Alexis Andrés Gómez Geraldino

Miguel Puello

DERECHO COMPARADO

SERIE AUTOAPRENDIZAJE

Santiago de los Caballeros, República Dominicana, 2020

 TABLA DE CONTENIDO

INTRODUCCIÓN DEL LIBRO XIII

UNIDAD I: INTRODUCCIÓN AL ESTUDIO DEL DERECHO COMPARADO 15

Orientaciones de la Unidad I 16

1.1. Historia del Derecho Comparado 18

1.2. Las etapas del Derecho Comparado 20

a) Los precursores 20

b) El Renacimiento 20

c) Los comparatistas de los siglos XVII y XVIII 20

d) Los comparatistas 21

1.3. El Derecho Comparado 22

1.4. Fines del Derecho Comparado 22

1.5. Escuelas del Derecho Comparado 23

1.5.1.
La Escuela de los Glosadores 23

1.5.2.
La Escuela de los Post glosadores 23

1.6. Familias jurídicas: 24

Resumen de la Unidad I 27

Actividades de la Unidad I 29

Bibliografía básica. Unidad I 31

UNIDAD II: CONSIDERACIONES GENERALES ACERCA DEL DERECHO
COMPARADO 33

Orientaciones de la Unidad II 34

2.1. ¿Qué es el Derecho Comparado? 36

2.2. Derecho Comparado y método comparativo 37

2.3. Funciones del Derecho Comparado 40

2.4. Derecho comparado, Derecho Internacional y Derecho Extranjero 41

2.5. Problemas derivados de la aplicación, influencia de la técnica moderna en el Derecho

Comparado 44

Resumen de la Unidad II 47

Actividades de la Unidad II 49

Bibliografía Básica de Unidad II 54

UNIDAD III: CONCEPTO DE FAMILIA JURÍDICA, AGRUPAMIENTO DE LOS

DERECHOS EN FAMILIA 55

Orientaciones de la Unidad III 56

3.1. Origen de la familia romano-germánica 58

3.2. Concepto de familia jurídica 60

3.3. La familia actual en República Dominicana 61

3.4. Agrupamiento de los derechos en familia 62

3.5. Importancia de la clasificación de los derechos en familia 63

3.6. Familia romano-germánica y su relación con otra familia jurídica 64

3.7. La codificación y la característica principal de la familia romana-germánica 65

3.8. Estructura y las fuentes de la familia romana-germánica 66

Resumen de la Unidad III 68

Actividades de la Unidad III 70

Bibliografía básica de Unidad III 73

UNIDAD IV: LA FAMILIA DEL COMMON LAW 75

Orientaciones de la Unidad IV 76

4.1. Historia del derecho común inglés (Common Law) 78

4.2. El Common Law y la Equity 79

4.3. Papel de los jueces en la familia del derecho Common Law 80

4.4. Estructura del Common Law 83

4.4.1. El Trust 84

4.4.2. Tenancy in common y Joint tenancy 84

4.4.3. Regla de derecho o legal rule 84

4.4.4. Métodos de interpretación 85

4.5. Fuentes de la familia del Common Law 85

4.5.1.
La jurisprudencia 85

4.5.2.
La ley 87

4.5.3.
La costumbre 87

4.5.4.
La doctrina y la razón 88

4.6. El derecho en los Estados Unidos de América (Historia y estructura) 88

4.7. Fuentes del derecho en los Estados Unidos de América 89

Resumen de la Unidad IV 91

Actividades de la Unidad IV 92

Bibliografía básica. Unidad IV 95

UNIDAD V: LA FAMILIA DE DERECHO SOCIALISTA, EL MARXISMO Y LA

CONCEPCIÓN SOBRE EL ESTADO Y EL DERECHO 97

Orientaciones de la Unidad V 98

5.1. Origen de la familia de derecho socialista 100

5.2. La familia de derecho socialista 101

5.3. Naturaleza del Estado según el Marxismo 105

5.4. La concepción marxista del Estado 107

5.5. Vigencia de la concepción marxista sobre el Estado 108

5.6. El pensamiento de Marx y Engels sobre el Estado 112

5.7. El principio de legalidad del Derecho Socialista 115

5.8. Fuentes del Derecho Socialista 116

5.9. La estructura del derecho en la familia socialista 117

5.10. Los cambios mundiales y el proceso de globalización, la Perestroika y la Glasnost 117

5.11. Ventajas y desventajas de la globalización 118

Resumen de la Unidad V 122

Actividades de la Unidad V 124

UNIDAD VI: LA FAMILIA DE DERECHOS RELIGIOSOS Y TRADICIONALES 131

Orientaciones de la Unidad VI 132

6.1. El derecho musulmán, principales características de esta familia 134

6.2. El derecho de la India 136

6.3. El derecho en China 137

6.4. El derecho japonés 139

6.5. Derecho en de África y en Madagascar 140

Resumen de la Unidad VI 142

