Si Bien Es Cierto El Proceso Ordinario Laboral en Este Caso Tiene

Los prestadores de servicios del régimen común de la actividad laboral privada no pueden
impugnar resoluciones que afecten sus derechos de trabajador a través de proceso contencioso
administrativo. Más aun, si lo que se pide es la reposición por vulneración a derechos
fundamentales, como el debido procedimiento, la defensa o el principio de inocencia.
EXPEDIENTE N° 39422 – 2022

ESPECIALISTA: JULY HALBANINE MEGO DIAZ
CUADERNO: PRINCIPAL
ESCRITO N° CORRELATIVO
SUMILLA: APELACIÓN DE RESOLUCIÓN N°
CUATRO INTERLOCUTORIA.
SEÑOR JUEZ DEL DÉCIMO JUZGADO ESPECIALIZADO LABORAL DE TRUJILLO:
ENRIQUE SALAZAR CONCEPCIÓN, abogado

defensor de RODRIGUEZ CABANILLAS
CARMEN JULY, en los seguidos contra
MINISTERIO PÚBLICO sobre REPOSICIÓN Y
OTROS, a usted con el debido respeto digo:
I. PETITORIO:
Por encontrarme dentro del plazo de ley, recurro a su despacho a fin de solicitar
que eleve los actuados al superior jerárquico, quien con criterio expertis ordenará
REVOCAR LA RESOLUCIÓN N° CUATRO, dictada en audiencia el 27 de marzo
de 2023, en el sentido que resuelve: Declarar FUNDADA la excepción de
incompetencia por razón de la materia; y en consecuencia declarar
IMPROCEDENTE la demanda; esto en base a los fundamentos de hecho y de
derecho que se exponen:
II. FUNDAMENTOS DE HECHO:

RESPECTO A LA INCOMPETENCIA POR LA MATERIA
1. El a quo ha incurrido en un error de hecho y derecho al manifestar del minuto
43:00 al minuto 44:11, que:
“en este proceso lo que está pidiendo la demandante es la reposición,
si bien es cierto el proceso ordinario laboral en este caso tiene
1
competencia sobre la reposición, la solicitud de excepción de
incompetencia por la materia está válidamente interpuesta…aquí la
demandante debería de haber interpuesto la nulidad de esa
resolución administrativa que confirma su sanción y debería
haberse interpuesto ante los juzgados contenciosos
administrativos que ven nulidad o impugnación de resoluciones
administrativas, en ese sentido se va a declarar fundada la excepción
de incompetencia por la materia y se declara a su vez improcedente la
demanda, por considerar que en este proceso laboral la vía idónea no
es la correcta, con lo cual va a concluir el presente proceso”
Esto es un error puesto que la recurrente solicita en el presente proceso la
reposición a su puesto de trabajo, tomando como base la confirmatoria de la
sanción de destitución, de fecha 05 de agosto de 2022.
2. Al respecto debemos precisar señor presidente que la demandante es una
trabajadora del régimen laboral N° 728, no se trata de una trabajadora sujeta al
régimen 276. Este dato es importante, puesto que, los prestadores de
servicios del régimen común de la actividad laboral privada no pueden
impugnar resoluciones que afecten sus derechos de trabajador a través
de proceso contencioso administrativo. Más aun, si lo que se pide es la
reposición por vulneración a derechos fundamentales, como el debido
procedimiento, la defensa o el principio de inocencia .
3. Lo antes señalado, en concordancia con lo establecido en el II Pleno
Jurisdiccional Supremo del año 2014 establece que el trabajador sujeto a
régimen común de la actividad privada, no se encuentra obligado a agotar la
vía administrativa ni tramitar su pretensión vía proceso Contencioso
administrativo.
De este modo, se puede evidenciar que en ningún momento se le prohíbe al

trabajador tener la opción de cuestionar la resolución de gerencia
general, en un intento de que se pueda resolver a mejor la decisión lesiva de
sus derechos fundamentales; y que en caso de hacerlo, esto implica que
pierda su derecho de interponer demanda en vía de proceso ordinario laboral.
2
Es decir, la juzgadora interpreta restrictivamente sin que exista regla prohibitiva
expresa (lo cual no solo en grave en tanto daña al proceso, sino que además
es flagrantemente inconstitucional). Más aún, si tomamos en cuenta que,
esta es la vía idónea para discutir sobre la extinción de la prestación
personal de servicios de los trabajadores sujetos al régimen laboral 728,
de conformidad con lo establecido en el apartado a) del inc. 1 del art.2 de la
Nueva Ley Procesal del Trabajo. (Regla que sí es expresa y nos faculta la
imposición de la acción en este juzgado).
4. Señor Presidente, la situación de los demás servidores públicos es
diferente a lo antes expuesto, ya que ellos se sujetan al régimen laboral
general aplicable a la administración pública (Decreto Legislativo 276), por lo
que la impugnación de cualquier sanción disciplinaria que se les imponga
deberá tramitarse, en principio, en la vía administrativa y, posteriormente,
en la vía del proceso contencioso administrativo, conforme al artículo 125
del Reglamento del Decreto Legislativo 276, aprobado por Decreto Supremo
005-90-PCM. Es decir, existe una regla específica que obliga dicho sendero
procesal; sin embargo, no es el caso de la recurrente, la cual está sujeta al
régimen 728.
RESPECTO A LA REMISIÓN DE PROCESO AL ÓRGANO COMPETENTE

