Resol 7832 17-7
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DECENIO DE LA IGUALDAD DE OPORTUNIDADES PARA MUJERES Y HOMBRES – AÑO DEL DIÁLOGO Y LA RECONCILIACIÓN NACIONAL
Nº 041-2018-SMV/10
VISTOS:
El expediente administrativo N° 2018007832 y el Informe
N° 296-2018-SMV/10.3, emitido por la Intendencia General de Cumplimiento
Prudencial; y,
CONSIDERANDO:
1. Conforme al Artículo 1° de la Ley N° 29782, Ley
de Fortalecimiento de la Supervisión del Mercado de Valores, se sustituye la
denominación de Comisión Nacional Supervisora de Empresas y Valores (CONASEV)
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por la de Superintendencia del Mercado de Valores (SMV), por lo que toda referencia
a CONASEV en las normas legales, se entenderá hecha a la SMV;
2. Mediante escrito recibido 5 de julio de 2017, la
señora Bianca María Orlandini Dibos (en adelante, señora ORLANDINI), presentó
denuncia contra Grupo Privado de Inversiones - Valores S.A. ex Sociedad Agente de
Bolsa (en adelante, GPI), por cuanto dicho ex intermediario habría destinado el dinero
entregado por dicha comitente a fines distintos a los confiados, por lo que solicita la
devolución de su inversión o la ejecución del Fondo de Garantía;
3. En tal sentido, como parte de la etapa de
indagaciones preliminares, mediante Oficio N° 4292-2017-SMV/10.3, notificado el 10
de julio de 2017, se solicitó a la señora ORLANDINI información y documentación
adicional respecto a lo señalado en su denuncia; por lo que con escritos recibidos el
13 de julio y 9 de agosto de 2017, presentó información y documentación adicional a
su denuncia;
4. De otro lado, mediante Oficio N° 4293-2017-
SMV/10.3, notificado el 10 de julio de 2017, se corrió traslado a GPI de la denuncia
formulada por la señora ORLANDINI y se le solicitó información y documentación
adicional con el fin de esclarecer los hechos, otorgándole para ello un plazo de tres
(03) días hábiles contados a partir de la notificación del mismo. A la fecha, GPI no ha
cumplido con el requerimiento solicitado;
5. Posteriormente, mediante Oficio N° 149-2018-
SMV/10.3, notificado el 16 de enero de 2018, se requirió a la señora ORLANDINI
absolver determinadas observaciones derivadas de la documentación hallada en la
inspección realizada a GPI los días 17 y 20 de febrero de 2017 (en adelante,
INSPECCIÓN) y se le reiteró que se encontraba pendiente de presentar los documentos
que acrediten la entrega de fondos que declara haber realizado a favor de GPI los días
18 de agosto y 22 de octubre de 2010, 7 de julio de 2011 y 22 de noviembre de 2013;
por lo que la mencionada comitente, mediante escrito presentado el 28 de febrero de
2018, presentó documentación e información adicional a fin de responder los
requerimientos formulados;
6. Como resultado de lo señalado y al amparo de lo
dispuesto por el Texto Único de la Ley N° 27444 - Ley del Procedimiento
Administrativo General (en adelante, TUO LPAG), mediante Oficio N° 1064-2018-
SMV/10.3 (en adelante, OFICIO DE CARGOS), notificado el 02 de marzo de 2018, se
inició un procedimiento administrativo sancionador contra GPI respecto de los hechos
descritos por la señora ORLANDINI, así como también de la información y
documentación que forma parte del presente expediente administrativo;
7. Mediante el OFICIO DE CARGOS se imputaron
cargos contra GPI porque habría contravenido lo dispuesto por la Ley del Mercado de
Valores, Decreto Legislativo N° 861 y sus modificatorias (en adelante, LMV), el
Reglamento de Agentes de Intermediación, aprobado por Resolución CONASEV
N° 045-2006-EF/94.10 y sus modificatorias (en adelante, REGLAMENTO) y el
Reglamento de Agentes de Intermediación aprobado por Resolución SMV N° 034-
2015-SMV/01 y sus modificatorias (en adelante, REGLAMENTO VIGENTE)1, vigentes al
momentos de ocurridos los hechos, en aspectos vinculados al destino de fondos de
clientes a fines distintos de aquellos para los que les fueron confiados; intermediar
instrumentos financieros sin cumplir con los requisitos y demás disposiciones
1
Vigente a partir del 31 de diciembre de 2016.