Actividades de la Unidad VI 144

UNIDAD VII: EL DERECHO COMPARADO EN LA ÉPOCA ACTUAL 149

7.1. El derecho comparado y el derecho de la integración 150

7.2. Integración económica y cooperación económica 152

7.3. Diversas formas de la integración económica 153

-Acuerdo preferencia 153

-Los tratados de libre comercio (TLC) 153

-Unión aduanera 154

-Mercado común 154

-Unión económica 154

-República Dominicana 154

7.4. Programas más importantes de integración 155

CARICOM 155

Tratado de Libre Comercio (DR-CAFTA) 155

Acuerdo de Asociación Económica (EPA) 156

NAFTA 156

MERCOSUR 157

7.5. La Ronda de Uruguay y la Organización Mundial del Comercio (OMC) 157

-Rondas comerciales del GATT 157

-El acuerdo sobre Aranceles Aduanero y Comercio, denominado GATT 158

-Situación Jurídica 158

-República Dominicana 159

Resumen de la unidad VII 160

Actividades de la Unidad VII 161

Bibliografía básica. Unidad VII 164

Respuestas de Unidades 166

Biografía General 169

 INTRODUCCIÓN

Mediante el estudio del Derecho Comparado, el participante podrá manejar una serie
de conocimientos requeridos para el ejercicio profesional. El enfoque consiste en el
desarrollo de habilidades y capacidades a los fines de lograr el desarrollo integral en el
análisis y resolución de conflictos relacionados con el derecho comparado.
Se destaca la importancia del derecho comparado, al asumir conceptos de diversos
ordenamientos jurídicos, así como, comprender las relaciones establecidos en los
acuerdos y tratados entre distintos Estados.
El objetivo de esta obra es que cada participante pueda tener una visión holística del
derecho, ya que podrá conocer sistemas jurídicos de diversas maneras. Para lograr
los objetivos, se desarrolla un capítulo sobre la introducción al estudio del Derecho
Comparado. La finalidad de este capítulo es llevar al participante a conocer la evolución
del derecho comparado, sus conceptos, clasificaciones jurídicas y las diversas escuelas,
así como, las familias jurídicas.
En la presente obra, se desarrollan diversos capítulos sobre la familias jurídicas, tal es el
caso del capítulo IV, referente al sistema Common Law, con especial atención al sistema
Inglés y Norteamericano. El participante estará en capacidad de conocer su historia,
estructura y sus fuentes.
Sobre la familia jurídica, se estudiará el derecho socialista, marxismo y diversas
concepciones del Estado y derecho. Es importante conocer el pensamiento Marxista
Leninista, los principios socialistas y su fuente, de igual manera, la estructura del sistema
y los cambios producidos por la globalización, Perestroika y la Gasnost.
El mundo religioso no es ajeno al derecho, pues hay países y continentes constituido
por familias jurídicas religiosas. El continente Asiático, Indico y Africano, preñado de
sistemas jurídicos religiosos, por ejemplo, el Musulmán, el derecho Chino, Japonés,
África y Malagascar.
El derecho Musulmán se fundamenta en el Islam, sin embargo, el derecho de Indico
tiene como fundamento el Common Law por la colonización Británica, sin olvidarse del
Hindú como derecho tradicional. Los Estados socialista como el Chino, o, el derecho
Japonés y su desarrollo jurídico.
La visión general permitirá al participante, conceptualizar y conocer las diversas
características de los Estados actuales, especialmente los sistemas de integración, con
especial atención en América Latina y los diversos tratados. En la época actual se
habla del derecho de integración, como conformación de varios Estados con objetivos
comunes. Manejar los programas más importantes de integración como CARICOM,
DR CAFTA, EPA, OMC, NAFTA, MERCOSUR, son algunos parámetros que el
participante debe estudiar.
Cada unidad contiene resúmenes, actividades, ejercicios con las respuestas. El
participante, estará en plena capacidad y tener las destrezas correspondientes, al finalizar
cada tema.
 ORIGEN Y EVOLUCIÓN
DEL DERECHO COMPARADO
ORIENTACIONES PARA EL ESTUDIO DE LA UNIDAD

