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Módulo 7
Régimen cambiario en las
operaciones de competencia
de la DIAN: Control y
vigilancia en materia
cambiaria

PRESENTACIÓN DEL MÓDULO

El presente módulo desarrolla de forma general el régimen cambiario, así como el
procedimiento y las sanciones aplicables en el marco de la competencia cambiaria de la
Dirección de Impuestos y Aduanas Nacionales. Los temas que se abordarán son los
siguientes:
• Tema 1. Marco regulatorio del régimen cambiario - mercado cambiario: se
abordarán los presupuestos principales de la obligación sustancial cambiaria, el
marco legal regulatorio, sus efectos y el alcance en el ordenamiento jurídico
colombiano y en la balanza de pagos internacionales. Esto a partir de la
diferenciación de las divisas provenientes de operaciones de obligatoria
canalización y las divisas provenientes de operaciones del mercado no regulado o
libre.
• Tema 2. Obligaciones ante la DIAN por parte de los titulares de cuentas de
compensación, los intermediarios del mercado cambiario (IMC) y los
profesionales de compra y venta de divisas: se analizarán los mecanismos
autorizados para la canalización de divisas, las obligaciones que surgen para los
intermediarios del mercado cambiario y los titulares de cuentas de compensación,
así como para los profesionales que desarrollan la actividad de compra y venta de
divisas. Se resaltará la existencia de obligaciones comunes como la conservación
documental y la presentación de la información exógena cambiaria, siendo esta
una herramienta indispensable para la fiscalización y determinación de la realidad
de las operaciones.
• Tema 3. Procedimiento administrativo cambiario de competencia de la DIAN:
una vez comprendidos los presupuestos sustanciales básicos que caracterizan al
régimen, se desarrollará el proceso administrativo sancionatorio cambiario de
competencia de la DIAN, regulado en el Decreto Ley 2245 de 2011, en el que
también se establecen las facultades fiscalizadoras de los auditores.
• Tema 4. Recaudo de la prueba: se profundizará en los medios de prueba
autorizados, las etapas procesales, los elementos indispensables para la debida
tipificación de las sanciones y la prevalencia de las garantías constitucionales y
legales.
• Tema 5. Marco sancionatorio de competencia de la DIAN en operaciones
cambiarias.

Todo lo anterior se estudiará con la finalidad de otorgar las herramientas necesarias para
comprender la naturaleza del régimen cambiario y las facultades de inspección, vigilancia
y control que desempeña la Dirección de Impuestos y Aduanas Nacionales frente a las
operaciones cambiarias de su competencia.

OBJETIVO DEL MÓDULO

• Analizar la regulación cambiaria en el país y su incidencia en la balanza de pagos

internacionales frente a las operaciones de comercio exterior a partir de la
identificación de las competencias de la Dirección de Impuestos y Aduanas
Nacionales como autoridad de control y de la Junta Directiva del Banco de la
República como autoridad cambiaria, monetaria y crediticia en el país. Esto se
realizará desde un enfoque didáctico para la correcta determinación,
implementación y tipificación de las infracciones cambiarias.
• Conocer el marco normativo y las competencias que determinan los objetivos
perseguidos por el régimen cambiario, así como la composición de las operaciones
realizadas a través del mercado de cambios internacionales a partir de los
antecedentes y la evolución del régimen frente a la balanza de pagos
internacionales.
• Identificar la regulación vigente, la naturaleza y las obligaciones propias de las
operaciones de comercio exterior a fin de determinar la correcta canalización de
las divisas a través de los mecanismos autorizados.
• Desarrollar habilidades necesarias para garantizar el debido proceso
administrativo cambiario, decretando y practicando las pruebas que resulten
pertinentes, conducentes y necesarias para la correcta determinación y tipificación
de las sanciones.
• Identificar los hechos constitutivos de infracción cambiaria y las multas aplicables
por la Dirección de Impuestos y Aduanas Nacionales frente al incumplimiento del
régimen cambiario.

DIAGRAMA DE TEMAS

Tema 1. Marco regulatorio

del régimen cambiario –
mercado cambiario.

Tema 2. Obligaciones ante

la DIAN por parte de los
Tema 5. Marco titulares de cuentas de
sancionatorio de compensación, los
competencia de la DIAN en intermediarios del mercado
operaciones cambiarias. cambiario (IMC) y los
profesionales de compra y
venta de divisas.

Tema 4. Régimen
probatorio aplicado al Tema 3. Procedimiento
control y la vigilancia de las administrativo cambiario de
operaciones de cambio de competencia de la DIAN.
competencia de la DIAN.

Unidad de Aprendizaje 1

Marco regulatorio del régimen cambiario - mercado
cambiario

Síntesis

En la presente unidad se abordará el marco regulatorio y los aspectos generales del

régimen cambiario teniendo en cuenta que, en la medida en que las operaciones de
cambio y las operaciones que comprenden la compra y venta o canalización de divisas es
una actividad regulada, reglamentada y controlada por las autoridades, resulta necesario
comprender el alcance, el ámbito de aplicación y el régimen sancionatorio específico con
el fin de asegurar el correcto cumplimiento de las obligaciones estipuladas en el régimen
cambiario. Adicionalmente, unido al hecho de que se trata de una actividad regulada,
reglamentada y controlada, la DIAN tiene una competencia específica y residual en
materia cambiaria.
En este orden de ideas, le corresponde a la DIAN ejercer control sobre las operaciones
que sean obligatoriamente canalizables a través del mercado cambiario, como son las
importaciones, las exportaciones y su financiación; el control de los gastos asociados, la
facturación y la subfacturación de las operaciones de comercio exterior, y las cuentas de
compensación y las canalizaciones que se realicen voluntariamente a través del mercado
cambiario, como puede suceder con los servicios. La DIAN también tiene la competencia
de controlar las operaciones de compra y venta de divisas de manera profesional, ingreso
y salida de efectivos del país, entre otras.
Con esto, a través de la presente unidad se abordará el marco regulatorio del régimen
cambiario y sus generalidades para finamente determinar la competencia de la DIAN
frente a la inspección, vigilancia y control del régimen cambiario, el marco legal aplicable
y su correcta interpretación.

Profundización

1. Fundamentos constitucionales y legales del régimen cambiario

colombiano

En Colombia, la evolución del régimen cambiario ha oscilado entre el libre cambismo

(libre disposición y movimiento de divisas), su control total (se limitan y controlan todas

las operaciones internacionales a través del mercado cambiario) y las combinaciones

intermedias. Es por esta razón que el régimen cambiario ha sufrido importantes
modificaciones a lo largo de la historia, principalmente en lo relacionado con la
autorización del movimiento libre de divisas y su injerencia en la balanza de pagos
internacionales, la graduación y las dosificaciones de las sanciones cambiarias.
De esta forma, un momento transcendental en la regulación cambiaria se generó con la
concentración y el desarrollo del marco jurídico cambiario en el año 1991, toda vez que el
17 de enero fue expedida la Ley 9 de 1991, «Por la cual se dictan normas generales a las
que deberá sujetarse el Gobierno Nacional para regular los cambios internacionales y se
adoptan medidas complementarias». Así se consideró la ley marco de cambios
internacionales, que establece los lineamientos generales del régimen y destaca los
objetivos, propósitos, conceptos y operaciones cambiarias, que principalmente recaen
sobre las operaciones que involucran movimiento de divisas, exceptuando algunas que
serán objeto de revisión más adelante.
Con la expedición de la Constitución Política de 1991 se estableció la existencia de otros
órganos autónomos e independientes para el cumplimiento de las funciones del Estado.
En particular, los artículos 371 a 373 de la Constitución Política de Colombia disponen
que el Banco de la Republica ejercerá, entre otras, las funciones de Banca Central, y que le
corresponde a la junta directiva del Banco de la República ser la autoridad monetaria,
cambiaria y crediticia, de acuerdo con las funciones que le asigne la ley (art. 150, núm. 19,
lit. b), en coordinación con la política económica general del país.
El Congreso, por su parte, tiene la función de dictar las normas por las que debe ceñirse el
Banco de la República tanto en la organización como ejecución de sus funciones según la
Ley 31 de 1992 o ley marco del Banco de la República. Adicionalmente, a través de esta
ley se precisó que, frente a la ley marco de cambios internacionales, «las alusiones y
referencias al Gobierno Nacional deben entenderse hechas a la Junta Directiva del Banco
de la República», ya que, al momento de su expedición, la competencia de regular el
régimen cambiario se encontraba suscrita al Gobierno nacional.
En ejercicio de las funciones atribuidas por la Constitución Política de Colombia al Banco
de la República, la regulación cambiaria se expide a través de resoluciones externas y se
reglamenta a través de circulares reglamentarias. Así, a partir del 25 de mayo de 2018, la
resolución vigente es la Resolución Externa n.° 1 de la Junta Directiva del Banco de la
República, mientras que la circular reglamentaria es la DCIN-83, expedida por el
Departamento de Cambios Internacionales de la misma entidad. Esta circular se
encuentra dividida en doce (12) capítulos y regula cada una de las operaciones

consideradas de obligatoria canalización, así como los mecanismos autorizados de

canalización de divisas.
Frente al control y vigilancia de las operaciones cambiarias, a través del Decreto 1092 de
1996, modificado por el Decreto 1074 de 1999, se consagró el régimen sancionatorio y
de procedimiento administrativo cambiario de las operaciones vigiladas y controladas
por la Dirección de Impuestos y Aduanas Nacionales. Posteriormente, este fue modificado
por el Decreto Ley 2245 de 2011, actual régimen sancionatorio y procedimental
cambiario.

2. Conceptos básicos del régimen cambiario colombiano

Una vez identificado el marco constitucional y legal del régimen cambiario, es preciso
revisar los conceptos básicos del régimen cambiario, así como su propósito y alcance, con
miras a establecer la competencia de inspección, vigilancia y control de dicho régimen a
cargo de la DIAN.
El artículo 2 de la ley marco de cambios internacionales dispone expresamente que «el
régimen cambiario tiene por objeto promover el desarrollo económico, social y el
equilibrio cambiario». Por ello, el Banco de la República, dentro de su competencia, debe
preservar la estabilidad de los precios y defender la moneda legal colombiana y su poder
adquisitivo para así garantizar el orden público económico del país, con lo cual las
disposiciones cambiarias poseen un evidente carácter de «orden público económico»
(Beltrán, 2013, p. 65). Esto significa que son normas de interés general que persiguen, en
este caso, la estabilidad económica del país mediante la defensa del principio de no
dolarización que inspira la economía colombiana.
Frente a los principios aplicables al régimen cambiario, como lo señala Chamorro
(2020), no existe norma expresa que los disponga. Sin embargo, se evidencia un
importante desarrollo doctrinal que surge a partir de la necesidad de parametrizar las
obligaciones formales y sustanciales que contraen los operadores cambiarios. De esta
forma, entre los principios se encuentran:
• Veracidad.
• Coincidencia.
• Canalización y justificación de diferencias.
• Conservación documental.

• Extinción autorizada de las obligaciones sujetas a canalización a través del

mercado cambiario, cuyo incumplimiento da lugar a las infracciones cambiarias
previstas en la regulación vigente.
Frente al principio de veracidad, está dirigido a todas las operaciones que se canalicen
por el mercado cambiario, las cuales no pueden ser reportadas por sumas superiores o
inferiores a las efectivamente recibidas, ni efectuarse giros por montos diferentes a las
obligaciones con el exterior. En otras palabras, las operaciones se deben reportar con
veracidad. Ahora bien, excepcionalmente y siempre que estas diferencias se presenten
por causas justificadas, serán aceptados por el régimen cambiario los pagos por montos
superiores o inferiores, según el artículo 43 de la Resolución Externa 1 de 2018.
De esta forma, a partir del principio de veracidad encontramos desagregados los
principios de canalización, justificación de diferencias y conservación documental.
Este último está dispuesto en el artículo 90 de la Resolución Externa 1 de 2018, aplicable
a todas las operaciones de cambio que realicen los residentes, siendo obligatorio
conservar los documentos soporte de las operaciones de cambio por un periodo igual al
de la prescripción de la acción sancionatoria cambiaria (5 años).
El principio de coincidencia solo resulta aplicable en las operaciones de comercio
exterior de bienes, es decir, importaciones y exportaciones. Este principio busca que, salvo
las excepciones legales, los residentes paguen sus importaciones de bienes o reintegren
exportaciones de bienes realizadas por ellos mismos, y que estas no se realicen a nombre
y por cuenta de un tercero. Lo anterior se encuentra desarrollado en los artículos 69 y 74
de la Resolución Externa 1 de 2018 de la JDBR, y en los capítulos 3 y 4 de la Circular
DCIN-83 de 2018 de la JDBR, y no puede confundirse con la autorización de pagos
indirectos en el exterior. El capítulo 3 de la DCIN-83 explica lo siguiente:
Las divisas para el pago de la importación deberán ser canalizadas por quien efectuó la
importación de bienes, y el pago deberá ser efectuado directamente al acreedor, su
cesionario o a centros o personas que adelanten en el exterior la gestión de recaudo y/o
pago internacional, se trate de residentes o no residentes. Los residentes no podrán
canalizar pagos de importaciones que hayan sido realizadas por otros.
Por su parte, el capítulo 4 de la DCIN-83 dice:
Las divisas deberán ser canalizadas a través del mercado cambiario por quien efectuó la
exportación de bienes, y éstas podrán provenir del deudor, su cesionario o de centros o
personas que adelanten en el exterior la gestión de recaudo y/o pago internacional, se trate
de residentes o no residentes. Los residentes no podrán canalizar pagos de exportaciones
de bienes que hayan sido realizadas por otros.

Para finalizar, el principio de extinción autorizada de las obligaciones sujetas a

canalización a través del mercado cambiario este principio resulta sumamente
importante en el marco del régimen sancionatorio cambiario. Lo anterior atendiendo que,
fuera del cumplimiento de las obligaciones a través del pago mediante su debida
canalización (bien sea pago a través de intermediarios del mercado cambiario o a través
el de las cuentas de compensación) y la dación de pago, no existe otro método autorizado
para extinguir operaciones de obligatoria canalización.

3. Operaciones de cambio, operaciones de obligatoria canalización

y operaciones del mercado libre

Resulta importante esta diferenciación, ya que no todas las operaciones de cambio, es

decir, que implican movimiento de divisas e impulsan la economía, son consideradas por
el régimen cambiario como operaciones de obligatoria canalización. En este sentido, en
la Ley 9 de 1991 y el artículo 2.17.1.1 del Decreto Único Reglamentario las
operaciones de cambio son las siguientes:

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Figura 1
Operaciones de cambio (artículo 2.17.1.1 DUR)

1. Importaciones y exportaciones de bienes y servicios.

2. Inversiones de capitales del exterior en el país.

3. Inversiones colombianas en el exterior.

4. Operaciones de endeudamiento externo celebradas por residentes en el país.

5. Todas aquellas que impliquen o puedan implicar pagos o transferencias de moneda

extranjera entre residentes y no residentes en el país.

6. Todas las operaciones que efectúen residentes en el país con residentes en el

exterior que impliquen la utilización de divisas, tales como depósitos y demás
operaciones de carácter financiero en moneda extranjera.

7. Las entradas o salidas del país de moneda legal colombiana y de títulos

representativos de la misma, y la compra en el exterior de moneda extranjera con
moneda legal colombiana o títulos representativos de la misma.

8. Las operaciones en divisas o títulos representativos de las mismas que realicen el

Banco de la República, los intermediarios del mercado cambiario y los demás agentes
autorizados, con otros residentes en el país.

Fuente: propia.

De acuerdo con el artículo 41 de la Resolución Externa 1 de 2018, las operaciones de

obligatoria canalización son aquellas que necesariamente deben ser transferidas o
negociadas por medio de los intermediarios del mercado cambiario, entendiendo por
tales los definidos en la Resolución Externa 1 de 2018 así:
Artículo 7. Intermediarios autorizados. Son intermediarios del mercado cambiario los
establecimientos bancarios, las corporaciones financieras, las compañías de

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financiamiento, la Financiera de Desarrollo Nacional, el Banco de Comercio Exterior de

Colombia S.A. -BANCOLDEX-, las cooperativas financieras, las sociedades comisionistas de
bolsa de valores, las sociedades de intermediación cambiaria y de servicios financieros
especiales (SICSFE) y las sociedades especializadas en depósitos y pagos electrónicos
(SEDPE). o a través de las cuentas de compensación y son las siguientes.

Figura 2
Operaciones de obligatoria canalización y su regulación vigente

Operación de obligatoria
Regulación vigente
canalización

- Importación: Resolución Externa 1 de 2018, art. 69;

1. Importación y exportación de bienes. Circular Reglamentaria DECIN-83, capítulo 3.
- Exportación: Resolución Externa 1 de 2018, art. 74;
Circular Reglamentaria DECIN-83, capítulo 4.

2.Operaciones de endeudamiento
celebradas por residentes, así como los
costos asociados a la operación. - Resolución Externa 1 de 2018, art. 44.
- Circular Reglamentaria DECIN-83, capítulo 5.

3.Inversión de capital del exterior en el país

y de capital colombiano en el exterior, y
sus utilidades. - Resolución Externa 1 de 2018, arts. 54 y 58. .
-Circular Reglamentaria DECIN-83, capítulo 7.

4.Inversiones financieras en títulos

emitidos y en activos radicados en el
exterior, así como los rendimientos
-Resolución Externa 1 de 2018, art. 60.
asociados. -Circular Reglamentaria DECIN-83, capítulo 7.

5.Avales y garantías en moneda extranjera.

- Resolución Externa 1 de 2018, arts. 52 y 53.
-Circular Reglamentaria DECIN-83, capítulo 6.

6.Operaciones derivados
- Resolución Externa 1 de 2018, art. 64.

Fuente: propia.

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En contraposición a las operaciones de obligatoria canalización, existe el denominado

mercado libre, donde se ubican todas las operaciones cambiarias que no hacen parte de
la enumeración anterior. Estas no deben ser canalizadas de forma obligatoria a través de
intermediarios del mercado cambiario ni a través de cuentas de compensación. Sin
embargo, de manera voluntaria pueden ser canalizadas a través del mercado cambiario.
De esta forma, la Junta Directiva del Banco de la República, dentro de sus facultades
cambiarias y a través de la Resolución Externa 1 de 2018, dispuso la definición del
mercado cambiario, señalándolo como aquel constituido por la totalidad de las divisas
que deben canalizarse obligatoriamente por conducto de los intermediarios autorizados
para el efecto o a través de los mecanismos de compensación previstos en la misma
resolución. Pero también forman parte del mercado cambiario las divisas que, no
obstante estar exentas de esa obligación, se canalicen voluntariamente. De ahí la
importancia de diferenciar estas operaciones.

4. Competencia de inspección, vigilancia y control del régimen

cambiario

Como lo señaló Lugari (1998, citado en Chamorro, 2020), hasta 1993 la potestad
sancionadora para las infracciones cambiarias siempre estuvo concentrada en un ente
administrativo único, específicamente en la Superintendencia de Control de Cambios,
encargado tanto de la etapa investigativa como de la función de juzgar. Sin embargo, con
la expedición del Decreto 2116 de 1992 del Ministerio de Hacienda, bajo las facultades
especiales conferidas por la Ley 9 de 1991, dicha Superintendencia fue suprimida. En
consecuencia, las funciones ya mencionadas fueron asignadas a la Unidad Administrativa
Especial de la Dirección de Impuestos y Aduanas Nacionales, la Superintendencia
Financiera y la Superintendencia de Sociedades.

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Figura 3
Entidades que ejercen control a las operaciones de cambio

Fuente: propia.

Sobre la Superintendencia Bancaria (hoy Financiera), resulta preciso señalar que, a partir
de la Resolución Externa n.° 11 de 2009 expedida por la Junta Directiva del Banco de la
República, y con ocasión del Decreto 4601 de 2009, las casas de cambio pasaron a
denominarse Sociedades de Intermediación Cambiaria y de Servicios Financieros
Especiales, diferenciándose así de los profesionales de compra y venta de divisas.
Actualmente, las Sociedades de Intermediación Cambiaria y de Servicios Financieros
Especiales se entienden como intermediarios del mercado cambiario, por lo cual tienen
la competencia de hacer transferencias y remesas a favor de terceros y están vigilados por
esta superintendencia. Estos pueden ser personas naturales o jurídicas que ejercen la
actividad profesional de compra y venta de divisas en efectivo y cheques de viajero bajo
el control y vigilancia de la DIAN, y entre sus actividades prohibidas se encuentran las
transferencias y remesas a favor de terceros.
Como se puede evidenciar, el control y vigilancia de las inversiones internacionales
(inversión extranjera en Colombia e inversión colombiana en el exterior), así como el
endeudamiento externo de sociedades está a cargo de la Superintendencia de
Sociedades. Por su parte, la Dirección de Impuestos y Aduanas Nacionales ejerce el
control, la vigilancia y las operaciones asociadas a las operaciones de importación y
exportación. Adicionalmente, el Decreto 1265 de 1999, reiterado en el numeral 5 del
artículo 3 del Decreto 4048 de 2008, modificado por el artículo 31 del Decreto 1742 de
2020, señala que las facultades de control y vigilancia de las operaciones cambiarias que

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no hayan sido otorgadas a otras entidades serán asignadas específicamente a la DIAN,

otorgándole así la competencia residual sobre el control y vigilancia del régimen
cambiario.
Por lo anterior, las importaciones y exportaciones de servicios son competencia de la
DIAN, ámbito relacionado con los movimientos de divisas que genera la ejecución de los
contratos y demás actos jurídicos celebrados entre residentes y no residentes en el país
por concepto de uso de marcas, utilización de patentes, pago de regalías por usufructo
de derechos de explotación de intangibles, remuneración de servicios técnicos y
asistencia técnica, entre otros (cf. Decreto 4048 de 2008, artículo 3, numeral 4). Estas
actividades, al tratarse de operaciones de servicios, no se consideran de obligatoria
canalización. Sin embargo, canalizar de forma voluntaria las divisas provenientes de estas
operaciones hace parte del mercado cambiario y, por ello, se encuentran sometidas a la
vigilancia y control por parte de la DIAN. Además, la DIAN vigila, entre otras, las
operaciones de:
Figura 4
Otras operaciones vigiladas por la DIAN

Pagos de operaciones internas con divisas (Resolución Externa 1, artículos 37 y 93).

Compra, venta y/o la transferencia de divisas de manera no autorizada (Resolución Externa 1, artículo 84).

Operaciones de compra y venta de divisas de forma profesional (Resolución Externa 1, artículo 84;
Resolución 00061 de 2017).

Ingreso y salida del país de divisas y moneda legal colombiana en efectivo y en títulos representativos de
dinero en aeropuertos y demás sitios de arribo o salida de viajeros internacionales (Resolución 00063 de
2016).
Manejo de las cuentas de compensación abiertas en entidades bancarias en el exterior y registradas ante
el Banco de la República (Resolución externa 1, artículos 36 y 37; Circular Reglamentaria DCIN-83 de 2018,
capítulo 8).

