DERECHO-UTEA

INTRODUCCIÓN

Una característica esencial de todo Estado Democrático y Constitucional es la

publicidad de sus actos y la transparencia de la administración estatal en la
gestión de los asuntos públicos. Ello implica que los funcionarios públicos rindan
cuentas sobre las decisiones que adoptan y que las personas puedan solicitar y
acceder a la información completa y veraz que debe obrar en las entidades
públicas. Se supone que la información de las entidades públicas, como su
nombre lo indica, es de carácter público, y debe ser accesible por cualquier
persona.

De esta manera, la transparencia en la gestión pública contribuye a prevenir la

corrupción, fortalecer el vínculo entre el Estado y la población, y promover la
participación ciudadana.

La base legal de la TRANSPARENCIA Y ACCESO A LA INFORMACION DE LA

GESTION PÚBLICA se encuentra expresamente indicada en la Constitución
Política del Perú, en el Articulo 2, inciso 5, el cual nos refiere que: “A SOLICITAR
SIN EXPRESIÓN DE CAUSA LA INFORMACIÓN QUE REQUIERA Y A
RECIBIRLA DE CUALQUIER ENTIDAD PÚBLICA, EN EL PLAZO LEGAL, CON
EL COSTO QUE SUPONGA EL PEDIDO. SE EXCEPTÚAN LAS
INFORMACIONES QUE AFECTAN LA INTIMIDAD PERSONAL Y LAS QUE
EXPRESAMENTE SE EXCLUYAN POR LEY O POR RAZONES DE SEGURIDAD
NACIONAL”.

Nuestros legisladores en base al anterior principio nos han brindado un

instrumento legal que es la Ley Nº 27806 LEY DE TRANSPARENCIA Y ACCESO
A LA INFORMACIÓN PÚBLICA, que a continuación desarrollaremos.

INFORMACION PÚBLICA.

DEFINICIÓN:

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La información pública es aquella que ha sido creada u obtenida por las entidades
de la administración publica o que posee o que se encuentre bajo su control. La
ley de transparencia y Acceso a la Información Publica, en su Artículo 10, ha
establecido que también se considera como información pública:

EL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL ha comprendido de modo más amplio lo que

debe considerarse como información pública, extendiéndolo incluso a cualquier
documento que esté en posesión y que sea utilizado por la entidad pública en sus
decisiones. El citado Tribunal nos dice que:

‘’Lo realmente trascendental, a efectos de que pueda considerarse como

información pública no es su financiación, sino la posesión y el uso que le
imponen los órganos públicos en la adopción de decisiones administrativas,
salvo claro está, que la información haya sido declarada por ley como sujeta
a reserva’’.

También es considerada información pública aquella producida o que poseen las

empresas públicas o privadas que prestan servicios públicos, referida a las
características de los servicios públicos, las tarifas y las funciones administrativas
que le han sido encargadas. Al respecto el tribunal constitucional ha afirmado lo
siguiente:

‘’La publicidad de la actuación de los poderes públicos constituye la regla general,

y el secreto, cuando cuente con la cobertura constitucional, la excepción’’.

DERECHO DE ACCESO A LA INFORMACIÓN PÚBLICA.

El acceso a la información pública constituye un derecho fundamental reconocido

expresamente por la Constitución Política del Perú, (Art. 2, inc. 5) en los siguientes
términos:

‘’Toda persona tiene derecho a solicitar sin expresión de causa la

información que requiera y a recibirla de cualquier entidad pública, en el
plazo legal, con el costo que suponga el pedido…’’

Que se trate de un derecho fundamental significa:

 Que garantiza una acción, la facultad de toda persona a acceder a

información de las entidades públicas.
 Que los sujetos obligados son todas las entidades públicas.

En caso de que un funcionario o servidor público omite su deber de proveer

información pública cuando se les haya solicitado, ellos pueden ser obligados
coercitivamente a cumplir tal deber, por ejemplo, a través de un proceso de

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habeas data. Por otra parte, podrían ser sancionados administrativamente y

penalmente.

El marco normativo que desarrolla el derecho de acceso a la información pública

comprende las siguientes normas:

 Ley de Transparencia y Acceso a la Información Publica, cuyo Único Texto

ordenado fue aprobado por el Decreto Supremo Nro. 043-2003-PCM.
 El Reglamento de esta Ley, el Decreto Supremo Nro. 072-2003-PCM,
parcialmente modificado por el Decreto Supremo Nro. 070-2013-PCM.