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establecidos por la normativa; utilizar cuentas globales sin observar las condiciones
requeridas; no entregar estados de cuenta; no recabar órdenes de sus clientes; y, no
entregar pólizas por las operaciones realizadas;
8. Debe indicarse que a la fecha de la presente
resolución, GPI no ha presentado los descargos respectivos a ninguno de los cargos
imputados en el presente procedimiento administrativo sancionador;
9. Es oportuno mencionar que mediante Resolución
SMV N° 006-2017-SMV/02 del 25 de enero de 2017 se resolvió declarar infundado el
recurso de apelación presentado por GPI contra la Resolución de Superintendencia
Adjunta N° 049-2016-SV/10, la misma que resolvió revocar la autorización de
funcionamiento de dicha ex sociedad agente de bolsa;
10. Los cargos formulados a GPI y su evaluación han
sido materia de evaluación en el Informe N° 296-2018-SMV/10.3, el cual ha sido
sometido a conocimiento de esta Superintendencia Adjunta;
11. En observancia del Principio del Debido
Procedimiento contemplado tanto en el Artículo IV, numeral 1.2 del Título Preliminar y
en el artículo 246, inciso 2, del TUO LPAG, mediante Oficio N° 1583-2018-SMV/10,
notificado el 20 de marzo de 2018, se puso a disposición de GPI el expediente
administrativo a que se refiere el Informe N° 296-2018-SMV/10.3, para su revisión;
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III. Análisis
3.1 DESTINAR FONDOS DE CLIENTES A FINES DISTINTOS DE AQUELLOS PARA LOS QUE LES
FUERON CONFIADOS
DE LA NORMATIVA
13. El artículo 195, literal a) de la LMV prohíbe a las
sociedades agentes de bolsa destinar fondos o valores que reciban de sus comitentes
a operaciones o fines distintos a aquellos para los que fueron confiados:
14. Asimismo, el artículo 48 del REGLAMENTO vigente
hasta el 31 de enero de 2013, señala lo siguiente:
“Artículo 48°.- Reglas Básicas
Los activos mencionados en el artículo precedente, que hayan sido entregados en
custodia al Agente, no pueden ser utilizados para propósito distinto, a menos que se
cuente con la autorización expresa correspondiente.
(…).”;
15. Cabe indicar que el artículo 48 del REGLAMENTO
modificado mediante Resolución SMV N° 040-2012-SMV/01, vigente a partir del 1 de
febrero de 2013, establece lo siguiente:
“Artículo 48°.- Reglas Básicas
Los activos mencionados en el artículo precedente, que hayan sido entregados en
custodia al Agente, no pueden ser utilizados para propósito distinto, a menos que se
cuente con la autorización expresa correspondiente y siempre que tal propósito esté
referido a alguna de las operaciones definidas en los artículos 194° y 207° de la Ley.
(…).”2;
DEL CARGO IMPUTADO
La Denuncia
16. Mediante escritos presentados a la SMV el 5 de
julio de 2017, complementado por escritos presentados los días 13 de julio y 9 de
agosto de 2017 y 28 de febrero de 2018, la señora ORLANDINI interpuso denuncia
contra GPI, mediante la cual señala que el ex intermediario no habría cumplido con
devolverle el capital invertido en la referida sociedad, por lo que solicita la devolución
del capital total invertido que asciende a un monto total de US$ 346,814.16
(Trescientos cuarenta y seis mil ochocientos catorce y 16/100 Dólares de los Estados
Unidos de América);
17. La señora ORLANDINI señala que decidió invertir en
GPI, porque al preguntar cuáles eran los riesgos de su inversión, se le indicó que eran
bajos porque invertían a futuro, y que en el peor de los casos afrontaría una pequeña
penalidad pero se cubriría con los rendimientos. Asimismo, señala que tenía
conocimiento que la mencionada ex sociedad agente de bolsa tenía como
representantes y socios al señor Luis Felipe Arizmendi Echecopar y otros;
2
Cabe señalar que dicha obligación se mantiene actualmente en el artículo 83 del REGLAMENTO VIGENTE.
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24.
Asimismo, respecto a los abonos realizados por
las CLIENTES, durante la INSPECCIÓN) se encontraron los Movimientos mensuales de la
CUENTA DE INTERMEDIACIÓN EN DÓLARES DE GPI, habiéndose hallado:
a. Tres (3) depósitos o transferencias de fondos con la descripción “Bianca Orlandini”
y código “1167” del 14, 15 y 16 de julio de 2010 por US$ 31,920.00 (Treinta y un
mil novecientos veinte y 00/100 Dólares de los Estados Unidos de América),
US$ 15,000.00 (Quince mil y 00/100 Dólares de los Estados Unidos de América) y
US$ 80.00 (Ochenta y 00/100 Dólares de los Estados Unidos de América),
respectivamente, montos y fechas que coinciden con lo acreditado por las
CLIENTES.
b. Un (1) depósito o transferencia de fondos de cliente con la descripción “Bianca
Orlandini” y código “1167” del 22 de octubre de 2010 por US$ 57,856.00
(Cincuenta y siete mil ochocientos cincuenta y seis y 00/100 Dólares de los
Estados Unidos de América). Posteriormente el 26 de octubre de 2010 se
identifica una salida de fondos por el monto de US$ 2,856.00 (Dos mil ochocientos
cincuenta y seis y 00/100 Dólares de los Estados Unidos de América) a favor de la
señora ORLANDINI con las descripciones “Bianca Orlandini”, “Ch/349 Retiro de
Capital” y código “1167” por lo que en octubre de 2010 el monto que ingresó a la
CUENTA DE INTERMEDIACIÓN DÓLARES de GPI fue de US$ 55,000.00 (Ciento
cincuenta mil y 00/100 Dólares de los Estados Unidos de América), lo que
coincide con lo señalado por las CLIENTES.