Inversiones de capital colombiano en títulos emitidos y en activos radicados en el exterior (Resolución

Externa 1, artículo 60; Circular Reglamentaria DCIN-83 de 2018, capítulo 7, artículo 7.4).

Transferencias de divisas sin contraprestación.

Operaciones de derivados (Resolución Externa 1, artículo 61 y 62).

Fuente: propia.

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De este modo, la competencia residual de la DIAN es muy representativa, pues, aunque

no todas las citadas operaciones son obligatoriamente canalizables, todas pueden
incumplir el régimen cambiario y, por ende, deberán ser vigiladas y controladas por la
entidad.

5. Descripción general de los fundamentos regulatorios del régimen

cambiario colombiano de competencia de la DIAN en importación
y exportación de bienes y servicios

5.1. Importación y exportación de bienes

De conformidad con lo señalado en los acápites anteriores, la DIAN tiene competencia

para dirigir, administrar, controlar y vigilar a nivel nacional el cumplimiento de las
obligaciones cambiarias surgidas de las operaciones de importación y exportación de
bienes. De igual forma, esta entidad cuenta con la función de controlar y vigilar
aduaneramente los casos de subfacturación y sobrefacturación de estas operaciones de
comercio exterior, así como el controlar y vigilar las operaciones cambiarias, en el
entendido que podrían generarse casos de desconocimiento en la aplicación del régimen
cambiario frente a la canalización de divisas por el pago de estas operaciones.
Ahora bien, las operaciones de importación y exportación son consideradas de
obligatoria canalización a través del mercado cambiario. De acuerdo con lo dispuesto
en la Resolución Externa 1 de 2018, los pagos por el valor de sus importaciones o los
reintegros por el valor de sus exportaciones deben ser canalizadas a través de los
intermediarios del mercado cambiario autorizados (en adelante IMC), presentando la
declaración de cambio (también llamada información de datos mínimos) o a través de
las cuentas de compensación. Cuando la operación se canalice a través de dichas cuentas
mediante el formulario n.° 10 («Registro, informe de movimientos y/o cancelación cuenta
de compensación»), establecido por el Banco de la Republica, hará las veces de la
declaración de cambio.
Cuando la canalización se realice a través de IMC, la información de la operación de
cambio debe corresponder a la del día de la compra y venta de las divisas. Cuando la
canalización se realice a través de cuentas de compensación, la información de la
operación de cambio debe corresponder a la del día del ingreso o egreso de las divisas a
la cuenta de compensación. La información que transmitan los IMC o los titulares de
cuentas de compensación deberá indicar esta fecha.

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En este sentido, de acuerdo con el principio de coincidencia (aplicado solo a las

operaciones de comercio exterior), las divisas giradas para el pago de importaciones y el
reintegro de divisas por las exportaciones deberán ser canalizadas por quien efectuó la
importación o exportación, respectivamente. Es decir, por quien aparece en la declaración
aduanera como importador o exportador, o su mandatario debidamente acreditado. Esto
teniendo en cuenta que el régimen cambiario prohíbe expresamente que los residentes
puedan canalizar pagos de importaciones o reintegros de exportaciones que hayan sido
realizadas por terceros, salvo las excepciones previstas en el numeral 1.3 del capítulo 1 de
la Circular Reglamentaria DCIN-83 de 2018.

Ahora bien, este principio no puede confundirse con la autorización de pagos

indirectos previsto por el régimen cambiario en operaciones de comercio exterior, el cual
establece que los pagos al exterior por importaciones de bienes se pueden realizar:
• Al acreedor en el exterior (proveedor), o a sus mandatarios o representantes.
• A los cesionarios del acreedor (proveedor), sean residentes o no en el país.
• A centros de recaudo y/o pago internacional.

De igual forma, los reintegros (pagos) de las exportaciones de bienes pueden provenir
del:
• Deudor (comprador), o de sus mandatarios o representantes.
• Sus cesionarios.
• Centros o personas que adelanten gestiones de recaudo y/o pago internacional
sean residentes o no en el país.

Por tanto, es posible pagar una importación de bienes a un tercero diferente al proveedor
de la mercancía, así como reintegrar los pagos provenientes de una exportación por un
tercero diferente al cliente comprador de la mercancía.
Ahora bien, el principio de coincidencia solo aplica para los importadores (solo puede
pagar quien importa o su mandatario debidamente acreditado) y exportadores (solo
puede recibir las divisas quien exporta) en Colombia. Lo anterior teniendo en cuenta que
el régimen cambiario no puede limitar la libre negociación de las operaciones en el
exterior, caso en el que nos encontraríamos ante una extraterritorialidad de la norma. Sin
embargo, sí exige la canalización del valor real de la operación, que se traduce en el
valor FOB de la mercancía, salvo que se presenten diferencias en el valor canalizadas por
razones justificadas, tales como: (i) mercancía embarcada sin haber sido nacionalizada, (ii)

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decomisos administrativos, (iii) abandonos de mercancía a favor del Estado, (iv) mercancía
averiada, y (v) descuentos por defecto de la mercancía, pronto pago o volumen de
compras.
Ahora bien, las formas de pago autorizadas para las importaciones de bienes son las
siguientes:

1. En divisas: adquiridas por medio de los IMC o mediante egreso desde la cuenta
de compensación del residente importador, utilizando el numeral cambiario de
acuerdo con los plazos (contados desde la fecha del documento de transporte) y
forma de pago establecidos.

2. En moneda legal colombiana (peso colombiano).

o Mediante los IMC: con la transferencia de recursos desde la cuenta bancaria

del importador de los bienes a la cuenta bancaria constituida en moneda legal
colombiana por el proveedor del exterior, de conformidad con lo previsto en
el numeral 10.4.2.1 del capítulo 10 de la DCIN-83. En este caso, los datos
mínimos de las operaciones de cambio por importaciones de bienes
(declaración de cambio) deberán ser suministrados por el importador al IMC
donde se efectúa el abono en cuenta de los recursos para pagar la importación.
o Mediante el giro de cheque para cobro por ventanilla: debe girarse a
nombre del proveedor (no residente) del exterior cuando este no tenga cuenta
corriente o de ahorros en moneda legal colombiana. En este caso, los datos
mínimos de las operaciones de cambio por importaciones de bienes
(declaración de cambio) deberán ser suministrados por el importador al IMC
donde tiene su cuenta.

3. Con tarjetas de crédito.

o Tarjeta de crédito emitida en Colombia y cobrada en moneda legal

colombiana: cuando el monto de la declaración de importación sea superior
a USD$10.000 o su equivalente en otras monedas, el importador deberá
suministrar los datos mínimos de la operación de cambio por importaciones
de bienes (declaración de cambio) utilizando el numeral cambiario 2014. Los
datos mínimos deberán suministrarse con el primer pago por el valor total de

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la importación, sin perjuicio de la financiación que le hubiere otorgado la

entidad emisora de la tarjeta de crédito.

Cuando el monto de la declaración de importación sea igual o inferior a

USD$10.000 o su equivalente en otras monedas, el comprobante de pago o
registro donde conste el pago será el soporte de la información de los datos
mínimos de la operación de cambio (declaración de cambio). En todo caso,
dicho comprobante deberá conservarse para presentarlo ante las autoridades
de control y vigilancia del régimen cambiario en caso de que ellas lo requieran.

o Tarjeta de crédito emitida en el exterior o en Colombia y cobrada en

divisas: el importador deberá suministrar los datos mínimos de la operación
de cambio por importaciones de bienes (declaración de cambio) utilizando el
numeral cambiario 2015 cada vez que se efectúe un abono para pagar el valor
financiado de la tarjeta de crédito, independientemente del monto y plazo
otorgado por la entidad emisora de la tarjeta.

4. Dación en pago: las obligaciones derivadas de la financiación de importación de

bienes pueden extinguirse a través de la dación en pago, para lo cual se debe
suministrar la información de datos mínimos con el numeral cambiario 2026
(«Dación en pago de importación de bienes»). Al respecto, es importante advertir
que la dación de pago es un mecanismo excepcional de extinción de las
obligaciones cambiarias, por lo cual no puede pactarse como modo inicial de
extinción. En efecto, la Corte Suprema de Justicia, en Sentencia del 2 de febrero de
2001, define la dación en pago como un método de extinguir las obligaciones, en
el cual el deudor entrega a título de pago al acreedor, previa aceptación de este,
una prestación u objeto diferente al debido.

Frente a las exportaciones de bienes, es importante señalar que el régimen cambiario es

más flexible en estas operaciones, ya que autoriza la canalización de las divisas
provenientes de sus exportaciones dentro de los seis (6) meses siguientes a la fecha de su
recibo en una cuenta del mercado libre en el exterior. Esto incluye las divisas que se
reciban en efectivo directamente de parte del cliente en el exterior, con lo cual el
exportador no debe canalizar (reintegrar al mercado cambiario) de forma inmediata al
pago o abono en cuenta del valor de sus exportaciones (como sí sucede con los giros para
el pago de las importaciones), sino que puede efectuar su reintegro en un término de seis
(6) meses.

19


Las formas de pago autorizadas para las exportaciones de bienes son las siguientes:

1. En divisas: el reintegro de divisas para el pago de exportaciones puede efectuarse

por medio de los IMC o mediante ingreso a la cuenta de compensación del
residente exportador, utilizando el numeral cambiario de acuerdo con los plazos y
forma de pago establecidos.

2. En moneda legal colombiana (peso colombiano).

o Mediante los IMC: los compradores del exterior deberán efectuar la

transferencia de los recursos desde las cuentas en moneda legal colombiana
abiertas por estos, de conformidad con lo previsto en el numeral 10.4.2.1 del
capítulo 10 de la circular. El exportador debe suministrar al IMC dónde se
abonan los recursos en pesos y la información de los datos mínimos de las
operaciones de cambio por exportaciones de bienes (declaración de cambio)
dentro de los cinco (5) días hábiles siguientes al pago mediante el abono en
cuenta.

3. Con tarjetas de crédito internacionales.

o Pago con tarjeta de crédito que implica abono de recursos en moneda

legal en la cuenta del exportador: el exportador deberá suministrar la
información de los datos mínimos por exportaciones de bienes (declaración de
cambio) al IMC dentro de los cinco (5) días hábiles siguientes a la canalización
del pago mediante el abono en cuenta.
o Pago con tarjeta de crédito que implica el abono de los recursos en
moneda extranjera a la cuenta de compensación del residente
exportador: el exportador deberá reflejar el ingreso en el formulario n.° 10.

4. Dación en pago: las obligaciones derivadas de la financiación de exportación de

bienes pueden extinguirse a través de la dación en pago, para lo cual se debe
suministrar la información de datos mínimos con el numeral cambiario 1044
(«Dación en pago de exportación de bienes»), indicando el valor en dólares que se
entiende reintegrado.

Es importante advertir que la compensación de la obligación no es admisible en

operaciones de comercio exterior. El régimen cambiario prohíbe compensar las

20


obligaciones de importaciones y exportaciones de bienes con cuentas por cobrar al

proveedor del exterior, teniendo en cuenta que se trata de operaciones de obligatoria
canalización en el mercado cambiario. Por tanto, para extinguir la obligación cambiaria,
los ingresos y egresos de divisas deben conservar su independencia.

Ahora bien, tanto en las operaciones de importación como de exportación, el régimen

cambiario autoriza los pagos anticipados. Estos son pagos que se efectúan a través del
mercado cambiario antes del embarque de la mercancía y pueden ser financiados o
pagados con recursos propios del importador. Sin embargo, el tratamiento cambiario de
ellos tiene una connotación diferente para el caso de las importaciones y las
exportaciones:

• Para el caso de la financiación de importaciones antes del embarque de la

mercancía, este presupone la entrega directa de los recursos al proveedor del
exterior y requiere que los importadores, por conducto de los IMC, informen al
Banco de la República los préstamos obtenidos para este propósito, de acuerdo
con los términos y el procedimiento previsto en el numeral 5.3 del capítulo 5 de
la Circular DCIN-83. Los importadores deben informar el endeudamiento externo
a través del formulario n.° 6 («Información de endeudamiento externo otorgado a
residentes») y suministrar la información de datos mínimos de excepciones a la
canalización, en el entendido de que los recursos desembolsados por el crédito
adquirido en el exterior para el pago anticipado no ingresarán al mercado
cambiario colombiano, sino que serán girados directamente al proveedor de la
mercancía.

La financiación para el caso de importaciones podrá provenir de los IMC, el

proveedor de la mercancía y otros no residentes. Por su parte, los créditos
obtenidos después del embarque de la mercancía no deben ser informados al
Banco de la República.

• Para el caso de las exportaciones, los pagos anticipados recibidos por los
exportadores no pueden constituir una obligación financiera con reconocimiento
de intereses ni generar una obligación diferente a la entrega de la mercancía. Con
respecto a la financiación después del embarque de la mercancía, los residentes
podrán conceder plazo para cancelar sus exportaciones a los compradores del
exterior y la financiación obtenida para este propósito no debe ser informada al
Banco de la República.

21


Es importante introducir en este acápite lo relacionado con la presunción cambiaria,

temática de gran importancia en materia sancionatoria de competencia de la DIAN. Esta
figura legal, establecida en el artículo 6 de la Ley 383 de 1997, modificado por el artículo
72 de la Ley 448 de 1998 y el parágrafo 7 del artículo 33 del Decreto Ley 2245 de
2011, presume la violación al régimen cambiario en tres eventos: (i) cuando se introduzca
mercancía al territorio nacional por lugar no habilitado, (ii) cuando se introduzca
mercancía al territorio nacional sin declararla ante las autoridades aduaneras, y (iii)
cuando el valor declarado de las mercancías sea inferior a su valor en las aduanas.

Al respecto, resulta importante mencionar que esta es una presunción iuris tantum. En
este sentido, admite prueba en contrario. Para ello, se trae a colación lo dispuesto en el
artículo 55 del Código Civil, el cual señala que, por tratarse de una presunción, su
aplicación no determina la eventual responsabilidad del presunto infractor, toda vez que
admite prueba en contrario y es aplicable siempre que logre desvirtuar el ingreso de la
mercancía por lugar no habilitado o sin declarar ante la autoridad aduanera. En este
último caso, cuando se trata de errores en la declaración aduanera en la etapa de pre
conciliación judicial, existe la posibilidad de demostrar la canalización de la mercancía
objeto de decomiso.

5.2. Importación y exportación de servicios

La importación y exportación de servicios se comprende entre las operaciones de

vigilancia y control de la DIAN. Si bien no son consideradas de obligatoria canalización
de acuerdo con lo previsto en la Ley 9 de 1991, su canalización voluntaria da lugar al
ingreso de las divisas al mercado cambiario y, con ello, al mercado regulado.

En la canalización de las divisas provenientes de operaciones de servicios a través

de un IMC es necesario diligenciar y presentar la declaración de cambio por «Giros,
transferencias y otros conceptos», clasificando el pago bajo el numeral cambiario 1840
(«Servicios empresariales, profesionales y técnicos»). Ahora bien, cuando se realice a
través de una cuenta de compensación, de acuerdo con el numeral 8.4.1 de la Circular
Reglamentaria DCIN-83 de 2018, «el Formulario No. 10 hará las veces de declaración de
cambio cuando se trate de las operaciones de cambio (…) por servicios, transferencias y
otros conceptos» en las mismas condiciones.

Es necesario conocer la naturaleza de estas operaciones, ya que se evidencia el uso

indebido del canal cambiario al encontrar movimiento de divisas por estos conceptos sin
evidenciarse la realidad de dichas operaciones. Por ello, en lo relacionado con el principio

22


de coincidencia y veracidad en las operaciones de cambio, los montos por prestación

de servicios pactados con el exterior deben corresponder a la realidad de la operación, ya
que esta puede tratarse de un hecho que conlleve el lavado de activos al utilizar el canal
cambiario para dar apariencia de legalidad a recursos que provienen de actividades
ilícitas.

Al respecto, el Banco de la República señala en el artículo 43 de la Resolución Externa

01 de 2018 que «no podrán canalizarse a través del mercado cambiario sumas superiores
o inferiores a las efectivamente recibidas, ni efectuarse giros por montos diferentes a las
obligaciones con el exterior (…)». En este sentido, se ha detectado la inmensa exposición
al riesgo que existe en las operaciones de egreso e ingreso de divisas al país por concepto
de servicios.

Es necesario analizar cuáles son los mecanismos autorizados para la canalización de

divisas y las diferentes obligaciones que surgen en el marco del cumplimiento de las
obligaciones cambiarias. Esto a fin de detectar aquellas operaciones que vayan en
contravía de los objetivos perseguidos por el régimen.

23


Unidad de Aprendizaje 2

Obligaciones ante la DIAN por parte de los titulares de
cuentas de compensación, los intermediarios del mercado
cambiario (IMC) y los profesionales de compra y venta de
divisas
Síntesis

En el presente tema, por una parte, se abordarán los mecanismos autorizados para la
canalización de las divisas, esto es, a través de los intermediarios del mercado
cambiario y de las cuentas de compensación. Por otro lado, se profundizará en la
actividad profesional de compra y venta de divisas.

Si bien la Superintendencia Financiera asume la vigilancia y control de las operaciones

de canalización de divisas, los IMC, los titulares de las cuentas de compensación y los
profesionales de compra y venta de divisas comparten obligaciones frente a la DIAN,
como son la presentación de la información exógena cambiaria y la conservación
documental de las operaciones de cambio. Por ello, conocer el régimen aplicable y sus
obligaciones es fundamental para verificar y fiscalizar sus operaciones.

En este sentido, se analizará la naturaleza de las operaciones efectuadas a través de los

IMC, la naturaleza de las cuentas de compensación y de los profesionales de compra y
venta de divisas, su regulación en el régimen cambiario, las obligaciones a las que se
encuentran sujetos y su manejo y control en cabeza de la DIAN. Con ello, se obtendrán los
conocimientos y habilidades necesarias para interpretar las normas sustantivas,
procedimentales y sancionatorias que regulan este tema.

Profundización

1. Introducción al mercado cambiario

Como ya se mencionó, según el artículo 36 de la Resolución Externa 1 de 2018, el

mercado cambiario está compuesto por las divisas que provienen de operaciones de
obligatoria canalización y las divisas que a pesar de no ser de obligatoria canalización se
canalizan voluntariamente. En este sentido, el giro de divisas por las operaciones de

24


obligatoria canalización debe efectuarse a través de los intermediarios del mercado

cambiario o a través de las cuentas de compensación. Además, de acuerdo con lo
previsto en el artículo 89 de la Resolución Externa 1 de 2018, los residentes que realicen
operaciones de cambio deberán suministrar la información de datos mínimos
(declaración de cambio) que el Banco de la República requiera.

2. Intermediarios del mercado cambiario (IMC)

Los artículos 7 y 8 de la Resolución Externa 1 de 2018 establecen cuáles son los

intermediarios del mercado cambiario autorizados, así como sus requisitos y la regulación
aplicable una vez se inscriben en el Banco de la República. Así las cosas, los IMC
autorizados son los siguientes:

Son intermediarios del mercado cambiario los establecimientos bancarios, las

corporaciones financieras, las compañías de financiamiento, la Financiera de Desarrollo
Nacional (FDN), el Banco de Comercio Exterior de Colombia S.A. -BANCOLDEX-, las
cooperativas financieras, las sociedades comisionistas de bolsa de valores, las
sociedades de intermediación cambiaria y de servicios financieros especiales (SICSFE),
las Sociedades Especializadas en Depósitos y Pagos Electrónicos (SEDPE), la Financiera
de Desarrollo Territorial (FINDETER), el Fondo para el Financiamiento del Sector
Agropecuario (FINAGRO), el Instituto Colombiano de Crédito Educativo y Estudios
Técnicos en el Exterior (ICETEX), la Empresa Nacional Promotora del Desarrollo
Territorial (EN Territorio) y el Fondo Nacional de Ahorro (FNA).

Asimismo, el numeral 1.2.2 del capítulo 1 de la Circular reglamentaria DCIN-83

establece que los IMC deberán cumplir, entre otras, las siguientes obligaciones:

a) Conocer adecuadamente al cliente en ejercicio de los deberes de control y prevención a

las actividades delictivas, para poder informar, en caso de ser requerido, a las
autoridades de control y vigilancia del régimen cambiario sobre las características
básicas de la operación cambiaria de la que son intermediarios.
b) Exigir a los residentes y no residentes la información de los datos mínimos de las
operaciones de cambio que canalicen y transmitirla al BR vía electrónica.
c) Verificar que el valor de las divisas que se informa corresponda a las que se adquieren o
venden por su conducto.
d) Asignar a cada declaración de cambio un número de identificación, el cual no puede
repetirse a nivel nacional en un mismo día.
e) Conservar la información que transmitan al BR de las operaciones de cambio canalizada,
por un período igual al de prescripción de la acción sancionatoria por infracciones al
régimen cambiario.

25


3. Cuentas de compensación

El artículo 37 de la Resolución Externa 1 de 2018 establece que los residentes que

utilicen cuentas bancarias en el exterior para operaciones que deban canalizarse por el
mercado cambiario deben registrarse ante el Banco de la República como cuentas de
compensación. Por tanto, estas son cuentas en moneda extranjera, en entidades
financieras del exterior, que necesariamente deben registrarse ante el Banco de la
República para obtener la calidad de cuentas de compensación, so pena de incurrir en
infracciones cambiarias por canalización indebida de las operaciones de cambio.

De igual forma, la regulación cambiaria autoriza que los residentes utilicen estas cuentas
de compensación para girar y recibir divisas correspondientes al cumplimiento de
obligaciones derivadas de operaciones internas. Al respecto, es importante precisar que
por regla general las operaciones internas (operaciones entre residentes) deben
efectuarse en moneda legal, es decir, en pesos colombianos. Sin embargo,
excepcionalmente pueden realizarse en divisas siempre que las dos partes residentes
sean titulares de cuentas de compensación y canalicen estos recursos a través de ellas
utilizando el numeral cambiario correspondiente.

Es importante anotar que el Código de Comercio autoriza que las operaciones entre
residentes se pacten en una divisa diferente a la moneda legal colombiana. Sin embargo,
el pago de las operaciones debe realizarse en moneda legal colombiana, salvo que las
partes realicen la operación a través de la cuenta de compensación. Ahora bien, también
cabe señalar que a través de la cuenta de compensación solo podrán canalizarse ingresos
y/o egresos de operaciones propias del titular, con algunas excepciones previstas en el
numeral 8.1 de la Circular reglamentaria DCIN-83.