Este derecho implica la facultad de toda persona de acceder a cualquier

información pública, cuando ella la solicita, sin que sea necesario justificar su
pedido. Este derecho garantiza:

 Solicitar, sin expresión de causa, la entrega de información pública.

 Recibir la información verdadera, actual, clara y completa, dentro del plazo
legal y con el pago del costo correspondiente.

El Tribunal constitucional ha afirmado al respecto lo siguiente:

‘’El contenido constitucionalmente garantizado por el derecho de acceso a la

información pública no solo comprende la mera posibilidad de acceder a la
información solicitada y, correlativamente, la obligación de dispensarla de parte de
los organismos públicos… A criterio del Tribunal Constitucional, no solo se afecta
el derecho de acceso a la información cuando se niega su suministro, sin existir
razones constitucionalmente legitimas para ello, sino también cuando la
información que se proporciona es fragmentaria, desactualizada, incompleta,
imprecisa, falsa, no oportuna o errada’’.

LIMITES AL ACCESO A LA INFORMACION PÚBLICA.

Ningún derecho es absoluto, todos tienen sus límites en otros derechos o en otros
principios constitucionales. El acceso a la información no es una excepción. La
constitución concluye que este derecho tiene límites en:

 El derecho a la intimidad.
 La seguridad nacional.
 El derecho al secreto bancario.
 La reserva tributaria (Const. Art. 2, inc. 5).
 El derecho a la autodeterminación informativa, denominado también como
derecho a la ‘’Protección de datos personales’’.

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EL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL ha afirmado al respecto que el ejercicio del

derecho de acceso a la información ‘’no es absoluto, sino que está sujeto a
limites o restricciones que se pueden derivar, ya sea de la necesidad de
armonizar su ejercicio con otros derechos de la misma clase (por ejemplo, el
derecho a la intimidad personal), o bien por la necesidad de salvaguardar
bienes constitucionalmente relevantes (por ejemplo, la seguridad nacional),
y siempre que éstas hayan sido expresamente previstas por ley”.

TITULARES DEL DERECHO DE ACCESO A LA INFORMACIÓN

La titularidad de un derecho nos da cuenta de quién puede ejercer el derecho, por

lo tanto:

 La titularidad individual del derecho de acceso a la información pública se

refiere a que puede ser ejercido por cualquier persona, esto es, por una
‘’persona natural’’, dado que la Constitución reconoce el derecho a toda
persona.
 La titularidad colectiva, quiere decir que este derecho también es extensible
a las personas jurídicas.

El Tribunal Constitucional, con respecto a la titularidad colectiva, ha afirmado

que si bien el derecho de acceso a la información pública suele ser invocado
por las personas naturales como un derecho fundamental, no existe razón
alguna para que este derecho no pueda ser ejercido también por las personas
jurídicas que, estando conformadas por personas naturales, requieren
información para cumplir con determinados objetivos y finalidades.

SUJETOS OBLIGADOS A BRINDAR INFORMACIÓN

De acuerdo a lo señalado por la Ley de Transparencia y Acceso a la

Información Publica, son las entidades de la administración pública las
obligadas a brindar información. Estas entidades son las siguientes:

 El Poder Ejecutivo, todos sus organismos.

 El Poder Legislativo, es decir, el Congreso de la Republica.
 El Poder Judicial.
 Los Gobiernos Regionales.
 Los Gobiernos Locales.

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 Los Organismos Constitucionalmente autónomos como, La Defensoría

del Pueblo, la Contraloría General de la Republica, el Ministerio Publico,
entre otros.
 Las demás entidades, organismos, proyectos y programas del Estado
que ejercen las denominadas potestades administrativas o poderes
específicos otorgados por la ley y, por ello, están sujetas a las normas
del derecho público.
 Las personas jurídicas bajo el régimen privado que prestan servicios
públicos, por ejemplo, empresas que siendo privadas prestan servicios
de luz, agua, telefonía, entre otras.
 Las personas jurídicas bajo el régimen privado que ejercen funciones
administrativas del sector público, bajo cualquier modalidad, por
ejemplo, instituciones educativas privadas que prestan un servicio
educativo en virtud de una autorización del Estado.

Como podemos apreciar, la administración pública es el sujeto, por excelencia,

obligado a brindar información, ya sea atendiendo las solicitudes que presentan
las personas o través de la denominada transparencia proactiva referida a la
publicidad de información relevante para la ciudadanía sobre la gestión pública y
la prestación de servicios destinados a garantizar sus derechos.

