¿Por qué una SpA?

La sociedad por acciones fue añadida al Código de Comercio chileno

mediante la Ley 20.190, de 5 de julio de 2007, que estaba destinada a
introducir nuevas modificaciones en el mercado de capitales. El
análisis que justificaba su incorporación procedía de la necesidad de
fomentar el desarrollo de la industria de capital de riesgo, vale decir,
tenía como referencia aquellas empresas emergentes en fase
crecimiento y que presentan un elevado potencial y contingencia, las
cuales requieren de una estructura liviana y flexible para atraer a
fondos de inversión como parte de la captura de recursos que
necesitan para iniciar o proyectar su negocio. Así, paulatinamente, el
nuevo modelo societario ha ido desplazando los otros tipos disponibles
para organizar un emprendimiento colectivo, siendo hoy la opción
preferente. En 2019 , por ejemplo, las sociedades por acciones
representaron un 60% de las empresas constituidas en el país.

Las SpA cuentan con las principales ventajas de una sociedad

anónima cerrada y pueden ser constituidas por sólo un accionista (o
más). Adicionalmente, tienen la posibilidad de elegir, en el acto
constitutivo, no contar con Directorio y ser administradas directamente
por sólo una persona, de esta forma, representan la flexibilidad y una
forma bastante liviana de gobernar requerida en el emprendimiento
moderno.

Alguna de las ventajas que tiene una SpA es que; se puede crear
como una sociedad unipersonal y después ir invitando nuevos socios,
que puede tener más de un objeto comercial y que las personas
jurídicas también puedan formar parte de su estructura. Por ejemplo
una EIRL y una SRL pueden ser socias de una SpA.
 
Asi las cosas, la sociedad por acciones es adecuada para
quiénes quieren emprender y desean sumar socios capitalistas.
Esto permite tener acciones que sólo den derecho a repartición de
utilidades por un negocio determinado, asegurando al socio
capitalista que el negocio será rentable, y que no se contaminará con
los que podrían tener perdidas. 

¿Cuáles son sus ventajas?

 
1. No requiere escritura pública para su constitución. La SpA se puede
crear por instrumento privado protocolizado ante Notario.
2. Los aumentos de capital pueden ser pactados por la Administración
(Gerencia), así como por la junta de accionistas.
3. El capital puede ser pagado en el plazo que establezcan los
estatutos. Si nada se dice son cinco años.
4. Se puede crear con sólo un accionista y permite más de una actividad
económica o giro comercial.
5. No se obliga la sociedad en establecer un directorio para su
administración, pese a ser de capital. La única exigencia en tal
sentido es que la institucionalidad del órgano administrador debe
figurar en los estatutos de la sociedad y en el acta respectiva.
6. El estatuto social podrá establecer porcentajes o montos mínimos o
máximos del capital social que podrá ser controlado por uno o más
accionistas, en forma directa o indirecta. Si se hace, el estatuto
deberá contener disposiciones que regulen los efectos y establezcan
las obligaciones o limitaciones que nazcan para los accionistas que
quebranten dichos límites, según sea el caso. Si no se hace, se
tendrán por no escritas.
7. También el estatuto puede establecer que bajo determinadas
circunstancias se pueda exigir la venta de las acciones a todos o
parte de los accionistas, sea a favor de otro accionista, de la sociedad
o de terceros. Tal como en el caso anterior, si se hace, el estatuto
deberá contener disposiciones que regulen los efectos y establezcan
las obligaciones o limitaciones que nazcan para los accionistas que
quebranten dichos límites, según sea el caso. Si no se hace, se
tendrán por no escritas.
8. Se permite la creación de series de acciones o acciones privilegiadas
o preferidas. Así, puede haber varias series de acciones ordinarias
(art. 436), no existe límite temporal para las preferencias, se acepta la
creación de acciones con dividendo de monto fijo, lo que es posible
en las sociedades anónimas, pero no de manera tan flexible.
9. Se permite la creación y emisión de acciones por la administración,
como forma de pago.
10. Las acciones no pagadas podrán gozar de derechos políticos
(voto) si así lo establecen los estatutos.
11. Se permite mayor flexibilidad en el régimen de adquisición de
acciones por la propia sociedad emisora.
12. Se permite regular el régimen de disminución de capital fijando
en los estatutos las mayorías que los constituyentes pacten, de lo
contrario, se requerirá unanimidad.
13. El derecho de suscripción preferente de acciones de nueva
emisión puede pactarse en los estatutos, de manera que no es de la
esencia de la sociedad.
14. Se permite crear o determinar cualquier sistema de comunicación,
siempre que entregue razonable seguridad y fidelidad.
15. Se permite crear un sistema original de control de la
administración.
16. Pueden fijarse obligaciones adicionales para los accionistas.
17. Es posible regular el funcionamiento, frecuencia, poderes,
asistencia a distancia y materias de las juntas de accionistas.
Asimismo, es posible fijar determinados quórum para la adopción de
las decisiones (Ej., transformación, fusión, etc.)
18. Por regla general, un voto es una acción, pero puede pactarse
algo diferente.
 