Con respecto al formulario n.° 10 («Registro, informe de movimientos y/o cancelación

cuenta de compensación»), como su lo nombre indica, el titular de la cuenta de
compensación debe registrarla, así como los movimientos mensuales y su cancelación.
Para ello, debe señalar la casilla que corresponda a la operación objeto de transmisión.

Frente al registro de la cuenta de compensación, esta debe efectuarse a más tardar

dentro del mes calendario siguiente, contado a partir de la realización de la primera
operación obligatoriamente canalizable o la primera operación para el cumplimiento de
obligaciones derivadas de operaciones internas por los sistemas informáticos dispuestos
por el Banco de la República.

26


Por su parte, la cancelación del registro de la cuenta de compensación se transmitirá

vía electrónica con el formulario n.° 10 correspondiente al informe del mes
inmediatamente anterior, marcando la casilla n.° 2 con la opción «Cancelación del
registro». Esto puede darse cuando el titular decida no utilizarla como mecanismo de
compensación o se cancele la cuenta en la entidad financiera del exterior. Para el caso de
las cuentas de compensación que durante doce (12) meses continuos no presenten
movimientos, su registro será cancelado de oficio por el Banco de la República.

Los titulares de las cuentas de compensación deben transmitir de forma mensual los
movimientos correspondientes a las operaciones efectuadas a través de la cuenta
de compensación durante el mes inmediatamente anterior, dentro del mes calendario
siguiente, vía electrónica a través del formulario n.° 10 en forma consolidada. Por ejemplo,
si el titular de la cuenta de compensación realiza operaciones en el mes de julio, el reporte
al Banco de la República debe efectuarse a más tardar el último día del mes de agosto. Sin
embargo, si el último día de agosto corresponde a un día no hábil, los titulares de cuentas
de compensación pueden presentar el informe de movimientos a más tardar el día hábil
siguiente. Ahora bien, esta obligación de reporte de movimientos mensuales debe
entenderse sin perjuicio de que la cuenta haya presentado o no movimientos.

4. Profesionales de compra y venta de divisas

La actividad profesional de compra y venta de divisas se encuentra prevista en el

artículo 84 de la Resolución Externa 1 de 2018 y se considera una operación de cambio
que no es de obligatoria canalización. En este sentido, el artículo mencionado dispone los
requisitos y obligaciones para el ejercicio de la actividad de compra y venta de divisas de
forma profesional, entre los cuales se distinguen: ser residente, contar con la inscripción
en el registro mercantil y en el registro de profesionales de la DIAN, y cumplir los requisitos
establecidos por la entidad.

En lo relacionado con el registro de profesionales de la DIAN, la Resolución 00061 de

2017 establece los requisitos, las condiciones y el procedimiento para acceder al registro
de profesionales de compra y venta de divisas y cheques de viajero. Los requisitos y el
trámite de las solicitudes de acreditación se señalan como «Corresponsal cambiario» y se
determina el Sistema de Administración del Riesgo para esta actividad.

Es importante recordar que la actividad profesional de compra y venta de divisas no se

asimila a las Sociedades de Intermediación Cambiaria y Servicios Financieros (SICSFE,

27


antiguas casas de cambio) ya que, por su naturaleza, las actividades autorizadas y el

control sobre sus operaciones son completamente diferentes.

La norma ya citada señala que, so pena de incurrir en las sanciones cambiarias a que haya
lugar, para los residentes que realicen la actividad de compra y venta de divisas de forma
profesional está prohibido:

ofrecer profesionalmente, directa ni indirectamente, servicios tales como negociación de

cheques o títulos en divisas, pagos, giros, remesas internacionales, distribución y venta de
tarjetas débito prepago, recargables o no, e instrumentos similares emitidos por entidades
del exterior, ni ningún servicio de canalización a través del mercado cambiario a favor de
terceros.

Por tanto, para el ejercicio de la actividad de compra y venta de divisas, los

profesionales deben exigir y conservar la declaración de cambio por cada una de sus
operaciones de compraventa de divisas y cheques de viajero. También deben identificar
plenamente tanto al cliente como al beneficiario final de la operación, solicitando la
información de datos mínimos previstos en el formulario n.° 18 (dispuesto por el Banco
de la República). Dicha declaración puede elaborarse por medios electrónicos.

De igual forma, los profesionales de compra y venta de divisas deben pagar en efectivo
la compra y venta de divisas siempre que el monto sea inferior a USD$10.000. Montos
iguales o superiores deberán pagarse únicamente mediante el uso de transferencias
electrónicas interbancarias, instrumentos de pago electrónicos que se compensan y
liquidan a través de la red de sistemas de pago de bajo valor en el país, y la utilización de
cheques en moneda legal colombiana.

Por último, los profesionales deben reportar a la Unidad de Información y Análisis

Financiero (UIAF) las operaciones que se consideren sospechosas de constituir lavado
de activos, suministrar información a las autoridades de control, cumplir las obligaciones
mercantiles y tributarias, y contar con la capacidad operativa, administrativa, financiera y
técnica que permita el cumplimiento de la operación de cambio.

5. Obligaciones comunes a los IMC, los titulares de cuentas de

compensación y los profesionales de compra y venta de divisas

En primera instancia, una de las obligaciones comunes a los IMC, los titulares de cuentas
de compensaciones y los profesionales de compra y venta de divisas es la conservación
documental. Esta obligación adscrita de forma particular a cada uno de estos sujetos y a

28


todas las operaciones cambiarias realizadas por los usuarios se encuentra señalada en el
artículo 90 de la Resolución Externa 1 de 2018 en los siguientes términos:

Artículo 90. Conservación de documentos. Para efectos cambiarios y sin perjuicio de lo

dispuesto en normas especiales, los residentes que efectúen operaciones de cambio están
obligados a conservar los documentos que acrediten el monto, características y demás
condiciones de la operación y el origen o destino de los recursos, según el caso, por un
período igual al de caducidad o prescripción de la acción sancionatoria por infracciones al
régimen cambiario.

Tales documentos deberán presentarse a las entidades encargadas del control y vigilancia
del cumplimiento del régimen cambiario que los requieran o dentro de las actuaciones
administrativas que se inicien para determinar la comisión de infracciones cambiarias.

En este sentido, el término de prescripción de la acción sancionatoria por infracciones al

régimen cambiario, de acuerdo con el artículo 5 del Decreto Ley 2245 de 2011, es de
cinco (5) años, término durante el cual se deben conservar todos los documentos soporte
que acrediten el monto, las características y demás condiciones de la operación de
cambio.

Al respecto, si bien la vigilancia y control de los intermediarios del mercado cambiario está
a cargo de la Superintendencia Financiera, la DIAN, en el marco de sus facultades, puede
solicitar la información relacionada con las operaciones de cambio. La no transmisión,
envío o reporte de dicha información dará lugar a la infracción cambiaria dispuesta en el
artículo 3 del numeral 32 del Decreto Ley 2245 de 2011. La misma sanción se aplicaría
para los titulares de cuentas de compensación y los profesionales de compra y venta de
divisas por dichos hechos.

Una segunda obligación común para los IMC, los titulares de las cuentas de compensación
y los profesionales de compra y venta de divisas es la transmisión de la información
exógena cambiaria, la cual se encuentra prevista en las Resoluciones 9147, 9148 y 9149
de 2006, y en la Resolución 00069 de 2019.

La información debe presentarse de forma trimestral, en el mes siguiente al periodo

trimestral reportado. Para ello, es necesario seguir los lineamientos establecidos en las
resoluciones ya mencionadas sobre los numerales cambiarios que son objeto de reporte
a la DIAN, los cuales se encuentran expresamente establecidos con fundamento en su
competencia. Estos son las operaciones de importación y exportación de bienes,
endeudamiento externo y servicios, transferencias y otros conceptos, y la información
presentada por los profesionales de compra y venta de divisas.

29


Figura 5
Resoluciones de transmisión de información exógena cambiaria

Fuente: propia.

Estas resoluciones, en primera instancia, determinan como sujetos obligados de la

presentación de la información exógena cambiaria a los IMC, los titulares de cuentas
de compensación, los profesionales de compra y venta de divisas autorizados por la DIAN
ubicados en zona de frontera, y los profesionales autorizados ubicados en otras
jurisdicciones, respectivamente.

En el caso de los IMC y los titulares de cuenta de compensación, la información que se

debe suministrar es toda aquella relacionada con las operaciones de cambio realizadas a
través de ellos y declaradas con los numerales cambiarios que a la fecha se encuentran
señalados en la Resolución 00069 de 2019. Ya que esta información es transmitida a la
DIAN, los numerales cambiarios se refieren a las operaciones de control y vigilancia de
esta entidad, pues esta es la información de interés para ejecutar las labores de
fiscalización.

En el caso de los profesionales de compra y venta de divisas ubicados en zona de frontera,

la información de las declaraciones de cambio simplificadas por compra y venta de divisas
en zona de frontera ocurre cuando se trata de operaciones inferiores a USD$500 o su
equivalente en otras monedas. Para el resto de profesionales de compra y venta de
divisas, se refiere a la información relacionada en las declaraciones de cambio presentada
ante dichos obligados por cada operación efectuada.

30


En resumen, estas resoluciones establecen el contenido de la información que se debe

suministrar, los formatos dispuestos por la DIAN para el efecto y los términos y
condiciones. Por su parte, la Resolución 00069 de 2019 actualiza los numerales
cambiarios que son objeto de reporte en la información exógena cambiaria y los códigos
de propósitos de los préstamos externos, y modifica la Resolución 4083 de 1999.

Con respecto a la Resolución 00069 de 2019, es importante señalar que algunos

aspectos puntuales de la información exógena cambiaria fueron modificados. Uno de los
más importantes está establecido en los parágrafos 8 y 10 del artículo 1, que establecen
la legalización de la información aduanera en operaciones canalizadas por cuenta de
compensación, así como a través de los intermediarios del mercado cambiario. Este
cambio dispone que la información de los documentos aduaneros de importación o
exportación de bienes (DEX) o los que hagan sus veces, así como los valores pagados a la
mercancía amparada en dichos documentos deben ser informados por los importadores
o exportadores en caso de realizar la operación a través de un intermediario del
mercado cambiario. Esto en el momento de la respectiva declaración de cambio o
presentación del formulario n.° 10 si la operación se va a realizar a través de la cuenta de
compensación.

Sin embargo, si la información de los documentos aduaneros no se encuentra disponible

al momento de transmitir la declaración de cambio (en operaciones con IMC) o la fecha
del ingreso o egreso de divisas (en operaciones por cuentas de compensación) —por
ejemplo, porque estamos ante una canalización de giros anticipados, es decir, giros
efectuados antes del embarque de la mercancía—, el importador o exportador informará
los datos al lMC a través del cual se realizó la operación inicial (giro anticipado). Lo anterior
dentro del mes calendario siguiente a la fecha en que este tuvo acceso a la información
de las declaraciones de importación o exportación o los documentos que hagan sus
veces.

Además, los titulares de cuentas de compensación informarán tales datos mediante el

formulario n.° 10 con los numerales cambiarios que correspondan, incluyendo de manera
individualizada el «informe de datos faltantes en las declaraciones de cambio No. 1 y 2, en
el formato 1067 – anexo 8», establecido en la Resolución 9147 de 2006, correspondiente
a la información exógena cambiaria antes del vencimiento del periodo trimestral en el
cual se efectuó la operación.

Así las cosas, la información exógena cambiaria representa un insumo indispensable en

las labores de fiscalización que desarrollan los auditores cambiarios, ya que consigna las

31


operaciones de su competencia a fin de realizar cruces de información que permitan

validar y hacer seguimiento a la realidad de las operaciones.

32


Unidad de Aprendizaje 3

Procedimiento administrativo cambiario de competencia de
la DIAN

Síntesis
El presente acápite trata el procedimiento administrativo cambiario de competencia
de la DIAN, el cual se encuentra regulado en el Decreto Ley 2245 de 2011. En tal sentido,
se abordará su naturaleza, alcance e impacto en las investigaciones cambiarias.

El conocimiento de este procedimiento es fundamental para la correcta aplicación de

las garantías constitucionales del investigado; la correcta ejecución de las etapas
procesales, los términos de cada una de ellas, los recursos y las notificaciones; la debida
aplicación de las competencias otorgadas a los auditores, y, en general, la prevalencia de
los principios, valores y derechos fundamentales que rigen el debido proceso.

Profundización

1. Ámbito de aplicación

A partir del año 2011, la Dirección de Impuestos y Aduanas Nacionales, a través de las
facultades extraordinarias otorgadas al presidente de la República (mediante la Ley 1430
de 2010), se encuentra regida en materia procedimental y sancionatoria cambiaria por el
Decreto Ley 2245 de 2011, cuyos principales objetivos son establecer un procedimiento
administrativo cambiario particular de competencia de la DIAN, así como graduar y
dosificar de las sanciones. Cabe señalar que tanto el procedimiento como las sanciones
dispuestas en el decreto se aplican para la determinación e imposición de sanciones de
las infracciones cambiarias de competencia de la DIAN.

A continuación, se abordará el procedimiento administrativo cambiario en sus

diferentes etapas y el alcance que tiene cada una de ellas. En principio, es importante
determinar que, en la actualidad, las investigaciones cambiarias se desarrollan en dos
etapas principales:

33


• La primera está en cabeza de la División de Fiscalización.

• La segunda está en cabeza de la División de Liquidación de la DIAN.

2. Procedimiento administrativo sancionatorio

En la etapa a cargo de la División de Fiscalización es necesario tener presente la

prescripción de la acción sancionatoria cambiaria, que ocurre si transcurridos cinco (5)
años desde el hecho constitutivo de infracción no se notifica el acto de formulación de
cargos (en adelante AFC) al investigado. De esta forma, de acuerdo con el artículo 5 del
Decreto Ley 2245 de 2011, la imposición de sanciones cambiarias requiere la garantía
previa del derecho fundamental al debido proceso, que se materializa en el
procedimiento administrativo sancionatorio, el cual se apertura mediante acto de
formulación de cargos a los presuntos infractores.

Además, de acuerdo con el artículo 7 del presente decreto la actuación administrativa

cambiaria podrá iniciarse de seis formas:
Figura 6
Inicio de la actuación administrativa cambiaria

De oficio

Por informes recibidos de terceros

Inicio de la actuacion
administrativa

Mediante la práctica de visitas administrativas de

registro,inspección, vigilancia y control
Por traslado de otras autoridades
Por quejas o informes de personas naturales o
jurídicas
En general, por cualquier otro medio que ofrezca
credibilidad
Fuente: propia.

34


Así las cosas, los auditores cambiarios, a efectos de determinar la comisión de la infracción,
podrán actuar en la etapa anterior a la formulación de cargos, conforme con lo dispuesto
en el Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo, y las
facultades otorgadas. De acuerdo con el artículo 9 del Decreto Ley 2245 de 2011, estas
son:

1. Adelantar toda clase de diligencias, pesquisas y averiguaciones que se estimen

necesarias para comprobar la existencia de hechos constitutivos de infracción.

2. Realizar visitas administrativas de registro, inspección, vigilancia y control. En desarrollo

de estas visitas de registro se podrán registrar o examinar sus oficinas, archivos y
muebles, contabilidad y, en general, realizar aquellas diligencias destinadas a verificar el
manejo de las operaciones de cambio, previa orden legalmente emitida.

Resulta importante señalar que, la facultad para ordenar visitas administrativas que
impliquen el registro cambiario, recae únicamente en el director de Gestión de
Fiscalización, en el subdirector de Fiscalización Cambiaria o en el director Seccional
competente para ejercer el control cambiario en el lugar objeto del registro.

3. Solicitar y obtener la expedición de copias de los documentos que se examinen en el

curso de una visita administrativa de registro, inspección, vigilancia y control, así como
la información necesaria para el ejercicio de la fiscalización cambiaria, con lo cual, esta
solicitud puede realizarse en el desarrollo de la visita o a través del requerimiento de
información, el cual no tiene un término establecido para que el requerido allegue la
respuesta a dicha solicitud, como si ocurre en materia tributaria y aduanera, así las cosas,
este término será determinado por el auditor en el marco de la necesidad, legalidad y
pertinencia de la información para la determinación de la infracción cambiaria.

4. Retener las divisas y/o moneda legal colombiana en efectivo, y/o los títulos
representativos de divisas o de moneda legal colombiana, que sean puestos a
disposición por otras autoridades o fueren hallados en desarrollo de una visita
administrativa de registro, inspección, vigilancia y control, o en el curso de diligencias de
registro o inspección aduanera, tributaria o cambiaria adelantadas por funcionarios
competentes.

5. Tomar las medidas necesarias para evitar que se extravíen, destruyan o adulteren las
pruebas de una posible infracción cambiaria.

35


6. Imponer la sanción que legalmente corresponda a los infractores de las disposiciones

cambiarias de competencia de la DIAN.

7. Adelantar la conversión de las divisas retenidas a moneda legal colombiana a fin de llevar
a cabo el descuento y pago de las multas impuestas en materia de control cambiario.

8. Celebrar convenios con las entidades de derecho público o privado a fin de establecer
canales de intercambio y suministro de información en materia de control de operaciones
de cambio.
En esta instancia, es importante advertir que antes de la notificación del acto de
formulación y/o antes de la visita administrativa de registro, inspección, vigilancia y
control, el usuario cambiario puede acogerse a la sanción reducida del cuarenta por
ciento (40%) del monto de la sanción que le correspondería asumir, lo que se conoce
como «allanamiento». Para tal efecto, el artículo 23 del Decreto Ley 2245 de 2011,
señala como requisitos:

• Presentación del escrito de allanamiento ante la Dirección de Impuestos y Aduanas

Nacionales.
• En el escrito se debe evidenciar el reconocimiento expreso y voluntario del infractor.
• Reconocimiento de la clase y modalidad de la infracción.
• Adicionalmente deberá adjuntar a su escrito las pruebas que sean necesarias,
conducentes y pertinentes a fin de determinar la ocurrencia de las conductas.
• La solicitud se debe realizar por el investigado o su apoderado debidamente facultado y
no se encuentre dentro de ninguna de las previsiones de falta de capacidad dispuestas en
el Código General del Proceso.
• Que el escrito de allanamiento se encuentre acompañado del recibo oficial de pago con
el cual demuestre la cancelación de la multa reducida correspondiente.
Una vez la DIAN decida aceptar o no la sanción reducida, expedirá la correspondiente
resolución de terminación por aceptación del pago de la sanción reducida o su
negativa, la cual deberá ser notificada al interesado en un plazo no mayor a cuatro (4)
meses siguientes a la presentación el escrito de allanamiento. Durante este término, la
entidad no podrá formular AFC por los hechos materia de reconocimiento voluntario. Si
transcurrido este término no se notifica la respectiva resolución, se entenderá que la
solicitud es negativa para el interesado y que el respectivo pago efectuado por el
solicitante podrá ser aplicado como abono de la sanción reducida o plena que le
corresponda cancelar. Esto lo dispone el numeral 1.3 del artículo 23 del Decreto Ley
2245 de 2011.

36


De no allanarse la sanción reducida y si la DIAN considera que los hechos investigados

constituyen posible infracción cambiaria, será expedido y notificado el acto de
formulación de cargos a los posibles infractores, mediante acto administrativo
motivado, contra el cual no procede recurso alguno al tratarse de un acto de trámite. En
este sentido, el artículo 11 del decreto ya mencionado, señala que este acto de
formulación debe contener:

la identificación de los presuntos infractores, una relación de los hechos constitutivos de las
posibles infracciones cambiarias, las pruebas allegadas, las normas que se estiman
infringidas, el análisis de las operaciones objeto de investigación frente a las disposiciones
aplicables, y una liquidación en moneda legal colombiana de las operaciones objeto de los
cargos.

De esta manera, el cumplimiento o saneamiento de la operación objeto de infracción en

fecha posterior a la notificación del AFC no sanea o elimina la infracción establecida.

Por su parte, el término de traslado del acto de formulación es de dos (2) meses
contados a partir del día siguiente a la notificación del AFC. En este término, el investigado
puede:

1. Presentar los descargos que considere pertinente, solicitar la práctica de pruebas

aportadas u objetar las obtenidas antes de la formulación de cargo.
2. Acogerse o allanarse a la sanción reducida, demostrando el pago del sesenta por
ciento (60%) de la multa propuesta en relación con los cargos respecto de los
cuales manifiesta su reconocimiento, cumpliendo con los requisitos ya
mencionados para la solicitud de la sanción reducida.

37


Figura 7
Alternativas procesales: etapa de acto de formulación

Solicitar y aportar
pruebas.

Presentar Descargos
Objetar las pruebas
obtenidas antes del
Acto de formulación 2 meses AFC.
de cargos

Pagar 60% de la multa

Allanarse
propuesta en el AFC.

Fuente: propia.

Cuando el investigado presente descargos en el término de traslado del AFC, es decir,

cuando decida no allanarse a la sanción reducida, inicia la segunda etapa del
procedimiento administrativo cambiario a cargo de la División de Liquidación de la
DIAN. En esta etapa procesal, de acuerdo con lo previsto en el artículo 5 del Decreto Ley
2245 de 2011, es importante señalar que dentro de los dos (2) años siguientes al
vencimiento del término de respuesta al AFC deberá expedirse y notificarse la resolución
sancionatoria o terminación de la investigación, so pena de efectuarse la prescripción
de la acción sancionatoria cambiaria. En este término, según el artículo 24 del decreto
mencionado, si el funcionario competente lo considera necesario, podrá decretar y
practicar pruebas mediante resolución motivada que señale el término de su práctica.

Contra la resolución que deniegue total o parcialmente las pruebas solicitadas por el
investigado procederá únicamente el recurso de reposición ante el funcionario que
dictó el acto recurrido.

38


Figura 8
Alternativas procesales: etapa de descargos

1 mes

Acto que Recurso de

Acto de niega pruebas reposición
Etapa
formulación Descargos
probatoria Acto que
de cargos
decreta
pruebas

Fuente: propia.