5. Sin perjuicio de lo antes expuesto, aún considerando que nuestro proceso
debe ser evaluado vía proceso ordinario no podemos dejar de lado que -en el
caso absolutamente negado que nuestra apelación respecto al punto anterior
no sea amparada- el a quo ha incurrido en error de derecho al omitir
pronunciarse en audiencia sobre la remisión del expediente al órgano
competente, trasgrediendo de este modo lo dispuesto en el inc. 1, Art. 36 del
Código Procesal Civil y vulnerando el derecho a la tutela jurisdiccional efectiva
del demandante.
6. Señor presidente, durante la audiencia la jueza manifiesta -y citamos literal- lo
siguiente: “Declarar fundada la excepción por incompetencia en la materia y se
ordena remi…eh no… se declara también a la vez improcedente la demanda
por considerar que este proceso laboral la vía idónea no es la correcta”
(minutos 43:48 a 44:09). Es decir, parecería que quisiera ordenar su
remisión, pero no terminó de establecerla.
7. Al respecto, resulta imprescindible citar el artículo un supra, y que es el a quo
habría vulnerado, incurriendo de este modo en un error de derecho:
“Artículo 36.- Efectos de la incompetencia
Sin perjuicio de lo señalado en el artículo 35 el Juez al declarar su
incompetencia lo hace en resolución debidamente motivada y
3
dispone la inmediata remisión del expediente al órgano
jurisdiccional que considere competente.
Si en los casos indicados en el artículo 35 el Juez a quien se remite el
proceso se declara incompetente, se observan las siguientes reglas:
1. Tratándose de un conflicto por la materia, se remite el proceso
al órgano jurisdiccional superior de la especialidad. Si los órganos
jurisdiccionales en conflicto pertenecen a distintos distritos judiciales,
se remite a la sala correspondiente de la Corte Suprema.
(…)”
Es imprescindible que ante la declaración de incompetencia -aún a través de
una excepción- el juez, de oficio, ordene la remisión del proceso al órgano
jurisdiccional competente para conocer el caso, con la finalidad de no lesionar
el derecho del recurrente, quien ha ejercido la acción. Sin embargo, en el
presente caso, la jueza omitió disponer la remisión respectiva durante la
audiencia de fecha 27 de marzo de 2023 (o simplemente no logró decirlo
por completo).
8. Por lo tanto, pido a su despacho se sirva a REVOCAR LA RESOLUCIÓN N°
CUATRO dictada en audiencia de fecha 27 de marzo de 2023, y, en
consecuencia, resuelva DECLARAR INFUNDADO LA EXCEPCIÓN POR
INCOMPETENCIA EN LA MATERIA; Y/O en su defecto que MODIFIQUE la
resolución en el sentido antes expuesto.
III. NATURALEZA DEL AGRAVIO:

- JURIDICO. – La resolución impugnada contraviene el principio razonabilidad, y
debida motivación de las resoluciones; y
- MORAL. – En cuanto el justiciable acude al Órgano Jurisdiccional en busca de
obtener justicia de manera pronta y efectiva y lo que obtiene es una decisión
contenida en una resolución que no se sustenta en la interpretación correcta de
la ley y que es esquiva al desarrollo, modernidad y al esfuerzo que hacemos
todos quienes conformamos el sistema de justicia.
IV. FUNDAMENTOS DE DERECHO:

- Constitución Política del Perú, en cuanto regula las categorías del debido
proceso y la tutela jurisdiccional efectiva.
- Código Civil, en cuanto regula el acto jurídico y la manifestación de voluntad
expresa.
- Código Procesal Civil, según el cual es deber de los jueces fundamentar las
sentencias respetando el principio de congruencia.
POR LO EXPUESTO:
Solicito a usted sirva a elevar los actuados al superior jerárquico.
4
Trujillo, marzo del 2023

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II. FUNDAMENTOS DE HECHO:

De este modo, se puede evidenciar que en ningún momento se le prohíbe al

RESPECTO A LA REMISIÓN DE PROCESO AL ÓRGANO COMPETENTE

III. NATURALEZA DEL AGRAVIO:

IV. FUNDAMENTOS DE DERECHO:

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