¿Cuáles son sus desventajas?

Las desventaja principal de una sociedad por acciones, es que el

régimen tributario sigue al de las sociedades anónimas, por lo que hay
que tener más cuidado en esta parte. Especialmente relevante es el
tratamiento de los gastos rechazados y el acceso al beneficio de la
reinversión.
Otra cosa muy relevante es que, al ser sociedades de capital,
teóricamente la persona del accionista es irrelevante para la sociedad.
Por eso, si el negocio que vas a empezar depende de la permanencia
y trabajo de uno de los accionistas en la sociedad, recomendamos
elegir otro tipo social o firmar un pacto de accionistas que se haga
cargo de esta debilidad.
 
Asimismo, una SpA si no es bien redactada a nivel de escritura, suele
tener inconvenientes a nivel bancario. Siempre es recomendable
contar con un Abogado que redacte la escritura de constitución de una
SpA. Los principales problemas en la escritura de la sociedad radican
en: La administración, poderes, pactos de accionistas y en el objeto
social o actividad que tendrá la empresa.

¿ Qué son las acciones?

Las acciones son las partes iguales en las que se divide el capital
social de una sociedad. Estas partes son poseídas por una persona,
que recibe el nombre de accionista, y representan la propiedad que la
persona tiene de la empresa, es decir, el porcentaje de la empresa
que le pertenece al accionista.

Poseer acciones de una compañía confiere legitimidad al accionista

para exigir sus derechos y cumplir con sus obligaciones.
 Entre otros derechos podemos mencionar: ejercer el voto en la Junta
de Accionistas, exigir información sobre la situación de la empresa o
vender las acciones que posee.

Entre otras obligaciones, el accionista tendrá también que soportar las

pérdidas, si durante un periodo la empresa no obtiene buenos
resultados.

De acuerdo al art. 431 del Código de Comercio., la sociedad llevará un

registro en el que se anotará:

1. El nombre, domicilio y cédula de identidad o rol único tributario de

cada accionista
2. El número de acciones de que sea titular y las fecha en que éstas se
hayan inscrito a su nombre.
3. En el caso de acciones suscritas y no pagadas, la forma y
oportunidades de pago de ellas.
4. Igualmente, en el registro deberá inscribirse la constitución de
gravámenes y de derechos reales distintos al dominio.
5. En caso de que algún accionista transfiera el todo o parte de sus
acciones, deberá anotarse esta circunstancia en el registro.
 
Este registro se podrá llevarse por cualquier medio, siempre que
ofrezca seguridad de que no podrá haber intercalaciones, supresiones
u otra adulteración que pueda afectar su fidelidad, y que, además,
permita el inmediato registro o constancia de las anotaciones que
deban hacerse, y estará, en todo tiempo, disponible para su examen
por cualquier accionista o administrador de la sociedad.