El artículo 6 del decreto mencionado señala que el término previsto para expedir y
notificar la resolución sancionatoria se suspenderá en los siguientes casos:

1. Cuando se presente alguna de las causales de recusación o impedimento

establecidas en el CPACA o en las normas que lo modifiquen o sustituyan respecto
de alguno de los funcionarios que deban realizar diligencias investigativas
2. Cuando se surta el periodo probatorio de que trata el artículo 24 del decreto.
3. En el evento y por el término contemplado en el numeral 1.2 del artículo 23 del
decreto que se refiere al término para resolver la solicitud de allanamiento.
Una vez se realice la valoración probatoria pertinente, será expedida y notificada la
resolución sanción de la investigación administrativa cambiaria o el auto de archivo,
según el caso. Ahora bien, el investigado contra la resolución que imponga la sanción de
multa, podrá:

1. Interponer el recurso de reconsideración presentado ante la División Jurídica

competente dentro del mes siguiente a la notificación del acto recurrido (artículo
26 del Decreto Ley 2245 de 2011).
2. Allanarse a la sanción reducida dentro del término para interponer el recurso de
reconsideración que procede contra la resolución sancionatoria, demostrando el
pago del setenta y cinco por ciento (75%) de la multa impuesta en relación con la

39


infracción respecto de la cual manifiesta su reconocimiento (numeral 3 del artículo

23 del Decreto Ley 2245 de 2011).
3. Pagar el cien por ciento (100%) del valor de la sanción de multa impuesta,
ordenándose así el archivo de la actuación mediante auto contra el cual no
procede recurso alguno. Ahora bien, si el investigado interpuso recurso de
reconsideración, quiere cancelar el valor total de la sanción y está pendiente de la
decisión del recurso de reconsideración contra la resolución sanción, deberá
manifestar que desiste del recurso y así se hará constar en la resolución de
terminación que deberá expedirse (parágrafo 2 del artículo 31 del Decreto Ley
2245 de 2011).
El recurso de reconsideración procede contra la resolución que imponga sanción de
multa; la que no acepte el pago de la sanción reducida en los casos previstos en los
numerales 1 y 3 del artículo 23 del decreto, es decir, en el allanamiento a la sanción
reducida al 40% y al 75%; la que decida la cancelación de la autorización como profesional
de compra y venta de divisas en efectivo y cheques de viajero, o la que la niegue
(Resolución 061 de 2017 y artículo 26 del Decreto Ley 2245 de 2011).

De esa forma, el término previsto para expedir y notificar la resolución que resuelve el
recurso de reconsideración será de siete (7) meses contados a partir del día siguiente a
su interposición en debida forma. Si transcurre este término sin que se expida y notifique
la resolución que decida de fondo el recurso de reconsideración, se entenderá fallado este
a favor del recurrente (silencio administrativo positivo), en cuyo caso la administración así
lo declarará de oficio o a petición de parte (artículo 30 del Decreto Ley 2245 de 2011).

Figura 9
Alternativas procesales: etapa de resolución sanción

7 meses

Acto que resuelve

Recurso
el recurso de
reconsideración
reconsideración
2 años
Resolución
Allanarse Pago 75%
Acto de sanción
Etapa
formulación Descargos
probatoria
de cargos Archivo de la
Acto de archivo Pago 100%
actuación

Fuente: propia.

40


Con respecto a la notificación de los actos administrativos, es importante resaltar que

esta debe efectuarse en la dirección informada en el RUT. En su defecto, hay que realizar
la verificación directa o utilizar guías telefónicas, directorios y, en general, información
oficial, comercial o bancaria. De igual forma, el procedimiento administrativo cambiario
autoriza la notificación en la dirección procesal señalada expresamente por el investigado
o su apoderado.

Por último, las formas de notificación se encuentran establecidas en los artículos 13 a

19 del Decreto Ley 2245 de 2011. Principalmente, encontramos lo siguiente:

Artículo 15. Formas de notificación. Las citaciones, los requerimientos, los autos de
archivo, los actos de formulación de cargos, las resoluciones de pruebas, las resoluciones de
terminación de la investigación, las resoluciones que no acepten el pago de la sanción
reducida, las resoluciones que impongan sanciones, las que decidan autorizar o cancelar la
autorización como profesional de compra y venta de divisas en efectivo y cheques de
viajero o negar la misma, y demás actuaciones administrativas cambiarias, deben
notificarse por correo a través de la red oficial de correos o de cualquier servicio de
mensajería especializada debidamente autorizada por la autoridad competente, o
personalmente, o de manera electrónica.

Las resoluciones que resuelvan el recurso de reconsideración, se notificarán

personalmente o por edicto si el investigado no compareciere dentro de los diez (10) días
hábiles siguientes, contados a partir del día siguiente a la fecha de introducción al correo
del aviso de citación.

Parágrafo 1. Los autos de archivo expedidos antes de la notificación del acto de

formulación de cargos serán de cúmplase y no requerirán de notificación alguna (resaltado
fuera de texto).

De igual forma, el procedimiento administrativo cambiario establece entre sus formas

de notificación la notificación mediante aviso. En caso de notificaciones devueltas por el
correo, se publicará el aviso en la página web de la entidad al no encontrarse la dirección
de notificación.

41


Unidad de Aprendizaje 4

Régimen probatorio aplicado al control y vigilancia de las

operaciones de cambio de competencia de la DIAN

Síntesis

En el presente acápite se abordará el régimen probatorio en materia cambiaria, de

competencia de la DIAN, el cual está consagrado en el Decreto 2245 de 2011. Su correcta
aplicación asegura el cumplimiento del orden constitucional, en especial el debido
proceso. En este sentido, es fundamental su conocimiento y valoración, así como la
adopción de los medios de prueba y la oportunidad para solicitar y decretar pruebas en
las investigaciones cambiarias, ya que las pruebas recaudadas dentro de la investigación
determinan la imposición de las sanciones cambiarias.

Profundización

1. Oportunidad procesal y generalidades del régimen probatorio

cambiario

Como fue objeto de revisión en el acápite anterior, los auditores cambiarios están
facultados para actuar en etapa previa a la formulación de cargos conforme con lo
dispuesto en el artículo 40 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo
Contencioso Administrativo. En ese momento, pueden recaudar y valorar todas las
pruebas que consideren conducentes, pertinentes, eficaces y necesarias dentro de la
investigación cambiaria.

Además, antes de la expedición y notificación de la decisión de fondo, y a través de la

resolución sanción o auto de archivo, el periodo probatorio de oficio puede abrirse
mediante resolución motivada. Así lo dispone el artículo 24 del Decreto Ley 2245 de
2011.

Estas pruebas serán valoradas en su conjunto. Por una parte, en el AFC sobre las pruebas
recaudadas antes de la expedición del mismo. Por otra parte, en la resolución
sancionatoria sobre las pruebas allegadas en los descargos al acto de formulación o

42


practicadas de oficio por el auditor cambiario. En la resolución que resuelva el recurso de

reconsideración se valorarán las pruebas allegadas a través del recurso de reconsideración
y las aportadas en el resto del proceso, o en la resolución que decida la terminación de la
actuación administrativa cambiaria.

El material probatorio constituye un elemento esencial para determinar e imponer las

sanciones, y garantizar la aplicación del debido proceso, establecido en el artículo 29 de
la Constitución Política de Colombia como un derecho fundamental del investigado
que se aplica a todas las actuaciones judiciales y, en nuestro caso particular, a las
investigaciones administrativas cambiarias. Este comprende la oportunidad de defensa y
presentación de pruebas, así como controvertir las que se alleguen en su contra,
exigiéndose las formalidades previstas por el legislador para su debida conformación. De
esta forma, la doctrina reconoce a la prueba como la actividad necesaria que implica
demostrar la verdad de un hecho, su existencia o contenido según los medios
establecidos por la ley, la cual recae sobre quien alega algo, ya que el principio establece
que quien alega debe probar.

El artículo 24 del Decreto Ley 2245 de 2011 establece que «las pruebas solicitadas se
decretarán cuando sean conducentes, pertinentes, eficaces y necesarias para el
esclarecimiento de los hechos materia de investigación». Por tanto, se deniegan aquellas
que no lo sean y se ordenan de oficio las que se consideren pertinentes. Además, tanto el
decreto de las pruebas como su valoración debe efectuarse en el marco de la pertinencia,
conducencia, eficacia y necesidad de las pruebas, ya que el decreto establece que debe
expedirse resolución motivada que ordene de oficio la práctica de pruebas o deniegue
total o parcialmente las pruebas solicitadas, junto con los términos para su ejecución. De
esta forma, la práctica de las pruebas no podrá exceder:

• Cuatro (4) meses cuando se trate de pruebas que deben efectuarse en el territorio
nacional.
• Seis (6) meses si la práctica de pruebas debe efectuarse en el exterior. Es
importante recordar que este periodo probatorio suspende el término previsto
para expedir y notificar la resolución sancionatoria, a partir de la ejecutoria de la
resolución que resuelve sobre las pruebas solicitadas o decretas de oficio, por el
término que señale la DIAN para el efecto.

43


Figura 10
Término de práctica de pruebas en el proceso cambiario de competencia de la DIAN

Termino de práctica de pruebas en el marco del proceso administrativo

sancionatorio cambiario

Cuatro (4) meses para práctica de pruebas en territorio nacional

Seis (6) meses para práctica de pruebas en el extranjero

Fuente: propia.

Ahora bien, contra la resolución que deniega las pruebas procede únicamente el recurso
de reposición ante el funcionario que dictó el acto censurado. Este recurso se deberá
interponer dentro del mes siguiente a la fecha de su notificación, de acuerdo con lo
señalado en el artículo 24 del Decreto Ley 2245 de 2011. Por su parte, la DIAN deberá
resolver y notificar la resolución que resuelve el recurso de reposición dentro de los dos
(2) meses siguientes a su interposición. Contra esta resolución no procederá recurso
alguno.

Frente a los criterios de valoración de las pruebas, el artículo 25 del Decreto Ley 2245
de 2011 señala que «las pruebas se valorarán en su conjunto conforme con las reglas de
la sana crítica, atendiendo la naturaleza administrativa de la infracción cambiaria y la
índole objetiva de la responsabilidad correspondiente». De acuerdo con la Real Academia
Española, «regla» es el estatuto, constitución o modo de ejecutar una cosa, la cual debe
servir de medida y en la que se han de ajustar las acciones para que resulten rectas. Por
«sano» se entiende aquello sin daño o libre de error. Por «crítica», la censura de las
acciones o la conducta de alguien.

En este sentido, autores como Boris (2013) señalan que, en sentido amplio, la unidad
conceptual de sana crítica se refiere al:

arte de juzgar atendiendo a la bondad y verdad de los hechos, sin vicios ni error; mediante
la lógica, la dialéctica, la experiencia, la equidad y las ciencias y artes afines y auxiliares y la
moral, para alcanzar y establecer, con expresión motivada, la certeza sobre la prueba que
se produce en el proceso.

44


Con ello, en materia probatoria cambiaria, el auditor debe entender los objetivos y
propósitos del régimen cambiario, el alcance y la repercusión de la conducta infractora
y el daño ocasionado al bien jurídico tutelado. Esto con la finalidad de que se valga del
conjunto de principios, preceptos y reglas necesarias para juzgar de forma adecuada,
atendiendo a la bondad y la verdad de los hechos, de conformidad con la totalidad del
acervo probatorio recaudado en el marco de la investigación y el proceso administrativo.

Otra de las características de la valoración probatoria en materia cambiaria es que las

pruebas deben valorarse atendiendo a la responsabilidad correspondiente. Para ello, se
debe tener como base que, de forma excepcional, en nuestro ordenamiento jurídico se
admite la responsabilidad objetiva en el régimen cambiario. Esto significa que en la
imposición de sanciones no es valorable el elemento de culpa o dolo para la
determinación o no de la sanción. Por tanto, aquellas pruebas que pretendan probar la
ausencia de dolo o de culpa de la infracción objeto de análisis no gozan de pertinencia,
conducencia o utilidad.

2. Medios de prueba admitidos en el régimen procedimental en

materia sancionatoria cambiaria
Los medios de prueba admitidos en el régimen cambiario se encuentran dispuestos
en el parágrafo tercero del Decreto Ley 2245 de 2011, el cual establece:

Para la práctica y valoración de las pruebas serán admisibles todos los medios de prueba y
la aplicación de todos los procedimientos y principios consagrados para el efecto, en los
artículos 168 y siguientes del Código Contencioso Administrativo, 174 y siguientes del
Código de Procedimiento Civil y específicamente en los artículos 742 a 749 y demás
disposiciones concordantes del Estatuto Tributario, o en las normas que los adicionen o
sustituyan.

Las normas vigentes a las que se refiere el párrafo en cita son:

• El artículo 211 y siguientes del Código de Procedimiento Administrativo y de lo

Contencioso Administrativo, en los que se establece el capítulo de pruebas que
serán desarrolladas en los procesos adelantados ante la jurisdicción de lo
contencioso administrativo.

• Cuando el decreto hace referencia al Código de Procedimiento Civil, es importante

aclarar que a partir de la entrada en vigencia de la Ley 1564 de 2012 la norma

45


vigente es el Código General del Proceso, concretamente los artículos 164 en

adelante, los cuales establecen el catálogo de medios de prueba aplicables:

o La declaración de parte y confesión (artículo 191).

o El juramento estimatorio.
o El testimonio de terceros.
o El dictamen o prueba pericial.
o Inspección judicial.
o Los documentos.
o Los indicios.
o Otros medios útiles.

• Los artículos 742 a 749 del Estatuto Tributario:

o Confesión.
o Testimonio.
o Indicios.

Tabla 1
Medios de prueba autorizados en el procedimiento administrativo cambiario

CPACA CGP ET

• Art. 40, art. 211 y ss. • La declaración de parte y • Confesión.

• Medios electrónicos. confesión. • Testimonio.
• Documentos. • El juramento estimatorio. • Indicios.
• Peritajes. • El testimonio de terceros.
• Otros medios útiles. • El dictamen o prueba
pericial.
• Inspección judicial.
• Los documentos.
• Los indicios.
• Otros medios útiles.

Fuente: propia.

El régimen sancionatorio cambiario está lejos de exigir una tarifa legal en materia probatoria.
Contrario a ello, encontramos una libertad probatoria amplia, lo que permite al auditor
cambiario decretar y practicar pruebas, y al investigado aportar y solicitar pruebas

46


libremente, pero siempre guardando relación a la conducencia, pertinencia y utilidad de

la prueba. Estos son los únicos parámetros limitantes en el ejercicio probatorio que se
adelantan de manera previa o durante el proceso administrativo sancionatorio.

Por último y no menos importante, se debe tener presente que con el acervo probatorio
recaudado dentro del proceso se busca conocer la verdad material de los hechos objeto
de investigación. Por lo anterior, toda prueba decretada y practicada debe ser analizada
no de manera aislada o individual, sino de forma conjunta e integrada con todas las
pruebas obrantes en el expediente. Esto permitirá un análisis integral probatorio para
luego descenderlo al caso concreto en búsqueda de esa verdad material, que permitirá
de forma objetiva imponer la sanción cambiaria a que huya lugar o, por el contrario, el
archivo del proceso, por carecer de elementos objetivos suficientes que permitan
sustentar una infracción cambiaria.

47


Unidad de Aprendizaje 5

Marco sancionatorio de competencia de la DIAN en
operaciones cambiarias

Síntesis

El presente acápite trata el régimen sancionatorio cambiario de competencia de la

DIAN, el cual se encuentra establecido en el Decreto Ley 2245 de 2011. Por ello, se
identificarán las infracciones cambiarias y se analizarán las sanciones con la correcta
adecuación típica, teniendo en cuenta que la comprensión de su alcance y su adecuada
interpretación y aplicación garantizan la sostenibilidad de las actuaciones administrativas
cambiarias. En otras palabras, con este conocimiento, se brindarán herramientas
necesarias para la correcta adecuación típica del hecho constitutivo de infracción.

Profundización

1. Identificación de las infracciones cambiarias

En primera instancia, según el artículo 2 del Decreto Ley 2245 de 2011, las infracciones
cambiarias son «una contravención administrativa de las disposiciones constitutivas del
régimen cambiario vigentes al momento de la transgresión, a la cual corresponde una
sanción cuyas finalidades son el cumplimiento de tales disposiciones y la protección del
orden público económico». De esta forma, las personas naturales o jurídicas y demás
entidades asimiladas a estas que infrinjan el régimen cambiario en operaciones y
obligaciones cuya vigilancia y control sea de competencia de la DIAN serán sancionadas
con la imposición de multa, de acuerdo con las treinta y tres (33) sanciones previstas en el
artículo 3 del Decreto Ley 2245 de 2011.

Como se evidencia, a diferencia del derecho penal, las sanciones cambiarias están
dirigidas a personas naturales y jurídicas, sin identificar expresamente el sujeto infractor
ni delimitarlo entre residentes o no residentes, estableciendo con ellos los sujetos pasivos
de las infracciones cambiarias. En este sentido, resulta pertinente tener en cuenta los
elementos constitutivos de la infracción dados por Zornoza y Muñoz (2013) a partir de la

48


naturaleza jurídica de las infracciones cambiarias: la acción (por ejemplo, egreso de

divisas) y la omisión (por ejemplo, no reintegro de divisas).

Así las cosas, los tipos sancionatorios se encuentran clasificados en el Decreto Ley 2245
de 2011 en función de la obligación o deber que constituye el objeto de la acción u
omisión:
Figura 11
Clasificación de los tipos sancionatorios cambiarios de competencia de la DIAN

3. Operaciones
2. Canalización de
1. Presentación de indebidamente
las operaciones a 4. Constitución de
la declaración de canalizadas a través
través del mercado depósitos
cambio del mercado
cambiario
cambiario

8. Transferencia de
5. Obligaciones 7. Obligaciones de
6. Cumplimiento de dineros no
relacionadas con la la actividad de
obligaciones autorizados -
cuenta de compra y venta de
formales operaciones
compensación divisas
financieras

10. Obligaciones 11. Presentación de

9. Ingreso y salida cambiarias de los documentos e
12. Sanción residual
de efectivo hoteles y agencias información ante la
de turismo DIAN

Fuente: propia.

Antes de abordar las infracciones, es importante señalar que el régimen sancionatorio

cambiario se caracteriza por ser de responsabilidad objetiva de acuerdo con lo previsto
en el artículo 32 del Decreto Ley 2245 de 2011. Si bien en el ordenamiento jurídico
colombiano prevalece el principio de culpabilidad al establecerse en la Constitución
Política que se encuentra proscrita toda forma de responsabilidad objetiva en materia
sancionadora (en el entendido de que no hay delito sin culpa), la Corte Constitucional ha
admitido de manera excepcional la responsabilidad objetiva en materia cambiaria.

Lo anterior atiende a las finalidades perseguidas por el régimen cambiario, esto es,
proteger el orden público económico del Estado, al ser considerado como una
manifestación del derecho administrativo con funciones de política económica, con
lo cual se exceptúa la verificación de la culpabilidad en la actuación. Al respecto, la Corte
Constitucional, en Sentencia C-595 de 2002, se pronunció así:

49


El Estado impone deberes a quienes ejecuten actos, contratos y operaciones en el mercado

cambiario, cuyo control, para que sea oportuno y eficaz, demanda total objetividad por
parte de la administración, lo cual no se lograría si la efectividad del régimen sancionatorio
en esta materia dependiera de la demostración de factores subjetivos como el dolo y la
culpa.

Por lo anterior, para la correcta aplicación del régimen sancionatorio cambiario, todo el
procedimiento debe amparar los derechos de contradicción y defensa del interesado a fin
de garantizar los principios constitucionales fundamentales, como lo es el debido
proceso.

Con respecto a los mecanismos que vinculan en la aplicación de la sanción a las personas
naturales (socios) con las personas jurídicas, estos no se pueden desconocer en el marco
de la responsabilidad solidaria a la que se ven sometidas las personas naturales que
colaboren activamente con la comisión de la conducta. Así, el artículo 33 del Decreto
Ley 2245 de 2011 establece la responsabilidad solidaria para aquellos que autoricen o
ejecuten actos violatorios de las normas cambiarias u omitan su cumplimiento.

Excepcionalmente, en el caso de las cooperativas, la responsabilidad solidaria es

predicable de los «cooperados que se hayan desempeñado como administradores o
gestores de los negocios o actividades de la entidad» (art. 33). Ahora bien, también
responden solidariamente si una vez surtida la notificación del acto de formulación de
cargos a una persona jurídica o a una entidad asimilada a esta se protocoliza el acta final
de liquidación o se produce la terminación de las actividades de la entidad asimilada.
Quienes voten de manera afirmativa, teniendo la capacidad para ello, serán responsables
solidariamente de la sanción cambiaria.

Por otra parte, como criterios generales aplicables al régimen sancionatorio cambiario, el
parágrafo 1 del artículo 3 establece que cuando un mismo hecho generador de
infracción, operación o actuación esté comprendido en dos o más numerales de los
relacionados en el presente artículo, se aplicará el que contemple la multa más alta.

De esta forma, para la aplicación y liquidación de las sanciones establecidas en el artículo

33 del Decreto Ley 2245 de 2011 se tomarán en cuenta las unidades de valor tributario
(UVT) vigentes en la fecha de ocurrencia del hecho constitutivo de infracción, así como la
tasa de cambio representativa del mercado vigente en la misma fecha, cuando sea el caso.
Ahora bien, el régimen sancionatorio cambiario establece un monto mínimo de multa
aplicable a las sanciones cambiarias, así:

50


• La sanción por proponer para los tipos de infracción señalados en los numerales 2
a 5 y 7 a 10 del artículo 3 no podrá ser inferior, en ningún caso, al equivalente a
doscientas (200) unidades de valor tributario (UVT). Se incrementará en una
tercera parte (1/3) si el infractor ya había sido sancionado por alguno de estos
mismos tipos de infracción mediante acto administrativo en firme dentro de los
cinco (5) años anteriores a la fecha de expedición de la resolución sancionatoria
correspondiente.
• La sanción de multa por proponer para los tipos de infracción señalados en los
demás numerales del artículo 3 no podrá ser inferior, en ningún caso, al
equivalente a veinticinco (25) unidades de valor tributario (UVT).

2. Desarrollo y adecuación típica de las infracciones

Después de esta introducción a las sanciones cambiarias, se describirán a continuación las

sanciones siguiendo a Chamorro (2019).

2.1. Numeral 1 del artículo 3 del Decreto Ley 2245 de 2011

Tabla 2

Objeto de la Hecho constitutivo de infracción Multa

acción u
omisión
Por no presentarla dentro de la oportunidad Se impondrá una multa de veinticinco (25)
En la declaración legal. unidades de valor tributario (UVT) por cada
de cambio Por presentarla con datos equivocados o no declaración sin que el total sancionatorio
exhibirla. exceda el equivalente a mil (1000) unidades
Por no conservarla junto con sus de valor tributario (UVT) por investigación
documentos soporte. cambiaria.
Por no transmitir las declaraciones de
cambio al Banco de la República en los
términos y condiciones respecto de las
operaciones realizadas a través de una
cuenta de compensación.

Fuente: Chamorro (2020).

Como se evidencia, esta infracción establece cuatro conductas infractoras que surgen en
el marco de la declaración de cambio. Para ello, establece una sanción de multa.

Además, como ya se mencionó, la Resolución Externa 1 de 2018, en lo referente al

principio de veracidad, señala que los residentes y no residentes que realicen operaciones

51


de cambio están sujetos a la obligación de otorgar información veraz y completa de

dichas operaciones que se canalicen por conducto del mercado cambiario. De igual
forma, el artículo 90 de esta resolución establece la obligación de conservar los
documentos que soporten la operación en el término de prescripción de la acción
sancionatoria cambiaria, es decir, cinco (5) años.