c. Un (1) depósito o transferencia de fondos de cliente con la descripción “Bianca
Orlandini Dibos” y código “1167” del 9 de marzo de 2011 por US$ 100,004.16
(Cien mil cuatro y 16/100 Dólares de los Estados Unidos de América), monto y
fecha que coincide con lo acreditado por las CLIENTES
d. Un (1) depósito o transferencia de fondos de cliente con la descripción “Bianca
Orlandini” y código “1167” del 7 de julio de 2011 por US$ 9,960.00 (Nueve mil
novecientos sesenta y 00/100 Dólares de los Estados Unidos de América), monto
y fecha que coincide con lo señalado por las CLIENTES.
e. Un (1) depósito o transferencia de fondos de cliente con la descripción “Venta
MN”, “Bianca Orlandini” y código “1167” del 19 de noviembre de 2013 por US$
14,962.59 (Catorce mil novecientos sesenta y dos y 59/100 Dólares de los
Estados Unidos de América). Posteriormente en dicho mes también se identifica
un depósito o transferencia de fondos de cliente con la descripción “Bianca
Orlandini” y código “1167” del 21 de noviembre de 2013 por US$ 4,426.68 (Cuatro
mil cuatrocientos veintiséis y 68/100 Dólares de los Estados Unidos de América);
25. De otro lado, también se identificaron de la
revisión del Movimiento mensual de bancos hallados en la INSPECCIÓN, una salida de
fondos del 27 de noviembre de 2013 de la CUENTA DE INTERMEDIACIÓN EN DÓLARES DE
GPI con la descripción “Bianca Orlandini”, “Transf. Cta. Cliente Exterior” y con código
“1167” por el monto de US$ 70 122,50 (Setenta mil ciento veintidós y 50/100 Dólares
de los Estados Unidos de América).
26. Cabe indicar que según lo señalado por la señora
ORLANDINI el capital total invertido asciende a un monto total de US$ 346,814.16
(Trescientos cuarenta y seis mil ochocientos catorce y 16/100 Dólares de los Estados
Unidos de América, sin embargo conforme ha sido expuesto previamente ha
acreditado haber realizado la entrega de fondos señalados en el siguiente cuadro:
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CUADRO N° 1
DEPÓSITOS Y/O TRANSFERENCIAS EFECTUADAS
CLIENTE: BIANCA MARÍA ORLANDINI DIBOS - CLIO: 1167
Importe
It Tipo de Abono Fecha
US$
1 Depósito en efectivo 14.07.2010 31,920.00
2 Transferencia Interbancaria 14.07.2010 15,000.00
3 Depósito en efectivo 16.07.2010 80.00
4 Transferencia del cliente del exterior 22.10.2010 57,906.00
5 Depósito de cheque de otro banco 08.03.2011 100,004.16
6 Transferencia de Cliente 07.07.2011 9,980.00
TOTAL ENTREGADO A GPI 214,890.16
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generado las primas que derivaron en pagos a favor de las CLIENTES por concepto de
rendimientos;
33. De otro lado, teniendo en cuenta que de acuerdo
con lo señalado por las CLIENTES sus supuestas inversiones habrían generado
rendimientos, GPI posiblemente habría realizado otras supuestas operaciones en el
mercado local y extranjero desde setiembre de 2014 hasta el 19 de setiembre de
2016;
34. Al respecto, GPI no ha cumplido con remitir la
información requerida en la etapa de indagaciones preliminares mediante Oficio N°
4293-2017-SMV/10.3, entre ellas el registro de las órdenes que habrían sido
impartidas por las CLIENTES, las pólizas de las operaciones que se habrían realizado,
los estados de cuenta a nombre de las CLIENTES, los registros de control de cuentas
globales que identifiquen las operaciones que se habrían realizado en el mercado
extranjero a través de una cuenta global y saldos de fondos, de valores e instrumentos
financieros de las CLIENTES en estas cuentas, los estados de cuenta emitidos por el
intermediario extranjero encargado de ejecutar las operaciones o de la entidad de
registro o custodia de los valores o instrumentos financieros producto de las
operaciones que GPI habría realizado, según la operatividad de la cuenta global
respectiva;
35. Teniendo en cuenta lo expuesto, las posibles
operaciones de intermediación que se habrían realizado en el mercado extranjero no
han sido acreditadas por GPI con los estados de cuenta que tendría que haber
emitido el intermediario extranjero que habría ejecutado las operaciones;
36. De acuerdo con el REGLAMENTO, dicha información
debe sustentar los registros de control de cuentas globales que debería tener GPI
respecto a los saldos de fondos, valores e instrumentos financieros de las CLIENTES,
los mismos que deben guardar consistencia con las pólizas que deberían haber sido
emitidas por GPI por las supuestas operaciones que se habrían realizado.