Ligado a lo anterior, y para probar quienes son los accionistas de una

sociedad por acciones, cada vez que se necesite debe exhibirse un
certificado de vigencia de accionistas, que básicamente es un
documento donde el notario certifica que según el libro de accionistas,
los accionistas de la sociedad son tales y cuales personas.

  
¿Se pueden traspasar las acciones en una Sociedad por
Acciones?

La venta o traspaso de acciones se puede ser de variadas formas.

La más común es mediante un contrato de compraventa de
acciones o cesión de acciones. Esto es un documento privado
que puede firmarse ante Notario o con dos testigos mayores de
 edad. La cesión o venta debe luego registrarse en el Registro de
accionistas, según lo señalado en el párrafo precedente.

Si, según lo dispuesto en el artículo 446 del Código de Comercio, las

acciones de la sociedad pueden ser traspasadas libremente, el
instrumento en el cual se efectúa el traspaso debe contener una
declaración del cesionario que señale lo siguiente:

1. Que conoce la normativa legal que regula las sociedades por

acciones.
2. Que conoce el estatuto de la sociedad y las protecciones que en
ellos puedan o no existir respecto del interés de los accionistas.
 
La omisión de estas, no acarreará la nulidad de la transferencia de las
acciones, sino que hará responsable al cedente de los perjuicios que
ello irrogue. Además, deberá generar una modificación de los
estatutos sociales con el título “COMPRAVENTA DE ACCIONES”
dando cuenta del contrato por el cual se hizo la venta de acciones y
deberá modificarse la información de los accionistas.

¿ Qué clausulas especiales pueden pactar los accionistas para

efectos de administración, compraventa o cesión de acciones?

1. Oferta preferente de accionistas: Hace referencia a que si un socio

accionista quiere vender, primero debe ofrecerlo a los socios
accionistas de la sociedad y sólo si nadie lo desea, puede vender a
terceros.
2. Obligación de no competir: Hace referencia a la lealtad con la
sociedad, y el deber de no desarrollar el mismo giro social. Se puede
sancionar, obligando al socio infractor las ganancias que obtuvo con
ello, o establecer multas.
3. Cláusulas sobre la cesión de acciones: que bajo ciertas
circunstancias se pueda exigir la venta de acciones a todos o parte de
los accionistas, a favor de otro accionista o a favor de terceros. En
este sentido hay varias opciones: 

 Tag along o «derecho de acompañamiento»: donde se otorga un

derecho a los accionistas minoritarios de enajenar sus acciones
cuando otro accionista mayoritario decida enajenar su participación
(protege a los accionistas minoritarios), es decir, que puede unirse a
transacción en los mismo términos.
 Drag Along o «derecho de arrastre»: faculta para exigir a los
accionistas minoritarios se ven obligados a enajenar sus acciones,
cuando hay compradores que quieran el 100% de las acciones
 Put: opción de venta, en la que bajo ciertas circunstancias el
accionista podrá vender sus acciones. Por ejemplo, para evitar
pérdidas.
 Call: el accionista podrá tener la opción de comprar las acciones de
otro. ejemplo, en el caso de que un accionista se retire de la
sociedad, surja la opción de compra de sus acciones.
 Buyback right o retroventa: La sociedad tendrá la opción de
recomprar acciones, bajo ciertos eventos, ejemplo, si el accionista
dejó de ser empleado de la compañía.
 Buy-sell agreement: un accionista se verá obligado de vender frente
situaciones particulares, como la muerte del accionista, o la
caducidad de un derecho que aportó a dicha sociedad.
 Squeeze-outs: Aquel que controla la sociedad, puede forzar la salida
de los minoritarios, al obtener una participación alta (por ejemplo, de
un 90% a un 95%). Como resultado, se concentra todo el capital en
un solo accionista
 Vesting: A través del Vesting, los socios de una startup
establecen que la concreción de los derechos sobre la posición
societaria queda condicionada al cumplimiento de ciertas metas,
como la de mantenerse en la sociedad por una cantidad mínima de
tiempo o la consecución de determinados hitos preestablecidos,
sea la obtención de metas de venta, generación de alianzas
estratégicas o levantamiento de capital. Se trata, básicamente, de
establecer incentivos/sanciones para que los miembros de un equipo
se comprometan con el resultado del negocio, de tal suerte que su
participación societaria, más allá de la distribución inicial consignada
en la constitución de la sociedad, sea equivalente con el nivel de
compromiso demostrado durante la ejecución del proyecto.