En esta unidad, el participante conocerá conocer el origen y la evolución del Derecho

Comparado, su definición, sus funciones, la clasificación de las familias jurídicas, las
distintas Escuelas de Derecho Comparado.
Les recomendamos a los participantes consultar otros autores a los fines de que puedan
ampliar sus conocimientos, investigar mediante el uso de la tecnología bibliografía
recomendada y cualquier otra fuente que ayude a ampliar su visión sobre el derecho
comparado.

Competencias
Al finalizar la unidad, el participante analiza el origen y la evolución del Derecho
Comparado destacando su importancia para el estudio de las legislaciones a partir de la
comparación de los postulados de las diversas escuelas.
Esquema de contenidos Unidad I

1.1. Historia del Derecho Comparado

1.2. Definición de Derecho Comparado
1.3. Fines del Derecho Comparado
1.4. Las familias jurídicas
1.5. Las Escuelas de Derecho Comparado

Resumen Unidad I
Actividades de la Unidad I
Bibliografía básica Unidad I
Derecho Comparado

Desarrollo de la Unidad I

1.1. Historia del Derecho Comparado

Según René David (1967), siempre ha existido interés por estudio de los derechos
extranjeros, habiendo recurrido con frecuencia los juristas a métodos comparativos. El
hombre en toda su historia ha mostrado un inusitado interés por conocer y estudiar el
Derecho Extranjero, apelando con mucha frecuencia a juristas y a métodos comparativos.
La comparación de las costumbres permitió y dio luz a los antiguos juristas franceses a
formular los principios rudimentarios de un derecho común y consuetudinario.
En el siglo XIX, se produce en Francia la codificación napoleónica y gracias a las
nuevas compilaciones, el Derecho Natural había alcanzado su formulación definitiva
y con valor universal. Ese era el modelo que tenían que copiar los demás pueblos.
Los franceses solo tenían que acudir a la simple exégesis para hallar en sus códigos la
solución a todos los problemas. No quedaba lugar para el Derecho Comparado, pues la
doctrina se inspiraba en la célebre frase de Beugnet: “No enseño el derecho civil; solo
conozco el Código de Napoleón”(René David, 2da. Ed.).
En el caso de Alemania, y su Derecho Privado Alemán, también en Inglaterra se
compararon el Common Law y el Derecho Canónico. Todavía en esos primeros
tiempos no se usaba la expresión “Derecho Comparado”. Fue a partir de la segunda
mitad del siglo XIX específicamente en 1869, y en algunos casos, a partir del siglo XX,
cuando comienza a tener fundamento y a verse la utilidad de los estudios del Derecho
Comparado.
La comparación de los Sistemas Jurídicos hasta ese entonces se había hecho de una
forma circunstancial y sin una especificación especial. En Alemania, el jurisconsulto
Jhering no dudó en proclamar que el Derecho Comparado constituiría para los juristas
el método del porvenir (René David, 2da. Ed.).
El éxito del Derecho Comparado hoy, se le atribuye a la necesidad que experimentaron
los juristas, después de “superar” los signos nacionalistas, volviendo al universalismo
que es el atributo principal de toda ciencia. Al producirse en Francia la compilación
y codificación napoleónica, esto trajo la creencia de que gracias a las nuevas compilaciones
el Derecho Natural había alcanzado la formulación definitiva con un valor “universal”.
Cierto es que algunos Estados de Europa y  América Latina,  promulgaron o se
propusieron promulgar a mediados del siglo XIX códigos con ciertos perfiles que se
diferenciaban del modelo Napoleónico.