Adicionalmente, GPI debería contar con los registros de las respectivas órdenes
impartidas por las CLIENTES por medio escrito, correo electrónico, telefónico u otra
forma de transmisión de la orden, en los términos efectuados por esta que
respaldarían la voluntad de las CLIENTES de destinar sus fondos a inversiones en
instrumentos financieros, incluido derivados, así como las demás condiciones con las
cuales se habrían ejecutado dichas supuestas operaciones. Sin embargo, como se ha
señalado, dichas órdenes no han sido acreditadas por GPI;
37. Teniendo en cuenta lo antes señalado, cabe
indicar que en la FICHA, se observa que se seleccionó como modalidad de recepción
de órdenes “escrita”;
38. Adicionalmente, se debe señalar que GPI
tampoco ha acreditado que los fondos de propiedad de las CLIENTES o los
instrumentos financieros, incluido derivados, en que se habrían supuestamente
invertido los fondos o una combinación de fondos, valores e instrumentos financieros,
se encuentren bajo la custodia de GPI en el mercado local o bajo responsabilidad de
ésta en una cuenta abierta en una entidad del exterior a nombre de GPI acreditando
que los fondos, valores e instrumentos financieros son propiedad indiscutible de las
CLIENTES;
39. En consecuencia, como se ha evidenciado, se
requirió a GPI la documentación mínima necesaria que acredite que cumplió con las
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instrucciones dadas por las CLIENTES y que acredite las supuestas inversiones
realizadas por cuenta de ellos con sus fondos;
40. Sin embargo, hasta la fecha, GPI no ha acreditado
con la documentación necesaria requerida, señalada en los considerandos
precedentes, las supuestas operaciones que se habrían realizado por cuenta de las
CLIENTES con sus fondos desde julio de 2010 a setiembre de 2014 y otras supuestas
operaciones que posiblemente se habrían realizado desde setiembre de 2014 hasta el
19 de setiembre de 2016, de acuerdo a las instrucciones de estos comitentes, por lo
que se concluye que GPI habría destinado los fondos a operaciones o fines distintos
de aquellos para los que les fueron confiados;
41. Con relación a lo expuesto, se imputó a GPI que
no habría cumplido con lo señalado en el artículo 48 del REGLAMENTO puesto que
recibieron los fondos entregados por las CLIENTES para su custodia e indicaciones de
inversión dadas por dichas comitentes, y tampoco han acreditado las autorizaciones
expresas correspondientes para el uso de estos fondos;
42. Asimismo, se imputó a GPI que habría infringido lo
establecido en el artículo 195, literal a) de la LMV, al destinar los fondos de propiedad
de las CLIENTES a operaciones, fines o propósitos distintos a aquellos para los que les
fueron confiados;
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Unidos de América) en la que el cliente beneficiario de los fondos fue GPI en una de
las cuentas que tenía abierta a su nombre en Interactive Brokers LLC, por lo que se
advierte que el monto mencionado se transfirió por GPI a su cuenta en el referido
bróker para la realización de las supuestas operaciones en el extranjero.
Adicionalmente cabe indicar que con anterioridad a la fecha de dicha transferencia,
las CLIENTES acreditaron haber realizado a favor de GPI un monto mayor, por lo que la
mencionada transferencia correspondería a parte de los fondos que las CLIENTES
entregaron a GPI a fin de realizar presuntamente operaciones en el mercado
extranjero considerando además que la descripción de la transferencia según el
Movimiento mensual de Bancos de la CUENTA DE INTERMEDIACIÓN EN DÓLARES DE GPI,
hallada en la INSPECCIÓN, elaboradas por GPI, señala “Transf. Cta Cliente Exterior” sin
detallar un banco destino que haría referencia a una cuenta destino del comitente,
como aparece en otros casos de otros clientes;
53. Por tanto, no corresponde descontar dicho
importe del monto adeudado por GPI a favor de las CLIENTES;
54. Ahora bien, resulta importante mencionar que la
señora ORLANDINI declaró adicionalmente haber realizado depósitos favor de GPI los
días 18 de agosto de 2010, y 22 de noviembre de 2013 por un monto total adicional de
US$ 134,850.00 (Ciento treinta y cuatro mil ochocientos cincuenta y 00/100 Dólares de
los Estados Unidos de América);
55. Al respecto, la señora ORLANDINI presentó copias
simples de una carta del 22 de noviembre de 2013 firmada por el señor UCCELLI, un
cuadro de liquidación de depósito de Profinanzas CD #4570 y el certificado de
depósito respectivo, así como también reportes emitidos por GPI en los que se
observan las transferencias declaradas por los días mencionados; sin embargo, a
pesar de habérsele requerido mediante Oficio N° 149-2018-SMV/10.3, las CLIENTES no
han presentado documentos que acrediten que las transferencias detalladas en el
presente considerando tuvieron como destino final una cuenta de intermediación a
nombre de GPI y que su beneficiario final sea precisamente la mencionada ex
sociedad agente de bolsa. Por lo tanto, por las razones expuestas las transferencias
detalladas por la señora ORLANDINI en su denuncia las cuales han sido mencionadas
en el presente considerando no son consideradas como parte del petitorio de
devolución por parte de GPI;
56. De otro lado, respecto de los rendimientos que las
inversiones presuntamente realizadas habrían generado a favor de las CLIENTES cabe
indicar que han presentado copias simples de recibos de pago y vouchers de pago
que sustentan los rendimientos recibidos de GPI desde el 4 de agosto de 2010 al 14
de junio de 2016 por el monto de US$ 332,625.00 (Trescientos treinta y dos mil
seiscientos veinticinco y 00/100 Dólares de los Estados Unidos de América);
57. La entrega de los fondos de parte de las CLIENTES
a GPI, está acreditado por los documentos que han presentado las CLIENTES y otros
recabados en la INSPECCIÓN los cuales son detallados a continuación:
CUADRO N° 2
ACREDITACIÓN DE LOS ABONOS Y RETIROS EN US$ POR PARTE DE LAS CLIENTES
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El código SWIFT es un formato estándar que es utilizado exclusivamente para identificar a bancos e instituciones
financieras globalmente.