¿Cómo se puede modificar los estatutos sociales?

Para poder modificar los estatutos sociales se deben tener el acta de

la Junta de accionistas, certificado de vigencia de los accionistas y el
libro de vigencia de los accionistas. Del Acuerdo de la Junta
extraordinaria de accionistas se dejará constancia en un acta, que
deberá ser protocolizada o reducida a escritura pública en esta junta
se debe señalar los cambios realizados en la sociedad.
El Certificado de Vigencia de los accionistas, es el documento emitido
por el representante legal a cargo del libro de registro de accionistas
de la sociedad.

Asimismo, también se puede realizar la modificación societaria tal

cómo se constituyó, a través de una escritura pública modificatoria
celebrada ante Notario, con el registro de su extracto en el Registro de
Comercio del Conservador de Bienes Raíces y su publicación en el
Diario Oficial.

¿Qué responsabilidad tienen los accionistas?

De acuerdo al artículo 429 del Código de Comercio, los accionistas

sólo responden hasta el monto de sus aportes. Ahora bien, aunque la
Ley no lo prescribe expresamente, el socio podría responsabilizarse a
más de su aporte, en atención a su autonomía de la voluntad, al igual
como sucede en las Sociedades de Responsabilidad Limitada.
 
¿Cómo se administra una sociedad por acciones?

Los accionistas tienen amplia libertad en la materia, lo que permite

crear cualquier sistema de administración imaginable. Si optan por un
directorio se estará a lo establecido en la Ley de Sociedades
Anónimas Cerradas. Respecto a la Junta de accionistas, ante el
silencio de los estatutos, supletoriamente se aplica lo establecido para
las Sociedades Anónimas Cerradas.
 
Una situación que plantea el artículo 430 del Código de Comercio, es
que por el sólo ministerio de la Ley, es decir, sin mediar procedimiento
alguno, si la sociedad por acciones durante más de 90 días seguidos
tiene 500 o más accionistas o, al menos, el 10% de su capital suscrito
pertenezca a un mínimo de 100 accionistas, excluidos los que
individualmente o a través de otras personas naturales o jurídicas
excedan dicho porcentaje, se transformará en una sociedad anónima,
rigiéndose desde ese momento por las disposiciones pertinentes de
esa ley.

 
¿Cómo tributan las SpA ?

La Tributación de la SpA puede optar por contabilidad completa o

contabilidad simplificada.
 
 Pagarán impuesto por las rentas generadas en Chile y el Extranjero,
sin perjuicio de tratados sobre doble tributación, de la siguiente
manera:

 Anualmente, las rentas de la SpA pagan Impuesto Anual de Primera

Categoría por un 22,5% a 27%.
 Mensualmente, pagarán IVA según las reglas generales. Finalmente,
los Retiros de los Accionistas pagan Impuesto Global
Complementario, que va de 0% al 40% según el tramo en que se
encuentre el retiro.
.

¿Cómo tributan los socios de la SpA ?

Domiciliado o residente en Chile Tributa Impuesto Global

Complementario. Tabla Progresiva 0 a 40%. MENOS el % con que
haya tributado la S.A. (Crédito Fiscal). Extranjero Tributa Impuesto
Adicional. Tasa Unica 35%. MENOS el % tributado por la S.A. (Crédito
Fiscal)

¿Qué documentos puedo emitir con una SpA?