18
 UNIDAD I. ORIGEN Y EVOLUCIÓN DEL DERECHO COMPARADO

Es la época en que hace su aparición el Derecho Comparado bajo el nombre de

“Legislación Comparada”. Se estudiaba los nuevos códigos, aunque no se tratara de
descubrir en ellos el Derecho. Con el tiempo y la conciencia éste se confundiera con
la ley, porque para los franceses el Derecho solo podía encontrarse en los códigos y las
Leyes Francesas.
Se cree que ese estudio pudo proporcionar desde el punto de vista político y de la
ciencia jurídica, sugerencias para perfeccionar las leyes francesas. Y con ese espíritu se
creó en Francia en 1869 la Sociedad de Legislación Comparada, en el mismo orden,
una oficina de Legislación Extranjera en 1876, en el seno del Ministerio de Justicia, con
el objetivo de informar a los Magistrados sobre Sistemas Jurídicos Extranjeros (René
David, 2da. Ed.).
En esa oficina se hacían las comparaciones de las Leyes mediante una publicación de
las traducciones de los Códigos y Leyes Extranjeras. La Legislación Comparada debía
servir esencialmente, según la norma de la época, para perfeccionar los Códigos y
las Leyes. El interés de la Comparación se limitó a los Sistemas Jurídicos, incluyendo
los Derechos que se basaban en una tradición Romanista que se adhirió a la fórmula a
la fórmula de la codificación.
En el año 1900 al celebrarse en París, Francia, el Primer Congreso Internacional de
Derecho Comparado, participaron juristas de Europa Continental, en ese congreso
el inglés Frederick Pollock, representó al mundo de tradición jurídica inglesa. Aunque
el congreso distrajo esfuerzos en discusiones en torno a la naturaleza y el objeto del
Derecho Comparado, de los trabajos del congreso surgió una idea motriz: el objeto del
Derecho comparado es lograr la creación de un Derecho común legislativo, común a
toda la humanidad civilizada. Una vez recobrado su universalismo, la ciencia jurídica
tendrá como misión la formulación de ese Derecho Común; la misión de los diferentes
legisladores nacionales, realizada mediante convenios internacionales, consistirá en la
promulgación de normativas positivas, en la esfera de su competencia (René David,
2da. Ed.).
A partir de este congreso, surgen los juristas comparatistas en los diversos países y el
derecho comparado se organiza con asociaciones nacionales e internacionales, cátedras,
institutos y revistas especializadas. Al mismo tiempo aparecen las tendencias y las
escuelas y se define el derecho comparado en función de las de las ideas que le asigna
cada comparatista.
Lambert, en Lyon; Levy Ullman, en París; Galgano, en Roma, Rabel, en Berlín,
entre otros, solo para mencionar algunos de los hombres que marcaron tendencias y
cultivaron el derecho comparado como disciplina jurídica que se encarga del estudio

19
Derecho Comparado

del derecho vigente en los países en el marco del proceso de globalización. Podría tener
aplicaciones en el campo de los mercados, del negocio internacional, de las políticas y
de las relaciones entre los Estados en el marco del derecho internacional, tal y como lo
desarrollo Guteridg, en su visión sobre la nueva ciencia comparativa.

1.2. Las etapas del Derecho Comparado

El Emperador Justiniano tuvo el mérito de compilar el derecho romano. Su Corpus

Iuris Civilis sirvió de base para la constitución del sistema de derecho romano-francés.
a) Los precursores
Acorde a Felipe Sosa, citado por Virgilio Sa Pereira (2002), no se puede establecer con
precisión quién tuvo la idea de conocer y comparar otras legislaciones, pero vemos como
influían en la antigüedad las leyes de derechos extranjeros. La historia dice que Solón y
Licurgo recorrieron diversos países para elaborar sus regulaciones. Las ciudades griegas
adoptaban el derecho de otras ciudades. En principio los griegos se inspiraron en la
XII tablas. El jus gentiun romano era un derecho común a personas de nacionalidades
diversas.
b) El Renacimiento
En la edad media surge la escuela de Pavía y de Bolonia, la cual realizaba sus estudios de
derecho comparado en base al derecho romano, canónico y longobardo.

Los ingleses de los siglos XV y XVI, fueron los primeros precursores del derecho
comparado debido a las características particulares del derecho inglés que hacia resaltar
su diferencia de los derechos romanos.

No hay ninguna duda de que el Renacimiento provocó el estudio del Derecho Romano,
aunque con simple interés histórico, surgieron los nuevos Estados Nacionales con la
práctica de su propio derecho bajo la influencia del humanismo y el surgimiento de
juristas que estudian a la vez el derecho romano y el derecho local.
c) Los comparatistas de los siglos XVII y XVIII
Según Felipe Sosa (2002), con los estudios de Hugo Grocio, Seldenen el siglo XVII,
se inician los estudios de derecho comparado. Grocio, en Holanda, comparó sistemas
jurídicos distintos para elaborar su doctrina del derecho natural. Selden, en Inglaterra,
aplicó el método comparativo en sus estudios de historia del derecho y en Alemania,
Leibnitz visualizó crear una recopilación amplia de los derechos del mundo entendidos
como parte de una civilización.

