CAPITULO I

ASPECTOS GENERALES
CONSIDERADOS EN UNA FUSION
Definición

Fusión:
Es un proceso mediante el cual desaparece al menos una de las empresas
lo cual constituye el elemento fundamental para su identificación, es decir:
"La fusión de sociedades es un procedimiento en virtud del cual dos o más
sociedades, previa extinción sin liquidación de algunas o de todas ellas,
confunden sus patrimonios y agrupan a sus respectivos socios en una sola
sociedad."1

"Es el acuerdo de dos o más sociedades jurídicamente independientes por

el que se comprometen a juntar sus patrimonios y formar una nueva
sociedad."2

La fusión de sociedades es también conocida como CONCENTRACIÓN DE

EMPRESAS O UNIONES DE EMPRESAS que consiste en la unión de dos o
más sociedades que forman una nueva sociedad. En nuestra ley no se
establece si tienen que ser sociedades de la misma forma o no.

La Fusión constituye una operación usada para unificar inversiones y

criterios comerciales de dos compañías de una misma rama o de objetivos
compatibles.

Constituye una Fusión la absorción de una sociedad por otra, con

desaparición de la primera, y realizada mediante el aporte de los bienes de
ésta a la segunda sociedad. La Fusión puede hacerse igualmente mediante
la creación de una nueva sociedad, que, por medio de los aportes, absorba
a dos o más sociedades preexistentes.

La Fusión es la reunión de dos o más compañías independientes en una

sola.
Fusión es la reunión de dos o más sociedades preexistentes, bien sea que
una u otra sea absorbida por otra o que sean confundidas para constituir

una nueva sociedad subsistente y esta última hereda a título universal los
derechos y obligaciones de las sociedades que intervienen en la misma.

1 Jiménez Sánchez, Guillermo. Lecciones de Derecho Mercantil. Pág. 210

2 Pérez Mascareñas, 1,993
Hay Fusión cuando dos o más sociedades preexistentes se disuelven sin
liquidarse, para constituir una nueva, o cuando una ya existente absorbe a
otra u otras que, sin liquidarse, quedan disueltas.

Un caso especial de la disolución de las sociedades, lo constituye la

Fusión, mediante la cual una sociedad se extingue por la transmisión total
de su patrimonio a otra sociedad preexistente, o que se constituye con las
aportaciones de los patrimonios de dos o más sociedades que en ella se
fusionan.

Tipos de Fusión
Fusión por Absorción:
Se da cuando una o más sociedades se incorporan a otra ya existente,
trasladando sus recursos; como resultado de ello una de las sociedades
participantes continúa existiendo bajo la misma denominación y
personalidad jurídica y la (s) otra (s) queda (n) absorbida (s); es decir, en
la absorción una sociedad absorbe el patrimonio de las demás sociedades
que intervienen, conservando la primera su personalidad jurídica y
desapareciendo las demás.

Por Absorción:
Se da cuando una de las sociedades fusionadas subsiste y esta absorbe a
las demás. En ambos casos las sociedades fusionadas a excepción de la
que absorbe entran a un estado de disolución, como acto previo a la
fusión. La sociedad que absorbe adquiere los derechos y obligaciones de
las disueltas. (Art. 256 Código de Comercio).-
|
Fusión por Consolidación o Integración:
También existe dentro del proceso de fusión el método denominado de
consolidación, mediante el cual dos o más sociedades entregan su
patrimonio para formar una nueva sociedad, la cual surge con personalidad
jurídica distinta, disolviéndose todas las empresas que participan en la
fusión.

Por Integración:
Se da cuando varias sociedades se fusionan en una sola y desaparecen
todas sin excepción. (Art. 256 Código de Comercio).

En ambos casos, los socios de la entidad que prevalezca serían los mismos
de las empresas que se fusionan.

La adquisición por su parte implica una modificación o un traspaso en la

titularidad de los derechos societarios, como el que ocurre con el traslado
de las acciones de una sociedad anónima. Sin embargo, a diferencia de una
fusión por absorción en este mecanismo no se produce la extinción de la
personalidad jurídica de la sociedad adquirida.

2
Otro procedimiento operativo para efectuar una adquisición consiste en
comprar en efectivo las acciones con derecho a voto de la sociedad u
otros títulos, sin que ésta pase a formar parte de la sociedad compradora.