Con una Sociedad por Acciones, se pueden emitir:

1. Facturas Afecta a Iva (con iva)

2. Facturas exentas de Iva (sin iva)
3. Boletas de venta (con iva)
4. Boletas exentas de iva (sin iva)
5. Guías de Despacho
6. Notas de Crédito y de Debito
7. Algún otro tipo de documento (Facturas de Exportación, Facturas de
Compra, etc.)
 
El único documento que una SpA NO puede emitir, son las Boletas de
Honorario. Esto ya que es un documento de Segunda Categoría. Y las
SpA tienen giros de Primera Categoría.

¿ Tiene que tener domicilio una SpA?

Las Sociedades por Acciones al igual que cualquier otra empresa

deben tener una Dirección/Domicilio. Si, aunque tu negocio sea 100%
en línea o en terreno, el SII solicita una dirección. Esta, debe ser
acreditable a través de un Documento Notarial.
  
Las Opciones para acreditar un Domicilio para la Empresa son las
siguientes:
1. Contrato de Arriendo a nombre de la Empresa
2. Autorización de uso de la Propiedad, a nombre de la Empresa
3. Contrato de Arriendo a nombre de 1 de los socios de la Empresa. El
contrato de arriendo NO debe decir “Uso habitacional”.
4. Autorización de uso de la Propiedad a nombre de 1 de los socios de
la Empresa. Este documento no debe decir “Uso habitacional”.
5. Que uno de los socios sea Dueño de una Propiedad o que la misma
Sociedad sea Dueña de una Propiedad.
6. Una dirección Tributaria.

Ten presente que el SII puede ir a fiscalizar dicho domicilio.

¿En qué se diferencia una SpA de una Sociedad Anónima?

Las SpA son más fáciles de formar y más fáciles de administrar. 

En principio en cuanto a su formación, las SpA pueden ser

constituidas por un solo accionista fundador, en cambio las S.A.
requieren de un mínimo de dos o más accionistas fundadores para ser
constituidas legalmente. 

En segundo lugar, las SpA pueden ser constituidas por instrumento

privado firmado ante Notario y protocolizado en su registro público; a
diferencia de las S.A., que necesariamente deben formarse por
escritura pública. Esta sola diferencia hace además más baratos los
gastos notariales de formación las SpA. 

En cuanto a su administración y siendo uno solo el socio o accionista,

la Ley permite que éstas sean administradas libremente por el mismo
accionista fundador, sin restricciones ni limitación alguna, sin
necesidad de celebrar juntas de accionistas ni constituir directorio. El
único registro público que debe llevar la SpA es su registro de
accionistas, que es el libro que sirve para acreditar quiénes son sus
socios o accionistas. 

En cambio, las S.A. deben necesariamente ser administradas por un

directorio cuyos miembros no pueden ser menos de 3 miembros y que
deben dar cuenta de su gestión a la junta de accionistas, que deben
celebrarse a lo menos una vez al año. Por lo mismo, estas sociedades
deben llevar además un libro de actas de directorio y un libro de actas
de juntas de accionistas.

En cuanto al aspecto tributario, las SpA se comportan exactamente de

la misma forma que una sociedad anónima; esto es; deben llevar
contabilidad efectiva y tributan siempre en primera categoría de la Ley
sobre Impuesto a la Renta.

¿Sí yo formo una SpA  como único accionista, después puedo

incorporar más socios o accionistas a la Sociedad?

En efecto, esa es justamente la característica de las sociedades de

capital versus las sociedades de personas: la versatilidad en el ingreso
y salida de sus socios o accionistas, mediante una simple
compraventa de acciones autorizada ante Notario o ante 2 testigos
mayores de 18 años y luego llevar a su inscripción al registro de
accionistas, sin necesidad de reformar estatutos, inscribir ni publicar

Por este mismo argumento es que recomendamos ampliamente este

modelo societario, para proyectos de negocios o inversión ideados por
una sola persona o empresa, para posteriormente una vez encontrarse
en fase de ejecución se abra a invitar a otros socios o inversionistas.