20
 UNIDAD I. ORIGEN Y EVOLUCIÓN DEL DERECHO COMPARADO

En siglo XVIII, en Italia, Vico aborda en estudio de los principios jurídicos universales y
sus ideas han sido la base de doctrinas posteriores para una ciencia del derecho universal
comparado. Lord Mansfierld escudriña en el estudio de los derechos extranjero y crea
su gran obra en el campo del derecho comercial.

En ese momento, aparece Montesquieu (Charles Louis de Secondat), en Francia en

1748 con su obra “El espíritu de las leyes”, tomando de los germanos, el sistema de
separación de los poderes y de la monarquía constitucional que lo considera como el
mejor en su especie como garantía contra el despotismo. Pablo Anselmo Feuebach,
filósofo y criminalista de origen alemán, creador del código penal de Baviera en 1813,
sirvió de modelo para otros códigos penales europeos como latinoamericanos. Su obra
ha sido calificada como de primera formulación rigurosa de los estudio de derecho
comparado.

En 1831 el estudio del derecho comparado, adquirió una gran importancia mediante la
creación de las primeras cátedras general y filosofía de las legislaciones comparadas. La
expresión usada en ese entonces era la “legislación comparada”. Aparece en 1846 por
primera vez en la Universidad de Paris, no solo una cátedra de legislación comparada
en general, sino una cátedra de derecho criminal y de legislación penal comparada,
cuyo primer profesor fue Ortalan. Así mismo, se destaca en España en 1851, en la
Universidad de Madrid, una cátedra de “legislación comparada”, siendo su primer
profesor Montalban, esta es considerada la primera cátedra de derecho comparada
existida en el mundo.
d) Los comparatistas
El siglo XIX,fue el punto de partida para que diversos países y en múltiple aspectos
emprendieran el estudio y organización del derecho comparado, preparándose así un
ambiente favorable para dar inicio a un proceso más acabado de estudio de derecho
comparado.

En el año 1900 fue celebrado en París el Congreso Internacional del Derecho

Comparado, en el cual intervinieron comparatistas de diversos países, donde el inglés
Frederick Pollock, puso en evidencia la esterilidad medieval en relación a los estudios
comparados. Lambert fue designado relator general de la sección consagrada a la teoría
general, los métodos del derecho, presentó un magnifico informe que fue el punto
de partida de una dedicación total a la nueva disciplina jurídica que surge con carácter
autónomo del congreso.

La Escuela Francesa cuyos precursores, Saleilles, Lambert, Levy-Ullman, sostienen la

idea de que el derecho comparado no estudia una doctrina, ni atribuye a este estudio
21
Derecho Comparado

un carácter especulativo o puramente teórico, pues lo que se proponía ante todo, era
encontrar un medio práctico de mejorar el derecho existente.

Las actas del congreso de 1900, establece que los comparatista tuvieron una diversidad
de opiniones sobre el derecho comparado. Saleilles considera que el derecho comparado
debe descubrir los principios jurídicos universales de la humanidad civilizada, mientras
que Lambert distingue entre la historia comparativa del derecho con fines puramente
científicos y la legislación comparada que tiende a formular reglas comunes a diversos
que tengan un mismo nivel de civilización (La fonction du droit civil comparé, Paris,
1903).

1.3. El Derecho Comparado

El Derecho Comparado es la disciplina que se propone, por medio de la

investigación analítica crítica y comparativa, descubrir las semejanzas y diferencias entre
los distintos sistemas jurídicos en el mundo.

El Derecho Comparado tiene como objeto la confrontación de los sistemas jurídicos de

diversos países, para determinar lo que hay de común, diferencial entre ellos y estudiar
sus causas. Consiste en la aplicación del método comparativo para efectuar estudios
comparativos de la legislación, de la jurisprudencia, de las ejecutorias o de la costumbre
jurídica.

El Derecho Comparado como su nombre lo indica, consiste en el estudio comparativo

de instituciones o sistemas jurídicos de diversos lugares o épocas, con el fin de
determinar las notas comunes, las diferencias que entre ellos existen, y derivar de tal
examen conclusiones sobre la evolución de tales instituciones o sistemas y criterios para
su perfeccionamiento y reforma.