Normalmente, esta modalidad suele darse en forma de oferta pública de

adquisición, por parte de la dirección de una empresa hacia los accionistas
de la firma objetivo y con ella se procura conseguir un volumen mínimo de
acciones que permitan el control de la empresa adquirida. Cuando se
compra el total de las acciones de una empresa, existe una alta posibilidad
de que el proceso de adquisición termine en una fusión.

También existe como procedimiento para realizar una adquisición, la

compra directa de los activos de otra empresa. En este caso, se requiere
una votación formal de los accionistas de la empresa vendedora ya que,
implica transferir la propiedad de sus activos.

Características de la Fusión
⮚ Puesta en común por dos o más sociedades de todos sus activos con la
toma del pasivo, ya produciendo la creación de una sociedad nueva, ya
realizando aportes consentidos a una sociedad preexistente
(absorbente) y aumentando su capital en el caso de que el activo neto
exceda su capital suscrito.
⮚ La desaparición de la (s) sociedad (es) aportante (es) o absorbida (s)
⮚ La atribución de nuevos derechos sociales a los asociados de las
sociedades desaparecidas.
⮚ Disolución de la sociedad absorbida que desaparece en tanto persona
moral.
⮚ Transmisión de la universalidad de los bienes de la sociedad absorbida
a la sociedad absorbente.
⮚ Los accionistas de la sociedad absorbida devienen en socios de la
absorbente.
⮚ Las Fusiones son operaciones generalmente practicadas en períodos
de expansión económica o de crisis.
⮚ La transferencia de todo el patrimonio activo y pasivo de las
sociedades absorbidas a la sociedad absorbente o de las sociedades a
fusionarse a la nueva sociedad.
⮚ La disolución sin liquidación de las sociedades absorbidas a
fusionarse.
⮚ La atribución inmediata a los accionistas o de las sociedades
absorbidas o de las sociedades fusionantes de acciones de la sociedad
absorbente o de la sociedad nueva.

Teorías que Fundamentan la Fusión

a- Teoría de la Sucesión Universal:

Esta teoría indica que en la fusión de sociedades sucede igual cosa
que en la sucesión de la persona individual; o sea que el ente

3
 supérstite adquiere la universalidad patrimonial de las personas
desaparecidas.

b- Teoría Contractual:
Esta teoría indica que es el acto unilateral en que cada sociedad de
acuerdo con su escritura particular decide fusionarse. Conforme
esta teoría la fusión se sociedades es un contrato.

Efectos de la Fusión
⮚ Como la sociedad tiene elementos personales y patrimoniales, la
fusión surte efectos sobre estos dos (2) elementos.
⮚ Con relación a los socios se produce una reunión de un solo grupo
humano.
⮚ Con relación al patrimonio y el capital se unifica en una sola unidad
económica.
⮚ Con la fusión de sociedades se crea una diferente a las que se
fusionan, pero las relaciones activas y pasivas de las sociedades que
desaparecen se trasladan a la sociedad resultante.

CAPITULO II

ASPECTOS LEGALES, FISCALES Y CONTABLES

La capacidad de fusionarse es normal y comúnmente aceptada por los
ordenamientos jurídicos, como un atributo propio de cualquier persona
jurídica debidamente constituida. Igualmente es posible transmitir o

4
traspasar las participaciones o acciones que fundamentan la titularidad de
los derechos que se tengan dentro de una sociedad.

Dichas operaciones en sociedades del sector financiero están sujetas a los

principios comunes del Derecho Privado, pero por tratarse de un sector
especialmente regulado y supervisado, existe normativa propia y
particular de orden público que debe observarse al respecto.

Constitución Política de la República

El artículo 43 de la Constitución es el que centraliza este tema, indicando
que: Se reconoce la libertad de industria, comercio y de trabajo, salvo las
limitaciones que por motivos sociales o de interés nacional impongan las
leyes.

Código de Comercio
En Guatemala, la legislación aplicable a las fusiones de sociedades en
general está contenida en el Código de Comercio (Artículos 256 a 261), en
el que básicamente se establece como requisito que los órganos
competentes de las sociedades involucradas en el proceso acuerden la
operación, según sus propias escrituras sociales, acuerdo que deberá
registrarse en el Registro Mercantil. Posteriormente, los interesados
deberán publicar los avisos del caso en el Diario Oficial y en otro de los
de mayor circulación en el país, por tres veces en un plazo de quince días.

