiento de por vida.
Porque –no se requiere de la ciencia médica para entender– que este tipo de lesiones exige un cuidado
físico especial. Más aun cuando la persona lesionada es un trabajador que debe –necesariamente– no
solamente caminar a diario, sino que desplazarse a través de sus piernas como único medio de
desplazamiento. Retiró, no es lo mismo una lesión padecidas por quien es oficinista y ningún esfuerzo físico
debe realizar para cumplir con el débito laboral como por quien requiere exclusivamente el uso de su
fuerza física para cumplir sus obligaciones contractuales.
Es irrazonable e inequitativa, por afectarse el derecho a la igualdad, de la indemnización justa, de la
propiedad, el monto de incapacidad y que la Comisión Médica limite su actuación a un baremo que es
insuficiente para cubrir las contingencias padecidas por el actor y los efectos que a presente padece y
futuro lo padecerá a consecuencia del accidente de trabajo.
La jurisprudencia ha dicho que no existe parámetro o baremo cuya aplicación resulte obligatoria
(C.Nac.Trab., Sala 10, 26/03/2001, “Carbonel, Pablo A. v. Con Ser SA”).
Porque precisamente la idea de reparación integral no puede descansar en odiosas limitaciones si la
misma es insuficiente para lograrla.
También ha dicho la jurisprudencia que los baremos tienen un valor indiciario (C.Nac.Trab., Sala 10,
26/03/2001, “Carbonel, Pablo A. v. Con Ser SA”).
Debido a la actividad que desarrolla el recurrente, el esfuerzo físico agrava la situación de su accidente.
Porque no solamente es el presente lo que preocupa al actor sino su agravamiento día a día. Por otra parte
al determinar la incapacidad no se toma en cuenta el factor de ponderación, el tipo de actividad y la
recalificación laboral.
3. PERICIA MÉDICA DE PARTE:
Se acompaña pericia médica de parte del Dr. Suarez donde se establece un porcentaje de incapacidad
del 15%. Habiéndosele reconocido un 5% de incapacidad laborativa se reclama la diferencia del 10% por
los argumentos relatados anteriormente, debiendo merituarse los efectos postraumáticos del actor: dolor
continuo, hormigueos, edema que aumenta cuando el trabajador camina mucho, dolor en la
hiperextensión. Debe tenerse en cuenta que el dictamen médico no menciona en modo alguno que al
tratarse de articulaciones de mucho movimiento el paciente al caminar realiza importantes movimientos de
hiperextensión y soporte el peso del cuerpo lo que provoca los efectos postraumáticos descriptos. Tampoco
se indica el tratamiento que debe continuar el mismo pues sabido es con dicha incapacidad el mismo
deberá efectuar un tratamiento continuo para disminuir los efectos postraumáticos que el mismo padece y
padecerá de por vida.
4. INTRODUCE CUESTIÓN FEDERAL:
A todo evento para el caso de un decisorio contrario a esta parte formulo la reserva del caso federal,
por pretensa violación al derecho de trabajar (art. 14 bis, C.N. y art. 30, Const. Provincial), a percibir una
retribución justa y demás rubros amparados por nuestra C.N. (art. 14 bis) y Constitución Provincial (art.
31), de la igualdad ante la ley, debido proceso, de la garantía de intangibilidad de la defensa en juicio (art.
18, C.N.) y en los términos de los arts. 14 y 15 de la ley 48. Dejando expresa remisión al derecho
expresado y al que surja del relato de los hechos, introduciendo la cuestión federal en forma expresa y
positiva.
En esencia se viola el derecho de trabajar, de gozar del fruto del trabajo, etcétera.
Es por ello se introduce este recurso por si en cualquier instancia ordinaria medie sentencia, total o
parcialmente, en contra al derecho de mi parte postulado en todo el continente de éste escrito.
5. PETITORIO:
Por todo lo expuesto solicito:
1) Me tenga por expresados los agravios en tiempo y forma propios;
2) Oportunamente, se haga lugar al recurso y revoque el dictamen recurrido, con costas.
3) Se tenga presente la introducción del caso federal.
Proveer de conformidad,
Será Justicia.
1. MODELO DE DEMANDA
POR REPARACIÓN INTEGRAL CONTRA EL EMPLEADOR EN SUBSIDIO SE DEBEN RECLAMAR LAS
PRESTACIONES SISTÉMICAS, YA QUE EN CASO DE NO PROSPERAR LA ACCIÓN CIVIL POR NO
HABERSE PODIDO ACREDITAR ALGUNOS DE LOS PRESUPUESTOS DE RESPONSABILIDAD CIVIL, SE
DEBERÁN ABONAR LAS PRESTACIONES SISTÉMICAS
(adaptable tanto para Nación como para la Provincia de Buenos Aires, aplicable para las tres contingencias:
accidente de trabajo, enfermedad profesional listada o no listada y accidente in itinere).
Tener presente que en los casos que se pretenda iniciar demanda por reparación integral también se
debe agotar la instancia previa administrativa. Para el hipotético caso de que no hayamos transitado el paso
previo y obligatorio de comisiones médicas deberemos formular todos los planteos de
inconstitucionalidades de los arts. 1°, 2° y 3° de la ley 27.348 sabiendo que en el ámbito de Capital Federal
las posturas en cuanto a su constitucionalidad están muy divididas lo que quedara a criterio de cada
juzgador respecto de los 80 juzgados laborales existentes y de las 10 salas departamentales. En la Provincia
de Buenos Aires sí o sí se deberá agotar la instancia administrativa dado el fallo “MARCHETTI” de la
SCBA.
RECORDAR QUE EN LA PROVINCIA DE BS. AS. DEBEMOS INCLUIR EL SUMARIO CON EL NOMBRE
DEL ACTOR Y DEL DEMANDADO, EL MONTO RECLAMADO, LA MATERIA, LA DOCUMENTACIÓN
QUE ACOMPAÑAMOS, la cual debemos individualizarla en forma pormenorizada y acompañar el pliego
de posiciones en sobre cerrado siendo el momento procesal oportuno para acompañar dicha prueba
confesional junto con la interposición de la demanda, por lo que sino acompañamos el citado pliego o no
formulamos algunas posiciones con el derecho a ampliarlas, dicha prueba se perderá, esto no sucede en el
ámbito de Nación donde se puede iniciar la demanda y ofrecer toda la prueba o bien se puede iniciar la
demanda y diferir el ofrecimiento de la prueba para la oportunidad del traslado de la contestación de
demanda, debe siempre hacerse la expresa reserva de que la misma se ofrecerá en el segundo traslado que
se le confiere al actor.
SUMARIO.
ACTOR: JORGE PEREZ
DEMANDADOS: EMPRESA S.A y EMPRESA S.R.L.
MATERIA: ENFERMEDAD PROFESIONAL
MONTO: $ 5.143.830,27 CINCO MILLONES CIENTO CUARENTA Y TRES MIL OCHOCIENTOS TREINTA
MIL CON VEINTISIETE CENTAVOS o lo que en más o menos determine V.S. en base a las medidas
probatorias a realizarse en autos.
DOCUMENTAL ACOMPAÑADA:
Copia de DNI ACTOR (1)
Constancia de expediente administrativo iniciado por RECHAZO POR ENFERMEDAD NO LISTADA
EXPEDIENTE 154890/19(1).
Acta de audiencia médica COMISIÓN MÉDICA RAMOS MEJÍA.
Dictamen médico COMISIÓN MÉDICA RAMOS MEJÍA.
4 constancias médicas en copias (4).
2 constancias MEDICAL LABOR MEDICINA LABORAL copias (2).
1 constancia médica en copia expedida por la CLÍNICA MODELO DE MORÓN (1). COPIA
10 TELEGRAMAS ORIGINALES (10). COPIAS
6 CARTAS DOCUMENTOS ORIGINALES (4). COPIAS
RECIBOS DE SUELDOS ORIGINALES (12).
7 CONSTANCIAS EN COPIAS DE MEDICAMENTOS QUE TOMA EL ACTOR DE LA FARMACIA ARAMBURU.
(7)
1 PERICIAL PSICOLÓGICA DE PARTE REALIZADO POR LA LICENCIADA EN PSICOLOGÍA PAMELA
FRAPPA (1).. ORIGINAL
BONO. IUS PREVISIONAL. COPIAS: 2 DE TRASLADO.
INICIA DEMANDA POR REPARACIÓN INTEGRAL POR ENFERMEDAD PROFESIONAL. PLANTEA
INCONSTITUCIONALIDADES. AGOTAMIENTO DE INSTANCIA ADMINISTRATIVA.
EXCMO. TRIBUNAL:
JORGE PEREZ, DNI 21.000.000, con domicilio real en la calle Paso 1500, Localidad de Ramos Mejía,
Partido de la Matanza, Provincia de Buenos Aires, bajo el patrocinio letrado de la DRA. CAMPOS, JESICA
ELIZABETH, T° 8, F° 113, CALM, Monotributista CUIT 27-3439900-5, domicilio constituido en Hipólito
Yrigoyen 2120, Localidad de San Justo, Partido de La Matanza, Provincia de Buenos Aires, domicilio
electrónico [email protected] al Excmo. Tribunal respetuosamente me presento y
digo:
SCL 90 R
DIAGNÓSTICO PRESUNTIVO
De las sucesivas entrevistas diagnósticas (libres), las pruebas psicométricas y proyectivas
administradas al Sr. PEREZ es posible inferir que el mencionado, según el DSM –IV podría estar
atravesando un:
F41.0, Trastorno de pánico (ansiedad paroxística episódica). (CIE 10):
• Aparición temporal y aislada de los siguientes síntomas, que se inician bruscamente y alcanzan su
máxima expresión en los primeros 10 min:
– 1. Palpitaciones, sacudidas del corazón o elevación de la frecuencia cardiaca (refiere haber sufrido
presión alta además de palpitaciones).
– 2. Sudación (presenta el Sr PEREZ, refiere que le sudan las manos).
– 3 Temblores o sacudidas.
– 4. Sensación de ahogo o falta de aliento (presenta el Sr PEREZ).
– 5 Sensación de atragantarse.
-6 Opresión o malestar torácico.
– 7. Náuseas o molestias abdominales.
– 8. Inestabilidad, mareo o desmayo (síntoma presente en el Sr. PEREZ).
– 9 Desrealización (sensación de irrealidad) o despersonalización (estar separado de uno mismo).
– 10. Miedo a perder el control o volverse loco (refiere en la entrevista “tener la cabeza rota).
– 11. Miedo a morir.
– 12. Parestesias sensación de entumecimiento u hormigueo (presenta el Sr. PEREZ).
– 13. Escalofríos o sofocaciones.
Tratamiento-Duración El tratamiento para el padecimiento psíquico del evaluado deberá ser combinado.
Por una parte se recomienda una evaluación psiquiátrica y por otra parte un tratamiento de psicoterapia
semanal.
Costo: El costo del tratamiento es variable, el mismo puede ser gratuito en caso de que hubiese
disponibilidad en los establecimientos de salud pública, o un costo de alrededor de $ 1000 por sesión en
consultorio privado.
Se recomienda una evaluación neurológica debido a los hallazgos obtenidos en el Test de Bender y a
los resultados del Test de Raven que resultan llamativos tratándose de un sujeto que alcanzo un nivel de
estudios terciarios.
ACTUALMENTE EL ACTOR ESTA MEDICADO CON TRATAMIENTO PSIQUIÁTRICO Y PSICOLÓGICO
PERMANENTE, TOMA CLONAZEPAN DE 2 MG POR DÍA, MEDIA A LA MAÑANA Y MEDIA A LA NOCHE,
ANAFRANIL DOSIS DE 25 MG A LA NOCHE Y QUETIAPINA DE 25 MG A LA NOCHE. SE ACOMPAÑA RECETA
COMO DOCUMENTAL.
VIII. SECUELAS
Como consecuencia del siniestro tanto la faz física como la psíquica del actor se han visto dañadas en
forma parcial y permanente. Esta merma en su capacidad laborativa y los daños psicofísicos que padece
han causado daños materiales e inmateriales pretendiendo su reparación equitativa y justa a la luz de los
precedentes de la CSJN (CASTILLO, AQUINO, DIAZ, MILONE, TORILLO, etc.) conforme el principio alterum
non laedere de rango constitucional., En efecto al daño emergente se suman el lucro cesante (perdidas de
ganancias), el daño psíquico, los gastos médicos y de traslado el daño moral, la pérdida de chance y el
proyecto de vida más los daños punitivos que VE estipule.
TOTAL $ 387.693,22
Resultados:
Vn: 0.34681657
a: 196875.4125
n: 27
i: 4%
C (capital): $ 3.214.893,93
F. PROYECTO DE VIDA.
El vigente Código Civil y Comercial ha incorporado como nuevo daño resarcible el daño al proyecto de
vida. Efectivamente, su art. 1738 dispone: “La indemnización comprende la pérdida o disminución del
patrimonio de la víctima, el lucro cesante en el beneficio económico operado de acuerdo a la probabilidad
objetiva de su obtención y la pérdida de chances. Incluye especialmente las consecuencias de la violación
de los derechos personalísimos de la víctima, de su integridad personal, su salud psicofísica, sus afecciones
espirituales legítimas y las que resultan de la interferencia en su proyecto de vida” (lo resaltado en negrita
me pertenece).
Pero, ¿Qué entendemos por proyecto de vida? .El daño al proyecto de vida fue abordado por la Corte
Interamericana de Derechos Humanos por primera vez en la sentencia de reparaciones del caso Loayza
Tamayo. En dicho caso, la Corte Interamericana expuso su propia concepción sobre este instituto jurídico,
al establecer que tal daño implica la pérdida o el grave menoscabo de oportunidades de desarrollo
personal, en forma irreparable o de muy difícil reparación.
La doctrina señalada asocia el proyecto de vida al concepto de realización personal, que a su vez se
sostiene en las opciones que el sujeto pueda tener para conducir su vida y alcanzar el destino propuesto.
Resumiendo podríamos decir que la base del proyecto de vida es la expresión y garantía de la libertad. Si
el ser humano no es libre para poder planear y realizar sus actos, bajo ningún concepto podrá proyectar el
curso de su vida, pues si carece de tales atributos su fin último será de imposible cumplimiento. Por tanto,
el menoscabo o supresión de ellos implica la reducción objetiva de la posibilidad de proyectar su destino, y
en consecuencia esa circunstancia no puede ser convalidada por el ordenamiento jurídico internacional, en
especial por aquel que pretenda proteger y proyectar los derechos básicos inherentes a toda persona
humana. Siguiendo con el tratamiento que la Corte Interamericana dio al instituto jurídico que aquí se
esboza, en su sentencia deja asentado que ese proyecto de vida lesionado no conlleva que
indubitablemente hubiera acontecido, sino que se vincula más con que probablemente, dentro del curso
natural y previsible de desenvolvimiento de la persona, el sujeto hubiera alcanzado ese proyecto
previamente fijado.
En definitiva, la Corte Interamericana decidió incluir al daño de proyecto de vida dentro de los
denominados “conceptos jurídicos indeterminados”. Todo ser humano, todo individuo libre, vive
proyectándose metas, caminos, fines, acerca de los cuales, en menor o mayor medida intentará alcanzar o
cumplir. En dicha línea de pensamiento, podemos inferir que existen una infinidad de enfoques o
“proyectos” que un ser libre puede tener y en ese sentido surge el interrogante respecto a si todos esos
proyectos deben ser reparados ante el daño sufrido o si por el contrario debe considerarse que todo ser
humano libre tiene un solo proyecto de vida y que el resto de las aspiraciones constituyen únicamente
planos secundarios de aquel considerado fundamental o supremo.
Esta situación no ha sido definida por la Jurisprudencia del Alto Tribunal Internacional con competencia
en materia de Derechos Humanos, quedando su tratamiento, por el momento, sólo en el plano doctrinario
y académico.
Recuerda el Prof. Carlos Fernández Sessarego que: “el proyecto de vida de cada persona se encuentra
condicionado a que se presente y se den dichas favorables condiciones, es decir, que ese proyecto se
encuentra íntimamente relacionado con la personalidad de cada ser humano”.
Ello significa que existe un proyecto de vida fácilmente perceptible por su notoriedad y que es la
columna vertebral del destino del sujeto, mientras que el resto de las proyecciones o aspiraciones que el
individuo tenga, serán complementos pues no responden al sentido de profunda vocación, sino más bien
representan necesidades para su cotidiana existencia. A estos proyectos la doctrina suele denominarlos
alternativos.
El conflicto se suscita en poder determinar cuál es el proyecto de vida supremo – por ponerle un
nombre – y cuál es alternativo, para poder asimilar si el daño que hipotéticamente la víctima pueda sufrir,
ha de ocasionar legitimación para el reclamo de resarcimiento o reparación por tal concepto.
Recordamos que de conformidad con la definición que se ha esbozado de proyecto de vida, el daño
debe tener una envergadura trascendental que conlleve una lesión no sólo a nivel psicosomático, sino que
debe afectar o incidir sobre el núcleo existencial de la persona. Esto conlleva que el perjuicio ocasionado
tendrá como consecuencia para el sujeto producirle un bloqueo en las ansias de lograr metas y objetivos
vitales vinculados con sus más acérrimas convicciones. Entonces si como resultado de un daño, el proyecto
de vida no se realiza, total o parcialmente, no es difícil percibir las consecuencias negativas que, en mayor
o menor medida, ha de sufrir su proyecto de vida.
En el caso “María Elena Loayza”, la Corte Interamericana formula en la sentencia un claro deslinde
conceptual entre estos diferentes daños para dejar expresa constancia que el “daño al proyecto de vida” es
una “noción distinta” a la de otros tipos de daños como el “lucro cesante “y el “daño emergente”. El
pronunciamiento de la Corte establece que el daño al proyecto de vida “ciertamente no corresponde a la
afectación patrimonial derivada inmediata y directamente de los hechos, como sucede en el daño
emergente”. Y, en lo que hace al “lucro cesante”, se señala en la sentencia que “mientras éste último daño
se refiere en forma exclusiva a la pérdida de ingresos económicos futuros, que es posible cuantificar a
partir de ciertos indicadores mensurables y objetivos, el denominado “proyecto de vida” atiende a la
realización integral de la persona afectada, considerando su vocación, aptitudes, circunstancias,
potencialidades y aspiraciones, que le permiten fijarse razonablemente determinadas expectativas y
acceder a ellas”. La diferencia del daño al “proyecto de vida” en relación con el llamado daño “moral” se
halla implícita en la sentencia de la Corte. En efecto, en ella se dedican tres autónomos rubros para tratar,
respectivamente, de los daños materiales (daño emergente y lucro cesante), del daño moral y del “daño al
proyecto de vida”. Para la Corte, por consiguiente, dichos daños son diferentes y no cabe confundirlos. El
“daño al proyecto de vida” lesiona el ejercicio mismo de la libertad ontológica del ser humano mientras que
el daño denominado “moral”, en cuanto pretium doloris, incide en el aspecto psíquico de la persona, más
precisamente en el emocional Se relaciona con la proyección y autorrealización personal de cada uno. Las
consecuencias de este tipo de agresiones originan no solo miedos, fobias, tendencia al retraimiento,
sentimientos de culpa, depresión, pesadillas, sino que trastocan de manera definitiva el modo en que
aprenderán a relacionarse en los diversos ámbitos de su vida.
Cuantificación del daño al Proyecto de Vida. Como hemos dicho la CIDH no se apresto a cuantificar el
daño en el caso “María Elena Loayza”, expuso su propia concepción sobre este instituto jurídico, al
establecer que tal daño implica la pérdida o el grave menoscabo de oportunidades de desarrollo personal,
en forma irreparable o de muy difícil reparación”. Estas situaciones, analizadas por el Alto Tribunal
Internacional, pueden determinar sin dudas los lineamientos que luego los tribunales internos de cada
Estado miembro adopten ante pleitos de esta naturaleza. No hay que olvidar que, por lo menos Argentina,
encontrándose adherida y sometida a los fallos de la Corte Interamericana de Derechos Humanos, se
encuentra obligada internacionalmente a acatar sus decisiones y en cierta medida a aplicarlas en su
derecho interno, si no quiere ser sometida a responsabilidad internacional. Y justamente así también lo ha
consagrado la Corte Interamericana al expresar que no se puede invocar una disposición de derecho
interno para no cumplir con obligaciones internacionales.
Es que la responsabilidad civil no puede ser empleada preponderantemente para la protección de
derechos e intereses puramente patrimoniales. Desde que la Constitución Nacional claramente entroniza a
la dignidad de la persona humana como fundamento esencial de la organización republicana que estatuye,
dispone de una serie de derechos humanos entre los que se cuentan los de la personalidad, por lo que se
debe concluir que el valor del ser es superior al valor del tener. Siempre que medie una ofensa a los
derechos humanos, debe el derecho dar una eficiente respuesta penal, administrativa o civil. El derecho de
responsabilidad civil puede y debe formar parte de esa respuesta. Se reclama un 10% que asciende a la
suma de $ 321.489,39 o lo que en más o menos resulte de las probanzas de autos.
G. DAÑO PUNITIVO
Quizás un hito interesantísimo en este devenir, lo constituya la introducción de la figura del daño
punitivo, establecido en el art. 52 bis de la ley 24.240 en su texto por ley 26.361. Allí se preceptúa que “al
proveedor que no cumpla sus obligaciones legales o contractuales con el consumidor, a instancia del
damnificado, el juez podrá aplicar una multa civil a favor del consumidor, la que se graduará en función de
la gravedad del hecho y demás circunstancias del caso, independientemente de otras indemnizaciones que
correspondan. Que se constituye en un “mecanismo eficaz que apunta a proteger la vida, la salud, y lo
demás derechos personalísimos de los consumidores”.
Solicito a V.E. la aplicación del Daño Punitivo, fijando una indemnización en beneficio de la actora
debido a que la misma en su faz de consumidora y la demandada de proveedora de bienes y servicios, han
contratado, por lo que la actora ha comprado un producto y contratado un servicio, pagando, con el fin de
gozar del mismo junto a su familia y grupo social de pertenencia, por lo que está amparado por la Ley
24.240 de Defensa del Consumidor.
La Ley de Defensa del Consumidor –Nº 24.240– incorporó al derecho positivo nacional la figura del
daño punitivo, que define de este modo en el art. 52 bis: “Daño Punitivo. Al proveedor que no cumpla sus
obligaciones legales o contractuales con el consumidor, a instancia del damnificado, el juez podrá aplicar
una multa civil a favor del consumidor, la que se graduará en función de la gravedad del hecho y demás
circunstancias del caso, independientemente de otras indemnizaciones que correspondan”.
El tribunal tiene atribuciones para aplicar una multa civil a quien actúa con grave indiferencia respecto
de los derechos ajenos o de los intereses de incidencia colectiva. Su monto se fija tomando en
consideración las circunstancias del caso, en especial, los beneficios que aquel obtuvo o pudo haber
obtenido con su conducta y tiene el destino que le asigne el tribunal por resolución fundada.
Los daños punitivos han sido definido como “sumas de dinero que los tribunales mandan a pagar a la
víctima de ciertos ilícitos, que se suman a las indemnizaciones por daños realmente experimentados por el
damnificado, que están destinados a punir graves inconductas del demandado y a prevenir hechos
similares en el futuro, como es el caso de autos, siendo lo que se sanciona no es el daño en sí mismo, sino
en todo caso, la conducta del dañador.
Del concepto, extraemos tres notas características de la figura, que podemos elevar a la categoría de
requisitos, sin perjuicio de los que surgen de la Ley de Defensa del Consumidor.
Las exigencias generales para poder reclamar el daño punitivo serían:
a) La existencia de una víctima del daño;
b) La finalidad de sancionar graves inconductas;
c) La prevención de hechos similares para el futuro.
Resulta, entonces, necesario que alguien haya experimentado un daño injusto, es decir, la figura de los
daños punitivos tiene cabida en el ámbito de la responsabilidad por daños.
Como segundo requisito, sería imprescindible que exista una grave inconducta, que es lo que se quiere
sancionar; o que se haya causado un daño obrando con malicia, mala fe, grosera negligencia, deben
existir, como expresa Pizarro, circunstancias agravantes relativas al dañador. Y tal como se desprende de
los hechos narrados y de las pruebas presentadas y a producir, la demandada sin intención de respetar lo
convenido con la actora –violando el pacta sum servanda–, violando la propia ley para las partes, y
avasallando los principios generales del derechos como el la buena fe, de forma totalmente consiente y
maliciosa se ha aprovechado de una situación existente y en total inconducta ha despojado de los bienes a
la actora, sin importarle ni su vida familiar ni su honor, solamente se ha conducido con el fin de lucrar a su
favor con total desaprensión de los derechos de la actora.
Como último requisito, no puede dejar de reclamarse como aquella finalidad contenida en el instituto:
la necesidad desterrar este tipo de conductas, es decir, se pretende disuadir ulteriores hechos análogos. En
otras palabras, lo que se intenta es evitar que esa conducta que aparece reprobada pueda ser reincidente,
con más razón si se detecta que a las empresas jurídicas o bien las personas humanas, infractoras les
resulta más lucrativo indemnizar a aquellos damnificados que puntualmente han reclamado la aplicación de
la ley, que desistir de su práctica lesiva.
Es por ello que la finalidad perseguida con esta particular especie de sanción, no es solo castigar un
grave proceder, sino también prevenir –ante el temor que provoca la multa– la reiteración de hechos
similares en un futuro. También, contribuye –como sostienen varios autores– al desmantelamiento de los
efectos de ciertos ilícitos. La idea es que “frente al riesgo de sufrir la sanción, deje de ser económicamente
atractivo enriquecerse a costa de vulnerar derechos ajenos.
Así, la figura del daño punitivo ha sido prevista por la ley, teniendo en miras:
1º) Sancionar inconductas graves.
2º) Prevenir futuras inconductas semejantes (por temor a la sanción).
3º) Restablecer el equilibrio emocional de la víctima.
4º) Reflejar la desaprobación social frente a las graves inconductas.
5º) Proteger el equilibrio del mercado.
6º) Desmantelamiento de los efectos de ciertos ilícitos.
Siguiendo en todo este punto a Pizarro, podemos decir que muchas veces las vías resarcitorias
habituales no resultan suficientes para estos fines “principalmente, en aquellos supuestos en los cuales el
dañador obtiene un beneficio, buscado a través de la comisión del ilícito, aún después de pagar las
indemnizaciones pertinentes.
Entendemos que las indemnizaciones o daños punitivos solo proceden en supuestos de particular
gravedad, calificados por el dolo o la culpa grave del sancionado o por la obtención de enriquecimientos
indebidos derivados del ilícito o por un abuso de posición de poder, muchas veces varios o todos de estos
presupuestos combinados particularmente cuando ella evidencia menosprecio grave por derechos
individuales o de incidencia colectiva (como se da en esta causa)
Por lo expresado, y a sabiendas que la petición de este daño de ser por la parte, es que solicitamos a
V.E. disponga la aplicación de la sanción a favor del consumidor. Y debido a que V.E. tiene la facultad
discrecional de dicha aplicación y la fijación de su monto, solicitamos a V.E. que interprete a través de su
sana critica que se reúnen las condiciones generales de la figura, por lo que deberá aplicar la sanción, y la
misma deberá ser en su máximo legal previsto o bien de forma ejemplificadora ya que el obrar malicioso
de la demandada es visible y claro tal como se desprende de la prueba, y con el fin de que la misma cese
con su mala fé en su actuar, todo con miras de que no se repita en otros consumidores, por lo que se pide
la protección de los derechos de los consumidores en general.
La legislación confiere al juez la posibilidad de imponer una multa civil a favor del damnificado, que se
graduará en función de la gravedad del hecho y circunstancias del caso, independientemente de otras
indemnizaciones que correspondan. La gravedad debe ser apreciada, teniendo en cuenta las circunstancias
del caso: el tipo de producto o servicio, la alteración, el tipo de consumo, a quién está destinado, la
cantidad, etc. Es por ello que queda librada a la apreciación judicial, puesto que no se pueden establecer
reglas fijas al respecto. Por otra parte, la amplitud que tiene el juez para determinar dicha multa permitirá
adecuar la solución a las circunstancias del caso. El desarrollo y las características de la conducta
incumplidora merecen entonces ser valorados para la cuantificación.
De manera muy adecuada a los fines del instituto del daño punitivo, la sanción debe guardar
proporción con la falta cometida y que se pretende sancionar. En consecuencia, el juez debería evitar
penas ínfimas, meramente simbólicas, con el fin hacer cesar en quien recae la misma su actitud maliciosa
y así evitar repetir ante casos futuros.
La equidad como regla para establecer los montos: sin perjuicios que habrá casos en los que todos
estos criterios puedan resultar insuficientes; nosotros pensamos que la regla de la equidad debe ser un
elemento que tenga incidencia. Podríamos expresarlo así: ni una sanción pecuniaria tal alta que parezca
una confiscación arbitraria ni tan baja que por insignificante no cause efecto alguno en el sujeto obligado:
que sea la equidad la base de la estimación. Ubicar la equidad en el lugar preciso, que es cuando juega con
máximo espacio, la discrecionalidad del juzgador. Se ha dicho en tal sentido, que no obstante una fuerte
mirada hacia el perjudicado, “el juez no puede prescindir de la situación de un dañador no intencional o
doloso... El derecho no es indiferente a la incidencia que el pago del resarcimiento puede originar en el
causante del perjuicio y en su familia. Se busca, por esta vía, evitar su ruina, el quiebre de sus proyectos,
el vaciamiento de sus sueños.
Si bien ello es característico de la naturaleza sancionatoria (no resarcitoria) de la multa civil, la ley
aclara expresamente que esta sanción se impondrá “independientemente de otras indemnizaciones que
correspondan”.
Jurisprudencia
En diversos fallos, la Cámara Nacional de Apelaciones en lo Civil, estableció que debe existir una
exigencia a la gravedad en la conducta del sancionado estableciendo que “El grave reproche a la conducta
del dañador es el principal requisito para que proceda la figura de los daños punitivos”.
También, la Cámara Primera de Apelaciones en lo Civil y Comercial de Córdoba ratificó la procedencia
de la figura del daño punitivo, prevista por la Ley de Defensa del Consumidor (LDC, Nº 24.240), como uno
de los ítems que deberá indemnizar, además del daño emergente y del daño moral, el propietario de una
empresa fabricante de muebles a medida, por haber incumplido con una entrega en las condiciones en que
se había pactado. El tribunal rechazó el recurso de apelación promovido por el demandado (en su carácter
de dueño de la firma “Todo en algarrobo”) y por ende, confirmó la sentencia, dictada en primera instancia
por el juez Leonardo González Zamar (a cargo del Juzgado en lo Civil y Comercial de 49ª Nominación).
Dicho magistrado había condenado al propietario de la empresa a pagar por el daño punitivo, más el
concepto de daño emergente; conjuntamente por daño moral. La causa tuvo como origen la demanda
entablada por quien había encargado la fabricación de un mueble de madera para cocina (con
determinadas medidas) y, en la ocasión, había entregado el consumidor una suma de pesos cuenta del
precio, pese a lo cual y a numerosos reclamos, no logró que le entregaran lo convenido.
El vocal Guillermo P. B. Tinti, tras precisar que “la demandada tuvo un trato desconsiderado hacia su
cliente, el que se revela en los reclamos infructuosos que debió realizar y los meses que transcurrieron sin
que la firma diera una respuesta a su petición”, consideró que era pertinente la aplicación del art. 52 de la
Ley de Defensa del Consumidor (LDC), cuyo art. 52 bis recepta la figura del daño punitivo que, más allá de
la denominación, “no sanciona el daño en sí mismo, sino la conducta del dañador”. “Los daños punitivos
han sido definidos como sumas de dinero que los tribunales mandan a pagar a la víctima de ciertos ilícitos,
que se suman a las indemnizaciones por daños realmente experimentados por el damnificado, que están
destinados a punir graves inconductas del demandado y a prevenir hechos similares en el futuro”, esgrimió
el magistrado, a quien se adhirió su par, Julio C. Sánchez Torres. Luego, el camarista fijó cuáles son los
requisitos para que proceda la indemnización por daño punitivo:
1) la existencia de una víctima.
2) La finalidad de sancionar graves inconductas.
3) La prevención de hechos similares en el futuro. “Se persigue así la necesidad desterrar este tipo de
conductas; es decir, se pretende disuadir ulteriores hechos análogos. En otras palabras, lo que se intenta
es evitar que esa conducta que aparece reprobada pueda ser reincidente, con más razón, si se detecta que
a las empresas infractoras le resulta más beneficioso económicamente indemnizar a aquellos damnificados
que puntualmente han reclamado la aplicación de la ley, que desistir de su práctica lesiva”, argumentó.
Asimismo, el vocal aseveró que: “los jueces deben ser en extremo prudentes y cuidadosos en el
momento de establecer la sanción por daño punitivo”, razón por la que precisó que: “algunas reglas que
pueden tenerse en cuenta para fijar el importe son: que la sanción guarde proporcionalidad con la
gravedad de la falta, considerar el valor de las prestaciones o la cuantía del daño material, el caudal
económico de quien debe resarcir el daño, y siempre la equidad como regla.
Jurisprudencia: TRIBUNAL DE TRABAJO N° 4 DE MORÓN
“EL TRABAJADOR DENTRO DEL RÉGIMEN DE DEFENSA AL CONSUMIDOR REPRESENTA UN CASO
EVIDENTE DE USUARIO HIPERVULNERABLE”. (Dra. Alcolumbre). En un formidable voto de la Jueza María
Gabriela Alcolumbre, el Tribunal de Trabajo Nro. 4 de Morón. Otorgó dictar una SENTENCIA POR DAÑO
PUNITIVO conforme el art. 52 Bis de la Ley del Consumidor (24.240), ante la omisión del tratamiento por
parte de la Aseguradora de Riesgos Federación Patronal Seguros S.A.
El fallo además ordenó la reinstalación del trabajador despedido hace 9 años, el pago de los salarios
caídos, la indemnización por Daño Moral y lo novedoso, considerar al “LOS TRABAJADORES COMO
USUARIOS INDIRECTOS DEL SISTEMA DE SALUD”. Por ende, APLICA LA LEY DE DEFENSA AL
CONSUMIDOR. Autos: “MUÑOZ JORGE ALBERTO C/ MEMBRANA ALUMANTEC S.R.L. Y OTRO/A S/
DESPIDO”, Expte. MO 18719-2013.
Se reclama que VS determine la aplicación de un monto por este rubro por lo que resulte de las
probanzas de autos.
En atención a los rubros reclamados y montos detallados precedentemente que se estiman
provisoriamente sujetos a la prueba a rendirse en autos especialmente la prueba pericial contable y médica
se reclama concretamente:
Coeficiente
Índice de
de Sueldo
PERIODO SALARIO actualizaci
actualizaci actualizado
ón
ón
MARZO
38.953,14 3.208,74 1.027 40.004,87
2018
FEBRERO
40.870,62 3.136,49 1.051 42.955,02
2018
ENERO
43.641,61 3.078,15 1.071 46.740,16
2018
DICIEMBRE
56.434,11 3.006,32 1.097 61.908,21
2017
NOVIEMBRE
41.425,16 2.992,14 1.102 45.650,52
2017
OCTUBRE
42.967,05 2.953,98 1.116 47.951,22
2017
SEPTIEMBR
39.982,23 2.873,15 1.148 45.899,60
E 2017
AGOSTO
42.168,28 2.823,33 1.168 49.252,55
2017
618.023,71/ 12:
TOTAL
$ 51.501,97
Se aclara que a los efectos del cálculo de la actualización mes a mes por RIPTE, se ha multiplicado el
salario de cada mes por un factor de actualización que surge de dividir el RIPTE correspondiente al mes de
la Fecha de la PMI que fue el 18 DE ABRIL DEL 2018 VALOR RIPTE: 3.298,55 por el RIPTE correspondiente
al mes del cálculo – Los valores de Ripte se toman de la tabla publicada por el Ministerio de Trabajo,
Empleo y Seguridad Social de La Nación, vía web. Por cuanto atendiendo a la incapacidad estimada para el
cálculo indemnizatorio se utiliza la fórmula establecida por la ley de riesgo del trabajo (L.R.T.).
Junio 2018.2,742%
Febrero 2019-3,914%
Total intereses desde fecha PMI abril del 2018 hasta la fecha en que se practica la liquidación mayo
2019: 55.707%
SE SOLICITA A V.S. APLIQUE LOS INTERESES MORATORIOS DEL ART 11, LEY 27.348 AL MOMENTO DE
DICTAR SENTENCIA.
El valor establecido es referencial y a los efectos de cumplir con la norma procesal, dado que el valor
obtenido deberá ser actualizado al momento del dictado de la sentencia al aplicar al V.I.B.M, el promedio
de la tasa activa anual vencida a treinta (30) días que determina el Banco de la Provincia de Buenos Aires
desde la fecha del infortunio de autos y hasta el momento de la sentencia –art. 12 inc. 2º, ley 24.557–.
XI. – SOLICITA SE APLIQUE art. 12 inc. 2º ley 24.557 (mod. por art. 11, Ley 27.348):
La ley 27.348 se halla estructurada en una primera parte con disposiciones netamente procesales, cuya
aplicación al caso de autos han sido arriba cuestionadas por afectar el orden constitucional tanto Nacional
como Provincial, –sin perjuicio de considerarlas no aplicables a estas actuaciones en razón de la
inconstitucionalidad que recae sobre la ley provincial 14.799–, y una segunda parte contenida en los títulos
II y III, en la cual contiene disposiciones de fondo que modifican la ley especial de riesgos del trabajo –
24.557– (con excepción de la disposición del art. 17º de carácter procesal). Siendo que las disposiciones
de la ley 24.557 por ser una ley nacional de fondo no requiere de adhesión alguna del poder constituyente
de la Provincia de Buenos Aires, por tratarse de una facultad delegada a la Nación, sus disposiciones son
plenamente aplicables al caso de autos – ello sin perjuicio de los planteos de inconstitucionalidad efectuado
contra los arts. 6 ap 1 y 2, 8 ap 3, 21,22 y 46 inc 1º de la misma y del art. 17, ley 27.348, los que
resueltos no serán aplicables por conculcar el orden constitucional, valla insuperable por cualquier norma
inferior al mismo –En tal inteligencia de ideas, el actual art. 12º inc 2º de la ley 24.557 (mod. por el art.
11, ley 27.348), reza: Desde la fecha de la primera manifestación invalidante y hasta el momento de la
liquidación de la indemnización por determinación de la incapacidad laboral definitiva, deceso del
trabajador u homologación, el monto del ingreso base devengará un interés equivalente al promedio de la
tasa activa cartera general nominal anual vencida a treinta (30) días del Banco de la Nación Argentina.
El artículo 20 de la ley 27.348 dispone que la modificación prevista al artículo 12 de la ley 24.557 y sus
modificatorias se aplicará a las contingencias cuya primera manifestación invalidante resulte posterior a la
entrada en vigencia de la presente ley.
El caso ad litem ocurrió en fecha 18 DE ABRIL DEL 2018 día que se produce la primer manifestación
invalidante.
La ley 27.348 se publicó en el Boletín Oficial en fecha 24 de Febrero del año 2017, entrando en
vigencia a los ocho días de su publicación el día 4 de marzo de 2017 –art. 5º, Código Civil y Comercial de
la Nación–. Por cuanto a los efectos del cálculo definitivo de la indemnización pretendida en autos
SOLICITO ordene actualizar el valor determinado, mandando aplicar al valor arriba establecido del V.I.B.M.
–el promedio de la tasa activa nominal anual vencida que aplica el banco de la Provincia de Buenos Aires–
sin perjuicio que la ley hable del banco de la Nación Argentina, es razonable que se aplique la tasa que fije
el banco estatal de la Provincia de Buenos Aires –.
A fin de no violar ninguna garantía constitucional sobre todo la defensa en juicio y la igualdad procesal
entre las partes y de esta manera evitar futuros planteos de nulidades resulta equitativo que aquel que se
encuentre en mejores condiciones deberá probar los hechos relativos a la pretensión en este caso del
trabajador o derechohabientes (caso de fallecimiento del trabajador). Asimismo se solicita a V.E comunique
a las partes que se aplicará la carga dinámica probatoria siendo el momento procesal oportuno el dictado
del auto de apertura a prueba. La norma del art. 1734 del Código Civil y Comercial, que se trata de una
norma de naturaleza procesal inserta en el Código sustancial, define la distribución de la carga de la
prueba siguiendo la tradicional línea del onus probandi adoptada en el art. 377 del Cód. Procesal Civil de la
Nación.
El Dr. Peyrano sostiene que “No es acertado incluir como facultad judicial que se podrá hacer saber a
una de las partes que deberá soportar el mayor esfuerzo probatorio. Varias razones nos han persuadido en
tal sentido a) nos preguntamos acerca de cuándo debe producirse tal comunicación y respecto, también de
cómo será el formato de ella (una audiencia por ejemplo). Se nos podría decir que la audiencia preliminar
del art. 360 del Cód. Proc. Civ. y Com. de la Nación tiene únicamente el nombre y muchas provincias
argentinas no han incorporado la figura de la audiencia preliminar.
Conforme el tenor del art. 1735 parecería que la realización de dicha comunicación debería ser anterior
a que se produzca la prueba porque de lo contrario no tendría explicación el contenido de su último
párrafo. Acontece que, en dicha oportunidad, muy difícilmente él pues podrá estar en condiciones de
valorar cuál de las partes se encuentra en mejores condiciones para probar, salvo la concurrencia de casos
muy estándares como sería el supuesto de una pretensión resarcitoria de una mala praxis quirúrgica.
Empero, son plurales los casos imaginables de reclamos en materia de responsabilidad civil que no son
susceptibles de un sencillo juicio a priori acerca de a quién le incumbe el peso probatorio, b) de seguro, la
comunicación que enjuiciamos deberá concretarse en una resolución judicial que, muy posiblemente sea
objeto de impugnaciones de toda taya (tachas de prejuzgamientos, cuestionamiento acerca de si la parte
sindicada como que está en mejores condiciones de probar verdaderamente es merecedora de dicho
emplazamiento, etc.), que favorecerían a litigantes maliciosos en su afán de entorpecer la marcha de los
procedimientos.
Y, además, debe destacarse que está por verse si la trascendencia de una solución influye sobre el
onus probandi no legítima, inclusive, su apelabilidad, con los consiguientes trastornos que ello acarrearía
para la tramitación de la causa; c) le preguntamos al lector acerca de si hoy un letrado puede considerarse
sorprendido por el hecho de que a su defendido, a quien se le imputa una mala praxis, se le haya aplicado
la doctrina de las cargas probatorias dinámicas. Sin embargo, cabe reconocer que un sector de la doctrina
se inclina por consagrar el deber funcional del magistrado de alertar a las partes acerca de que aplicará la
referida doctrina, aunque otro discrepa respecto de dicha visión de las cosas. Por nuestra parte, siempre
nos hemos pronunciado de manera desfavorable respecto de la práctica del aviso en cuestión. PEYRANO,
Jorge W., “La doctrina de las cargas probatorias dinámicas en el Proyecto de Código Civil y Comercial de la
Nación”, Revista de Derecho Procesal, 2013-1, Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, 2013, págs. 80/81.
El desplazamiento de la carga probatoria hacia quien está en mejores condiciones de probar tiene
recepción de nuestro Máximo Tribunal al decidir que las reglas atinentes a la carga de la prueba deben ser
apreciadas en función de la índole y características del asunto sometido a la decisión del órgano
jurisdiccional, principio éste que se encuentra en relación con la necesidad de dar primacía –por sobre la
interpretación de normas procesales– a la verdad jurídica objetiva, de modo que su esclarecimiento no se
vea perturbado por un excesivo rigor formal (CSJN, 20/8/96, E.D. 171-3611)”.
OFRECE PRUEBA: Se ofrecen las siguientes medidas de prueba:
1.A. DOCUMENTAL: Se ofrece la siguiente:
Copia de DNI ACTOR (1)
Constancia de expediente administrativo iniciado por RECHAZO POR ENFERMEDAD NO LISTADA
EXPEDIENTE 154890/19. (1).
1 Acta de audiencia médica COMISIÓN MÉDICA RAMOS MEJÍA.
1 Dictamen médico COMISIÓN MÉDICA RAMOS MEJÍA.
4 constancias médicas en copias (4).
2 constancias MEDICAL LABOR MEDICINA LABORAL copias (2).
1 constancia medica en copia expedida por la CLÍNICA MODELO DE MORÓN (1). COPIA
10 TELEGRAMAS ORIGINALES (10). COPIAS
6 CARTAS DOCUMENTOS ORIGINALES (4). COPIAS
RECIBOS DE SUELDOS ORIGINALES (12).
7 CONSTANCIAS EN COPIAS DE MEDICAMENTOS QUE TOMA EL ACTOR DE LA FARMACIA ARAMBURU.
(7)
1 PERICIAL PSICOLÓGICA DE PARTE REALIZADO POR LA LICENCIADA EN PSICOLOGÍA PAMELA
FRAPPA (1). ORIGINAL
BONO. IUS PREVISIONAL. COPIAS: 2 DE TRASLADO.
6) PERICIAL CALIGRÁFICA
En subsidio y para el supuesto de ser negadas las firmas puestas en los recibos y cartas documentos
adjuntadas o si fuesen agregados recibos atribuidos a la actora no coincidentes con los acompañados por
nuestra parte a autos que significaren cancelación total o parcial de los rubros reclamados en la demanda,
recibos cuyo contenido se deja desde ya impugnado se designe perito calígrafo a efectos que por los
procedimientos técnicos adecuados determine citación a formar cuerpos de escritura y rubricas bajo
apercibimiento de ley determine:
7) Si existe diferencia de antigüedad entre texto y rubricas atribuidas a la actora, identificándolas,
8) Si existen diferentes elementos escriturarios en un mismo instrumento, identificándolos.
9) Si existen intervenciones de distintas personas en un mismo instrumento precisando las mismas,
10) Si por el cotejo de cruces y superposiciones entre rubricas y textos es posible determinar que los
textos fueron agregados con posterioridad a las rubricas.
11) Cualquier otra investigación o cotejo tendiente a determinar la posible existencia de abuso en firma
en blanco.
12) Autoría de las firmas dubitadas atribuidas a la demandada.
7) PERICIAL CONTABLE.
Se designe perito contador único de oficio a efectos de que previa compulsa de la documentación
laboral, previsional y contable de la demandada informe:
12) Si la documentación y registros son llevados en regla con los requisitos de la ley, rubricados y
foliados con identificación del tipo de documentación cotejada, autoridad, fecha y numero de rubricación.
13) Fecha de ingreso y categoría profesional de la actora durante el vínculo.
14) Actividad de la demandada según surja de la documentación contable cotejada.
15) Tareas y lugar de trabajo de la actora identificando fuentes de información,
16) Cotejando el legajo médico, los exámenes médicos periódicos, las auditorías médicas, los informes
sobre hallazgos patológicos, etc., correspondientes a la actora exigidos por el art. 9 inc a ley 19.587 y sus
reglamentaciones indicara si a la actora se le han efectuado exámenes médicos periódicos en caso
afirmativo consignara fechas y resultado, de haber diagnóstico, indicara si el mismo fue notificado a la
actora y si se practicó el seguimiento de sus afecciones, cambiándole de labores, si surge que se han
estudiado los riesgos laborales de los distintos puestos de trabajo de la actora durante el vínculo.
17) Resultado del examen médico pre ocupacional efectuado a la actora indicando fechas, profesional
interviniente y número de registro de este como médico del trabajo.
18) Accidentes y enfermedades laborales sufridos por la actora durante el vínculo según surja de las
constancias de su legajo medico
19) Detalle de las inasistencias por motivos médicos que registrare la actora puntualizando fuentes,
fechas, causas y duración de las mismas.
20) Pagos efectuados a la actora en concepto de enfermedad o accidente indicando fechas y causas.
21) Practique liquidación para el supuesto de prosperar la demanda en todas sus partes con más tasa
activa.
22) Todo otro dato que el Sr. perito considere de interés.
IMPORTANTE: El perito deberá avisar previamente nuestra parte acerca de la fecha, hora y lugar de
realización de la pertinente compulsa (art. 469 CPCC).
8) PRUEBA CONFESIONAL: EN CABA: Se cite al demandado a absolver posiciones a tenor del pliego
que en sobre cerrado se acompañara oportunamente y a reconocer la documental que se adjunta,
reservándose el derecho previsto en el art. 413 del C.P.C.C.
XVI. DERECHO:
Fundo el derecho que me asiste en la Constitución Nacional y provincial, Declaraciones, Convenciones y
Pactos complementarios de derechos y garantías especialmente el Pacto internacional de derechos
económicos, sociales, culturales de 1966, en los arts. citados del Código Civil, L.C.T., Constitución
Nacional, doctrina y jurisprudencia aplicables al caso; Ley 24.557 y Ley 26.773 y Datos reglamentario
472/2014. Citados, decreto 49/2014, ley 24.240 y sus reformas 24.557, reformas y reglamentación, CCT,
y el Código Civil y Comercial de la Nación. A todo evento pido a V.S supla mis omisiones (iura novit curia).
Declaro bajo juramento que la presente acción no ha sido iniciada con anterioridad.
XIX. AUTORIZACIONES:
Se autoriza a la compulsa del expediente a la señorita xxx y a los Drees. xxx.…
XXI. PETITORIO
Por las razones precedentemente invocadas solicito a V.E.:
A). Se me tenga por presentado por parte y domiciliado constituido.
B). Se corra traslado de la presente por el término y bajo apercibimiento de ley.
C). Se tenga por ofrecida la prueba.
D). Se juramenta que la presente acción no se ha iniciado anteriormente (SOLO PARA NACIÓN SE
PRESTA JURAMENTO).
E). Oportunamente se haga lugar a la demanda en todas sus partes con expresa imposición de costas a
la demandada.
PROVEER DE CONFORMIDAD
SERÁ JUSTICIA
2. MODELO DE DEMANDA
POR REPARACIÓN INTEGRAL CONTRA LA ART O EMPLEADOR AUTOASEGURADO EN
SUBSIDIO SE DEBEN RECLAMAR LAS PRESTACIONES SISTÉMICAS, YA QUE EN CASO DE NO
PROSPERAR LA ACCIÓN CIVIL POR NO HABERSE PODIDO ACREDITAR ALGUNOS DE LOS
PRESUPUESTOS DE RESPONSABILIDAD CIVIL SE DEBERÁN ABONAR LAS PRESTACIONES
SISTÉMICAS
(adaptable tanto para CABA como para la Provincia de BS. AS. Aplicable para las tres contingencias:
accidente de trabajo, enfermedad profesional listada o no y accidente in itinere).
Tener presente que en los casos que se pretenda iniciar demanda por reparación integral, también se
debe agotar la instancia previa administrativa. Para el hipotético caso de que no se haya transitado el paso
previo y obligatorio de comisiones médicas, se deberá formular todos los planteos de
inconstitucionalidades de los arts. 1, 2 y 3 de la ley 27.348, sabiendo que en el ámbito de NACIÓN las
posturas, en cuanto a su constitucionalidad, están muy divididas, lo que quedará a criterio de cada
juzgador respecto de los 80 juzgados laborales existentes y de las 10 salas departamentales.
En la Provincia de BUENOS AIRES sí o sí se deberá agotar la instancia administrativa dado el fallo
“Marchetti”, SCBA. Asimismo dicho modelo puede utilizarse para demandar a la ART como al empleador
conjuntamente con fundamentos en las normas civiles (reclamo extrasistémico).
SUMARIO
ACTOR: GOMEZ, MARÍA
DEMANDADO: ASOCIART ART S.A
MONTO RECLAMADO: $ 7.185.332,89 o lo que en más o menos resulten de las probanzas de autos.