2.2. Numerales 2 a 6 del artículo 3 del Decreto Ley 2245 de 2011

Tabla 3

Objeto de la Hecho constitutivo de infracción Multa

acción u omisión
2. Por pagar o recibir pagos a través del Se impondrá una multa del 100% del
En relación con las mercado no cambiario de operaciones monto dejado de canalizar.
operaciones obligatoriamente canalizables.
canalizables 3. Por extinguir las obligaciones sujetas a Se impondrá una multa del 100% del
obligatoria canalización por medios diferentes monto extinguido.
a los autorizados por el régimen cambiario.
4. Por canalizar a través del mercado 100% de la diferencia entre el valor
cambiario un valor inferior al consignado en canalizado y el consignado en los
los documentos de aduana. documentos.
5. Por no canalizar a través del mercado 100% de la diferencia entre el valor
cambiario el valor real de la operación canalizado y el valor real de la operación
efectivamente realizada. establecido por la DIAN.
6. Por reintegrar el valor de la operación Multa equivalente a 40 UVT por cada mes
obligatoriamente canalizable a través del o fracción de mes de retardo sin exceder
mercado cambiario por fuera del plazo el equivalente a 400 UVT por cada
general de reintegro. reintegro realizado.

Fuente: Chamorro (2020).

Los numerales 2 a 6 del artículo 3 del decreto se refieren a aquellas operaciones que no
fueron canalizadas o fueron canalizadas de forma incorrecta.

El numeral 2 se refiere al pago de las operaciones de obligatoria canalización por medios

no autorizados, por ejemplo, entrega en efectivo del valor correspondiente al pago de la
importación de bienes.

El numeral 3 se refiere a extinguir las operaciones de obligatoria canalización por medios

no autorizados. Como ya se mencionó, los medios autorizados de extinción de las
obligaciones son el pago debidamente canalizado y la dación en pago, con lo cual, por
ejemplo, compensar obligaciones como método para extinguir una operación de
obligatoria canalización constituye una violación al régimen cambiario.

52


Los numerales 4 y 5 establecen la sanción aplicable por diferencias entre el valor

canalizado y el valor real de la operación, lo cual viola el principio de veracidad de las
operaciones. En los dos casos, la multa es del 100% del valor de la operación frente a estas
diferencias.

El numeral 6 se refiere al reintegro de las divisas por el pago de las exportaciones de

bienes por fuera del plazo general de reintegro, es decir, seis (6) meses después del pago
o abono en cuenta en el exterior de la operación de exportación.

2.3. Numerales 7 a 10 del artículo 3 del Decreto Ley 2245 de 2011

Tabla 4

Objeto de la Hecho constitutivo de infracción Multa

acción u
omisión
7. Por canalizar a través del mercado La multa será del 100% del valor así
En relación con las cambiario como importaciones o canalizado.
operaciones exportaciones de bienes, o como
indebidamente desembolsos o amortizaciones de
canalizables financiaciones de estas o aquellas, montos
que no se deriven de las mencionadas
operaciones obligatoriamente canalizables.
8. Por canalizar a través del mercado 100% de la diferencia entre el valor
cambiario un valor superior al consignado en canalizado y el consignado en los
los documentos de aduana. documentos de aduana.
9. Por canalizar a través del mercado 100% de la diferencia entre el valor
cambiario el valor consignado en los canalizado y el valor real de la operación.
documentos de aduana o los que hagan sus
veces, cuando este valor sea superior al valor
real de la operación.
10. Por pagar o reintegrar a través del 100% del valor canalizado.
mercado cambiario por concepto de servicios,
montos que no se deriven de las mencionadas
operaciones.

Fuente: Chamorro (2020).

Los numerales 7 a 10 se refieren a la indebida canalización de divisas, a través de la

utilización del mercado cambiario, sin que corresponda a la realidad de la operación. Acá
se encuentra la canalización de divisas que no corresponden a operaciones de obligatoria
canalización (por ejemplo, importación y exportación de bienes) o las que siendo
voluntariamente canalizables (como los servicios) no correspondan a dicha operación. En

53


este caso, la multa aplicable será del 100% del valor de la operación, diferenciándose de
la base objeto de sanción.

2.4. Numeral 11 del artículo 3 del Decreto Ley 2245 de 2011

Tabla 5

Objeto de la Hecho constitutivo de infracción Multa

acción u
omisión
11. Por no constituir en los términos y Se impondrá una multa del ciento por
En depósitos condiciones señalados por el régimen ciento (100%) del valor del depósito
cambiario el depósito ante el Banco de la correspondiente.
República cuando haya lugar a ello.

Fuente: Chamorro (2020).

2.5. Numerales 12 a 15 del artículo 3 del Decreto Ley 2245 de 2011

Tabla 6

Objeto de la Hecho constitutivo de infracción Multa

acción u
omisión
12. Por no presentar o no transmitir al BR / La multa será de 200 UVT por cada
En cuentas de hacerlo en forma incompleta o errónea, incluso relación.
compensación cuando no haya tenido movimiento / la relación
de operaciones efectuadas a través de una
cuenta de compensación o de una cuenta de
compensación especial.
13. Por presentar o transmitir al Banco de la La multa será de 25 UVT por cada mes o
República en forma extemporánea la relación fracción de mes de retardo, sin exceder
de las operaciones. el equivalente a 150 UVT.
14. Por utilizar la cuenta de compensación Multa del ciento por ciento (100%) del
especial para canalizar operaciones diferentes a valor de las operaciones canalizadas en
las autorizadas. el mes auditado.
15. Por canalizar a través de la cuenta de Multa del 100% del valor canalizado
compensación operaciones diferentes a las del
titular de la cuenta, sin que dicha operación se
encuentre autorizada.

Fuente: Chamorro (2020).

En lo relacionado con las cuentas de compensación, como fue objeto de revisión, los
titulares de dichas cuentas adquieren obligaciones ante la DIAN y ante el Banco de la

54


República, por lo cual el no registro de los movimientos mensuales de la cuenta de

compensación o su presentación extemporánea (en un término no mayor a los seis (6)
meses contados a partir de su obligatorio reporte, de acuerdo con lo señalado en la
regulación cambiaria) da lugar a infracciones cambiarias. En este caso, se aplica una multa
que es mayor en caso de no presentación del formulario n.° 10 con el reporte de
movimiento.

Frente al numeral 14, es importante precisar que las cuentas de compensación especial
no se encuentran vigentes, en el entendido de que esta denominación se otorgaba a
aquellas cuentas cuya única finalidad era canalizar divisas provenientes de operaciones
internas (entre residentes). Sin embargo, a la fecha, a través de cualquier cuenta de
compensación se puede realizar esta operación de forma autorizada.

El numeral 15 se refiere a la utilización indebida de las cuentas de compensación por

terceros diferentes al titular, lo que significa que la operación no se encuentra canalizada.
Con ello, se impone una multa del 100% del valor girado a través de la cuenta de
compensación.

2.6. Numerales 16 y 17 del artículo 3 del Decreto Ley 2245 de 2011

Tabla 7

Objeto de la acción Hecho constitutivo de infracción Multa

u omisión
Incumplimiento de 16. Cuando fuera de los casos previstos en los Se impondrá por cada incumplimiento
las obligaciones de numerales anteriores no se cumplan las una multa equivalente a doscientas
solicitar la obligaciones de solicitar la autorización previa (200) unidades de valor tributario
autorización previa al al Banco de la República; o de registrar, (UVT).
Banco de la República reportar, transmitir o informar, directamente
o de registrar, ante el Banco de la República o ante o a través
reportar, transmitir, de los intermediarios del mercado cambiario.
actualizar o informar 17. Cuando fuera de los casos previstos en los Multa equivalente a 25 UVT por cada
directamente a dicha numerales anteriores se cumplan en forma mes o fracción de mes de retardo sin
Entidad o a través de extemporánea. exceder el equivalente a 100 UVT por
los intermediarios del cada obligación cumplida por fuera del
mercado cambiario término legal.

Fuente: Chamorro (2020).

Los numerales 16 y 17 comprenden todas las operaciones que no fueron previstas en los
numerales anteriores, por ejemplo, por no efectuar el registro de la cuenta de
compensación ante el Banco de la Republica o por realizarlo de forma extemporánea. En
estos numerales también se tipifica la infracción por no legalizar con los documentos

55


aduaneros y los pagos anticipados realizados o reintegrados a través del mercado

cambiario por concepto de importación o exportación de bienes, ante los intermediarios
del mercado cambiario, ya que esto constituye la imposibilidad de transmitir de forma
completa la información exógena cambiaria ante la DIAN.

2.7. Numerales 18 a 23 del artículo 3 del Decreto Ley 2245 de 2011

Tabla 8

Objeto de la Hecho constitutivo de Multa

acción u infracción
omisión
18. Por ejercer la actividad de Multa del cien por ciento (100%) del valor de las
En compra y compra y venta de manera operaciones de compra y venta realizadas.
venta de divisas profesional de divisas en Cuando no sea posible cuantificar el valor de las
efectivo y cheques de viajero operaciones efectuadas, multa equivalente a (1000) (UVT).
sin cumplir los requisitos.
19. Por no exigir la declaración 25 UVT por cada incumplimiento sin que el total
de cambio por la compra y sancionatorio exceda el equivalente a 1000 UVT por
venta de manera profesional de investigación.
divisas en efectivo y cheques
de viajero.
20. Por conservar como 50 UVT por cada formulario con tales irregularidades sin
declaración de cambio por exceder la sumatoria de las sanciones del equivalente a
compra y venta, formularios 2000 UVT.
con información de declarantes
inexistentes o con operaciones
inexistentes.
21. Por no pagar mediante Multa del 20% del valor de cada operación incumplida sin
cheque las operaciones de exceder 2000 UVT por investigación cambiaria.
compra de divisas cuando la
norma lo exija.
22. Cuando fuera de los casos Multa de 200 UVT por cada una de las conductas en que se
previstos en los numerales 18 a haya incurrido sin exceder el equivalente a dos mil (2000)
21 del presente artículo, se UVT por investigación.
incurra en alguna de las demás
conductas señaladas como
prohibiciones para los
profesionales por el artículo 75
de la Resolución Externa 8 de
2000 (hoy R.E. 1 de 2018).
23. Cuando fuera de los casos 25 UVT por cada una de las conductas en que se haya
previstos en los numerales 18 a incurrido sin exceder el equivalente a quinientas (500) UVT
21 del presente artículo se por investigación.
incumplan las demás
obligaciones señaladas para los
profesionales de compra y

56


venta de divisas por la

Resolución No. 3416 de 2006
(hoy R. 61 de 2017).

Fuente: Chamorro (2020).

Como fue objeto de revisión en el acápite segundo de este módulo, los profesionales de
compra y venta de divisas deben cumplir con los requisitos y obligaciones establecidos
en el artículo 84 de la Resolución Externa 1 de 2018 y en la Resolución 0061 de 2017
de la DIAN, so pena de incurrir en las infracciones cambiarias previstas en estos
numerales.

2.8. Numerales 23 a 27 del artículo 3 del Decreto Ley 2245 de 2011

Tabla 9

Objeto de la Hecho constitutivo de infracción Multa

acción u
omisión
24. Por efectuar pagos, giros, remesas 100% del valor de cada operación
Transferencias internacionales o transferencias de divisas o de realizada.
de dinero no moneda legal colombiana desde o hacia el país, por
autorizadas, cuenta propia o por cuenta de terceros sin estar
operaciones autorizado.
financieras y 25. Por la realización no autorizada por el régimen 100% del monto de la operación
pagos no cambiario de depósitos o de cualquier otra respectiva.
autorizados de operación financiera en moneda extranjera.
operaciones 26. Por el pago en moneda extranjera de cualquier 100% del monto de la respectiva
internas en contrato, convenio u operación entre residentes en operación.
moneda el país sin que dicho pago se encuentre autorizado
extranjera, y por el régimen cambiario.
operaciones de 27. Por realizar operaciones de derivados sin 100% del monto de la operación
derivados cumplir los requisitos exigidos. respectiva.

Fuente: Chamorro (2020).

2.9. Numeral 28 del artículo 3 del Decreto Ley 2245 de 2011

Tabla 10

Objeto de la Hecho constitutivo de infracción Multa

acción u
omisión
Entrada o salida 28. Por no presentar la declaración señalada por el Multa del 30% del valor dejado de
del país de régimen cambiario al ingresar o sacar del país declarar en operaciones de ingreso.
dinero en dinero en efectivo o títulos representativos del

57


efectivo y de mismo de acuerdo con las condiciones previstas Multa del 40% del valor dejado de
títulos en cada caso. declarar en operaciones de egreso.
representativos
de dinero

Fuente: Chamorro (2020).

2.10. Numeral 29 del artículo 3 del Decreto Ley 2245 de 2011

Tabla 11

Objeto de la Hecho constitutivo de infracción Multa

acción u
omisión
29. Los hoteles y agencias de turismo que reciban Multa equivalente a 40 UVT por cada
En hoteles y divisas de turistas extranjeros con quienes realicen incumplimiento sin exceder el
agencias de transacciones en moneda extranjera y no equivalente a 2000 UVT por
turismo identifiquen a los correspondientes turistas, así investigación.
como las operaciones celebradas con ellos en los
términos previstos por las regulaciones.

Fuente: Chamorro (2020).

2.11. Numerales 30 a 32 del artículo 3 del Decreto Ley 2245 de 2011

Tabla 12

Objeto de la Hecho constitutivo de infracción Multa

acción u
omisión
30. Por la no presentación, envío o transmisión de 200 UVT por cada periodo incumplido.
Presentación de la información exógena cambiaria en los términos
documentos e y condiciones dispuestos por la DIAN mediante la
información a la Resolución 09147 de 2006.
Dirección de 31. Por la presentación o envío en forma 25 UVT por mes o fracción de mes de
Impuestos y extemporánea de la información exógena retardo sin exceder el equivalente a 200
Aduanas cambiaria. UVT.
Nacionales, 32. Por no presentar o no enviar, con errores o de 200 UVT por cada requerimiento o
DIAN, como forma incompleta, a la DIAN la información o los solicitud no atendido o atendido con
entidad de documentos solicitados mediante requerimiento errores o en forma incompleta.
control y oficial o en desarrollo de visitas administrativas de
vigilancia del registro e inspección.
cumplimiento
del régimen
cambiario

Fuente: Chamorro (2020).

58


Los numerales 30 a 32 establecen las sanciones por la no transmisión o envío de la

información, y por su presentación o envío extemporáneo. Particularmente, los
numerales 30 y 31 se refieren a la transmisión de la información exógena cambiaria que
deben presentar los intermediarios del mercado cambiario y los titulares de cuentas de
compensación de forma trimestral frente a las operaciones de competencia de la DIAN. El
numeral 32 se centra en la negativa de remitir la información o hacerlo de forma
incompleta frente a las solicitudes de información enviadas por la entidad.

2.12. Numeral 33 del artículo 3 del Decreto Ley 2245 de 2011

Tabla 13

Infracción Situación sancionable Sanción

Sanción 33. Por las demás infracciones no contempladas en los numerales 100 UVT por cada
residual anteriores, derivadas de la violación de las normas que conforman el operación u
régimen cambiario y que se refieran a operaciones u obligaciones cuyo obligación
control y vigilancia sea de competencia de la DIAN. incumplida.

Fuente: Chamorro (2020).

La sanción residual se caracteriza por tipificar todas las infracciones que no estén
contempladas en los numerales 1 a 32 del artículo 3 del Decreto Ley 2245 de 2011.

59


GLOSARIO

Canalizar: acción de vender, comprar o transferir divisas y, en algunos casos, abonar o

disponer de moneda legal colombiana en desarrollo de operaciones de cambio
celebradas por conducto de los intermediarios del mercado cambiario (IMC). También es
la acción de acreditar o debitar divisas por operaciones de cambio celebradas a través de
una cuenta corriente de compensación (CCC).

Cuentas de compensación: cuentas bancarias corrientes en moneda extranjera abiertas

ante entidades financieras del exterior, las cuales deberán ser registradas ante el Banco
de la República bajo el mecanismo de compensación mediante la transmisión electrónica
del formulario n.° 10 («Registro, Informe de Movimientos y/o Cancelación Cuenta de
Compensación»), a través del cual adicionalmente se podrán reportar sus movimientos
y/o cancelar su registro.

Declaración de cambio: información de los datos mínimos de las operaciones de cambio

canalizadas por conducto del mercado cambiario, suministrada por los residentes y no
residentes que realizan las operaciones de cambio, y transmitida al Banco de la República
por los intermediarios del mercado cambiario y los titulares de cuentas de compensación.

DIAN: entidad asignada por la Junta Directiva del Banco de la República para señalar los
requisitos y las condiciones para acceder, salir o ser cancelado del registro de
profesionales de compra y venta de divisas.

Dinero: medio legal para realizar pagos, representado por monedas o billetes, y usado
como unidad de medida en las transacciones económicas.

Dinero en efectivo: comprende tanto la moneda legal colombiana como las divisas que
se encuentren representadas en monedas o papel moneda (billetes).

Divisa: toda moneda extranjera diferente al peso colombiano.

Exportación: salida de mercancías del territorio aduanero nacional con destino a otro
país. También se considera exportación, además de las operaciones expresamente
consagradas como tales en la norma aduanera, la salida de mercancías a una zona franca
y a un depósito franco en los términos previstos en la norma aduanera (artículo 3 del
Decreto Único Reglamentario 1165 de 2019).

60


Importación: introducción de mercancías de procedencia extranjera al territorio

aduanero nacional. También se considera importación la introducción de mercancías
procedentes de Zona Franca Industrial de Bienes y de Servicios al resto del territorio
aduanero nacional (artículo 3 del Decreto Único Reglamentario 1165 de 2019).

Infracción cambiaria: contravención administrativa de las disposiciones constitutivas del

régimen cambiario vigentes al momento de la transgresión, a la cual corresponde una
sanción cuyas finalidades son el cumplimiento de tales disposiciones y la protección del
orden público económico.

Intermediario del mercado cambiario: establecimientos bancarios, corporaciones

financieras, compañías de financiamiento, la Financiera de Desarrollo Nacional (FDN), el
Banco de Comercio Exterior de Colombia S. A. (BANCOLDEX), cooperativas financieras,
sociedades comisionistas de bolsa de valores, Sociedades de Intermediación Cambiaria y
de Servicios Financieros Especiales (SICSFE) y Sociedades Especializadas en Depósitos y
Pagos Electrónicos (SEDPE). Las cooperativas financieras requieren adicionalmente
autorización previa de la Superintendencia Financiera de Colombia. Dicha entidad deberá
evaluar las condiciones técnicas y operativas que permitan a la entidad un adecuado
manejo y debido control del conjunto de operaciones de cambio autorizadas.

Mercado cambiario: mercado constituido por la totalidad de las divisas que deban ser
transferidas o negociadas por conducto de los intermediarios del mercado cambiario
autorizados o mediante las cuentas de compensación. Hacen parte del mercado
cambiario las divisas que, a pesar de estar exentas de la canalización por conducto de los
mecanismos mencionados, se canalizan voluntariamente.

Mercado no cambiario o mercado libre: mercado conformado por todas las divisas
generadas por operaciones que no tengan la obligación de ser canalizadas, transferidas o
negociadas por medio del mercado cambiario.

No residente en el país: persona que no cumple los criterios de residencia señalados por
el artículo 2.17.1.2 del Decreto 1068 del 26 de mayo de 2015 o la norma que haga sus
veces.

Numeral cambiario: código asignado por el Banco de la República para identificar las
operaciones de cambio que se canalizan a través del mercado cambiario. Los numerales
cambiarios se deben utilizar al diligenciar las declaraciones de cambio por operaciones de
cambio y se encuentran definidos en el anexo 3 de la DCIN-83.

61


Presunción cambiaria: esta figura consiste en que, cuando se presentan violaciones a la

norma aduanera en lo referente a las importaciones y exportaciones que impliquen que
la mercancía no se encuentre debidamente amparada por una declaración de
importación o de exportación o se introduzca al territorio nacional por lugar no
autorizado o sin declararla, se está violando el régimen de aduanas nacional y, por ende,
se está ante una presunción cambiaria. Esto significa que existe una violación al régimen
de cambios internacionales de competencia de la UAE de la DIAN que debe ser
investigado conforme a la ley.

Principio de coincidencia: consiste en que la canalización de las divisas para el pago de

una operación de cambio obligatoriamente canalizable debe ser realizada directamente
por el titular de la operación. Para el caso de las operaciones de comercio exterior, el titular
de la operación será quien figure en los documentos aduaneros como importador o
exportador. Por su parte, las cuentas de compensación solo podrán utilizarse para
canalizar ingresos y egresos de operaciones de cambio propias del titular de la cuenta.

Profesional de compra y venta de divisas: residentes (personas naturales y jurídicas)

que compran y venden de manera profesional divisas y cheques de viajero, previa
inscripción en el registro mercantil y en el registro de profesionales de compra y venta de
divisas que establezca la DIAN conforme a los requisitos y condiciones que señale esa
entidad. Dicha autorización no incluye ofrecer profesionalmente, directa ni
indirectamente, servicios tales como negociación de cheques o títulos en divisas, pagos,
giros, remesas internacionales, distribución y venta de tarjetas débito prepago,
recargables o no, e instrumentos similares emitidos por entidades del exterior, ni ningún
servicio de canalización a través del mercado cambiario a favor de terceros.

Régimen cambiario: conjunto de normas que regulan aspectos de los cambios

internacionales, que se pueden definir como todas las transacciones con el exterior que
impliquen pago o transferencia de divisas o sus títulos representativos. De acuerdo con el
régimen cambiario colombiano existen dos mercados: el regulado y el libre.

Registro de profesionales de compra y venta de divisas: está constituido por las

personas naturales o jurídicas autorizadas por la DIAN para ejercer la actividad de compra
y venta de divisas y cheques de viajero una vez surtido el procedimiento de verificación
previsto.

Reporte de operación sospechosa (ROS): reporte de una operación sospechosa que

realiza la Coordinación de Control y Prevención de Lavado de Activos de la Dirección de
Gestión de Fiscalización a la UIAF.

62


Residente en el país: persona que cumple los criterios de residencia señalados por el
artículo 2.17.1.2 del Decreto 1068 del 26 de mayo de 2015 o la norma que haga sus veces.

Sociedades de Intermediación Cambiaria y de Servicios Financieros Especiales

(SICSFE): antes conocidas como casas de cambio, estas IMC se encuentran vigiladas y
controladas por la Superintendencia Financiera. Están autorizadas para efectuar, giros,
transferencias y remesas a favor de terceros. Sus principales diferencias recaen sobre
servicios financieros que prestan la autoridad de vigilancia y control. En lo que respecta a
los profesionales de compra y venta de divisas, le corresponde a la DIAN vigilar y controlar
sus actividades de acuerdo con los numerales 5 y 6 del artículo 3 del Decreto 4048 de
2008.