El estudio del Derecho Comparado no sólo puede referirse al estudio comparativo de las
legislaciones, sino también, al estudio comparativo de la jurisprudencia, las ejecutorias,
las instituciones jurídicas y la costumbre jurídica.

1.4. Fines del Derecho Comparado

René David (2010), establece que los fines del derecho comparado son tres:
Unificación del derecho. Esencialmente en materia comercial, a través de la lex
mercadoría en el comercio internacional, se habla de unificación jurídica y también de
armonización.

22
 UNIDAD I. ORIGEN Y EVOLUCIÓN DEL DERECHO COMPARADO

Entendimiento internacional. Estudia la razón de ser de las normas en los distintos

Estados, por lo cual es necesario precisar, que los diplomáticos sean formados además
en derecho comparado. De lo contrario, sería compleja la aplicación de las convenciones
internacionales entre los diferentes sujetos del derecho internacional.

En el siglo pasado, cuando todos coincidían en reconocer la primacía del occidente

de europeo y cuando se consideraba que las relaciones internacionales debían
organizarse según las formas de pensar de los juristas de formación romanista,
los países de lengua inglesa dejaron de aceptar esa primacía. Los países del campo
socialista lo rechazan y los países del tercer mundo han hecho sentir su voz en los
escenarios internacionales.

1) Un mejor conocimiento del derecho nacional. Con el método comparativo se

puede estudiar con mayor detalle los defectos legislativos y los aciertos legislativos.
Cuando efectuamos investigaciones de derecho comparado, es decir, cuando realizamos
estudios aplicando el método comparativo al derecho, los juristas pueden conocer mejor
el derecho. No se estudia las instituciones jurídicas, normas jurídicas, jurisprudencia,
ejecutorias, o costumbre jurídica, dentro de un sistema jurídico, sino dentro de diferentes
sistemas jurídicos, lo que hace que la perspectiva sea mayor, ya que el vértice con el que
se estudia el derecho es mayor.

1.5. Escuelas del Derecho Comparado

Siempre ha existido un inusitado interés por conocer y estudiar el Derecho Extranjero.
Desde de las enseñanzas del Derecho Romano, varias escuelas se sucedieron unas a
otras, y cada una implementando sus propios métodos al perseguir propósitos diferentes.
La Escuela de Los Glosadores
Los Glosadores tiene su origen en el año 1100, en la Universidad de Bolonia. Ellos
buscaban principalmente el sentido original de las Leyes Romanas, acorde a lo observado
en el Digesto de Justiniano 1533, siendo este último una Recopilación Metódica del
Derecho.
La primera escuela fue la Escuela de los Glosadores, que buscó explicar el sentido
original de las Leyes Romanas, según aparecían en el Digesto de Justiniano 1533, que
fue una Recopilación Metódica del Derecho. Fue la más célebre.
1.1.1. La Escuela de los Post glosadores

Luego surgió la Escuela de los Post glosadores siglo XIV, que se propuso hacer una
elección rigurosa del Derecho Romano y al mismo tiempo sintetizar su exposición, para

23
Derecho Comparado

diferenciarse del notable caos, que según ellos, existía en el Digesto o Compilaciones
Justinianas.
Esta Escuela proponía que los juristas no buscaran más soluciones romanas,sino que
utilizaran los textos romanos para buscar soluciones que se adaptaran a la sociedad de
la época. A ese Derecho Romano renovado y diferente al tradicional se le llamó Usus
Modernus Pandectarum.
La última Escuela fue la del Derecho Natural, que apartó las enseñanzas de las fuentes de
Justiniano para convertirse en Derecho Sistemático, fundamentado en la razón y con
vocación para ser aplicado universitariamente. La importancia de esta última Escuela
está en que fue la precursora de la elaboración y del estudio del Derecho Público que
dio efectividad a los Derechos Naturales del Hombre y garantizando las libertades de
las personas.

1.6. Familias jurídicas:

Existen diversas clasificaciones de los sistemas jurídicos, a los cuales se los clasifica en
familias jurídicas, conforme se detalla a continuación.

Las familias jurídicas para René David son cuatro:

· Familia Romano Germánica.

· Familia del Common Law.

· Familia de los Derechos Socialistas.

· Familia de sistemas filosóficos o religiosos.