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Monto de Abono
Fecha / Periodo Documentos probatorios (copias simples)
y/o retiros (US$)
13
Los reportes del 20 de setiembre de 2014 presentados por la señora ORLANDINI en su denuncia se encuentra a
nombre de las CLIENTES y de Eduardo A. Aspiazu Orlandini.
14
Cuenta N° 000317885723 del Banco Financiero del Perú
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Monto de Abono
Fecha / Periodo Documentos probatorios (copias simples)
y/o retiros (US$)
Una (1) documento con logo del Banco Financiero del Perú, con Número
1524826, denominado “Depósito de Cheques” y sello de dicho banco del 8
de marzo de 2011 del depósito del cheque N° 06774973 en la cuenta de
GPI en dicho banco por el monto de US$ 100,004.16 (Cien mil cuatro y
16/100 Dólares de los Estados Unidos de Norteamérica).
Complementariamente las CLIENTES han presentado una (1) carta de
cancelación suscrita por la señora ORLANDINI dirigida a la Caja Municipal de
Ahorro y Crédito de Trujillo S.A. en la que se solicita la cancelación de su
certificado a plazo fijo en dicha institución financiera y emisión de un
cheque a favor de GPI.
Reportes relacionados al Valor Actual Portafolio y a Movimientos en
cuenta, presentados por las CLIENTES con logo y sin firma de GPI del 20 de
setiembre de 201415, con el código CLIO1167, y en ellos se puede observar
los depósitos denunciados por las CLIENTES por los montos y fechas
08/03/2011 100,004.16 declaradas. Asimismo, las CLIENTES han presentado reportes del Valor
Actual Portafolio, presuntamente emitidos por GPI, del 16 de julio y 29 de
noviembre de 2010, 14 de enero y 10 de marzo de 2011, 30 de mayo de
2012 y 20 de setiembre de 2014 y el reporte Movimientos en cuenta del 28
de octubre de 2015, el mismo que tiene el logo de GPI y un visto bueno y
en los que la mencionada ex sociedad agente de bolsa reconoce
parcialmente algunos de los depósitos que las CLIENTES manifiestan haber
realizado a favor de GPI.
Un reporte de Movimiento de Bancos de la CUENTA DE INTERMEDIACIÓN EN
DÓLARES DE GPI, hallado en la INSPECCIÓN en el que se observa un (1)
depósito o transferencia de fondos de cliente con la descripción “Bianca
Orlandini Dibos” y código “1167” del 9 de marzo de 2011 por US$
100,004.16 (Cien mil cuatro y 16/100 Dólares de los Estados Unidos de
Norteamérica), monto y fecha que coincide con lo acreditado por las
CLIENTES
15
Los reportes del 20 de setiembre de 2014 presentados por la señora ORLANDINI en su denuncia se encuentra a su
nombre y a nombre de Bianca María Orlandini Dibos & Bianca I. Aspiazu Otlandini y de Eduardo A. Aspiazu
Orlandini .
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Monto de Abono
Fecha / Periodo Documentos probatorios (copias simples)
y/o retiros (US$)
DE LA NORMATIVA
62. Conforme lo establece el artículo 37, numeral
37.4.1 del REGLAMENTO, respecto a la intervención de una sociedad agente en la
intermediación de valores e instrumentos financieros, se señala que:
“Artículo 37.- Requisitos.- Para que el Agente pueda intervenir en la
intermediación de valores o instrumentos financieros que se negocian en el
extranjero, por cuenta propia o de sus clientes, y a través de intermediarios
extranjeros autorizados, debe cumplir previamente con las siguientes
condiciones:
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(…)
37.4. Si la modalidad de intervención del Agente a que se refiere el numeral
37.1 precedente, es a nombre propio, el Agente debe cumplir
adicionalmente los siguientes requisitos:
37.4.1. Suscribir un contrato con cada uno de los clientes que deseen
que les intermedie este tipo de operaciones, de conformidad
con lo establecido en el artículo 40 del presente Reglamento.