MATERIA: ENFERMEDAD PROFESIONAL
DOCUMENTAL ACOMPAÑADA:
COPIA DNI ACTOR (1).
2 TELEGRAMAS ORIGINALES. (2).
2 CARTAS DOCUMENTOS ORIGINALES (2).
1 INFORME DE RESONANCIA MAGNÉTICA (1).
1 DICTAMEN MÉDICO COMISIÓN MÉDICA JURISDICCIONAL (3) COPIAS
ACTA DE AUDIENCIA MÉDICA COPIAS (3).
12 RECIBOS DE SUELDOS COPIAS (12).
ALTA MEDICA FIRMADA EN DISCONFORMIDAD (1). ORIGINAL.
PLIEGO DE POSICIONES EN SOBRE CERRADO: (EN CASO DE TRATARSE DE UNA DEMANDA A INICIAR
EN LA PROVINCIA DE BUENOS AIRES SE DEBE ACOMPAÑAR EL PLIEGO DE POSICIONES JUNTO CON TODA
LA DOCUMENTAL AL MOMENTO DE INICIAR LA DEMANDA, SINO SE PRESENTA SE PIERDE LA PRUEBA
CONFESIONAL
BONO. IUS PREVISIONAL.
COPIAS TRASLADO. (1).
I. A. OBJETO
Que vengo por la presente a iniciar formal demanda por reparación integral en subsidio se solicitan
prestaciones sistémicas por accidente de trabajo contra ASOCIART ART S.A con domicilio real y actual en
AVENIDA LEANDRO ALEM 621 CABA por la suma de pesos $ 7.185.332,89 o lo que en más o menos
resulten de las probanzas de autos con sus intereses y costas. Ello en virtud de las consideraciones de
hecho y derecho que a continuación se exponen:
I. B. COMPETENCIA
VE es competente para entender en autos toda vez que la CSJN en los autos: “Faguada, Carlos
Humberto c/ Alushow S.A. y otros s/ despido”. Competencia CNT 36780/2014/CSl, en donde la CSJN dejó
en claro: “4°) Que a los efectos de determinar la competencia no puede dejar de ponderarse que la
demanda promovida no se basa exclusivamente en normas civiles, sino que el actor también invoca como
fundamento de su pretensión normas laborales. En consecuencia, corresponde atenerse, en lo pertinente,
al criterio adoptado en los precedentes “Munilla” y “Jaimes” (cfr. Fallos: 321:2757 y 324:326) declarando
la competencia del fuero laboral. Para arribar a esta conclusión se tiene en cuenta, asimismo, que el fuero
especializado en la resolución de cuestiones laborales asegura un piso mínimo de garantías que hacen a la
especial tutela de los derechos del trabajador, tales como el impulso de oficio y el beneficio de gratuidad.
Por ello, y habiendo dictaminado el señor Procurador Fiscal, se declara que resulta competente para
conocer en el presente juicio el Juzgado Nacional de Primera Instancia del Trabajo n° 12, al que se le
remitirán las actuaciones. Hágase saber al Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Civil nº 45“.
II. HECHOS.
El actor trabaja en relación de dependencia hace 23 años con fecha de inicio 1 de septiembre del año
1996 para la empresa S.A con domicilio en la calle EMILIO MITRE 1031, localidad de Ramos Mejía, Partido
de la Matanza, Provincia de BUENOS AIRES, con una jornada de trabajo de lunes a jueves de 10 a 19 hs y
viernes de 10 a 18 hs, categoría operario expedición dentro del convenio colectivo de lácteos. Las tareas
que realiza el trabajador consisten en preparar y embalar todos los pedidos de yogurts, leches, quesos,
teniendo que levantar tachos de 20 litros muy pesados hasta los camiones, durante todo este periodo el
empleador jamás le brindo elementos se seguridad e higiene como fajas de seguridad para aminorar el
gran peso que tiene que levantar ya que las cajas son muy pesadas, y como operario no solo debe colocar
las mercaderías en las cajas, las debe embalar y subir a los camiones de transporte que se encargan de
llevar los pedidos. Lo más pesado son los tachos de leche que requieren de mucha fuerza para subir a los
camiones pues como se describió son de 20 litros y cuesta mucho subirlos toda esta tarea es la que el
actor viene desarrollando hace 23 años.
El 9 de abril del 2019 encontrándose en su lugar de trabajo siendo aproximadamente las 12 hs el
mismo sintió un fuerte dolor en el brazo y más específicamente en la cervical izquierda su brazo se le
adormeció por completo que le impidió continuar con sus tareas laborales dando aviso al encargado. Ese
mismo día se efectúa denuncia a la ART demandada. Es atendido por la CLÍNICA MODELO MORÓN donde le
informan que tenía una contractura muscular indicándole una medicación para aliviar el dolor con un día de
reposo debiendo reintegrarse después de ese día de reposo indicado. Como el dolor persistía le efectúan
una resonancia magnética de columna cervical con fecha 22 de febrero del presente donde se informa:
RECTIFICACIÓN DE LA LORDOSIS CERVICAL FISIOLÓGICA. DESHIDRATACIÓN DE ESTRUCTURAS
DISCALES. REDUCCIÓN PARCIAL DE LA ALTURA DE CUERPOS VERTEBRALES CERVICALES MEDIOS Y
MÍNIMOS CAMBIOS TIPO MODIC A NIVEL DE ALGUNAS PLATAFORMAS ARTICULARES. ABOMBAMIENTO
POSTERIOR MARGINAL DEL DISCO C3-C4. PROTRUSIÓN POSTERO MEDIAL Y POSTERO LATERAL DERECHA
DEL DISCO C4-C5. ABOMBAMIENTO POSTERIOR MEDIAL DEL DISCO C6-C7 SOBRE EL ESPACIO EPIDURAL
ANTERIOR. LA MEDULA IMPRESIONA CONSERVADA EN CUANTO A SU MORFOLOGÍA E INTENSIDAD DE
SEÑAL. NOTA: ARTEFACTOS POR MOVIMIENTO DEGRADAN LA CALIDAD DE ADQUISICIONES. FIRMA DEL
DR. MARIANO DOGLIA M.N 115429.
Dicho estudio es realizado en el CENTRO DE DIAGNÓSTICO MÉDICO INTEGRAL sito en la calle Avenida
Rivadavia 10719, CABA. El médico laboral es quien lo envía a prestador por la ART donde allí le realizan 8
sesiones kinesiológicas y le otorgan alta médica PREMATURA con derivación a la obra social por patología
inculpable con fecha 2 de marzo del presente. CABE RECALCAR QUE LAS SECUELAS INCAPACITANTES DEL
TRABAJADOR NO SON INCULPABLES, CONGÉNITAS PUES DE SU LEGAJO PUEDE ACREDITARSE QUE EL
MISMO JAMÁS SUFRÍA DE ESTE TIPO DE DOLENCIAS Y QUE LAS MISMAS GUARDAN NEXO CAUSAL CON
LAS TAREAS QUE REALIZA QUE FUERON DESCRIPTAS ANTERIORMENTE. LA ART DEMANDADA NO QUISO
BRINDAR MÁS PRESTACIONES MÉDICAS DERIVANDO SU OBLIGACIÓN A LA OBRA SOCIAL DEL ACTOR.
TAMBIÉN CABE RESALTAR QUE EL ALTA FUE PREMATURA PORQUE EL ACTOR NO SE ENCONTRABA EN
CONDICIONES DE LABORAR, LO QUE LA DEMANDADA POCO LE IMPORTÓ PESE A QUE EL TRABAJADOR SE
LO EXPRESÓ EN REITERADAS OCASIONES.
El alta médica es firmada por el trabajador el 5 de mayo del 2019 en disconformidad. El mismo se
reintegra a su trabajo con tareas livianas. Atento al alta otorgada en forma prematura y apresurada por la
demandada, el trabajador remite CD N° 891599328 con fecha 10 de mayo del 2019 que se transcribe a
continuación:
CIUDADELA 10 DE MAYO DEL 2019
SRES. ASOCIART ART S.A: ME DIRIJO A Uds. POR ESTE MEDIO POR EL QUE SE SOLICITA EL
REINGRESO INMEDIATO DESPUÉS DE QUE SE ME DIO EL ALTA EN FORMA PREMATURA, SE DEBE A LA
INCAPACIDAD LABORATIVA A RAÍZ DE MÚLTIPLES HERNIAS DISCALES QUE IMPIDEN QUE PUEDA
DESARROLLAR MIS TAREAS HABITUALES. DONDE DEBO REALIZAR MUCHOS ESFUERZOS FÍSICOS YA QUE
DEBO LEVANTAR CAJAS. ACTUALMENTE SUFRO DE DOLORES MUY FUERTES, MAREOS Y CALAMBRES, QUE
ME IMPOSIBILITAN HACER Y REALIZAR ESFUERZO. PLAZO PERENTORIO INTIMO A QUE CUMPLA CON LAS
PRESTACIONES DINERARIAS Y EN ESPECIE LEY 24.557, LEY 26.773, BAJO APERCIBIMIENTO DE INICIAR
ACCIONES LEGALES.
Con fecha 15 de mayo del 2019 la demandada remite al trabajador CD N° 745482871, donde
falsamente manifiesta la no presentación del trabajador a supuesta evaluación médica que se transcribe:
BUENOS AIRES 15 DE MAYO DEL 2019
NOS DIRIGIMOS A UD. CON EL FIN DE PONER EN SU CONOCIMIENTO QUE NO HABIÉNDOSE
PRESENTADO A NUESTRA CITACIÓN PARA EVALUACIÓN MEDICA OPORTUNAMENTE REALIZADA MEDIANTE
CD N° 891704896 NO PUDIENDO POR LO TANTO CONSIDERAR LA SINTOMATOLOGÍA QUE DICE PADECER.
EN TANTO DICHA EVALUACIÓN RESULTA NECESARIA INDISPENSABLEMENTE PARA OTORGAR
PRESTACIONES DETERMINADAS EN LA LEY 24.557 ART. 20, ES QUE NOS VEMOS OBLIGADOS A NEGAR LA
SOLICITUD DE REINGRESO INTERPUESTO MEDIANTE CD. COMUNICACIÓN QUE CURSAMOS PARA SU
CONOCIMIENTO Y EFECTOS OPORTUNOS.
Atento a que el trabajador no recibe ninguna citación de la que la demandada menciona, que en caso
de haber tenido conocimiento claramente se hubiera presentado si el actor lo que estaba luchando es que
la demandada le otorgara el reingreso. Es por ello que con fecha 23 de mayo del 2019 remite a la
demandada CD N° 922412586 que se transcribe a continuación:
Propósito. Promover la cultura jurídica, la ética y los DDHH a través de reflexiones. La motivación como
fuente de acción.
CIUDADELA, 23 DE MAYO DEL 2019
SRES. ASOCIART S.A. RECHAZO CD DE FECHA 15 DE MAYO DEL 2019 POR FALAZ, MALICIOSA,
IMPROCEDENTE EN TODOS SUS TÉRMINOS, JAMÁS HA LLEGADO EN NINGÚN MOMENTO CITACIÓN
ALGUNA A MI ESFERA DE CONOCIMIENTO, ES MÁS QUE ESTA PARTE QUIEN SOLICITÓ EL REINGRESO
INMEDIATO POR ALTA PREMATURA CUANDO NO ESTABA NI ESTOY EN CONDICIONES A MIS TAREAS
LABORALES ATENTO A LA INCAPACIDAD QUE PADEZCO DE LA QUE UD. NO CUMPLIÓ CON EL DEBIDO
OTORGAMIENTO DE LAS PRESTACIONES MÉDICAS, DEJÁNDOME A LA MERCED DE QUE ME ATIENDA MI
OBRA SOCIAL, CUANDO UD. DEBIÓ Y DEBE HACERSE CARGO DEL SINIESTRO. LA MALICIA DE SU CD ES
LATENTE Y ME PONGO A SU DISPOSICIÓN PARA CUALQUIER CITACIÓN MÉDICA PERO BAJO LA PREMISA
QUE SE ME NOTIFIQUE A MI DOMICILIO. QUEDA UD. DEBIDAMENTE NOTIFICADO. ESTUDIO JURÍDICO,
ESPECIALIDAD ART, DRA. CAMPOS, ELIZABETH.
Atento a la falta de respuestas por parte de la demandada, el actor inicia el trámite ante LA COMISIÓN
MÉDICA JURISDICCIONAL DE RAMOS MEJÍA BAJO EXPEDIENTE N° 82179/2019 con fecha de ingreso 4 de
junio del 2019 por DIVERGENCIA EN LA DETERMINACIÓN DE LA INCAPACIDAD dando cumplimiento al
paso previo y obligatorio a las comisiones médicas que de todas maneras esta parte considera que dicho
paso es inconstitucional donde más adelante expondrá los argumentos.
Después de la revisión médica con fecha 23 de junio del 2019, le remiten el dictamen médico con fecha
28 de junio del 2019 DONDE CON DIAGNÓSTICO DE CERVICALGIA AGUDA POST ESFUERZO QUE NO ES EL
DIAGNÓSTICO CORRECTO PUES EL ACTOR TIENE HERNIAS DISCALES QUE FUERON DESCRIPTAS EN EL
ESTUDIO REALIZADO DE RESONANCIA MAGNÉTICA DE COLUMNA CERVICAL DICTAMINA QUE NO SE
AMERITA CONTINUAR CON PRESTACIONES POR LA ART Y A SU VEZ DICTAMINA PARADÓJICAMENTE QUE
EL MISMO NO TIENE INCAPACIDAD ALGUNA.
Dado que el dictamen médico de la comisión jurisdiccional de RAMOS MEJÍA NO REFLEJA LA REALIDAD
RESPECTO DE LA SALUD DEL TRABAJADOR Y DE SUS SECUELAS INCAPACITANTES se inicia la presente
acción a fin de acreditar dichas secuelas y que las mismas tienen nexo causal con las tareas que el actor
viene desarrollando como ya se menciono hace 23 años.
TOTAL $ 435.693,22
Resultados:
Vn: 0.49362812
a: 354745.85010526
n: 18
i: 4 %
C (capital): $ 4.490.833,08
B. DAÑO EXTRAPATRIMONIAL (DAÑO MORAL). Que a raíz del evento dañoso le ocasiono una gran
tristeza, angustia, depresión e impotencia ante tal circunstancia, es decir al tener que descuidar su trabajo,
la familia y más aún que la enfermedad ocurrió mientras disfrutaba de un completo bienestar de salud
físico y mental, la cual se vio seriamente lesionada, todo ello producido intempestivamente produjo la
privación de la armonía espiritual de la víctima.
Se ha expresado: “Que no es necesaria la prueba del daño moral, si cabe presumirlo por la índole de
las heridas, separación de la familia por su internación en un hospital, padecimientos y molestias del
proceso de curación e inquietud sobre el resultado definitivo de la lesión (Cám. 2ª., La Plata, Sala II,
DJJBA., 57-294)”.
En La Ley, del día 10 de noviembre de 1993, aparece publicado un fallo de la Excma. Cámara Civil,
Sala B (feb. 11-993) 91.749. “García, Gustavo c/ Dos Santos” que reza en el sumario: “El daño moral, no
requiere prueba de su existencia y se acredita por el solo hecho de la acción antijurídica y la titularidad del
derecho del accionante. Su función es resarcitoria, procura darle a la víctima la posibilidad de obtener
satisfacciones equivalentes a lo que ha perdido...”.
Se estima en esa suma el daño moral es decir máxime teniendo en cuanta la edad de la trabajadora, y
que no podrá reincorporarse al mercado laboral, extremos todos ellos que evidencian el carácter
resarcitorio que se le asigna este rubro, que asciende a la suma de $ 898.166,61 (20% del rubro A DAÑO
FÍSICO Y LUCRO CESANTE) sin perjuicio de lo que en más considere V.S. teniendo en cuenta las
circunstancias que rodearon el hecho motivo de la presente.
D. DAÑO PSICOLÓGICO. Adelanto que se pueden conceptualizar a las lesiones psíquicas como “todo
perjuicio que se manifiesta como enfermedad mental o bien en forma de desequilibrios mentales
pasajeros”
Hecho el encuadre y definidas las lesiones, se destaca que la actora, como consecuencia de la
enfermedad profesional, padeció de una “neurosis postraumática”, alteración psíquica que la ciencia
médica califica de “siniestrosis”, caracterizado por las ideas y preocupaciones que el damnificado presenta
a resueltas del hecho dañoso o traumático.
El trauma psicosomático sufrido por la actora afecta al individuo tanto en el aspecto moral, psicológico,
biológico y estético; las secuelas e incapacidad originadas, los miedos y limitaciones (sobre todo
laborativas) a que se vio expuesto, y los daños sufridos.
En sostén de este parcial indemnizatorio, se cita jurisprudencia que así lo ha establecido: “la medida
del daño inferido a la persona corresponde apreciarla en lo que representa como alteración y afectación no
solo al cuerpo físico sino también del ámbito anímico o psíquico del individuo, con el consiguiente
quebranto espiritual en modo de importar también, éste un menoscabo a la salud, considerada en su
concepto integral; y computando también la incidencia o repercusión que todo ello, en alguna manera,
puede aparejar para las posibilidades futuras del paciente” (C.N.Civil, Sala C, set. 1-1970; L.L. 142-384).
Este rubro indemnizatorio no corresponde incluirlo en el resarcimiento por daño moral, lo que así tiene
resuelto la jurisprudencia al sentenciar: “El agravio moral a que se refiere el art. 1078 del C.C., responde a
otro concepto no identificable con el anteriormente considerado. (Conf. Fallo cit.).
Apoyando ésta postura se ha dicho, “así como toda disminución de la integridad física humana es
materia de obligado resarcimiento, ha de reconocerse que cualquiera merma de las aptitudes psíquicas del
individuo constituye también un daño resarcible; las neurosis postraumáticas “específicas e inespecíficas”,
médicamente encuadran en las secuelas posibles de un accidente siendo variables según los casos y
pudiéndoselas clasificar, más allá del área neurológica, en neurosis de angustia, obsesivas o depresivas.
(C.N.Civil, Sala B nov– 28-74; L.L 1975-A-688; J.A. 975-28-70; E.D.61-286; Bonnet, “Medicina Legal”,
Buenos Aires 1967, pag.200/1). El quantum de este daño será determinado en base a la prueba pericial
psicológica ofrecida en autos (pericial psicológica) a producirse en la etapa correspondiente, de acuerdo a
la apreciación técnica y al criterio de VS teniendo en cuenta el salario percibido por mi Patrocinante, su
edad, incapacidad, resultados periciales y sin olvidar la equidad y justicia que no pueden ser ajenas a esta
demanda. Estimo el monto en concepto de daño psicológico en un %10 indem física por la suma de $
449.083,30 o lo que en más o menos resulte de las probanzas de autos.
E. PÉRDIDA DE CHANCE. Sabido es que cada vez son más los requisitos que deben reunirse para poder
acceder a un puesto laboral y cada vez más los exámenes médicos de ingreso. Si a ello se suma la fuerte
demanda laboral de más está decir que un ser humano con antecedentes clínicos y psicológicos con una
incapacidad del 68% y semejantes secuelas psicológicas pierde toda chance ante otras personas aspirantes
a desempeñar iguales tareas que se encuentran en pleno goce de su capacidad laborativa.
La incapacidad laborativa derivada de una enfermedad profesional de autos ha producido la pérdida
total de chance de la parte accionante de obtener un trabajo mejor o eventualmente un nuevo empleo de
cualquier tipo ya que para ello se requiere de total salud y plenitud física atento la recesiva oferta de
empleo.
Al respecto se ha resuelto que: “En la indemnización por pérdida de chance derivada de incapacidad
física de la víctima el perjuicio que se trata de resarcir se encuentra referido a la disminución de las
posibilidades laborales de que disponía la víctima con anterioridad al suceso dañosos con independencia de
la concreta acreditación de su desempeño en actividad rentada al momento de la producción del siniestro”
(CNESP. CIV. Y COM., SALA 5TA, 21.08.81).
La pérdida de una posibilidad o chance como daño cierto es también resarcible: Se repara la
probabilidad de éxito frustrada. Lo resarcible es la pérdida de dicha chance (CONF ALTERINI, ATILIO A.,
CURSO DE OBLIGACIONES, T. I, PAG. 270). Se reclama un 10% de Indem. Física que asciende a la suma
de $ 449.083,30 o lo que en más o menos resulte de las probanzas de autos.
F. PROYECTO DE VIDA. El vigente Código Civil y Comercial ha incorporado como nuevo daño resarcible
el daño al proyecto de vida. Efectivamente, su art. 1738 dispone: “La indemnización comprende la pérdida
o disminución del patrimonio de la víctima, el lucro cesante en el beneficio económico operado de acuerdo
a la probabilidad objetiva de su obtención y la pérdida de chances. Incluye especialmente las
consecuencias de la violación de los derechos personalísimos de la víctima, de su integridad personal, su
salud psicofísica, sus afecciones espirituales legítimas y las que resultan de la interferencia en su proyecto
de vida” (lo resaltado en negrita me pertenece).
Pero, ¿Qué entendemos por proyecto de vida? El daño al proyecto de vida fue abordado por la Corte
Interamericana de Derechos Humanos por primera vez en la sentencia de reparaciones del caso “Loayza
Tamayo”. En dicho caso, la Corte Interamericana expuso su propia concepción sobre este instituto jurídico,
al establecer que tal daño implica la pérdida o el grave menoscabo de oportunidades de desarrollo
personal, en forma irreparable o de muy difícil reparación.
La doctrina señalada asocia el proyecto de vida al concepto de realización personal, que a su vez se
sostiene en las opciones que el sujeto pueda tener para conducir su vida y alcanzar el destino propuesto.
Resumiendo podríamos decir que la base del proyecto de vida es la expresión y garantía de la libertad. Si
el ser humano no es libre para poder planear y realizar sus actos, bajo ningún concepto podrá proyectar el
curso de su vida, pues si carece de tales atributos su fin último será de imposible cumplimiento. Por tanto,
el menoscabo o supresión de ellos implica la reducción objetiva de la posibilidad de proyectar su destino, y
en consecuencia esa circunstancia no puede ser convalidada por el ordenamiento jurídico internacional, en
especial por aquel que pretenda proteger y proyectar los derechos básicos inherentes a toda persona
humana. Siguiendo con el tratamiento que la Corte Interamericana dio al instituto jurídico que aquí se
esboza, en su sentencia deja asentado que ese proyecto de vida lesionado no conlleva que
indubitablemente hubiera acontecido, sino que se vincula más con que probablemente, dentro del curso
natural y previsible de desenvolvimiento de la persona, el sujeto hubiera alcanzado ese proyecto
previamente fijado.
En definitiva, la Corte Interamericana decidió incluir al daño de proyecto de vida dentro de los
denominados “conceptos jurídicos indeterminados”. Todo ser humano, todo individuo libre, vive
proyectándose metas, caminos, fines, acerca de los cuales, en menor o mayor medida intentará alcanzar o
cumplir. En dicha línea de pensamiento, podemos inferir que existen una infinidad de enfoques o
“proyectos” que un ser libre puede tener y en ese sentido surge el interrogante respecto a si todos esos
proyectos deben ser reparados ante el daño sufrido o si por el contrario debe considerarse que todo ser
humano libre tiene un solo proyecto de vida y que el resto de las aspiraciones constituyen únicamente
planos secundarios de aquel considerado fundamental o supremo.
Esta situación no ha sido definida por la Jurisprudencia del Alto Tribunal Internacional con competencia
en materia de Derechos Humanos, quedando su tratamiento, por el momento, sólo en el plano doctrinario
y académico.
Recuerda el Prof. Carlos Fernández Sessarego que: “el proyecto de vida de cada persona se encuentra
condicionado a que se presente y se den dichas favorables condiciones, es decir, que ese proyecto se
encuentra íntimamente relacionado con la personalidad de cada ser humano”.…
Ello significa que existe un proyecto de vida fácilmente perceptible por su notoriedad y que es la
columna vertebral del destino del sujeto, mientras que el resto de las proyecciones o aspiraciones que el
individuo tenga, serán complementos pues no responden al sentido de profunda vocación, sino más bien
representan necesidades para su cotidiana existencia. A estos proyectos la doctrina suele denominarlos
alternativos.
El conflicto se suscita en poder determinar cuál es el proyecto de vida supremo –por ponerle un
nombre– y cuál es alternativo, para poder asimilar si el daño que hipotéticamente la víctima pueda sufrir,
ha de ocasionar legitimación para el reclamo de resarcimiento o reparación por tal concepto.
Recordamos que de conformidad con la definición que se ha esbozado de proyecto de vida, el daño
debe tener una envergadura trascendental que conlleve una lesión no sólo a nivel psicosomático, sino que
debe afectar o incidir sobre el núcleo existencial de la persona. Esto conlleva que el perjuicio ocasionado
tendrá como consecuencia para el sujeto producirle un bloqueo en las ansias de lograr metas y objetivos
vitales vinculados con sus más acérrimas convicciones. Entonces si como resultado de un daño, el proyecto
de vida no se realiza, total o parcialmente, no es difícil percibir las consecuencias negativas que, en mayor
o menor medida, ha de sufrir su proyecto de vida.
En el caso “María Elena Loayza”, la Corte Interamericana formula en la sentencia un claro deslinde
conceptual entre estos diferentes daños para dejar expresa constancia que el “daño al proyecto de vida” es
una “noción distinta” a la de otros tipos de daños como el “lucro cesante “y el “daño emergente”. El
pronunciamiento de la Corte establece que el daño al proyecto de vida “ciertamente no corresponde a la
afectación patrimonial derivada inmediata y directamente de los hechos, como sucede en el daño
emergente”. Y, en lo que hace al “lucro cesante”, se señala en la sentencia que “mientras éste último daño
se refiere en forma exclusiva a la pérdida de ingresos económicos futuros, que es posible cuantificar a
partir de ciertos indicadores mensurables y objetivos, el denominado “proyecto de vida” atiende a la
realización integral de la persona afectada, considerando su vocación, aptitudes, circunstancias,
potencialidades y aspiraciones, que le permiten fijarse razonablemente determinadas expectativas y
acceder a ellas”. La diferencia del daño al “proyecto de vida” en relación con el llamado daño “moral” se
halla implícita en la sentencia de la Corte. En efecto, en ella se dedican tres autónomos rubros para tratar,
respectivamente, de los daños materiales (daño emergente y lucro cesante), del daño moral y del “daño al
proyecto de vida”. Para la Corte, por consiguiente, dichos daños son diferentes y no cabe confundirlos. El
“daño al proyecto de vida” lesiona el ejercicio mismo de la libertad ontológica del ser humano mientras que
el daño denominado “moral”, en cuanto pretium doloris, incide en el aspecto psíquico de la persona, más
precisamente en el emocional Se relaciona con la proyección y autorrealización personal de cada uno. Las
consecuencias de este tipo de agresiones originan no solo miedos, fobias, tendencia al retraimiento,
sentimientos de culpa, depresión, pesadillas, sino que trastocan de manera definitiva el modo en que
aprenderán a relacionarse en los diversos ámbitos de su vida.
Cuantificación del daño al Proyecto de Vida. Como hemos dicho la CIDH no se apresto a cuantificar el
daño en el caso “María Elena Loayza”, expuso su propia concepción sobre este instituto jurídico, al
establecer que tal daño implica la pérdida o el grave menoscabo de oportunidades de desarrollo personal,
en forma irreparable o de muy difícil reparación”. Estas situaciones, analizadas por el Alto Tribunal
Internacional, pueden determinar sin dudas los lineamientos que luego los tribunales internos de cada
Estado miembro adopten ante pleitos de esta naturaleza. No hay que olvidar que, por lo menos Argentina,
encontrándose adherida y sometida a los fallos de la Corte Interamericana de Derechos Humanos, se
encuentra obligada internacionalmente a acatar sus decisiones y en cierta medida a aplicarlas en su
derecho interno, si no quiere ser sometida a responsabilidad internacional. Y justamente así también lo ha
consagrado la Corte Interamericana al expresar que no se puede invocar una disposición de derecho
interno para no cumplir con obligaciones internacionales.
Es que la responsabilidad civil no puede ser empleada preponderantemente para la protección de
derechos e intereses puramente patrimoniales. Desde que la Constitución Nacional claramente entroniza a
la dignidad de la persona humana como fundamento esencial de la organización republicana que estatuye,
dispone de una serie de derechos humanos entre los que se cuentan los de la personalidad, por lo que se
debe concluir que el valor del ser es superior al valor del tener. Siempre que medie una ofensa a los
derechos humanos, debe el derecho dar una eficiente respuesta penal, administrativa o civil. El derecho de
responsabilidad civil puede y debe formar parte de esa respuesta. Se reclama un 10% que asciende a la
suma de $ 449.083,30 o lo que en más o menos resulte de las probanzas de autos.
Jurisprudencia
En diversos fallos, la Cámara Nacional de Apelaciones en lo Civil, estableció que debe existir una
exigencia a la gravedad en la conducta del sancionado estableciendo que “El grave reproche a la conducta
del dañador es el principal requisito para que proceda la figura de los daños punitivos”.
También, la Cámara Primera de Apelaciones en lo Civil y Comercial de Córdoba ratificó la procedencia
de la figura del daño punitivo, prevista por la Ley de Defensa del Consumidor (LDC, Nº 24.240), como uno
de los ítems que deberá indemnizar, además del daño emergente y del daño moral, el propietario de una
empresa fabricante de muebles a medida, por haber incumplido con una entrega en las condiciones en que
se había pactado. El tribunal rechazó el recurso de apelación promovido por el demandado (en su carácter
de dueño de la firma “Todo en algarrobo”) y por ende, confirmó la sentencia, dictada en primera instancia
por el juez Leonardo González Zamar (a cargo del Juzgado en lo Civil y Comercial de 49ª Nominación).
Dicho magistrado había condenado al propietario de la empresa a pagar por el daño punitivo, más el
concepto de daño emergente; conjuntamente por daño moral. La causa tuvo como origen la demanda
entablada por quien había encargado la fabricación de un mueble de madera para cocina (con
determinadas medidas) y, en la ocasión, había entregado el consumidor una suma de pesos cuenta del
precio, pese a lo cual y a numerosos reclamos, no logró que le entregaran lo convenido.
El vocal Guillermo P. B. Tinti, tras precisar que “la demandada tuvo un trato desconsiderado hacia su
cliente, el que se revela en los reclamos infructuosos que debió realizar y los meses que transcurrieron sin
que la firma diera una respuesta a su petición”, consideró que era pertinente la aplicación del art. 52 de la
Ley de Defensa del Consumidor (LDC), cuyo art. 52 bis recepta la figura del daño punitivo que, más allá de
la denominación, “no sanciona el daño en sí mismo, sino la conducta del dañador”. “Los daños punitivos
han sido definidos como sumas de dinero que los tribunales mandan a pagar a la víctima de ciertos ilícitos,
que se suman a las indemnizaciones por daños realmente experimentados por el damnificado, que están
destinados a punir graves inconductas del demandado y a prevenir hechos similares en el futuro”, esgrimió
el magistrado, a quien se adhirió su par, Julio C. Sánchez Torres. Luego, el camarista fijó cuáles son los
requisitos para que proceda la indemnización por daño punitivo:
1) La existencia de una víctima.
2) La finalidad de sancionar graves inconductas.
3) La prevención de hechos similares en el futuro. “Se persigue así la necesidad desterrar este tipo de
conductas; es decir, se pretende disuadir ulteriores hechos análogos. En otras palabras, lo que se intenta
es evitar que esa conducta que aparece reprobada pueda ser reincidente, con más razón, si se detecta que
a las empresas infractoras le resulta más beneficioso económicamente indemnizar a aquellos damnificados
que puntualmente han reclamado la aplicación de la ley, que desistir de su práctica lesiva”, argumentó.
Asimismo, el vocal aseveró que: “los jueces deben ser en extremo prudentes y cuidadosos en el
momento de establecer la sanción por daño punitivo”, razón por la que precisó que: “algunas reglas que
pueden tenerse en cuenta para fijar el importe son: que la sanción guarde proporcionalidad con la
gravedad de la falta, considerar el valor de las prestaciones o la cuantía del daño material, el caudal
económico de quien debe resarcir el daño, y siempre la equidad como regla.
Coeficiente
Índice de Sueldo
de
PERIODO SALARIO actualizaci actualizad
actualizaci
ón o
ón
SEPTIEMBR
41.561,12 3.603,23 1.258 52.283,88
E 2018
OCTUBRE
37.642,89 3.789,62 1.196 45.020,89
2018
NOVIEMBRE
34.027,35 3.855,86 1.175 39.982,13
2018
DICIEMBRE
33.603,62 3.855,86 1.175 39.484,25
2018
ENERO
46.834,46 4.042,00 1.121 52.501,42
2019
FEBRERO
32.561,73 4.198,76 1.079 35.134,10
2019
MARZO
32.561,73 4.444,60 1.019 33.180,40
2019
612.333,19/
TOTAL 12: $
51.027,76
TOTAL INTERESES DESDE FECHA DEL SINIESTRO ABRIL DEL 2019 A ENERO DE 2020 – FECHA EN QUE
SE PRACTICA LIQUIDACIÓN: 49.065% INTERESES
IBM $ 51.027,76 + INTERESES $ 25.036,77 (SURGE DE DIVIDIR EL IBM POR EL TOTAL DE INTERÉS
ACUMULADO DE ABRIL DEL 2019 A ENERO DEL 2020: 40.065%): $ 76.064,53
A fin de no violar ninguna garantía constitucional sobre todo la defensa en juicio y la igualdad procesal
entre las partes y de esta manera evitar futuros planteos de nulidades resulta equitativo que aquel que se
encuentre en mejores condiciones deberá probar los hechos relativos a la pretensión en este caso del
trabajador o derechohabientes (caso de fallecimiento del trabajador). Asimismo se solicita a V.E comunique
a las partes que se aplicara la carga dinámica probatoria siendo el momento procesal oportuno el dictado
del auto de apertura a prueba. La norma del art. 1734 del Código Civil y Comercial, que se trata de una
norma de naturaleza procesal inserta en el Código sustancial, define la distribución de la carga de la
prueba siguiendo la tradicional línea del onus probandi adoptada en el art. 377 del Cód. Procesal Civil de la
Nación.
El Dr. Peyrano sostiene que “No es acertado incluir como facultad judicial que se podrá hacer saber a
una de las partes que deberá soportar el mayor esfuerzo probatorio. Varias razones nos han persuadido en
tal sentido a) nos preguntamos acerca de cuándo debe producirse tal comunicación y respecto, también de
cómo será el formato de ella (una audiencia por ejemplo). Se nos podría decir que la audiencia preliminar
del art. 360 del Cód. Proc. Civ y Com de la Nación tiene únicamente el nombre y muchas provincias
argentinas no han incorporado la figura de la audiencia preliminar.
Conforme el tenor del art. 1735 parecería que la realización de dicha comunicación debería ser anterior
a que se produzca la prueba porque de lo contrario no tendría explicación el contenido de su último
párrafo. Acontece que, en dicha oportunidad, muy difícilmente él pues podrá estar en condiciones de
valorar cuál de las partes se encuentra en mejores condiciones para probar, salvo la concurrencia de casos
muy estándares como sería el supuesto de una pretensión resarcitoria de una mala praxis quirúrgica.
Empero, son plurales los casos imaginables de reclamos en materia de responsabilidad civil que no son
susceptibles de un sencillo juicio a priori acerca de a quién le incumbe el peso probatorio, b) de seguro, la
comunicación que enjuiciamos deberá concretarse en una resolución judicial que, muy posiblemente sea
objeto de impugnaciones de toda taya (tachas de prejuzgamientos, cuestionamiento acerca de si la parte
sindicada como que está en mejores condiciones de probar verdaderamente es merecedora de dicho
emplazamiento etc), que favorecerían a litigantes maliciosos en su afán de entorpecer la marcha de los
procedimientos.
Y, además, debe destacarse que está por verse si la trascendencia de una solución influye sobre el
onus probandi no legítima, inclusive, su apelabilidad, con los consiguientes trastornos que ello acarrearía
para la tramitación de la causa ; c) le preguntamos al lector acerca de si hoy un letrado puede
considerarse sorprendido por el hecho de que a su defendido, a quien se le imputa una mala praxis, se le
haya aplicado la doctrina de las cargas probatorias dinámicas. Sin embargo, cabe reconocer que un sector
de la doctrina se inclina por consagrar el deber funcional del magistrado de alertar a las partes acerca de
que aplicará la referida doctrina, aunque otro discrepa respecto de dicha visión de las cosas. Por nuestra
parte, siempre nos hemos pronunciado de manera desfavorable respecto de la práctica del aviso en
cuestión. PEYRANO, Jorge W. “La doctrina de las cargas probatorias dinámicas en el Proyecto de Código
Civil y Comercial de la Nación” Revista de Derecho Procesal, 2013-1 Rubinzal Culzoni, Santa Fe 2013 pag.
80/81.
El desplazamiento de la carga probatoria hacia quien está en mejores condiciones de probar tiene
recepción de nuestro Máximo Tribunal al decidir que las reglas atinentes a la carga de la prueba deben ser
apreciadas en función de la índole y características del asunto sometido a la decisión del órgano
jurisdiccional, principio éste que se encuentra en relación con la necesidad de dar primacía –por sobre la
interpretación de normas procesales– a la verdad jurídica objetiva, de modo que su esclarecimiento no se
vea perturbado por un excesivo rigor formal (CSJN, 20/8/96, E.D. 171-3611)”.
IMPORTANTE: El perito deberá avisar previamente nuestra parte acerca de la fecha, hora y lugar de
realización de la pertinente compulsa (art. 469 CPCC).
8) PRUEBA CONFESIONAL
EN CABA: Se cite al demandado a absolver posiciones a tenor del pliego que en sobre cerrado se
acompañará oportunamente y a reconocer la documental que se adjunta, reservándose el derecho previsto
en el art. 413 del CPCC.
EN PROVINCIA DE BUENOS AIRES: Recordar que se debe acompañar el pliego de posiciones en sobre
cerrado o en su defecto en la demanda expresar algunas posiciones con reserva del derecho de ampliar
como se menciona a continuación:
Para que jure como “es cierto”.
1. Que el accidente de trabajo ocurrió el 9 de abril del 2019.
2. Que Ud. en ningún momento brindó los elementos de protección y seguridad necesarios.
3. Que se lo tuvo que intimar fehacientemente para que proceda a reingresar al actor.
4. Que se ha otorgado el reingreso del actor.
5. Que se lo derivó luego del alta a su obra social.
6. Me reservo facultad de ampliar.
Asimismo se hace reserva de solicitar y practicar en dicho acto la prueba de reconocimiento.
9) PRUEBA TESTIMONIAL: Se citen a los siguientes testigos:
XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX
10) INTIMACIÓN PARA EXHIBIR LIBROS, REGISTROS HORARIOS Y PLANILLAS:
Se pide se intime a la demandada para que dentro del término que se le fije exhiba al Tribunal y a la
parte actora, acompañándolos a estos obrados, los libros, registros contables y de horarios, planillas
apercibimiento legal previsto en la LCT en cuanto a la presunción a favor de las firmas del actor, si no se
exhibiere la documentación respectiva. y demás documentación necesaria para la pericia contable.
XIV. DERECHO:
Fundó el derecho que me asiste en la Constitución Nacional y provincial, Declaraciones, Convenciones y
Pactos complementarios de derechos y garantías especialmente el Pacto internacional de derechos
económicos, sociales, culturales de 1966, en los arts. citados del Código Civil, L.C.T., Constitución
Nacional, doctrina y jurisprudencia aplicables al caso; Ley 24.557 y Ley 26.773 y Datos reglamentario
472/2014. Citados, decreto 49/2014, ley 24.240 y sus reformas 24.557, reformas y reglamentación, CCT,
y el Código Civil y Comercial de la Nación. A todo evento pido a V.S. supla mis omisiones (iura novit curia).
Declaro bajo juramento que la presente acción no ha sido iniciada con anterioridad.
XVII. AUTORIZACIONES:
Se autoriza a la compulsa del expediente a la señorita XXXX.
XX. PETITORIO
Por las razones precedentemente invocadas solicito a V.S.
A)Se me tenga por presentado por parte y domiciliado constituido.
B)Se corra traslado de la presente por el término y bajo apercibimiento de ley.
C)Se tenga por ofrecida la prueba.
D) Se juramenta que la presente acción no se ha iniciado anteriormente.
E) Oportunamente se haga lugar a la demanda en todas sus partes con expresa imposición de costas a
la demandada.
PROVEER DE CONFORMIDAD
SERÁ JUSTICIA
3. ACCIÓN AUTÓNOMA DEL ART. 75 DE LA LCT
Art. 75.- Deber de seguridad. El empleador debe hacer observar las pautas y limitaciones a la duración
del trabajo establecidas en la ley y demás normas reglamentarias, y adoptar las medidas que según el tipo de
trabajo, la experiencia y la técnica sean necesarias para tutelar la integridad psicofísica y la dignidad de los
trabajadores, debiendo evitar los efectos perniciosos de las tareas penosas, riesgosas o determinantes de vejez
o agotamiento prematuro, así como también los derivados de ambientes insalubres o ruidosos.
Está obligado a observar las disposiciones legales y reglamentarias pertinentes sobre higiene y seguridad
en el trabajo. El trabajador podrá rehusar la prestación de trabajo, sin que ello le ocasiones pérdida o
disminución de la remuneración, si el mismo le fuera exigido en transgresión a tales condiciones, siempre que
exista peligro inminente de daño o se hubiera configurado el incumplimiento de la obligación, mediante
constitución en mora, o si habiendo el organismo competente declarado la insalubridad del lugar, el empleador
no realizara los trabajos o proporcionara los elementos que dicha autoridad establezca. (Artículo sustituido por
art. 1º de la Ley Nº 27.323, B.O. 15/12/2016).
Art. 76.- Reintegro de gastos y resarcimiento de daños. El empleador deberá reintegrar al trabajador
los gastos suplidos por éste para el cumplimiento adecuado del trabajo, y resarcirlo de los daños sufridos en
sus bienes por el hecho y en ocasión del mismo.
Art. 62.- Obligación genérica de las partes. Las partes están obligadas, activa y pasivamente, no sólo a
lo que resulta expresamente de los términos del contrato, sino a todos aquellos comportamientos que sean
consecuencia del mismo, resulten de esta ley, de los estatutos profesionales o convenciones colectivas de
trabajo, apreciados con criterio de colaboración y solidaridad.
Art. 63.- Principio de la buena fe. Las partes están obligadas a obrar de buena fe, ajustando su conducta
a lo que es propio de un buen empleador y de un buen trabajador, tanto al celebrar, ejecutar o extinguir el
contrato o la relación de trabajo.
Art. 195.- Accidente o enfermedad. En caso de accidente de trabajo o de enfermedad de una persona
trabajadora, comprendida en el presente título, si se comprueba ser su causa alguna de las tareas prohibidas a
su respecto, o efectuada en condiciones que signifiquen infracción a sus requisitos, se considerará por ese solo
hecho al accidente o a la enfermedad como resultante de la acción u omisión del empleador, en los términos
del artículo 1072 y concordantes del Código Civil, sin admitirse prueba en contrario.
Si el accidente o enfermedad obedecieren al hecho de encontrarse circunstancialmente el trabajador en un
sitio de trabajo en el cual fuere ilícita o prohibida su presencia, sin conocimiento del empleador, éste podrá
probar su falta de responsabilidad. (Artículo sustituido por art. 13 de la Ley N° 26.390, B.O. 25/6/2008).
Art. 176.- Tareas penosas, peligrosas o insalubres. Prohibición. Queda prohibido ocupar a mujeres en
trabajos que revistan carácter penoso, peligroso o insalubre. La reglamentación determinará las industrias
comprendidas en esta prohibición. Regirá con respecto al empleo de mujeres lo dispuesto en el artículo 195.
RESUMEN ART. 75 DE LA LCT
xxxxxxxxxxxxxxx con domicilio real en la calle xxxxxxxxxx, Provincia de Buenos Aires Bajo el
patrocinio letrado de la DRA. CAMPOS, JESICA ELIZABETH, T° 8, F° 113, CALM, Monotributista CUIT
xxxxxxxxxx tel xxxxxxxxxx domicilio electrónico xxxxxxxxxx constituyendo domicilio legal en calle
xxxxxxxxxx ante V.S me presento y respetuosamente digo:
I. OBJETO
Que vengo por la presente a iniciar formal demanda por ENFERMEDAD PROFESIONAL contra EMPRESA
xxxxxxxxxx S.A., con domicilio real y actual en xxxxxxxxxx por la suma de $ xxxxxxxxxx o lo que en más
o menos resulten de las probanzas de autos con sus intereses y costas. Ello en virtud de las
consideraciones de hecho y derecho que a continuación se exponen:
II. COMPETENCIA: La competencia natural para dirimir esta acción autónoma es, consecuentemente, el
fuero del trabajo. Nuestro Máximo Tribunal, en el fallo “Jaimes” estableció hace ya largo tiempo la
competencia del fuero laboral especialmente habilitado para conocer en las controversias vinculadas al
contrato de trabajo en función de lo previsto en el artículo 20 de la Ley 18.345 al señalar que: La
competencia para resolver esta contienda no está dada por las disposiciones aplicables para determinar la
extensión del resarcimiento o la valuación del daño sino por la índole de las prestaciones que se invocan
como insatisfechas, cuya consideración debe ser efectuada con los criterios particulares derivados del
trabajo humano”. Asimismo, señaló la Corte Suprema que la atribución específica de una aptitud
jurisdiccional a determinados juzgados para entender en ciertas materias, en el caso del contrato de
trabajo, cabe entenderla indicativa de una especialización que el orden legal les reconoce, particularmente
relevante a falta de previsiones que impongan, nítidamente, una atribución distinta; más aún, atendiendo
al énfasis puesto por el actor al destacar el supuesto incumplimiento por el empleador de los deberes
establecidos por la ley 19.587 y el decreto 351/79 (art. 75, LCT), preceptos de indubitable naturaleza
laboral.
El art. 36 de la Carta Internacional Americana de Derechos Sociales (Bogotá, 1948) dispone que “En
cada Estado debe existir una jurisdicción especial de trabajo“; ello por cuanto sólo un juez en lo social,
imbuido de los principios del Derecho del Trabajo y con afiatado conocimiento de las condiciones en las que
se presta el trabajo en relación de dependencia asegura una cabal comprensión de la materia litigiosa y su
correcta resolución.
La CSJN en los autos: ”Faguada, Carlos Humberto c/ Alushow S.A. y otros s/ despido”. Competencia
CNT 36780/2014/CSl, en donde la CSJN dejo en claro:
Asimismo la CSJN en los autos “Jaimes, Juan T. c/ Alpargatas S.A.” sostuvo “4°) Que a los efectos de
determinar la competencia no puede dejar de ponderarse que la demanda promovida no se basa
exclusivamente en normas civiles, sino que el actor también invoca como fundamento de su pretensión
normas laborales. En consecuencia, corresponde atenerse, en lo pertinente, al criterio adoptado en los
precedentes “Munilla” y “Jaimes” (cfr. Fallos: 321:2757 y 324:326) declarando la competencia del fuero
laboral. Para arribar a esta conclusión se tiene en cuenta, asimismo, que el fuero especializado en la
resolución de cuestiones laborales asegura un piso mínimo de garantías que hacen a la especial tutela de
los derechos del trabajador, tales como el impulso de oficio y el beneficio de gratuidad.
Por ello, y habiendo dictaminado el señor Procurador Fiscal, se declara que resulta competente para
conocer en el presente juicio el Juzgado Nacional de Primera Instancia del Trabajo N° 12, al que se le
remitirán las actuaciones. Hágase saber al Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Civil Nº 45…“La
competencia para resolver esta contienda no está dada por las disposiciones aplicables para determinar la
extensión del resarcimiento o la valuación del daño sino por la índole de las prestaciones que se invocan
como insatisfechas, cuya consideración debe ser efectuada con los criterios particulares derivados del
trabajo humano”. Asimismo, señaló la Corte Suprema que la atribución específica de una aptitud
jurisdiccional a determinados juzgados para entender en ciertas materias, en el caso contrato de trabajo,
cabe entenderla indicativa de una especialización que el orden legal les reconoce, particularmente
relevante a falta de previsiones que impongan, nítidamente, una atribución distinta; más aún, atendiendo
al énfasis puesto por el actor al destacar el supuesto incumplimiento por el empleador de los deberes
establecidos por la ley 19.587 y el decreto 351/79 (art. 75 LCT), preceptos de indubitable naturaleza
laboral.
III. SOLICITA CONEXIDAD: Solicita conexidad con el juzgado laboral N° XXX donde tramita acción
entablada a la ART xxxxxxxx por acción sistémica en autos caratulados xxxxxxx.
IV. HECHOS
El actor se encontraba bajo relación de dependencia para la empresa S.A. con domicilio real en la calle
Nevares 6589, CABA, hasta que con fecha 2 de agosto del 2019 toma conocimiento que fue despedido por
supuesta finalización de obra. Se encontraba bajo el régimen legal de la ley 22.250 desempeñando tareas
de oficial albañil con fecha de ingreso 16 de enero de 1996 al 2 de agosto del 2019. Dadas las tareas que
debía desarrollar como oficial albañil levantando elementos pesados ladrillos, bolsas de cementos, de
arena, trabajos en altura durante como bien se expresó en 23 años provoco secuelas incapacitantes en la
columna del trabajador. Durante la relación laboral el empleador jamás entregó elementos de protección y
de seguridad alguno.
El actor dirige misiva a su ART con fecha 12 de abril del 2019 intimando a que la misma otorgue
prestaciones de ley: dinerarias y en especie que se transcribe a continuación:
BUENOS AIRES 12 DE ABRIL DE 2019: INTIMO PLAZO PERENTORIO DE 2 DÍAS HÁBILES A QUE
PROCEDA A OTORGAR PRESTACIONES MÉDICAS Y DINERARIAS DADA LAS SECUELAS INCAPACITANTES
QUE SUFRO EN MI COLUMNA DONDE SE ME HA DIAGNOSTICADO Y TOMO CABAL CONOCIMIENTO CON
FECHA 9 DE ABRIL DEL 2019 DE LA RECTIFICACIÓN DE LA COLUMNA LUMBAR, DISMINUCIÓN DE ALTURA
E INTENSIDAD DE SEÑAL DE LOS DISCOS INTERVERTEBRALES L3, L4, L4 L5 Y L5 S1. PROTUSIÓN
POSTERO MEDIANA Y BILATERAL DE L4, L5 Y L5 S1 CON COMPROMISO NEUROFORAMINAL BILATERAL
PRINCIPALMENTE HACIA EL LADO DERECHO A NIVEL DE L5 S1. CAMBIOS DE INTENSIDAD DE SEÑAL DE
ALGUNAS PLATAFORMAS ARTICULARES VINCULABLE A FENÓMENOS DEGENERATIVOS. ESTAS SECUELAS
GUARDAN NEXO CAUSAL CON LAS TAREAS QUE HACE MAS DE 20 AÑOS DESARROLLE PARA MI
EMPLEADOR MANTESER S.A. COMO OBRERO DE CONSTRUCCIÓN CATEGORÍA ALBAÑIL REALIZANDO
TRABAJOS PESADOS PROPIOS DE LA ACTIVIDAD. EN CASO DE NO BRINDAR LAS PRESTACIONES DE LEY
SE HACE EXPRESA RESERVA DE INICIAR ACCIONES LEGALES COMO DENUNCIA A LA SRT. QUEDA UD.