En nuestro medio, son más conocidas las familias jurídicas romano germánica y
familia jurídica del Common Law. Es necesario precisar, que los sistemas jurídicos que
pertenecen a la familia romano germánica tienen como fuente principal la ley, es decir,
tienen como característica la primacía de la ley sobre otras fuentes del derecho, lo que
no ocurre con los sistemas jurídicos que pertenecen a la familia del Common Law, ya
que en estos sistemas jurídicos la fuente principal del derecho es la jurisprudencia.
Es preciso destacar que el Derecho de Estados Unidos y el Derecho Inglés, si bien
pertenecen ambos a la familia jurídica del Common Law, no guardan exactamente las

24
 UNIDAD I. ORIGEN Y EVOLUCIÓN DEL DERECHO COMPARADO

mismas características. Es necesario tener en cuenta que en el Derecho de los Estados

Unidos existen los denominados restatements, lo que no existe en el Derecho Inglés.
Otra clasificación de los sistemas jurídicos es la efectuada por Solá Cañizares el cual
formula el siguiente cuadro:
I. Sistemas Occidentales:

· CommonLaw: a) norteamericano; b) inglés.

· Romanistas.

· Derecho Romano.

· Escandinavos.

· Iberoamericanos.

II. Sistemas Soviéticos:

· U.R.S.S.

· Sistemas sovietizados.

III. Sistemas religiosos:

· Derecho Canónico.

· Derecho Musulmán.

· Derecho Hindú.
IV. Sistema Chino.
Para Marco Gerardo Monroy Cabra los sistemas jurídicos difieren por las distintas
creencias filosóficas, políticas, económicas, sociales o religiosas.
Los hermanos Mazeaud precisan que generalmente se clasifican los diferentes derechos
en siete sistemas fundamentales que son los siguientes: Francés, Germánico, Anglosajón,
Soviético, Escandinavo, Islámico e Indio.
René David propone otra clasificación de los sistemas jurídicos que es la que a
continuación se hace referencia:

25
Derecho Comparado

I.- Sistema de Derecho Occidental.

· Grupo Francés.

· Grupo Angloamericano.
II.- Sistema de Derecho Soviético.
III.- Sistema de Derecho Musulmán.
IV.- Sistema de Derecho Hindú.
V.- Sistema de Derecho Chino.
Para Pedro Sagástegui Urteaga los sistemas jurídicos son cuatro y son los siguientes:
I. Civil Law o continental.
II. Common Law.
III. Familias con base a origen teorista.
IV. Familias que quedan de la influencia del Soviet Law.
Luego de revisar distintas clasificaciones de los sistemas jurídicos podemos concluir,
que no todos los sistemas jurídicos son iguales, que no todas las clasificaciones de las
familias jurídicas o sistemas jurídicas son iguales y que entre algunos sistemas jurídicos
existe bastante similitud lo que amerita que se los agrupe en familias como el sistema
jurídico inglés y el sistema jurídico de los Estados Unidos que conforman la familia
jurídica del Common Law.

26
Resumen de la unidad I
Origen y evolución del derecho comparado
El Derecho Comparado tiene por objeto la comparación sistemática de las instituciones
jurídicas de los diversos países. La expresión Derecho Comparado tiene un uso
relativamente reciente. Solo a partir de la segunda mitad del siglo XIX, y en algunos
casos a partir del siglo XX, se comienza a poner de relieve la utilidad de los estudios de
Derecho Comparado.
La comparación de las costumbres permitió a los antiguos juristas franceses, formular
los principios rudimentarios de un derecho Común y consuetudinario.
En el siglo XIX, se produce en Francia la codificación napoleónica y gracias a las nuevas
compilaciones, el Derecho Natural había alcanzado su formulación definitiva y con
valor universal
En Alemania e Inglaterra, se compararon el Common Law y el Derecho Canónico. En
esos primeros tiempos no se usaba la expresión “Derecho Comparado”.La comparación
de los Sistemas Jurídicos hasta ese entonces se había hecho de una forma circunstancial
y sin una especificación especial. En Alemania, el jurisconsulto Shering no tuvo dudas
en proclamar que el Derecho Comparado constituiría para los juristas el método del
porvenir.
Al producirse en Francia la compilación y codificación napoleónica, trajo la creencia
de que gracias a las nuevas compilaciones el Derecho Natural había alcanzado la