Títulos representativos de dinero: cheques y cualquier otro título que incorpore una
obligación cierta, clara, expresa y exigible de pago en dinero, en moneda legal
colombiana o en divisas.

Unidad de información y análisis financiero (UIAF): unidad administrativa especial

adscrita al Ministerio de Hacienda y Crédito Público que tiene como objetivo prevenir y
detectar posibles operaciones de lavado de activos y financiación del terrorismo en
diferentes sectores de la economía. Impone obligaciones de reporte de operaciones a
determinados sectores económicos.

63


BIBLIOGRAFÍA

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se prohibe temporalmente el libre comercio del oro y se toman otras providencias.
Diario Oficial n.° 21.799.
Presidencia de la República. (1966, diciembre 19). Decreto 2867 de 1966. Por el cual se
adopta un régimen de emergencia en materia de cambio internacional. Diario Oficial
n.° 32.108.
Presidencia de la República. (1967, abril 6). Decreto Ley 444 de 1967. Sobre el régimen de
cambios internacionales y de comercio exterior. Diario Oficial n.° 32.189.
Presidencia de la República. (1991a, julio 4). Decreto 1745 de 1991. Por el cual se modifica
la estructura de la Superintendencia Control de Cambios y las funciones de sus
dependencias. Diario Oficial n.° 39.889.
Presidencia de la República. (1991b, julio 4). Decreto 1746 de 1991. Por medio del cual se
establece el Régimen Sancionatorio y el Procedimiento Administrativo Cambiario a
seguir por la Superintendencia de Cambios. Diario Oficial n.° 39.889.
Presidencia de la República. (1991c, octubre 1). Decreto 2248 de 1991. Por el cual se
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Presidencia de la República. (1991d, noviembre 18). Decreto 2578 de 1991. Por el cual se
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seguir por la Superintendencia de Cambios y por la Superintendencia Bancaria. Diario
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Presidencia de la República. (1992, diciembre 31). Decreto 2116 de 1992. Por el cual se
suprime la Superintendencia de Cambios. Diario Oficial n.° 40.703.

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modifica la estructura de la Unidad Administrativa Especial Dirección de Impuestos y
Aduanas Nacionales. Diario Oficial n.° 47.150.
Presidencia de la República. (2009, noviembre 25). Decreto 4601 de 2009. Por el cual se
regulan las sociedades de intermediación cambiaria y de servicios financieros
especiales. Diario Oficial n.° 47.545.
Presidencia de la República. (2011, junio 28). Decreto Ley 2245 de 2011. Por el cual se
establece el Régimen Sancionatorio y el Procedimiento Administrativo Cambiario a
seguir por la Dirección de Impuestos y Aduanas Nacionales. Diario Oficial n.° 48.114.
Presidencia de la República. (2015, mayo 29). Decreto 1068 de 2015. Por medio del cual se
expide el Decreto Único Reglamentario del Sector Hacienda y Crédito Público. Diario
Oficial n.° 49.523.
Presidencia de la República. (2017, enero 26). Decreto 119 de 2017. Por el cual se modifica
el Decreto 1068 de 2015 en lo relacionado con el régimen general de la inversión de
capitales del exterior en Colombia y de las invesriones colombianas en el exterior y se
dictan otras disposiciones [...]. Diario Oficial n.° 50.128.
Santaella, H. (2018). El principio de tipicidad en el derecho administrativo sancionador:
panorámica de una garantía de contornos imprecisos. En A. Montaña y J. Rincón,
El poder sancionatorio de la Administración Pública: discusión, expanción y
construcción (pp. 141-186). Universidad Externado de Colombia.
Zornoza, J. J., y Muñoz, G. (2010). Infracciones y sanciones tributarias. En J. R. Piza, Curso
de derecho tributario, procedimiento y régimen sancionatorio (pp. 803-861).
Universidad Externado de Colombia.

67


Módulo 8
Obligación sustancial
fiscalización aduanera

68


PRESENTACIÓN DEL MÓDULO

En este módulo, empezaremos estudiando la obligación aduanera es el centro de

cualquier proceso de fiscalización, en la medida en que es, previamente su cumplimiento
por parte de los usuarios aduaneros, lo que conlleva a que la DIAN, cuando ejerce su
facultad fiscalizadora, no sancione o no tenga que imponer una medida cautelar al
usuario aduanero.

Seguiremos con esa facultad fiscalizadora de la DIAN, explicando en que consiste y cuáles
son esas fases en las que se puede ejercer, para terminar analizando cada una de las
medidas cautelares.

OBJETIVO DEL MÓDULO

Los objetivos de este módulo son:

- Comprender el concepto de obligación aduanera

- Comprender e identificar la facultad fiscalizadora de la DIAN

- Diferenciar cada una de las medidas cautelares y sus efectos

69


Unidad de Aprendizaje 1
La obligación aduanera sustancial

Síntesis

En este módulo, se analizarán los conceptos básicos de la obligación aduanera tales como
su naturaleza legal, los elementos que la componen, las clases que lo conforman y los
diferentes tipos de obligados (por ejemplo, si se trata de usuarios directos e indirectos).

Igualmente, se tratará la obligación en los tres regímenes aduaneros: importación,

exportación, tránsito aduanero y los usuarios aduaneros involucrados en cada uno de
estos.

Profundización

La obligación aduanera

De acuerdo con lo señalado en el artículo 4 del Decreto 1165 de 2019 (marco normativo
aduanero), la obligación aduanera:

Es el vínculo jurídico entre la administración aduanera y cualquier persona directa o

indirectamente relacionada con cualquier régimen, modalidad u operación aduanera,
derivado del cumplimiento de las obligaciones correspondientes a cada una de ellas,
quedando las mercancías sometidas a la potestad aduanera y los obligados, al pago de los
tributos aduaneros, intereses, tasas, recargos y sanciones, a que hubiere lugar.

Como se puede observar en la definición, su alcance es bastante amplio y comprende:

- Cumplimiento de las obligaciones correspondientes a cualquier régimen,

modalidad u operación

- Trámites aduaneros que debe adelantar cada uno de los obligados

- Pago de tributos aduaneros, intereses, tasas, recargos y sanciones

- Obligaciones que se deriven de las actuaciones que emprenda la DIAN

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Figura 1

La Obligación Aduanera

Fuente: Elaboración propia

Estas obligaciones se explicarán más adelante al referirse a las clases de obligación y al

abordar cada obligación para cada uno de los regímenes.

A. Naturaleza

La obligación aduanera es de carácter personal, es decir, el usuario aduanero (persona

natural o jurídica) es el responsable de la obligación frente a la DIAN. Sin importar si es de
carácter personal e independiente, se debe tener presente que la DIAN puede hacer
efectivo su cumplimiento mediante el decomiso o abandono de la mercancía en manos
de quien la tenga.

Como lo ha señalado el Consejo de Estado en la sentencia 7086 del 14 de marzo del 2002:

(…) toda mercancía extranjera constituye una garantía real de las obligaciones que ella
genere en el campo aduanero, no obstante el carácter personal de tales obligaciones; de
suerte que para efectos de procurar su cumplimiento pueda ser perseguida sin que
interesen las circunstancias en que la tenga la persona en cuyo poder se encuentre.

Es decir, la obligación aduanera es personal, pero la DIAN podría exigirle su cumplimiento

a quien tenga la mercancía, sea este propietario, tenedor o poseedor, teniendo este que
ponerla a disposición de la DIAN para satisfacer el cumplimiento de la obligación exigida
por la autoridad. Lo anterior se puede ejemplificar en el siguiente caso:

El importador “Los amigos aquí” importa y comercializa mercancía para temporada de

Navidad. A través de la agencia de aduanas “El comercio exterior”, presenta las

71


declaraciones de importación, liquida y paga los correspondientes tributos aduaneros, y

se obtiene el correspondiente levante. No obstante lo anterior en las declaraciones de
importación, omitieron declarar la totalidad de las mercancías, como por ejemplo los
árboles de Navidad y las luces de color rojo.

“Los amigos aquí” hablan con unos comerciantes amigos, “El comercio al día”, y les piden
el favor de dejarles promocionar y vender sus productos en sus tiendas quienes, al ver que
se trata de mercancía de temporada, acceden sin inconveniente.

Pasados unos días de estar vendiendo la mercancía de Navidad en “El comercio al día”, la
DIAN realiza una visita a las tiendas y solicita copia de las declaraciones de importación.
“El comercio al día” suministra las declaraciones de importación tanto de sus productos
como de los productos de “Los amigos aquí”. Sin embargo, la DIAN encuentra que los
árboles de Navidad y las luces de color rojo no se encuentran declaradas.

La DIAN aprehende la mercancía en manos del tenedor “El comercio al día” por el no
cumplimiento de la obligación aduanera por parte de “Los amigos aquí”.

En este caso, se observa que, aunque la obligación de declarar la mercancía era de “Los
amigos aquí”, la mercancía le fue aprehendida a “El comercio al día”, y fue a quien la DIAN
le exigió en primera instancia la obligación de suministrar la documentación.

B. Elementos de la obligación

De manera general, los elementos de una obligación son el sujeto, el objeto y vínculo
jurídico que, para efectos de la obligación aduanera, se traducen en:

72


Figura 2

Elementos de la Obligación

Fuente: Elaboración propia

- Sujetos

El sujeto activo es aquel en favor de quien se realiza la obligación, es decir el

Estado – la DIAN.

El sujeto pasivo es de quien se predica el cumplimiento de la prestación, en este

caso el obligado aduanero, es decir el usuario aduanero, que podría ser el
importador, el exportador, la agencia de aduanas, entre otros.

- Vinculo jurídico. Es, como lo dicen Ibarra Pardo & Ibarra Ibarra (2016), la relación
jurídica en virtud de la cual se confiere un derecho personal en favor del acreedor
que lo faculta para exigir la prestación y para compeler al deudor a cumplir.

73


- Objeto. es lo que se busca que se cumpla por parte del sujeto pasivo al sujeto
activo, como podría ser la debida descripción de una mercancía, la debida
clasificación de una mercancía , la debida valoración de la mercancía, o la
liquidación y el pago de los tributos aduaneros de forma correcta entre otros.

C. Clases de la obligación

Aunque la normatividad aduanera no clasifica la obligación aduanera, es importante

traer a colación a Pardo Carrero (2009) quien clasifica la obligación en dos grandes
grupos: I. Típicamente aduanera y II. De carácter tributario.

- Obligación típicamente aduanera.

Estas obligaciones son las que no tienen un carácter fiscal, sino que se relacionan
con el control que ejerce la DIAN sobre el movimiento de mercancías, es decir,
importación, exportación o tránsito aduanero, o sobre los usuarios aduaneros que
intervienen en la cadena y que gozan de una autorización, habilitación, inscripción
o registro ante la DIAN. Un ejemplo son las obligaciones del transportador en
manifestar la carga, o las de presentar el informe de descargue e inconsistencias,
o las de la agencia de aduanas de tener que carnetizar a sus empleados, entre
otras.

La actividad aduanera “se manifiesta como conjunto de obligaciones que se deben

cumplir, bajo pena de sanción, y que consisten en conductas de hacer, no hacer y
de tolerar que deberán satisfacer frente al Estado y que son todas ellas correlativas
con las facultades de las autoridades aduaneras” señala Rodhe Ponce (2005). Por
lo anterior es que se puede afirmar que la obligación aduanera consiste en
obligaciones de hacer y no hacer, y que su incumplimiento necesariamente debe
acarrear una consecuencia, llamada sanción.

- Obligación de carácter tributario.

Esta obligación se predica de aquellas que no se refieren al control aduanero en sí,

sino al control fiscal derivado de la obligación aduanera, y que, como lo señalan
Ibarra Pardo & Ibarra Ibarra (2016), se rigen por los principios y la estructura del
derecho tributario. Ejemplo de esta es la obligación que tiene el importador de
liquidar y pagar los tributos aduaneros generados en la importación de una
mercancía en el momento determinado por la normatividad aduanera

D. Obligados

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Son obligados aduaneros los usuarios aduaneros directos e indirectos,

entendiendo por estos:

Figura 3

Obligados aduaneros

Fuente: Elaboración propia

- Usuarios directos.

o La persona natural, la persona jurídica o sucursal de sociedad extranjera

que hace parte o interviene en los regímenes, modalidades, operaciones
aduaneras o en cualquier trámite aduanero, como lo son el importador, el
exportador, consorcio, unión temporal o declarante.

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o Toda aquella persona que requiera autorización, habilitación o registro

ante la Subdirección de Registro Aduanero de Nivel Central de la DIAN para
actuar ante la administración aduanera, tales como el transportador que
realiza actividades de cabotaje especial, el agente de carga, el agente de
aduanas, entre otros. Estas autorizaciones, habilitaciones o registros
implican por parte del usuario presentar ante la Entidad una solicitud con
el cumplimiento de los requisitos según sea el usuario al que se pretende
aplicar, como por ejemplo agencia de aduanas, depósito, entre otros.

o La Nación, las entidades territoriales y las entidades descentralizadas, los

organismos y entidades administrativos del orden nacional y territorial, los
funcionarios diplomáticos acreditados y los organismos internacionales.

- Usuarios indirectos.

o Se refiere a toda persona que, en desarrollo de su actividad, haya

intervenido de una manera indirecta en el cumplimiento de cualquier
trámite u operación aduanera. La DIAN, en el concepto 15232 de 2018, ha
señalado algunos ejemplos de lo que se entiende como usuarios
indirectos, así:

El distribuidor y el comercializador, son obligados indirectos, por cuanto se

encuentran en posesión de una mercancía extranjera, y por tanto están en la
obligación de presentar la documentación que acredite la legalidad de la
misma ya que esta, se encuentra bajo su custodia, o en su defecto deberá
presentar la factura de venta y demostrar la relación de causalidad (…), so pena
de la aprehensión y decomiso de la mercancía.

De acuerdo con lo anterior, y con el fin de identificar quiénes son los obligados aduaneros
dependiendo de la fase en la que intervienen, se presentan a continuación listados y
definidos algunos de ellos. Es importante señalar que, a diferencia de lo que sucedía con
el Decreto 390 de 2016, en la normatividad actual (Decreto 1165 de 2019) no se encuentra
listados, sino contenidos a lo largo de la regulación:

Tabla 1

Usuarios aduaneros

Importador Responsable de acreditar la legal introducción de las mercancías al territorio

aduanero nacional. Cuando actúan de forma directa, es decir, sin
intervención de la agencia de aduanas, toman el nombre de declarantes.
Exportador Responsable por acreditar la legal salida de las mercancías del territorio
aduanero nacional. Cuando actúan de forma directa, es decir, sin
intervención de la agencia de aduanas, toman el nombre de declarantes.

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Agencias de Auxiliar de la función pública aduanera de naturaleza mercantil y de

aduana servicio, orientada a garantizar que los usuarios de comercio exterior que
utilicen sus servicios cumplan con las normas legales existentes en materia
de importación, exportación y tránsito aduanero y cualquier operación o
procedimiento aduanero inherente a dichas actividades.
Transportadores Son aéreos, terrestres y marítimos. Como lo señala Araujo Ibarra (2009) “son
quienes cruzan fronteras, quienes arriban, los que llegan, los que salen, los
que física y directamente ingresan, mueven dentro y/o sacan del país las
mercancías sobre las cuales la DIAN tiene y quiere tener control” (p. 15). En
lo que respecta al transportador marítimo, las obligaciones y
responsabilidades aduaneras deberán ser cumplidas por su representante
en tierra, de acuerdo con el artículo 1489 del Código de Comercio, por el
agente marítimo. Por lo tanto, cualquier incumplimiento generará la
aplicación de sanciones previstas en la regulación aduanera al agente
marítimo
Operador de De acuerdo con el segundo inciso del artículo 978 del Código de Comercio,
transporte el operador de transporte multimodal es la “persona que, por sí o por medio
multimodal de otra que obre en su nombre, celebra un contrato de transporte
multimodal y actúa como principal, no como agente o por cuenta del
remitente o de los transportadores que participan en las operaciones, y
asume la responsabilidad del cumplimiento del contrato”.
Agentes de carga De acuerdo con el artículo 115 del Decreto 1165 de 2019, es la persona que
internacional actúa en el modo marítimo, y cuyo objeto social incluye, entre otras
actividades, el coordinar y organizar embarques, consolidar carga de
exportación o desconsolidar carga de importación, y emitir o recibir del
exterior los documentos de transporte propios de su actividad.
Depósito De acuerdo con artículo 82 del Decreto 1165 de 2019, son los lugares para
el almacenamiento de mercancías que se encuentran bajo control
aduanero por un tiempo determinado en la norma. Se clasifican en públicos
y privados.
Puerto Es el lugar donde se reciben y almacenan mercancías que llegan desde
otros países.
Fuente: elaboración propia con base en el Decreto 1165 de 2019 y del Código de Comercio

A manera de ilustración, a continuación se encuentran el listado de los usuarios aduaneros

inscritos ante la DIAN, dentro de los que se observan depósitos, agentes de carga
internacional, agencias de aduana, entre otros:

https://www.dian.gov.co/aduanas/opecomeexterior/Paginas/ObligadosAduaneros.aspx

Hasta este punto se ha estudiado la obligación aduanera de forma transversal, su

naturaleza, los elementos de la misma, las clases de obligación (diferenciando las
típicamente aduaneras de las tributarias) para terminar en la identificación de quiénes son
los obligados y responsables de esta obligación.

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La obligación aduanera en el régimes de importación

Antes de entrar en la obligación en el régimen de importación es importante tener en

cuenta que es una importación.

Se entiende por importación la introducción de mercancías de procedencia extranjera al

Territorio Aduanero Nacional cumpliendo con los términos y condiciones previstos en la
regulación aduanera. También se considera importación, la introducción de mercancías
procedentes de Zona Franca, o de un depósito franco al resto del Territorio Aduanero
Nacional, en las condiciones previstas en la regulación aduanera.

A. La obligación aduanera en el régimen de importación

Para poder hablar de obligación aduanera en el régimen de importación, es necesario

traer a colación parte de aquella definición de obligación aduanera que vista en el Decreto
1165 de 2019:

La obligación es el vínculo jurídico entre la administración aduanera y cualquier persona

directa o indirectamente relacionada con cualquier régimen” y, en ese mismo sentido, es
importante aclarar qué es la importación que, de acuerdo con lo señalado en el artículo 3
del mismo Decreto: “es la introducción de mercancías de procedencia extranjera al
Territorio Aduanero Nacional (TAN), cumpliendo con los términos y condiciones previstos
en el presente decreto.

De esta forma, la obligación se refiere a aquel vínculo jurídico entre la DIAN y cualquier
persona directa o indirectamente relacionada con la introducción de mercancías de
procedencia extranjera al territorio aduanero nacional y, como consecuencia, surge una
obligación específica que, de acuerdo con el artículo 11 del mismo Decreto:

La obligación aduanera nace con los trámites aduaneros que deben cumplirse de manera
previa a la llegada de la mercancía al Territorio Aduanero Nacional. Comprende el
suministro de información y/o documentación anticipada, los trámites aduaneros y
requisitos que deben cumplirse al arribo de las mercancías, la presentación de la
mercancía a la autoridad aduanera, la presentación de la declaración aduanera, el pago de
los tributos aduaneros causados por la importación y de los intereses, el valor de rescate
y las sanciones a que haya lugar, así como la obligación de obtener y conservar los
documentos que soportan la operación, presentarlos cuando los requiera la autoridad
aduanera, atender las solicitudes de información y pruebas, y en general, cumplir con las
exigencias, requisitos y condiciones establecidos en las normas correspondientes.

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Son responsables de la obligación aduanera en la importación: el importador de las

mercancías y los demás usuarios aduaneros respecto de las actuaciones derivadas de su
intervención.

Figura 3

¿Qué comprende la obligación?

Fuente: Elaboración propia

B. Etapas

De la lectura de este artículo, es claro que la obligación aduanera en la importación podría

dividirse en los mismos dos grandes grupos mencionados previamente. Por una parte,
aquellas propias del control aduanero, es decir las obligaciones típicamente aduaneras, y
por otra, el pago de los tributos aduaneros propios de la obligación tributaria aduanera.

Dentro de las típicamente aduaneras se encuentran:

● Suministro de información y/o documentación anticipada

● Trámites aduaneros y requisitos que deben cumplirse al arribo de las
mercancías
● La presentación de la mercancía a la autoridad aduanera
● La presentación de la declaración aduanera
● Pago de rescate y las sanciones, si estas aplican
● Obtener y conservar los documentos que soportan la operación
● Presentar los documentos cuando los requiera la autoridad aduanera

79


Al observar estas obligaciones, podría decirse que hay obligaciones que, aunque nacen
con la introducción al territorio aduanero nacional de la mercancía, se deben cumplir de
forma anticipada a este hecho, tal como el manifestar la carga, lo que implica la
presentación de la mercancía a la aduana. Dentro de estas se encuentran:

- Presentación de la mercancía a su llegada al país. Si bien no está contemplada

en el artículo 11 del Decreto 1165 de 2019, podría entenderse como aquellos
trámites aduaneros y requisitos que deben cumplirse al arribo de las mercancías,
y podría considerarse una de las obligaciones más importantes ya que con esta,
como lo señala Camargo González (2009), se representa la esencia del control del
Estado sobre la mercancía que ingresa al país. Es tan importante que, al punto que
el no cumplimiento de la obligación puede acarrear la aprehensión y decomiso de
la mercancía por no ser objeto de legalización. Por último, se resalta que es una
obligación que cumple el transportador al momento de manifestar la carga a
través del sistema informático aduanero.

- Presentación de la declaración de importación. Es la obligación que cumple el

declarante al momento de suscribir la declaración de importación.

- Conservación de documentos. Es obligación conservar los documentos soporte

por un periodo de 5 años.

- Obligación de pagar sanciones y rescate según sea el caso. Desde el momento

en que se comete una infracción, es decir, una falta administrativa. Camargo
González (2009) señala que “las infracciones se presentan en dos tipos de eventos:
cuando un particular en contra de una prohibición legal, o cuando no se realiza
algún acto u operación que la ley le ordena ejecutar dentro del plazo y en las
condiciones fijadas”. En lo que respecta al rescate, es el valor que debe pagarse
según sea el caso para poder rescatar la mercancía de una situación irregular que
dé lugar a la aprehensión.

Por otro lado, se encuentra la obligación de carácter fiscal, relativa al pago de los tributos
aduaneros, los cuales son arancel e IVA. Esta obligación es de carácter personal y, como lo
señala el Consejo de Estado en la sentencia 6506 del 14 de junio del 2001, no es exigible
a terceros adquirentes.

C. Obligados

Como se mencionó previamente, los obligados aduaneros son aquellos que intervienen
en cada uno de los regímenes. En el régimen aduanero los obligados serían:

80


- El importador: es el real interesado en la mercancía y, por lo tanto, tiene una serie

de obligaciones propias las cuales se señalan más adelante.