El proceso se formaliza dos meses después de efectuada la última

publicación, si no se hubiere presentado objeción alguna por parte de
terceros, a través del otorgamiento de la escritura respectiva. Dicho plazo
podría extenderse indefinidamente si alguna persona o entidad se opusiera
a la fusión ante los Tribunales de Justicia, salvo que se depositaran las
cantidades necesarias para hacer efectivas las acreedurías reclamadas.

Por el contrario, el plazo indicado podría reducirse si los acreedores de

las sociedades dan por escrito su anuencia a la fusión. La escritura que
ampara la fusión, deberá ser inscrita en el Registro Mercantil, dentro del
plazo de un mes de otorgada.

Ley de Bancos y Grupos Financieros y sus reglamentos

complementarios
La Ley de Bancos establece que corresponde a la Junta Monetaria
autorizar la constitución y fusión de instituciones bancarias nacionales
(Artículo 7) y dispone que cuando se hubiere accedido a la constitución o
fusión, los interesados deberán cumplir los demás requisitos legales y
reglamentarios necesarios para formalizar su constitución (Artículo 9).

Las fusiones de sociedades bancarias también se encuentran

reglamentadas por la Resolución JM-329-97 de la Junta Monetaria, que
contiene el Reglamento para la Constitución y Fusión de Bancos y
Autorización de Sucursales y Agencias Bancarias.
5
Según esta reglamentación, la Superintendencia de Bancos tiene que dar
especial atención a los aspectos relativos a la liquidez y solvencia de la
institución que surgirá de la fusión, con base en los estados financieros de
las sociedades solicitantes. Esto conlleva verificar la posición de solidez
patrimonial de cada institución y de la que resultará del proceso, así como
de las respectivas posiciones de encaje.

La Superintendencia de Bancos revisa también los aspectos formales

contenidos en el proyecto de modificación de la escritura social o la nueva
escritura social según corresponda, para asegurarse que la nueva entidad
o la adquiriente asumirá todas las obligaciones de las sociedades, con el
propósito de garantizar los intereses del público depositante.

El citado Reglamento establece un plazo de un mes, contado a partir de la

recepción satisfactoria de la información prevista, para que la
Superintendencia de Bancos emita el informe respectivo y lo eleve a la
Junta Monetaria para aprobación final, la que tiene un plazo de quince días
para conocerlo.

El tiempo de formalización del proceso de fusión puede llegar a ser de más

de dos meses y quince días contado a partir del momento en que los
órganos competentes de las sociedades acuerdan llevar a cabo la fusión.
Actualmente existe un proyecto de modificaciones al Reglamento para la
Fusión y Constitución de Bancos y Autorización de Sucursales y Agencias
Bancarias.

Entre los principales cambios que se proponen están:

Definir que los procesos de fusión se llevarán a cabo, en su orden,
conforme lo dispuesto en las leyes bancarias, el propio reglamento y, en
última instancia, por la legislación general de la República de Guatemala,
en lo que fuere aplicable. De tal forma, se elimina la vinculación del
proceso de fusión de sociedades bancarias con lo establecido en el Código
de Comercio, ya que los aspectos en él contenidos se estarían tomando en
cuenta en la norma reglamentaria.

En general, se acortarían los plazos para los diferentes trámites del

proceso, especialmente en lo relativo al tiempo que se debe esperar para
recibir objeciones de terceros al proceso de fusión.

Incluir los requisitos mínimos que debe contener la escritura de

constitución de la nueva entidad o la de modificación, según el caso.
Estas modificaciones persiguen agilizar el proceso de fusiones, a través de
una reducción del tiempo para resolver una solicitud, a aproximadamente
45 días, en el caso de una fusión por consolidación y a 33 días en el caso
de una por absorción, en el supuesto de que los interesados cumplan
satisfactoriamente con los requisitos del caso y no existieren objeciones
de terceros. Lo anterior sin descuidar la verificación adecuada y oportuna
de los requisitos de liquidez y solvencia de las sociedades.
6
Aspectos Fiscales
Los aspectos fiscales en general de las empresas son competencia de las
Autoridades Tributarias. Sin embargo, dado el impacto que tienen esos
aspectos en los resultados y desempeño general de las sociedades
financieras, es importante mencionar que la empresa prevaleciente debe
asumir todos los derechos y obligaciones de las sociedades fusionadas,
incluyendo los tributarios.