(…).”16
DEL CARGO IMPUTADO
DE LA NORMATIVA
63. Al respecto, cabe indicar que obra en el
expediente información que se ha mencionado en el primer cargo, a través de la cual
se señala que se habrían realizado supuestas operaciones en el mercado extranjero
con opciones desde julio de 2010 a setiembre de 2014, y otras supuestas operaciones
que posiblemente se habrían realizado desde el setiembre de 2014 hasta el 19 de
setiembre de 2016;
64. Cabe indicar que respecto de las supuestas
operaciones realizadas en el mercado extranjero, teniendo en cuenta que ni las
CLIENTES, ni GPI han expresado que las mismas firmaron un contrato con algún
intermediario extranjero para abrir una cuenta a nombre de ellas, considerando
además que no se ha podido recabar documentos al respecto en la INSPECCIÓN,
indicaría que dicha ex sociedad agente habría operado por intermedio de una cuenta
global abierta a su nombre en algún intermediario extranjero desde el julio de 2010
hasta el 19 de setiembre de 2016;
65. En ese sentido, en tanto GPI habría participado en
la intermediación de valores e instrumentos financieros “a nombre propio” en el
mercado extranjero hasta el 19 de setiembre de 2016 mediante la modalidad de
cuentas globales a nombre de GPI, esta sociedad debió haber suscrito previamente
con las CLIENTES el contrato respectivo conforme lo establece el artículo 37, inciso
37.4, numeral 37.4.1 del REGLAMENTO, en el que se debió haber detallado el contenido
mínimo a que se refiere el artículo 40 de dicho reglamento;
66. Sin embargo, a la fecha GPI no ha acreditado que
suscribió con las CLIENTES el contrato a que hace referencia la normativa señalada
para que pueda intervenir en la intermediación de instrumentos financieros en el
mercado extranjero a nombre propio hasta el 19 de setiembre de 2016, teniendo en
cuenta que copia del contrato respectivo fue requerido a GPI mediante Oficio N° 4293-
2017-SMV/10.3, del cual a la fecha no se ha recibido respuesta. Asimismo, dicho
contrato no ha podido ser recabado en la INSPECCIÓN; por lo que se imputó a GPI que
habría infringido la normativa citada;
DE LOS DESCARGOS Y SU EVALUACIÓN
67. GPI a la fecha de la presente resolución no ha
cumplido con presentar sus descargos al cargo materia de análisis en el presente
extremo, no obstante que fue notificada válidamente conforme a la normativa;
16
Cabe señalar que dicha obligación se mantiene actualmente en el artículo 63 literal d) del REGLAMENTO VIGENTE.
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Dicha posición fue adoptada por la Superintendencia Adjunta de Supervisión Prudencial en los considerandos 282
y 283 de la Resolución de Superintendencia Adjunta SMV N° 049-2016-SMV/10. Cabe señalar que dicha
resolución fue objeto de recurso de apelación por parte de GPI, el cual fue declarado infundado mediante el artículo
1 de la Resolución de Superintendente N° 006-2017-SMV/02.
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18
Cabe señalar que la obligación de contar con mecanismos de control de cuentas globales se mantiene en el literal
e) del artículo 63 del REGLAMENTO VIGENTE.
19
Cabe señalar que la obligación se mantiene en el artículo 93 del REGLAMENTO VIGENTE.
20
Es decir, una cuenta abierta a nombre del intermediario en un bróker extranjero, a fin de realizar operaciones en el
extranjero y con fondos de sus clientes.
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Dicho registro de control de cuentas globales identificaría a las operaciones realizadas con valores e instrumentos
financieros en el mercado extranjero por cuenta de la CLIENTE, e incluiría las posiciones en opciones, así como los
saldos de fondos correspondientes a la misma.
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30.2 El Agente debe llevar un control apropiado de cada una de las órdenes
que reciba y, de ser el caso, de sus modificaciones y correcciones. Este
control comprende, entre otros, el adecuado y oportuno registro de las
órdenes en el Sistema de Registro y Asignación de Órdenes.”
84. Cabe indicar que dicho numeral 30.2 ha sido
modificado mediante Resolución SMV N° 040-2012-SMV/01, el cual se encuentra
vigente a partir del 1 de febrero del 2013, establece lo siguiente:
“Artículo 30.- Recepción, Registro y Transmisión de Órdenes.- Para
efecto de las órdenes impartidas para la compra o venta de valores o
instrumentos financieros, deberá observarse lo siguiente:
(…)
30.2. Las órdenes por cuenta de un cliente pueden ser instruidas al Agente a
través de los siguientes medios: (i) escrito, (ii) fax con confirmación
posterior, (iii) telefónico, (iv) por aplicaciones implementadas desde la
página web del Agente, (v) red privada de comunicación electrónica con
usuarios registrados, reconocida por la Superintendencia Adjunta de
Supervisión Prudencial; (vi) correo electrónico con firma digital o con
confirmación posterior; (vii) ADM de acuerdo con lo establecido en el
Reglamento de Acceso Directo al Mercado, aprobado mediante
Resolución SMV N° 024-2012-SMV/01 o norma que lo sustituya; (viii)
enrutamiento intermediado de acuerdo con lo establecido en el
Reglamento del Mercado Integrado a través del Enrutamiento
Intermediado, aprobado por Resolución CONASEV N°
107-2010-EF/94.01.1, u, (ix) otros medios de comunicación que autorice
la Superintendencia Adjunta de Supervisión Prudencial, de conformidad
con lo acordado en su respectiva ficha de registro de cliente.