¿Las SpA son lo mismo que las EIRL? ¿ En que se diferencian?

Desde luego que no son lo mismo. A continuación reseñamos sus

principales diferencias:

1.- Las E.I.R.L. son empresas que pertenecen siempre a un solo

dueño; las SpA son sociedades distintas de sus socios o accionistas y
pueden estar formadas por uno o más accionistas.
2.- Las E.I.R.L. están intimamente ligadas al dueño o empresario;
tienen que usar en su razón o nombre el de su dueño y se extinguen
con el fallecimiento del empresario. Las SpA pueden llamarse por
cualquier nombre de fantasía y sobreviven más allá de la vida de sus
socios.
3.- Las E.I.R.L. no admiten el ingreso de socios; su procedimiento
legal pasa por transformarla en sociedad que es complejo y caro.
LasSpA pueden partir con una sociedad conformada por un solo socio
o accionista, pero admiten el ingreso de nuevos socios o accionistas
en cualquier tiempo, mediante una simple compraventa de acciones,
sin necesidad de reformar estatutos.
4.- Las E.I.R.L. son más caras en su constitución porque requieren de
escritura pública. Las SpA son más económicas, puesto que basta que
sus estatutos consten en un instrumento privado autorizada ante
notario, lo cual reduce sensiblemente los gastos notariales.
5.- Las E.I.R.L. de acuerdo a la ley sólo pueden tener por objeto una
actividad económica específica; en cambio las SpA pueden desarrollar
una o más actividades económicas, no importando su número y
diversidad.
 
A través de ambas fórmulas jurídicas se consigue el mismo propósito
de separar el patrimonio personal del empresario de aquella parte que
ha dispuesto como patrimonio de la empresa.

¿Qué ventajas tienen los profesionales independientes que

constituyen una SpA?
 
Desde el punto de vista tributario al formar una SpA y prestar
asesorías con la misma, se rebajan dichos ingresos de la base del
impuesto global complementario del profesional, limitando el impacto
tributario de dichos ingresos a la tasa de impuesto que rige a la
primera categoría y aprovechando el impuesto pagado por la SpA
como crédito a rebajar en el cálculo del impuesto global
complementario del profesional.

Además el profesional independiente no contabiliza sus gastos porque

se encuentra acogido a una presunción de gastos que equivale al 30%
de su renta bruta anual, razón por la que podrá aprovechar los gastos
efectivos del ejercicio de su profesión y contabilizarlos en la sociedad. 

Desde el punto de vista comercial y de contratación, las empresas

prefieren externalizar ciertos servicios y asesorías en profesionales
constituidos en empresas, toda vez que contratar a honorarios
directamente a los profesionales las expone al riesgo que dicho
profesionales las denuncien, con o sin fundamentos, reclamando de
una supuesta relación de carácter laboral.

Además, es indudable que la imagen del profesional se verá siempre

mejorada y potenciada al presentase como un profesional de una
consultora constituida en sociedad.

Sí soy el unico accionista de la SpA  ¿Me puedo auto-

contratar por la SpA?
  
Efectivamente, puedes hacerlo y en dicho caso contabilizar como
gasto en tu empresa, tu sueldo, tus cotizaciones de afp y salud y los
demás gastos razonables por concepto de colación y movilización.

¿Pueden marido y mujer ser socios en una SpA?

Así es. No obstante que deberán encontrarse casados bajo régimen

de separación total de bienes. Además ambos pueden tener contratos
de trabajo con la SpA.

¿Qué libros o registros públicos requiere una SpA?

 
Si eres el único socio o accionista, sólo tienes que llevar el registro de
accionistas que, es el libro que acredita quiénes son los socios o
accionistas actuales de la sociedad y que es muy fácil de manejar.
Asimismo, requieres el libro de actas. Nosotros nos encargaremos de
enseñarte.