DEBIDAMENTE NOTIFICADO.
Luego de enviada la misiva la ART le remite por mensajes de texto al actor intimación para concurrir a
la sede sito en AVENIDA FOREST 414, CABA, donde le realizan una resonancia magnética de columna
lumbar sin gadolinio con fecha 18 de mayo del 2019 donde se informa: ESPONDILOSIS LUMBAR,
DESHIDRATACIÓN DE DISCOS INTERSOMÁTICOS EXPLORADOS CON REDUCCIÓN DE ALTURA A NIVEL L4-
L5, ABOMBAMIENTO DISCAL L3-L4 OCUPA ESPACIO GRASO EPIDURAL ANTERIOR Y AMBAS BASES
FORAMINALES CON MODERADA REDUCCIÓN DE SUS DIÁMETROS. PROTRUSIÓN DISCO-OSTEOFITIC L4-
L5 OCUPA ESPACIO GRASO EPIDURAL ANTERIOR U AMBAS BASES FORAMINALES CON MODERADA
REDUCCIÓN DE SUS DIÁMETROS. SE ASOCIA A HIPERTROFIA FACETARIA. SE ACOMPAÑA DE CAMBIOS DE
MODIC TIPO II. ABOMBAMIENTO DEL DISCO L5-S1 OCUPA ESPACIO GRASO EPIDURAL ANTERIOR Y LA
BASE FORAMINAL DERECHA CON REDUCCIÓN DE SU DIÁMETRO. CONDUCTO VERTEBRAL AMPLIO. CONO
MEDULAR DE MORFOLOGÍA Y SEÑAL CONSERVADA.
Pese a los estudios realizados por la ART donde se evidencian las hernias discales con fecha 27 de
mayo del 2019 la ART RECHAZA EL SINIESTRO ALEGANDO QUE LA PATOLOGÍA NO ESTA ENCUADRADA
DENTRO DEL LISTADO CERRADO DE ENFERMEDADES CUANDO NO ES ASÍ YA QUE LAS HERNIAS
DISCALES FUERON INCORPORADAS POR EL DECRETO 49/2014.
Atento al rechazo de la ART el actor inicio la acción sistémica contra la ART que tramitan en autos
caratulados xxxxxxx ante el Juzgado de Trabajo Laboral N° 20 a fin de que se le reconozcan las secuelas
incapacitantes. Independientemente de la acción iniciada contra la ART, dados los graves incumplimientos
de su ex empleadora ameritan el ejercicio de la presente acción autónoma con fundamento en el art. 75 de
la LCT. Se destaca que al momento de celebrarse el contrato de trabajo. El accionante aprobó su examen
pre-ocupacional, ya que su estado de salud en ese momento obviamente era óptimo.
Asimismo se resalta que nunca se le efectuaron los correspondientes exámenes periódicos, no se le
entregaron elementos de seguridad APROPIADOS y no se le brindó NINGUNA CLASE DE capacitación en
materia de seguridad e higiene LABORAL.
SE TRATA DE UNA ENFERMEDAD PROFESIONAL QUE GUARDA NEXO CAUSAL CON LAS TAREAS
DESARROLLADAS POR EL ACTOR, NO ES UNA ENFERMEDAD INCULPABLE, NI PREEXISTENTE NI
CONGÉNITA, EN CASO DE DUDA SE PUEDE ACREDITAR DE LOS EXÁMENES PREOCUPACIONALES
REALIZADOS AL ACTOR DONDE EL MISMO NO TENÍA ESTAS SECUELAS.
No existe impedimento alguno para que el trabajador pueda iniciar la presente acción contra su
empleador con fundamento en el artículo 75 de la LCT conforme fallo Aquino: Que el art. 19 de la
Constitución Nacional establece el “principio general” que “prohíbe a los “hombres” perjudicar los derechos
de un tercero”: alterum non laedere, que se encuentra “entrañablemente vinculado a la idea de
reparación”. A ello se yuxtapone, que “la responsabilidad que fijan los arts. 1109 y 1113 del Cód. Civil sólo
consagra el [citado] principio general”, de manera que la reglamentación que hace dicho código en cuanto
“a las personas y las responsabilidades consecuentes no las arraiga con carácter exclusivo y excluyente en
el derecho privado, sino que expresa un principio general que regula cualquier disciplina jurídica”.
Actualmente, el accionante se encuentra imposibilitado de llevar a cabo sus labores normalmente tal
como lo hacía antes del infortunio, producto de los constantes dolores que lo aquejan circunstancia que
complica de sobremanera su actividad diaria, no solamente en el ámbito laboral, ya que a consecuencia del
accidente narrado le sería imposible superar con éxito cualquier examen preocupacional, como también el
actor se ve impedido de realizar actividades recreativas y propias de la vida en relación.
Dichas lesiones traumatológicas que sin dudas resultan consideradas de gravedad, ya que requieren de
parte del accionante un constante cuidado y atención médica, le han provocado diversos síntomas desde el
punto de vista psicológico, a saber: sensación de minusvalía, alteración constante del ritmo de descanso,
pérdida del sueño, angustia, ansiedad, hipersensibilidad emotiva, humor depresivo, miedos focalizados y
difusos, entre otros. Dichas secuelas son perfectamente compatibles con una Reacción Vivencial Anormal
Neurótica (grado II), el cual la define como la patología de índole psicológico en la cual se acentúan los
rasgos de la personalidad de base, y si bien no presentan alteraciones en el pensamiento, concentración o
memoria necesitan a veces algún tipo de tratamiento medicamentoso o psicoterapéutico.
El siniestro se produjo por la existencia en el medio laboral de factores de agresión psicofísica que a lo
largo del contrato de trabajo habido, afectaron órganos y sistemas causando secuelas incapacitantes. La
ART tuvo desde el inicio del contrato de seguro, conocimiento expreso, literal y total de la existencia de
tales factores. La preservación de la vida y salud psicofísica, constituye obligación contractual laboral
(O.I.T. Convenios 155, art. 4 inc. 2, art. 12 inc. a, art. 16 incs. 1 y 2, art. 2 inc. 1 y Protocolo 2002,
aprobados por Ley 26.693 y 26.694, Ley 19.587, art. 4, 8 y 9, LCT art. 75, Ley 24.557) de resultado. Se
denomina “Enfermedad profesional” a las alteraciones, tanto anatómicas como funcionales que, en forma
lenta y progresiva, merman la capacidad para el trabajo. Estas enfermedades pueden producirse en
periodos cortos o muy largos, lo que permite determinar claramente su condición fundamental, por la
lentitud con que se gestan al exponerse el organismo reiteradamente a las noxas de diversas especies que
se generan en los centros de trabajo, minando el cuerpo humano, menoscabando su rendimiento y
eficiencia laboral y dejando al sujeto, en la mayor parte de los casos, en estado de incapacidad
permanente.
De acuerdo a los fundamentos de hecho, derecho, médicos y técnicos que se exponen, y como
consecuencia de la incapacidad que porto, me encuentro en una concreta situación de menoscabo con
dificultad e impedido para desarrollar plenamente mis funciones vitales y laborativas, que implica un serio
obstáculo para llevarlas a cabo, limitando no solo mi potencialidad productiva sino también las
proyecciones de mi persona en lo individual y social.
Es evidente en el caso de autos y quedará demostrado, que las tareas que desarrollaba a lo largo de
toda la relación laboral, y en especial el sobreesfuerzo realizado que ha sido descripto como enfermedad
profesional en el acápite de “hechos”, fueron las que me provocaron las afecciones e incapacidad
contempladas en la ley 24.557 y que ART DEMANDADA como era de esperar, ignoró.
SE CITA JURISPRUDENCIA QUE GUARDA RELACIÓN RELEVANTE PARA EL CASO DE AUTOS:
HERNIA DISCAL. La experta informó que dicha afección resulta atribuible al tipo de trabajo realizado
por el actor si se acredita el hecho de transportar las bandejas, a lo que añadió que el tipo de trabajo
descripto en la demanda concuerdan con los mecanismos de producción de una hernia discal como la
detectada. La enfermedad de la columna vertebral que padece el actor (Hernia de Disco Cervical) se halla
en una relación causal adecuada con el riesgo de las cosas. El proceder de la Aseguradora constituyo un
incumplimiento culposo a deberes legales a su cargo, que autoriza a responsabilizarla solidariamente por el
resarcimiento integro del daño, con fundamento en el art. 1074 C.C. (CNTrab.. Sala X, 16/11/2010, SD
17964, Expte. 477/08 (26.269) – “C. J. E. c/ Mapfre Aconcagua ART S.A. y otros s/ Accidente”).
1 Art. 62, LCT. Ley de Contrato de Trabajo Comentada. Julio A. Grisolia y Ernesto J. Ahuad, pág. 102.
art. 75 de la LCT tal apartamiento de la directiva legal guarda relación de causalidad adecuada con la
incapacidad que deriva de las afecciones físicas y psíquicas informadas por el perito médico. Se juzga que
la incapacidad padecida por el demandante guarda relación de causalidad adecuada con un factor objetivo
imputabilidad atribuible a la ex empleadora, esto es, el riesgo generado por las cosa bajo su guarda (un
andamio) en los términos del art. 1113 CCiv. Y arts. 1757 y 1758 CCivCom., pues no dio cumplimiento con
los deberes y medidas de seguridad que le imponían el art. 75 de la LCT y los arts. 4, 8 y 9 de la ley
19.587. La ART codemandada resulta responsable solidaria con el empleador por el accidente toda vez que
no acredito en modo alguno la recomendación de implementación de medidas de seguridad para
realización de trabajos en altura, ni al riesgo que implicaba trabajar subido a un andamio, ni haber
brindado la adecuada capacitación, ni haber verificado las condiciones del lugar de trabajo, cuestiones que,
de haberse cumplido, podrían haber evitado el hecho dañoso.
Puesto que la ART codemandada incurrió en omisiones e incumplimientos a sus obligaciones legales,
que por sus características y por su gravedad, aparecen como concurrentes en el proceso de causación del
daño pues guardan adecuada y lógica relación causal con la incapacidad que padece el autor aparece
configurado el supuesto atributivo de responsabilidad previsto en el art. 1074 CCiv. y el art. 1749
CCivCom. CNAT, Sala II, 10/11/2016, “Turpo Muruchi, Jorge Cristobal c/FA-BAA S.R.L y otros s/Accidente–
Ley especial”. Cita: MJ-JU-M-102300-AR|MJJ102300|MJJ102300.
Ley 26.773. Supuesto de competencia de la JNT. Acción también fundada en el art. 75, LCT.
La atribución de competencia anunciada por el art. 17 inc. 2 de la ley 26.773 no comprende la acción
laboral común incoada contra el empleador o ex empleador tendiente a la reparación integral de los daños
derivados del incumplimiento de la obligación de la seguridad. Resultaría artificioso y contrario a la
seguridad jurídica fragmentar el conocimiento del presupuesto fáctico, que en lo sustancial, sustenta las
distintas pretensiones en que funda su reclamo la actora en órganos jurisdiccionales diferentes; por lo cual
cabe atribuir la competencia para el conocimiento de todas las acciones incoadas a la JNT, teniendo
especialmente en cuenta lo dispuesto en el art. 21 inc. a) de la ley 18.345. De verificarse una eventual
escisión de las actuaciones, se correría el riesgo cierto de que puedan suscitarse sentencias contradictorias
cuando se trata del mismo presupuesto fáctico que da sustento en lo sustancial a la reparación pretendida
por la actora, de manera que resulta por demás razonable atribuir el conocimiento de todas las acciones al
mismo juez, con el objeto, no solo de evitar dicho riesgo, si no de favorecer la buena y correcta
administración de justicia. (En el caso, la juez a quo que declara incompetente con fundamento en su
interpretación de los dispuesto en el art. 17, inc. 2 de la ley 26.773. Añade la magistrada que no obsta a
su decisión la invocación efectuada en el escrito de inicio del art. 75, LCT, pues la misma es accesoria y no
altera la fundamentación esencialmente civil bajo la cual se estructura el reclamo). Sala V, Expte. N°
48.364/2015/CA1, Sent. Int. N° 32839 del 18/02/2016, “Bustamante, Carolina Roxana c/Banco Santander
Río SA s/Accidente”. (Zas-Marino).
VII. PLANTEA INCONSTITUCIONALIDAD DEL ART. 4 DE LA LEY 25.561 (MODIFICATORIO DEL ART. 7
DE LA LEY 23.928)
Habiéndose modificado luego de la sanción de la ley 25.561, las condiciones económicas y sociales
imperantes en nuestro país, y en función del rebrote inflacionario que afecta indefectiblemente el crédito
del suscripto, vengo a plantear la inconstitucionalidad del art. 4 de la ley 25.561 solicitando se actualicen
los créditos emergentes de la sentencia a dictarse en autos. Y sin duda en la especie el único beneficiado
del proceso inflacionario es el caso, el deudor, en perjuicio del acreedor con crédito de carácter
alimentario.
Por tal razón se plantea la inconstitucionalidad del art. 4 de la ley 25.561 y decreto 71/02, en tanto
prohíbe dicha norma la actualización de los créditos en virtud del proceso inflacionario. La normativa
impugnada lesiona el derecho del ciudadano en su propiedad privada, vulnerando normas internacionales,
y expresamente el art. 17 de la Constitución Nacional, vulnerándose también la seguridad jurídica, al
derogarse de hecho el art. 14 bis de la Constitución Nacional. En la sociedad los obreros y empleados que
reclaman créditos laborales sin duda alguna para éstos los mismos revisten carácter alimentario, y más
aún de igual manera a quienes sufren un accidente de tránsito, víctimas de un sistema en que se cercena
sus derechos donde el tiempo, licúa el pasivo, y en consecuencia el crédito de los mismos. En las épocas
actuales, se requiere de los componentes de la sociedad, un real sinceramiento, donde el deudor pague la
real deuda, y no que al mismo se lo premie, en algunos casos con tasas de intereses que sólo exteriorizan
la alegría del deudor, en perjuicio del acreedor. A mayor abundamiento es menester destacar el fallo de la
Sala VI de la Excma. Camara de Apelaciones del Trabajo en el Expte. Nº 18.768/03 en autos “Agorreca,
Paula Silvana c/Garber, Cynthia Betina s/Despido”, Sentencia 5786 ... Buenos Aires, 9 de marzo de 2005.
El sistema normativo cuestionado contrasta también con la garantía de la igualdad establecida en el
art. 16 de la CN.
La prohibición de indexar conculca también el derecho de propiedad garantizado en el art. 17 de la CN.
De no efectuarse la actualización monetaria, el derecho de propiedad afectado sería el del acreedor, quien
percibiría una moneda desvalorizada cuyo poder adquisitivo sería muy inferior al que tenía en la época en
que debía cobrarse la deuda (CSJN, “Suárez, Manuel R. c/ Superior Gobierno de la Provincia de Córdoba”.
Tomo: 312 Folio: 377 Ref.: Derecho de propiedad. 21/03/1989).
Reiteradamente ha sentenciado la CSJN que el reajuste por desvalorización monetaria de los créditos
cuyo objeto son sumas de dinero, cuando ha mediado mora del deudor, es procedente a fin de mantener
incólume el derecho de propiedad que consagra el art. 17 de la Constitución Nacional. La naturaleza de
dicho reajuste no importa una indemnización, sino el mantenimiento de la obligación originaria corregida
tan sólo en su expresión nominal para conservar así su contenido intrínseco (“Rodolfo Yablonka S.A.C. e I.
c/ Municipalidad de la Ciudad de Posadas”, 01/01/82, T. 304, p. 792).
En la causa “José R. Valdez v. Gobierno Nacional”, la CSJN dijo que “cabe recordar lo sentado por esta
Corte acerca de que la actualización de los créditos salariales responde a un claro imperativo de justicia,
cual es eliminar los efectos perjudiciales que la demora en percibirlos ocasiona a los trabajadores, atento a
que las prestaciones salariales tienen contenido alimentario y las indemnizaciones se devengan
generalmente en situaciones de emergencia para el trabajador. Por tal razón resulta necesario para
mantener el valor del crédito del actor, el monto de condena debe adecuarse a la realidad del mercado de
los bienes detallados en la Canasta Básica Total, realidad receptada por el INDEC en sus diversas
muestras. Derecho a la vida significa derecho a venir a la luz y luego, a perseverar en la existencia hasta
su natural extinción: mientras vivo tengo derecho a vivir (S.S. Juan Pablo II, “Cruzando el umbral de la
esperanza”, p. 201, Barcelona, Plaza & Janes, 1994).
Las cláusulas examinadas lesionan también el principio de progresividad. El principio de progresividad
es nota característica de la legislación social y ha sido asumido por el derecho internacional del trabajo. El
progreso es la carga que adoptan las sociedades democráticas como destino y fin (Cornaglia, Ricardo,
Reforma Laboral. Análisis crítico, La Ley, 2001). El precepto está consagrado en el art. 75 inc. 18 y 19;
124 y 125). La CN da una directiva general como valor básico que nunca deber ser perdida de vista por el
Legislador, y es que cualquier norma que se dicte debe tener como norte el desarrollo humano, en sus
aspectos físico y espiritual... En la medida en que se promueva no sólo el desarrollo económico, sino
también el educativo, el cultural, el tecnológico y el científico, habrá respeto y protección del derecho a la
vida. Y en consecuencia se solicita a V. S. se declare la inconstitucionalidad del art. 4 de la ley 25.561,
Decreto 71/02. Ordenándose en consecuencia se actualice el crédito reclamado conforme a los índices de
precios. Por ello se requiere su inaplicabilidad en el caso y subsidiariamente se plantea su
inconstitucionalidad.
FÓRMULA MÉNDEZ
Resultados:
Vn: 0.49362812
a: 354745.85010526
n: 18
i: 4 %
C (capital): $ 4.490.833,08
RUBROS RECLAMADOS
a. DAÑO FÍSICO Y LUCRO CESANTE
Debemos destacar que la doctrina nacional y reiterados pronunciamientos jurisprudenciales han
sostenido que la aptitud laboral genérica es un bien jurídico protegible, cuya lesión debe reparar el
responsable, aunque no se acredite tarea remunerada alguna. En el mismo sentido se ha sostenido que la
indemnización a la que se arribe no puede ser producto de un cálculo matemático exacto, siendo la posible
entrada perdida de la víctima solo un índice para fijar el resarcimiento, el que debe ser guiado por el
principio de evaluación concreto, teniendo en cuanta todas las circunstancias derivadas de los hechos
juzgados. (Así Sala 1ra., Excma. CAMDP, en causa 72891, sentencia del 4 de julio de 1989. Voto del Dr.
Rubén Libonati). El lucro cesante es la ganancia que ha dejado de obtener el acreedor como consecuencia
del hecho del que se es responsable. El concepto de lucro cesante se refiere a una lesión patrimonial
consistente en la pérdida de un incremento patrimonial neto que se haya dejado de obtener como
consecuencia de un incumplimiento, ilícito o perjuicio ocasionado o imputado a un tercero.
Teniendo en cuenta entonces el grado incapacidad que le aqueja a la víctima y secuelas existentes
incapacitantes, la edad del mismo a la fecha del infortunio, el tiempo de vida útil que le resta, y tomando
como base el salario del trabajador se reclama en concepto de daño físico y de lucro cesante (DEL PROPIO
FALLO “MÉNDEZ” COMPRENDEN DAÑO FÍSICO Y LUCRO CESANTE AMBOS RUBROS) la suma del presente
inciso es de $ 4.490.833,08 pesos cuatro millones cuatrocientos noventa mil ochocientos treinta y tres mil
con cero ocho centavos.
D. DAÑO PSICOLÓGICO
Adelanto que se pueden conceptualizar a las lesiones psíquicas como “todo perjuicio que se manifiesta
como enfermedad mental o bien en forma de desequilibrios mentales pasajeros”.
Hecho el encuadre y definidas las lesiones, se destaca que la actora, como consecuencia de la
enfermedad profesional, padeció de una “neurosis postraumática”, alteración psíquica que la ciencia
médica califica de “siniestrosis”, caracterizado por las ideas y preocupaciones que el damnificado presenta
a resueltas del hecho dañoso o traumático.
El trauma psicosomático sufrido por la actora afecta al individuo tanto en el aspecto moral, psicológico,
biológico y estético; las secuelas e incapacidad originadas, los miedos y limitaciones (sobre todo
laborativas) a que se vio expuesto, y los daños sufridos.
En sostén de éste parcial indemnizatorio, se cita jurisprudencia que así lo ha establecido: “la medida
del daño inferido a la persona corresponde apreciarla en lo que representa como alteración y afectación no
solo al cuerpo físico sino también del ámbito anímico o psíquico del individuo, con el consiguiente
quebranto espiritual en modo de importar también, éste un menoscabo a la salud, considerada en su
concepto integral; y computando también la incidencia o repercusión que todo ello, en alguna manera,
puede aparejar para las posibilidades futuras del paciente” (CNCivil, Sala C, set. 1-1970; L.L. 142-384).
Este rubro indemnizatorio no corresponde incluirlo en el resarcimiento por daño moral, lo que así tiene
resuelto la jurisprudencia al sentenciar: “El agravio moral a que se refiere el art. 1078 del C.C., responde a
otro concepto no identificable con el anteriormente considerado. (Conf. Fallo cit.).
Apoyando ésta postura se ha dicho, “así como toda disminución de la integridad física humana es
materia de obligado resarcimiento, ha de reconocerse que cualquiera merma de las aptitudes psíquicas del
individuo constituye también un daño resarcible; las neurosis postraumáticas “específicas e inespecíficas”,
médicamente encuadran en las secuelas posibles de un accidente siendo variables según los casos y
pudiéndoselas clasificar, más allá del área neurológica, en neurosis de angustia, obsesivas o depresivas
(CNCivil, Sala B, nov. 28-74; L.L. 1975-A-688; J.A. 975-28-70; E.D. 61-286; Bonnet, Medicina Legal,
Buenos Aires 1967, pags. 200/1). El quantum de este daño será determinado en base a la prueba pericial
psicológica ofrecida en autos (pericial psicológica) a producirse en la etapa correspondiente, de acuerdo a
la apreciación técnica y al criterio de VS teniendo en cuenta el salario percibido por mi Patrocinante, su
edad, incapacidad, resultados periciales y sin olvidar la equidad y justicia que no pueden ser ajenas a esta
demanda. Estimo el monto en concepto de daño psicológico en un 10% indem. física por la suma de $
449.083,30 o lo que en más o menos resulte de las probanzas de autos.
E. PÉRDIDA DE CHANCE
Sabido es que cada vez son más los requisitos que deben reunirse para poder acceder a un puesto
laboral y cada vez más los exámenes médicos de ingreso. Si a ello se suma la fuerte demanda laboral de
más está decir que un ser humano con antecedentes clínicos y psicológicos con una incapacidad del 68% y
semejantes secuelas psicológicas pierde toda chance ante otras personas aspirantes a desempeñar iguales
tareas que se encuentran en pleno goce de su capacidad laborativa.
La incapacidad laborativa derivada de una enfermedad profesional de autos ha producido la pérdida
total de chance de la parte accionante de obtener un trabajo mejor o eventualmente un nuevo empleo de
cualquier tipo ya que para ello se requiere de total salud y plenitud física atento la recesiva oferta de
empleo.
Al respecto se ha resuelto que “En la indemnización por pérdida de chance derivada de incapacidad
física de la víctima el perjuicio que se trata de resarcir se encuentra referido a la disminución de las
posibilidades laborales de que disponía la victima con anterioridad al suceso dañoso con independencia de
la concreta acreditación de su desempeño en actividad rentada al momento de la producción del siniestro”
(CNEsp. Civ. y Com., Sala 5ª., 21.08.81).
La pérdida de una posibilidad o chance como daño cierto es también resarcible: Se repara la
probabilidad de éxito frustrada. Lo resarcible es la pérdida de dicha chance. (Conf. Alterini, Atilio A., Curso
de Obligaciones, T. I, pág. 270). Se reclama un 10% de Indem. Física que asciende a la suma de $
449.083,30 o lo que en más o menos resulte de las probanzas de autos.
F. PROYECTO DE VIDA
El vigente Código Civil y Comercial ha incorporado como nuevo daño resarcible el daño al proyecto de
vida. Efectivamente, su art. 1738 dispone: “La indemnización comprende la pérdida o disminución del
patrimonio de la víctima, el lucro cesante en el beneficio económico operado de acuerdo a la probabilidad
objetiva de su obtención y la pérdida de chances. Incluye especialmente las consecuencias de la violación
de los derechos personalísimos de la víctima, de su integridad personal, su salud psicofísica, sus afecciones
espirituales legítimas y las que resultan de la interferencia en su proyecto de vida” (lo resaltado en negrita
me pertenece).
Pero ¿Qué entendemos por proyecto de vida? El daño al proyecto de vida fue abordado por la Corte
Interamericana de Derechos Humanos por primera vez en la sentencia de reparaciones del caso Loayza
Tamayo. En dicho caso, la Corte Interamericana expuso su propia concepción sobre este instituto jurídico,
al establecer que tal daño implica la pérdida o el grave menoscabo de oportunidades de desarrollo
personal, en forma irreparable o de muy difícil reparación.
La doctrina señalada asocia el proyecto de vida al concepto de realización personal, que a su vez se
sostiene en las opciones que el sujeto pueda tener para conducir su vida y alcanzar el destino propuesto.
Resumiendo podríamos decir que la base del proyecto de vida es la expresión y garantía de la libertad. Si
el ser humano no es libre para poder planear y realizar sus actos, bajo ningún concepto podrá proyectar el
curso de su vida, pues si carece de tales atributos su fin último será de imposible cumplimiento. Por tanto,
el menoscabo o supresión de ellos implica la reducción objetiva de la posibilidad de proyectar su destino, y
en consecuencia esa circunstancia no puede ser convalidada por el ordenamiento jurídico internacional, en
especial por aquel que pretenda proteger y proyectar los derechos básicos inherentes a toda persona
humana. Siguiendo con el tratamiento que la Corte Interamericana dio al instituto jurídico que aquí se
esboza, en su sentencia deja asentado que ese proyecto de vida lesionado no conlleva que
indubitablemente hubiera acontecido, sino que se vincula más con que probablemente, dentro del curso
natural y previsible de desenvolvimiento de la persona, el sujeto hubiera alcanzado ese proyecto
previamente fijado.
En definitiva, la Corte Interamericana decidió incluir al daño de proyecto de vida dentro de los
denominados “conceptos jurídicos indeterminados”. Todo ser humano, todo individuo libre, vive
proyectándose metas, caminos, fines, acerca de los cuales, en menor o mayor medida intentará alcanzar o
cumplir. En dicha línea de pensamiento, podemos inferir que existen una infinidad de enfoques o
“proyectos” que un ser libre puede tener y en ese sentido surge el interrogante respecto a si todos esos
proyectos deben ser reparados ante el daño sufrido o si por el contrario debe considerarse que todo ser
humano libre tiene un solo proyecto de vida y que el resto de las aspiraciones constituyen únicamente
planos secundarios de aquel considerado fundamental o supremo.
Esta situación no ha sido definida por la Jurisprudencia del Alto Tribunal Internacional con competencia
en materia de Derechos Humanos, quedando su tratamiento, por el momento, sólo en el plano doctrinario
y académico.
Recuerda el Prof. Carlos Fernández Sessarego que: “el proyecto de vida de cada persona se encuentra
condicionado a que se presente y se den dichas favorables condiciones, es decir, que ese proyecto se
encuentra íntimamente relacionado con la personalidad de cada ser humano“.
Ello significa que existe un proyecto de vida fácilmente perceptible por su notoriedad y que es la
columna vertebral del destino del sujeto, mientras que el resto de las proyecciones o aspiraciones que el
individuo tenga, serán complementos pues no responden al sentido de profunda vocación, sino más bien
representan necesidades para su cotidiana existencia. A estos proyectos la doctrina suele denominarlos
alternativos.
El conflicto se suscita en poder determinar cuál es el proyecto de vida supremo –por ponerle un
nombre– y cuál es alternativo, para poder asimilar si el daño que hipotéticamente la víctima pueda sufrir,
ha de ocasionar legitimación para el reclamo de resarcimiento o reparación por tal concepto.
Recordamos que de conformidad con la definición que se ha esbozado de proyecto de vida, el daño
debe tener una envergadura trascendental que conlleve una lesión no sólo a nivel psicosomático, sino que
debe afectar o incidir sobre el núcleo existencial de la persona. Esto conlleva que el perjuicio ocasionado
tendrá como consecuencia para el sujeto producirle un bloqueo en las ansias de lograr metas y objetivos
vitales vinculados con sus más acérrimas convicciones. Entonces si como resultado de un daño, el proyecto
de vida no se realiza, total o parcialmente, no es difícil percibir las consecuencias negativas que, en mayor
o menor medida, ha de sufrir su proyecto de vida.
En el caso “María Elena Loayza”, la Corte Interamericana formula en la sentencia un claro deslinde
conceptual entre estos diferentes daños para dejar expresa constancia que el “daño al proyecto de vida” es
una “noción distinta” a la de otros tipos de daños como el “lucro cesante” y el “daño emergente”. El
pronunciamiento de la Corte establece que el daño al proyecto de vida “ciertamente no corresponde a la
afectación patrimonial derivada inmediata y directamente de los hechos, como sucede en el daño
emergente”. Y, en lo que hace al “lucro cesante”, se señala en la sentencia que “mientras éste último daño
se refiere en forma exclusiva a la pérdida de ingresos económicos futuros, que es posible cuantificar a
partir de ciertos indicadores mensurables y objetivos, el denominado “proyecto de vida” atiende a la
realización integral de la persona afectada, considerando su vocación, aptitudes, circunstancias,
potencialidades y aspiraciones, que le permiten fijarse razonablemente determinadas expectativas y
acceder a ellas”. La diferencia del daño al “proyecto de vida” en relación con el llamado daño “moral” se
halla implícita en la sentencia de la Corte. En efecto, en ella se dedican tres autónomos rubros para tratar,
respectivamente, de los daños materiales (daño emergente y lucro cesante), del daño moral y del “daño al
proyecto de vida”. Para la Corte, por consiguiente, dichos daños son diferentes y no cabe confundirlos. El
“daño al proyecto de vida” lesiona el ejercicio mismo de la libertad ontológica del ser humano mientras que
el daño denominado “moral”, en cuanto pretiumdoloris, incide en el aspecto psíquico de la persona, más
precisamente en el emocional Se relaciona con la proyección y autorrealización personal de cada uno. Las
consecuencias de este tipo de agresiones originan no solo miedos, fobias, tendencia al retraimiento,
sentimientos de culpa, depresión, pesadillas, sino que trastocan de manera definitiva el modo en que
aprenderán a relacionarse en los diversos ámbitos de su vida.
Cuantificación del daño al Proyecto de Vida. Como hemos dicho la CIDH no se apresto a cuantificar el
daño en el caso “María Elena Loayza”, expuso su propia concepción sobre este instituto jurídico, al
establecer que tal daño implica la pérdida o el grave menoscabo de oportunidades de desarrollo personal,
en forma irreparable o de muy difícil reparación”. Estas situaciones, analizadas por el Alto Tribunal
Internacional, pueden determinar sin dudas los lineamientos que luego los tribunales internos de cada
Estado miembro adopten ante pleitos de esta naturaleza. No hay que olvidar que, por lo menos Argentina,
encontrándose adherida y sometida a los fallos de la Corte Interamericana de Derechos Humanos, se
encuentra obligada internacionalmente a acatar sus decisiones y en cierta medida a aplicarlas en su
derecho interno, si no quiere ser sometida a responsabilidad internacional. Y justamente así también lo ha
consagrado la Corte Interamericana al expresar que no se puede invocar una disposición de derecho
interno para no cumplir con obligaciones internacionales.
Es que la responsabilidad civil no puede ser empleada preponderantemente para la protección de
derechos e intereses puramente patrimoniales. Desde que la Constitución Nacional claramente entroniza a
la dignidad de la persona humana como fundamento esencial de la organización republicana que estatuye,
dispone de una serie de derechos humanos entre los que se cuentan los de la personalidad, por lo que se
debe concluir que el valor del ser es superior al valor del tener. Siempre que medie una ofensa a los
derechos humanos, debe el derecho dar una eficiente respuesta penal, administrativa o civil. El derecho de
responsabilidad civil puede y debe formar parte de esa respuesta. Se reclama un 10% que asciende a la
suma de $ 449.083,30 o lo que en más o menos resulte de las probanzas de autos.
G. DAÑO PUNITIVO
Quizás un hito interesantísimo en este devenir, lo constituya la introducción de la figura del daño
punitivo, establecido en el art. 52 bis de la ley 24.240 en su texto por ley 26.361. Allí se preceptúa que “al
proveedor que no cumpla sus obligaciones legales o contractuales con el consumidor, a instancia del
damnificado, el juez podrá aplicar una multa civil a favor del consumidor, la que se graduará en función de
la gravedad del hecho y demás circunstancias del caso, independientemente de otras indemnizaciones que
correspondan. Que se constituye en un “mecanismo eficaz que apunta a proteger la vida, la salud, y lo
demás derechos personalísimos de los consumidores”.
Solicito a V.S. la aplicación del Daño Punitivo, fijando una indemnización en beneficio de la actora
debido a que la misma en su faz de consumidora y la demandada de proveedora de bienes y servicios, han
contratado, por lo que la actora ha comprado un producto y contratado un servicio, pagando, con el fin de
gozar del mismo junto a su familia y grupo social de pertenencia, por lo que está amparado por la Ley
24.240 de Defensa del Consumidor.
La Ley de Defensa del Consumidor –Nº 24.240– incorporó al derecho positivo nacional la figura del
daño punitivo, que define de este modo en el art. 52 bis: “Daño Punitivo. Al proveedor que no cumpla sus
obligaciones legales o contractuales con el consumidor, a instancia del damnificado, el juez podrá aplicar
una multa civil a favor del consumidor, la que se graduará en función de la gravedad del hecho y demás
circunstancias del caso, independientemente de otras indemnizaciones que correspondan”.
El tribunal tiene atribuciones para aplicar una multa civil a quien actúa con grave indiferencia respecto
de los derechos ajenos o de los intereses de incidencia colectiva. Su monto se fija tomando en
consideración las circunstancias del caso, en especial, los beneficios que aquel obtuvo o pudo haber
obtenido con su conducta y tiene el destino que le asigne el tribunal por resolución fundada.
Los daños punitivos han sido definido como “sumas de dinero que los tribunales mandan a pagar a la
víctima de ciertos ilícitos, que se suman a las indemnizaciones por daños realmente experimentados por el
damnificado, que están destinados a punir graves inconductas del demandado y a prevenir hechos
similares en el futuro, como es el caso de autos, siendo lo que se sanciona no es el daño en sí mismo, sino
en todo caso, la conducta del dañador.
Del concepto, extraemos tres notas características de la figura, que podemos elevar a la categoría de
requisitos, sin perjuicio de los que surgen de la Ley de Defensa del Consumidor.
Las exigencias generales para poder reclamar el daño punitivo serían:
a) La existencia de una víctima del daño;
b) La finalidad de sancionar graves inconductas;
c) La prevención de hechos similares para el futuro.
Resulta, entonces, necesario que alguien haya experimentado un daño injusto, es decir, la figura de los
daños punitivos tiene cabida en el ámbito de la responsabilidad por daños.
Como segundo requisito, sería imprescindible que exista una grave inconducta, que es lo que se quiere
sancionar; o que se haya causado un daño obrando con malicia, mala fe, grosera negligencia, deben
existir, como expresa Pizarro, circunstancias agravantes relativas al dañador. Y tal como se desprende de
los hechos narrados y de las pruebas presentadas y a producir, la demandada sin intención de respetar lo
convenido con la actora –violando el pacta sum servanda–, violando la propia ley para las partes, y
avasallando los principios generales del derechos como el la buena fe, de forma totalmente consiente y
maliciosa se ha aprovechado de una situación existente y en total inconducta ha despojado de los bienes a
la actora, sin importarle ni su vida familiar ni su honor, solamente se ha conducido con el fin de lucrar a su
favor con total desaprensión de los derechos de la actora.
Como último requisito, no puede dejar de reclamarse como aquella finalidad contenida en el instituto:
la necesidad desterrar este tipo de conductas, es decir, se pretende disuadir ulteriores hechos análogos. En
otras palabras, lo que se intenta es evitar que esa conducta que aparece reprobada pueda ser reincidente,
con más razón si se detecta que a las empresas jurídicas o bien las personas humanas, infractoras les
resulta más lucrativo indemnizar a aquellos damnificados que puntualmente han reclamado la aplicación de
la ley, que desistir de su práctica lesiva.
Es por ello que la finalidad perseguida con esta particular especie de sanción, no es solo castigar un
grave proceder, sino también prevenir –ante el temor que provoca la multa– la reiteración de hechos
similares en un futuro. También, contribuye –como sostienen varios autores– al desmantelamiento de los
efectos de ciertos ilícitos. La idea es que “frente al riesgo de sufrir la sanción, deje de ser económicamente
atractivo enriquecerse a costa de vulnerar derechos ajenos.
Así, la figura del daño punitivo ha sido prevista por la ley, teniendo en miras:
1º) Sancionar inconductas graves.
2º) Prevenir futuras inconductas semejantes (por temor a la sanción).
3º) Restablecer el equilibrio emocional de la víctima.
4º) Reflejar la desaprobación social frente a las graves inconductas.
5º) Proteger el equilibrio del mercado.
6º) Desmantelamiento de los efectos de ciertos ilícitos.
Siguiendo en todo este punto a Pizarro, podemos decir que muchas veces las vías resarcitorias
habituales no resultan suficientes para estos fines “principalmente, en aquellos supuestos en los cuales el
dañador obtiene un beneficio, buscado a través de la comisión del ilícito, aún después de pagar las
indemnizaciones pertinentes.
Entendemos que las indemnizaciones o daños punitivos solo proceden en supuestos de particular
gravedad, calificados por el dolo o la culpa grave del sancionado o por la obtención de enriquecimientos
indebidos derivados del ilícito o por un abuso de posición de poder, muchas veces varios o todos de estos
presupuestos combinados particularmente cuando ella evidencia menosprecio grave por derechos
individuales o de incidencia colectiva (como se da en esta causa).
Por lo expresado, y a sabiendas que la petición de este daño de ser por la parte, es que solicitamos a
V.S. disponga la aplicación de la sanción a favor del consumidor. Y debido a que V.S. tiene la facultad
discrecional de dicha aplicación y la fijación de su monto, solicitamos a V.E. que interprete a través de su
sana critica que se reúnen las condiciones generales de la figura, por lo que deberá aplicar la sanción, y la
misma deberá ser en su máximo legal previsto o bien de forma ejemplificadora ya que el obrar malicioso
de la demandada es visible y claro tal como se desprende de la prueba, y con el fin de que la misma cese
con su mala fe en su actuar, todo con miras de que no se repita en otros consumidores, por lo que se pide
la protección de los derechos de los consumidores en general.
La legislación confiere al juez la posibilidad de imponer una multa civil a favor del damnificado, que se
graduará en función de la gravedad del hecho y circunstancias del caso, independientemente de otras
indemnizaciones que correspondan. La gravedad debe ser apreciada, teniendo en cuenta las circunstancias
del caso: el tipo de producto o servicio, la alteración, el tipo de consumo, a quién está destinado, la
cantidad, etcétera. Es por ello que queda librada a la apreciación judicial, puesto que no se pueden
establecer reglas fijas al respecto. Por otra parte, la amplitud que tiene el juez para determinar dicha multa
permitirá adecuar la solución a las circunstancias del caso. El desarrollo y las características de la conducta
incumplidora merecen entonces ser valorados para la cuantificación.
De manera muy adecuada a los fines del instituto del daño punitivo, la sanción debe guardar
proporción con la falta cometida y que se pretende sancionar. En consecuencia, el juez debería evitar
penas ínfimas, meramente simbólicas, con el fin hacer cesar en quien recae la misma su actitud maliciosa
y así evitar repetir ante casos futuros.
La equidad como regla para establecer los montos: sin perjuicios que habrá casos en los que todos
estos criterios puedan resultar insuficientes; nosotros pensamos que la regla de la equidad debe ser un
elemento que tenga incidencia. Podríamos expresarlo así: ni una sanción pecuniaria tal alta que parezca
una confiscación arbitraria ni tan baja que por insignificante no cause efecto alguno en el sujeto obligado:
que sea la equidad la base de la estimación. Ubicar la equidad en el lugar preciso, que es cuando juega con
máximo espacio, la discrecionalidad del juzgador. Se ha dicho en tal sentido, que no obstante una fuerte
mirada hacia el perjudicado, “el juez no puede prescindir de la situación de un dañador no intencional o
doloso... El derecho no es indiferente a la incidencia que el pago del resarcimiento puede originar en el
causante del perjuicio y en su familia. Se busca, por esta vía, evitar su ruina, el quiebre de sus proyectos,
el vaciamiento de sus sueños.
Si bien ello es característico de la naturaleza sancionatoria (no resarcitoria) de la multa civil, la ley
aclara expresamente que esta sanción se impondrá “independientemente de otras indemnizaciones que
correspondan”.
Jurisprudencia
En diversos fallos, la Cámara Nacional de Apelaciones en lo Civil, estableció que debe existir una
exigencia a la gravedad en la conducta del sancionado estableciendo que “El grave reproche a la conducta
del dañador es el principal requisito para que proceda la figura de los daños punitivos”.
También, la Cámara Primera de Apelaciones en lo Civil y Comercial de Córdoba ratificó la procedencia
de la figura del daño punitivo, prevista por la Ley de Defensa del Consumidor (LDC, Nº 24.240), como uno
de los ítems que deberá indemnizar, además del daño emergente y del daño moral, el propietario de una
empresa fabricante de muebles a medida, por haber incumplido con una entrega en las condiciones en que
se había pactado. El tribunal rechazó el recurso de apelación promovido por el demandado (en su carácter
de dueño de la firma “Todo en algarrobo”) y por ende, confirmó la sentencia, dictada en primera instancia
por el juez Leonardo González Zamar (a cargo del Juzgado en lo Civil y Comercial de 49ª Nominación).
Dicho magistrado había condenado al propietario de la empresa a pagar por el daño punitivo, más el
concepto de daño emergente; conjuntamente por daño moral. La causa tuvo como origen la demanda
entablada por quien había encargado la fabricación de un mueble de madera para cocina (con
determinadas medidas) y, en la ocasión, había entregado el consumidor una suma de pesos cuenta del
precio, pese a lo cual y a numerosos reclamos, no logró que le entregaran lo convenido.
El vocal Guillermo P. B. Tinti, tras precisar que “la demandada tuvo un trato desconsiderado hacia su
cliente, el que se revela en los reclamos infructuosos que debió realizar y los meses que transcurrieron sin
que la firma diera una respuesta a su petición”, consideró que era pertinente la aplicación del art. 52 de la
Ley de Defensa del Consumidor (LDC), cuyo art. 52 bis recepta la figura del daño punitivo que, más allá de
la denominación, “no sanciona el daño en sí mismo, sino la conducta del dañador”.
“Los daños punitivos han sido definidos como sumas de dinero que los tribunales mandan a pagar a la
víctima de ciertos ilícitos, que se suman a las indemnizaciones por daños realmente experimentados por el
damnificado, que están destinados a punir graves inconductas del demandado y a prevenir hechos
similares en el futuro”, esgrimió el magistrado, a quien se adhirió su par, Julio C. Sánchez Torres. Luego, el
camarista fijó cuáles son los requisitos para que proceda la indemnización por daño punitivo: 1) la
existencia de una víctima. 2) La finalidad de sancionar graves inconductas. 3) La prevención de hechos
similares en el futuro. “Se persigue así la necesidad desterrar este tipo de conductas; es decir, se pretende
disuadir ulteriores hechos análogos. En otras palabras, lo que se intenta es evitar que esa conducta que
aparece reprobada pueda ser reincidente, con más razón, si se detecta que a las empresas infractoras le
resulta más beneficioso económicamente indemnizar a aquellos damnificados que puntualmente han
reclamado la aplicación de la ley, que desistir de su práctica lesiva”, argumentó.
Asimismo, el vocal aseveró: “los jueces deben ser en extremo prudentes y cuidadosos en el momento
de establecer la sanción por daño punitivo”, razón por la que precisó: “algunas reglas que pueden tenerse
en cuenta para fijar el importe son: que la sanción guarde proporcionalidad con la gravedad de la falta,
considerar el valor de las prestaciones o la cuantía del daño material, el caudal económico de quien debe
resarcir el daño, y siempre la equidad como regla.
Jurisprudencia: TRIBUNAL DE TRABAJO N° 4 DE MORÓN
“EL TRABAJADOR DENTRO DEL RÉGIMEN DE DEFENSA AL CONSUMIDOR REPRESENTA UN CASO
EVIDENTE DE USUARIO HIPERVULNERABLE”. (Dra. Alcolumbre). En un formidable voto de la Jueza María
Gabriela Alcolumbre, el Tribunal de Trabajo N° 4 de Morón. Otorgó dictar una SENTENCIA POR DAÑO
PUNITIVO conforme el art. 52 Bis de la Ley del Consumidor (24.240), ante la omisión del tratamiento por
parte de la Aseguradora de Riesgos Federación Patronal Seguros S.A.
El fallo además ordenó la reinstalación del trabajador despedido hace 9 años, el pago de los salarios
caídos, la indemnización por Daño Moral y lo novedoso, considerar al “LOS TRABAJADORES COMO
USUARIOS INDIRECTOS DEL SISTEMA DE SALUD”. Por ende, APLICA LA LEY DE DEFENSA AL
CONSUMIDOR. Autos “MUÑOZ, JORGE ALBERTO C/ MEMBRANA ALUMANTEC S.R.L. Y OTRO/A S/
DESPIDO”, Expte. MO 18719-2013.
Se reclama que VS determine la aplicación de un monto por este rubro por lo que resulte de las
probanzas de autos. En atención a los rubros reclamados y montos detallados precedentemente que se
estiman provisoriamente sujetos a la prueba a rendirse en autos especialmente la prueba pericial
contable y medica se reclama concretamente:
7) DAÑO PUNITIVO
CAPITALIZACIÓN DE INTERESES
EL art. 770 CCC establece el Anatocismo, determinando que no se deben intereses de los intereses,
excepto que: a) una cláusula expresa autorice la acumulación de los intereses al capital con una
periodicidad no inferior a seis meses; b) la obligación se demande judicialmente; en este caso, la
acumulación opera desde la fecha de la notificación de la demanda; c) la obligación se liquide
judicialmente; en este caso, la capitalización se produce desde que el juez manda pagar la suma resultante
y el deudor es moroso en hacerlo; d) otras disposiciones legales prevean la acumulación.
El anatocismo consiste en la capitalización de los intereses, práctica que en principio se encuentra
prohibida, salvo las excepciones expresamente autorizadas por la ley.
De todas maneras, también es válido y, en muchos casos, necesario, ya que “la propia realidad
económica impone esa solución.
La regla, en consecuencia, es que no se deben intereses de los intereses. Pero existen las cuatro
excepciones indicadas en la norma.
La segunda excepción –b– permite que se reconozca la posibilidad de aplicar el anatocismo desde la
fecha de notificación de la demanda.
Como importante novedad, ahora en el CCC se permite practicar tal capitalización al momento de
notificarse la demanda.
X) PRUEBA
PRUEBA: CARGA DINÁMICA PROBATORIA: Se solicita a VS se invierta la carga dinámica probatoria
conforme lo normado por el art. 1735 del CCC pues es el empleador quien se encuentra en mejores
condiciones de acreditar que cumplió con las normas de seguridad y prevención, si bien como regla general
el que alega un hecho debe probarlo, el que estará en mejores condiciones de probar es mi EMPLEADOR de
que ha dado cabal cumplimiento a sus obligaciones. Nuestro Código Civil y Comercial de la Nación regula la
carga dinámica de la prueba tanto en los procesos de daños:
Artículo 1735. Facultades judiciales: No obstante, el juez puede distribuir la carga de la prueba de la
culpa o de haber actuado con la diligencia debida, ponderando cuál de las partes se halla en mejor
situación para aportarla. Si el juez lo considera pertinente, durante el proceso debe comunicar a las partes
que aplicará este criterio, de modo de permitir a los litigantes ofrecer y producir los elementos de
convicción que hagan a su defensa.
A fin de no violar ninguna garantía constitucional sobre todo la defensa en juicio y la igualdad procesal
entre las partes y de esta manera evitar futuros planteos de nulidades resulta equitativo que aquel que se
encuentre en mejores condiciones deberá probar los hechos relativos a la pretensión en este caso del
trabajador o derechohabientes (caso de fallecimiento del trabajador). Asimismo se solicita a V.E comunique
a las partes que se aplicara la carga dinámica probatoria siendo el momento procesal oportuno el dictado
del auto de apertura a prueba. La norma del art. 1734 del Código Civil y Comercial, que se trata de una
norma de naturaleza procesal inserta en el Código sustancial, define la distribución de la carga de la
prueba siguiendo la tradicional línea del onus probandi adoptada en el art. 377 del Cód. Procesal Civil de la
Nación.
El Dr. Peyrano sostiene que “No es acertado incluir como facultad judicial que se podrá hacer saber a
una de las partes que deberá soportar el mayor esfuerzo probatorio. Varias razones nos han persuadido en
tal sentido a) nos preguntamos acerca de cuándo debe producirse tal comunicación y respecto, también de
cómo será el formato de ella (una audiencia por ejemplo). Se nos podría decir que la audiencia preliminar
del art. 360 del Cód. Proc. Civ y Com de la Nación tiene únicamente el nombre y muchas provincias
argentinas no han incorporado la figura de la audiencia preliminar.
Conforme el tenor del art. 1735 parecería que la realización de dicha comunicación debería ser anterior
a que se produzca la prueba porque de lo contrario no tendría explicación el contenido de su último
párrafo. Acontece que, en dicha oportunidad, muy difícilmente él pues podrá estar en condiciones de
valorar cuál de las partes se encuentra en mejores condiciones para probar, salvo la concurrencia de casos
muy estándares como sería el supuesto de una pretensión resarcitoria de una mala praxis quirúrgica.
Empero, son plurales los casos imaginables de reclamos en materia de responsabilidad civil que no son
susceptibles de un sencillo juicio a priori acerca de a quién le incumbe el peso probatorio, b) de seguro, la
comunicación que enjuiciamos deberá concretarse en una resolución judicial que, muy posiblemente sea
objeto de impugnaciones de toda taya (tachas de prejuzgamientos, cuestionamiento acerca de si la parte
sindicada como que está en mejores condiciones de probar verdaderamente es merecedora de dicho
emplazamiento etc), que favorecerían a litigantes maliciosos en su afán de entorpecer la marcha de los
procedimientos.
Y, además, debe destacarse que está por verse si la trascendencia de una solución influye sobre el
onus probandi no legítima, inclusive, su apelabilidad, con los consiguientes trastornos que ello acarrearía
para la tramitación de la causa; c) le preguntamos al lector acerca de si hoy un letrado puede considerarse
sorprendido por el hecho de que a su defendido, a quien se le imputa una mala praxis, se le haya aplicado
la doctrina de las cargas probatorias dinámicas. Sin embargo, cabe reconocer que un sector de la doctrina
se inclina por consagrar el deber funcional del magistrado de alertar a las partes acerca de que aplicará la
referida doctrina, aunque otro discrepa respecto de dicha visión de las cosas. Por nuestra parte, siempre
nos hemos pronunciado de manera desfavorable respecto de la práctica del aviso en cuestión. PEYRANO,
Jorge W., “La doctrina de las cargas probatorias dinámicas en el Proyecto de Código Civil y Comercial de la
Nación”, Revista de Derecho Procesal, 2013-1 Rubinzal Culzoni, Santa Fe, 2013, pags. 80/81.