En todos los casos anteriores, el Agente es responsable de verificar la
autenticidad de las órdenes que recibe por los medios adicionales que
considere.”22
85. A su vez el artículo 37, numeral 37.5 del
REGLAMENTO señala:
“Artículo 37.- Requisitos.- Para que el Agente pueda intervenir en la
intermediación de valores o instrumentos financieros que se negocian en el
extranjero, por cuenta propia o de sus clientes, y a través de intermediarios
extranjeros autorizados, debe cumplir previamente con las siguientes
condiciones:
(…)
37.5. Cada operación intermediada por el Agente debe contar con la orden
del cliente correspondiente.”23
DEL CARGO IMPUTADO
86. Conforme se ha señalado anteriormente, GPI
recibió fondos de las CLIENTES a partir de julio de 2010 en la CUENTA DE
22
Las disposiciones citadas se encuentran reguladas actualmente en el artículo 49 del REGLAMENTO VIGENTE.
23
Cabe señalar que los requisitos que debe cumplir el agente para la intermediación de instrumentos financieros
negociados en el extranjero se encuentran actualmente regulados en el artículo 63 del REGLAMENTO VIGENTE.
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De acuerdo al artículo 342 de la LMV, la facultad para determinar la existencia de infracciones administrativas con
respecto a todas las personas naturales y jurídicas bajo competencia de la SMV, prescribe a los cuatro años. Cabe
indicar que esta infracción se encontraba prescrita al momento de la presentación de la denuncia de las CLIENTES
(5 de julio del 2017).
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Cada cliente debe contar con un estado de cuenta, el cual debe contener
como mínimo la siguiente información por cada transacción efectuada:
a) Fecha de transacción.
b) Tipo de transacción: Compra, venta, cobro, pago, transferencia o cualquier
otro.
c) Glosa correspondiente al tipo de transacción: La glosa debe ser clara y
suficiente para identificar la naturaleza de la transacción, especialmente en el
caso de transferencias u otros diferentes a compras, ventas, cobros o pagos.
d) Identificación del documento correspondiente: póliza, comprobante u otro.
e) En caso de operaciones de compra y venta de Instrumentos Financieros,
por cada una de éstas:
1. Denominación del Instrumento Financiero;
2. La cantidad comprada y/o vendida; y,
3. Precio unitario.
f) Moneda de la transacción.
g) Monto de la transacción.
h) Saldo monetario al final de cada fecha.
Además, el estado de cuenta del cliente debe presentar de manera separada y
clara, el saldo de todos los Instrumentos Financieros de propiedad del cliente,
bajo control o responsabilidad del Agente, con especificación de su situación
de disponibilidad o cualquier otra.
En el caso de los Instrumentos Financieros administrados en cuentas globales
a nombre del Agente, se deberá especificar el nombre de la Institución de
Depósito o Custodia de dichos Instrumentos Financieros.”
DEL CARGO IMPUTADO
96. Como lo ha señalado la normativa precedente, el
estado de cuenta del cliente constituye un medio que debe mostrar el saldo de fondos,
valores e instrumentos financieros a nombre de un cliente, así como debe reflejar
información detallada para conocer si la orden impartida por este fue cumplida en toda
su extensión, es decir, si se compró o vendió en la fecha indicada, el precio, cantidad,
condiciones, entre otros; y, tratándose de operaciones en el extranjero, el último
párrafo de los artículos 82 del REGLAMENTO y 92 del REGLAMENTO VIGENTE disponen
que debe indicarse el nombre de la institución de depósito o de custodia de los
instrumentos financieros;
97. Debe añadirse también que el artículo 83 del
REGLAMENTO y el artículo 18 del REGLAMENTO VIGENTE disponen la periodicidad en que
tales estados de cuenta deben ser comunicados a los clientes y que en ningún caso la
sociedad agente puede eximirse de la obligación de brindar información a sus clientes
respecto de sus operaciones, valores o instrumentos financieros;
98. En ese sentido, cabe recordar que de acuerdo a lo
manifestado por las CLIENTES y con la documentación que obra en el expediente, a
partir del 14 de julio de 2010 las CLIENTES entregaron a GPI fondos para sus
inversiones, lo cual generó la obligación de GPI de informar a dichas CLIENTES los
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De acuerdo al artículo 342 de la LMV, la facultad para determinar la existencia de infracciones administrativas con
respecto a todas las personas naturales y jurídicas bajo competencia de la SMV, prescribe a los cuatro años. Cabe
indicar que la infracción referida al periodo de setiembre de 2010 a junio de 2013 se encontraba prescrita al
momento de la presentación de la denuncia de la señora ORLANDINI (05 de julio de 2017). Asimismo, respecto del
periodo de setiembre 2013 a marzo 2014 cabe señalar que prescribió durante la presentación de documentación
complementaria (28 de febrero del 2018) por parte de las CLIENTES a fin de acreditar todos los extremos de su
denuncia.