Aspectos Contables
El método de unión de intereses (aplicable a fusiones). En este método no
se realiza el pago mediante efectivo, sino, un intercambio de acciones con
derecho a voto. Los accionistas de las empresas combinadas pasarán a ser
accionistas de la compañía prevaleciente o de la nueva empresa. El
balance general consolidado se construye con la simple adición de los
balances generales de las compañías.

El crédito mercantil representa el exceso pagado por una empresa sobre

el valor evaluado de los activos físicos comprados. Representa el pago por
activos intangibles (tales como patentes) y por el valor organizacional que
pudiese surgir del hecho de poseer una nueva fuerza de ventas.
Contablemente se requiere que dicho crédito mercantil se vaya
amortizando, con un período igual a la vida esperada de la capacidad
superior de generar utilidades.

La cancelación del crédito mercantil también se refleja en las utilidades

por acción, cuanto más grande sea el crédito mercantil, mayor será la
cancelación y más significativa será la dilución en las utilidades por acción.
Este hecho hace que los administradores prefieran el método de
'contabilidad de intereses' a la 'de compra'.

CAPITULO III
BASE FINANCIERA
DE ACUERDO A PRINCIPIOS DE BASILEA
Valoraciones Estratégicas
La posibilidad de hacer valoraciones estratégicas sobre la conveniencia de
una fusión, adquisición contrastando, para esos fines, dichas valoraciones,
con los principios de Basilea, en aras de determinar el mandato hacia los
entes supervisores y las razones por las cuales se deben normar las
fusiones, adquisiciones o transformaciones entre los organismos
fiscalizados.

7
⮚ Estos dos temas están íntimamente relacionados por lo que se
considera oportuno tratarlos conjuntamente. Al respecto, lo medular
sería determinar el papel de las autoridades supervisoras en un
proceso de fusión, entre intermediarios financieros, tomando en cuenta
los Principios de Basilea. Lo anterior permitirá a su vez, comprender
las razones que justifican normar y supervisar dichos procesos.

⮚ El Comité de Basilea ha señalado que: "La labor de la supervisión es

asegurar que los bancos operen de manera sana y sólida y que
mantengan capital y reservas suficientes para dar soporte a los
riesgos que surgen en su negocio"3, "El objetivo clave de la
supervisión es mantener la confianza en los sistemas financieros,
reduciendo de esa manera el riesgo de pérdidas para los depositantes
y otros acreedores."4

⮚ De tal forma el deber del supervisor es velar por la estabilidad y

solvencia del sistema financiero. Para tales efectos, las autoridades
supervisoras tienen la responsabilidad de concebir y asegurar el
cumplimiento de reglas prudenciales, diseñadas para establecer
parámetros uniformes que todas las sociedades financieras deben
observar para limitar sus riesgos.

⮚ El Comité de Basilea ha expresado a través de sus Principios Básicos

para una Supervisión Bancaria Efectiva, que la constitución de tales
sociedades debe estar sujeta a un proceso de autorización en el cual el
organismo de supervisión pueda otorgar la licencia de operación si la
entidad cumple los requisitos establecidos. En tal sentido, si bien no
se hace una referencia expresa o extensa, los procesos de fusión por
las implicaciones que tienen en la estructura de la entidad que surge o
subsiste, deberían sujetarse a la autorización del organismo de
supervisión y a las regulaciones pertinentes.

⮚ De tal forma, los principios del 2 al 5 que se refieren a la autorización

y estructura de las instituciones bancarias, establecen lo siguiente:

⮚ La autoridad que otorga las licencias debe tener el derecho de

establecer una serie de criterios y de rechazar solicitudes de
establecimientos que no cumplan con los estándares establecidos. El
proceso de otorgamiento de licencias debe comprender, como mínimo,
una evaluación de la estructura propietaria de la organización bancaria,
de sus directores y gerentes principales, de su plan de operación y
controles internos, y de la condición financiera proyectada, incluyendo
la base de capital; cuando el propietario propuesto o matriz sea un
banco extranjero, debe obtenerse la aprobación previa del supervisor
matriz.