El desplazamiento de la carga probatoria hacia quien está en mejores condiciones de probar tiene
recepción de nuestro Máximo Tribunal al decidir que las reglas atinentes a la carga de la prueba deben ser
apreciadas en función de la índole y características del asunto sometido a la decisión del órgano
jurisdiccional, principio éste que se encuentra en relación con la necesidad de dar primacía –por sobre la
interpretación de normas procesales– a la verdad jurídica objetiva, de modo que su esclarecimiento no se
vea perturbado por un excesivo rigor formal (CSJN, 20/8/96, E.D. 171-3611)”.
OFRECE PRUEBA: Se ofrecen las siguientes medidas de prueba:
1.A. PRUEBA DOCUMENTAL: Se acompaña:
Copia DNI ACTOR (1).
Informe de atención inicial a la ART ORIGINAL (1).
1 TELEGRAMA ORIGINAL (1).
1 CARTA DOCUMENTO OCA ORIGINAL (1).
1 INFORME DE RESONANCIA MAGNÉTICA IMAT REALIZADO POR LA ART COPIA (1).
1 INFORME DE RESONANCIA MAGNÉTICA INDIAG DIAGNÓSTICO REALIZADO POR EL ACTOR ORIGINAL
(1).
1 CONSTANCIA DE ATENCIÓN DE LA ART COPIA (1).
RECIBOS DE SUELDOS ORIGINALES (12) ORIGINALES.
CONTRATO DE TRABAJO POR TIEMPO INDETERMINADO CELEBRADO CON LA EMPRESA S.A. ORIGINAL
DE FECHA 16 DE ENERO DEL AÑO 1996 (1).
BONO. IUS PREVISIONAL.
COPIAS TRASLADO. (1).
7) PERICIAL CONTABLE. Se designe perito contador único de oficio a efectos de que previa compulsa
de la documentación laboral, previsional y contable de la demandada informe:
34) Si la documentación y registros son llevados en regla con los requisitos de la ley, rubricados y
foliados con identificación del tipo de documentación cotejada, autoridad, fecha y numero de rubricacion,
35) Fecha de ingreso y categoría profesional de la actora durante el vínculo,
36) Actividad de la demandada según surja de la documentación contable cotejada,
37) Tareas y lugar de trabajo de la actora identificando fuentes de información,
38) Cotejando el legajo médico, los exámenes médicos periódicos, las auditorias médicas, los informes
sobre hallazgos patológicos, etc., correspondientes a la actora exigidos por el art. 9 inc. a ley 19.587 y sus
reglamentaciones indicara si a la actora se le han efectuado exámenes médicos periódicos en caso
afirmativo consignara fechas y resultado, de haber diagnóstico, indicara si el mismo fue notificado a la
actora y si se practicó el seguimiento de sus afecciones, cambiándole de labores, si surge que se han
estudiado los riesgos laborales de los distintos puestos de trabajo de la actora durante el vínculo,
39) Resultado del examen médico pre ocupacional efectuado a la actora indicando fechas, profesional
interviniente y número de registro de este como médico del trabajo,
40) Accidentes y enfermedades laborales sufridos por la actora durante el vínculo según surja de las
constancias de su legajo médico,
41) Detalle de las inasistencias por motivos médicos que registrare la actora puntualizando fuentes,
fechas, causas y duración de las mismas,
42) Pagos efectuados a la actora en concepto de enfermedad o accidente indicando fechas y causas,
43) Practique liquidación para el supuesto de prosperar la demanda en todas sus partes con más tasa
activa,
44) Todo otro dato que el sr perito considere de interés.
IMPORTANTE: El perito deberá avisar previamente nuestra parte acerca de la fecha, hora y lugar de
realización de la pertinente compulsa (art. 469, CPCC).
8) PRUEBA CONFESIONAL: EN CABA: Se cite al demandado a absolver posiciones a tenor del pliego
que en sobre cerrado se acompañara oportunamente y a reconocer la documental que se adjunta,
reservándose el derecho previsto en el art. 413 del C.P.C.C.
EN PROVINCIA DE BS. AS. RECORDAR QUE SE DEBE ACOMPAÑAR EL PLIEGO DE POSICIONES EN
SOBRE CERRADO O EN SU DEFECTO EN LA DEMANDA EXPRESAR ALGUNAS POSICIONES CON RESERVA
DEL DERECHO DE AMPLIAR COMO SE MENCIONA A CONTINUACIÓN:
Se cite al demandado a absolver posiciones a tenor del pliego que en sobre cerrado se acompañara
oportunamente y a reconocer la documental que se adjunta, reservándose el derecho previsto en el art.
413 del C.P.C.C.
Para que jure como “es cierto”.
1– Que el actor tomo conocimiento de su enfermedad profesional el 9 de abril del 2019.
2. Que UD en ningún momento brindo los elementos de protección y seguridad necesarios.
3. Me reservo facultad de ampliar.
Asimismo se hace reserva de solicitar y practicar en dicho acto la prueba de reconocimiento.
9) PRUEBA TESTIMONIAL: Se citen a los siguientes testigos:
XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX
Declaro bajo juramento que la presente acción no ha sido iniciada con anterioridad.
XIV. AUTORIZACIONES:
Se autoriza a la compulsa del expediente a la señorita xxxxxxx.
XV. SOLICITA EXIMICIÓN DE ACOMPAÑAR COPIAS PARA TRASLADO (EN EL ÁMBITO DE NACIÓN).
Que vengo por la presente a solicitar se exima al trabajador de acompañar copias en papel para
traslado, atento a que será digitalizada la demanda y documental, siendo subida la copia digital al sistema
Lex 100, cuya reproducción en papel resulta dificultosa en número y extensión en virtud de lo normado en
el art. 121 del CPCCN. Asimismo en virtud del principio de gratuidad que garantiza el acceso gratuito de los
trabajadores a la justicia para reclamar por sus derechos y durante el proceso judicial en la eximición a los
trabajadores del pago de la tasa de justicia y en la gratuidad del procedimiento.
PROVEER DE CONFORMIDAD
SERÁ JUSTICIA
I. PERSONERÍA
Que conforme surge de las constancias obrantes en la SRT. soy letrado apoderado de la Sra. xxxxxxxx
argentina, nacida el xxxxxxxx, de xxxxxxxx años de edad, de profesión empleada, con domicilio real
xxxxxxxx, Provincia de Buenos Aires, conforme lo justificamos con el poder judicial que adjuntamos y bajo
juramento declaramos que se encuentra vigente en todas sus partes, al momento de la presentación del
libelo.
II. OBJETO.
Que siguiendo expresas instrucciones de mi mandante vengo a plantear Recurso contra el dictamen
médico de comisión N° 10, en el Expediente 12536/19,conforme las consideraciones de hecho y derecho
que paso a exponer, solicitando su elevación a la justicia laboral.
IV. HECHOS
El 9 abril del 2019 siendo aproximadamente las 07.30 hs en el trayecto en el que el actor se dirigía de
la casa a su trabajo en bicicleta se lleva por delante una rama de un árbol caído golpeándose fuerte la
cabeza y cayendo al piso. Como consecuencia del accidente in itinere sufrido lo ingresan por ART donde
recibió atención médica, curaciones, tratamiento farmacológico, sutura en el cuero cabelludo quedo
internado por un día y medio con diagnostico de TRAUMA CRANEOCERVICAL CON PÉRDIDA DE
CONOCIMIENTO HERIDA GRAVE EN EL CUERO CABELLUDO, HERIDA CON PÉRDIDA DE SUSTANCIA EN
REGIÓN. El mismo día el actor es internado a las 13:40 hs en la unidad de terapia intensiva en la CLÍNICA
SOLÍS. Ese mismo día a las 13.55 hs con hora de finalización de 14:15 hs con anestesia local es
intervenido quirúrgicamente donde se le efectuó un CIERRE PLÁSTICO DE HERIDA DE CUERO CABELLUDO
CON NYLON 3.0 CURACIÓN PREVIA ASEPSIA, ANTISEPSIA. El alta médica que el actor firma en
disconformidad por no encontrarse en condiciones de ingresar a sus tareas laborales fue firmada con fecha
13 de marzo del presente. La prestataria fue la CLÍNICA SOLÍS de la cual se acompaña historial clínico
completo de la misma. Actualmente persiste con dolores fuertes en la cabeza donde le agarran puntadas
fuertes en la zona donde le realizaron la sutura.
El actor ha transitado por la COMISIÓN MÉDICA DE CAPITAL FEDERAL DONDE HA INICIADO TRÁMITE
DE DIVERGENCIA EN LA DETERMINACIÓN DE INCAPACIDAD CONFORME AL ACTA DE AUDIENCIA MÉDICA
REALIZADA CON FECHA 21 DE JUNIO DEL 2019 SE OBSERVÓ CICATRIZ EN LA REGIÓN PARIETAL
IZQUIERDA SOBRE CUERO CABELLUDO (ZONA PILOSA) DE FORMA ESTRELLADA CON PÉRDIDA PARCIAL
DE TEJIDO PILOSO CON LONGITUD MÁXIMA DE 4 CM DE LONGITUD, EN EL EXTREMO DE UNA RAMA SE
OBSERVA UN HILO DE SUTURA NO SACADO. SE OBSERVAN RASTROS DE SUTURA QUE PROVOCAN
ALTERACIÓN FUNCIONAL DE LA REGIÓN AFECTADA. DOLOR DE PUNTADA EN LA CABEZA, DIAGNÓSTICO
TEC CON PERDIDA CON HERIDA EN CUERO CABELLUDO. EN LA CITADA ACTA NO SE ENCUENTRAN
PREEXISTENCIAS DE NINGÚN TIPO. SE LE DETERMINÓ UN PORCENTAJE DE INCAPACIDAD PERMANENTE
PARCIAL DEL 2,10% QUE POR MOTIVOS DE NO SER EL PORCENTAJE REAL DE INCAPACIDAD SE INICIA LA
PRESENTE ACCIÓN A FIN DE QUE SE LO INDEMNICE POR LA REAL INCAPACIDAD OBRERA NO SOLO
FÍSICA SINO TAMBIÉN PSICOLÓGICA DADO QUE DE LOS PROPIOS ESTUDIOS REALIZADOS EN LA
COMISIÓN MÉDICA SE EVIDENCIO DAÑO EN LA FAZ PSICOLÓGICA QUE NO FUE PONDERADO POR LA
COMISIÓN MÉDICA EL CUAL SE ACOMPAÑA COMO DOCUMENTAL DONDE COMO CONCLUSIÓN SE
INFORMA REACCIÓN VIVENCIAL ANORMAL NEURÓTICA UNO QUE EN NINGÚN MOMENTO SE MERITUÓ A
LA HORA DE DETERMINAR LA INCAPACIDAD TOTAL DEL TRABAJADOR. PUES SURGE DAÑO EN LA FAZ
PSICOLÓGICA DEL ACTOR COMO CONSECUENCIA DEL SINIESTRO PADECIDO.
De las respectivas actuaciones se acompaña dictamen médico, acta de audiencia médica, acta de no
acuerdo, inicio de trámite y acto de clausura. A la actualidad el actor se encuentra desempleado y sin
posibilidad de cobrar fondo de desempleo alguno dado que el mismo se encuentra excluido dentro del
régimen de construcción dado que el mismo se encontraba bajo el régimen legal de la ley 22250
desempeñando tareas de oficial albañil con fecha de ingreso 16 de enero de 1996 al 2 de agosto del
presente.
Dado que el dictamen médico de la comisión jurisdiccional de CAPITAL FEDERAL NO REFLEJA LA
REALIDAD RESPECTO DE LA SALUD DEL TRABAJADOR Y DE SUS SECUELAS INCAPACITANTES se inicia la
presente acción a fin de acreditar la real incapacidad obrera del actor.
Asimismo se rechaza todo argumento de la demandada de enfermedad preexistente, congénita e
inculpable que bien en la comisión médica interviniente no se ha verificado ninguna de las siguientes
hipótesis que generalmente o mejor dicho habitualmente las ART esgrimen para desligase de
responsabilidad en los siniestros laborales.
VI. RESPONSABILIDAD
La ART demanda debe responder por los daños que padece mi mandante en los términos de la Ley de
Riesgos del Trabajo.
Al respecto, la aseguradora de riesgos es deudora de las prestaciones dinerarias. Las lesiones que
padece la parte actora fueron originadas por el accidente in itinere ocurrido en el trayecto en que el mismo
se dirigía al trabajo sin alterar el recorrido habitual .Debe tener presente V.S. que mi mandante, al
ingresar a su empleo, aprobó el correspondiente examen médico pre ocupacional y se dictaminó que el
mismo se encontraba apto para realizar cualquier tipo de tareas.
Mi mandante no sufría ninguna lesión hasta el día en que ocurrió el siniestro, momento en que
comienza a padecer las afecciones mencionadas. Lo descripto es imprescindible considerarlo pues, la
Aseguradora de Riesgos de Trabajo aceptó el siniestro denunciado, brindando las prestaciones en especie
y, por lo tanto también debe responder en los términos de la Ley de Riesgos de Trabajo, por las secuelas
de carácter permanente que padece el actor, las cuales sin ningún lugar a dudas fueron originadas por el
accidente sufrido lo que motiva al Sr. CABRERA a interponer la presente acción en procura de que se
reconozcan de manera completa sus derechos, los cuales han sido claramente desconocidos por la
demandada.
VII. PLANTEO DE INCONSTITUCIONALIDADES: INCONSTITUCIONALIDAD DE LOS ARTÍCULOS 1º, 2º
de la ley 27.348; arts. 7°, 8°, 9°, 10 de la Res. 298/17, SRT (arts. 7º, 8º, 9º y 10) y arts. 21 y 22 de la
Ley 24.557.
V.S., no dudara que conforme la vasta doctrina expuesta en la materia y la que surge de la propia
C.S.J.N – Antecedentes “Castillo, Ángel S. c. Cerámica Alberdi S.A.”, sent. de 07/09/2004 “, “Venialgo,
Inocencio c/ Mapfre Aconcagua Aseguradora de Riesgo de Trabajo s/ otros, entre otros – que los artículos
aquí atacados conculcan irremediablemente contra el orden Constitucional Argentino, y afectan los
derechos del actor citados Ut Supra.
El procedimiento médico-administrativo ante las Comisiones Médicas que regulan los arts. 21, 22 y 46
de la ley 24.557, como se citó, ya merecieron tacha de inconstitucionalidad por la Corte Suprema de
Justicia de la Nación – casos “Castillo”, “Venialgo”, “Marchetti”, “Obregón” y otros, y por la S.C.B.A, en
fallos: causa L. 75.508, “Quiroga”, sentencia del 23-IV-2003, “Chávez”, sentencia del 1-IV-2004; L.
82.688, “Fedczuk”, sentencia del 14-IV-2004, causa L. 82.334, “Alvarenga”, sentencia del 9-II-2005, entre
tantos otros. Y como ya se dijo en el planteo contra la ley 14.799, la C.S.J.N ha expresado que si bien los
fallos dictados por la misma – declaración de inconstitucionalidad – son para el caso concreto, los juzgados
de instancias inferiores no pueden ignorar en sus dictados la doctrina establecida por la corte, debiendo en
casos idénticos o similares conformar sus sentencias a la doctrina legal emanada de la ella. Sosteniendo el
máximo tribunal que esa obligatoriedad se sustenta no sólo en su carácter de intérprete supremo sino en
“razones de celeridad y economía procesal” que hacen conveniente evitar todo dispendio de actividad
jurisdiccional –(“GONZALEZ, HERMINIA” CS, 329:4360)–. La Suprema Corte de Justicia de la Provincia de
Buenos Aires, se ha expresado en términos similares. – SCBA LP L77555 S 06/08/2003, Juez HITTERS
(OP) – Carátula: “Vega, José Eugenio c/ Provincia de Buenos Aires s/ Accidente de trabajo”, entre otros.
En “Obregón” la Corte Suprema declaró la inconstitucionalidad de las comisiones médicas. Aquí la corte
incorpora a las razones expuestas en “Castillo” un argumento novedoso por el cual dice que: imponer a la
víctima el paso por una vía administrativa previa, significaba retrasar injustificadamente el acceso a la
jurisdicción civil. Se trata de una inconstitucionalidad absoluta que resulta plenamente aplicable a todos los
casos con una carácter general atento que, dada su materia, no resulta posible sostener que las CCMM
sean constitucionales a veces sí y a veces no, según las singularidades de cada caso.
Sin duda estamos en presencia de un vicio de incompetencia ratione materiae que afecta además al
orden público ya que no está disponible para las partes apartarse consensualmente de las asignaciones
jurisdiccionales de la Constitución. (MACHADO, José Daniel, “El inasible concepto de sede y trámite
administrativo en la ley 26.773”, Revista de Derecho Laboral, Actualidad, 2013-1, Rubinzal-Culzoni, p.
204).
En la causa L. 75.508, “Quiroga”, sentencia del 23-IV-2003 y demás fallos antes mencionados, la
S.C.B.A., ha sido contundente respecto de la violación al orden constitucional que produce el trámite
obligado por las CCMM que impone la normativa de riesgos del trabajo – primero fueron los arts. 21 y 22
de la ley 24.557 y ahora sin derogarlos y con el mismo sentido y fin jurídico lo reafirma el art. 1º de la ley
27.348 –.
Las comisiones médicas asumen facultades jurisdiccionales definiendo la naturaleza laboral del
accidente, determinando y en su caso modificando el carácter y grado de incapacidad y el contenido y
alcance de las prestaciones en especie, aún cuando medie controversia. Se afectan así sustancialmente las
garantías del juez natural y del debido proceso (art. 18 de la Const. Nac.), causa L. 82.334, “Alvarenga,
Oscar c/ Poder Ejecutivo de la Provincia de Buenos Aires y otro. Accidente de trabajo”. Tal como se
adelantó al sostener la inconstitucionalidad de la ley 14.799, no se puede dejar de mencionar que las
Comisiones Médicas de la LRT son órganos federales administrativos –CSJN, 17/04/2012, “Obregón,
Francisco c/ Liberty ART”, considerando 3º– con notoria e inconfundible funciones jurisdiccionales. La
jurisdicción es un atributo exclusivo de los jueces, por lo tanto el art. 1 de la Ley Complementaria de la Ley
sobre Riesgos de Trabajo viola el art. 18 de la Constitución Nacional que en la imposición del debido
proceso encierra lo expuesto con más los principios del Juez natural y el Juez especializado. (SENTENCIA
INTERLOCUTORIA Nro. 41999 CAUSA Nro. 35.535/2017 – Sala VII – Juzgado Nro. 54, autos “Mercado,
Héctor Gabriel c/Galeno ART S.A. s/Accidente –ley especial”, fallo del 2 de octubre de 2017)– en el orden
provincial tal cuestión está contenida por el art. 39 inc. 1º segundo párrafo in fine. Lo dicho se potencia en
este análisis, si se tiene en cuenta que se deja en manos ajenas a la Magistratura el concepto de nexo
causal en cuanto a la existencia del evento dañoso, uno de los conceptos más complejos de la ciencia
jurídica y definitorio del proceso todo, en tanto se encuentra involucrado nada más ni nada menos que el
derecho a la salud de los sujetos especialmente protegidos por su vulnerabilidad (arts. 14 bis, 18, 30 y 100
del a Constitución Nacional, a lo que se suma la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la
Nación y los Tratados Internacionales). C.N.T., Sala VII, Causa Nro. 54.315/2017 – Sala VII – Autos
“Perry, Jasón Michael c/ Swiss Medical ART S.A. s/ Accidente – Ley especial”, sentencia del 30 de
noviembre de 2017.
El art. 3º, segundo párrafo, de la ley 27.348, ha delegado en la Superintendencia de Riesgos del
Trabajo el dictado de la norma reglamentaria que determina el proceso a seguir ante las CCMM, y sin
perjuicio de la inconstitucionalidad que ello refleja por violentar el principio doctrinario respecto que la
delegación legislativa que efectúa el Congreso Nacional solo puede darse al Presidente de la Nación, y no a
un organismo administrativo dependiente del Poder Ejecutivo – (BIDART CAMPOS, Germán J., Manual de la
Constitución Reformada, tomo III, p. 247, ed. Ediar, 1999). C.N.A.T – Sala X SENT. def. Expdte. Nº:
29.091/2017/CA1 (41.600) autos: “CORVALAN HÉCTOR EDUARDO c/ SWISS MEDICAL ART S.A. S/
ACCIDENTE – LEY ESPECIAL” – fallo del 30/8/2017, no se puede disimular que sin entrar en tal análisis, la
Res 298/17 dictada por la SRT, para reglamentar el trámite ante las CCMM resulta igualmente
inconstitucional, conculcando al actor las garantías del debido proceso, juez natural, principio de defensa,
bilateralidad de las partes, acceso irrestricto a la justicia, doble instancia judicial y la garantía protectoria
que emana del art. 14 bis de la C.N.
Como ya se dijo en el acápite anterior, tal como lo determinan los no derogados art. 21 y 22 de la ley
24.557, ahora el art. 1º de la Ley 27.348 ordena que ante las CCMM tramiten las controversias suscitadas
entre el trabajador accidentado y una Aseguradora de Riesgos del Trabajo que lo tiene por afiliado. El art.
1º de la ley 27.348, no modifica en nada la manda de los arts. 21 y 22 de la ley 24.557 que –como se
mencionó– ya mereció tacha de inconstitucionalidad por parte de la CSJN y la SCBA, pues aunque el art. 1º
de la ley 27.348 incorpora la frase “de carácter obligatorio y excluyente de toda otra intervención para que
el trabajador afectado [...]” (refiriéndose a la intervención de carácter obligatorio ante de la Comisiones
médicas), no cambia el concepto jurídico de los arts. 21 y 22 de la L.R.T., atento la misma no da derecho a
optar entre el paso obligado por las Comisiones Médicas y el acceso directo a la justicia, sino que sin la
necesidad de contener las palabras “obligatorias y excluyentes”, los arts. 21 y 22 ley 24.557, ordenan lisa
y llanamente que el trabajador debe transcurrir sí, o sí, por la comisiones médicas. Colofón de todo ello, lo
único que hace los arts. 1º y 2º de la ley 27.348, no es otra cosa que reafirmar la manda jurídica de los
arts. 21 y 22 de la ley 24.557, sin introducir cuestiones novedosas en cuanto al procedimiento ordenado
por la L.R.T.
La agresión legal que sufre la norma constitucional –a la que debería haber estado sujeta tanto la
L.R.T., como su complementaria 27.348, a través de los arts. 1º y 2º– al someter un conflicto entre dos
sujetos del derecho privado al trámite obligatorio y excluyente de las CCMM, se manifiesta en la medida
que quita al actor de los jueces naturales y los somete a comisiones federales especiales el conflicto
acaecido entre el mismo y la A.R.T., que lo tiene por afiliado (violación de la garantía de los arts. 18 C.N. y
15 y 18 de la C.P.B.A., el art. 8.1 de la Convención Americana sobre los Derechos Humanos y el art. 26, 2º
párrafo, de la Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre).
Se pretende otorgar a un órgano integrado por médicos, funciones que son jurisdiccionales. Conforme
su profesión los profesionales de la medicina resultan competentes para brindar un informe técnico-
científico, pero no lo son para dictar resoluciones sobre la naturaleza jurídica y laboral de los accidentes o
enfermedades del trabajo, estas como ya se señalo exceden notoriamente su incumbencia profesional, y
requieren indudablemente un conocimiento técnico-jurídico del cual los médicos carecen. La facultad de
medicina de la Universidad de Buenos Aires, señala que son incumbencia profesional de los egresados de la
carrera de medicina, las siguientes: a.) Anunciar, prescribir, indicar o aplicar los procedimientos directos o
indirectos de uso diagnóstico o pronóstico; b.) Planear y/o ejecutar acciones para la preservación,
tratamiento y recuperación de la salud de las personas; c.) llevar a cabo asesoramiento público y privado,
así como actuaciones en pericias. Finalmente señala la mencionada facultad de medicina que dichas
incumbencias profesionales abarcan junto a los campos preventivo y curativo, al asesoramiento público y
privado, también la investigación y la docencia son posibilidades para el desarrollo laboral del médico. –
Fuente: página Web de la U.B.A. –Facultad de Medicina
(http://www.fmed.uba.ar/grado/medicina/m_incumbencias.htm).
Como se dijo, y aun siendo lego en la materia, se desprende sin dificultad de lo expuesto por la
facultad de medicina de la U.B.A., en el campo de los procesos contenciosos administrativos o judiciales, la
incumbencia profesional del médico se limita al informe técnico-científico relacionado con la ciencia médica,
importante en la materia de riesgos del trabajo, pero insuficiente para dar la solución a la controversia
suscitada entre el actor y la A.R.T., para lo cual se necesita la formación profesional del Juez, y así lo
determinan la Constitución Nacional y de la Provincia de Buenos Aires.
Solo el trámite ante la justicia del fuero ofrece las garantías y certezas constitucionales al trabajador –
el aquí actor–, y a la propia A.R.T., para la determinación del carácter laboral de las enfermedades y
accidentes. Así planteada la cosa no cabe ninguna duda que la normativa aquí cuestionada de la ley
27.348, tal como lo hacen los artículos no derogados de la ley 24.557, y las Res. 298/17 SRT, coloca a
médicos a determinar cuestiones que deben dilucidarse en el campo del derecho, y como ya se adelantó en
el acápite anterior, esto no es salvado por el hecho que conforme la resolución 298/17, SRT, se instituyan
los secretarios jurídicos, en la medida que de acuerdo a la resolución 899 E-2017 de la SRT, aclaratoria de
la Res 298/17 antes mencionada, la función del secretario jurídico es la misma que ya le otorgaba el Dec.
1475/15 que no es otro cosa que emitir el dictamen jurídico dispuesto por el art. 21 inc. 5 ley 24.557
(incorporado por el Dec. 1278/2000), así como igualmente se los consulta en la medida que los médicos
entiendan que se susciten planteos de orden legal (art. 2º inc. h Res. 899-E/2017 SRT). Es decir la
existencia y función del secretario jurídico no cambia la que ya está instituida por el Dec. 1278/2000 y por
el Dec. 1475/2015, por cuanto el estatus jurídico del mismo no varía en nada, y siguen siendo los médicos
a los que se le delega la facultad de decidir y fallar en las contingencias sobre riesgos y enfermedades del
trabajo, al cual el mentado art. 1º, ley 27.348, las deriva como trámite “obligatorio y excluyente”. Más aun
si no entráramos en el detalle de la agresión al orden constitucional que ocasiona los arts. 1º, 2º y 3º, ley
27.348, no cabe ningún lugar a dudas que la RES 298/17 SRT, reglamentaria de estos artículos de la ley
complementaria sobre riesgos del trabajo, resulta inconfundiblemente inconstitucional, lo cual por carácter
jerárquico acarrea la inconstitucionalidad de la norma que reglamenta.
Dicha resolución de la SRT otorga a los médicos verdaderas facultades y funciones jurisdiccionales, con
la consecuente afectación al actor de las garantías constitucionales arriba mencionadas, produciendo
igualmente la violación de las disposiciones de los arts. 109 y 116 de la Constitución Nacional. Así las
funciones jurisdiccionales que reglamenta la Res. 298/17, permite a los profesionales del arte de currar
aceptar la prueba que consideren conducente, desechando la que no, dictar medidas a mejor proveer,
estudiar los alegatos de las partes y finalmente resolver (facultades de carácter estrictamente
jurisdiccionales incluso, dictaminará conforme a los antecedentes que tuviere en su poder, si el trabajador
dificultare la revisación o la realización de estudios complementarios – (Art. 7 sexto párrafo Res. 298/17
S.R.T) –, lo que implica sin duda una lisa y llana violación de la garantía de defensa – arts. 18 de la C.N. y
15 de la C.P.B.A. Los arts. 7º, 8º y 9º, de la resolución en cuestión establecen reglas propias de un
proceso judicial – que en nada tienen que ver con un organismo médico administrativo al que
originariamente la ley le otorga atribuciones para determinar la incapacidad del trabajador y su relación
causal con un accidente y/o enfermedad del trabajo – (Art. 8º apartado 3º ley 24.557)–, facultando a los
médicos a resolver cual si fueran jueces de la Nación o de las Provincias (arts. 4º ley 27.348 y 1º ley
14.997), lo que muestra evidentemente una nueva violación mediante la mencionada Res. 298/17 S.R.T.
del art. 99 inc. 2º de la C.N. en un exceso de las facultades y atribuciones reglamentarias del P.E.
Siguiendo la línea de análisis y para mejor detalle no se puede dejar de señalar que entre otras cuestiones
el art. 7º de la resolución de la SRT atacada, impone al trabajador la obligación de ofrecer prueba y
concede a las CCMM, facultad para rechazar la prueba ofrecida por el trabajador que se considere
manifiestamente improcedente, superflua o meramente dilatoria. Igualmente le concede a las CCMM
disponer de oficio la producción de prueba respecto de los hechos invocados y que considere conducentes
para resolver –el subrayado fue puesto por quien suscribe–, así como el mencionado artículo faculta a los
médicos para resolver el conflicto planteado, a solicitar la asistencia de servicios profesionales o de
organismos técnicos para que se expidan sobre áreas ajenas a su competencia profesional. Es notorio
como mediante este artículo de la Res. 298/2017 SRT, se le arroga a un organismo médico administrativo
federal facultades jurisdiccionales propias y exclusivas del Poder Judicial, lo cual pone en evidencia la
ilegitimidad de las CCMM y su violación de los derechos y garantías constitucionales del actor ya
mencionados en este planteo.
Por otra parte, no se debe olvidar, como ya se señaló precedentemente, que mediante esta
reglamentación se compele al actor a someterse a los exámenes médicos que indique la Comisión Médica.
Ya que se dispone que en caso que aquél dificultare la revisación o la realización de estudios
complementarios, la Comisión Médica dictaminará conforme a los antecedentes que tuviere en su poder. El
art. 8º de la resolución en cuestión reglamenta la posibilidad que el trabajador brinde un alegato de la
prueba ofrecida o de aquellas “medidas para mejor proveer” producidas por disposición de la CCMM –lo
encomillado es textual del art. 8º de la Res 298/2017 SRT–. Las CCMM resuelven conflictos intersubjetivos
sobre materias de derecho común. Se trata de una delegación inconstitucional, en virtud de que las leyes
de ningún modo pueden disminuir las atribuciones propias de los restantes poderes, especialmente del
Poder Judicial, y sustituirlas por órganos no idóneos como son los médicos, para ejercer la función que
representan la principal garantía de los derechos individuales (arts. 16, 17, 18, 28, 75 inc. 12, 109 y 116,
CN; 11, 15, 18, 39 inc. 1º segunda párrafo in fine). En el marco de la garantía constitucional del debido
proceso adjetivo está incluida, innegablemente, la exigencia de idoneidad técnico-jurídica de los jueces o
tribunales, condición que no reúnen los integrantes de las comisiones médicas previstas en el sistema de
riesgos del trabajo. Por su parte, el ejercicio de valoración de la prueba y el juzgamiento son funciones
propias de los jueces que escapan a la materia específica de la administración y más aun de los médicos.
El dictamen del Secretario Jurídico resulta solo un “Acto preparatorio” de lo que en definitiva sería la
“Resolución administrativa”, porque según conforme disposición de la Resolución 298/2017 S.R.T – art. 2º
–, este debe elevar las actuaciones al Titular del Servicio de Homologación que implementa la ley 27.348.
Ese Servicio no tiene estructura propia ni autoridades, por lo que al estar incorporadas a las comisiones
cuya autoridad máxima son médicos (según el art. 51 Ley 24.241), el acto administrativo es emitido por
éstos. Lo que motiva la afectación constitucional al debido proceso legal es la arbitraria e inconstitucional
reglamentación que ha objetivado la Superintendencia de Riesgos del Trabajo con el dictado de la
resolución 298/2017 al determinar un procedimiento según el cual los médicos que integran esos
organismos cuentan con facultades que los habilita a pronunciarse sobre temas ajenos a su saber
profesional, lo cual implica dotarlos de atribuciones que competen a los jueces según las leyes adjetivas,
tal como la ley orgánica 18.345 (léase ley 11.653 para la provincia de Buenos Aires), aunque sin los
conocimientos jurídicos para ello. C.N.T. Sala X, Expte. nº: 29.091/2017/ca1 (41.600) autos: “Corvalan
Héctor Eduardo c/ Swiss Medical art s.a. s/ accidente – ley especial” – (“léase ley 11.653 para la provincia
de Buenos Aires”, no forma parte del fallo, fue agregado por mi parte).
De lo hasta aquí dicho coincidirá V.S, conmigo que el trámite administrativo antes las CCMM, violenta
en el actor la garantía del Juez natural y acceso directo e irrestricto ante la justicia. – (Art. 18 CN, Bloque
normativo constitucional (Art. 75 inc. 22 CN) – art. 8 y 10 declaración universal de derecho humanos, art.
2.3, pacto internacional de derechos civiles y políticos, Arts. XXVI y XXVII de la Declaración americana de
los derechos y deberes del hombre, art. 8.1 Convención Americana de Derechos Humanos, art. 15
C.P.B.A.). En pocas palabras cabe concluir que los arts. 1º y 2º de la ley 27.348, resultan reiterativos y
recurrentes con la ilegitimidad de los arts. 21º y 22º de la L.R.T., en lo que hace al desconocimiento y
agravio de los principios, derechos y garantías que rigen en nuestro estado de derecho y que protegen las
Cartas magnas Nacional y Provincial, y que – como ya se citó –, así ya ha sido declarado en forma vasta y
unánime por la doctrina provincial y nacional. En este estado del relato no puede soslayarse que mediante
los arts. 2º y 14º de la ley 27.348, solo se puede acceder a la instancia judicial por la vía del recurso de
apelación en grado de relación, con las limitaciones que ello implica y resolviendo todo en una única
instancia judicial. Es decir la ley 27.348 en sus arts. 1º y 2º resultan en forma inconfundible una restricción
inadmisible para el actor al libre acceso a la justicia con el goce de todas las garantías que se señalaron
precedentemente, ya que el trabajador debe someterse en forma obligatoria a un proceso controvertido
administrativo en el cual debe probar lo que reclama, en un marco de notoria desigualdad y violación del
principio de defensa en juicio atento entre otras cosas si bien la Res. 298/17 SRT, permite al trabajador
contar con peritos médicos de parte, para participar en la audiencia. Los honorarios que éstos irroguen
estarán a cargo del trabajador, incluso se permite la presentación de estudios y diagnósticos que sugieran
dichos profesionales, pero los gastos que irroguen dichos estudios deben ser soportados por el trabajador.
Esto conculca el principio de gratuidad contenido por el art. 39 inc. 3º de la Constitución de la Provincia de
Buenos Aires, y sin ningún lugar a dudas violenta el principio de bilateralidad que en condiciones de
igualdad, equidad e imparcialidad debe regir entre las partes (arts. 16 y 75 inc. 22 de la C.N. y 11 de la
C.P.B.A.), aun cuando en apariencia y a primera vista puede no parecerlo, puesto esta facultad que la
resolución procesal de la SRT le da al trabajador, igualmente se le otorga a la aseguradora de riesgos, y
entonces no queda duda de la disparidad de fuerzas entre el trabajador y la aseguradora de riesgos, frente
a la evidente y notable diferencia en el caudal económico de uno y otra, lo cual ataca gravemente y no solo
afecta las garantías expresadas sino que igualmente va de contra mano con el principio protectorio que
reza el art. 14 bis, C.N. –, y todo el bloque normativo que introducen los arts. 31 y 75 inc. 22 de la Carta
Magna, produciendo un agravio insalvable para el actor.
Finalmente en este aspecto no resulta una cuestión menor señalar que el financiamiento de las
actividades de estas CCMM se encuentra nada menos que en cabeza de una de las partes del proceso: las
ART (art. 37 de la ley 24.557, mod. por el art. 13 de la ley 27.348). Esto nos lleva a preguntarnos existe
bilateralidad, igualdad procesal, garantía de debido proceso y defensa en juicio cuando el que resuelve no
resulta un tercero imparcial, sino que está financiado por una de la partes en conflicto?
Los médicos de CCMM dependen del P.E.N y tienen una relación de empleo privada con la SRT (art. 38,
apart. 3, LRT). Su inestabilidad laboral, conspira contra su independencia de criterio. A diferencia de los
miembros de otros órganos administrativos, con facultades jurisdiccionales, los galenos de CCMM están
sujetos al despido libre con pago de indemnización en caso de rebelarse a las instrucciones de su
empleador: la SRT. En este estado no resulta una cuestión menor, que el titular de la SRT, Contador
Gustavo Morón concurrió junto al Ministro de Trabajo a la Comisión de Legislación de Trabajo y Previsión
Social de la Cámara de Senadores, a defender el Proyecto del P.E.N., que derivo en el posterior dictado de
la ley 27.348. No salva esta cuestión, la introducción efectuada por el ya mencionado art. 1º de la ley
27.348, respecto que los trabajadores sean asistidos por letrados en el trámite ante las comisiones
médicas –que por otra parte, ya disponía el Dec 1475/2015–, ya que la verdadera intención del P.E., al
incorporar a la asistencia letrada al trámite ante las Comisiones Médicas, no tiene otro fin que pretender
convalidar en forma engañosa –sin entrar en detalle sobre la posible revisión de los acuerdos
administrativos por parte de la justicia–, el trámite homologatorio posterior que introduce el art. 2º quinto
párrafo de la ley 27.348. Las garantías del debido proceso sólo se aseguran ante la justicia laboral, no por
la asistencia letrada en un procedimiento administrativo.
SCHICK coincide con esta posición al aseverar que, la obligación de contar con asesoramiento legal en
el trámite ante las Comisiones Médicas no significa modificar sustancialmente la enorme diferencia en la
correlación de fuerzas que existe, entre la víctima del siniestro laboral y la aseguradora que concurre al
campo de batalla legal con sus profesionales y su enorme poderío económico. Sólo el juez laboral, por su
natural formación, está capacitado para equilibrar tamaña desigualdad. El aseguramiento del derecho de
defensa debe ser “no sólo formal, sino real”: la presencia “de condiciones de desigualdad real obliga a
adoptar medidas de compensación que contribuyan a reducir o eliminar los obstáculos y deficiencias que
impidan o reduzcan la defensa eficaz de los propios intereses – Informe Laboral Nº 55 El PEN reforma
mediante el DNU 54/2017, las leyes 24.557, 26.773, 18.345 y la LCT, sin que existan los requisitos de
Necesidad y Urgencia que exige el artículo 99.3 de la Constitución Nacional. Grave violación al principio
constitucional de legalidad y división de poderes esenciales al estado de Derecho, exacerbando el
hiperpresidencialismo y el autoritarismo. Horacio Schick – 23/01/2017– Ello solo ocurrirá garantizando las
herramientas constitucionales del Juez natural, el debido proceso y el principio protectorio, cuestiones
estas conculcadas tanto por los arts. 21 y 22 de la ley 24.557, como por los arts. 1º y 2º párrafos 1º y 2º
de la Ley 27.348, aquí cuestionada.
La cuestión que, la asistencia letrada tiene un fin engañoso y contrario a derecho, y no en protección
del debido proceso, la debida asesoría profesional del trabajador accidentado y la protección de sus
derechos, queda evidenciada en lo dispuesto por el art. 37 de la Res 298/17 de la SRT. Así este artículo
entre otras particularidades expresa: Cuando el trabajador sea asistido por un abogado de patrocinio
gratuito proporcionado por la SRT (art. 36 párr. 2º del Dec 298/17), sus honorarios no estarán ni a cargo
de la aseguradora, ni del empleador. Quien le paga a ese abogado entonces?, y luego establece que a los
efectos de regular los honorarios de los letrados particulares de los trabajadores, resultarán de aplicación
los porcentajes previstos en las disposiciones de las leyes de aranceles de cada jurisdicción. Ello,
únicamente en el caso de que su actuación profesional resultare oficiosa y se hubiera reconocido total o
parcialmente la pretensión reclamada por el damnificado en el procedimiento ante las Comisiones Médicas.
Lo expuesto, deberá notificarse a las partes y a los letrados intervinientes que tramiten los procedimientos
regulados en la presente […] –la negrita me pertenece–. En pocas palabras si la pretensión del trabajador
no llega a un acuerdo, ningún honorario le corresponde al letrado patrocinante, esto que no solo conculca
con el libre ejercicio de la profesión independiente de los abogados, protegido por la Carta Magna (art. 14,
C.N.), sino que muestra como mediante el dictado de la ley 27.348 y la resolución de la SRT, que
reglamenta el procedimiento ante las CCMM, se vulnerar los derechos del actor violentando el principio
protectorio (art. 14 bis, C.N.). Así como se vulnera el principio de igualdad (art. 16 C.N.), atento la
discriminación que se produce con el trabajador no registrado que no está obligado al trámite ante la
inconstitucional CCMM. Con todo lo expresado hasta aquí, ya no escapa que igualmente resulta violatorio
del art. 109 de la C.N., al pretender otorgarle facultades jurisdiccionales a un organismo administrativo
federal sin control judicial.
Es en tal sentido atenta igualmente contra el derecho protegido al actor por el art. 18 de la Declaración
Americana de los Derechos y Deberes del Hombre, de ocurrir a los tribunales (el accidentado) para hacer
valer sus derechos mediante un procedimiento sencillo y breve. Y en la misma línea de idea, viola el art.
10º de la Declaración de Derechos Humanos que consagra el derecho de toda persona a ser oídos
públicamente en condiciones de igualdad por un tribunal independiente que determine sus derechos y
obligaciones. La doctrina de los precedentes dictados por CSJN, en “Castillo”, “Venialgo”, “Marchetti”,
“Obregón” y otros constituye un todo armónico que conlleva la descalificación constitucional de los arts.
21, 22 de la L.R.T, y de las normas pertinentes del dec. 717/96 y demás normas reglamentarias y
complementarias, tales doctrinas resultan plenamente aplicables a los arts. 1º y 2º párrafos 1º y 2º de la
ley 27.348, atento como se dijo, estos últimos no introducen ninguna cuestión novedosas en la materia, y
tan solo se limitan a ratificar la vía administrativa que ya los mentados arts. 21 y 22 de la ley 24.557
establecían como obligatoria y excluyente aunque no utilizaren en forma expresa tales términos.
La indemnización que debería percibir el trabajador, no puede quedar a merced de las Comisiones
Médicas en virtud de una norma inconstitucional. Y ello es así atento el infortunio laboral se produce por
una situación originada en ocasión o por consecuencia del trabajo, ello es factor determinante de la
competencia de la justicia del Trabajo, sin importar de la persona demandada o las normas jurídicas que se
invoquen para demandar. En tal orden de ideas y como ya se dijo, el art. 1º de la ley 27.348, afecta en
forma irrazonable los derechos y garantías constitucionales del actor, ante la discriminación que hace entre
trabajadores registrados y no registrados, excluyendo a los primeros respecto de los segundos del derecho
de acceso directo e irrestricto ante la justicia, violentando el principio de igualdad consagrado por el art. 16
de nuestra Carta Magna Nacional y 11 de la Constitución de la Provincia. La C.S.J.N. tiene dicho que en
materia de igualdad, el control de razonabilidad exige determinar si a todas las personas o situaciones
incluidas en la categoría se les reconocen iguales derechos o se le aplican similares cargas; se trata, en
definitiva, de examinar los elementos de clasificación que le componen, y observar si se excluye a alguien
que debería integrarla y recibir igual atención jurídica (C.S.J.N. Fallos: 338:1445).
El mentado artículo concede a unos la “acción expedita” con doble instancia y todas las garantías
procesales, mientras que a otros se los compele a seguir un procedimiento administrativo el cual como se
señaló precedentemente, ya ha sido declarado inconstitucional por la C.S.J.N., desconociéndoles el derecho
del acceso irrestricto a la justicia.
INCONSTITUCIONALIDAD DEL ART. 3 LEY 26.773. PAGO ADICIONAL DEL 20% SE ORDENE SU PAGO.
EXCLUSIÓN DE LOS ACCIDENTES IN ITINERE –SOLICITAR SIEMPRE SU INCONSTITUCIONALIDAD
CUANDO SE TRATE DE ESTA CONTINGENCIA–
Plantea inconstitucionalidad art. 3º ley 26.773.
El art. 3º, primer párrafo, de la ley 26.773 establece: “Cuando el daño se produzca en el lugar de
trabajo o lo sufra el dependiente mientras se encuentre a disposición del empleador, el damnificado
(trabajador víctima o sus derechohabientes) percibirá junto a las indemnizaciones dinerarias previstas en
este régimen, una indemnización adicional de pago único en compensación por cualquier otro daño no
reparado por las fórmulas allí previstas, equivalente al veinte por ciento (20%) de esa suma”. Esta parte
plantea la inconstitucionalidad de la norma enunciada, en virtud de que se han excluido del derecho a
obtener la indemnización adicional del 20% que prevé la nueva norma, a los trabajadores que padezcan
incapacidades originadas en accidentes in itinere reconociéndola solamente para quienes sufran accidentes
en el lugar de trabajo o mientras se encuentren a disposición del empleador. La principal objeción que
merece el precepto es de orden constitucional. Con ello, la norma quebrantaría el principio de igualdad
ante la ley, consagrado por el artículo 16 de la CN. En este orden de ideas, la violación de la igualdad ante
la ley importa de por sí un acto discriminatorio, repudiado no solo por la Ley Fundamental sino también por
diversos tratados internacionales cuya operatividad es manifiesta a partir de su incorporación al texto
constitucional en la reforma de 1994. Claramente importaría dar un tratamiento diferenciado a los
trabajadores accidentados, creando arbitrariamente categorías menos valiosas, en desmedro de aquellos
que sufrieran un accidente in itinere. “Desde antiguo, esta Corte ha establecido que las leyes son
susceptibles de cuestionamiento constitucional cuando resultan irrazonables, o sea cuando los medios que
arbitran no se adecuan a los fines cuya realización procuran o cuando consagren una manifiesta iniquidad”
(fallos: 299:428:430, consid. 5). Por lo considerado, solicitamos que se ordene a la demandada al pago de
la prestación adicional prevista en el art. 3º, primer párrafo de la ley 26.773 y/o lo que en más o en menos
determine se determine en autos según el grado de incapacidad definitivo de la prueba a producirse y/o el
criterio de V.S.
PLANTEO DE INCONSTITUCIONALIDAD DEL DNU 669/2019: La Corte Federal ha resuelto que cada vez
que entren en conflicto los intereses derivados del trabajo con los de propiedad, deben ser los primeros los
que prevalezcan, porque está en juego la justicia social y la dignidad del hombre en la búsqueda de un
orden social más justo (CSJN, autos “Bercaitz s/jubilación” y “Práttico c/Basso y Cía.”) (cfr. esta Sala en
autos “Mariano c/ La Segunda”, expte. N° 310/SL, del 16/10/15; entre otros). La disposición es
inconstitucional seguiré, en mi aproximación al tema, el abordaje dado por el Dr. Horacio Schick, en la
Revista de Derecho del Trabajo de Rubinzal Culzoni on-line, del día 01/10/2019, “El inconstitucional DNU
669/2019”, Cita: RC D 1329/2019. a) La modificación a la baja de las actualizaciones en las
indemnizaciones por accidentes y enfermedades del trabajo (al modificar la tasa aplicable, de la TABN al
ajuste anual por RIPTE) es claramente violatoria del principio de progresividad, pues en la realidad produce
una disminución de las prestaciones (ya que los sueldos aumentaron menos que la tasa de interés). b)
Como dice el autor se produce un caso de “Retroactividad selectiva”, que entiendo es intolerable y
evidencia el afán del legislador de beneficiar a un sector concreto. La disposición del art. 3º afecta
derechos adquiridos de los damnificados (y contradice de alguna forma el precedente “Espósito” (hiper
citado por las aseguradoras en los procesos) de la Corte sobre la no aplicación de nueva normativa a
causas anteriores. Como establece el CCCN, el decreto tendría vigencia a los ocho días de su publicación.
c) El poder ejecutivo se ha arrogado ilegítimas facultades legislativas al dictar un decreto con el que
pretende modificar una ley de la Nación (la ley 27.348), alterando las reglas de la Constitución Nacional y
la división de poderes, no verificándose las circunstancias excepcionales que lo justificarían. Por las razones
expuestas propicio SE SOLICITA SE DECLARE LA INCONSTITUCIONALIDAD del DNU 669/2019.
INCONSTITUCIONALIDAD ARTS. 1° Y 8°, LEY 24.432: Los arts. 1° y 8° de la ley 24.432 son
disposiciones que resultan irrazonables pues se apartan de todo principio de razón y consagran una
inequidad toda vez que el remanente debe ser afrontado por quien resultó vencedor y se vio obligado a
litigar para obtener el reconocimiento de su derecho. Del mismo modo resulta irrazonable que alguien que
realizó su trabajo profesional y que tiene un crédito a su favor reconocido por una sentencia firme pasada
en autoridad de cosa juzgada no puede ejecutar al deudor. Esta disposición legal resulta violatoria del art.
16 de la CN pues tanto el deudor como el acreedor de un crédito por honorarios judiciales son tratados de
un modo diferente del resto de los deudores y acreedores, lo cual significa un menoscabo al derecho de
propiedad del trabajo profesional que se presume oneroso (art. 1871 del C. Civil) y su retribución tiene
carácter alimentario (en sentido análogo Sala X, sent. Int. 5082 del 30/10/98, “Albornoz, José c/
Establecimiento Gamar y otro”). CNAT, Sala III, Expte. n° 32702/92, sent. 82573, 24/8/01, “Goncalves
Romao, José c/ Mastellone Hnos. S.A. s/ accidente” (P. G.).
En igual sentido: CNAT, Sala V, Expte. n° 3638/99, sent. 67829, 28/9/05, “Carrizo de Depaoli, Claudia
c/ Servicio Penitenciario Federal s/ accidente” (M. GM. Z.).
La posibilidad de ejecutar al trabajador que ha ganado el juicio, ante la limitación de responsabilidad de
empleador dispuesta por el legislador en relación a los honorarios devengados en primera instancia,
violenta claramente el principio protectorio consagrado en el primer párrafo del art. 14 bis, así como el
derecho de propiedad consagrado por el art. 17, ambos de la CN. En tal sentido, la CSJN ha decidido que
“las leyes resultan irrazonables cuando los medios que arbitran no se adecuan a los fines cuya realización
procuran, o cuando consagra una manifiesta inequidad” (conf. “García Pintom, José c/ Mickey SA s/
infracción art. 44 inc. 1, ley 11.683”). Ello ocurre en la posibilidad antedicha, por lo que en consecuencia
cabe declarar la inconstitucionalidad de la norma en tanto permita ejecutar al actor por el posible saldo
impago de honorarios devengados en primera instancia que las demandadas, condenadas en costas, no
abonen en función de la limitación de responsabilidad impuesta por la ley 24.432. (Del voto del Dr. Simón).
CNAT, Sala X, Expte. n° 10798/95, sent. int. 5082 30/10/98, “Albornoz, José c/ Establecimiento Gamar SA
y otro s/ despido” (S. Sc. C.).