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Las disposiciones citadas aplicables a las pólizas y pólizas de operaciones extranjeras se encuentran actualmente
reguladas en los artículos 57 y 91 del REGLAMENTO VIGENTE.
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Dicha posición fue adoptada por la Superintendencia Adjunta de Supervisión Prudencial en los considerandos 425 y
426 de la Resolución de Superintendencia Adjunta SMV N° 049-2016-SMV/10. Cabe señalar que dicha resolución
fue objeto de recurso de apelación por parte de GPI, el cual fue declarado infundado mediante el artículo 1 de la
Resolución de Superintendente N° 006-2017-SMV/02
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obra en el expediente GPI tenía una relación comercial con las CLIENTES al menos
desde la fecha del primer depósito acreditado a favor de GPI a partir del 14 de julio de
2010 por un total neto de los adelantos de capital de US$ 212 034.16 (Doscientos
doce mil treinta y cuatro y 16/100 Dólares de los Estados Unidos de América) para
destinarse a inversiones, para lo cual es exigible de acuerdo a la normativa recabar las
órdenes previas de esta cliente; sin embargo, GPI no solo no recabó las órdenes
correspondientes a la recepción de estos fondos, sino que no ha acreditado el destino
de los mismos, con los documentos que toda sociedad agente de bolsa debe contar,
además de las órdenes, las pólizas, los estados de cuenta de los intermediarios
locales y extranjeros encargados de la ejecución de las operaciones o de las entidades
de custodia correspondiente, algún documento de autorización del cliente para el uso
de los fondos, etc.;
135. Asimismo, se observó en el presente caso que
GPI no ha acreditado la recepción por parte de las CLIENTES de los estados de cuenta
respectivos a nombre de las CLIENTES;
136. Debe indicarse además que GPI, en su condición
de agente de intermediación a la fecha de ocurridos los hechos, conocía la normativa
del mercado de valores, por lo que no resulta admisible que no haya observado las
diversas obligaciones contenidas en la LMV y en el REGLAMENTO cuando recibe fondos
de sus clientes, teniendo en cuenta que el cliente deposita su confianza en la sociedad
agente de bolsa y requiere conocer el destino de sus inversiones y disponer de sus
fondos o vender su tenencia de instrumentos financieros, que se haya generado como
resultado de las actividades de intermediación, en el momento que lo requiera, por lo
que en la actuación de GPI se refleja un mecanismo inapropiado e ilegal en perjuicio
de sus clientes;
137. Respecto del beneficio ilícito resultante por la
comisión de la infracción en el presente caso, cabe indicar que GPI no ha acreditado
las inversiones realizadas con los US$ 212 034.16 (Doscientos doce mil treinta y
cuatro y 16/100 Dólares de los Estados Unidos de América) que representa el monto
que las CLIENTES entregaron en total a GPI a partir del 14 de julio de 2010 menos las
transferencias efectuadas a su favor conforme lo expuesto en la presente resolución;
138. En ese sentido, se concluye que el beneficio ilícito
obtenido producto de la infracción de destino de los fondos a fines distintos a los
ordenados, es al menos de US$ 212 034.16 (Doscientos doce mil treinta y cuatro y
16/100 Dólares de los Estados Unidos de América) más el costo de oportunidad
incurrido desde que las CLIENTES entregaron los fondos a GPI y/o desde que estos
fondos se hubieran devuelto en la oportunidad requerida por los mismos;
139. Cabe indicar que de acuerdo con lo señalado por
las CLIENTES, en base a la documentación e información con la que se cuenta a la
fecha de la presente resolución, los documentos presentados, y aquellos hallados en
la INSPECCIÓN, recibieron de GPI un total de US$ 332,625.00 (Trescientos treinta y dos
mil seiscientos veinticinco y 00/100 Dólares de los Estados Unidos de América) por
concepto de rendimientos;
140. Con relación a existencia o no de intencionalidad
en la conducta del infractor, se debe precisar que en el presente caso GPI ha
dispuesto del dinero de las CLIENTES a fines distintos de los indicados por esta última,
pues solo se cuenta con los reportes emitidos por GPI respecto a que habría invertido
los US$ 212 034.16 (Doscientos doce mil treinta y cuatro y 16/100 Dólares de los
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La posición de un agente de intermediación en cuentas del extranjero debe ser en todo momento inferior a 10
veces su patrimonio neto.
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