3 Principios básicos para una supervisión bancaria efectiva, Comité de Basilea, Septiembre
1997
4 Idem
8
⮚ Los supervisores bancarios deben tener autoridad para revisar y
rechazar cualquier propuesta para transferir participaciones
accionarias o de control significativas en bancos existentes a otras
partes.

⮚ Los supervisores bancarios deben tener autoridad para establecer

criterios para revisar adquisiciones o inversiones importantes por un
banco y asegurar que las afiliaciones o estructuras corporativas no
expongan al banco a riesgos significativos o inhiban una supervisión
efectiva."

⮚ Sobre la aplicación de los principios, el Comité de Basilea en el

documento de presentación, hace algunos comentarios, que permite
comprender de mejor forma su alcance, específicamente sobre el tema
en cuestión conviene rescatar las siguientes ideas:

⮚ Cuando un banco va a ser parte de una organización más grande, las

autoridades otorgadoras de licencias y las de supervisión deberían
asegurarse que la estructura propietaria y organizacional no será una
fuente de debilidades y que se minimizará el riesgo para los
depositantes de contagios entre las diferentes actividades realizadas
dentro de la organización."

⮚ Asimismo, se consigna que: "Además de otorgar licencias a nuevos

bancos, los supervisores bancarios deben ser notificados de cualquier
inversión futura significativa, directa o indirecta, en un banco, o de
incrementos o cambios en la propiedad por encima de un límite
particular, y deben tener poder para bloquear tales inversiones o los
derechos de voto que de ellas emanan si no cumplen con criterios
comparables a los aplicados para la aprobación de nuevos bancos."

⮚ Por último, se establece que: "En algunas circunstancias, los

supervisores requieren que los bancos notifiquen u obtengan permiso
previo antes de realizar algunas adquisiciones o inversiones. En esos
casos, los supervisores necesitan determinar si la organización
bancaria posee los recursos financieros y gerenciales para realizar la
adquisición, y deben considerar también si la inversión está permitida
en las leyes y normas bancarias existentes."

⮚ Consecuentemente, el organismo de supervisión debe estar facultado

para analizar y aprobar o rechazar aquellos procesos de fusión
tomando en cuenta los riesgos y beneficios que conllevarán tales
procesos para la estabilidad y solidez del sistema financiero. La
finalidad fundamental de dicha participación sería tutelar el interés
público mediante la aplicación de los principios generales para una
supervisión prudencial efectiva. Para ello debe tomarse en cuenta las
exigencias particulares de cada marco legal regulatorio.

9
Tipificar Clases de Fusión
Tipificar las posibles clases de fusión y analizar los probables
procedimientos, según el tipo de fusión de que se trate.

Jurídicamente existen dos clases de fusiones

a- Por absorción:
Una o más sociedades se incorporan a otra ya existente manteniendo
esta última la personalidad jurídica absorbiendo el patrimonio de las
otras sociedades que intervienen en la fusión.

b- Por consolidación:
Dos o más sociedades unen sus patrimonios para forman una nueva
persona jurídica.

Ahora bien, es importante señalar que es imposible tipificar los distintos

motivos por el cual se dan las fusiones ya que depende de los objetivos
que persigan los intermediarios, los cuales entre muchos otros pueden
ser: Aumentar participación de mercado, diversificación, sinergia
estratégica y de operación.

Principios de la Consolidación Contable

En relación con las fusiones y adquisiciones de compañías que no están
bajo un mismo control, se adoptó la norma internacional de contabilidad
(NIC) número 22, la cual señala dos métodos:

a- El método de la combinación de intereses

Este método se aplica a aquellas combinaciones de negocios donde los
accionistas de las empresas a ser combinadas se unen para compartir el
control, el total de sus activos netos y operaciones. Para ello debe ocurrir
un intercambio de acciones con derecho a voto entre las empresas que se
combinan con el fin de asegurar la conservación de los intereses relativos
de propiedad en la empresa combinada, así como los poderes de decisión
de las partes. Adicionalmente, bajo este método y en la fecha en que se
consuma la fusión, los activos, los pasivos y la participación de los
accionistas se combinan y se registran a su costo histórico.

b- El método de compra
El objetivo de este método es contabilizar a la(s) empresa(s)
adquirida(s) utilizando los mismos principios de contabilización que en la
compra de activos, debiendo registrarse la transacción al valor de
mercado.