Coeficiente
Índice de
de Sueldo
PERIODO SALARIO actualizaci
actualizaci actualizado
ón
ón
AGOSTO
37.863,48 3.540,95 1.280 48.465,25
2018
SEPTIEMBR
41.561,12 3.603,23 1.258 52.283,88
E 2018
OCTUBRE
37.642,89 3.789,62 1.196 45.020,89
2018
NOVIEMBRE
34.027,35 3.855,86 1.175 39.982,13
2018
DICIEMBRE
33.603,62 3.855,86 1.175 39.484,25
2018
ENERO
46.834,46 4.042,00 1.121 52.501,42
2019
FEBRERO
32.561,73 4.198,76 1.079 35.134,10
2019
MARZO
32.561,73 4.444,60 1.019 33.180,40
2019
612.333,19/ 12:
TOTAL
$ 51.027,76
TOTAL INTERESES DESDE FECHA DEL SINIESTRO ABRIL DEL 2019 A ENERO DE 2020 – FECHA EN QUE
SE PRACTICA LIQUIDACIÓN: 49.065% INTERESES
IBM $ 51.027,76 + INTERESES $ 25.036,77 (SURGE DE DIVIDIR EL IBM POR EL TOTAL DE INTERÉS
ACUMULADO DE ABRIL DEL 2019 A ENERO DEL 2020: 40.065%): $ 76.064,53
SE SOLICITA A V.S. APLIQUE LOS INTERESES MORATORIOS DEL ART. 11 LEY 27.348 AL MOMENTO DE
DICTAR SENTENCIA.
Se aclara que a los efectos del cálculo de la actualización mes a mes por RIPTE, se ha multiplicado el
salario de cada mes por un factor de actualización que surge de dividir el Ripte correspondiente al mes de
la Fecha en que el trabajador toma conocimiento de la enfermedad profesional que fue el 9 de abril del
2019 – Los valores de Ripte se toman de la tabla publicada por el Ministerio de Trabajo, Empleo y
Seguridad Social de La Nación, vía web. Por cuanto atendiendo a la incapacidad estimada para el cálculo
indemnizatorio se utiliza la fórmula establecida por la ley de riesgo del trabajo (L.R.T.).
El valor establecido es referencial y a los efectos de cumplir con la norma procesal, dado que el valor
obtenido deberá ser actualizado al momento del dictado de la sentencia al aplicar al V.I.B.M, el promedio
de la tasa activa anual vencida a treinta (30) días que determina el Banco de la Provincia de Buenos Aires
desde la fecha del infortunio de autos y hasta el momento de la sentencia –art. 12º inc. 2º ley 24.557–.
DAÑO PUNITIVO
Quizás un hito interesantísimo en este devenir, lo constituya la introducción de la figura del daño
punitivo, establecido en el art. 52 bis de la ley 24.240 en su texto por ley 26.361. Allí se preceptúa que “al
proveedor que no cumpla sus obligaciones legales o contractuales con el consumidor, a instancia del
damnificado, el juez podrá aplicar una multa civil a favor del consumidor, la que se graduará en función de
la gravedad del hecho y demás circunstancias del caso, independientemente de otras indemnizaciones que
correspondan. Que se constituye en un “mecanismo eficaz que apunta a proteger la vida, la salud, y lo
demás derechos personalísimos de los consumidores”.
Solicito a V.S. la aplicación del Daño Punitivo, fijando una indemnización en beneficio de la actora
debido a que la misma en su faz de consumidora y la demandada de proveedora de bienes y servicios, han
contratado, por lo que la actora ha comprado un producto y contratado un servicio, pagando, con el fin de
gozar del mismo junto a su familia y grupo social de pertenencia, por lo que está amparado por la Ley
24.240 de Defensa del Consumidor.
La Ley de Defensa del Consumidor –Nº 24.240– incorporó al derecho positivo nacional la figura del
daño punitivo, que define de este modo en el art. 52 bis: “Daño Punitivo. Al proveedor que no cumpla sus
obligaciones legales o contractuales con el consumidor, a instancia del damnificado, el juez podrá aplicar
una multa civil a favor del consumidor, la que se graduará en función de la gravedad del hecho y demás
circunstancias del caso, independientemente de otras indemnizaciones que correspondan”.
El tribunal tiene atribuciones para aplicar una multa civil a quien actúa con grave indiferencia respecto
de los derechos ajenos o de los intereses de incidencia colectiva. Su monto se fija tomando en
consideración las circunstancias del caso, en especial, los beneficios que aquel obtuvo o pudo haber
obtenido con su conducta y tiene el destino que le asigne el tribunal por resolución fundada.
Los daños punitivos han sido definido como “sumas de dinero que los tribunales mandan a pagar a la
víctima de ciertos ilícitos, que se suman a las indemnizaciones por daños realmente experimentados por el
damnificado, que están destinados a punir graves inconductas del demandado y a prevenir hechos
similares en el futuro, como es el caso de autos, siendo lo que se sanciona no es el daño en sí mismo, sino
en todo caso, la conducta del dañador.
Del concepto, extraemos tres notas características de la figura, que podemos elevar a la categoría de
requisitos, sin perjuicio de los que surgen de la Ley de Defensa del Consumidor.
Las exigencias generales para poder reclamar el daño punitivo serían:
a) La existencia de una víctima del daño;
b) La finalidad de sancionar graves inconductas;
c) La prevención de hechos similares para el futuro.
Resulta, entonces, necesario que alguien haya experimentado un daño injusto, es decir, la figura de los
daños punitivos tiene cabida en el ámbito de la responsabilidad por daños.
Como segundo requisito, sería imprescindible que exista una grave inconducta, que es lo que se quiere
sancionar; o que se haya causado un daño obrando con malicia, mala fe, grosera negligencia, deben
existir, como expresa Pizarro, circunstancias agravantes relativas al dañador. Y tal como se desprende de
los hechos narrados y de las pruebas presentadas y a producir, la demandada sin intención de respetar lo
convenido con la actora –violando el pacta sum servanda–, violando la propia ley para las partes, y
avasallando los principios generales del derechos como el la buena fe, de forma totalmente consiente y
maliciosa se ha aprovechado de una situación existente y en total inconducta ha despojado de los bienes a
la actora, sin importarle ni su vida familiar ni su honor, solamente se ha conducido con el fin de lucrar a su
favor con total desaprensión de los derechos de la actora.
Como último requisito, no puede dejar de reclamarse como aquella finalidad contenida en el instituto:
la necesidad desterrar este tipo de conductas, es decir, se pretende disuadir ulteriores hechos análogos. En
otras palabras, lo que se intenta es evitar que esa conducta que aparece reprobada pueda ser reincidente,
con más razón si se detecta que a las empresas jurídicas o bien las personas humanas, infractoras les
resulta más lucrativo indemnizar a aquellos damnificados que puntualmente han reclamado la aplicación de
la ley, que desistir de su práctica lesiva.
Es por ello que la finalidad perseguida con esta particular especie de sanción, no es solo castigar un
grave proceder, sino también prevenir –ante el temor que provoca la multa– la reiteración de hechos
similares en un futuro. También, contribuye –como sostienen varios autores– al desmantelamiento de los
efectos de ciertos ilícitos. La idea es que “frente al riesgo de sufrir la sanción, deje de ser económicamente
atractivo enriquecerse a costa de vulnerar derechos ajenos.
Así, la figura del daño punitivo ha sido prevista por la ley, teniendo en miras:
1º) Sancionar inconductas graves.
2º) Prevenir futuras inconductas semejantes (por temor a la sanción).
3º) Restablecer el equilibrio emocional de la víctima.
4º) Reflejar la desaprobación social frente a las graves inconductas.
5º) Proteger el equilibrio del mercado.
6º) Desmantelamiento de los efectos de ciertos ilícitos.
Siguiendo en todo este punto a Pizarro, podemos decir que muchas veces las vías resarcitorias
habituales no resultan suficientes para estos fines “principalmente, en aquellos supuestos en los cuales el
dañador obtiene un beneficio, buscado a través de la comisión del ilícito, aún después de pagar las
indemnizaciones pertinentes.
Entendemos que las indemnizaciones o daños punitivos solo proceden en supuestos de particular
gravedad, calificados por el dolo o la culpa grave del sancionado o por la obtención de enriquecimientos
indebidos derivados del ilícito o por un abuso de posición de poder, muchas veces varios o todos de estos
presupuestos combinados particularmente cuando ella evidencia menosprecio grave por derechos
individuales o de incidencia colectiva (como se da en esta causa).
Por lo expresado, y a sabiendas que la petición de este daño de ser por la parte, es que solicitamos a
V.S. disponga la aplicación de la sanción a favor del consumidor. Y debido a que V.S. tiene la facultad
discrecional de dicha aplicación y la fijación de su monto, solicitamos a V.E. que interprete a través de su
sana crítica que se reúnen las condiciones generales de la figura, por lo que deberá aplicar la sanción, y la
misma deberá ser en su máximo legal previsto o bien de forma ejemplificadora ya que el obrar malicioso
de la demandada es visible y claro tal como se desprende de la prueba, y con el fin de que la misma cese
con su mala fe en su actuar, todo con miras de que no se repita en otros consumidores, por lo que se pide
la protección de los derechos de los consumidores en general.
La legislación confiere al juez la posibilidad de imponer una multa civil a favor del damnificado, que se
graduará en función de la gravedad del hecho y circunstancias del caso, independientemente de otras
indemnizaciones que correspondan. La gravedad debe ser apreciada, teniendo en cuenta las circunstancias
del caso: el tipo de producto o servicio, la alteración, el tipo de consumo, a quién está destinado, la
cantidad, etc. Es por ello que queda librada a la apreciación judicial, puesto que no se pueden establecer
reglas fijas al respecto. Por otra parte, la amplitud que tiene el juez para determinar dicha multa permitirá
adecuar la solución a las circunstancias del caso. El desarrollo y las características de la conducta
incumplidora merecen entonces ser valorados para la cuantificación. De manera muy adecuada a los fines
del instituto del daño punitivo, la sanción debe guardar proporción con la falta cometida y que se pretende
sancionar. En consecuencia, el juez debería evitar penas ínfimas, meramente simbólicas, con el fin hacer
cesar en quien recae la misma su actitud maliciosa y así evitar repetir ante casos futuros.
La equidad como regla para establecer los montos: sin perjuicios que habrá casos en los que todos
estos criterios puedan resultar insuficientes; nosotros pensamos que la regla de la equidad debe ser un
elemento que tenga incidencia. Podríamos expresarlo así: ni una sanción pecuniaria tal alta que parezca
una confiscación arbitraria ni tan baja que por insignificante no cause efecto alguno en el sujeto obligado:
que sea la equidad la base de la estimación. Ubicar la equidad en el lugar preciso, que es cuando juega con
máximo espacio, la discrecionalidad del juzgador. Se ha dicho en tal sentido, que no obstante una fuerte
mirada hacia el perjudicado, “el juez no puede prescindir de la situación de un dañador no intencional o
doloso... El derecho no es indiferente a la incidencia que el pago del resarcimiento puede originar en el
causante del perjuicio y en su familia. Se busca, por esta vía, evitar su ruina, el quiebre de sus proyectos,
el vaciamiento de sus sueños.
Si bien ello es característico de la naturaleza sancionatoria (no resarcitoria) de la multa civil, la ley
aclara expresamente que esta sanción se impondrá “independientemente de otras indemnizaciones que
correspondan”.
Jurisprudencia
En diversos fallos, la Cámara Nacional de Apelaciones en lo Civil, estableció que debe existir una
exigencia a la gravedad en la conducta del sancionado estableciendo que “El grave reproche a la conducta
del dañador es el principal requisito para que proceda la figura de los daños punitivos”.
También, la Cámara Primera de Apelaciones en lo Civil y Comercial de Córdoba ratificó la procedencia
de la figura del daño punitivo, prevista por la Ley de Defensa del Consumidor (LDC, Nº 24.240), como uno
de los ítems que deberá indemnizar, además del daño emergente y del daño moral, el propietario de una
empresa fabricante de muebles a medida, por haber incumplido con una entrega en las condiciones en que
se había pactado. El tribunal rechazó el recurso de apelación promovido por el demandado (en su carácter
de dueño de la firma “Todo en algarrobo”) y por ende, confirmó la sentencia, dictada en primera instancia
por el juez Leonardo González Zamar (a cargo del Juzgado en lo Civil y Comercial de 49ª Nominación).
Dicho magistrado había condenado al propietario de la empresa a pagar por el daño punitivo, más el
concepto de daño emergente; conjuntamente por daño moral. La causa tuvo como origen la demanda
entablada por quien había encargado la fabricación de un mueble de madera para cocina (con
determinadas medidas) y, en la ocasión, había entregado el consumidor una suma de pesos cuenta del
precio, pese a lo cual y a numerosos reclamos, no logró que le entregaran lo convenido.
El vocal Guillermo P. B. Tinti, tras precisar que “la demandada tuvo un trato desconsiderado hacia su
cliente, el que se revela en los reclamos infructuosos que debió realizar y los meses que transcurrieron sin
que la firma diera una respuesta a su petición”, consideró que era pertinente la aplicación del art. 52 de la
Ley de Defensa del Consumidor (LDC), cuyo art. 52 bis recepta la figura del daño punitivo que, más allá de
la denominación, “no sanciona el daño en sí mismo, sino la conducta del dañador”. “Los daños punitivos
han sido definidos como sumas de dinero que los tribunales mandan a pagar a la víctima de ciertos ilícitos,
que se suman a las indemnizaciones por daños realmente experimentados por el damnificado, que están
destinados a punir graves inconductas del demandado y a prevenir hechos similares en el futuro”, esgrimió
el magistrado, a quien se adhirió su par, Julio C. Sánchez Torres. Luego, el camarista fijó cuáles son los
requisitos para que proceda la indemnización por daño punitivo: 1) la existencia de una víctima. 2) La
finalidad de sancionar graves inconductas. 3) La prevención de hechos similares en el futuro. “Se persigue
así la necesidad desterrar este tipo de conductas; es decir, se pretende disuadir ulteriores hechos
análogos. En otras palabras, lo que se intenta es evitar que esa conducta que aparece reprobada pueda ser
reincidente, con más razón, si se detecta que a las empresas infractoras le resulta más beneficioso
económicamente indemnizar a aquellos damnificados que puntualmente han reclamado la aplicación de la
ley, que desistir de su práctica lesiva”, argumentó.
Asimismo, el vocal aseveró que: “los jueces deben ser en extremo prudentes y cuidadosos en el
momento de establecer la sanción por daño punitivo”, razón por la que precisó que: “algunas reglas que
pueden tenerse en cuenta para fijar el importe son: que la sanción guarde proporcionalidad con la
gravedad de la falta, considerar el valor de las prestaciones o la cuantía del daño material, el caudal
económico de quien debe resarcir el daño, y siempre la equidad como regla.
Jurisprudencia
TRIBUNAL DE TRABAJO NRO. 4 DE MORÓN
“EL TRABAJADOR DENTRO DEL RÉGIMEN DE DEFENSA AL CONSUMIDOR REPRESENTA UN CASO
EVIDENTE DE USUARIO HIPERVULNERABLE”. (Dra. Alcolumbre)
En un formidable voto de la Jueza María Gabriela Alcolumbre, el Tribunal de Trabajo Nro. 4 de Morón.
Otorgó dictar una SENTENCIA POR DAÑO PUNITIVO conforme el art. 52 bis de la Ley del Consumidor
(24.240), ante la omisión del tratamiento por parte de la Aseguradora de Riesgos Federación Patronal
Seguros S.A.
El fallo además ordenó la reinstalación del trabajador despedido hace 9 años, el pago de los salarios
caídos, la indemnización por Daño Moral y lo novedoso, considerar al “LOS TRABAJADORES COMO
USUARIOS INDIRECTOS DEL SISTEMA DE SALUD”. Por ende, APLICA LA LEY DE DEFENSA AL
CONSUMIDOR.
Autos: “MUÑOZ JORGE ALBERTO C/ MEMBRANA ALUMANTEC S.R.L. Y OTRO/A S/ DESPIDO”, Expte. MO
18719-2013.
Se reclama que VE determine la aplicación de un monto por este rubro por lo que resulte de las
probanzas de autos.
IX. INTERESES – DEUDA DE VALOR – VALOR ACTUAL
Se solicita a V.S. aplicar lo correspondiente a los intereses compensatorios y moratorios, como también
considerar la depreciación monetaria por los efectos de la inflación (pérdida de poder adquisitivo) y las
variaciones en los precios de los bienes inmuebles en el mercado inmobiliario, que se encuentra atado al
dólar, específicamente al dólar billete, también conocido como dólar “blue”. Esto desde la fecha del hecho
hasta el efectivo pago.
Las obligaciones de valor, la cuantificación se debe hacer en la fecha del pago o en su defecto, la más
cercana posible de la fecha de pago. La fijación del valor de la propiedad construida debe acercarse a la
fecha de la sentencia, tal como lo prescribe el art. 772 CCC.
A su vez, el art. 1748 CCC establece que: “El curso de los intereses comienza desde que se produce
cada perjuicio”.
Con el fin de lograr la «reparación plena», consistente en «la restitución de la situación del damnificado
al estado anterior al hecho dañoso, sea por el pago en dinero o en especie» (arts.1740 y 1747 del CCC), se
debe contemplar reparar el «daño moratorio», que se acumulará con el resarcimiento del «daño
compensatorio».
Dicho de otra manera, cuando el 1740 del CCC habla de reparación plena se refiere no solo al daño
compensatorio, sino al moratorio.
Se trata de una «lesión al derecho de propiedad» del acreedor / víctima, pues su derecho creditorio es
exigible desde la generación del daño (desde que se produjo el perjuicio, en otras palabras), más allá de
que dicho crédito sea líquido o no. El acreedor, privado durante un tiempo de una suma de dinero «o de un
valor expresable en dinero», tuvo que financiar de alguna manera el daño compensatorio durante el
tiempo en que no fue resarcido.
Dicho de otra manera, el acreedor tuvo que afrontar un perjuicio, por la demora del deudor y una
ganancia dejada de percibir, porque el acreedor tuvo esa parte de capital propio que no pudo ser invertir ni
pudo producir rentas. En una economía inflacionaria, su perjuicio también puede consistir en la
depreciación monetaria, por lo que se debe proteger el valor de la inversión del acreedor, manteniendo su
poder adquisitivo.
Respecto de lo que se debe resarcir, se debe interpretar que no es una deuda de dinero ya que en
estas lo fundamental es que el mismo día en que se constituyó la obligación, el deudor sabe cuánto dinero
deberá pagar. Distinto es si lo que se debe es un valor cuantificable en dinero, como es el caso de autos.
Ahí nos encontramos ante una «obligación de valor». Una vez que el valor es cuantificado en dinero se
aplican las disposiciones relativas a las obligaciones de dar dinero (art. 772 del CCC).
La obligación de resarcir un daño es, por lo común, una obligación de valor. Según el tipo de deuda: de
dinero (art. 765 del CCC) o de valor (art. 772 CCC), se cuantifica el monto. En este último caso, la deuda
se cuantifica al momento del pago.
Para distinguir las obligaciones denominadas de «dinero» de las otras, rotuladas de «valor». Una de la
otra se diferencian respecto al objeto debido (conf. BUERES, Alberto J. y HIGHTON, Elena I.: op. cit., t. 2
A, 2.a, reimpr., p. 423, 2006).
«En las primeras, desde su constitución, el objeto de la prestación es la moneda misma como tal e
independientemente de su valor intrínseco».
En las segundas, «el objeto de la prestación no es el dinero, sino la medida de un determinado valor».
Su objeto se aprecia en dinero como medio de restaurar en el patrimonio del acreedor el valor desmedrado
por el deudor, «valor abstracto a ser explícito en una suma de dinero y cuya expresión deberá cambiar
necesariamente según las oscilaciones del valor de la moneda» (BELLUSCIO, Augusto, y ZANNONI,
Eduardo: «Código Civil y leyes complementarias. Comentado. Anotado y concordado», Buenos Aires,
Astrea, 1988, t. 3, p. 69). Si bien aquí el deudor cumplirá con su obligación entregando una suma de
dinero; este deberá ser suficiente para satisfacer ese «quid» o valor debido, en tanto que aquel es la
unidad de medida que permite cuantificar los valores.
En este tipo de obligaciones, hasta tanto no se haya obtenido sentencia judicial que determine cuál es
la cantidad de dinero debida, a fin de indemnizar el valor desmedrado, su obligación será una deuda de
valor.
Acótese que en las obligaciones de dinero, el objeto inmediato debido es el dinero, en las obligaciones
de valor, el objeto inmediato se refiere a un valor abstracto, constituido por bienes, que luego habrá que
medir en dinero» (LLAMBÍAS, Jorge J.: Tratado de Derecho Civil. Obligaciones, T. II A, p. 170. Buenos
Aires, Abeledo-Perrot, 1982). (El entrecomillado interno es nuestro).
Por otro lado como principio general –no absoluto– tratándose de deudas de valor, «los daños deben
fijarse al tiempo de dictar sentencia, siempre que su estimación no sea ni inferior, ni superior al daño
efectivamente causado»» (conf. ORGAZ, Alfredo: El daño resarcible. Actos ilícitos. Buenos Aires,
Bibliográfica Argentina, 1952, 163 y ss.).
El momento de la fijación del «quantum» de la deuda de dinero es distinto del de la deuda de valor. En
la deuda de dinero, el quantum se sabe al inicio de la obligación (art. 765 del CCivCom). En la de valor, al
momento de pago (arg. conf. art. 772 del CCivCom).
A su vez, consideramos razonable que debe aplicarse en el caso de las deudas de valor, donde se
cuantificar el capital de condena a valores de la época de la sentencia, una tasa que se limite a reflejar «el
costo de la demora».
Jurisprudencia
Podemos mencionar jurisprudencia donde la Corte Interamericana de Derechos Humanos hace
referencia a las deudas de valor, como ser el caso LOAYSA TAMAYO VS. PERÚ (27/11/1998).
CAPITALIZACIÓN DE INTERESES –
EL art. 770 CCC establece el Anatocismo, determinando que no se deben intereses de los intereses,
excepto que: a) una cláusula expresa autorice la acumulación de los intereses al capital con una
periodicidad no inferior a seis meses; b) la obligación se demande judicialmente; en este caso, la
acumulación opera desde la fecha de la notificación de la demanda; c) la obligación se liquide
judicialmente; en este caso, la capitalización se produce desde que el juez manda pagar la suma resultante
y el deudor es moroso en hacerlo; d) otras disposiciones legales prevean la acumulación.
El anatocismo consiste en la capitalización de los intereses, práctica que en principio se encuentra
prohibida, salvo las excepciones expresamente autorizadas por la ley.
De todas maneras, también es válido y, en muchos casos, necesario, ya que “la propia realidad
económica impone esa solución.
La regla, en consecuencia, es que no se deben intereses de los intereses. Pero existen las cuatro
excepciones indicadas en la norma.
La segunda excepción –b– permite que se reconozca la posibilidad de aplicar el anatocismo desde la
fecha de notificación de la demanda.
Como importante novedad, ahora en el CCC se permite practicar tal capitalización al momento de
notificarse la demanda.
X. SOLICITA SE APLIQUE art. 12 Inc. 2º ley 24.557 (mod por el art. 11º Ley 27.348):
La ley 27.348 se halla estructurada en una primera parte con disposiciones netamente procesales, cuya
aplicación al caso de autos han sido arriba cuestionadas por afectar el orden constitucional tanto Nacional
como Provincial –sin perjuicio de considerarlas no aplicables a estas actuaciones en razón de la
inconstitucionalidad que recae sobre la ley provincial 14.799–, y una segunda parte contenida en los títulos
II y III, en la cual contiene disposiciones de fondo que modifican la ley especial de riesgos del trabajo –
24.557– (con excepción de la disposición del art. 17º de carácter procesal). Siendo que las disposiciones
de la ley 24.557 por ser una ley nacional de fondo no requiere de adhesión alguna del poder constituyente
de la Provincia de Buenos Aires, por tratarse de una facultad delegada a la Nación, sus disposiciones son
plenamente aplicables al caso de autos – ello sin perjuicio de los planteos de inconstitucionalidad efectuado
contra los arts. 6 ap. 1 y 2, 8 ap. 3, 21,22 y 46 inc. 1º de la misma y del art. 17 de la ley 27.348, los que
resueltos no serán aplicables por conculcar el orden constitucional, valla insuperable por cualquier norma
inferior al mismo –En tal inteligencia de ideas, el actual art. 12º inc. 2º de la ley 24.557 (mod. por el art.
11 de la ley 27.348), reza: Desde la fecha de la primera manifestación invalidante y hasta el momento de
la liquidación de la indemnización por determinación de la incapacidad laboral definitiva, deceso del
trabajador u homologación, el monto del ingreso base devengará un interés equivalente al promedio de la
tasa activa cartera general nominal anual vencida a treinta (30) días del Banco de la Nación Argentina.
El artículo 20º de la ley 27.348 dispone que la modificación prevista al artículo 12º de la ley 24.557 y
sus modificatorias se aplicará a las contingencias cuya primera manifestación invalidante resulte posterior
a la entrada en vigencia de la presente ley. La ley 27.348 se publico en el boletín oficial en fecha 24 de
Febrero del año 2017, entrando en vigencia a los ocho días de su publicación el día 4 de Marzo de 2017 –
Artículo 5º Código Civil y Comercial de la Nación –
SE DEJA CONSTANCIA QUE ESTA PARTE –TENIENDO EN CUENTA LA EXCESIVA DEMORA QUE TIENEN
LOS HOSPITALES PÚBLICOS EN CUANTO AL OTORGAMIENTO DE TURNOS– SOLICITO A V.S. SE AUTORICE
A EFECTUAR LOS ESTUDIOS MÉDICOS COMPLEMENTARIOS QUE PUDIERAN SER SOLICITADOS A TRAVÉS
DE SU OBRA SOCIAL. SUBSIDIARIAMENTE Y PARA EL CASO DE NO ACCEDER A LO PETICIONADO
SOLICITO SE INTIME A LA DEMANDADA PARA QUE A TRAVÉS DE SUS PRESTADORES REALICE LOS
ESTUDIOS MÉDICOS COMPLEMENTARIOS QUE PUDIEREN ORDENAR LOS PERITOS INTERVINIENTES,
CONFORME LO NORMADO POR EL ART. 20 DE LA LRT.
5) PERICIAL CALIGRÁFICA
En subsidio y para el supuesto de ser negadas las firmas puestas en los recibos y cartas documentos
adjuntadas o si fuesen agregados recibos atribuidos a la actora no coincidentes con los acompañados por
nuestra parte a autos que significaren cancelación total o parcial de los rubros reclamados en la demanda,
recibos cuyo contenido se deja desde ya impugnado se designe perito calígrafo a efectos que por los
procedimientos técnicos adecuados determine citación a formar cuerpos de escritura y rubricas bajo
apercibimiento de ley determine:
A. Si existe diferencia de antigüedad entre texto y rubricas atribuidas a la actora, identificándolas.
B. Si existen diferentes elementos escriturarios en un mismo instrumento, identificándolos.
C. Si existen intervenciones de distintas personas en un mismo instrumento precisando las mismas.
D. Si por el cotejo de cruces y superposiciones entre rubricas y textos es posible determinar que los
textos fueron agregados con posterioridad a las rubricas.
E. Cualquier otra investigación o cotejo tendiente a determinar la posible existencia de abuso en firma
en blanco.
F. Autoría de las firmas dubitadas atribuidas a la demandada.
9. PERICIA CONTABLE: Solicitamos que se designe perito contador único de oficio, para que
examinando los libros de comercio y demás constancias contables de la demandada, determine:
a) Si los mismos son llevados en legal tiempo y forma;
b) Si de las constancias de la aseguradora surge que durante el lapso de vigencia de la relación laboral,
se hubiera formulado denuncia por accidente de trabajo, e indique en caso afirmativo cual fue la actitud de
la aseguradora al respecto;
c) Informe si la demandada otorgo prestaciones en especie a favor del actor, en cuyo caso determine
fecha, causa del accidente y montos involucrados;
d) Informe si la demandada abonó al actor suma alguna en concepto de ILT y/o IPPP y/o IPPD;
e) Determine el ingreso base mensual de la parte actora, a tenor de lo dispuesto por la ley 27.348.
f) Se solicita se actualice el IBM con la tasa activa promedio cartera general anual vencida a 30 días
desde el siniestro a la fecha en que se realiza la pericia contable.
g) Se practique liquidación actualizada al momento en que se realice la pericia conforme al porcentaje
de incapacidad que resulte de la pericia médica y psicológica, prestaciones médicas y dinerarias de LRT.
SE SOLICITA SE INTIME A LA DEMANDADA PARA QUE DENTRO DEL TÉRMINO QUE SE FIJE INDIQUE EL
LUGAR, FECHA Y HORA QUE ATENDERÁN AL PERITO CONTABLE Y FACILITARÁN LA DOCUMENTACIÓN
PARA QUE ESTE PUEDA CUMPLIR SU COMETIDO. LA CITACIÓN DEBERÁ HACERSE BAJO APERCIBIMIENTO
LEGAL, EN CUANTO A LA PRESUNCIÓN A FAVOR DE LA PARTE ACTORA SI NO FACILITARAN LA
REALIZACIÓN DE LA PERICIA.
XI. APLICACIÓN DE INTERESES – SOLICITA TASA ACTIVA – art. 12 inc. 3º ley 24.557 – Mod. por ley
27.348. INCONSTITUCIONALIDAD DEL DNU 669/2019
Conforme la norma del artículo 2º tercer párrafo de la ley 26.773 –aplicable al caso–, los intereses
deben aplicarse a partir de la fecha en que aconteció el infortunio. […] No obstante aclarar que la
determinación de la incapacidad al momento de alta médica o con posterioridad a la misma, no hace existir
a la incapacidad sino que simplemente la declara, por lo que el daño es siempre preexistente a ésta y
consecuentemente el resarcimiento de pérdidas e intereses corresponde desde el momento en que se
produjo ese daño. CNT, Sala V – Expte. Nº 12367/2014/CA1, SENTENCIA DEFINITIVA del 31/III/2017. Nº
79948 AUTOS “ARCERITO, SERGIO HUGO C/ PROVINCIA ASEGURADORA DE RIESGOS DEL TRABAJO S.A.
S/ ACCIDENTE – LEY ESPECIAL”. El actual art. 12 inc. 3º de la ley 24.557, reza: A partir de la mora en el
pago de la indemnización será de aplicación lo establecido por el artículo 770 del Código Civil y Comercial
acumulándose los intereses al capital, y el producido devengará un interés equivalente al promedio de la
tasa activa cartera general nominal anual vencida a treinta (30) días del Banco de la Nación Argentina,
hasta la efectiva cancelación.
INCONSTITUCIONALIDAD DEL DNU 669/2019: La Corte Federal ha resuelto que cada vez que entren
en conflicto los intereses derivados del trabajo con los de propiedad, deben ser los primeros los que
prevalezcan, porque está en juego la justicia social y la dignidad del hombre en la búsqueda de un orden
social más justo (CSJN, autos “Bercaitzs/jubilación” y “Práttico c/Basso y Cía.”) (cfr. esta Sala en autos
“Mariano c/ La Segunda”, expte. N°310/SL, del 16/10/15; entre otros).La disposición es inconstitucional
seguiré, en mi aproximación al tema, el abordaje dado por el Dr. Horacio SCHIK, en la Revista de Derecho
del Trabajo de RubinzalCulzoni on line, del día 01/10/2019, “El inconstitucional DNU 669/2019”, Cita: RC D
1329/2019. a) La modificación a la baja de las actualizaciones en las indemnizaciones por accidentes y
enfermedades del trabajo (al modificar la tasa aplicable, de la TABN al ajuste anual por RIPTE) es
claramente violatoria del principio de progresividad, pues en la realidad produce una disminución de las
prestaciones (ya que los sueldos aumentaron menos que la tasa de interés). b) Como dice el autor se
produce un caso de “Retroactividad selectiva”, que entiendo es intolerable y evidencia el afán del legislador
de beneficiar a un sector concreto. La disposición del art. 3º afecta derechos adquiridos de los
damnificados (y contradice de alguna forma el precedente “Espósito” (híper citado por las aseguradoras en
los procesos) de la Corte sobre la no aplicación de nueva normativa a causas anteriores. Como establece el
CCCN, el decreto tendría vigencia a los ocho días de su publicación. c) El poder ejecutivo se ha arrogado
ilegítimas facultades legislativas al dictar un decreto con el que pretende modificar una ley de la Nación (la
ley 27.348), alterando las reglas de la Constitución Nacional y la división de poderes, no verificándose las
circunstancias excepcionales que lo justificarían. Por las razones expuestas propicio SE SOLICITA SE
DECLARE LA INCONSTITUCIONALIDAD del DNU 669/2019.
Conforme informe laboral N° 71 del Dr. HORACIO SCHICK: El artículo 3° del DNU postula su aplicación
todas las causas en trámite, promoviendo una aplicación inmediata y en consecuencia retroactiva,
afectando derechos adquiridos de los damnificados y contradiciendo de alguna forma el precedente
“Espósito” de la Corte sobre la no aplicación de nueva normativa a causas anteriores. Esta disposición
resulta a nuestro entender inaplicable a esta categoría de conflictos.
El decreto tendría vigencia según el CCCN a los ocho días de su publicación.
Al dictar el DNU 669/2019 el Poder Ejecutivo Nacional, se arrogó facultades legislativas vedadas por el
artículo 99 inciso 3° de la CN porque no se cumplían las condiciones excepcionales que determina la
Constitución Nacional (CN) para sortear la intervención del Congreso. Se alteraron de este modo las reglas
del Estado de Derecho y de división de poderes fijadas por la Constitución Nacional. Las leyes solo se
dictan y modifican mediante otras leyes dictadas por el Congreso Nacional, conforme lo prescribe el art. 99
inc. 3°, CN, cuando señala: El Poder Ejecutivo no podrá en ningún caso bajo pena de nulidad absoluta e
insanable, emitir disposiciones de carácter legislativo. Solamente cuando circunstancias excepcionales
hicieran imposible seguir los trámites ordinarios previstos por esta Constitución para la sanción de las
leyes. En los considerandos del DNU se funda en unas eventuales asimetrías de orden financiero entre el
promedio de las inversiones y el ajuste de las obligaciones de las ART. Sosteniendo que este desequilibrio
sistémico, “ha llevado a desnaturalizar los derechos de los trabajadores beneficiarios del sistema, haciendo
que las indemnizaciones que les corresponden, legalmente orientadas a la finalidad reparadora de los
daños sufridos por ellos, generen rendimientos financieros disociados del daño a reparar y ajenas al
propósito que inspira la norma”.
Sostiene también sobre estas premisas incongruentes “que el descalce entre el rendimiento financiero
de los activos de las Aseguradoras y la ultra utilidad en favor de los beneficiarios resultante de la
actualización de sus pasivos, fomenta la litigiosidad (y los costos concomitantes) desalentando el logro de
acuerdos conciliatorios que permitan acelerar los plazos de pago a los beneficiarios del sistema. Que la
perjudicial asimetría de tratamiento entre los pasivos y activos de las compañías de seguros podría
provocar un riesgo sistémico que la presente medida buscar evitar, evitando riesgos para la necesaria
solvencia del sistema”.
Estos motivos no son sustentables. A ello cabe agregar la prevalencia jurisprudencial a legitimar la
competencia originaria de las CCMM, y las inicuas indemnizaciones que se pagan en dichas instancias
administrativas, que todos los abogados vivimos día a día. Además el impedimento de acceder a la
reparación integral del daño como lo dispone el artículo 4° de la Ley 26.773, en una discriminación social
inaceptable que sufren los trabajadores respecto a los demás dañados del sistema jurídico de nuestro país,
liberando a los dañantes a título gratuito de toda responsabilidad civil por las consecuencias objetivas o
subjetivas de la actividad productiva. No se comprende entonces que en los fundamentos se hable otra vez
de riesgos de fomentarla litigiosidad. Absurdo incomprobable, contradictorio con los informes de la SRT. Se
abusa desmedidamente del estado de necesidad de los trabajadores, fomentado a su vez por el artículo 2°
de la ley 27.348, que prescribe que los recursos de apelación contra las decisiones de las CCMM son en
“relación y con efecto suspensivo”, diseñado para que los trabajadores acepten las propuestas de las ART,
por no poder cobrar a cuenta, aun cuando la ART e reconozca una incapacidad parcial. El artículo 2° del
DNU 669/2019 encomienda a la SUPERINTENDENCIA DE SEGUROS DE LA NACIÓN, a que dicte las normas
aclaratorias y complementarias del artículo 12 de la Ley N° 24.557 y sus modificaciones, así como medidas
tendientes a simplificar el pago de indemnizaciones y agilizar la terminación de los procesos judiciales, en
beneficio de los trabajadores. Otro cheque en blanco para los sistemas, harto peligroso para preocuparse.
Todo lo que sanciona el PEN y sus dependencias nunca resulta en beneficio de los damnificados. La
expresión de “agilizar la terminación de los procesos judiciales”, puede significar algún otro disparate
carente de juridicidad, haciendo el juego a la UART, que permanentemente reclama medidas retroactivas
sobre el stock de causas judiciales anteriores a la ley 27.348, cuyos créditos pretende licuar. Como se
observa las causas invocadas por el PEN que justificarían sortear las reglas del juego republicano, de
división de poderes carecen de razonabilidad y justificación, infringiendo entonces los requisitos previstos
en la Constitución Nacional.
No son razones suficientes para recurrir a medidas extremas, que alteran el sistema republicano, la
división de poderes y en definitiva el Estado de Derecho.
La CSJN sentó doctrina pacífica en “Consumidores Argentinos c/EN – PEN – Dto. 558/02-SS – ley
20.091 s/amparo ley 16.986” (19/05/10), donde se definieron los alcances de la legalidad de los DNU
sujetos a control judicial, estableciendo como principio general: la Constitución Nacional no habilita a elegir
discrecionalmente entre la sanción de una ley o la imposición más rápida de ciertos contenidos materiales
por medio de un decreto y que la admisión del ejercicio de facultades legislativas por parte del Poder
Ejecutivo se hace bajo condiciones de rigurosa excepcionalidad y con sujeción a exigencias formales, que
constituyen una limitación y no una ampliación de la práctica seguida en el país por anteriores gobiernos.
También se agregó en el citado fallo que para que el PEN pueda ejercer facultades legislativas deben
darse dos circunstancias: 1) que sea imposible dictar la ley mediante el trámite ordinario previsto por la
Constitución, vale decir, que las Cámaras del Congreso no puedan reunirse por circunstancias de fuerza
mayor que lo impidan, como ocurriría en el caso de acciones bélicas o desastres naturales que impidiesen
su reunión o el traslado de los legisladores a la Capital Federal y que la solución legislativa sea de una
urgencia tal que deba ser resuelta inmediatamente, en un plazo incompatible con el que demanda el
trámite normal de las leyes; 2) que los jueces pueden controlar la existencia del estado de necesidad y
urgencia, la que no es igual a la mera conveniencia política del PEN. Estos lineamientos de la Corte
determinan la inconstitucionalidad del DNU 669/2019, porno están configurados los requisitos de
“necesidad y urgencia” que habiliten soslayar el tránsito legislativo.
El DNU 669/19 por su manifiesta ilegalidad de origen, al asumir facultades legislativas vedadas, no
existiendo los recaudos excepcionales previstos en la CN y quebrantar el principio de legalidad, es nulo de
nulidad absoluta, no soportará el test de constitucionalidad judicial y seguramente será declarado nulo en
los casos que se lo plantee ante los Tribunales, incluso respecto a liquidaciones homologadas en CCMM.
Sin perjuicio de su cuestionamiento constitucional y su entrada en vigencia (art. 17, ley 26.122), el
decreto de necesidad y urgencia constituye un acto provisorio, pues requiere que la Comisión Bicameral
dictamine sobre su validez y luego precisa de su tratamiento por ambas Cámaras del Congreso (arts. 10 y
21). Sin embargo el carácter provisorio resulta temporalmente indeterminado, pues la ley no consigna un
plazo para que las Cámaras se expidan, aun cuando el rechazo o aprobación debe ser expreso (art. 23),
razón por la cual no se admiten inferencias tácitas. Todo ello es incongruente con el efecto pretendido por
el art. 24 de la ley 26122.
Por ello, sin perjuicio de lo que dispone la cuestionada ley 26122, el Poder Judicial, como órgano de
control de la legalidad y constitucionalidad de los actos de los restantes poderes, no está subordinado ni
supeditado a los dictámenes emitidos sobre la validez o invalidez del decreto y de los pronunciamientos de
las respectivas Cámaras, pudiendo pronunciarse y ejercer el control de constitucionalidad del DNU
669/2019, descalificando la validez del mismo, en atención a que las razones de necesidad y urgencia
invocadas por el Poder Ejecutivo son plenamente revisables por el Poder Judicial, en virtud de la manifiesta
ilegalidad de la norma cuestionada. Todo ello es incongruente con el efecto pretendido por el art. 24, ley
26.122, que aún para el caso de rechazo por ambas Cámaras consigna que ello importa la derogación del
decreto “quedando a salvo los derechos adquiridos durante su vigencia”. Esta disposición se contradice
abiertamente con el texto constitucional, desde que un decreto dictado en violación del art. 99 inc. 3º, CN,
implica para el PEN incurrir en la prohibición general de legislar, derivándose como consecuencia la
“nulidad absoluta e insanable” del DNU (art. 99 inc. 3, párr. 2°, CN). En definitiva, el control de
constitucionalidad es una facultad de los jueces que establece el art. 33 de la Carta Magna; pero también
un deber, según la CSJN (Fallos 33: 162; 335:2333); y sostener la observancia de la CN es uno de los
fines del Poder Judicial (art. 3º, ley 27) que no es sustituido por la actuación de la Comisión Bicameral y la
ley 26.122, que corre por otros carriles, que no sustituyen al Poder Judicial. Los abogados tenemos el
ineludible derecho de la plantear la inconstitucionalidad del DNU 669/2019 demostrando el perjuicio en la
cuantía de las indemnizaciones en cada caso (No hay declaración de inconstitucionalidad en abstracto) y
los jueces tienen la obligación de declararla ajustándose al sistema de división de poderes del sistema
republicano. INFORME LABORAL N° 71, AUTOR HORACIO SCHICK.
XII. PRESTACIONES EN ESPECIE INSUFICIENTES
Las prestaciones en especie otorgadas al actor por parte de la ART demandada han sido totalmente
escasas, toda vez que el mismo debió solventar de su bolsillo, luego del alta (la cual fue otorgada de
manera prematura y sin realizar un estudio exhaustivo del siniestro de marras), muchos traslados,
medicamentos, estudios, gastos en concepto de materiales para curación, comunicaciones.
Es por lo expresado, que se reclama por dicho concepto la suma de $ 50.000.
Respecto de este rubro, es pacífica la jurisprudencia en cuanto a que no debe adoptarse un criterio
riguroso, procediendo su otorgamiento aun en ausencia de los comprobantes de los pagos que el
accidentado realizara, no requiriendo en principio los mismos prueba documental, toda vez que encuentran
su fundamento en la naturaleza del perjuicio y la lesión experimentada por el actor.
Asimismo mi mandante se encuentra afectado psicológicamente por el infortunio de marras, debiendo
acceder a tratamiento psicológico el cual no ha sido reconocido por la ART. En tal sentido se ha aconsejado
al actor una terapia de no menos un año de duración con una frecuencia semanal a un costo estimado de $
1000 por sesión. Por todo lo dicho se reclama la suma de $ 51.000.
“El hecho de haber recibido el trabajador atención médica –que incluyó una intervención quirúrgica–
por parte de la ART, no impide que cuestione después, por insuficiente, el régimen de la ley 24.557,
máxime teniendo en cuenta el carácter irrenunciable de las prestaciones allí previstas y que la norma
especial no prevé la opción con renuncia a la vía de reclamo, como existía en la ley 9688 y la ley 24028. La
aceptación por parte del trabajador de ese tipo de prestaciones en una situación de necesidad no puede
extenderse a la aceptación jurídica del régimen especial que la ley establece. Dicha prestación no sólo es
impuesta por la LRT sino también por las disposiciones del derecho común, pues se trata de reparar las
consecuencias del daño causado”. (CNAT Sala II Expte n° 1590/01 sent. 94107 20/3/06 “Parra Galindo,
Mario c/ Oshi SA s/ accidente”).
Por todo lo expuesto se solicita se condene a la demandada al pago de las indemnizaciones debidas,
más intereses y costas.
JURAMENTO
Declaro bajo juramento que la presente demanda no tuvo radicación anterior en el fuero, Acordada
1.665/78 de CNAT.
XIII DERECHO:
Sin perjuicio de los planteos de inconstitucionalidad efectuado ut supra, fundó la presente acción en lo
dispuesto por las leyes 20.744, 24.557, 27.348 (en cuanto a los artículos aplicables y no tachados de violar
la carta magna), 26.773, decretos reglamentarios (en cuanto a los artículos aplicables y no tachados de
violar la carta magna), resoluciones, jurisprudencia y doctrina aplicables.
XV. PETITORIO:
Por todo lo expuesto a los miembros del Servicio de Homologación, solicito:
1) Se me tenga por presentado, en el carácter invocado y por constituido el domicilio procesal indicado.
2) Por presentado en legal tiempo y forma el recurso en cuestión, y respecto del reclamo incoado
contra ART S.A .
3) Oportunamente, se haga lugar al recurso interpuesto en todas sus partes, se proceda a elevarlo
conjuntamente con la contestación al Juez ordinario competente, y se haga lugar al reclamo con más
intereses, actualización por depreciación monetaria, costas y costos del juicio.
PROVEER DE CONFORMIDAD
SERÁ JUSTICIA
Recordar pedir la declaración de inconstitucionalidad del plazo de 90 días hábiles judiciales que
estipula el art. 2, inc. j de la ley 15.057, en base a los argumentos señalados precedentemente.
SUMARIO
ACTOR: SILVA MARÍA CECILIA
DEMANDADO: GOBIERNO DE LA PROVINCIA DE BS. AS
MONTO RECLAMADO: $ 3.697.412,94 PESOS TRES MILLONES SEISCIENTOS NOVENTA Y SIETE MIL
CUATROCIENTOS DOCE CON NOVENTA Y CUATRO
MATERIA: ENFERMEDAD PROFESIONAL
DOCUMENTAL: Copia DNI ACTOR (1).
3 DICTÁMENES MEDICOS EN COPIAS (3)
3 ACTAS DE AUDIENCIAS MEDICA COPIAS (3).
3 RESOLUCIONES DE CLAUSURA DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO DE RECHAZO DE
CONTINGENCIA LEY 27.348.
3 CARTAS DOCUMENTOS ORIGINALES
3 COPIAS DE INICIO DE TRÁMITE ANTE COMISIÓN MÉDICA DE MORENO POR RECHAZO DE
CONTINGENCIA LEY 27.348.
EXAMEN MEDICO PREOCUPACIONAL 3 COPIAS
COPIA DE CONSTANCIA DE TRATAMIENTO PSIQUIÁTRICO EXPEDIDO POR EL MUNICIPIO MORENO
DRA. JESICA MERCADO. (1).
COPIA DE CONSTANCIA DEL CENTRO PRIVADO DE ALERGIA (1).
COPIA DE PLANILLA PARA EVALUAR PERSONAS CON ARTRITIS REUMATOIDEA (1).
COPIA DE CERTIFICADO DE INCAPACIDAD (2).
COPIA DE PLANILLA COMPLEMENTARIA PARA EXAMEN DE DISCAPACIDAD MOTORA –ARTICULAR DEL
MUNICIPIO MORENO 2 COPIAS
PERICIA MEDICA EXPEDIDA POR EL DR LUCIANO BIASUTTI. 2 COPIAS
SABANA DE APORTES AFIP 5 COPIAS
5 TELEGRAMAS ORIGINALES 5
1 COPIA DE ESTUDIO DE RESONANCIA MAGNÉTICA (1) –
BONO. – IUS PREVISIONAL. –
COPIAS TRASLADO. – (1). –
INICIA DEMANDA POR ACCIÓN ORDINARIA ART. 2 INC J LEY 15.057 POR ENFERMEDAD PROFESIONAL
NO LISTADA. PLANTEA INCONSTITUCIONALIDADES. –SE AGOTÓ INSTANCIA ADMINISTRATIVA PREVIA Y
OBLIGATORIA ANTE LA COMISIÓN MÉDICA JURISDICCIONAL DE MORENO. –
EXCMO TRIBUNAL:
SILVA MARÍA CECILIA DNI XXXXX domicilio real en la calle xxxxxxxxxx, Provincia de Buenos Aires Bajo
el patrocinio letrado de la DRA. CAMPOS JESICA ELIZABETH, T° 8, F° 113, C.A.L.M. Monotributista CUIT
xxxxxxxxxx, tel. xxxxxxxxxx, domicilio electrónico constituyendo domicilio legal en la calle xxxxxxxxxx,
PARTIDO DE MORENO, Provincia de Buenos Aires ante V.E. me presento y respetuosamente digo:
I. OBJETO
Que vengo por la presente a iniciar formal demanda por ENFERMEDAD PROFESIONAL contra EL
GOBIERNO DE LA PROVINCIA DE BUENOS AIRES con domicilio real y actual en CARLOS PELLEGRINI 91,
CABA, por la suma de $ 3.697.412,94 PESOS TRES MILLONES SEISCIENTOS NOVENTA Y SIETE MIL
CUATROCIENTOS DOCE CON NOVENTA Y CUATRO con sus intereses y costas. Ello en virtud de las
consideraciones de hecho y derecho que a continuación se exponen:
II. COMPETENCIA:
Conforme al domicilio de la actora como de la comisión médica interviniente determinan la competencia
de V.E.
III. HECHOS
La actora comenzó a trabajar a las órdenes del MINISTERIO DE SALUD DE LA PROVINCIA DE BUENOS
AIRES desde el año 2013 cumpliendo tareas de enfermera en el HOSPITAL TOMAS LOPEZ (SAN MARTÍN),
cumpliendo una jornada de trabajo nocturna de 20 hs PM a 06 hs AM, 10 horas total por jornada una
semana por medio. Su tarea consistió en trabajar con niños, pacientes y adolescentes que se hallaban en
diferentes estados de salud estando a cargo de 30 a 40 pacientes con un peso de hasta 50 kilos a los que
debía bañar, vestir y movilizar. La actora estaba expuesta a exposición de alérgenos y fármacos. Por lo
general debido al estado del paciente debía cambiar la ropa de la cama con el paciente acostado lo que
implica efectuar esfuerzo continuo adoptando posturas forzadas anti ergonómicas y desmedido, además de
realizar el control de signos vitales, refiriendo que la maniobra de toma de presión con el aparato ad-hoc le
generaba dolor en ambas muñecas ya que debía alternar la mano que comprime la bombilla. También le
causaba dolor en raquis lumbar, dorsal y ambos hombros. Por mi tarea habitual sufrí frecuentemente de
episodios reiterados de lumbalgia ciática, dorsalgia y dolor en ambas muñecas y hombros consultando con
médicos de mi propio centro de trabajo y en mi obra social quienes me medicaban con kinesioterapia y
reposo ya que por el angioedema no podía ingerir fármacos. Por otro lado, al año de lactancia de mi hija al
reintegrarme a mis tareas comienzo a sufrir acoso laboral (gritos, indicaciones de tareas que no sabía
realizar, etc.). –
Luego comienzo con hiperglucemia y bronco espasmo que se producía cuando manipulaba la
medicación a aplicar a los pacientes por ejemplo KETEROLAC, ANTIBIÓTICOS, ANTIEPILÉPTICOS) los que
actuaban como alérgenos. –Con posterioridad me diagnosticaron edema angioneurótico y asma
ocupacional (que se vincula con el primero mencionado). Posteriormente comienzo a desarrollar parálisis
facial agravando la psoriasis (la placa presente en cara anterior de pie izquierdo)No pudo la actora tratar la
psoriasis debido a que la ingesta de fármacos para el asma y para la psoriasis podía ser causa de EDEMA
ANGIONEURÓTICO que ya estaba presente. Además, debido a la imposibilidad de manipular fármacos en
mi centro de trabajo y por las faltas laborales debido al edema angioneurótico (además de por cervicalgia,
lumbalgia y omalgia) mis compañeros me hostigaban en forma continua causándome elevado stress,
consecuencia de mi posterior atención psiquiátrica.