- Zona primaria: es el lugar por donde ingresan las mercancías al territorio

aduanero nacional.

- La agencia de aduanas: es quien actúa en calidad de declarante por el mandato

aduanero otorgado por parte del importador.

- El depósito: donde se almacenan las mercancías que se encuentran bajo control

aduanero.

- El transportador: es por excelencia el primer obligado en el régimen de

importación. Como lo señala Araujo Ibarra (2009), es quien cruza las fronteras, los
que arriban, los que llegan, los que salen, los que en la realidad mueven la
mercancía de un lugar a otro. Es quien presenta la mercancía ante la DIAN y, por lo
tanto, es al primer obligado a quien se le exigen una serie de obligaciones, tales
como el aviso de llegada, el manifiesto de carga, el informe de descargue e
inconsistencias, entre otros.

- El agente de carga: es quien, en el régimen de importación, desconsolida la carga.

- Otros: tales como el operador de transporte multimodal.

Con relación al importador, el artículo 10 del Decreto 1165 de 2019 señala como
obligaciones específicas las siguientes:

- Tener todos los documentos soporte requeridos vigentes y con el cumplimiento

de los requisitos legales al momento de la presentación de la declaración
aduanera.

- Elaborar, suscribir y presentar la Declaración Andina del Valor cuando haya lugar a
ella, excepto que haya expresamente autorizado a la agencia de aduanas.

- Cancelar los tributos aduaneros, intereses, sanciones y valor del rescate.

- En el escenario que actúe directamente, deberá liquidar los conceptos

mencionados previamente.

- Cuando actúe directamente, proporcionar, exhibir o entregar la información o

documentación requerida, dentro del plazo establecido legalmente u otorgado
por la autoridad aduanera.

81


- Garantizar que la información entregada a través de los servicios informáticos

corresponda con la contenida en los documentos que la soportan.

- Poner a disposición o entregar a la autoridad aduanera la mercancía que esta

ordene.

- Cuando el importador o exportador actúe directamente, conservar los

documentos soporte y los recibos oficiales de pago en bancos por un periodo de
cinco (5) años a partir de la fecha de presentación y aceptación de la declaración,
a disposición de la autoridad aduanera.

- Cuando actúe directamente, informar a la autoridad aduanera sobre la inspección

previa de las mercancías que pretenda realizar y asistir a la misma.

- Aplicar lo dispuesto en la resolución anticipada y/o de ajuste de valor.

- Cuando actúe directamente, acceder y utilizar los servicios informáticos

respetando los protocolos y procedimientos de seguridad.

- Cumplir de forma manual, cuando haya lugar a ello, las obligaciones aduaneras en
situación de contingencia de los servicios informáticos o por fallas imprevisibles e
irresistibles en los sistemas propios, en las condiciones que establezca DIAN.

- Entregar a la DIAN a través de los servicios informáticos, cuando haya lugar a ello,
la información relacionada con las operaciones que fueron realizadas
manualmente en situación de contingencia o daños de los sistemas informáticos
propios, en la forma y condiciones establecidas por la misma entidad.

- Cuando actúe directamente, asistir, facilitar y colaborar con la práctica de las

diligencias previamente ordenadas y comunicadas por la administración
aduanera.

- Cuando actúe directamente, presentar y suscribir las declaraciones aduaneras en

la forma, oportunidad y medios señalados por la DIAN.

Como puede observarse y, en el caso del importador, las obligaciones varían

dependiendo de si actúa a través de una agencia de aduanas, o si, por el contrario
decide actuar de forma directa.

D. Hecho generador de los tributos aduaneros

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Se entiende por tributos aduaneros los derechos de aduana y todos los otros
derechos, impuestos (IVA) o recargos percibidos en la importación o con motivo de la
importación de mercancías.

El hecho generador en la obligación aduanera tributaria se encuentra consagrado en

el artículo 12 del Decreto 1165 de 2019, el cual señala que:

- Por una parte, y en lo que respecta a los derechos de aduana, la introducción de

las mercancías al territorio aduanero nacional y la introducción de mercancías en
el área demarcada del país vecino donde se cumplan los trámites y controles
aduaneros en virtud de acuerdos binacionales fronterizos.

- Con relación al IVA que se genere con ocasión de la importación, el hecho

generador será el establecido en la ley, es decir en el artículo 424 del Estatuto
Tributario (ET) que, para el caso que concierne, señala que es la importación.

Es así que los tributos aduaneros tienen como hecho generador la importación, sea el
arancel o el IVA.

Los tributos aduaneros se liquidan sobre una base gravable, la cual está compuesta
por el valor FOB mas Flete mas Seguro mas otros ajustes.

Base gravable = Valor FOB + Flete + Seguro + Otros Ajustes

Tengamos en cuenta el siguiente ejemplo

El arancel se calcula sobre la base gravable, es decir sobre USD 112, siento 5.6.

83


La base del IVA, será la sumatoria de la base gravable del arancel USD 112 mas el
arancel, es decir 117.6, siendo el IVA a pagar de 22.35

Total valor a pagar por concepto de Tributos aduaneros 27.95

E. Extinción de la obligación aduanera relativa al pago

La obligación aduanera relativa al pago de los tributos aduaneros se extinguirá por

alguno de los siguientes eventos:

• Pago. De los tributos aduaneros a que halla lugar

• Compensación. De acuerdo con el Decreto 2277 de 2012, habrá lugar a

compensar deudas por concepto de obligaciones tributarias con saldos a favor
generados por pagos en exceso o de lo no debido de tributos aduaneros.
Igualmente, procede la compensación de deudas por concepto de tributos
aduaneros con saldos a favor generados en declaraciones tributarias, pagos en
exceso o de lo no debido.

• El abandono. De la mercancía extingue la obligación de pago de tributos

aduaneros. Sin embargo tal y como lo señala la DIAN en el concepto general
unificado 0468 del 2020:

Lo precedente debe entenderse sin perjuicio de la obligación de cancelar los

tributos aduaneros en el evento en que el interesado haga uso de la prerrogativa
de rescatar la mercancía en abandono legal, dentro de término establecido por la
normatividad aduanera vigente, tal como se desarrollará con mayor detalle en la
parte correspondiente al rescate.

• Destrucción. De las mercancías por fuerza mayor o caso fortuito, debidamente

comprobados ante la autoridad aduanera.

• Destrucción. Ordenada por autoridad competente.

• Decomiso de la mercancía. Como lo ha señalado la DIAN en el concepto 6636

del 2019, el decomiso extingue la obligación aduanera relativa al pago, es así
entonces que “la consecuencia natural es que, en todos los eventos en que el
decomiso de una mercancía se consolide, no habrá lugar a exigir pago alguno
por concepto de tributos aduaneros”.

• La destrucción. De las mercancías como forma de finalización de una

modalidad extingue la obligación aduanera de pago, sin perjuicio de que nazca

84


de nuevo para los residuos que deban someterse a otra modalidad que exija
dicho pago.

• La Destrucción. Por desnaturalización autorizada por la Unidad Administrativa

Especial Dirección de Impuestos y Aduanas Nacionales (DIAN), también
extingue la obligación de pago respecto de las mercancías que se hubieren
sometido a cualquier modalidad, previo aviso del lugar, fecha y hora en que se
realizará; siendo facultativa la presencia de la autoridad aduanera en la misma
y sin perjuicio de lo previsto en el inciso anterior.

Es entonces que la obligación aduanera relativa al pago de los tributos aduaneros debe
extinguirse a través de la configuración de alguno de los eventos antes transcrito. Lo
contrario implicaría el incumplimiento de la obligación de hacer relativa al pago de los
tributos aduaneros.

85


F. Declaración de Importación y sus elementos

86


87


Declaración de Importación tomada de

https://www.dian.gov.co/atencionciudadano/formulariosinstructivos/Formularios/2014/
Formulario_500_2014.pdf

88


Aunque absolutamente toda la información que debe señalarse en una declaración es

importante, nos referiremos a algunos elementos y a las consecuencias de ingresar de
forma errada la información. Para esto lo haremos mencionando el numero de la casilla
correspondiente en la declaración de importación:

Tabla 2
Casillas de la Declaración de Importación

Número de Casilla Observación

Importador y En estas casillas se debe ingresar la información relativa al importador y al declarante. Esta información será
Declarante diferente en la medida en que se otorgue mandato a la agencia de aduanas, quien deberá entonces actuar
como declarante. Si el importador actúa de forma directa, será quien asume todas las obligaciones en cabeza
suya .
59 Subpartida La Subpartida que debe señalarse en esta casilla es a 10 dígitos. Ejemplo 9018.32.00.00 (correspondiente a -
-Agujas tubulares de metal y agujas de sutura).
Un error en la subpartida puede conllevar a una diferencia en los tributos aduaneros pagados, debiendo
presentar el importador una declaración de corrección liquidando los mayores tributos dejados de pagar y,
la sanción correspondiente.

78 Valor FOB, 79 El Valor en Aduanas es la sumatoria de Valor FOB + Flete + Seguro. Errores la determinación de la base
Valor Fletes, 80 gravable puede conllevar a que el importador liquide y pague un menor valor por concepto de tributos
Valor Seguro, 84 aduaneros, y por lo tanto deberá presentar declaración de corrección liquidando los mayores tributos
Valor en Aduana dejados de pagar y, la sanción correspondiente.
Autoliquidación En estas casillas y de acuerdo con el valor en aduanas de la mercancía se realiza la autoliquidación de los
tributos aduaneros. Un error en la liquidación de tributos que conlleve a un menor pago de estos puede
acarrear la comisión de una infracción y como consecuencia de ello una sanción.
91 – Descripción En esta casilla se debe describir la mercancía de tal forma que se individualice y distinga de las demás
mercancías. Para esto la DIAN ha señalo que se debe describir con los elementos señalados según la partida
o subpartida en la Resolución No 57 de 2015 de Descripciones Mínimas.
Un ejemplo de los elementos que deberían señalarse en la casilla de descripción respecto a productos
plásticos y sus manufacturas de las partidas 3901 a 3914

Se debe tener presente que un error, omisión o descripción diferente en la descripción puede conllevar a
que se configure una causal de aprehensión de acuerdo con el artículo 647 del Decreto 1165 de 2019 como
por ejemplo los siguientes numerales:

2. Cuando se trate de mercancías de procedencia extranjera que no estén amparadas por uno de los
documentos exigidos en el Decreto 1165 de 2019

3. Cuando se trate de mercancías no declaradas en importación…

26. Cuando en desarrollo de la actuación de la autoridad aduanera en el control posterior se detecten errores
u omisiones en el serial de la mercancía en la declaración de importación, que conlleve a que se trate de
mercancía diferente.

Respecto a la descripción no se generan infracciones al importador. Un error, omisión, o en si falencia en la

descripción de una mercancía conlleva a que la mercancía esté en causal de aprehensión y decomiso.
134 - Autorización El numero del levante es un numero otorgado por parte de la DIAN, acto condición al cumplimiento de una
de Levante serie de requisitos, que ocurre cuando se da uno de los siguientes eventos: i. Cuando la DIAN a través del
Sistema así lo determina; ii. Cuando practicada la inspección aduanera documental, se establezca la
conformidad entre lo declarado y la información contenida en los documentos soporte; iii. Cuando
practicada la inspección física se establece la conformidad entre lo declarado, la información y lo
inspeccionado, o cual habiendo detectado errores en diferentes aspectos, los mismos se subsanan.
Una declaración que no tiene levante, es una declaración que no surte efectos aduaneros.
Fuente: Elaboración propia

89


La obligación aduanera en el régimen de exportación

Para entender mejor el régimen de exportación, es necesario empezar por recordar que
implica en primera instancia ese concepto.

Figura 4

Definición Exportación

Fuente; Elaboración propia

A. La Obligación Aduanera en el Régimen de Exportación

La obligación aduanera en el régimen de exportación es importante traer a colación parte

de aquella definición de obligación aduanera del Decreto 1165 de 2019: “es el vínculo
jurídico entre la administración aduanera y cualquier persona directa o indirectamente
relacionada con cualquier régimen”.

En ese mismo sentido, es necesario recordar qué es la exportación que, de acuerdo con lo
señalado en el artículo 3 del decreto 1165 de 2019 es “la salida de mercancías del territorio
aduanero nacional con destino a otro país. También se considera exportación (…) la salida
de mercancías a una zona franca y a un depósito franco en los términos previstos”.

90


De esta forma, aquella definición general de obligación se refiere a aquel vínculo jurídico
entre la DIAN y cualquier persona directa o indirectamente relacionada con el régimen de
exportación, es decir, la salida de mercancías del territorio aduanero nacional con destino
a otro país, o a una zona franca.

B. Etapas

De acuerdo con el artículo 20 del Decreto 1165 de 2019, la obligación aduanera en la

exportación comprende:

- Solicitud de autorización de embarque. Esta solicitud la presenta el

exportador o el declarante, según sea el caso, con el fin de obtener la
autorización por parte de la DIAN con el que se permita la salida del territorio
aduanero nacional de las mercancías que han sido sometidas al régimen de
exportación.

- Autorización de Embarque. Esta autorización de embarque tiene una

vigencia de un mes (1) contado a partir de la fecha de su aceptación.

- Ingreso a zona primaria. Las mercancías objeto de exportación que se

encuentran amparadas en una solicitud de autorización de embarque,
deberán ser trasladadas al lugar de embarque por donde se efectuará su salida
del territorio aduanero nacional o su ingreso a zona franca. Una vez ingresa la
mercancía a la zona primara el puerto, el transportador o el usuario operador
de zona franca, deberán informar tal hecho a la DIAN.

- Inspección. Por la autoridad aduanera. Puede ser física o documental.

- Autorización de embarque y embarque. Es la operación de cargue en el

medio de transporte de la mercancía que va a ser exportada, previa
autorización de la autoridad aduanera.

- La certificación de embarque de exportación. Una vez que efectivamente la

mercancía ha salido del Territorio Aduanero Nacional.

- Declaración de exportación – DEX. En la medida en que se hayan dado todos

los pasos anteriores.

Adicional a estas se derivas unas transversales que se mencionan a continuación:

91


● Pago de las sanciones, las cuales se originan por el incumplimiento de las

obligaciones.

Obtención, conservación y presentación de los documentos soporte: los

documentos se tiene la obligación de conservarlos por un periodo de cinco
años.

Figura 5

Procedimiento de exportación

Fuente: Elaboración propia

De igual manera, el responsable de la obligación aduanera en la exportación es el

exportador y cualquier otro usuario aduanero que intervenga en proceso de exportación.

A diferencia de lo que sucede en el régimen de importaciones, en el que la importación

es el hecho generador de los tributos aduaneros, en el régimen de exportación no se
generan tributos aduaneros. Se resalta que, de acuerdo con el literal del artículo 479 del
Estatuto Tributario, las exportaciones se encuentran exentas.
.
C. Obligaciones del exportador

Con relación al exportador, como lo señala Araujo Ibarra (2009), es quien hace que la
mercancía salga del territorio aduanero nacional. De acuerdo con el artículo 10 del
Decreto 1165 de 2019, las obligaciones específicas son las siguientes:

- Tener todos los documentos soporte requeridos vigentes y con el cumplimiento

de los requisitos legales, al momento de la presentación de la declaración
aduanera.

- Cancelar las sanciones e intereses a que haya lugar.

- Cuando actúe directamente, proporcionar, exhibir o entregar la información o

documentación requerida, dentro del plazo establecido legalmente u otorgado
por la autoridad aduanera.

- Garantizar que la información entregada a través de los servicios informáticos

corresponda con la contenida en los documentos que la soportan.

92


- Poner a disposición o entregar a la autoridad aduanera la mercancía que esta

ordene.

- Cuando el exportador actúe directamente, conservar los documentos soporte por

un periodo de cinco (5) años a partir de la fecha de presentación y aceptación de
la declaración, a disposición de la autoridad aduanera.

- Cuando actúe directamente, acceder y utilizar los servicios informáticos

respetando los protocolos y procedimientos de seguridad.

- Cumplir de forma manual, cuando haya lugar a ello, las obligaciones aduaneras en
situación de contingencia de los servicios informáticos o por fallas imprevisibles e
irresistibles en los sistemas propios, en las condiciones que establezca DIAN.

- Entregar a la Unidad Administrativa Especial Dirección de Impuestos y Aduanas

Nacionales (la DIAN, a través de los servicios informáticos, cuando haya lugar a ello,
la información relacionada con las operaciones que fueron realizadas
manualmente en situación de contingencia o daños de los sistemas informáticos
propios, en la forma y condiciones establecidas por la misma entidad.

- Cuando actúe directamente, asistir, facilitar y colaborar con la práctica de las

diligencias previamente ordenadas y comunicadas por la administración
aduanera.

Teniendo claro el alcance de las obligaciones del transportador, es importante tener

presente que hay una serie de usuarios que intervienen en la exportación y, por lo tanto,
tal y como se mencionó previamente, son obligados directos según su actuar. Estos son,
entre otros, la agencia de aduanas en la medida en que se otorgue mandato para actuar
a través de ella, el transportador y la zona primaria.

D. Declaración de Exportación

Figura 2

Declaración de Exportación

93


Formulario tomado de
https://www.dian.gov.co/atencionciudadano/formulariosinstructivos/Formularios/2014/
Formulario_600_2014.pdf

94


La obligación aduanera en el régimen de tránsito aduanero

A. La obligación en el régimen de transito aduanero

El régimen de transito aduanero es un régimen bajo el cual se permite el transporte de

mercancías nacionales o de procedencia extranjera, bajo control aduanero, de una
aduana a otra situadas en el territorio aduanero nacional.

De acuerdo con el artículo 21 la obligación:

comprende la presentación de la declaración aduanera, la ejecución de la operación y la

finalización del régimen, así como la obligación de obtener y conservar los documentos que
soportan la operación, presentarlos cuando los requiera la autoridad aduanera, atender las
solicitudes de información y pruebas y, en general, cumplir con las exigencias, requisitos y
condiciones establecidos en las normas correspondientes.

El declarante se hará responsable ante la autoridad aduanera por la información consignada

en la declaración de tránsito aduanero y por el pago de los tributos aduaneros
correspondientes a la mercancía sometida al régimen de tránsito que no llegue a la aduana
de destino. Si el declarante es una agencia de aduanas, esta

Sólo responderá por el pago de los tributos en el evento previsto en el parágrafo del artículo
53 del presente decreto.

La empresa transportadora responderá ante la autoridad aduanera por la finalización del

régimen dentro de los plazos autorizados y por la correcta ejecución de la operación de
tránsito aduanero”.

B. Obligaciones en el Transito Aduanero

De artículo transcrito, podemos establecer que las obligaciones transversales para el

régimen de transito aduanero son:

● Presentación de la declaración aduanera

● La ejecución de la operación
● Finalización del régimen
● Obtención y conservación de los documentos soporte
● Presentarlos cuando los requiera la autoridad aduanera

95


El declarante, que es la agencia de aduanas en la modalidad de transito aduanero y el

transportador en las modalidades de transbordo y cabotaje, se hará responsable ante la
autoridad aduanera por la información de la declaración aduanera respectiva y por el
pago de los tributos aduaneros y de la mercancía sometida al régimen de tránsito que no
llegue a la aduana de destino al igual que de las sanciones respectivas.

La empresa transportadora será la responsable ante la autoridad aduanera por la

finalización del régimen dentro de los plazos autorizados y por la correcta ejecución de la
operación de tránsito aduanero, es decir, de ejecutar el régimen y por lo tanto, como lo
señala (ARAUJO, 2009)la de presentar las mercancías completas a la aduana de destino

En el régimen de transito aduanero recordemos que no se generan tributos aduaneros

en la medida en que la mercancía no ha sido sometida al régimen de importación y
simplemente se está trasladando de un lugar a otro bajo control aduanero.

Recordemos que el régimen de transito aduanero está compuesto por cuatro

modalidades, bastante diferentes entre ellas, razón por la cual la obligación del régimen
deberá ser vista de acuerdo con cada una de las modalidades. Transito aduanero,
cabotaje, transbordo, y transporte multimodal.

A continuación a titulo ilustrativo encontrarán la declaración de transito y cabotaje

Figura 8

Declaración de Transito Aduanero

96


Formulario tomado de
https://www.dian.gov.co/atencionciudadano/formulariosinstructivos/Formularios/2021/Formul
ario_650_2021.pdf

97


Unidad de Aprendizaje 2

Facultad Fiscalizadora, Tipos de Control

1. Principios Generales del Derecho Aduanero

Para poder hablar de principios de derecho aduanero debemos hablar de tres normas,
por una parte el código de procedimiento administrativo y de lo contencioso
administrativo, en segunda instancia la Ley Marco de Aduanas -1609 de 2013 y por ultimo
el Decreto 1165 de 2019.

• Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso

Administrativo que consagra una serie de principios y que en nuestro
concepto los relacionados y base de cualquier procedimiento sancionatorio
son: Debido proceso, Buena fe, Transparencia, Publicidad, Coordinación,
Eficacia, Economía y Celeridad, en los que las actuaciones administrativas se
deben desarrollar y basar.

• Ley Marco de Aduanas, Ley 1609 de 2019 en su artículo 4, señala un listado

de principios del derecho aduanero. A continuación, se listan
algunos relacionados con el tema objeto de estudio:

o Principio de debido proceso

o Principio de buena fe
o Principio de imparcialidad
o Principio de prevalencia de lo sustancial
o Principio de publicidad y contradicción
o Principio de favorabilidad.

• Decreto 1165 de 2019, el cual en su artículo 2, señala que basado en los

principios consagrados en la norma, la relación usuario aduanero – DIAN debe
basarse y fundamentarse.

98


Figura 8

Principios generales de Dereecho Aduanero

Fuente: Elaboración propia

2. Facultad Fiscalizadora Aduanera de la DIAN

La única autoridad que cuenta con la competencia para verificar la legalidad de las
operaciones de comercio exterior y el cumplimiento de las obligaciones de los usuarios
aduaneros es la DIAN, y para poder ejercer dicha competencia cuenta con amplias
facultades de fiscalización aduanera e investigación las cuales están consagradas en el
artículo 591 del Decreto 1165 de 2019.

- Adelantar políticas preventivas tendientes a mejorar el cumplimiento voluntario

de las obligaciones aduaneras.

99


- Adelantar las investigaciones para establecer la ocurrencia de hechos generadores

de obligaciones aduaneras, no declaradas o no satisfechas, o la ocurrencia de
hechos constitutivos de infracción o decomiso.

- Verificar la exactitud de las declaraciones, documentos soporte u otros informes,

cuando lo considere necesario, para establecer la ocurrencia de hechos que
impliquen un menor monto de los tributos aduaneros o la inobservancia de los
procedimientos y trámites aduaneros.