Por otra parte, cuando las empresas que se fusionan están bajo control
común, debe seguirse el procedimiento definido en la NIC número 27,
cuyo objetivo es presentar la situación financiera y los resultados de las
10
operaciones de compañías afiliadas, realizando una simple suma de cada
una de las partidas de los estados financieros y la eliminación de las
cuentas y transacciones entre ellas.

Prácticas particulares de fusión

Examinar las prácticas que se dan sobre el particular en otros países y
analizar el papel que asumen las Superintendencias de esos países ante
fusiones, adquisiciones y transformaciones de sus entes fiscalizados.

⮚ En lo que respecta al análisis de los procedimientos legales existentes

en los diferentes países es importante resaltar que no se evidencia la
existencia de disposiciones que le permitan al organismo supervisor
una participación más coactiva, para obligar a las empresas financieras
a fusionarse.
⮚ El papel de los supervisores ha sido más preponderante y activo en
situaciones de crisis, con el propósito de propiciar el salvamento de
sociedades en problemas evitando un mayor deterioro del sistema
financiero; pero en situaciones con características de normalidad, el
papel del supervisor se limita a aprobar o rechazar las solicitudes
presentadas.

Incentivo de procesos de fusión

Motivos para incentivar los procesos de fusión de sociedades financieras.
El objetivo final de las empresas que se fusionan, adquieren o transforman
debe partir del hecho de que con esos mecanismos es posible conseguir
un efecto sinérgico que permita incrementar el valor de mercado de la
empresa, lo cual se puede lograr siempre y cuando el valor de la empresa
combinada (luego del proceso) exceda a la suma de los valores separados
de las compañías involucradas, incluidos los costos de adquisición o prima.
Asimismo, las sinergias provienen principalmente de:

Las Economías de Escala que se pueden lograr ya que, los ahorros

obtenidos con la supresión de áreas operativas duplicadas se podrían
compensar inicialmente contra los costos del mecanismo utilizado; sin
embargo, en el largo plazo, la reducción marginal que se podría
experimentar en el costo de cada operación realizada se reflejaría
positivamente en los resultados generales de la entidad prevaleciente.

Las Economías de Ámbito, las cuales se refieren a la posibilidad de

producir una mayor gama de bienes y servicios a un menor costo conjunto.
Al mismo tiempo, la diversificación presenta para las sociedades
involucradas en el proceso, oportunidades para mejorar las perspectivas
de crecimiento, tomando en cuenta que se amplía la capacidad de oferta
de productos y servicios a los clientes.

Las Economías Financieras; que pueden incluir una razón de precio de la

acción a utilidad más alta, un costo de endeudamiento más bajo o bien, una
11
mayor capacidad de endeudamiento. También, pueden presentarse
situaciones en las que una empresa con excedentes de efectivo mejore la
condición de otra entidad al fusionarse. Igualmente, la posición de capital
de una empresa puede beneficiarse por el capital de la otra entidad.

La Eficiencia Diferencial Administrativa; dónde empresas con

oportunidades de recortar costos o incrementar ventas que se derivan de
una mala dirección suelen ser objeto de adquisición por parte de empresas
que mantienen una mejor gerencia; así como si la entidad adquirente
evalúa y adopta aquellos procesos administrativos de la institución
adquirida que fueran de beneficio para su propia organización, dando como
resultado un mayor valor agregado al negocio.