RESUMEN
formulación definitiva con un valor “universal”.
En el año 1900 en ocasión de celebrarse en París, Francia, el Primer Congreso
Internacional de Derecho Comparado participaron juristas de Europa Continental. En
ese congreso el inglés, Frederick Pollock, representó al mundo de tradición jurídica
inglesa. En este congreso se discutió la naturaleza y el objeto del Derecho Comparado,
de los trabajos del congreso surgió una idea motriz: el objeto del Derecho comparado
es lograr la creación de un Derecho común legislativo, común a toda la humanidad
civilizada.
A partir de este congreso, surgen los juristas comparatistas en los diversos países y el
derecho comparado se organiza con asociaciones nacionales e internacionales, cátedras,
institutos y revistas especializadas. Al mismo tiempo aparecen las tendencias y las
escuelas, se define el derecho comparado en función de las de las ideas que le asigna
cada comparatista.
Hugo Grocio, Selden, Leibnitz, Feuerbach, Lambert, entre otros, marcaron tendencias y
cultivaron el derecho comparado como disciplina jurídica que se encarga del estudio del
derecho vigente en los países en el marco del proceso de globalización, pudiendo tener
aplicaciones en el campo de los mercados, del negocio internacional, de las políticas y
de las relaciones entre los Estados en el marco del derecho internacional, tal y como lo
desarrollo Guteridg, en su visión sobre la nueva ciencia comparativa.
En la Edad Media surge la escuela de Pavía y de Bolonia, la cual realizaba sus estudios
de derecho comparado en base al derecho romano, canónico y longobardo.
Los ingleses de los siglos XV y XVI, fueron los primeros precursores del derecho
comparado debido a las características particulares del derecho inglés que hacia resaltar
su diferencia de los derechos romanos.
Sin lugar a dudas, el Renacimiento provocó el estudio del Derecho Romano, aunque
con simple interés histórico. Surgieron los nuevos Estados Nacionales con la práctica
de su propio derecho bajo la influencia del humanismo y el surgimiento de juristas que
estudian a la vez el derecho romano y el derecho local.
Actividades Unidad I.
1- Elabore un informe, destacando:
a) Definir que es el Derecho Comparado.
b) Cuál es el objeto de esta disciplina jurídica.
c) Funciones del Derecho Comparado.
2- Elabore un cuadro sinóptico sobre las Escuelas de Derecho Comparado.
3- Elabore un esquema sobre el proceso de construcción del Derecho
Comparado.
II- Ejercicio de autoevaluación de la unidad

1- _____________________ Son el primer ensayo de Derecho Comparado, luego

le sigue el Código de Justiniano.
2- ______________________ Se encarga del estudio de diferentes sistemas y
familias jurídicas.
3- _____________________ En el congreso de París, celebrado en 1900, fue quien
puso en evidencia la esterilidad medieval en relación a los estudios comparados.
4- ______________________ Estudian, examinan, analizan, comparan y hacen
análisis de simultaneidad alrededor de los sistemas jurídicos existentes.
5- ______________________ Le dio un mayor impulso al estudio del derecho
comparado, permitiendo el surgimiento de los nuevos Estados Nacionales con la
práctica de su propio derecho bajo la influencia del humanismo y el surgimiento
de juristas que estudian a la vez el derecho romano y el derecho local.
III- Ponga F o V según sea verdadero o falso
1- La Escuela de los Glosadores buscaba explicar el sentido original de las leyes
romanas.______
2- El derecho se encarga de regular el comportamiento y las relaciones entre los
Estados miembros de la comunidad internacional.______
La Ley de las Doce Tablas, fueron procedidas por investigaciones muy acordes al
Derecho Comparado.______
3- El Derecho Comparado es útil para una mejor promulgación y administración
del derecho natural. _______
4- La comparación de la costumbre fue la que permitió y dio luz a los antiguos
juristas franceses formular los principios de un derecho consuetudinario._____
IV- Responda brevemente
1- ¿A partir de qué momento se entiende que existe el derecho comparado?
2- ¿Qué es el Derecho Comparado?
3- Indique cuáles son las distintas familia jurídicas
4- Señale las familias jurídicas, según René David.
5- Explique cuál es el método del derecho comparado.
 BIBLIOGRAFÍA RECOMENDADA DE LA UNIDAD

René, David. (1967) Los Grandes Sistemas Jurídicos, Traducción de l2da, edición
francesa por Pedro Bravo Gala, editora AGUILAR.

Vinicio, Tobal. (2001). Derecho Comparado Contemporáneo, Segunda edición

ampliada y corregida, Editora Alfa & Omega.

Felipe Sosa. (2002). Historia del Derecho comparado, 5ta edición, corregida y ampliada.