Por todo lo expuesto me era imposible deambular y calzarme. La duración del proceso era de
aproximadamente 4 días en que no podía acudir al centro de trabajo, lo que generaba mayor agresión
verbal de mis compañeras, hecho que generaba mayor stress laboral conformándose un círculo vicioso y
perverso.
Atento a la documental que acompaño al ingresar a trabajar a las órdenes de mi empleador no sufría
de ninguna de estas enfermedades profesionales pues los mismos constan en los exámenes pre
ocupacionales acompañados que esta apta y en buen estado de salud POR LO QUE NO SE TRATA DE
ENFERMEDAD CONGÉNITA, PREEXISTENTE E INCULPABLE COMO SUELEN SIEMPRE ESGRIMIR LAS ART
DEMANDADAS EN ESTE CASO PARTICULAR EL GOBIERNO DE LA PROVINCIA DE BS. AS. POR ESTAR
AUTOASEGURADO.
Dada esta situación intimé a mi empleador GOBIERNO DE LA PROVINCIA DE BS. AS. A QUE ME
BRINDARA LAS PRESTACIONES MÉDICAS Y DINERARIAS POR LAS ENFERMEDADES PROFESIONALES QUE
SUFRO, PERO, MI EMPLEADOR AUTOASEGURADO RECHAZÓ TODAS LAS MISMAS Y JAMÁS ME BRINDÓ
PRESTACIÓN ALGUNA.
Motivo por el cual inicio trámite de rechazo de contingencia ante la COMISIÓN MÉDICA DE MORENO
por las enfermedades profesionales de LUMBALGIA, EDEMA ANGIONEURÓTICO, CERVICOBRAQUIALGIA,
OMALGIA BILATERAL. La comisión médica de MORENO resolvió erróneamente y como lo vienen haciendo
que eran enfermedades inculpables por lo que agotada la instancia previa administrativa y con la clausura
del procedimiento administrativo inicio la presente acción a fin de que se me indemnice por las secuelas
incapacitantes narradas.
Conforme la pericia médica que le ha realizado el DR LUCIANO BIASUTTI puede observarse en la
semiológica psicológico– psiquiátrica SIGNOS DE ANSIEDAD Y ANGUSTIA CON MANIFIESTA
DESCONFIANZA, BROTE PSORIÁSICO EN CODOS Y ZONA LUMBAR, LIMITACIÓN POR DOLOR DE LOS
MOVIMIENTOS EN AMBAS CINTURAS ESCAPULARES, DOLOR LUMBAR EN LA MOVILIZACIÓN DE LA
COLUMNA LUMBOSACRA. CON DIAGNÓSTICO DE TRASTORNO DEPRESIVO MAYOR, EDEMA
ANGIONEURÓTICO SEVERO, LIMITACIÓN DE AMBAS CINTURAS ESCAPULARES Y PSORIASIS LO CUAL
DETERMINA UN PORCENTAJE DE INCAPACIDAD DE:
TRASTORNO DEPRESIVO MAYOR 50%
EDEMA ANGIONEURÓTICO SEVERO 20%
LIMITACIÓN DE AMBAS CINTURAS ESCAPULARES 15%
PSORIASIS 10%
CON LOS ELEMENTOS RECABADOS POR EL EXPERTO AL MOMENTO DEL EXAMEN REALIZADO CON
FECHA 21 DE JUNIO DEL 2019 Y UTILIZANDO EL CRITERIO DE CAPACIDAD RESTANTE ESTIMA UNA
INCAPACIDAD DEFINITIVA DEL 69%. UTILIZÓ EL EXPERTO EL BAREMO INCLUIDO EN EL DECRETO 478/88
NORMAS PARA LA EVALUACIÓN, CALIFICACIÓN Y CUANTIFICACIÓN DEL GRADO DE INVALIDEZ DE LOS
TRABAJADORES.
La actora como consecuencia de todo lo relatado tramitó ante el MINISTERIO DE SALUD DE LA PROV.
DE BS. AS., certificado de discapacidad que se acompaña en copia cuyo DIAGNÓSTICO ES DE
ANORMALIDADES DE LA MARCHA Y MOVILIDAD OTRAS ARTROPATÍAS PSORIÁSICAS. El siniestro se
produjo por la existencia en el medio laboral de factores de agresión psicofísica que, a lo largo del contrato
de trabajo habido, afectaron órganos y sistemas causando secuelas incapacitantes. La ART tuvo desde el
inicio del contrato de seguro, conocimiento expreso, literal y total de la existencia de tales factores. La
preservación de la vida y salud psicofísica, constituye obligación contractual laboral (O.I.T. Convenios 155,
art. 4 inc. 2, art. 12 inc. a, art. 16 incs. 1 y 2, art. 2 inc. 1 y Protocolo 2002, aprobados por Leyes 26.693 y
26.694, Ley 19.587, arts. 4, 8 y 9, LCT art. 75, Ley 24.557) de resultado. Se denomina “Enfermedad
profesional” a las alteraciones, tanto anatómicas como funcionales que, en forma lenta y progresiva,
merman la capacidad para el trabajo. Estas enfermedades pueden producirse en periodos cortos o muy
largos, lo que permite determinar claramente su condición fundamental, por la lentitud con que se gestan
al exponerse el organismo reiteradamente a las noxas de diversas especies que se generan en los centros
de trabajo, minando el cuerpo humano, menoscabando su rendimiento y eficiencia laboral y dejando al
sujeto, en la mayor parte de los casos, en estado de incapacidad permanente.
A continuación, se detalla la valoración médico legal de la actora realizado por el DR. SANDOVAL
HERNÁNDEZ puede observarse que las secuelas incapacitantes guardan nexo causal con las tareas que
desarrollaba la actora como también por la exposición a agentes de riesgos que bien lo expone el citado
doctor en su informe:
_________________________________________________________
Ref. valoración médico legal del caso de la trabajadora Sra. Escudero María Ester, 37)
Se efectuó examen médico legal en la oficina del suscrito. Es de nacionalidad argentina, de estado civil,
casada. Se identifica con DNI 30 402 344 y es madre de dos hijos de 12 y 4 años de edad.
1. Antecedentes:
Personales:
-Patológicos:
– Edema angioneurótico adquirido (alérgico).
– Enfermedad artrósica del raquis cervical, dorsal y lumbar por trauma tensional y posturas forzadas
(enfermedad ocupacional).
-Accidentes: no refiere.
-Psicológicos: trastorno depresivo mayor mixto, no medicada por el edema angioneurótico.
LABORALES:
Actividad Laboral habitual: enfermera en el Htal. Vcte. López y Planes (Gral. Rodríguez).
Fecha de ingreso: 2013.
Fecha de egreso: con reserva de puesto de un año.
Examen médico pre ocupacional: sí. APTO. (NO SURGE QUE PADEZCA AFECCIÓN COLUMNARIA NI
EDEMA ANGIONEURÓTICO. Examen médico anual (periódico): no. 2
2. Estado actual:
Refiere pérdida de fuerza muscular.
Crisis de angustia con náuseas, vómitos, cuando desarrolla edema angioneurótico.
Indica que al despertarse se halla en estado confusional.
Señala dolor de manos y codos cuando hace esfuerzo, con edema en cara anterior del antebrazo.
Presenta además al efectuar esfuerzos (movilizar pacientes), dolor lumbar severo, dorsalgia y
cervicalgia con más omalgia bilateral (tendinitis del manguito rotador).
Patología ocupacional:
-Edemas angioneurótico ADQUIRIDO (etiología alérgica a fármacos) con crisis de broncoespasmo, adq.
-Cervicobraquialgia crónica post esfuerzo (EDD post trauma muscular tensional repetitivo, crónico por
carga activa, pasiva y etiología emocional). 4
-Dorsalgia (“dolor de espalda”) crónica post esfuerzo (EDD post trauma muscular tensional repetitivo,
crónico por carga activa, pasiva y etiología emocional).
-Lumbalgia crónico post esfuerzo (EDD post trauma muscular tensional repetitivo, crónico por carga
activa, pasiva y etiología emocional).
-Tendinitis del manguito rotador de ambos hombros.
Psiquiátricamente: trastorno mixto ansioso-depresivo (mayor) con crisis de angustia, pero no puede
medicarse porque desencadena edema angioneurótico (certificado del 20.9.17/ Dra. JESICA MERCADO).
Indica que además está efectuando psicoterapia.
Sistema locomotor:
Refiere que no puede caminar ni estar de pie más de 30 minutos debido a la presencia de dolor de
grado severo con edema de piernas y pies. Esto se manifiesta todos los días y, por ende, le impide subir y
bajar escaleras y fundamentalmente le impide movilizar un paciente como preparar medicación debido a la
reacción alergia que ésos le generan.
También desarrolla crisis de angustia y agorafobia.
Refiere, además, trastorno del sueño (insomnio 3 o 4 días sin dormir –solo duermen 3 horas por día-).
Presenta además con cada crisis de edema angioneurótico, espasmo facial y dolor abdominal severo,
imposibilidad de concentrarse y de hilar pensamiento, como de hablar con naturalidad.
2. Hechos: enfermedad ocupacional:
Tareas: enfermedad ocupacional del raquis, artes blandas y del sistema inmune (edema angioneurótico
(angioedema)
Refiere que, desde su ingreso laboral, su tarea consiste en trabajar con pacientes niños y adolescentes
que se hallan en diferentes estados de salud trabajando con una compañera y a cargo de 30 a 40
pacientes con un peso de hasta 50 kilos, en los que además debe asistir en tareas denominadas de
“confort”. Indica que, por lo general, debido al estado del paciente, debe cambiar la ropa de cama con el
paciente acostado, lo que implica efectuar esfuerzo continuo –adoptando posturas forzadas anti
ergonómicas– y desmedido además de realizar control de signos vitales, indicando que la maniobra de
toma de presión con el aparato ad-hoc, le genera dolor en ambas muñecas ya que debe alternar la mano
que comprime la bombilla. También le causa dolor en raquis lumbar, dorsal y ambos hombros. 5
Esta tarea la hace con los 30 a 40 pacientes por día a quienes debe, además: bañar, vestir, movilizar.
Además, debe cambiar la ropa de cama.
Indica que, por su tarea habitual, frecuentemente sufre de episodios repetidos de lumbalgia, ciática,
dorsalgia, cervicalgia y dolor en ambas muñecas y hombros habiendo consultado con médicos de su propio
centro de trabajo y en su Obra Social quienes la medicaban con kinesioterapia y reposo ya que por el
angioedema no podía ingerir fármacos.
3. Prueba:
4. Estado actual.
Con relación a la enfermedad ocupacional: Refiere dolor continuo en la región cervical, dorsal y lumbar
de grado moderado a severo. A nivel cervical manifiesta dolor tipo “puntada” en cara lateral derecha e
izquierda que se incrementa con la movilización de pacientes y con el paso de las horas y que se irradia a
la región de la espalda (ver certificados). Refiere además rigidez y disminución de la fuerza y parestesia en
ambos miembros superiores.
A nivel lumbar, manifiesta contractura y dolor moderado a severo con episodios de ciatalgia que es
medicada únicamente con kinesioterapia por su antecedente de alergia y angioedema.
Examen físico:
-Raquis cervical: se palpa ambos trapecios con aumento severo del tono muscular. Refiere dolor
palpatorio a nivel suboccipital y en ambas caras laterales del cuello. La movilidad está limitada en grado
moderado en todos los movimientos del cuello, destacándose la imposibilidad de tocar el esternón con el
mentón. Señala además braquialgia con parestesias en miembro superior izquierdo fundamentalmente.
-Raquis Dorsal: presenta incremento del tono muscular de ambas correderas musculares para
paravertebrales con incremento de la lordosis y dolor palpatorio entre ambas escápulas.
-Raquis lumbar y miembros inferiores:
A la inspección, se observa incremento del relieve de los músculos de ambas goteras para vertebrales.
Se verifica pérdida de la lordosis fisiológica.
Palpación: musculatura con aumento del tono. Refiere dolor a nivel L4-L5-S1.
Funcionalidad:
Arcos de excursión:
Flexión: 0º-40º
Extensión: 0º-20º
Rotación: 0º-20º
Inclinación derecha/izquierda: 0-20º
Lasegue: positivo.
Caminar con puntas de pie: es posible, pero con dolor lumbar y lentitud.
Caminar con talones: posible, pero con dolor lumbar y lentitud.
-Hombro izquierdo: refiere dolor permanente de grado moderado en escala 5/10 que se incrementa en
días húmedos y que la obliga a efectuar kinesioterapia. Indica disminución moderada de la movilidad del
hombro.
-Inspección: leve atrofia del deltoides.
-Palpación: dolor en cara anterior y externa del músculo deltoides.
-Funcionalidad:
-Elevación anterior: 0/100…………………………….…. 4%
-Abdoelevación: 0/1000……………………………….…....4%
-RI: 0/30……………………………..………………..........0%
-RE: 0/45……………………………………................…..5%
-Aducción:0/20…………………....…………….…...….....0%................TOTAL 13%
Diagnóstico: rigidez de hombro/tendinitis del manguito rotador.
-Hombro derecho: refiere dolor permanente de grado moderado-severo (7-8-/10) que se incrementa a
la movilización. Con imposibilidad de colocarse el corpiño, peinarse etc... Se viste y desviste con ayuda casi
exclusiva del miembro superior izquierdo con el miembro superior derecho en actitud pasiva.
Inspección: hipotrofia moderada del deltoides y tercio superior del bíceps.
Palpación: dolor exquisito en cara anterior del hombro
Abdoelevación 0/90...........................04,00%
Elevación anterior 0/90 04,00%
Elevación posterior: 0/30 01,00%
RI: 0/30 01,00%
RE: 0/60 .03,00%
Aducción: 0-20..................................01,00%
Incapacidad en hombro derecho...............................14,00%
Sobre el edema angioneurótico adquirido por exposición a alérgenos químicos (componentes
farmacológicos: antibióticos, antiinflamatorios, analgésicos, etc.):
A. ANGIOEDEMA HEREDITARIO Y ADQUIRIDO
ARTÍCULO DE REVISIÓN
Los factores que determinan si una enfermedad es profesional son:
A) VARIABILIDAD BIOLÓGICA: Esto es en relación a un mismo riesgo o condición patógena laboral, no
todos se enferman y los que se enferman no lo hacen todos al mismo tiempo y con la misma intensidad.
Estas diferencias son significativas en situaciones de exposición de baja o mediana intensidad, ya que, en
caso de sobreexposición, todos se enferman.
B) MULTICAUSALIDAD: Una misma enfermedad puede tener distintas causas o factores laborales y
extra laborales que actúan al mismo tiempo y que contribuyen a un desencadenamiento.
C) INESPECIFICIDAD CLÍNICA: la mayoría de las enfermedades profesionales no tienen un cuadro
clínico específico que permita relacionar la sintomatología con un trabajo determinado.
D) CONDICIONES DE EXPOSICIÓN: Un mismo agente puede presentar efectos nocivos diferentes
según las condiciones de exposición y vía de ingreso al organismo.
De los hechos narrados hasta el momento, se puede apreciar con claridad las causales y factores que
llevaron a la presentación de esta demanda, demostrando la existencia de una enfermedad profesional. El
Decreto Nº 658/96 y Laudo 156/96 dan las pautas para imputar si a una enfermedad puede atribuírsele el
carácter de profesional, se encuentran determinadas en el preámbulo del decreto citado, donde se expresa
que: “La noción de enfermedad profesional se origina en la necesidad de distinguir las enfermedades que
afectan al conjunto de la población de aquellas que son el resultado directo del trabajo que realiza una
persona, porque generan derechos y responsabilidades diferentes que las primeras.”.. Para atribuir el
carácter de profesional a una enfermedad es necesario tomar en cuenta algunos elementos básicos que
permiten diferenciarlas de las enfermedades comunes:
A) AGENTE: Debe existir un ambiente en el agente de trabajo que sus propiedades pueda producir un
daño a la salud…– El ambiente de trabajo era realmente nocivo, el actor debía realizar constantemente
trabajos de fuerza (cargas, descargas, diferentes posiciones forzadas y gestos repetitivos de la columna
vertebral lumbosacra) (más de 8 hs diarias) durante 23 años y fueron los que produjeron un daño
irreversible a la salud del actor. La existencia en el medio laboral de factores de agresión psicofísica que, a
lo largo del contrato de trabajo, afectaron órganos y sistemas causando secuelas incapacitantes. La
demandada tuvo, desde el inicio del contrato de seguro, conocimiento expreso, literal y total de la
existencia de tales factores. La preservación de la vida y salud psicofísica, constituye obligación contractual
laboral (O.I.T. Convenios 155, art. 4, inc. 2, art. 12, inc. a, art. 16, incs. 1 y 2, 187, art. 2, inc. 1 y
Protocolo 2002, aprobados por leyes 26.693 y 26.694, Ley 19.587, Arts. 4, 8, 9 ; LCT, art. 75 ; Ley
24.557, art. 4 de resultado).
B) EXPOSICIÓN: Debe existir la demostración que el contacto entre el trabajador afectado y el agente
sea capaz de provocar un daño a la salud. El actor trabajaba más de 8 (ocho) horas diarias, durante los
más de 20 años que duro la relación laboral, realizando tareas que requerían de movimientos repetitivos,
posiciones forzadas de la columna vertebral lumbosacra que en su desarrollo requieren levantar, trasladar,
mover o empujar objetos pesados (cajones, carretillas, bolsas pesadas, ladrillos, etc.).
C) ENFERMEDAD: Debe haber una enfermedad claramente definida en todos sus elementos, o un daño
en el organismo de los trabajadores expuestos al agente. El actor padece HERNIAS DE DISCO CON
SECUELAS CLÍNICAS Y RADIOLÓGICAS.
D) RELACIÓN DE CAUSALIDAD: Deben existir pruebas de orden clínico, patológico, experimental o
epidemiológico, consideradas aislada o concurrentemente, que permitan establecer una asociación de
causa efecto, entre la patología definida y la presencia en el trabajo. Como se puede apreciar en lo narrado
ut supra, se da la conjunción de los cuatro elementos que permiten distinguir y afirmar la existencia de
una “Enfermedad Profesional”.
Dicha enfermedad profesional me provoca una incapacidad parcial, permanente y definitiva del 68% de
la Total Obrera, “Enfermedad Profesional” por guardar relación causal directa con las tareas desarrolladas
para el Gobierno de la Provincia de Buenos Aires. –
FACTORES DE PONDERACIÓN: También se debe contemplar, a los fines de evaluar el grado de
incapacidad que padezco, los factores de ponderación, que están referidos a la dificultad para realizar
tareas, a la reubicación laboral y a la edad, que se encuentra establecido en el decreto 659/96.
INCAPACIDAD TOTAL: Atento a lo expuesto, el grado de incapacidad parcial, permanente y definitiva
que me afecta alcanza el 68% de la Total Obrera.
De acuerdo a los fundamentos de hecho, derecho, médicos y técnicos que se exponen, y como
consecuencia de la incapacidad que porto, me encuentro en una concreta situación de menoscabo con
dificultad e impedido para desarrollar plenamente mis funciones vitales y laborativas, que implica un serio
obstáculo para llevarlas a cabo, limitando no solo mi potencialidad productiva sino también las
proyecciones de mi persona en lo individual y social.
Es evidente en el caso de autos y quedará demostrado, que las tareas que desarrollaba a lo largo de
toda la relación laboral, y en especial el sobreesfuerzo realizado que ha sido descripto como enfermedad
profesional en el acápite de “hechos”, fueron las que me provocaron las afecciones e incapacidad
contempladas en la ley 24.557 y que ART DEMANDADA como era de esperar, ignoró.
INCONSTITUCIONALIDAD DEL PLAZO DE 90 DÍAS HÁBILES JUDICIALES ART. 2 INC J LEY 15.057:
El art. 2 inc. j de la ley 15057:
ARTÍCULO 2°: Los Juzgados del Trabajo y las Cámaras de Apelaciones del Trabajo departamentales
tendrán a su cargo la administración de la justicia laboral, en un todo de acuerdo con las disposiciones de
la presente y de la Ley Orgánica del Poder Judicial.
Los Juzgados del Trabajo conocerán:
j) En la revisión de las resoluciones dictadas por las Comisiones Médicas Jurisdiccionales, de acuerdo a
lo establecido en el artículo 2°, segundo párrafo, de la Ley 27.348 Complementaria de la ley de Riesgos del
Trabajo o la que en el futuro la reemplace. Dicha revisión deberá ser interpuesta por el trabajador o sus
derechohabientes ante el Juzgado del Trabajo que resulte competente, a través de una acción laboral
ordinaria, dentro del plazo de noventa (90) días hábiles judiciales computados desde la notificación de la
resolución emanada de la Comisión Médica Jurisdiccional, bajo apercibimiento de caducidad.Dicha acción
atraerá el recurso que eventualmente interponga la aseguradora de riesgos del trabajo ante la Comisión
Médica Central y la sentencia que se dicte en sede laboral resultará vinculante para ambas partes.
Tratándose de acciones derivadas de la Ley de Riesgos del Trabajo y sus modificatorias, excluyendo las
excepciones contempladas en la Ley Nacional N° 27.348 o la que en el futuro la reemplace, sumado a los
requisitos previstos en el artículo 34 de la presente ley, el trabajador o sus derechohabientes deberán
acompañar los instrumentos que acrediten el agotamiento de la vía administrativa por ante la Comisión
Médica Jurisdiccional correspondiente y/o la configuración del silencio administrativo por parte de ésta.
La referida acción ordinaria podrá iniciarse prescindiendo de la obligatoriedad de interponer el recurso
administrativo ante la Comisión Médica Central.
Si las partes consintieran los términos de la decisión emanada de las Comisiones Médicas
jurisdiccionales, tal resolución hará cosa juzgada administrativa en los términos del artículo 15 de la Ley de
Contrato de Trabajo, quedando definitivamente concluida la controversia.
El presente artículo deberá ser expresamente transcripto al tiempo de notificar al trabajador de la
resolución emanada de la Comisión Médica Jurisdiccional como de la Comisión Médica Central, bajo
apercibimiento de nulidad.
Para interponer la demanda ordinaria dentro del ámbito judicial, contamos con un plazo de caducidad
de 90 días hábiles judiciales desde la notificación de la resolución por la Comisión médica jurisdiccional,
este plazo choca con el artículo 256 LCT, que establece que prescriben a los dos (2) años las acciones
relativas a créditos provenientes de las relaciones individuales de trabajo y, en general, de disposiciones de
convenios colectivos, laudos con eficacia de convenios colectivos y disposiciones legales o reglamentarias
del Derecho del Trabajo. Aquí podemos advertir una coalición de dos normas una norma nacional como la
LCT 20.744 que es de orden público y una norma procedimental como la es la ley 15.057. De la lectura del
artículo podemos advertir que si interponemos la demanda judicial después de los 90 días hábiles el
derecho del trabajador ha caducado. Caducidad que a diferencia de la prescripción implica la pérdida del
derecho y de la acción esto choca con el principio de irrenunciabilidad de derechos, uno de los principios
rectores del derecho laboral. Pues bien puede interponerse la demanda luego de dicho plazo sin que haya
prescripto la acción claramente es una norma más que inconstitucional.
Atento al art. 31 de la Constitución nacional toda ley provincial debe conformarse a la Constitución
nacional y leyes nacionales que en su consecuencia se dicten por el Congreso. La aplicación del art. 2 inc. j
de la ley 15.057 resultaría violatorio de garantías constitucionales como el derecho de igualdad, acceso a la
justicia y defensa en juicio (arts. 16, 18, 33 de la Constitución nacional y arts. 8 y 25 del Pacto de San José
de Costa Rica) viola el ACCESO IRRESTRICTO A LA JUSTICIA al pretende a simple vista ser una acción
mucho más beneficiosa que la vía recursiva del art. 2 de la ley 27.348 pero que no lo es.
Fijar un plazo de caducidad de noventa (90) días hábiles judiciales para ejercer la acción laboral
ordinaria, implica modificar los plazos de prescripción que rigen en materia laboral, institución que
corresponde legislar al Congreso de la Nación. Asimismo la Ley 24.557 en el art. 44 establece en dos años
tal plazo para las acciones derivadas de esa ley. Si bien no podemos desconocer la potestad de la provincia
de organizar y crear institutos en materia procesal, siempre y cuando se respeten los derechos y garantías
reconocidos por el orden federal, valla vulnerada con la instauración del instituto de la caducidad
introducido en el orden local. Dicho exceso reglamentario vulnera la supremacía constitucional (art. 31 de
la CN).
El art. 259 de la LCT expresa que “no hay otros modos de caducidad que los que resultan de esta ley”,
la norma vigente establece entonces que la caducidad en el marco del contrato de trabajo solo puede
resultar de la LCT. El instituto de la caducidad es restrictivo y debe resultar de la LCT de orden público no
de normas provinciales procedimentales como la ley 15057 menos aun de resoluciones que dictare la SRT
que pretenden ir por encima de una ley de orden público (arts. 31, 75, inc. 12, y cctes., CN).
De la Fuente dijo expresamente [3]: “estas caducidades no podrán ser establecidas por leyes
provinciales, pues los estados locales no tienen facultades para restringir temporalmente el ejercicio de los
derechos sustanciales”.
La prescripción laboral prevista por el art. 256 LCT reposa en principios de orden público. Si bien un
examen somero permitiría sostener que este medio liberatorio contradice el principio de irrenunciabilidad,
lo cierto es que tal incompatibilidad es sólo aparente, ya que a través de la prescripción, no se afecta la
intangibilidad de los derechos, sino que, en aras de un interés superior colectivo, se priva de reclamarlos a
quien no los ejercita en el término prefijado. De lo contrario se crearía una gran inseguridad en las
relaciones laborales (conf. Centeno, “La prescripción en el derecho del Trabajo” LT XXII-389; Plá
Rodríguez, Principios, 2da Ed. pág. 126 y sgtes. Citados por Horacio de la Fuente en Ley de Contrato de
Trabajo, comentada, anotada y concordada, Ed. Astrea pág. 574 y sgtes). Desde esa perspectiva,
correspondería desestimar los agravios relativos a la inconstitucionalidad del aludido art. 256 LCT (Del
Dictamen de FG Nº 40.025 del 2/4/2005, al que adhirió la Sala). CNAT Sala IX, Expte. Nº 23163/01, Sent.
Def. Nº 12.405 del 29/4/2005 “Oliden, Marcelo y otros c/ Telefónica de Argentina SA s/ diferencia de
salarios”(Balestrini – Pasini).
Así se han pronunciados las salas de la CNAT manteniendo uniformidad respecto al instituto
de la prescripción a continuación algunos fallos [4]:
La prescripción es una institución de orden público, creada para dar estabilidad y firmeza a los
negocios, salvaguardando el orden y la seguridad jurídica al evitar situaciones cuya indefinición pueda
llegar a atentar contra los derechos patrimoniales y el principio de propiedad consagrado en la CN (conf.
Borda, “Tratado de las Obligaciones”, T II, pág. 7). Pero, en el ámbito del derecho del trabajo, este
instituto debe interpretarse y aplicarse restrictivamente. CNAT Sala X Expte. Nº 480/08, Sent. Def. Nº
20.485 del 12/11/2012 “Quinteros, Ramón Roberto c/ Esso Petrolera Argentina SRL s/diferencias de
salariales” (Corach – Stortini).
Tal como lo ha destacado la CSJN desde antiguo: “La prescripción es una institución de orden público
creada para dar estabilidad y firmeza a los negocios, disipar incertidumbres del pasado y poner fin a la
indecisión de los derechos (Fallos: 191:490; 176:76), calificándola asimismo como “un instrumento de
seguridad que impide que los conflictos humanos se mantengan indefinidamente latentes” (Fallos:
266:77). En este sentido, cabe recordar que la prescripción laboral prevista en el art. 256 LCT reposa en
principios de orden público toda vez que la ley ha considerado que, por una razón de interés colectivo, el
orden público general debe prevalecer sobre el orden público laboral, impidiendo así que la norma
imperativa absoluta (art. 256 LCT) pueda ser dejada de lado aunque la extensión del plazo favorezca al
trabajador (cfr. Horacio De La Fuente en Ley de Contrato de Trabajo comentada, anotada y concordada,
Coord. Altamira Gigena, Ed. Astrea, pág. 548). CNAT, Sala II Expte. Nº 6262/2013, Sent. Def. Nº
110.200 del 23/03/2017, “Cameranesi, Osvaldo José c/Medifé Asociación Civil s/despido” (Pirolo –
González).
La prescripción laboral prevista por el art. 256 LCT reposa en principios de orden público. Si bien un
examen somero permitiría sostener que este medio liberatorio contradice el principio de irrenunciabilidad,
lo cierto es que tal incompatibilidad es sólo aparente, ya que a través de la prescripción, no se afecta la
intangibilidad de los derechos, sino que, en aras de un interés superior colectivo, se priva de reclamarlos a
quien no los ejercita en el término prefijado. De lo contrario se crearía una gran inseguridad en las
relaciones laborales (Conf. Centeno, “La prescripción en el derecho del Trabajo” LT XXII-389; Plá
Rodríguez, Principios, 2da Ed. pág 126 y sgtes. Citados por Horacio de la Fuente en Ley de Contrato de
Trabajo, comentada, anotada y concordada, Ed. Astrea, pág. 574 y sgtes). Desde esa perspectiva,
correspondería desestimar los agravios relativos a la inconstitucionalidad del aludido art. 256 LCT (Del
Dictamen de FG Nº 40.025 del2/4/2005, al que adhirió la Sala). CNAT Sala IX Expte. Nº 23163/01, Sent.
Def. Nº 12.405 del 29/4/2005, “Oliden, Marcelo y otros c/ Telefónica de Argentina SA s/ diferencia de
salarios” (Balestrini-Pasini).
Recientemente en el ámbito de la provincia de Bs. As., en los autos Juan Ezequiel c/ Provincia ART S.A.
(6), con fecha 8 de septiembre del 2020, el Tribunal de Trabajo Nº 2 del Departamento Judicial de la Plata
declaro la inconstitucionalidad del plazo de caducidad de 90 días hábiles judiciales además declaro la
Inconstitucionalidad de los arts. 8, 21 y 22 de la ley 24.557, 1 a 4 de la ley 27.348 y 1 de la ley 14.997 en
cuanto detraen del fuero laboral la competencia constitucionalmente asignada a los jueces del trabajo para
intervenir en los conflictos laborales, apartándose de la doctrina legal del Fallo Marchetti. (5). El trabajador
tiene todo el derecho dentro del plazo de prescripción que aquella prevé de dos años a acudir a la justicia
ordinaria para el reconocimiento de su derecho.
En autos “Diaz Edgardo Daniel c/ La Segunda Aseguradora de Riesgos del Trabajo S.A. s/ Accidente de
Trabajo - Acción Especial- 9”, Expte. nº SI-24811-2019 el Tribunal de Trabajo Nº 2 del Depto. Judicial de
San Isidro declaro también la inconstitucionalidad de la mencionada normada en cuestión (7):
“La Ley Fundamental de la Nación como parte de lo que la doctrina denomina como “bloque
constitucional” en armonía con lo prescripto en el art. 75 inc. 22 luego de la reforma de 1994, se
encuentra por encima del resto de las normas jurídicas. Este principio se efectiviza a través de un
“mecanismo de protección” a la Constitución Nacional y a los Tratados internacionales de igual jerarquía,
de eventuales colisiones con normas inferiores.
Ese mecanismo es el sistema de control de constitucionalidad (difuso, en nuestro país) a cargo
exclusivamente del Poder Judicial y que implica que cualquier juez tiene el deber y la atribución de declarar
la inconstitucionalidad de una norma inferior -y por ende no aplicarla al caso llevado a su conocimiento-
cuando considera que la misma contradice los contenidos de la Constitución.
Tal como tienen dicho la Suprema Corte de Justicia de la Pcia. de Bs. As., “(...) tal como expresa el art.
31 de la Constitución nacional las autoridades provinciales están obligadas a conformarse a la ley suprema
de la Nación, esto es, a la propia Constitución, a las leyes que dicte el Congreso y a los tratados con
potencias extranjeras.” (SCBA LP L 117573, S 28/09/2016, del voto de la Dra. KOGAN (SD) en autos
“Empresa Distribuidora de Energía Atlántica S.A”, .Apelación de resolución administrativa); y que “De nada
valdría afirmar enfáticamente la supremacía constitucional frente a toda norma inferior, si luego se la
limita al extremo de obligar a los jueces a aplicar normas repugnantes a la Constitución nacional, por la
sola circunstancia que las partes no advirtieron tal colisión” (SCBA LP L 88330 S 31/08/2007, C. ,E. c/F. P.
d. B. A. s/Indemnización daños y perjuicios; SCBA LP L 81577 S 08/06/2005, Guzmán, Carlos Alfredo
c/Ministerio de Gobierno de la Provincia de Buenos Aires s/Indemnización por accidente de trabajo; y SCBA
LP L 83781 S 22/12/2004 Zaniratto, Mabel Beatriz c/Dirección General de Escuelas y Cultura Pcia. Bs. As.
s/Enfermedad accidente, entre otros).
Ahora, el art. 2 inc. j de la ley 15.057, otorga la competencia de los juzgados del trabajo –hoy
tribunales–, para entender por vía de acción ordinaria contra los pronunciamientos de las comisiones
médicas jurisdiccionales. Para ello, establece un plazo de noventa días hábiles judiciales dentro del cual, el
trabajador deberá interponer formalmente la referida acción y, vencido éste, caducará su derecho.
Como sostuve previamente, entiendo que la norma resulta violatoria del principio de supremacía
constitucional, y lo es en atención a las siguientes consideraciones:
a) En primer término quisiera diferenciar conceptualmente al instituto de la prescripción con el de la
caducidad que prevé la norma en análisis. Citando al Dr. Horacio de la Fuente los Dres. Maddaloni y Tula
en su obra “Prescripción y caducidad en el derecho del Trabajo”, explican que “(...) la prescripción tiene un
ámbito de aplicación más reducido que la caducidad. Mientras que la primera se aplica a los derechos
subjetivos dotados de acción, la segunda puede ser aplicable también a los potestativos, a los expectantes
y a los existentes en el ámbito procesal. Se sabe asimismo que la prescripción es de origen legal, mientras
que la caducidad puede ser también convencional; que la prescripción no es susceptible de aplicación de
oficio; que no es renunciable.” (Maddaloni, Osvaldo A.-Tula, Diego J. “Prescripción y caducidad en el
derecho del trabajo”, segunda edición, Ed. Abeledo Perrot 2008, págs. 4 y 5).
De lo explicado en el párrafo precedente se colige que mientras la prescripción extingue la posibilidad
de accionar judicialmente para reclamar el pleno ejercicio de un derecho, siendo su interposición
potestativa del deudor, la caducidad, ataca directamente al derecho subjetivo en razón de la omisión de su
ejercicio.
Pues bien, en el ámbito del derecho del trabajo, todos los institutos normativos deben de analizarse,
bajo el prisma de los principios rectores de la materia. La especial y preferente tutela que en materia
constitucional que tiene el trabajador y que, en consecuencia, es receptada en el ordenamiento específico
del fuero, lleva solamente a su entendimiento a la luz de estos.
En esa inteligencia, el instituto de la caducidad no escapa a esta premisa.
Tal como se desprende del art. 58 de la LCT, nunca el silencio del trabajador puede ser interpretado
como la renuncia al ejercicio de un derecho en su favor. Esta norma se erige como uno de los pilares
esenciales del derecho del trabajo: El principio de irrenunciabilidad.
La Suprema Corte de Justicia de la Provincia de Buenos Aires, por fundamentos que comparto, “Las
disposiciones de los arts. 12 y 58 de la Ley de Contrato de Trabajo despojan de valor a toda convención o
consenso de partes que suprima o reduzca los derechos previstos en la ley o de interpretaciones que, en
tal sentido, pretendan derivarse de su silencio.” (SCBA LP L 89937 S 14/05/2008, del voto del Dr. HITTERS
(SD) en autos “Medic Skontra, María O. c/Saneamiento La Plata S.R.L. s/Despido”)
Así, con independencia del plazo que la norma establece, lo que habré de analizar a posteriori, es
abierta la contraposición del art. 2 inc. j de la ley 15.057, con la ley nacional de contratos de trabajo,
puesto que en su inteligencia, el silencio del trabajador en el escueto plazo de 90 días hábiles judiciales
acarrea la consecuencia de la caducidad y consecuente pérdida de su derecho.
Pero no solo se contrapone esta con la lo prescripto en el art. 58, LCT, sino que se contrapone con lo
establecido en el art. 259 del mismo cuerpo normativo, precisamente en el título XIII denominado “de la
prescripción y caducidad”. Reza esta norma que “no hay otros modos de caducidad que los que resultan de
ésta ley.”
La contraposición manifiesta de la norma en Provincial para con la ley Nacional de Contrato de Trabajo
20.744, no se ajusta a las previsiones constitucionales establecidas en el art. 31 de nuestra ley suprema y
es por ello que deviene en inconstitucional.
b) La norma en análisis, al establecer el plazo de caducidad de derecho para el ejercicio de la acción (lo
que me lleva a concluir que el legislador a las claras confunde ambos institutos conforme lo referido en los
párrafos anteriores), en realidad está modificando el plazo de prescripción que rige en nuestra disciplina,
colisionando una vez más con la LCT y, en consecuencia con el art. 31 de la ley Suprema.
Tal como se desprende de lo normado en el art. 258 de la LCT, plazo idéntico al establecido en el art.
44 de la ley 24.557, las acciones derivadas de los reclamos prescriben a los dos años, en la primera de las
normas contado desde la determinación de la incapacidad o del fallecimiento de la víctima; y para el
régimen de la ley 24.557, desde que la prestación debió ser prestada o abonada y, en todo caso, desde la
fecha del cese de la relación laboral.
Si bien es cierto que es potestad privativa de los estados Provinciales no delegadas al estado federal la
creación de sus propios reglamentos en materia procedimental (arts. 5 y 121 de la CN), éstas no pueden
contraponerse con las prerrogativas de índole federal, so pena de incurrir en violación al principio de
Supremacía Constitucional.
El plazo establecido en el art. 2 inc. j, cuyo paso acarrea la caducidad del derecho del trabajador, pone
al colectivo de trabajadores de la Provincia de Buenos Aires en una situación desventajosa respecto de
otros en relación al ejercicio de su derecho constitucional de acceso a la justicia, igualdad y defensa en
juicio. (arts. 16, 18, 31, 75 inc. 22 de la CN, 8 del Pacto de San José de Costa Rica).
Pero más aún nótese, solo a efectos ilustrativos, dado que no es el caso de autos, que aquellos
trabajadores que no se encuentran registrados o denunciados en las nóminas que deben presentar los
empleadores a las aseguradoras, tampoco tendrían que atenerse al escueto plazo del art. 2 inc. j de la ley
15.057, su derecho subjetivo no caducaría y tendrían para el ejercicio de éste el plazo de prescripción
común de dos años que se reconoce en la LCT y en la ley 24.557. Se produce así otra desigualdad que
colisiona con la norma fundamental (art. 16 de la CN).
Es por las consideraciones de hecho y de derecho que expuse que propicio se declare inconstitucional
el art. 2 inc. j) de la ley 15.057 en cuanto establece un plazo para el ejercicio de la acción ordinaria allí
prevista bajo apercibimiento de caducidad del derecho del trabajador y, en consecuencia, declarar la
inaplicabilidad de ésto para al caso.
En cuanto a las costas corresponde que se impongan en el orden causado, atento lo novedoso de la
cuestión que aquí se trata, difiriéndose la regulación de honorarios para el momento procesal oportuno
(arts. 15, 21 y conc. ley 14.967, 12 y 14 ley 6716, art. 19 ley 11.653)...”.
Por su parte el Tribunal de Trabajo Nº 1 de Moreno en autos: “Luna, Jorge Nicolás Fabián c/ Federación
Patronal Seguros S.A. c/ Accidente de Trabajo - Acción Especial”, Expte. MG. 12684/2019 (8) también
declaró la inconstitucionalidad del plazo de 90 días hábiles judiciales para la interposición de la acción
ordinaria donde el citado tribunal realiza un excelente análisis:
(…) …El planteo de caducidad del articulo 2 inc. J ley 15.057, en varias aristas para ir desarrollando por
separado por razones metodológicas: La CSJN la define: “La caducidad, aunque guarde ciertas semejanzas
con la prescripción, es una institución diferente, es un modo de exención de cierto derecho en razón de la
omisión de su ejercicio durante el plazo prefijado por la ley o la voluntad de los particulares. Y es doctrina
universalmente admitida que la caducidad no está sujeta a interrupción ni a suspensión ya que se aplica a
pretensiones para cuyo ejercicio se señala un término preciso, por lo que nacen originariamente con esa
limitación de tiempo en virtud de la cual no se pueden hacer valer una vez transcurrido el plazo respecto.
Cuando el plazo de caducidad está fijado para el ejercicio de una acción, la promoción de ésta podría
confundirse a primera vista con el acto interruptivo de la prescripción. Sin embargo, no es así, sino que se
trata de lo que se denomina acto impeditivo” y no interruptivo de la caducidad, es decir, la ejecución
dentro del plazo fijado por la ley del acto previsto por ella para impedir que la caducidad se produzca. La
diferencia acá estriba en que la interrupción de la prescripción ene por consecuencia que comience a correr
de nuevo el plazo legal (art. 3998 del Código Civil), mientras que el acto impeditivo hace que ya la
caducidad no pueda producirse”. CSJN, 13/12/88, Sud América T. y M. Cía. de Seguros S.A. c. S.A.S.
Scandinavian A.S. La primera aproximación al tema, es que se incorpora un acto impeditivo y de exención
del derecho al trabajador con el vencimiento de los 90 días para poder accionar en el territorio bonaerense
(art. 2 inc. J). La regla adjetiva requiere un test de constitucionalidad, dado lo restrictivo de su regulación
3- Control constitucional La caducidad tratada por ley 15.057, debe sostenerse sobre el armado armónico,
de la constitucional nacional, Provincial y las normas que de ella se deriva. Esta construcción, es sobre la
base de la supremacía de la Constitución Nacional dispuesta por el art. 31 de la CN y los arts. 16, 75 inc.
22 y 121. Además de ese control, en Provincia de Bs. As, les ordena a los jueces hacer respetar las
garantías de la Constitución Provincial conforme artículo 57. La SCBA ha resuelto en relación a la
supremacía constitucional: “El ejercicio de la atribución constitucional que emana del art. 31 de la
Constitución Nacional, constituye una cuestión de derecho y no de hecho, de ahí que la resolución de oficio
no quiebra la igualdad de las partes en el proceso ni afecta la garantía de la defensa en juicio, la que no
puede ser argumentada frente al derecho aplicable para resolver la contienda.” SCBA LP L. 115497 S
05/07/2017 Carátula: “Palomo, Héctor O. contra Asociart A.R.T. S.A. s/accidente de trabajo”. La SCBA
pone en mano de los jueces, sin distinción de instancia el ejercicio de ese control: “El control judicial
difuso, adoptado por nuestro país, faculta a todos los magistrados del territorio a ejercer el control de
constitucionalidad, sin hacer diferencias entre jueces nacionales y provinciales”. SCBA LP L 92957 S
06/09/2006 Sánchez, José Antonio c/S.O.M.I.S.A. s/Enfermedad accidente Bajo estas directrices las leyes
nacionales regulan la caducidad de la siguiente manera: a) El acto impeditivo de la caducidad, vulnera el
artículo 58 L.C.T., ya que el silencio del trabajador no equivale a renuncia. Se incorpora un supuesto, que
fue delegado al Congreso Nacional (artículo 75 inc. 12 Cons. Nac.). El art. 259 L.C.T. solo reconoce como
supuestos de caducidad los regulados por la Ley de Contrato de Trabajo. b) La caducidad extingue el
derecho no ejercido (art. 2566 CCCN), y debe estar establecida por ley para que la apliquen los jueces
(art. 2572 CCCN); pero no la puede regular una norma provincial, ya que se trata de una función delegada
a la Nación (art. 75 inc. 12 Cons. Nac). La pérdida del derecho vía caducidad es violatoria del principio de
irrenunciabilidad establecido en el artículo 12 de la L.C.T. El sistema implementado de comisiones médicas
se considera un subsistema de la seguridad social; por lo tanto es irrenunciable y goza de la protección de
las leyes conforme artículo 14 bis Constitución Nacional. En definitiva la norma adjetiva provincial es una
regulación que viola la constitución Nacional y la L.C.T.: 4- Control Constitución Provincia de Bs. As.
Subsidiariamente, corresponde una mirada a la luz de los principios y garantías consagrados en la
Constitución Provincial, con motivo de la sanción de la ley 15057. La Provincia de Bs. As. garantiza la
tutela judicial continua y efectiva y el acceso irrestricto (artículo 15 Constitución Provincial): “Cuando un
tribunal especializado local ejerce el poder-deber de su jurisdicción lo debe hacer en plenitud. Nuestra
Carta Fundamental local asegura el acceso irrestricto a la justicia y la intervención de tribunales
especializados para la solución de conflictos de índole laboral en un todo de acuerdo con los poderes
reservados y los compromisos asumidos (arts. 1, 11, 15 y 39.1 de la Constitución provincial, y 5, 75 incs.
12 y 22, 121 y 123 de la nacional)”. SCBA LP L 88246 S 21/12/2005 Carátula: “Espósito, Mario Javier
c/Carrefour Argentina S.A. s/Daños y perjuicios”. Bajo estos lineamientos el plazo de caducidad establecido
por el artículo 2 inc. J ley 15.057 viola el principio de irrenunciabilidad y progresividad garantizados por el
artículo 39 punto 3ro. de la constitución Provincial. Es una clara limitación reducir el plazo a 90 días de
ingreso a la jurisdicción, cuando la Provincia lo garantiza en forma efectiva e irrestricta. En base a ello, el
artículo 57 de la Constitución Provincial establece toda ley “contrario a los artículos precedentes o que
impongan al ejercicio de las libertades y derechos reconocidos en ellos, otras restricciones que las que los
mismos artículos permiten, o priven a los ciudadanos de las garantías que aseguran, serán
inconstitucionales y no podrán ser aplicados por los jueces” En definitiva, la caducidad, limita el ingreso a
la jurisdicción, viola las garantías de los arts. 15 y 39 punto 3ro de la Constitución Provincial y dispone a
los jueces para garantizar los derechos mediante su inaplicabilidad e inconstitucionalidad (art. 57 Cons.
Prov.).
ES POR ELLO QUE SE SOLICITA SE DECLARE LA INCONSTITUCIONALIDAD DEL PLAZO DE CADUCIDAD
ESTABLECIDO POR LA NORMA ABORDADA.
INCONSTITUCIONALIDAD ARTS. 1 Y 8, LEY 24.432: Los arts. 1 y 8 de la ley 24.432 son disposiciones
que resultan irrazonables pues se apartan de todo principio de razón y consagran una inequidad toda vez
que el remanente debe ser afrontado por quien resultó vencedor y se vio obligado a litigar para obtener el
reconocimiento de su derecho. Del mismo modo resulta irrazonable que alguien que realizó su trabajo
profesional y que tiene un crédito a su favor reconocido por una sentencia firme pasada en autoridad de
cosa juzgada no puede ejecutar al deudor. Esta disposición legal resulta violatoria del art. 16 de la CN pues
tanto el deudor como el acreedor de un crédito por honorarios judiciales son tratados de un modo diferente
del resto de los deudores y acreedores, lo cual significa un menoscabo al derecho de propiedad del trabajo
profesional que se presume oneroso (art. 1871 del C. Civil) y su retribución tiene carácter alimentario (en
sentido análogo Sala X sent. Int. 5082 del 30/10/98 “Albornoz, José c/ Establecimiento Gamar y otro
“).CNAT Sala III Expte n° 32702/92 sent. 82573 24/8/01 “Goncalves Romao, José c/ Mastellone Hnos. S.A.
s/ accidente” (P. G.)
En igual sentido: CNAT Sala V Expte n° 3638/99 sent. 67829 28/9/05 “Carrizo de Depaoli, Claudia c/
Servicio Penitenciario Federal s/ accidente” (M. GM. Z.)
La posibilidad de ejecutar al trabajador que ha ganado el juicio, ante la limitación de responsabilidad de
empleador dispuesta por el legislador en relación a los honorarios devengados en primera instancia,
violenta claramente el principio protectorio consagrado en el primer párrafo del art. 14 bis, así como el
derecho de propiedad consagrado por el art. 17, ambos de la CN. En tal sentido, la CSJN ha decidido que
“las leyes resultan irrazonables cuando los medios que arbitran no se adecuan a los fines cuya realización
procuran, o cuando consagra una manifiesta inequidad” (Conf. García Pintom, José c/ Mickey SA s/
infracción art. 44 inc. 1 ley 11683”). Ello ocurre en la posibilidad antedicha, por lo que en consecuencia
cabe declarar la inconstitucionalidad de la norma en tanto permita ejecutar al actor por el posible saldo
impago de honorarios devengados en primera instancia que las demandadas, condenadas en costas, no
abonen en función de la limitación de responsabilidad impuesta por la ley 24432. (Del voto del Dr. Simon).
CNAT Sala X Expte n° 10798/95 sent. int. 5082 30/10/98 “Albornoz, José c/ Establecimiento Gamar SA
y otro s/ despido” (S. Sc. C.)
Coeficient
Índice de
e de Sueldo
PERIODO SALARIO actualizaci
actualizaci actualizado
ón
ón
SEPTIEMBR
41.561,12 3.603,23 1.258 52.283,88
E 2018
OCTUBRE
37.642,89 3.789,62 1.196 45.020,89
2018
NOVIEMBRE
34.027,35 3.855,86 1.175 39.982,13
2018
DICIEMBRE
33.603,62 3.855,86 1.175 39.484,25
2018
ENERO
46.834,46 4.042,00 1.121 52.501,42
2019
FEBRERO
32.561,73 4.198,76 1.079 35.134,10
2019
MARZO
32.561,73 4.444,60 1.019 33.180,40
2019
612.333,19/ 12: $
TOTAL
51.027,76
TOTAL INTERESES DESDE FECHA DEL SINIESTRO ABRIL DEL 2019 A ENERO DE 2020 – FECHA EN QUE
SE PRACTICA LIQUIDACIÓN: 49.065% INTERESES
IBM $ 51.027,76 + INTERESES $ 25.036,77 (SURGE DE DIVIDIR EL IBM POR EL TOTAL DE INTERÉS
ACUMULADO DE ABRIL DEL 2019 A ENERO DEL 2020: 40.065%): $ 76.064,53.
TOTAL LIQUIDACIÓN: $ 3.750.193,15 PESOS TRES MILLONES SETECIENTOS CINCUENTA MIL CIENTO
NOVENTA Y TRES CON QUINCE CENTAVOS.