El Poder de Mercado Incremental ya que, después del proceso podría

mejorar la participación de las empresas fusionadas (ahora constituidas en
una sola). Las instituciones bancarias, especialmente al inicio de sus
operaciones, se desenvuelven en mercados limitados, enfocándose en
oportunidades de negocios no aprovechadas por otras sociedades. A
medida que se desarrollan, las instituciones financieras amplían la
prestación de servicios, o bien incursionan en otros mercados. Sin
embargo, para su expansión las sociedades requieren de mayores
recursos, los que no siempre pueden ser aportados por los propios
accionistas. Por consiguiente, una alternativa a la expansión de
actividades con capital propio se presenta a través de la fusión

Propósito y alcance:
Una frase célebre de Juan Donoso Cortes, encaja perfectamente en la
combinación de negocios. “Hay que unirse, no para estar juntos, sino para
hacer algo juntos”. En efecto, algunas de las razones que impulsan a los
hombres de negocios a unirse son: Emprender una actividad industrial o
comercial a gran escala con el objeto evidente de obtener economías,
producir a precios más bajos, ofrecer un producto mejor y lograr más altos
rendimientos. Esta mezcla de incentivos y ventajas es casi imposible de
lograr en forma aislada, salvo, desde luego que el amo y señor de la
empresa, tenga suficientes recursos económicos para ensanchar sus
actividades. Ahora bien, la adición de nuevo capital, es nada más un medio,
el principal, pero para que produzca, se necesita planificar. Se necesita de
la dinámica que genera el intercambio de experiencias. Por sí solo, no
elimina la competencia. No propicia la estandarización. No sustituye las
ventajas derivadas de la unidad de control en los negocios.

Estas y otras razones de elemental defensa, son las que han propiciado
durante los últimos años, la necesidad de unificación en negocios de un
mismo tipo.

Diferencia entre fusión y consolidación:

Se produce la fusión, cuando una empresa adquiere los activos y contrae
las obligaciones de otra u otras compañías. Esta transacción motiva un
doble efecto. La firma que adquiere los bienes de activo asume los
12
pasivos, mantiene su identidad, mientras la otra u otras empresas que son
absorbidas, desaparecen.

Estamos frente a un caso de “consolidación”, cuando dos o varias

empresas, unifican sus intereses financieros, para crear una nueva
persona jurídica; Una Sociedad Anónima que se hagan cargo de todos los
bienes y obligaciones de las otras firmas que ya existen.

Obsérvese que en la fusión una de las compañías que intervienen, la

adquiriente, mantiene su identidad. En tanto que, en la consolidación, las
firmas participantes sacrifican su identidad, para dar paso a una Sociedad
Anónima completamente nueva. En la generalidad de los casos, los
antiguos socios se convierten en accionistas de la entidad naciente.

Regulaciones Aplicables:

La concentración de negocios, esta normada en el capitulo XII del Código

de Comercio, Así:

CÓDIGO DE COMERCIO DE GUATEMALA

DTO. 2-70 DEL CONGRESO DE LA REPUBLICA DE GUATEMALA

CAPITULO XII
De la Fusión y Transformación de las Sociedades

Art. 256. Formas de Fusión: La fusión de varias sociedades puede llevarse

a cabo en cualquiera de estas formas:
1º. Por la creación de una nueva sociedad y la disolución de
todos las anteriores que se integren en la nueva
2º. Por la absorción de una o varias sociedades por otra, lo que produce
la disolución de aquellas.

En todo caso, la nueva sociedad o aquella que ha absorbido a las otras,

adquiere los derechos y obligaciones de las sociedades disueltas.

Art. 257 Normas que rigen: Cuando de la fusión de varias sociedades haya
de resultar una distinta, su creación se sujetara a los principios que rijan
la constitución de la sociedad a cuyo genero haya de pertenecer.

Art. 258 Responsabilidad que no cesa: La responsabilidad ilimitada y

solidaria de los socios colectivos y de los comanditados, no cesa por la
fusión, respecto de las obligaciones derivadas de actos anteriores a ella.

Art. 259 Resolución e Inscripción: La fusión deberá ser resuelta por el

órgano correspondiente a cada una de las sociedades en la forma y
términos que determina su escritura social.

13
Los acuerdos de fusión deben inscribirse en el Registro Mercantil, siendo
título suficiente para ello, actas notariales en las que se transcriba lo
acordado por cada sociedad.

Hecho el registro, deberán publicarse conjuntamente los acuerdos de

fusión y el último balance general de las sociedades en el diario oficial y
en otro de los de mayor circulación en el país por tres veces en el término
de quince días.