- Ordenar la práctica de la prueba pericial necesaria para analizar y evaluar el

comportamiento del proceso productivo, para establecer la cantidad de materias
primas o mercancías extranjeras utilizadas en la producción de bienes finales,
mediante la verificación de los cuadros insumo producto.

- Realizar acciones de control tendientes a verificar el cumplimiento de las

obligaciones aduaneras.

- Ordenar, mediante resolución motivada, el registro de las oficinas,

establecimientos comerciales, industriales o de servicios y demás locales del
importador, exportador, propietario o tenedor de la mercancía, el transportador,
depositario, intermediario, declarante o usuario, o de terceros depositarios de
mercancías, de sus documentos contables o sus archivos, o de terceros
intervinientes en la operación aduanera, siempre que no coincida con su casa de
habitación, en el caso de personas naturales.

- Tomar las medidas necesarias para evitar que las pruebas obtenidas sean
alteradas, ocultadas, o destruidas, mediante la medida cautelar que se considere
apropiada, con observancia de las reglas de cadena de custodia, cuando sea el
caso.

- Solicitar la autorización judicial para adelantar la inspección y registro de la casa

de habitación del usuario aduanero o del tercero interviniente en la operación
aduanera.

- Ordenar inspección contable a los usuarios aduaneros, así como a los terceros que
pudieran estar vinculados directa o indirectamente con obligaciones aduaneras.

100


- En desarrollo de la inspección contable se podrá efectuar inspección a los

documentos soporte, correspondencia comercial, registros, libros contables,
operaciones bancarias, comerciales y fiscales y demás elementos que sirvan de
base para determinar el alcance de las operaciones aduaneras y de comercio
exterior y para verificar la exactitud de las declaraciones.

- Recibir declaraciones, testimonios, interrogatorios, confrontaciones,

reconocimientos y practicar las demás pruebas necesarias, así como citar al usuario
aduanero o a terceros para la práctica de dichas diligencias.

- Solicitar a autoridades o personas extranjeras la práctica de pruebas que deben

surtirse en el exterior, o practicarlas directamente, valorándolas conforme con la
sana crítica, u obtenerlas en desarrollo de convenios internacionales de
intercambio de información tributaria, aduanera y cambiaria.

- Solicitar el apoyo de las autoridades del Estado y de la fuerza pública, para la

práctica de las diligencias en que así lo requiera.

- Tomar las medidas cautelares necesarias sobre las mercancías y para la debida
conservación de la prueba.

- Extraer muestras de las mercancías en la cantidad estrictamente necesaria para la

práctica de la diligencia o prueba respectiva.

- En general, efectuar todas las diligencias y practicar las pruebas necesarias para la
correcta y oportuna determinación de los tributos aduaneros y la aplicación de las
sanciones a que haya lugar.

101


3. Tipos de Controles

El control aduanero es ejercido por parte de la DIAN en tres etapas o fases

Figura 8

Etapas de control cambiario

Fuente: Elaboración propia

Control previo

Es el ejercido por parte de la DIAN de acuerdo con la información recibida de los

documentos de viaje adoptará las medidas de control que procedan, respecto de
determinados grupos de riesgo, sectores sensibles, los sujetos involucrados, el medio de
transporte, la unidad de carga y la mercancía transportada.

La DIAN mediante concepto ejemplificó las actuaciones que se dan en el control previo
“1. En el control previo se aplican las formalidades aduaneras previstas antes y después
de la llegada de una mercancía al país, tales como: el aviso de llegada del medio de
transporte, la entrega y corrección de la información de los documentos de viaje y todas
aquellas relacionadas con el descargue, el informe de los datos respecto de la carga
efectivamente descargada, con miras a establecer la conformidad de la misma, con lo
reportado en el manifiesto de carga y los respectivos documentos de transporte. También
se encuentran dentro de esta clase de control aduanero, las actividades de
desplazamiento de los lugares de arribo a los depósitos o zonas francas.”

102


Control simultaneo

Es el que ejerce la DIAN sobre la declaración aduanera y sobre toda la documentación

soporte de esta.

La DIAN mediante concepto ejemplificó las actuaciones que se dan en el control

simultaneo “2. En el control simultáneo estarían los trámites que deben adelantarse en el
proceso de desaduanamiento en la importación, según la modalidad de importación o
régimen aduanero según corresponda. Así mismo: la presentación de la declaración de
importación, el pago de los derechos e impuestos a la importación, la inspección
aduanera o aforo, según corresponda, el levante o levante y retiro de las mercancías.

En el proceso de desaduanamiento en la exportación comprende todas las actuaciones

previstas para la salida de las mercancías, el cual comienza con el diligenciamiento de la
solicitud de autorización de embarque, la planilla de traslado, el ingreso de mercancías al
lugar de embarque o zona primaria aduanera, la inspección aduanera o aforo, embarque
directo, la inspección simultánea, si hay lugar a ella, la autorización del embarque de las
mercancía, operación de embarque cuando proceda, certificación del embarque, y por
último, la firma de la declaración aduanera de exportación.”

Control posterior

Es el control y verificación que se realiza obre las mercancías sometidas a un régimen que
cuenta con declaración aduanera respectiva. Igualmente se ejerce sobre los documentos.

La DIAN mediante concepto ejemplificó las actuaciones que se dan en el control

simultaneo “3. Las formalidades aduaneras en el control posterior, abarca todas aquellas
actuaciones o trámites previstos en la norma aduanera para ejercer el control aduanero a
partir del desaduanamiento de las mercancías. También hacen parte, las actuaciones que
se adelanten para finalizar una modalidad de importación o exportación o régimen
aduanero.”

103


Medidas Cautelares, y rescate

A. Medidas Cautelares

Se entiende por medida cautelar las medidas que adopta la “autoridad aduanera dirigidas
a limitar o impedir temporalmente el ejercicio de los derechos de disposición o
administración.” tanto sobre mercancías como sobre pruebas, permitiéndole a la DIAN la
custodia sobre estas.

En la regulación aduanera se establecen diferentes medidas cautelares y se encuentran

listadas en el artículo 597 del Decreto 1165, así:

Figura 8

Medidas cautelares en materia aduanera

Fuente: Elaboración propia

● Aprehensión
De acuerdo con lo señalado en el artículo 3 del Decreto 1165, la aprehensión es una
medida cautelar que consiste en la retención, durante un periodo de tiempo
determinado, de una mercancía o de un medio de transporte o de una unidad de carga.
Durante este periodo de tiempo, la DIAN debe verificar la legal introducción al territorio

104


aduanero nacional, y, como consecuencia, en el caso en que no se logre demostrar la legal

introducción, procederá el decomiso de la mercancía.

Esta medida cautelar se puede solo sí o sí imponer cuando se tipifica cualquiera de las
situaciones listadas en la regulación aduanera en el artículo 647 del Decreto 1165 de 2019.
A continuación, se mencionan algunas, no por ser las más o menos importantes, sino a
manera de ejemplo:

● Ingreso de mercancía al TAN por lugares no habilitados.

● Cuando lo consignado en los documentos de transporte sea diferente a lo
realmente descargado.
● Cuando se detectan excesos o sobrantes de carga en los depósitos.
● Cuando se trate de mercancías de prohibida importación
● Cuando los documentos soporte no correspondan a la operación realizada.
● Cuando se transportan mercancías para exportación por rutas no autorizadas por
la DIAN.

Una vez la DIAN aprehende la mercancía, notificando el acta de aprehensión, inicia el

proceso de definición de la situación jurídica de la mercancía. Este proceso será tratado
en el Modulo 9.

● La suspensión de la operación de importación, exportación o tránsito

Suspensión de la operación de importación o exportación es la medida cautelar que de

acuerdo con lo dispuesto en el artículo 597 del Decreto 1165 de 2019 es aquella que
“recae sobre el trámite de una importación, exportación o tránsito, mientras la autoridad
competente resuelve sobre la existencia o no de mercancías piratas o de marca falsa, objeto
de una de tales operaciones”.

Esta medida se aplica ya sea por solicitud de parte o de oficio y tiene, como se puede
observar en la definición, de protección a los derechos de propiedad intelectual.

- Por solicitud de parte:

Esta se da, cuando es solicitada por el titular del derecho de propiedad intelectual
relacionado con las mercancías objeto de importación o exportación. Para esto
debe contar con un registro marcario ante la Superintendencia de Industria y
Comercio.
El solicitante, es decir el titular del derecho de propiedad intelectual, debe
constituir una garantía por el 20% del valor FOB de la mercancía, con el fin de
proteger al importador en caso en que no haya merito para la imposición de la
medida.

- De oficio:

105


La autoridad competente podrá solicitarla en la medida en que tenga indicios

sobre la existencia de alguna violación a la propiedad intelectual.

Esta medida tiene las siguientes características:

- Aplicación. Es una medida que puede aplicarse a los tres regímenes, importación,
exportación y tránsito.

- Término. El término de duración será el término de tiempo que dure la autoridad

judicial competente resolviendo la denuncia interpuesta por el titular de la marca.

- Cuantía: La DIAN mediante concepto ha señalado que esta medida cautelar, al

referirse a un derecho de propiedad intelectual, carece de cuantía. Explica que lo
anterior se da en cuanto lo que se persigue es la suspensión provisional de un
trámite específico.

Cuando se aplica está medida, y dependiendo el régimen se generan unos efectos así:

Figura 8

Efectos de la aprehensión, según el médico

R. Importación R. Exportación R. Transito

Aduanero

• Suspensión del Imposibilidad de • imposibilidad de

término de obtener la someter la
almacenamiento , autorización de mercancía a
del levante, o la embarque, de cualquiera de las
imposibilidad de embarcar y en modalidades, o si
obtener la general que se ya fue sometida a
entrega directa vea truncado el una de estas se
de la mercancía. trámite de suspenda el
exportación trámite por la
medida cautelar

Fuente: Elaboración propia

106


● Suspensión provisional de la autorización, habilitación o registro de

un usuario aduanero

La Suspensión provisional de la autorización, habilitación o registro de un usuario

aduanero es una medida cautelar excepcional adoptada por parte del área de fiscalización
de la seccional correspondiente, previo a ser analizada por parte del Comité de
Fiscalización, y se busca, que de acuerdo con la gravedad y daño que se pueda haber
generado o estar generando al Estado se impida que “presunto responsable continúe
cometiendo las conductas que configuran la infracción administrativa aduanera durante
el tiempo que se adelanta el proceso administrativo sancionatorio” tal y como lo señala la
DIAN ( DIRECCIÓN DE IMPUESTOS Y ADUANAS NACIONALES, 2018) a través del concepto
2112 de 2018.

● La inmovilización

Consiste en sustraer una mercancía de la libre circulación quedando a órdenes de la

autoridad aduanera. Es una medida aplicable durante el control previo, simultaneo o
posterior. Si se produce durante el control posterior deberá requerir de la autorización
respectiva.

● El seguimiento

Esta medida consiste en la marcación de los documentos de viaje que la autoridad

aduanera hace en el lugar de arribo. Tiene como propósito que se realice un mayor énfasis
en el control durante todo el proceso de nacionalización.

● Acompañamiento de las mercancías

Esta medida consiste en la custodia y acompañamiento del medio de transporte en el que

las mercancías son trasladadas hasta el depósito o zona franca y se aplica
por razones de perfilamiento de riesgo o casos debidamente justificados.

● La imposición de dispositivos de seguridad

Esta medida cautelar implica como su propio nombre lo indica la imposición de

dispositivos de seguridad, en aras de garantizar su seguridad e integridad de la mercancía
o de la prueba.

● Verificación de la mercancía

Consiste en la retención temporal de la mercancía para conducirla a los recintos de

almacenamiento contratados por la entidad, mientras se verifica su legal introducción y
permanencia en el territorio aduanero nacional.

107


De acuerdo con lo señalado en el artículo 613 de la Resolución 46 de 2019, esta medida

deberá contar con autorización del director seccional cuando: i) se realicen acciones de
control en las carreteras o vías públicas y se detecten diferencias entre la mercancía y la
información registrada en la declaración de aduanas, sus documentos soportes o en los
documentos aportados, excepto en los casos en que se trate de mercancía con
descripción errada o incompleta; ii) en desarrollo de las acciones de control, se pueda
poner en riesgo la integridad de los servidores públicos, interesados y/o intervinientes, la
seguridad de la mercancía, o se pueda generar alteración del orden público.

● Verificación del consignatario, destinatario o importador

Esta medida cautelar consiste en la retención temporal de la mercancía mientras se

verifica que, si para la fecha de la realización de la operación de comercio exterior se
presentó alguna de las circunstancias respecto del consignatario, destinatario o
importador, procederá la aprehensión de la mercancía:

9.1. Su no ubicación en la dirección informada en el RUT y en la Cámara de

Comercio.

9.2. A pesar de existir la dirección registrada, se determina que en dicho

lugar la persona no desarrolla su objeto social, ni ejerce la actividad
comercial o empresarial; o no se pueda establecer dónde la ejerce.

9.3. Que la persona jurídica se encuentre disuelta y liquidada para la fecha

de la realización de la operación de comercio exterior o que tratándose de
persona natural haya fallecido.

9.4. Cuando se ha utilizado el nombre y la identificación de personas

naturales o jurídicas, sin su autorización, en operaciones de comercio
exterior.

● Custodia
De acuerdo con el artículo 610 de la Resolución 46 de 2019, esta medida se aplica en
acciones de control posterior, cuando en establecimientos de comercio, bodegas y
demás lugares de almacenamiento, o cuando se trate de mercancía de difícil traslado,
se encuentren inconsistencias entre la mercancía, la declaración aduanera o los
documentos aportados.

B. Rescate y su naturaleza

En la normatividad aduanera no se encuentra definición alguna, por eso tomamos las

siguientes:

108


La (DIAN, 2017)en su libro Nueva Regulación Aduanera en Colombia definió el rescate

como un “ recargo percibido con motivo de la importación y no se considera como una
sanción, lo que implica que las declaraciones aduaneras presentadas con ocasión del rescate
de mercancías no se tendrán en cuenta como antecedente sancionatorio.”, y el (CONSEJO DE
ESTADO, 2008) como la posibilidad que tiene el importador de recuperar la mercancía
cuando se está en abandono o se está en causal de aprehensión y puede ser objeto de
legalización.

El artículo 293 del Decreto 1165 de 2019 señala los momentos o eventos en los que una
mercancía puede ser objeto de rescate, y como podrán observar es un pago que se debe
realizar para “rescatar” la mercancía que se encuentra en causal de aprehensión y
decomiso. Este valor a pagar esta tasado en porcentajes sobre el valor de la mercancía, y,
en la medida en que la autoridad interviene mas el porcentaje a pagar será mayor.
Ejemplo de esto: el artículo 293 señala ciertas situaciones en las que si se presenta
declaración de legalización voluntaria, sin que medie intervención de la autoridad
aduanera el porcentaje a pagar oscila entre el 0% y el 20%, mientras que si hay
intervención este porcentaje aumenta.

109


GLOSARIO

Canalizar: acción de vender, comprar o transferir divisas y, en algunos casos, abonar o

disponer de moneda legal colombiana en desarrollo de operaciones de cambio
celebradas por conducto de los intermediarios del mercado cambiario (IMC). También es
la acción de acreditar o debitar divisas por operaciones de cambio celebradas a través de
una cuenta corriente de compensación (CCC).

Cuentas de compensación: cuentas bancarias corrientes en moneda extranjera abiertas

ante entidades financieras del exterior, las cuales deberán ser registradas ante el Banco
de la República bajo el mecanismo de compensación mediante la transmisión electrónica
del formulario n.° 10 («Registro, Informe de Movimientos y/o Cancelación Cuenta de
Compensación»), a través del cual adicionalmente se podrán reportar sus movimientos
y/o cancelar su registro.

Declaración de cambio: información de los datos mínimos de las operaciones de cambio

canalizadas por conducto del mercado cambiario, suministrada por los residentes y no
residentes que realizan las operaciones de cambio, y transmitida al Banco de la República
por los intermediarios del mercado cambiario y los titulares de cuentas de compensación.

DIAN: entidad asignada por la Junta Directiva del Banco de la República para señalar los
requisitos y las condiciones para acceder, salir o ser cancelado del registro de
profesionales de compra y venta de divisas.

Dinero: medio legal para realizar pagos, representado por monedas o billetes, y usado
como unidad de medida en las transacciones económicas.

Dinero en efectivo: comprende tanto la moneda legal colombiana como las divisas que
se encuentren representadas en monedas o papel moneda (billetes).

Divisa: toda moneda extranjera diferente al peso colombiano.

Exportación: salida de mercancías del territorio aduanero nacional con destino a otro
país. También se considera exportación, además de las operaciones expresamente
consagradas como tales en la norma aduanera, la salida de mercancías a una zona franca
y a un depósito franco en los términos previstos en la norma aduanera (artículo
3 del Decreto Único Reglamentario 1165 de 2019).

Importación: introducción de mercancías de procedencia extranjera al territorio

aduanero nacional. También se considera importación la introducción de mercancías

110


procedentes de Zona Franca Industrial de Bienes y de Servicios al resto del territorio

aduanero nacional (artículo 3 del Decreto Único Reglamentario 1165 de 2019).

Infracción cambiaria: contravención administrativa de las disposiciones constitutivas

del régimen cambiario vigentes al momento de la transgresión, a la cual corresponde una
sanción cuyas finalidades son el cumplimiento de tales disposiciones y la protección del
orden público económico.

Intermediario del mercado cambiario: establecimientos bancarios, corporaciones

financieras, compañías de financiamiento, la Financiera de Desarrollo Nacional (FDN), el
Banco de Comercio Exterior de Colombia S. A. (BANCOLDEX), cooperativas financieras,
sociedades comisionistas de bolsa de valores, Sociedades de Intermediación
Cambiaria y de Servicios Financieros Especiales (SICSFE) y Sociedades Especializadas en
Depósitos y Pagos Electrónicos (SEDPE). Las cooperativas
financieras requieren adicionalmente autorización previa de la Superintendencia
Financiera de Colombia. Dicha entidad deberá evaluar las condiciones técnicas y
operativas que permitan a la entidad un adecuado manejo y debido control del conjunto
de operaciones de cambio autorizadas.

Mercado cambiario: mercado constituido por la totalidad de las divisas que deban ser
transferidas o negociadas por conducto de los intermediarios del mercado cambiario
autorizados o mediante las cuentas de compensación. Hacen parte del mercado
cambiario las divisas que, a pesar de estar exentas de la canalización por conducto de los
mecanismos mencionados, se canalizan voluntariamente.

Mercado no cambiario o mercado libre: mercado conformado por todas las divisas
generadas por operaciones que no tengan la obligación de ser canalizadas, transferidas o
negociadas por medio del mercado cambiario.

No residente en el país: persona que no cumple los criterios de residencia señalados por
el artículo 2.17.1.2 del Decreto 1068 del 26 de mayo de 2015 o la norma que haga sus
veces.

Numeral cambiario: código asignado por el Banco de la República para identificar las
operaciones de cambio que se canalizan a través del mercado cambiario. Los numerales
cambiarios se deben utilizar al diligenciar las declaraciones de cambio por operaciones de
cambio y se encuentran definidos en el anexo 3 de la DCIN-83.

Presunción cambiaria: esta figura consiste en que, cuando se presentan violaciones a la

norma aduanera en lo referente a las importaciones y exportaciones que impliquen que
la mercancía no se encuentre debidamente amparada por una declaración de
importación o de exportación o se introduzca al territorio nacional por lugar no
autorizado o sin declararla, se está violando el régimen de aduanas nacional y, por ende,
se está ante una presunción cambiaria. Esto significa que existe una violación al régimen

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de cambios internacionales de competencia de la UAE de la DIAN que debe ser

investigado conforme a la ley.

Principio de coincidencia: consiste en que la canalización de las divisas para el pago de

una operación de cambio obligatoriamente canalizable debe ser realizada directamente
por el titular de la operación. Para el caso de las operaciones de comercio exterior, el titular
de la operación será quien figure en los documentos aduaneros como importador o
exportador. Por su parte, las cuentas de compensación solo podrán utilizarse para
canalizar ingresos y egresos de operaciones de cambio propias del titular de la cuenta.

Profesional de compra y venta de divisas: residentes (personas naturales y

jurídicas) que compran y venden de manera profesional divisas y cheques de viajero,
previa inscripción en el registro mercantil y en el registro de profesionales de compra y
venta de divisas que establezca la DIAN conforme a los requisitos y condiciones que
señale esa entidad. Dicha autorización no incluye ofrecer profesionalmente, directa ni
indirectamente, servicios tales como negociación de cheques o títulos en divisas, pagos,
giros, remesas internacionales, distribución y venta de tarjetas débito prepago,
recargables o no, e instrumentos similares emitidos por entidades del exterior, ni ningún
servicio de canalización a través del mercado cambiario a favor de terceros.

Régimen cambiario: conjunto de normas que regulan aspectos de los cambios

internacionales, que se pueden definir como todas las transacciones con el exterior que
impliquen pago o transferencia de divisas o sus títulos representativos. De acuerdo con
el régimen cambiario colombiano existen dos mercados: el regulado y el libre.

Registro de profesionales de compra y venta de divisas: está constituido por las

personas naturales o jurídicas autorizadas por la DIAN para ejercer la actividad de compra
y venta de divisas y cheques de viajero una vez surtido el procedimiento de verificación
previsto.

Reporte de operación sospechosa (ROS): reporte de una operación

sospechosa que realiza la Coordinación de Control y Prevención de Lavado de Activos de
la Dirección de Gestión de Fiscalización a la UIAF.

Residente en el país: persona que cumple los criterios de residencia señalados por el
artículo 2.17.1.2 del Decreto 1068 del 26 de mayo de 2015 o la norma que haga sus veces.
Sociedades de Intermediación Cambiaria y de Servicios Financieros Especiales
(SICSFE): antes conocidas como casas de cambio, estas IMC se encuentran vigiladas y
controladas por la Superintendencia Financiera. Están autorizadas para efectuar, giros,
transferencias y remesas a favor de terceros. Sus principales diferencias recaen sobre
servicios financieros que prestan la autoridad de vigilancia y control. En lo que respecta a
los profesionales de compra y venta de divisas, le corresponde a la DIAN vigilar y
controlar sus actividades de acuerdo con los numerales 5 y 6 del artículo 3 del Decreto
4048 de 2008.

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Títulos representativos de dinero: cheques y cualquier otro título que incorpore una
obligación cierta, clara, expresa y exigible de pago en dinero, en moneda legal
colombiana o en divisas.

Unidad de información y análisis financiero (UIAF): unidad administrativa

especial adscrita al Ministerio de Hacienda y Crédito Público que tiene como objetivo
prevenir y detectar posibles operaciones de lavado de activos y financiación del
terrorismo en diferentes sectores de la economía. Impone obligaciones de reporte de
operaciones a determinados sectores económicos.

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