Se aclara que a los efectos del cálculo de la actualización mes a mes por RIPTE, se ha multiplicado el
salario de cada mes por un factor de actualización que surge de dividir el RIPTE correspondiente al mes de
la Fecha en que el trabajador toma conocimiento de la enfermedad profesional que fue el 9 de abril del
2019 – Los valores de RIPTE se toman de la tabla publicada por el Ministerio de Trabajo, Empleo y
Seguridad Social de La Nación, vía web. Por cuanto atendiendo a la incapacidad estimada para el cálculo
indemnizatorio se utiliza la fórmula establecida por la ley de riesgo del trabajo (L.R.T.) –
El valor establecido es referencial y a los efectos de cumplir con la norma procesal, dado que el valor
obtenido deberá ser actualizado al momento del dictado de la sentencia al aplicar al V.I.B.M, el promedio
de la tasa activa anual vencida a treinta (30) días que determina el Banco de la Provincia de Buenos Aires
desde la fecha del infortunio de autos y hasta el momento de la sentencia –art. 12º inc. 2º ley 24.557–.
DAÑO PUNITIVO
Quizás un hito interesantísimo en este devenir, lo constituya la introducción de la figura del daño
punitivo, establecido en el art. 52 bis de la ley 24.240 en su texto por ley 26.361. Allí se preceptúa que “al
proveedor que no cumpla sus obligaciones legales o contractuales con el consumidor, a instancia del
damnificado, el juez podrá aplicar una multa civil a favor del consumidor, la que se graduará en función de
la gravedad del hecho y demás circunstancias del caso, independientemente de otras indemnizaciones que
correspondan. Que se constituye en un “mecanismo eficaz que apunta a proteger la vida, la salud, y lo
2
demás derechos personalísimos de los consumidores”.
Solicito a V.S. la aplicación del Daño Punitivo, fijando una indemnización en beneficio de la actora
debido a que la misma en su faz de consumidora y la demandada de proveedora de bienes y servicios, han
contratado, por lo que la actora ha comprado un producto y contratado un servicio, pagando, con el fin de
gozar del mismo junto a su familia y grupo social de pertenencia, por lo que está amparado por la Ley
24.240 de Defensa del Consumidor.
La Ley de Defensa del Consumidor –Nº 24.240– incorporó al derecho positivo nacional la figura del
daño punitivo, que define de este modo en el art. 52 bis: “Daño Punitivo. Al proveedor que no cumpla sus
obligaciones legales o contractuales con el consumidor, a instancia del damnificado, el juez podrá aplicar
una multa civil a favor del consumidor, la que se graduará en función de la gravedad del hecho y demás
circunstancias del caso, independientemente de otras indemnizaciones que correspondan”.
El tribunal tiene atribuciones para aplicar una multa civil a quien actúa con grave indiferencia respecto
de los derechos ajenos o de los intereses de incidencia colectiva. Su monto se fija tomando en
consideración las circunstancias del caso, en especial, los beneficios que aquel obtuvo o pudo haber
obtenido con su conducta y tiene el destino que le asigne el tribunal por resolución fundada.
Los daños punitivos han sido definido como “sumas de dinero que los tribunales mandan a pagar a la
víctima de ciertos ilícitos, que se suman a las indemnizaciones por daños realmente experimentados por el
damnificado, que están destinados a punir graves inconductas del demandado y a prevenir hechos
similares en el futuro, como es el caso de autos, siendo lo que se sanciona no es el daño en sí mismo, sino
en todo caso, la conducta del dañador.
Del concepto, extraemos tres notas características de la figura, que podemos elevar a la categoría de
requisitos, sin perjuicio de los que surgen de la Ley de Defensa del Consumidor.
Las exigencias generales para poder reclamar el daño punitivo serían:
a) La existencia de una víctima del daño;
b) La finalidad de sancionar graves inconductas;
c) La prevención de hechos similares para el futuro.
Resulta, entonces, necesario que alguien haya experimentado un daño injusto, es decir, la figura de los
daños punitivos tiene cabida en el ámbito de la responsabilidad por daños.
Como segundo requisito, sería imprescindible que exista una grave inconducta, que es lo que se quiere
sancionar; o que se haya causado un daño obrando con malicia, mala fe, grosera negligencia, deben
existir, como expresa Pizarro, circunstancias agravantes relativas al dañador. Y tal como se desprende de
los hechos narrados y de las pruebas presentadas y a producir, la demandada sin intención de respetar lo
convenido con la actora –violando el pacta sum servanda–, violando la propia ley para las partes, y
avasallando los principios generales del derechos como el la buena fe, de forma totalmente consciente y
maliciosa se ha aprovechado de una situación existente y en total inconducta ha despojado de los bienes a
2 Las normas de los Derechos del Consumidor. Carlos A. Ghersi. Manual parte general, Derecho Civil, Comercial
y de Consumo. 2da. edición actualizada y ampliada. Ed. Thomson Reuters. La Ley.
la actora, sin importarle ni su vida familiar ni su honor, solamente se ha conducido con el fin de lucrar a su
favor con total desaprensión de los derechos de la actora.
Como último requisito, no puede dejar de reclamarse como aquella finalidad contenida en el instituto:
la necesidad desterrar este tipo de conductas, es decir, se pretende disuadir ulteriores hechos análogos. En
otras palabras, lo que se intenta es evitar que esa conducta que aparece reprobada pueda ser reincidente,
con más razón si se detecta que a las empresas jurídicas o bien las personas humanas, infractoras les
resulta más lucrativo indemnizar a aquellos damnificados que puntualmente han reclamado la aplicación de
la ley, que desistir de su práctica lesiva.
Es por ello que la finalidad perseguida con esta particular especie de sanción, no es solo castigar un
grave proceder, sino también prevenir –ante el temor que provoca la multa– la reiteración de hechos
similares en un futuro. También, contribuye –como sostienen varios autores– al desmantelamiento de los
efectos de ciertos ilícitos. La idea es que “frente al riesgo de sufrir la sanción, deje de ser económicamente
atractivo enriquecerse a costa de vulnerar derechos ajenos”.
Así, la figura del daño punitivo ha sido prevista por la ley, teniendo en miras:
1º) Sancionar inconductas graves.
2º) Prevenir futuras inconductas semejantes (por temor a la sanción).
3º) Restablecer el equilibrio emocional de la víctima.
4º) Reflejar la desaprobación social frente a las graves inconductas.
5º) Proteger el equilibrio del mercado.
6º) Desmantelamiento de los efectos de ciertos ilícitos.
Siguiendo en todo este punto a Pizarro, podemos decir que muchas veces las vías resarcitorias
habituales no resultan suficientes para estos fines “principalmente, en aquellos supuestos en los cuales el
dañador obtiene un beneficio, buscado a través de la comisión del ilícito, aún después de pagar las
indemnizaciones pertinentes.
Entendemos que las indemnizaciones o daños punitivos solo proceden en supuestos de particular
gravedad, calificados por el dolo o la culpa grave del sancionado o por la obtención de enriquecimientos
indebidos derivados del ilícito o por un abuso de posición de poder, muchas veces varios o todos de estos
presupuestos combinados particularmente cuando ella evidencia menosprecio grave por derechos
individuales o de incidencia colectiva (como se da en esta causa).
Por lo expresado, y a sabiendas que la petición de este daño de ser por la parte, es que solicitamos a
V.S. disponga la aplicación de la sanción a favor del consumidor. Y debido a que V.S. tiene la facultad
discrecional de dicha aplicación y la fijación de su monto, solicitamos a V.E. que interprete a través de su
sana crítica que se reúnen las condiciones generales de la figura, por lo que deberá aplicar la sanción, y la
misma deberá ser en su máximo legal previsto o bien de forma ejemplificadora ya que el obrar malicioso
de la demandada es visible y claro tal como se desprende de la prueba, y con el fin de que la misma cese
con su mala fe en su actuar, todo con miras de que no se repita en otros consumidores, por lo que se pide
la protección de los derechos de los consumidores en general.
La legislación confiere al juez la posibilidad de imponer una multa civil a favor del damnificado, que se
graduará en función de la gravedad del hecho y circunstancias del caso, independientemente de otras
indemnizaciones que correspondan. La gravedad debe ser apreciada, teniendo en cuenta las circunstancias
del caso: el tipo de producto o servicio, la alteración, el tipo de consumo, a quién está destinado, la
cantidad, etc. Es por ello que queda librada a la apreciación judicial, puesto que no se pueden establecer
reglas fijas al respecto. Por otra parte, la amplitud que tiene el juez para determinar dicha multa permitirá
adecuar la solución a las circunstancias del caso. El desarrollo y las características de la conducta
incumplidora merecen entonces ser valorados para la cuantificación.
De manera muy adecuada a los fines del instituto del daño punitivo, la sanción debe guardar
proporción con la falta cometida y que se pretende sancionar. En consecuencia, el juez debería evitar
penas ínfimas, meramente simbólicas, con el fin hacer cesar en quien recae la misma su actitud maliciosa
y así evitar repetir ante casos futuros.
La equidad como regla para establecer los montos: sin perjuicios que habrá casos en los que todos
estos criterios puedan resultar insuficientes; nosotros pensamos que la regla de la equidad debe ser un
elemento que tenga incidencia. Podríamos expresarlo así: ni una sanción pecuniaria tal alta que parezca
una confiscación arbitraria ni tan baja que por insignificante no cause efecto alguno en el sujeto obligado:
que sea la equidad la base de la estimación. Ubicar la equidad en el lugar preciso, que es cuando juega con
máximo espacio, la discrecionalidad del juzgador. Se ha dicho en tal sentido, que no obstante una fuerte
mirada hacia el perjudicado, “el juez no puede prescindir de la situación de un dañador no intencional o
doloso... El derecho no es indiferente a la incidencia que el pago del resarcimiento puede originar en el
causante del perjuicio y en su familia. Se busca, por esta vía, evitar su ruina, el quiebre de sus proyectos,
el vaciamiento de sus sueños.
Si bien ello es característico de la naturaleza sancionatoria (no resarcitoria) de la multa civil, la ley
aclara expresamente que esta sanción se impondrá “independientemente de otras indemnizaciones que
correspondan”.
Jurisprudencia
En diversos fallos, la Cámara Nacional de Apelaciones en lo Civil, estableció que debe existir una
exigencia a la gravedad en la conducta del sancionado estableciendo que “El grave reproche a la conducta
del dañador es el principal requisito para que proceda la figura de los daños punitivos”.
También, la Cámara Primera de Apelaciones en lo Civil y Comercial de Córdoba ratificó la procedencia
de la figura del daño punitivo, prevista por la Ley de Defensa del Consumidor (LDC, Nº 24.240), como uno
de los ítems que deberá indemnizar, además del daño emergente y del daño moral, el propietario de una
empresa fabricante de muebles a medida, por haber incumplido con una entrega en las condiciones en que
se había pactado. El tribunal rechazó el recurso de apelación promovido por el demandado (en su carácter
de dueño de la firma “Todo en algarrobo”) y por ende, confirmó la sentencia, dictada en primera instancia
por el juez Leonardo González Zamar (a cargo del Juzgado en lo Civil y Comercial de 49ª Nominación).
Dicho magistrado había condenado al propietario de la empresa a pagar por el daño punitivo, más el
concepto de daño emergente; conjuntamente por daño moral. La causa tuvo como origen la demanda
entablada por quien había encargado la fabricación de un mueble de madera para cocina (con
determinadas medidas) y, en la ocasión, había entregado el consumidor una suma de pesos cuenta del
precio, pese a lo cual y a numerosos reclamos, no logró que le entregaran lo convenido.
El vocal Guillermo P. B. Tinti, tras precisar que “la demandada tuvo un trato desconsiderado hacia su
cliente, el que se revela en los reclamos infructuosos que debió realizar y los meses que transcurrieron sin
que la firma diera una respuesta a su petición”, consideró que era pertinente la aplicación del art. 52 de la
Ley de Defensa del Consumidor (LDC), cuyo art. 52 bis recepta la figura del daño punitivo que, más allá de
la denominación, “no sanciona el daño en sí mismo, sino la conducta del dañador”. “Los daños punitivos
han sido definidos como sumas de dinero que los tribunales mandan a pagar a la víctima de ciertos ilícitos,
que se suman a las indemnizaciones por daños realmente experimentados por el damnificado, que están
destinados a punir graves inconductas del demandado y a prevenir hechos similares en el futuro”, esgrimió
el magistrado, a quien se adhirió su par, Julio C. Sánchez Torres. Luego, el camarista fijó cuáles son los
requisitos para que proceda la indemnización por daño punitivo: 1) la existencia de una víctima. 2) La
finalidad de sancionar graves inconductas. 3) La prevención de hechos similares en el futuro. “Se persigue
así la necesidad desterrar este tipo de conductas; es decir, se pretende disuadir ulteriores hechos
análogos. En otras palabras, lo que se intenta es evitar que esa conducta que aparece reprobada pueda ser
reincidente, con más razón, si se detecta que a las empresas infractoras le resulta más beneficioso
económicamente indemnizar a aquellos damnificados que puntualmente han reclamado la aplicación de la
ley, que desistir de su práctica lesiva”, argumentó.
Asimismo, el vocal aseveró que: “los jueces deben ser en extremo prudentes y cuidadosos en el
momento de establecer la sanción por daño punitivo”, razón por la que precisó que: “algunas reglas que
pueden tenerse en cuenta para fijar el importe son: que la sanción guarde proporcionalidad con la
gravedad de la falta, considerar el valor de las prestaciones o la cuantía del daño material, el caudal
económico de quien debe resarcir el daño, y siempre la equidad como regla.
Jurisprudencia
TRIBUNAL DE TRABAJO NRO 4 DE MORÓN
“EL TRABAJADOR DENTRO DEL RÉGIMEN DE DEFENSA AL CONSUMIDOR REPRESENTA UN CASO
EVIDENTE DE USUARIO HIPERVULNERABLE”. (Dra. Alcolumbre)
En un formidable voto de la Jueza María Gabriela Alcolumbre, el Tribunal de Trabajo Nro. 4 de Morón.
Otorgó dictar una SENTENCIA POR DAÑO PUNITIVO conforme el art. 52 Bis de la Ley del Consumidor
(24.240), ante la omisión del tratamiento por parte de la Aseguradora de Riesgos Federación Patronal
Seguros S.A.
El fallo además ordenó la reinstalación del trabajador despedido hace 9 años, el pago de los salarios
caídos, la indemnización por Daño Moral y lo novedoso, considerar al “LOS TRABAJADORES COMO
USUARIOS INDIRECTOS DEL SISTEMA DE SALUD”. Por ende, APLICA LA LEY DE DEFENSA AL
CONSUMIDOR.
Autos: “MUÑOZ JORGE ALBERTO C/ MEMBRANA ALUMANTEC S.R.L. Y OTRO/A S/ DESPIDO”, Expte. MO
18719-2013.
Se reclama que VE determine la aplicación de un monto por este rubro por lo que resulte de las
probanzas de autos.
VII. – SOLICITA SE APLIQUE art. 12 inc. 2º ley 24.557 (mod. por el art. 11º Ley 27.348)
La ley 27.348 se halla estructurada en una primera parte con disposiciones netamente procesales, cuya
aplicación al caso de autos han sido arriba cuestionadas por afectar el orden constitucional tanto Nacional
como Provincial, – sin perjuicio de considerarlas no aplicables a estas actuaciones en razón de la
inconstitucionalidad que recae sobre la ley provincial 14.799 –, y una segunda parte contenida en los
títulos II y III, en la cual contiene disposiciones de fondo que modifican la ley especial de riesgos del
trabajo – 24.557 –. (con excepción de la disposición del art. 17º de carácter procesal). Siendo que las
disposiciones de la ley 24.557 por ser una ley nacional de fondo no requiere de adhesión alguna del poder
constituyente de la Provincia de Buenos Aires, por tratarse de una facultad delegada a la Nación, sus
disposiciones son plenamente aplicables al caso de autos – ello sin perjuicio de los planteos de
inconstitucionalidad efectuado contra los arts. 6 ap. 1 y 2,8 ap. 3, 21,22 y 46 inc. 1º de la misma y del art.
17 de la ley 27.348, los que resueltos no serán aplicables por conculcar el orden constitucional, valla
insuperable por cualquier norma inferior al mismo –En tal inteligencia de ideas, el actual art. 12º inc. 2º de
la ley 24.557 (mod. por el art. 11 de la ley 27.348), reza: Desde la fecha de la primera manifestación
invalidante y hasta el momento de la liquidación de la indemnización por determinación de la incapacidad
laboral definitiva, deceso del trabajador u homologación, el monto del ingreso base devengará un interés
equivalente al promedio de la tasa activa cartera general nominal anual vencida a treinta (30) días del
Banco de la Nación Argentina.
El artículo 20º de la ley 27.348 dispone que la modificación prevista al artículo 12º de la ley 24.557 y
sus modificatorias se aplicará a las contingencias cuya primera manifestación invalidante resulte posterior
a la entrada en vigencia de la presente ley. La ley 27.348 se publicó en el boletín oficial en fecha 24 de
febrero del año 2017, entrando en vigencia a los ocho días de su publicación el día 4 de marzo de 2017 –
Artículo 5º Código Civil y Comercial de la Nación –
Por cuanto a los efectos del cálculo definitivo de la indemnización pretendida en autos SOLICITO
ordene actualizar el valor determinado en el apartado donde se practicó liquidación del IBM de este escrito,
mandando aplicar al valor arriba establecido del V.I.B.M. – el promedio de la tasa activa nominal anual
vencida que aplica el banco de la Provincia de Buenos Aires – sin perjuicio que la ley hable del banco de la
Nación Argentina, es razonable que se aplique la tasa que fije el banco estatal de la Provincia de Buenos
Aires –
5) PERICIAL CALIGRÁFICA
En subsidio y para el supuesto de ser negadas las firmas puestas en los recibos y cartas documentos
adjuntadas o si fuesen agregados recibos atribuidos a la actora no coincidentes con los acompañados por
nuestra parte a autos que significaren cancelación total o parcial de los rubros reclamados en la demanda,
recibos cuyo contenido se deja desde ya impugnado se designe perito calígrafo a efectos que por los
procedimientos técnicos adecuados determine citación a formar cuerpos de escritura y rubricas bajo
apercibimiento de ley determine:
25) Si existe diferencia de antigüedad entre texto y rubricas atribuidas a la actora, identificándolas,
26) Si existen diferentes elementos escriturarios en un mismo instrumento, identificándolos.
27) Si existen intervenciones de distintas personas en un mismo instrumento precisando las mismas,
28) Si por el cotejo de cruces y superposiciones entre rubricas y textos es posible determinar que los
textos fueron agregados con posterioridad a las rubricas.
29) Cualquier otra investigación o cotejo tendiente a determinar la posible existencia de abuso en
firma en blanco.
30) Autoría de las firmas dubitadas atribuidas a la demandada.
6. PERICIA CONTABLE: Solicitamos que se designe perito contador único de oficio, para que
examinando los libros de comercio y demás constancias contables del GOBIERNO DE LA PROVINCIA DE
BUENOS AIRES, determine:
a)Si los mismos son llevados en legal tiempo y forma;
c) Si de las constancias de la aseguradora provincia ART S.A administradora de siniestros de la
PROVINCIA DE BUENOS AIRES surge que durante el lapso de vigencia de la relación laboral, se hubiera
formulado denuncia por accidente de trabajo, e indique en caso afirmativo cual fue la actitud de la
aseguradora al respecto;
d) Informe si el GOBIERNO DE LA PROVINCIA DE BUENOS AIRES o PROVINCIA ART S.A. otorgó
prestaciones en especie a favor del actor, en cuyo caso determine fecha, causa del accidente y montos
involucrados;
e) Informe si el GOBIERNO DE LA PROVINCIA DE BUENOS AIRES PROVINCIA ART S.A abonó al actor
suma alguna en concepto de ILT y/o IPPP y/o IPPD;
f) Determine el ingreso base mensual de la parte actora, a tenor de lo dispuesto por la ley 27.348.
g) Se solicita se actualice el IBM con la tasa activa promedio cartera general anual vencida a 30 días
desde el siniestro a la fecha en que se realiza la pericia contable.
h) Se practique liquidación actualizada al momento en que se realice la pericia conforme al porcentaje
de incapacidad que resulte de la pericia médica y psicológica, prestaciones médicas y dinerarias de LRT.
X DERECHO:
Sin perjuicio de los planteos de inconstitucionalidad efectuado ut supra, fundó la presente acción en lo
dispuesto por las leyes 20.744, 24.557, 27.348 (en cuanto a los artículos aplicables y no tachados de violar
la carta magna), 26.773, decretos reglamentarios (en cuanto a los artículos aplicables y no tachados de
violar la carta magna), resoluciones, jurisprudencia y doctrina aplicables.
XII. APLICACIÓN DE INTERESES – SOLICITA TASA ACTIVA – art. 12 Inc. 3º ley 24.557 – Mod. por ley
27.348:
Conforme la norma del artículo 2º tercer párrafo de la ley 26.773 –aplicable al caso–, los intereses
deben aplicarse a partir de la fecha en que aconteció el infortunio. […] No obstante aclarar que la
determinación de la incapacidad al momento de alta médica o con posterioridad a la misma, no hace existir
a la incapacidad sino que simplemente la declara, por lo que el daño es siempre preexistente a ésta y
consecuentemente el resarcimiento de pérdidas e intereses corresponde desde el momento en que se
produjo ese daño. CNT sala V – Expte. Nº 12367/2014/CA1 SENTENCIA DEFINITIVA del 31/III/2017. Nº
79948 AUTOS: “ARCERITO, SERGIO HUGO C/ PROVINCIA ASEGURADORA DE RIESGOS DEL TRABAJO S.A.
S/ ACCIDENTE – LEY ESPECIAL “Como se citase en el apartado XII, de este escrito las modificaciones
introducidas por la ley 27.348 en sus Títulos II y III, a la ley 24.557 resultan plenamente aplicables al caso
de marras, a excepción de aquellas disposiciones que fueran cuestionadas por afectar los derechos y
garantías constitucionales del actor. El actual art. 12º inc. 3º de la ley 24.557, reza: A partir de la mora en
el pago de la indemnización será de aplicación lo establecido por el artículo 770 del Código Civil y
Comercial acumulándose los intereses al capital, y el producido devengará un interés equivalente al
promedio de la tasa activa cartera general nominal anual vencida a treinta (30) días del Banco de la Nación
Argentina, hasta la efectiva cancelación. Ya se expuso en el apartado XII, que al momento de infortunio
sufrido por el actor la disposición del art. 12º de la ley 24.557 modificada por la ley 27.348, se hallaba
vigente. No cabe duda que la ordenación jurídica de las relaciones del trabajo es un ámbito cuya
legislación, de orden común, las provincias han delegado al Estado federal, privativo del Poder Legislativo
de la Nación (arts. 31, 75 inc. 12, 126 y concordantes, C.N.; Fallos 320:1344; 311:1795; 275:254;
256:215; entre otros). SCBA – fallo del 13/11/2013, voto unánime, causa L. 108.164, “Abraham, Héctor
Osvaldo contra ‘Todoli Hnos. S.R.L.’ y otros. Daños y perjuicios”. Así en el fallo arriba referenciado el
máximo tribunal provincial al cuestionar la constitucionalidad del segundo párrafo del art. 48º de la ley
11.653, introducido por la ley 14.399, ha dicho que “Nada obstaría en términos constitucionales a que se
incorporare una disposición sustantiva, de contenido análogo al que en este pleito se cuestiona.
Probablemente ello sería valorado positivamente en el marco de las relaciones laborales como instrumento
de protección de la parte más débil de ese vínculo y desincentivo a la morosidad patronal en el
reconocimiento de los derechos materiales de los trabajadores.
Ahora bien, una normativa que apuntare a ese objeto debería provenir del Congreso de la Nación, pues
así lo impone la Constitución (art. 75 inc. 12, C.N.). Finalmente en el apartado h, abunda el fallo en
cuestión señalando que es dable reiterar que la Corte Suprema de Justicia de la Nación ha declarado que
estos aspectos jurídicos sustanciales corresponden a la legislación nacional […](Fallos 311:1795, con sus
propias citas; 308:2588; 303:1801; 275:254; 269:373; 235:571; 226:727; 176:115).
Por todo lo expuesto y con fundamento en el citado fallo “Abraham”, de la S.C.B.A., y demás doctrina
surgida de la propia corte con basamento en tal fallo, SOLICITO a V.E. que aplique al valor actualizado de
la liquidación reclamada en autos la tasa activa cartera general nominal anual vencida a treinta (30) días
del Banco de la Provincia de Buenos Aires, hasta la efectiva cancelación. – Por los mismos motivos
sostenidos al solicitar la actualización del VIBM, se solicita la aplicación de la tasa fijada por el Banco de la
Provincia de Buenos Aires, en lugar del Banco Nación –.
TASA PASIVA “DIGITAL” PARA EL CÁLCULO DE LOS INTERESES. JURISPRUDENCIA APLICABLE:
APLICACIÓN EN SUBSIDIO: Para el caso de que fuere cuestionada la aplicación de la tasa expresada en el
punto previo, se solicita que, subsidiariamente, se aplique la TASA PASIVA “DIGITAL”, utilizada en las
operaciones de depósito a través del sistema Banca Internet Provincia, a treinta días, del Banco de la
Provincia de Buenos Aires, avalada por la Suprema Corte de Justicia de la Provincia de Buenos Aires, de
acuerdo al fallo que a continuación se cita: “ZOCARO, TOMÁS ALBERTO C/ PROVINCIA A.R.T. S.A. Y
OTRO/A S/ DAÑOS Y PERJUICIOS”. //La Plata, 11 de Marzo de 2015. AUTOS Y VISTOS: Los señores Jueces
doctores Soria, Genoud, Kogan y Pettigiani dijeron: “3. Conforme se desprende de lo reseñado, en el
pronunciamiento atacado el juzgador de origen dispuso la aplicación de la tasa que paga el Banco de la
Provincia de Buenos Aires en las operaciones de depósito a treinta días través del sistema Banca Internet
Provincia, esto es, la tasa pasiva en la indicada variante denominada “digital”.
XIII. PLUS PETITIO:
Conforme lo dispuesto por el art. 72 CPCCN (primer y tercer párrafo) no se entenderá que hay
pluspetición, cuando el valor de la condena dependiese legalmente del arbitrio judicial, de juicio pericial o
de rendición de cuentas o cuando las pretensiones de la parte no fuesen reducidas por la condena en más
de un VEINTE POR CIENTO (20%)–como en este caso–. Por lo tanto, es inconstitucional lo dispuesto en el
art. 20 LCT (tercer párrafo), que introduce en la ley de fondo la condena en costas del trabajador y su
letrado. Pido se declare la inconstitucionalidad de dicha norma, en el aspecto citado. En caso negativo,
existiendo dos normas contradictorias sobre el mismo tema, una restringiendo la sanción y otra
designándola sin condicionamientos, por imperio del art. 9 LCT, deberá aplicarse la más favorable al
trabajador.
6. MODELO PRÁCTICO
Hay que tener en cuenta que siempre debemos interponer el recurso de reposición con apelación en
subsidio dentro del término de 3 días de que quedemos notificados de la resolución que queremos recurrir.
Dado que las apelaciones se conceden con efecto diferido pues se busca que el proceso laboral continué y
siga su trámite pero al tratarse de prueba que es importante y que amerita que deba resolver con efecto
inmediato en el supuesto de que el juzgado no diere lugar a la reposición debemos plantear la queja por
apelación denegada ante la Cámara Nacional de Apelaciones del Trabajo en el ámbito de Capital Federal,en
el caso de la Provincia de Buenos Aires, dado que todavía no se han puesto en funcionamiento las Salas
Departamentales atento al régimen de transitoriedad que dispone Resolución 3199/19 de la Suprema Corte
de Justicia de la Provincia de Buenos Aires.
La Suprema Corte de Justicia de la Provincia de Buenos Aires (“SCBA”) en la Resolución N° 3199/19 de
fecha 4/12/19 se pronunció acerca de la operatividad de la Ley 15.057, haciendo saber a los Poderes
Ejecutivo y Legislativo bonaerense que las previsiones de dicha ley, no estarán operativas hasta tanto se
lleven a cabo las reformas estructurales necesarias –es decir, hasta que estén dadas las condiciones
presupuestarias, económicas, edilicias y de designación de jueces– para conformar los Juzgados
unipersonales y las Cámaras de Apelación del Trabajo, cuya constitución y transformación será gradual y
paulatina previéndose para ello un plazo máximo de 5 años.
Debemos presentar la queja ante la Cámara de Apelaciones Civil y Comercial del Departamento Judicial
que corresponda siempre dando cumplimiento a los requisitos del art. 283 del Código Procesal Civil y
Comercial de Nación y del art. 292 en Provincia de Buenos Aires.
Art. 283, Codigo Procesal Civil y Comercial de la Nación.
Son requisitos de admisibilidad de la queja: 1 Acompañar copia simple suscripta por el letrado del
recurrente: a) del escrito que dio lugar a la resolución recurrida y de los correspondientes a la sustanciación, si
ésta hubiere tenido lugar; b) de la resolución recurrida; c) del escrito de interposición del recurso y, en su caso,
de la del recurso de revocatoria si la apelación hubiese sido interpuesta en forma subsidiaria; d) de la
providencia que denegó la apelación.
2 Indicar la fecha en que: a) quedó notificada la resolución recurrida; b) se interpuso la apelación; c)
quedó notificada la denegatoria del recurso. d) La cámara podrá requerir copia de otras piezas que considere
necesarias y, si fuere indispensable, la remisión del expediente. Presentada la queja en forma la cámara
decidirá, sin sustanciación alguna, si el recurso ha sido bien o mal denegado; en este último caso, dispondrá
que se tramite. Mientras la cámara no conceda la apelación no se suspenderá el curso del proceso.
Señor Juez:
XXXXXXXXXXXXXXXXXXXX por derecho propio con domicilio real en Limay 897, localidad de Zamora,
Provincia de Buenos Aires, bajo el patrocinio letrado de la DRA. CAMPOS JESICA ELIZABETH T 117 F° 133
del C.P.A.C.F, Monotributista Nº CUIT 27-34391900-5, domicilio electrónico 27343919005 email
HYPERLINK “mailto:[email protected]” - [email protected] y el constituyendo
domicilio legal en la calle Maipú 671, piso 2º, Dpto. 21, oficina “4”, Ciudad Autónoma de Buenos Aires, en
autos caratulados XXXXXXXXXXXXXXXXXX V.S. me presento y respetuosamente digo:
I. OBJETO:
Que, conforme a lo normado en el artículo 282 del Código Procesal, vengo en legal tiempo y forma a
interponer y fundar el recurso de queja por apelación denegada, contra la providencia de fecha 10 DE
MARZO DEL 2020 de la que fui notificado ministerio ley solicitando se revoque la misma y se conceda el
recurso interpuesto, por las consideraciones de hecho y derecho que paso a exponer:
II. FUNDAMENTO:
Con fecha 10 DE MARZO DEL 2020 el juez de primer grado rechaza el recurso de revocatoria
interpuesto por esta parte respecto de la resolución de fecha 11 de diciembre del 2019 que se acompaña
en copia de esta forma provoca grave perjuicio a la actora dado que esta parte considera que es en etapa
del proceso ETAPA DE PRUEBA donde resulta necesario la designación de un nuevo perito para que el
mismo realice una nueva pericia que no adolezca de vicios en el procedimiento y no lesione derechos de mi
patrocinante de raigambre constitucional como ocurrió con la pericia realizada que adolece de graves vicios
donde oportunamente se ha planteado nulidad de la misma como en subsidio se impugno la misma. Atento
al art. 105 de la ley 18345 son apelables las resoluciones o sentencias que impliquen por sus efectos o por
haberse dictado sin la posibilidad de controversia o prueba una privación a la garantía de defensa en juicio
que es lo que está sucediendo en las respectivas actuaciones donde se le está privando a la actora la
posibilidad de realizar una nueva pericia que no adolezca de vicios (ART. 18 Y 19 DE LA CN.). SE ESTA
VULNERANDO GRAVEMENTE LA GARANTÍA DE DEFENSA EN JUICIO Y DE SER OÍDO. Vulnerándose la
CONVENCIÓN AMERICANA SOBRE DERECHOS HUMANOS (Pacto de San José), la cual en su art. 8 reza:
“Artículo 8. Garantías Judiciales
1. Toda persona tiene derecho a ser oída, con las debidas garantías y dentro de un plazo razonable, por
un juez o tribunal competente, independiente e imparcial, establecido con anterioridad por la ley, en la
sustanciación de cualquier acusación penal formulada contra ella, o para la determinación de sus derechos
y obligaciones de orden civil, laboral, fiscal o de cualquier otro carácter.
2. Toda persona inculpada de delito tiene derecho a que se presuma su inocencia mientras no se
establezca legalmente su culpabilidad. Durante el proceso, toda persona tiene derecho, en plena igualdad,
a las siguientes garantías mínimas:
a) derecho del inculpado de ser asistido gratuitamente por el traductor o intérprete, si no comprende o
no habla el idioma del juzgado o tribunal;
b) comunicación previa y detallada al inculpado de la acusación formulada;
c) concesión al inculpado del tiempo y de los medios adecuados para la preparación de su defensa;
d) derecho del inculpado de defenderse personalmente o de ser asistido por un defensor de su elección
y de comunicarse libre y privadamente con su defensor;
e) derecho irrenunciable de ser asistido por un defensor proporcionado por el Estado, remunerado o no
según la legislación interna, si el inculpado no se defendiere por sí mismo ni nombrare defensor dentro del
plazo establecido por la ley;
f) derecho de la defensa de interrogar a los testigos presentes en el tribunal y de obtener la
comparecencia, como testigos o peritos, de otras personas que puedan arrojar luz sobre los hechos;
g) derecho a no ser obligado a declarar contra sí mismo ni a declararse culpable, y
h) derecho de recurrir del fallo ante juez o tribunal superior.
3. La confesión del inculpado solamente es válida si es hecha sin coacción de ninguna naturaleza.
4. El inculpado absuelto por una sentencia firme no podrá ser sometido a nuevo juicio por los mismos
hechos.
5. El proceso penal debe ser público, salvo en lo que sea necesario para preservar los intereses de la
justicia…“
CLARAMENTE UNA PERICIAL DESARROLLADA CON VICIOS QUE NO SOLO SON EN CUANTO AL
CONTENIDO CONSECUENCIA DEL PROCEDIMIENTO EN QUE SE LLEVO A CABO LA PERICIA DONDE BIEN
V.S. PUEDE REQUERIR LA OPINIÓN DE UN EXPERTO EN LA MATERIA PARA QUE PUEDA PONER EN SU
CONOCIMIENTO LAS CONSECUENCIAS QUE PUEDE TRAER EN LA FAZ PSICOLÓGICA EMPLEAR UN
CUESTIONARIO DESIDERATIVO A ALGUIEN QUE ESTA ATRAVESANDO UN DUELO. LAS ENTREVISTAS
DEBIERON REALIZARSE EN TIEMPOS MÁS CORTOS COMO MÍNIMO 2 HORAS NO EN 4 HORAS.
Atento a que esta parte planteó la nulidad de la pericia presentada por la perito y si bien es sabido por
esta parte que no es posible la designación de un perito de parte como la presentación de pericia de parte
la misma se acompañó como un elemento probatorio que le permita a V.S. poder ver cómo los vicios in
procedendo afectan gravemente la validez de la pericia que ha presentado la perito en autos, pues en
definitiva lo que se busca es llegar a la verdad de los hechos acontecidos y más aun LA LICENCIADA
PAMELA FRAPPA ES LA PSICÓLOGA DE LA ACTORA POR LO QUE ES QUIEN MEJOR CONOCE EL ESTADO
PSICOLÓGICO DE LA ACTORA PUES ES CON QUIEN REALIZA LAS SESIONES PSICOLÓGICAS DESDE QUE
EMPEZÓ A SUFRIR ATAQUES DE PÁNICO Y TRASTORNO DE ANSIEDAD.
ESTA PARTE SE AGRAVIA EN CUANTO A QUE EN ESTA ETAPA PROBATORIA ES MENESTER LA
DESIGNACIÓN DE UN NUEVO PERITO A FIN DE QUE SE REALICE NUEVA PERICIAL EN LA QUE
PRIMERAMENTE SE RESPETE LA INTEGRIDAD PSICOFÍSICA DE LA ACTORA, LO CUAL NO SE RESPETO. EL
PROFESIONAL DEBE SABER BIEN QUE EL EMPLEO DEL CUESTIONARIO CITADO NO ES LO ACONSEJABLE Y
QUE EL MISMO INTERFIERE A NIVEL PSICOLÓGICO EN LA PERSONA A LA HORA DE LA REALIZACIÓN DE
LAS TÉCNICAS EMPLEADAS POR LA PERITO.
El informe PERICIAL no cumple con la exigencia establecida en el art. 472 del CPCC, el cual carece de
la objetividad requerida, por lo que se solicitó se declare la nulidad de la pericia, y se proceda a la
desinsaculación de un nuevo experto a fin de evitar un grave perjuicio al derecho de mi mandante lo que el
sentenciante de primer grado no solo no considero sino que ni siquiera ordeno el traslado del pedido de
aclaraciones que se pidió oportunamente y que se volverá a transcribir más adelante.
Se ha dicho que “Las pericias son nulas o anulables, cuando se demuestra, que el perito, no es idóneo,
o se advierte que no puede completar su dictamen, como también en aquellos casos en los cuales lo que
perita, lo que examina, no es lo que se le interroga o su dictamen contiene elementos que no han sido
respondidos, supuesto en el cual, la pericia, evidencia, haberse realizado sobre otro elemento que no es el
consignado para ser examinado. La pericia es el examen, de cosas, de lugares, de personas, el dictamen
las conclusiones de dicho examen”.
No puede soslayarse que en toda pericia los expertos designados han de proporcionar a VS los
elementos que sean conducentes al sustento de sus conclusiones, y que lo contrario implica neutralizar los
efectos del trabajo pericial realizado. Es clara la actitud del perito que lo ha llevado a que su informe
carezca de objetividad necesaria a fin de ser prueba suficiente para la resolución de marras,
evidenciándose la falta de argumentos propios de su materia, que tengan por completa la evaluación
realizada. El informe pericial es una prueba valiosa en el proceso. No obstante, en resguardo de la
seguridad jurídica y dado que a través del informe pericial se tendrá la comprobación cierta y suficiente
para la acreditación de un hecho, es que el Juez no está obligado a aceptar lo que en el mismo se afirma.
La apreciación del dictamen pericial, de conformidad con las reglas de la sana crítica, es facultad de los
jueces, lo que tienen respecto de la prueba pericial, la misma libertad de apreciación que para las restantes
medidas probatorias (“Rebesco, Luis c/ Vaccaneo y Cía. SRL s/ Accidente”, 24/08/95, CNAT, Sala I.
El método que prevé la ley adjetiva respecto de la ponderación de la prueba es el de la sana crítica
(arts. 384 del CPCC), principio incluido en los artículos que reglan la fuerza probatoria tanto de la prueba
de testigos como de los dictámenes periciales (arts. 474 del CPCC y 37 y 38 de la ley 11.653.). (Tapia
Céspedes Francisca c/ Colgate Palmolive SA s/ Accidente 7/07/96, CNAT, Sala X).
Las posibilidades que tiene el Juez son variadas:
* Puede aceptar sólo parte o la totalidad del informe,
* Puede pedir una ampliación o
* Realizar directamente el rechazo de la misma y ordenar un nuevo examen pericial, con otro perito.
Además el Juez podrá designar nuevos Peritos, los que actuaran en forma independiente o conjunta con el
o los designados en primer término. NINGUNA DE ESTAS POSIBILIDADES QUE ESTÁN DENTRO DE LAS
FACULTADES DEL JUEZ DE PRIMER GRADO FUERON TENIDAS EN CUENTA PESE AL PEDIDO DE ESTA
PARTE.
Teniendo en cuenta estas posibilidades, los códigos de procedimiento señalan: “El Juez valorará la
pericia de acuerdo con las reglas de la sana crítica”.
REPITO: ES MÁS QUE NECESARIO EN ESTA ETAPA PROBATORIA LA DESINSACULACIÓN DE UN NUEVO
EXPERTO A FIN DE QUE EN BASE A LA EVALUACIÓN PERSONAL, ESTUDIOS MÉDICOS COMPLEMENTARIOS,
Y CONSTANCIAS DE AUTOS SE EXPIDA SOBRE LA INCAPACIDAD ACTUAL DEL ACTOR EN SU FAZ
PSICOLÓGICA, Y DESARROLLE LOS PUNTOS PERICIALES OFRECIDOS EN EL ESCRITO DE INICIO SIN
VICIOS DE FORMA.
ES CLARO EN EL INFORME EN CONTESTE LO QUE CONLLEVA AUN DICTAMEN INCOMPLETO,
DEFICIENTE, SUBJETIVO Y FALTA DE ESPECIALIDAD.
Respecto de la faz psíquica:
Todo sujeto psíquico tras la vivencia de un hecho puntual, puede resultar dañado en su subjetividad,
desarrollando una alteración emocional/ psicológica, independientemente de una lesión física
empíricamente demostrable.
Para ello resulta pertinente introducir la definición de daño psíquico, así como el concepto de
incapacidad de acuerdo a lo que por ello entiende la comunidad científica. El Dr. Mariano Castex entiende
por daño psíquico: “Síndrome psiquiátrico coherente (enfermedad psíquica) novedoso en la biografía del
examinado con claro nexo causal o con causal con el evento psico traumático invocado, que ha disminuido
o limitado las aptitudes psíquicas pre existentes en el sujeto, irreversible (cronicidad) o consolidado
jurídicamente (2 años de evolución pos trauma)”. (El daño psíquico en psico psiquiatría forense. Mariano
Castex. Ad Hoc. 2ª. edición. 2005).
Es impensable expresar que no se observan secuelas disvaliosas como producto del hecho de marras
MAS AUN OBSÉRVESE QUE EN EL PUNTO 3 LA PSICÓLOGA ESTIMA UN 0% POR CIENTO DE INCAPACIDAD
PERO ACONSEJA SEGUIR CON PSICOTERAPIA A FIN DE LOGRAR UNA RESTITUCIÓN AD INTEGRUM, COMO
ALGUIEN QUE NO TIENE SECUELA ALGUNA DEBE REALIZAR TERAPIA PARA LOGRAR LA RESTITUCIÓN AD
INTEGRUM CARECE DE LÓGICA ALGUNA.
EN EL PUNTO 4 ACONSEJA TRATAMIENTO PSICOTERAPÉUTICO CON FRECUENCIA SEMANAL DURANTE
AL MENOS 6 MESES CON UN COSTO DE 800 A 1000 PESOS CADA SESIÓN PARTICULAR POR LO QUE SI LA
ACTORA NO TENDRÍA NINGÚN ESTRÉS POSTRAUMÁTICO DESPUÉS DE LOS HECHOS DE ACOSO LABORAL
SUFRIDOS NO SE ENTIENDE EL PORQUE DEL TRATAMIENTO INCURRIENDO EN TEORÍA DE LOS ACTOS
PROPIOS. El nexo entre el hecho de autos y los síntomas identificados es causal directo. Puede afirmarse la
cronicidad de los síntomas ya que desde el momento que empezaron las situaciones descriptas por la
propia psicóloga de acoso laboral no ha podido reponerse al impacto sino sobre adaptarse a las
circunstancias de acuerdo a la realidad.
Es por ello que esta parte recurrió a la licenciada PAMELA FRAPPA M. N. Nº: 65.373 y M.P. Nº: 84.968,
C.U.I.T.: 27-33626225-4, con domicilio en M. Marcón 3207, San Justo, PSICÓLOGA DE LA ACTORA A FIN
DE QUE LA MISMA PUEDA REALIZAR UNA PERICIAL TENIENDO EN CUENTA LAS CARACTERÍSTICAS DEL
SUJETO A EVALUAR A FIN DE VER LA CONVENIENCIA EN CUANTO A LA UTILIZACIÓN DE LAS TÉCNICAS
DE EVALUACIÓN PSICOLÓGICA la cual se realizo con fecha 19 de Noviembre de 2019. LAS TÉCNICAS DE
EVALUACIÓN PSICOLÓGICA QUE SE EMPLEARON FUERON:
H.T.P. (cuestionario de A. M. Veccia), SCL 90, Persona bajo la lluvia (Hammer), Test de Bender
(Adaptación de Max Hutt), Familia Kinetica Actual, Dos personas Trabajando, Test de Luscher, Test de
Matrices Progresivas de Raven.
RESUMEN DE LA ENTREVISTA: La Srita. Espínola se presento en tiempo y forma, mostró buena
predisposición para el trabajo. Se la noto en un estado de ansiedad y angustia por su situación actual.
Reconoce su ubicación en tiempo y espacio. No presenta indicadores de Psicosis.
Su relato es claro y coherente. En cuanto al motivo del juicio expresa que el 1 de octubre de 2015
comenzó a trabajar como empleada de comercio, en el local de ropa cuyo nombre de la empresa era Clic
S.R.L., que luego en 2016 cambió su nombre a Kat Moda S.R.L.
Explica que su horario de trabajo era de 7 a 17 hs, tres días en la semana, y a veces hacía horas
extras, en la semana o días sábados. Durante su horario disponía de quince minutos para desayunar y
treinta minutos para
Almorzar. En algunas ocasiones por llegar unos minutos tarde se le negó su desayuno y se le
descontaban el presentismo. Refiere que dentro de sus tareas se encargaba de atender al público,
mantener ordenada la mercadería, reponer y ordenar mercadería en el salón del local, acomodar el
depósito, armar la vidriera y mantener la limpieza del local.
La periciada considera que tenía muy buena relación con sus compañeros.
Y con la encargada, hasta que luego llego otra encargada con quien ella y sus compañeros empezaron
a tener problemas. La Srita. Espínola lamenta que la encargada tenía una postura autoritaria y no daba
lugar a que los empleados puedan ser escuchados. Disponían de un presupuesto económico para comprar
su desayuno el cual anteriormente manejaban los empleados y decidían que comprar. En una ocasión,
según dice ella fue quien se encargó de las compras y por comprar una leche para desayunar su encargada
le grito, diciéndole que: “ella era una egoísta y que no pensaba en sus compañeros”, en esta situación ella
finalmente devolvió dinero de su bolsillo para evitar el conflicto. En otra ocasión, le exigió a ella una
enorme cantidad de tareas y el esfuerzo de bajar por escalera varias bolsas de ropa y más allá de eso al
final del día felicito a su compañera, y menosprecio delante de todo su grupo su trabajo aludiendo que aún
le faltaba poner el cartel del precio en las ropas. Por último, estando realizando sus tareas su encargada
considero que la Srita. Espínola se había equivocado en la ubicación de unas prendas ante lo cual su
encargada le expresó que “era una inútil y que no servía para nada”. A medida que recuerda estos
episodios la evaluada se angustia y llora. Explica que la encargada nunca estaba conforme con su
desempeño, y siempre le señalaba lo que ella consideraba que hacía mal, hablándole en forma
descalificadora, humillándola y burlándose, lo cual hacía sentir a la actora desvalorizada y presionada. La
Srta. Espínola refiere que trabajaba con un alto grado de tensión, sintiéndose preocupada y alerta por las
reacciones que pudiera tener la encargada.
Expresa que en esa época, cuando llegaba a su casa ni siquiera quería comer, se angustiaba y lloraba
al acostarse pensando que al otro día tenía que volver a trabajar, pero no quería quedarse sin trabajo
porque contaba con esos ingresos para cubrir sus gastos y aportar dinero a su casa. Manifiesta que a
principios de 2018, al volver de sus vacaciones, pidió retomar sus tareas un día posterior al estipulado
porque se había demorado el viaje y no llegaba, ese día había otra encargada que reemplazaba a la titular
y le concedió el reemplazo. Recuerda que cuando retomó sus actividades, la encargada le dijo que ella
tenía que haber empezado el día anterior, que no podían tomar decisiones sin consultarle. Según expresa
la peritada, a partir de ese día el maltrato se incrementó, y a los pocos días decidió renunciar.
Actualmente en su trabajo actual pregunta todo el tiempo a sus jefes si hace algo mal, y que aunque
sus jefes le digan que está bien, se siente insegura. Anteriormente esto no le ocurría, aún evita pasar cerca
de la zona donde anteriormente trabajaba, continúa teniendo algunas pesadillas de las cuales despierta
sobresaltada y con mucha angustia. “sueña que va a su lugar de trabajo y tiene por jefa a quien era su
encargada”, se siente alterada, nerviosa e intranquila cuando se presenta en un lugar nuevo o cuando
empezó su nuevo empleo. Donde la tratan bien pero aún así siente miedo de equivocarse por lo cual
trabaja continuamente intranquila y pendiente de la posibilidad de errar.
DIAGNÓSTICO PRESUNTIVO
De las entrevistas diagnósticas semidirigidas, y el análisis de las técnicas psicométricas y proyectivas,
es posible inferir que el SRITA. ESPINOLA padece de un TRASTORNO REACTIVO al hecho vivenciado, según
DSM IV se trata de un:
F43.1 TRASTORNO POR ESTRÉS POSTRAUMÁTICO (309.81) (Criterios CIE 10), siendo que presenta los
siguientes síntomas:
A– Vivencia de un hecho traumático con exposición y amenaza de muerte y/o lesiones graves.
B– Presencia de síntomas de intrusión tales como sueños angustiosos recurrentes relacionados con el
evento traumático, alteraciones del sueño, recuerdos angustiosos de o los sucesos. (La evaluada presenta
sueños de angustias, dificultades para conciliar el sueño y llanto al recordar los episodios ocurridos).
C– Creencias o expectativas negativas persistentes y exageradas sobre los demás y el mundo. (Siente
que sus jefes le van a decir que está realizando mal su trabajo)
E– Alteraciones en los estados de alerta y reactividad asociadas al suceso traumático. (Se muestra
nerviosa e intranquila, evita pasar por la zona donde trabajaba).
En suma la examinada se encuentra al momento atravesando una enfermedad que deviene de los
episodios traumáticos sufridos en su lugar de trabajo.
El DAÑO PSÍQUICO, es consecuencia de un trauma siendo que el traumatismo incide sobre el conjunto
total del organismo por una lesión resultante de una violencia externa.
TRATAMIENTO
El tratamiento para el mencionado padecimiento psíquico deberá ser combinado. Por una parte v se
recomienda continuar con la evaluación psiquiátrica para atenuar las alteraciones del sueño, la
hipervigilancia y la inestabilidad emocional que presenta ella SRITA ESPINOLA. Por otra parte, un
tratamiento de psicoterapia semanal.
IV. MANTIENE RESERVA DEL CASO FEDERAL PARA OCURRIR ANTE LA EXCMA. CSJN POR LA VÍA DEL
RECURSO EXTRAORDINARIO
Mi parte formula la más amplia y concreta reserva del Caso Federal para ocurrir ante la CSJN por la vía
del recurso extraordinario para el caso de que se dicte sentencia haciendo lugar a que esta parte tenga que
iniciar de nuevo una demanda por accidente/enfermedad, lo que implicaría la no aplicación de una Ley
Nacional, de acceso a la justicia, del debido proceso, de acceso a un recurso sencillo y al doble conforme y
se estarían afectando diversos derechos de jerarquía constitucional como el de propiedad, igualdad ante la
ley, debido proceso, acceso a la justicia, protectorio, entre otros. De igual manera una sentencia que no
receptara el planteo por accidente realizado en tiempo y forma y se indicara que se inicie de nuevo una
acción que remitirían al mismo juzgado que previno, carecería de fundamento alguno y sería contraria a
leyes expresas, tratados de derechos humanos con jerarquía constitucional, claras de la Nación, por lo que
tal pronunciamiento constituiría un típico caso de sentencia arbitraria.
V. PETITORIO:
Por todo lo expuesto, solicito:
Se tenga por interpuesto en legal tiempo y forma el recurso de queja por apelación denegada. -Se
ordene la remisión del expediente.