Art. 260 Plazo para autorizar la escritura: la fusión no podrá llevarse a

cabo antes de transcurridos dos meses, contados desde la última
publicación de los acuerdos que menciona el artículo anterior, y hasta
entonces se podrá otorgar la correspondiente escritura pública, salvo que
conste el consentimiento escrito de los respectivos acreedores, o el pago
directo por medio de depósito de las sumas correspondientes, en un banco
del sistema a favor de los acreedores que no han dado su consentimiento.
Todo lo cual se hará constar en la escritura.

En el último caso citado, las deudas a plazo se darán por vencidas el

propio día del depósito.

Dentro del término de dos meses los acreedores de las sociedades que
han acordado fusionarse pueden oponerse a la fusión, oposición que se
tramitara en juicio sumario ante un juez de primera instancia de lo Civil, la
oposición suspenderá la fusión, pero el tribunal puede autorizar que la
fusión tenga lugar y se otorgue la escritura respectiva, previa
presentación por parte de la sociedad de una garantía adecuada.

Art. 261 Responsabilidad del inconforme: El socio que no esté de acuerdo

con la fusión puede separarse, pero su aportación y su responsabilidad
personal ilimitada, si se trata de socio colectivo o comanditado, continuara
garantizando el cumplimiento de las obligaciones contraídas antes de
tomarse el acuerdo de fusión.

Art. 262 Transformación: Las Sociedades constituidas conforme a este

Código, pueden transformarse en cualquier otra clase de sociedad
mercantil. La sociedad transformada mantiene la misma personalidad
jurídica de la sociedad original.

En la transformación de sociedades se aplicarán las disposiciones

contenidas en los artículos 258, 259, 261 y 261 de este Código.

VENTAJAS Y DESVENTAJAS DE LA FUSIÓN

Ventajas
Disminución considerable de los gastos de operación y/o producción, al
reducirse el personal; Cesación de la rivalidad y la competencia leal o
desleal que les impide un mayor poder económico y la realización de
mayores beneficios; Mayor rentabilidad, porque los instrumentos de
producción son más convenientemente utilizados cuando son manejados
14
bajo una gestión única o se encuentran concentrados en un mismo espacio,
reduciéndose consecuentemente los costos; La compañía absorbente se
convierte en una sociedad más sólida, con disfrute de mayor crédito
comercial;
Garantiza una administración más metódica y una fiscalización más
centralizada.

Desventajas
Desventajas desde el punto de vista de las sociedades interesadas:
Parálisis inherente al gigantismo; Una Fusión mal llevada, puede aumentar
las dificultades. Desde el punto de vista de los trabajadores: Se reduce la
empleomanía.
Desde el punto de vista del perjuicio de carácter general:
La Fusión de hecho puede crear monopolios y oligopolios;
La Fusión debe ser bien informada a los terceros para evitar pánicos o
confusiones;
Las Fusiones improvisadas, mal concebidas o ejecutadas, pueden
favorecer el alza de los precios del producto y hasta la calidad de los
bienes producidos.

PASOS DE LA FUSIÓN

1. Aprobación por los órganos correspondientes, de las sociedades que

se fusionan, conforme lo establecido en la escritura social.

2. Correr los ajustes que se hayan convenido de acuerdo a las

transacciones efectuadas.

3. Preparación de estados financieros para determinar el capital líquido

que se traspasara a la empresa adquiriente.

4. Cierre de las cuentas de activo y pasivo. El tratamiento del efectivo

en caja y bancos, dependerá de las condiciones pactadas.

5. Integración de los saldos que figuren en cuentas personales, con las

cuentas de capital

6. Entrega de efectivo a los socios u accionistas, debitando los

respectivos rubros de capital con abono a Caja o Bancos, cuando el
traspaso se deba a venta del negocio. De lo contrario, en los asientos
finales, se distribuirá, demos por caso, el número de acciones que
corresponda al capital de cada socio.

En lo que respecta a la empresa adquiriente, como primera instancia debe

correrse las modificaciones al capital. Para el registro de los activos y
pasivos que asume, regirán las condiciones fijadas en el respectivo
contrato, que podrían ser: a) Por el valor que resulte después de correr
los ajustes y b) Por encima del valor en libros, en cuyo caso, deberá
crearse renombre Comercial.
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Es aconsejable que, en la apertura, se consignen por separado las
operaciones derivadas de cada uno de los negocios que se fusionan.

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