Oportunamente se declare procedente la queja y se conceda el recurso de apelación interpuesto.
Disponiéndose su tramitación.
Proveer de conformidad
SERÁ JUSTICIA
7. MODELO DE RECURSO DE APELACIÓN
FRENTE A UN CASO DEL ESTUDIO DONDE HUBO UNA INCORRECTA INTERPRETACIÓN DEL ART.
2.J DE LA LEY 15.057, PUES EL MISMO ES LA VÍA APLICABLE PARA REVISIÓN DE LAS
RESOLUCIONES QUE EMANEN DE LAS COMISIONES MÉDICAS JURISDICCIONALES Y NO DE LAS
RESOLUCIONES EMANADAS DE LA COMISIÓN MÉDICA CENTRAL DONDE PARA ESTE ÚLTIMO
SUPUESTO LA VÍA ES LA RECURSIVA CONFORME LO NORMADO POR EL ART. 103, LEY 15.057.
El art. 2°, inc. j, otorga esencialmente al trabajador la facultad de poner en movimiento al Poder
Judicial provincial luego de haberse atravesado el trámite administrativo por ante la Comisión Médica
Jurisdiccional. En efecto, en caso de desacuerdo con lo decidido por aquella o ante el agotamiento de los
plazos perentorios impuestos a las CCMM jurisdiccionales para expedirse sin que ello hubiese acontecido, la
instancia judicial quedará expedita mediante una acción laboral ordinaria, tal como más adelante con
mayor detenimiento se abordará (Ap. IV.C.).Con la acción dispuesta por la norma adjetiva provincial se
clarifica la redacción del art. 3º de la ley 27.348 para los casos en que no se expedía la comisión médica
jurisdiccional y seguía otorgando una vía recursiva.
Se haya o no pronunciado la comisión médica jurisdiccional, frente a una acción laboral ordinaria, la
instancia judicial no se puede constituir en alzada de una instancia administrativa. Al respecto se ha
expresado:
“La disposición del inciso j del artículo 2° de Ley N° 15.057, atento su finalidad se ha restringido a
modificar las herramientas de acceso a la justicia en el trámite que dispone el artículo 2º segundo párrafo
de la Ley N° 27.348, pretendiendo otorgar al trabajador una revisión amplia de lo acontecido en la etapa
administrativa. Es más, aunque el artículo en cuestión lo enrola en una revisión, considero que ni siquiera
se trata de tal cosa, ya que no habiendo el legislador revestido a la acción laboral ordinaria que allí se
legisla, de los requisitos propios que deben contener las revisiones –ejemplo crítica concreta y razonada
del agravio que se pretende revisar– ni el trabajador ha quedado obligado a plantear aquello que pretende
se revise, ni el juez a tratarla como tal”. T.T. N° 5 D.J., “Quilmes, Jara Ismael Mario c/ Swiss Medical ART
S.A. s/ Accidente In Itinere”, expte. N° 14902, 08/10/2019, voto del Dr. Mario Daniel Stolarczyk.
Cuando el trabajador o sus derechohabientes optan por recurrir ante la Comisión Médica Central, deben
interponer el recurso en relación y con efecto suspensivo previsto en el artículo 2º de la Ley N° 27.348
(RATIFICADO POR LA PROVINCIA POR LEY 14997) .Disponen de un plazo de quince días hábiles
administrativos para presentarlo ante la Comisión Médica Jurisdiccional interviniente (art. 16, Res.
298/2017) a partir del día siguiente al de la notificación del acto de clausura de las actuaciones o del
dictamen médico de acuerdo al trámite impugnado y deberá fundarse en el mismo acto.
La disconformidad respecto de lo que decida en su momento la Comisión Médica Central al tratar el
recurso es abordada por el art. 2° apartado 2° inc. 3º de la Ley 15.057 y el dictamen de este Organismo
sólo puede ser impugnado en forma directa. Es decir, se deberá presentar el recurso ante la receptoría de
expedientes departamental, dentro de los cinco días de notificado el referido dictamen circunscripto al
acotado marco revisor de la Ley 27.348 para que lo resuelva la Cámara de Apelación del Trabajo una vez
que esté constituida.
Hasta la creación y puesta en funcionamiento de los Juzgados del Trabajo y las Cámaras de Apelación
del Trabajo la competencia en ambos supuestos, acción laboral ordinaria o apelación de las resoluciones de
la Comisión Médica Central es asumida por los actuales Tribunales del Trabajo de Instancia Única.
No soslayo que podría verse este conflicto como entrecruzamiento normativo entre fuentes (leyes) de
distinto origen (ley nacional vs. ley provincial) frente a lo cual la prelación en el Derecho Laboral, salvo
excepciones, hace prevalecer la norma más favorable al trabajador cualquiera sea su rango; y así, la ley
general innova en la especial y la más antigua puede sobreponerse a la más nueva, si son más favorables,
pero no a la inversa. En el caso específico, cuando un trabajador opta por la competencia de la Comisión
Médica del lugar de su domicilio, está ponderando su cercanía al servicio de Justicia y claramente le es más
favorable esta jurisdicción que otra más lejana.
Lo cual menciono porque el art. 39 de la Constitución de la Provincia de Bs. As. ha receptado la
aplicación de los principios de justicia social, progresividad e interpretación a favor del trabajador, a lo que
se suma el principio protectorio consagrado en los arts. 9° y 11 LCT (norma más favorable). Con la
sentencia desafortunada del tribunal de grado se queda sin jurisdicción y sin acción a la justicia pues como
ya se relato en nación el juzgado laboral se declaro incompetente y ahora el Tribunal de Trabajo N° 4 de
Morón rechaza infundadamente la acción por una mala interpretación que realiza del carril procesal
generando perjuicios al actor viéndose en la situación de desamparo judicial total donde ya desde el 2018
se ve vedado de acceder a la justicia.
A todo evento, la norma más favorable es una excepción a la jerarquía normativa y nada obsta a la
posible aplicabilidad de ambas normas en concurso, es decir, la simultánea vigencia tanto de la antigua
como de la nueva triple opción de competencia.
La norma más favorable debe ser resuelta objetivamente, en función de los motivos que han inspirado
las normas, y es justamente en este caso que la condición de mayor favorabilidad no deviene de una
apreciación subjetiva de cada uno de los interesados, sino que es condición objetiva y general que
responde al motivo inspirador de la norma: facilitar el acceso a la justicia mediante el factor cercanía de la
misma con el domicilio del trabajador.
Asimismo, debería respetarse la elección del trabajador de acceder al juez correspondiente según
domicilio de la comisión médica que intervino, a fin de cumplir con la manda constitucional del debido
proceso y de juez natural, puesto que el trabajador elige la competencia en procura de acceder a la justicia
de su domicilio con basamento en una norma que desconoce le será invalidada posteriormente. Por tanto,
desatender y hacer de cuenta que no existen los nuevos diseños de competencia, es no tener en
consideración la protección de los trabajadores, por la que se obliga a los jueces a allanar cualquier
obstáculo y a respetar la perpetuatio jurisdictionis (según el principio de la llamada perpetuatio
jurisdictionis), la competencia se determina de acuerdo con las normas vigentes al momento de iniciarse el
proceso, la cual queda fija e inmutable hasta el final del pleito. CSJ Competencia 39/2014 (50-C)/CS1,
“Ahualli, Rolando José y otros c/ CNV s/ Mercado de Capitales - Ley 26.831 - art. 143”, resuelta el 27 de
mayo de 2015.).
Entonces, si el proceso se inició en la Comisión Médica de Morón y tan innegable es ello que solo se
acude a los tribunales provinciales para revisar las resoluciones que allí se dictan, debe entenderse que en
este momento el trabajador elige la jurisdicción y la misma no puede ser a posteriori alterada.
PETITORIO:
POR TODO LO EXPUESTO SOLICITO A V.E.:
1. SE SOLICITA SE TENGA POR PRESENTADO EL RECURSO DE APELACIÓN EN TIEMPO Y FORMA, SEA
ELEVADO AL SUPERIOR. ASIMISMO SE SOLICITA QUE VE AL MOMENTO DE RESOLVER DICHO RECURSO
PUEDA COTEJAR DESDE LA PÁGINA DE LA SCBA LA DEMANDA INICIAL COMO LA DOCUMENTACIÓN QUE
FUERE ACOMPAÑADA DONDE INCLUSO SE ENCUENTRAN LAS RESOLUCIONES DEL JUZGADO LABORAL Nº
59 QUE SE DECLARÓ INCOMPETENTE COMO TAMBIÉN LA SENTENCIA DE LA SALA IV, CNAT, QUE LO
CONFIRMA CON FECHA 17 DE FEBRERO DEL CORRIENTE AÑO LA CUAL SE ENCUENTRA PLASMADA LA
SENTENCIA EN EL LIBELO DE INICIO.
2. SE HACE EXPRESA RESERVA DEL CASO FEDERAL, PUES SE ESTÁ VENDANDO AL TRABAJADOR DE
SU LEGÍTIMO DERECHO DE ACCEDER A LA JUSTICIA HACE YA MÁS DE 2 AÑOS AFECTANDO GARANTÍAS
CONSTITUCIONALES, ARTS. 14, 14 BIS CN, 18, 19 Y TRATADOS INTERNACIONALES DE JERARQUÍA
CONSTITUCIONAL QUE NUESTRO PAÍS RATIFICÓ, TAL ES EL CASO DEL PACTO DE SAN JOSÉ DE COSTA
RICA.
3. SE REVOQUE LA SENTENCIA INTERLOCUTORIA DEL TRIBUNAL DE GRADO A FIN DE QUE SE
DECLARE COMPETENTE PARA INTERVENIR EN LAS PRESENTES ACTUACIONES.
A MODO DE CIERRE: “…la concepción actual del “proceso justo”, exigible desde la Constitución y los
Tratados, requiere necesariamente de un juez activo y comprometido con el proceso en que actúa a fin de
equilibrar la igualdad de las partes y lograr un resultado socialmente eficaz que se compadezca con el valor
justicia desde un punto de vista sustancial y no meramente formal” (ROSALES CUELLO, Ramiro,
“Constitución, prueba y el papel del juez en el proceso justo”, R.D.Procesal, 2005-1, Prueba-1, Rubinzal-
Culzoni, Santa Fe, 205, pág. 66) .
“Hacer justicia, misión específica de los magistrados, no importa otra cosa que la recta determinación
de lo justo in concreto; y ello sólo se puede lograr ejerciendo la virtud de la prudencia, animada con un
vivo espíritu en la realización efectiva del derecho en las situaciones reales que se presentan, lo que exige
conjugar los principios enunciados en la ley con los elementos fácticos del caso, cuyo consciente
desconocimiento no se compadece con la misión de administrar justicia” (CSJN, Fallos, T 302-1611).
Me remito a la definición de jurisdicción oportuna a lo que Jorge W. Peyrano conceptualizó: “jurisdicción
oportuna” que debe procurar no sólo “dar a cada uno lo suyo” sino hacerlo “cuando corresponde”, es decir
en tiempo útil como para satisfacer adecuadamente las expectativas de los justiciables.
PROVEER DE CONFORMIDAD
SERÁ JUSTICIA
SUMARIO
ACTOR: ABOGADO xxxxxx
DEMANDADO: ASEGURADORA DE RIESGOS DEL TRABAJO S.A.
MATERIA: ACCIDENTE de TRABAJO
MONTO: INDETERMINADO
DOCUMENTACIÓN ACOMPAÑADA:
a) Acta de audiencia médica original en expediente xxxxxxxxxxx
b.) Acta de audiencia original ante el servicio de Homologación de la CCMMJ XX en expediente SRT
XX/18.
b.) Disposición de Homologación que asume autoridad de cosa juzgada administrativa en los términos
del art. 15 de la LCT, en el expediente SRT XX/2018, en el marco del procedimiento instaurado por el art.
1º ley 27.348 y Res. 298/17 llevado adelante y que motiva el presente pedido de regulación de honorarios.
EXCMO. TRIBUNAL:
CAMPOS, JESICA ELIZABETH, abogado, Tº ..., Fº ..., CA ..., responsable monotributo CUIT ….., en mi
carácter de letrado apoderado del Sr. ACTOR xxxxx constituyendo domicilio físico en la calle ..., de Lanús y
domicilio electrónico [email protected], a V.S. respetuosamente me presento y digo:
I. OBJETO:
Que vengo a promover demanda de juicio sumario con el fin de obtener regulación de honorarios por
mi actuación en el proceso contencioso-administrativo llevado adelante ante la Comisión Médica Nº ….., de
la Localidad de ….., contra AS Aseguradora de Riesgos del Trabajo S.A., con domicilio en la calle ….., por el
monto que corresponda regular por aplicación del art. 21 de la mencionada norma de honorarios
profesionales en atención a lo dispuesto por los arts. 44 inc. 1º y 55 de la ley 14.967, de aplicación
exclusiva y excluyente en el ámbito de la actuación profesional de abogado en la Provincia de Buenos
Aires, con más los intereses, costos y costas desde cada suma es debida y por las razones de hecho y
derecho que paso a exponer.
II. COMPETENCIA:
Que en atención a lo dispuesto el art. 55, 2º párr. de la ley 14.967, resulta ser V.S., competente en
estos autos, atento conforme lo dispone el art. 2º, inc. 1º, de la ley 11.653 y art. 2º, inc. j, ley 15.057, la
competencia en razón de la materia recae en V.E.
VII. DERECHO: Fundó la presente acción en lo dispuesto por las leyes 14.967, 27.348 y Res. SRT
298/17 y 23/2018, jurisprudencia y doctrina aplicables.
MEDIDAS AUTOSATISFACTIVAS
Una de las barreras más duras a la que debe enfrentarse el trabajador es lo concerniente al
cumplimiento por parte de las ARTs y/o empleadores autoasegurados de las prestaciones medicas que son
irrenunciables pues al margen de lo que las mismas deban indemnizar al trabajador por las secuelas
incapacitantes ya sea que su origen sea un accidente laboral, enfermedad profesional ( listada o no) o
accidente in itinere, no debemos olvidar que dichas prestaciones son obligatorias, irrenunciables y
vitalicias. Nos encontramos en la realidad con muchos trabajadores a los que las ARTs rápidamente les
otorga el alta médica en forma prematura aun sabiendo que el trabajador no está en condiciones de ser
dado de alta y con la famosa frase “ahora vaya a su obra social que le brindara la cobertura”.
Sucede que nos hemos acostumbrado a esta situación y sabiendo que el derecho a la salud es uno de los
derechos humanos fundamentales debemos arbitrar todos los medios necesarios para que ese trabajador
tenga la cobertura que le corresponde dentro del marco del sistema de ley de riesgos del trabajo.-
Generalmente iniciamos el trámite de divergencia en el alta médica dentro del plazo de 5 días, plazo que
corre desde la fecha del alta médica en la comisión jurisdiccional conforme al domicilio del trabajador,
lugar de trabajo o domicilio en el que se reporta y en un 70% de los casos rechazan el reingreso. Es allí
donde nos encontramos en un laberinto que parece no tener salida y en donde no sabemos que mas hacer
por ese trabajador que está luchando para que se le brinde la asistencia médica obligatoria que le
corresponde. Asimismo se nos puede presentar otros casos que no admiten espera tales como una
intervención quirúrgica, el otorgamiento de una prótesis para citar uno de los tantos casos en que nos
encontramos día a día.
Es por ello que es necesario que podamos recurrir a otras vías y no quedarnos solamente con el NO de
las comisiones medicas, una de las vías para hacer efectivo el derecho del trabajador al reingreso inmediato
al Sistema de Cobertura de la LRT más allá de que tenemos la acción de amparo que es una vía que
podemos emplear, también se encuentran las llamadas “medidas autosatisfactivas” que si bien no tienen
regulación en nuestros códigos de procedimientos en Nación y en Provincia de Bs. As. (si en otras
provincias). Se trata de un requerimiento “urgente” formulado al órgano jurisdiccional por los justiciables
que se agota con su despacho favorable; donde no es necesaria la iniciación de una ulterior acción principal
para evitar la caducidad o decaimiento.
Su dictado está sujeto a los siguientes requisitos:
1. Concurrencia de una situación de urgencia.
2. Fuerte probabilidad de que el derecho material del postulante sea atendible, quedando la
exigibilidad de la contracautela sujeta al prudente arbitrio judicial.
3. La urgencia impostergable en la que el factor tiempo y la rapidez aparecen como perentorios; de la
fuerte verosimilitud sobre los hechos, con grado de certidumbre acreditada al inicio del requerimiento o, en
su caso, de sumaria comprobación.
Proceso autónomo:
El legitimado para contradecir la medida autosatisfactiva ordenada, podrá optar por recurrirla por la
vía del recurso de apelación que será concedido con efecto devolutivo o iniciar un proceso sumario de
oposición, cuya promoción no impedirá el cumplimiento de la decisión judicial impugnada. Elegida una
vía de impugnación, se perderá la posibilidad de hacer valer la otra. Rechazada la medida autosatisfactiva,
el actor podrá interponer recurso de apelación con efecto devolutivo o promover el proceso que
corresponda. La medida autosatisfactiva es una medida autónoma, se agota con su despacho favorable y es
independiente del proceso principal.
Art. 21.- A pedido de parte, y siempre que se acredite probabilidad cierta de la verosimilitud del reclamo
y que sea impostergable prestar tutela inmediata, el Juez, o traslado a la contraria por cinco (5) días, podrá
ordenar medidas autosatisfactivas. Contestado el traslado, con el cual deberá acompañarse la prueba
respectiva, o vencido el plazo para hacerlo, el Juez se pronunciará dentro del tercer (3) día, concediendo o
denegando la medida, excepto que el demandado ofreciese prueba, cuya producción no podrá superar el plazo
de diez (10) días.
Art. 22.- Decretada la medida autosatisfactiva, el demandado podrá interponer recurso de apelación, de
manera directa o en subsidio al de revocatoria, dentro del plazo y en la forma prevista en el artículo 75 de la
presente. El Juez lo sustanciará en un plazo máximo de cinco (5) días.
Art. 47.- Cuando deba recurrirse a medios de prueba no previstos en esta ley, se proveerán y producirán
conforme a las disposiciones establecidas en otros ordenamientos en los que estén previstos en tanto no
colisionen con las disposiciones aquí determinadas, o en su defecto en la forma establecida por el Juez. Estas
pautas se aplicarán especialmente para la incorporación al proceso de los medios de prueba que aportan los
medios digitales y virtuales. Se consideran tales los correos electrónicos, los mensajes de texto, los mensajes
de voz, las páginas oficiales de red informática, videograbaciones, siendo la presente una mera enunciación
ejemplificativa. En su caso, el Juez podrá disponer: a) Prueba anticipada sobre medios digitales o virtuales a
los efectos de no frustrar su incorporación al proceso. b) De manera excepcional, mediante petición
debidamente fundada, el secuestro de los elementos de hardware, siempre que el perito designado no pueda
generar una copia de la información a peritar o el cotejo judicial sobre las páginas oficiales de red informática
acompañadas en copia simple e individualizadas sus direcciones. Para denegar este tipo de pruebas el Juez
deberá fundar el rechazo.
MODELO 9.
SOLICITA MEDIDA AUTOSATISFACTIVA DE REINGRESO AL SISTEMA DE COBERTURA DE LA LEY
DE RIESGOS DEL TRABAJO.-TUTELA JUDICIAL EFECTIVA.- RESERVA DEL CASO FEDERAL.
SEÑOR JUEZ:
xxxxx xxxxx, por mi propio derecho con el patrocinio letrado de la xxxxx xxxxx, a V.S. me presento y
digo:
I. DATOS PERSONALES:
Que denuncio que mis datos personales son: xxxxx xxxxx xxxxx, argentino, DNI N°:xxxxx, casado, con
domicilio real en xxxxx xxxxx, Provincia de BS. AS.-
II.A. DOMICILIO LEGAL:
Que a todo evento procesal, derivado de mi intervención en autos constituyo domicilio legal en calle
xxxxx xxxxx y domicilio electrónico CUIT N°27343919005 ([email protected]), solicitando se valide y
vincule el mismo en el sistema.-
II.B. COMPETENCIA:
A su vez, la competencia de la JNT para entender en reclamos por accidentes de trabajo fue zanjeada
por la CSJN en los autos: ”Faguada, Carlos Humberto c/ Alushow S.A. y otros s/ despido.” Competencia
CNT 36780/2014/CSl, en donde la CSJN dejó en claro:
“…4°) Que a los efectos de determinar la competencia no puede dejar de ponderarse que la demanda
promovida no se basa exclusivamente en normas civiles, sino que el actor también invoca como
fundamento de su pretensión normas laborales. En consecuencia, corresponde atenerse, en lo pertinente,
al criterio adoptado en los precedentes “Munilla” y “Jaimes” (cfr. Fallos: 321:2757 y 324:326) declarando
la competencia del fuero laboral. Para arribar a esta conclusión se tiene en cuenta, asimismo, que el fuero
especializado en la resolución de cuestiones laborales asegura un piso mínimo de garantías que hacen a la
especial tutela de los derechos del trabajador, tales como el impulso de oficio y el beneficio de gratuidad.
Por ello, y habiendo dictaminado el señor Procurador Fiscal, se declara que resulta competente para
conocer en el presente juicio el Juzgado Nacional de Primera Instancia del Trabajo n° 12, al que se le
remitirán las actuaciones. Hágase saber al Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Civil nº 45…
III.- EXORDIO:
Que en legal tiempo y forma vengo a promover la presente MEDIDA AUTOSATISFACTIVA, contra la
ART S.A con domicilio en Lavalle 1000 de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires a fin de que SE ME
OTORGUE EL REINGRESO INMEDIATO AL SISTEMA DE COBERTURA DE LA LRTconforme se acredita
con esta presentación, todo ello en la forma y modo como se solicita, con costas.-
IV. HECHOS:
El actor comenzó a trabajar bajo los órdenes del empleador el 29 de enero de 2017 calificación oficial,
tarea albañil, modalidad de contratación : Régimen de Construcción LEY 22250, Jornada de trabajo de
Lunes a Viernes 7 a 20 hs, remuneración mensual de pesos diez mil $ 20.000 - Con fecha 23 de febrero del
presente siendo aproximadamente las 16:30 hs al terminar de hacer una vereda y al correr el volquete
vacío junto con otros empleados de la zona de mantenimiento siente un fuerte dolor inguinal en la zona
izquierda (ABDOMEN COSTADO IZQUIERDO).- Realiza la correspondiente denuncia a la ART demandada al
día siguiente con numero de denuncia 1125021.- El día del hecho fue atendido en el CENTRO MÉDICO
ASMEL donde le efectuaron una ecografía y le recetaron unos medicamentos para paliar el dolor tales como
diclofenac.-
Con fecha 24 de marzo del presente le efectúan una ecografía de partes blandas en el INSTITUTO DR.
LAMBERTINI DIMSA que se acompaña donde da como resultado: SE EXPLORA CON TRADUCTOR LINEAL
DE 10 MHZ LA REGIÓN DE CONDUCTO INGUINAL IZQUIERDO EVIDENCIÁNDOSE PERMEABLE POR
PROTUSIÓN DE PB GRASO ANTE MANIOBRAS DE VALSALVA COMPATIBLE CON HERNIA INGUINAL
INDIRECTA.-
Con fecha 16 de mayo del presente es operado el actor en la CLÍNICA SOLIS por el cuadro de HERNIA
INGUINAL CON RIESGO DE ESTRANGULACIÓN, es en la CLÍNICA SOLIS donde le otorgaron las
prestaciones en especie hasta el alta médica otorgada.-
El 18 de mayo del presente en el HOSPITAL CLÍNICAS DE SAN MARTÍN le efectúan una ecografía
doppler testicular por los fuertes dolores post operatorios donde verifican que en el testículo derecho:
ECOESTRUCTURA HETEROGÉNEA A EXPENSAS DE MÚLTIPLES IMÁGENES PUNTIFORMES EN PROBABLE
RELACIÓN A MICRO CALCIFICACIONES MIDE 46 X 31 X 32 MM, EPIDIDIMO: HOMOGÉNEO. REGIÓN
CEFÁLICA MIDE 8 MM. SE OBSERVA MODERADO HIDROCELE CON ECO PUNTIFORMES EN SU INTERIOR.-
En el testículo izquierdo: ECOESTRUCTURA HETEROGÉNEA A EXPENSAS DE MÚLTIPLES IMÁGENES
PUNTIFORMES EN PROBABLE RELACIÓN A MICRO CALCIFICACIONES MIDE 43X31X37 MM, EPIDIDIMO:
HOMOGÉNEO. REGION CEFÁLICA MIDE 12 MM.- NO SE OBSERVAN HIDROCELE.-
El día 26 de mayo del presente le otorgan el alta el cual el actor firma la misma en disconformidad por
no encontrarse en condiciones de retornar a trabajar con fecha de retorno 27 de julio del presente por lo
que remite tanto a su ART como a su empleador similar texto bajo TCL Nº 0002568997 A LA ART
DEMANDADA Y TCL Nº A SU EMPLEADOR Nº 0002568998 ambos con fecha 27 de julio del presente:
NOTIFICO POR MEDIO DE LA PRESENTE A MI EMPLEADOR S.A. COMO A MI ART S.A.: QUE EN EL DÍA
DE LA FECHA SE ME HA OTORGADO EL ALTA EN FORMA PREMATURA A POCOS DÍAS DE SER
INTERVENIDO QUIRÚRGICAMENTE EN LA CLÍNICA SOLIS LA CUAL HE FIRMADO EN DISCONFORMIDAD,
ASIMISMO LE NOTIFICO QUE DADAS LAS SECUELAS INCAPACITANTES TRAS LA OPERACIÓN DE LAS
HERNIAS INGUINALES QUE PROVOCAN UN DETRIMENTO EN MI SALUD TANTO PSÍQUICA COMO FÍSICA
PONGO EN SU DEBIDO CONOCIMIENTO QUE NO ME ENCUENTRO CONDICIONES DE RETORNAR A MIS
TAREAS LABORALES HABITUALES, CUMPLO CON INFORMAR DICHA SITUACIÓN ATENTO AL PRINCIPIO DE
BUENA FE QUE DEBE OBRAR ENTRE LAS PARTES DE LA RELACIÓN LABORAL ASIMISMO ACOMPAÑARE
CONSTANCIAS MEDICAS QUE ACREDITAN MI ESTADO DE SALUD ACTUAL.- DESDE YA DADA SUS
FACULTADES DE CONTROLAR PUEDA VERIFICAR MU CUADRO CLÍNICO. QUEDA UD. DEBIDAMENTE
NOTIFICADO.-
El 26 de Junio del corriente año lo despiden bajo CD N°036978965 con el argumento de conclusión de
obras.-
CD N° 767036023 Buenos Aires 26 de Junio del 2019 Atento haberse terminado las obras
encomendadas, prescindimos de sus servicios a partir del día de la fecha, liquidación final, tarjeta de cese
laboral, fondo de desempleo a su disposición dentro de las 48 hs de recibida la misma en nuestra oficina
administrativa, en concordancia con lo normado por la ley 22250 que rige la relación laboral, certificado de
remuneraciones y servicios a su disposición cuando sea expedido por el organismo correspondiente.
El 10 de Julio del presente el actor con número de expediente 15689798/19 inicio trámite de
divergencia del alta médica ante la comisión médica jurisdiccional de CABA, dado que la ART no quería
continuar brindándome prestaciones en el dictamen médico se resuelve el rechazo del reingreso.- Por lo
que para no abandonar el tratamiento durante el periodo del alta médica a la fecha estoy siendo atendido
por mi obra social S.A., quien se ha hecho cargo de toda la cobertura médica después de que la
demandada me otorgara el alta médica sin evaluar en lo mas mínimo que no estaba en condiciones de ser
dado en alta y más aun a días de ser sometido a una operación compleja.- Frente a este hecho esta parte
no tiene otra opción de acudir a la protección de la justicia y el único medio eficaz que permita asistirme en
estos momentos, es una DECISIÓN DE V.S. ORDENAR EL REINGRESO INMEDIATO A LA COBERTURA DEL
SISTEMA DE LRT A LA QUE LA ART DEMANDADA debe cumplir con todas sus obligaciones en cuanto al
otorgamiento de las prestaciones médicas y dinerarias, las primeras que hoy están siendo brindadas por mi
obra social quien no es quien debe brindar la cobertura médica sino mi ART.
V. DE LA LEGITIMACIÓN ACTIVA:
Conforme lo establece el derecho vigente, me presento en mi calidad de parte interesada, a efectos de
solicitar el inmediato reingreso a la cobertura del sistema de LRT a fin de que la misma me otorgue todas
las prestaciones médicas como dinerarias y en especial se haga cargo del tratamiento que debo continuar
luego de la operación quirúrgica a la que me tuve que someter,todo ello en vista del interés individual que
se encuentra comprometido.-
VII. DERECHO
La presente acción está fundada primeramente en la Constitución Nacional (art. 14 bis) y Tratados
Internacionales con jerarquía constitucional, incorporados vía art. 75 inc. 22 (Declaración Americana de los
Derechos y Deberes del Hombre; la Declaración Universal de Derechos Humanos; Pacto de San José de
Costa Rica, PIDESC, PIDCYP, etc.), leyes laborales y de la CSJN, especialmente los referidos a la protección
del trabajador en tanto que “sujeto de preferente tutela constitucional” (“Vizzoti”, “Aquino”, “Castillo”,
“Pérez”, “Rossi”, entre otrosn base a las consideraciones previas referidas, es que sostengo, el caso en
análisis encuadra en la estructura del proceso urgente, denominado “medida autosatisfactiva”,
caracterizada por ser una solución jurisdiccional excepcional, urgente, autónoma, de ejecutoriedad
inmediata, despachable “inaudita et altera pars,” acreditada la verosimilitud de que lo pretendido es
atendible (“Faiart Argentina S.A.”, C. Civ. y Com. Rosario, sala 2da, 18/9/1998, anotado por Roberto A.
Vázquez Ferreyra en JA 1999-I-470 –fallo en el que se dictó una medida autosatisfactiva mediante la
aplicación del principio iura novit curia–).
La medida autosatisfactiva, es una situación procesal que en definitiva permite concretar el derecho de
fondo sin que sea necesario concluir todo el procedimiento judicial pues se advierte per se el derecho como
una incuestionable situación, donde, como en el caso, el principio de legalidad está en grave peligro, su
violación surge tan palmaria, y genera una situación de urgencia, que no puede obligárseme a sustanciar
un juicio. En efecto, pretendo, se garantice “un derecho de fondo real tutelado” y de contenidos
indisponibles, un derecho procesal con celeridad (las medidas autosatisfactivas) y un magistrado, con
convicción ideológica que pueda otorgarlo.-
Los principios de organización le acuerdan al Poder Judicial una cuota de ‘poder’ como espacio
abstracto y concreto de cambio social, de limitación de los otros poderes (control constitucional), de control
de cumplimiento de las funciones de los otros poderes (el caso, sustentado en el principio de legalidad, o
atribución positiva de competencias, o facultades regladas, todas ellas, otorgadas incluso en resguardo del
propio Estado y la administración de sus recursos) y estas ‘metas’ son las garantizadoras de los derechos
fundamentales del ciudadano, que la Constitución Nacional, a partir de la reforma de 1994, ha incorporado
por vía de los Tratados Internacionales.-
Históricamente, el derecho procesal pretoriano ha logrado establecer mecanismos (medidas
autosatisfactivas, anticipativas, etc.) que se colocaron en la entrelinea de los valores y las normas con
inmanencia ontogenética que supieron priorizar su poder legítimo como herramienta de los derechos
fundamentales, en aquellos caso en que la prioridad es lo ‘material’ y no lo formal porque definitivamente,
está en juego “la vida del sistema democrático”. Así lo ha entendido el juzgador, Dr. Pedro Federico Hooft,
quien ha marcado una línea jurisprudencial comprometida con la finalidad de brindar un servicio de justicia
eficaz aplicando el principio ‘iura novit curia’ que permitió resolver una acción de amparo como medida
autosatisfactiva (vale decir: inaudita parte) a los fines de acordar tutela judicial en tiempo útil y prevenir
de tal modo un daño a la salud de la accionante”.” Encuadra la pretensión impetrada como autosatisfactiva
y la resuelve favorablemente en la primera providencia, disponiendo la protección del derecho
conculcado”.-
No se debe perder de vista que en el caso traído a estudio se encuentra en juego la integridad física
como derecho fundamental (ver “Camacho Acosta, Maximo c/ Grafo Graf S.R.L. y otros- Recurso de
Hecho”CSJN.).-
Invoco las siguientes disposiciones legales:
1. Artículos 14, 14 bis, ss y cc. de la Constitución Nacional;
2. Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre;
3. Declaración Universal de Derechos Humanos, Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales
y Culturales, Ley 24.241.
4. Convención sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad.
5. La citada en este escrito, como la doctrina y jurisprudencia que se señala y que el elevado criterio de
V.S. sabrá suplir.-
IX. LA MEDIDA AUTOSATISFACTIVA, Y LA TUTELA JUDICIAL EFECTIVA:
En el caso concreto, el derecho es palmario, evidente y ostensible”. “En síntesis: en esos casos el juez
debe dar prelación a la celeridad (expresión de la tutela efectiva en tiempo útil) por sobre la defensa en
juicio que seposterga para la posterior impugnación de lo resuelto, asegurando por esa vía la igualdad.-
En efecto, la Corte Suprema de Justicia de la Nación ha señalado en diferentes pronunciamientos que la
defensa en juicio y el debido proceso deben compatibilizarse con una rápida y eficaz decisión jurisdiccional
que haga verdad el postulado de afianzar la Justicia enunciado en el Preámbulo de la Constitución. Vale
decir, como sintetizara Arazi en el párrafo transcripto, que allí el juzgador debe dar prelación al valor
celeridad para evitar que se frustre el derecho que, por otra parte, debe resultar palmario, evidente”. “La
eficaz protección del derecho reclamado -multidimensional y de tendencia expansiva, como lo califica
Quiroga Lavié, hace imprescindible que los jueces cumplan con la tutela preventiva del daño que resulta
implícitamente del texto del art. 43 C.N.-
Prevenir el daño o su agravamiento constituye una de las funciones más elevadas del derecho, para
cuya concreción es menester contar con un procedimiento ágil, adaptable a la urgencia inherente al caso y
que culmine con una sentencia que ordene su inmediato cumplimiento. En la actualidad, dados los textos
legales que regulan la acción de amparo y que la jurisprudencia considera vigentes luego de la reforma
constitucional, dicha tutela preventiva sólo puede acordarse eficazmente a través de la denominada
medida autosatisfactiva ínsita en la potestad cautelar genérica.-
Finalmente la actitud del juez que denota autoridad, responsabilidad y, sobre todo, que cumple su labor
“con la conciencia vigilante del hombre frente a su propio destino” debe dar respuestas a soluciones
jurisdiccionales urgentes… aclaman respuestas definitivas que de no ser despachadas, inútil habrá sido
creer en un Estado de derecho”.-
X. PROCEDENCIA DE LA MEDIDA AUTOSATISFACTIVA:
La medida autosatisfactiva es una solución urgente, despachable in extremis, que procura aportar una
respuesta jurisdiccional adecuada a una situación que reclama una pronta y expedita intervención del
órgano judicial. Posee la característica de que su vigencia y mantenimiento no depende de la interposición
coetánea o ulterior de una pretensión principal. Su dictado está sujeto a los siguientes requisitos:
a) Concurrencia de una situación de urgencia;
La Corte Suprema de Justicia de la Nación ha admitido cautelas anticipativas, y ha sostenido la
procedencia de una interpretación amplia, que tenga en cuenta el carácter inviolable de la persona y de la
vida, que constituyen valores fundamentales con respecto a otros que poseerían simple carácter
instrumental (ver, entre otros, Fallos 323;3229). Por lo tanto, corresponde admitir las medidas
autosatisfactivas cuando se vinculan a las prestaciones médicas en supuestos de gravedad ante el
innegable peligro en la demora que pone en riesgo la vida de un trabajador, en un contexto en el cual no
es descartable el “fumus bonus iuris”, ante la relevancia del derecho a la vida y el cuestionamiento que se
ha llevado a cabo, desde la perspectiva de una suerte de discriminación encubierta que podría tornar
operativa la aplicación cabal de la Ley 23.592, en cuyo ámbito se puede llegar a concebir la reinstalación
misma. (Del Dictamen FG Nº 51.465 del 20/10/2010, al que adhiere la Sala).
CNAT Sala X Expte Nº 40.959/2010 Sent. Int. Nº 17.887 del 22/10/2010 “L., A.C. c/ PAMI Instituto
Nacional de Servicios Sociales para Jubilados y Pensionados s/acción de amparo (Incidente)”. (Stortini -
Corach).
b) Su despacho debe estar presidido por la existencia de una probabilidad y no de una simple
verosimilitud, de que efectivamente lo requerido es jurídicamente atendible;
El ordenamiento adjetivo permite las peticiones cautelares autónomas, incluso de tinte
autosatisfactivo, en particular, cuando está en tela de juicio el derecho a la salud y a la vida. (Del
Dictamen FG Nº 59.746 del 6/3/2014, al que adhiere la Sala).CNAT Sala VIII Expte Nº 61.242/2013 Sent.
Int. Nº 35.909 del 12/3/2014 “D.,S.A c/A. ART SA s/juicio sumarísimo” (Pesino – Catardo).
En el caso de autos conforme la documental acompañada se evidencia que no nos encontramos con
una simple verosimilitud del derecho sino de la existencia de un derecho cierto que requiere una pronta y
rápida respuesta por parte de la justicia, pues de lo contrario, de no hacer lugar a la acción entablada los
daños en la salud del trabajador se tornarían irreversibles máxime cuando el mismo ya se encuentra
incapacitado de por vida, como consecuencia de las secuelas incapacitantes que fueron relatadas en el
acápite referido a los hechos.
c) Exigibilidad de la contracautela sujeta al prudente arbitrio judicial, solicitando en este caso
que se fije CAUCIÓN JURATORIA, atento a mi situación y condición.- Si bien la contracautela también se
añade como requisito para las medidas autosatisfactivas, lo cierto es que en el ámbito del proceso laboral,
tiene vigencia plena la regla del artículo 61 de la ley 18.345 según el cual sólo es exigible en casos
especiales y a tal fin, el tribunal debe expresar en auto fundado las razones que lo impulsan a exigir tal
garantía. CNAT, Sala VIII, Expte. 914/2010, Sent. Int. Nº 31.918 del 25/3/2010 “Cordon Labrit, Clive
Gerardo c/Consolidar ART SA s/medida cautelar” (Vázquez – Catardo).
La medida autosatisfactiva da respuestas a problemas jurídicos no menores, sobre todo si tenemos en
cuenta que su principal socorrido es “lo urgente”.-Señor Juez, la “tutela inmediata, de mi derecho
ilegítimamente conculcado, es imprescindible, produciéndose en caso contrario su absoluta frustración”.-En
suma, lo que importa es que la medida resulta adecuada para lograr una protección equitativa y
balanceada de los derechos involucrados; la cautelar solicitada tiene cabida en la dinámica de nuestro
sistema procesal; se enmarca en la dirección que la Corte Suprema le ha impreso al proceso cautelar, y es
justa. Sólo falta que V.S. le otorgue efectividad.
JURISPRUDENCIA RELEVANTE:
PRECEDENTE FALLO DE CSJN : «CAMACHO ACOSTA V.GRAFI GRAFF Y OTROS» ED.176-64;
JA, 1998-I-465 de fecha 07-08-1997 se ordenó al empleador a pagar al obrero demandante una suma
de dinero destinada a la compra de un brazo ortopédico que había perdido en un accidente de trabajo.
«Corresponde dejar sin efecto la sentencia que, fundándose en que no podía incurrir en
prejuzgamiento, desestimó la medida cautelar innovativa solicitada en un proceso de indemnización
de daños y perjuicios mediante la cual se reclamó que se impusiera a los demandados el pago de una
prótesis en reemplazo del antebrazo izquierdo del actor que había sido amputado por una máquina de
propiedad de aquéllos». El recurrente ha puesto de manifiesto que la tardanza en la colocación de la
prótesis hasta el momento de la sentencia definitiva le provocará un perjuicio irreversible en la posibilidad
de recuperación física y psíquica de su parte, como también que la permanencia en su situación actual -
hasta el momento en que concluya el proceso- le causa un menoscabo evidente que le impide desarrollar
cualquier relación laboral, todo lo cual reclama una decisión jurisdiccional eficaz para modificar el estado
de hecho en que se encuentra», CSJN.-
XV.- PRESTA JURAMENTO. ACORDADA 1665/68: (SOLO PARA NACIÓN SE DEBE PRESTAR EL
JURAMENTO DE NO HABER INICIADO ACCIÓN ANTERIOR).
Declaro bajo juramento que la presente acción no ha sido iniciada con anterioridad.-
VI. PETITORIO:
Por lo hasta aquí expuesto a V.S. solicito:
1.- Me tenga por presentado, por parte y por constituido domicilio legal y electrónico.-
2.- Se ordene a la demandada ART S.A a reingresarse en forma inmediata al sistema de LRT.-
3.- Se tenga presente la reserva del Caso federal planteada en el pto. XV.-
PROVEER DE CONFORMIDAD,
Será Justicia
10. MODELO PARA SOLICITAR VISTA MÉDICA
EN LAS COMISIONES MEDICAS FRENTE A LAS DEMORAS EXCESIVAS EN FIJAR LAS AUDIENCIAS
MÉDICAS POR PARTE DE ESTOS ORGANISMOS. SE ACONSEJA INICIAR MEDIDAS
PRECAUTORIAS.
Señor Juez:
JUAN PEREZ (DNI Nº 12.000.300), por derecho propio, domiciliado en la calle Godoy 2040, de la
Localidad de Morón, Pcia. de Bs. As, constituyendo domicilio procesal en la calle French N° 1329, Morón,
Pcia. de Buenos Aires, conjuntamente con mi letrada patrocinante, DRA ELIZABETH CAMPOS, inscripto al
T° 8 F° 113 del C.A.L.M. domicilio electrónico en [email protected], CEL:15-
00001200, mail: [email protected] a V.E., respetuosamente me presento y digo:
I. OBJETO:
Que vengo por medio de la presente a interponer medida cautelar genérica conforme lo normado por el
artículo 232 del Código Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires, a los efectos que V.E.,
ORDENE a la SUPERINTENDENCIA DE RIESGOS DEL TRABAJO, específicamente a la Comisión Médica N°37,
Delegación Morón,, LA REALIZACIÓN DEL EXAMEN MÉDICO al SR. JUAN PEREZ, conforme lo normado por
las Leyes 26.773, 27.348 y Resolución S.R.T. 298/17, en virtud del Expediente SRT N° 252085/20, en
consecuencia del accidente laboral sufrido por esta parte “AMPUTACIÓN TRAUMÁTICA DE MANO
IZQUIERDA” en fecha 10 de Octubre de 2019, en virtud de los hechos que a continuación se exponen:
II. HECHOS:
Que, el día 10 de octubre del 2019 siendo aproximadamente las 01.30 am, me encontraba prestando
tareas de OPERARIO, en la fábrica de Calzado denominada AGENCIAS LPT S.R.L., sita en la calle Vélez Nº
2500 de la Localidad de Morón, Provincia de BS. AS. Así las cosas, en el momento que me dispongo a
limpiar una de las máquinas destinadas para INYECTORAS/PRENSAS DE CALZADO, la misma me ocasiona
de forma abrupta y totalmente violenta un corte en mi mano derecha produciéndome la inmediata
amputación de dicho miembro. Ante la desesperación y profundo dolor que me produjo el referido
siniestro, comencé a gritar fuertemente solicitando la ayuda de mi compañero de trabajo que se
encontraba en el mismo turno, es en dichas circunstancias, cuando el Sr. López Mario (compañero) me
hace un “torniquete” en el brazo para evitar que me desangrara, mientras hizo un llamado al Servicios de
emergencia SAME de Morón.
Que, al momento del arribo del personal del SAME al establecimiento, escuché que por problemas de
infraestructura del HOSPITAL EVITA DE MORÓN (quirófano inundados), debían trasladarme en código rojo
al HOSPITAL CIUDAD EVITA, todas estas indicaciones eran dadas desde la base de operaciones del SAME
MORÓN.
Que, luego de la intervención quirúrgica realizada hacia mi persona comencé a ser atendido por las
presentadoras de la ART de mi empleador, PREVENCIÓN, recibiendo atención interdisciplinaria provista de
psicólogos, psiquíatras, médicos clínicos y traumatólogos.
Que, de esta forma, y luego de que me otorgaran el alta definitiva en fecha 23/09/2020, me dispuse a
iniciar el trámite administrativo obligatorio para la Determinación de mi Incapacidad, conforme lo prescribe
Leyes 26.773, 27.348 y Resolución S.R.T. 298/17 y concordantes, ante la Superintendencia de Riesgos del
Trabajo, específicamente en la Comisión Médica, Delegación de MORÓN, N°37, bajo el Expediente SRT N°
25000/20, de fecha 02/11/2020.
Que, vale resaltar que pese a la Pandemia denominada COVID19, esta parte pudo realizar los chequeos
médicos correspondientes, obtener el alta e iniciar el expediente administrativo de Determinación de la
Incapacidad, atento el funcionamiento progresivo de la Superintendencia de Riegos del Trabajo,
específicamente la Comisión Médica de MORÓN.
Que, en razón del expediente administrativo iniciado, la asegurada PREVENCIÓN, ha enviado en fecha
09/11/2020, toda la documentación correspondiente al siniestro.
Que, desde el 09/11/2020, estoy a la espera que me fijen audiencia de examen médico conforme el
artículo 6 del Decreto 298/17, para lo cual, incansablemente he realizado presentaciones (las cuales se
encuentran en el expediente digital adjunto al presente), por donde solicité ser examinado, sin que obtener
respuesta alguna por parte de la comisión médica.
Que, así también, y dado el grado de incertidumbre, desesperación y necesidad en que me encuentro
inmerso, he concurrido en persona a la Comisión Médica correspondiente, para lo cual se negaron a
recibirme, con la excusa que no están recibiendo presentaciones en papel, como así tampoco reclamos, ni
quejas de forma personal, diciéndome que todo debida ser canalizado de manera digital y/ telefónica, lo
cual repito he realizado hasta el hartazgo.
Para mayor ilustración agrego captura de pantalla del cartel que se encuentra en la puerta de la
Comisión Médica de MORÓN:
III. COMPETENCIA:
Que V.E. es competente para conocer en la presente, en virtud del domicilio del trabajador, sito en la
calle Godoy 2040, de la Localidad de Morón, Pcia. de Bs. As y en caso de cerrarse la instancia
administrativa previa normada por la Ley 26.773 y concordantes, V.E, sería competente para entablar la
demanda.
IV. SOLICITA MEDIDA CAUTELAR A LOS EFECTOS DE LA REALIZACIÓN DEL EXAMEN MEDICO AL
TRABAJADOR
Que, en base a los hechos ut supra descriptos, y existiendo los presupuestos correspondientes para la
concesión de la medida, siendo:
I. VEROSIMILITUD EN EL DERECHO: Dicho presupuesto, se encuentra acreditado a partir del siniestro
laboral sufrido por esta parte, “AMPUTACIÓN TRAUMÁTICA DE LA MANO IZQUIERDA”, se desprende del
relato de los hechos del acápite II y de la documental acompañada a la presente.
II. PELIGRO EN LA DEMORA: Que, conforme he relatado en los hechos precedentemente, no he podido
en la actualidad, y atento el procedimiento administrativo obligatorio ante la Superintendencia de Riesgos
del Trabajo, siquiera ser revisado clínicamente para obtener una justa compensación indemnizatoria por los
daños padecidos y que lamentablemente sigo padeciendo.
Note V.E, que esta parte se encuentra solicitando que se cumpla con un procedimiento legal, previo y
obligatorio conforme lo prescriben las Leyes 26.773, 27.348 y Resolución S.R.T. 298/17, haciendo
hincapié, que tal procedimiento se encuentra paralizado, sin ningún tipo de respuesta hacia este
trabajador, vulnerándose mi derecho de defensa en juicio, acceso a la justicia, derecho alimentario y el
derecho a obtener una justa indemnización por los daños padecidos y actuales. Tengo actualmente 28 años
de edad, soy de dos niños y mi vida ha dado un giro inesperado a partir del accidente acaecido, y ni
siquiera he podido culminar un trámite administrativo para determinar mi incapacidad, obtener mi
indemnización y restablecerme laboralmente.
Me encuentro sumergido en una espera indeterminada, injusta y en un estado de indefensión
permanente, puesto que estoy impedido de obtener mi resarcimiento económico y por ende alimentario,
por la inacción de los organismos administrativos encomendados para dichos fines y/o en su caso poder
acceder al ámbito judicial.
En consecuencia de lo expuesto, solicito a V.E ordene a la Superintendencia de Riesgos del Trabajo,
Comisión Médica, Delegación MORÓN N° 37, la realización del examen médico de este trabajador.
III. PRESTA CAUCIÓN JURATORIA: Las normas establecen que debe darse la misma para garantizar los
posibles efectos de peticionar una medida sin razón o derecho.
Sin perjuicio de que este requisito no constituye un requisito especial del ordenamiento laboral para la
procedencia de las medidas cautelares, eventualmente y para cumplimentar este extremo, esta parte
ofrece desde ya la caución juratoria, la que solicito se considere dada con la suscripción del presente,
caución que resulta procedente atento la cuestión en debate (salud) y el carácter de quien la presta
(trabajador); lo cual amerita tener por cumplido este extremo legal, lo que así solicito.
Cualquier otra decisión sobre este punto equivaldría a denegarme el acceso a la justicia, lo que se
descarta por resultar contrario a las normas legales aplicables y al principio de gratuidad que debe reinar
en todo proceso laboral.
V. PRUEBA
A.- DOCUMENTAL: Se adjunta al presente expediente digital actualizado SRT N°: 25000/20.
B.-INFORMATIVA: Se libre oficio a la Comisión Médica de MORÓN N° 37, a los fines de que remita una
copia certificada del Expediente administrativo SRT N°: 25000/20.
VI. AUTORIZA
Se autoriza expresamente a los Dres. xxxx y xxxx a compulsar el expediente, en forma indistinta a
quienes también se los autoriza a la presentación y desglose de escritos y comprobantes, peritajes,
mandamientos, oficios y/o exhortos, testimonios, como asimismo al diligenciamiento de cédulas libradas
bajo el régimen de la ley 22.172, y demás documentos que fueran menester.
VII. ACOMPAÑA: (SI ES EN LA PROVINCIA DE BS. AS., EN CASO DE INICIARSE EN NACIÓN SE DEBE
ACOMPAÑAR EL BONO)...
Acompaño el Bono de Derecho Fijo conforme la ley 8480 y asimismo el comprobante del respectivo ius
previsional de la Caja de Abogados de la Provincia de Buenos Aires.
VIII. PETITORIO:
a) Me tenga por presentado, parte y por constituido el domicilio legal y electrónico denunciado.
b) Se haga lugar a la medida cautelar solicitada en el acápite IV.
c) Se agregue la prueba documental ofrecida y se produzca la solicitada.
d) Se tengan presentes las autorizaciones conferidas en el acápite VI.
FUENTE BIBLIOGRÁFICA:
FUNDACIÓN SUR ARGENTINA. Derechos Humanos, Políticas Públicas y Justicia para el Sur
http://surargentina.org.ar/materialinteres/material/04_ley26061/09_medida_autosatisfactiva_derecho_ed
ucacion.pdf.