También se puede advertir que las empresas privadas que prestan servicios
públicos son sujetos obligados a brindar información sobre las características de
los servicios públicos que prestan, las tarifas y las funciones administrativas que
realicen.

PROCEDIMIENTO PARA EL ACCESO A LA INFORMACION PÚBLICA.

El procedimiento para el acceso a la información pública se encuentra

desarrollado en el Art. 11 de la ley Nro. 27806, que indica, el acceso a la
información pública se sujeta al siguiente procedimiento:

 Toda solicitud de información debe ser dirigida al funcionario designado por

la entidad de la Administración Pública para realizar esta labor. En caso de
que éste no hubiera sido designado, la solicitud se dirige al funcionario que
tiene en su poder la información requerida o al superior inmediato.
 La entidad de la Administración Pública a la cual se haya presentado la
solicitud de información deberá otorgarla en un plazo no mayor de 7 (siete)
días útiles; plazo que se podrá prorrogar en forma excepcional por cinco (5)
días útiles adicionales, de mediar circunstancias que hagan inusualmente
difícil reunir la información solicitada. En este caso, la entidad deberá
comunicar por escrito, antes del vencimiento del primer plazo, las razones
por las que hará uso de tal prórroga. En el supuesto de que la entidad de la
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Administración Pública no posea la información solicitada y de conocer su

ubicación y destino, esta circunstancia deberá ser puesta en conocimiento
del solicitante.
 La denegatoria al acceso a la información se sujeta a lo dispuesto en el
segundo párrafo del Artículo 13° de la presente Ley.
 De no mediar respuesta en los plazos previstos en el inciso b), el solicitante
puede considerar denegado su pedido.
 En los casos señalados en los incisos c) y d) del presente artículo, el
solicitante puede considerar denegado su pedido para los efectos de dar
por agotada la vía administrativa, salvo que la solicitud haya sido cursada a
un órgano sometido a superior jerarquía, en cuyo caso deberá interponer el
recurso de apelación para agotarla.
 Si la apelación se resuelve en sentido negativo, o la entidad
correspondiente no se pronuncia en un plazo de diez (10) días útiles de
presentado el recurso, el solicitante podrá dar por agotada la vía
administrativa.
 Agotada la vía administrativa, el solicitante que no obtuvo la información
requerida podrá optar por iniciar el proceso contencioso administrativo, de
conformidad con lo señalado en la Ley N° 27584 u optar por el proceso
constitucional del Hábeas Data, de acuerdo a lo señalado por la Ley N°
26301.

TRANSPARENCIA EN LA INFORMACION DE LA GESTION PÚBLICA.

La transparencia es la apertura y exposición a la ciudadanía del ejercicio de las

funciones del Estado en su conjunto (autoridades políticas, funcionarios,
funcionarias y servidores públicos) y así, se constituye en un principio
constitucional. Esto significa que se trata de un elemento fundamental y básico
que rige la totalidad del Estado y obliga a todos los funcionarios, funcionarias y
servidores públicos a cumplir sus exigencias. La transparencia, al tratarse de
un principio “constitucional”, tiene rango o jerarquía de la Constitución, lo que
significa que se encuentra por encima de las leyes y del resto de normas de
nuestro ordenamiento jurídico.

La transparencia, un principio implícito

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Aun cuando la Constitución no menciona expresamente la transparencia, se

trata de un principio implícito; es decir, de un elemento que se encuentra ya
comprendido de manera subyacente o implícita en otras normas de la
Constitución. Así:

 La Constitución reconoce el derecho fundamental de acceso a la

información pública en el art. 2, inc. 5. El supuesto sobre el que reconoce
este derecho es el carácter o naturaleza abierta, pública, transparente de la
actuación del Estado; en tal sentido podemos hablar del principio de
transparencia.
 La Constitución reconoce el principio de Estado de derecho en el art. 2,
inc. 2. Este principio obliga a autoridades y servidores públicos a conducirse
conforme a las normas establecidas.
En el Estado de derecho, la función esencial de la Constitución es la de
constituir un dispositivo de control del poder4, pero esta finalidad resulta
imposible de alcanzar si el ejercicio del poder permanece cerrado u oculto. La
transparencia del ejercicio del poder aparece, así, como una condición para
controlarlo.

EL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL, que es el intérprete de la Constitución, ha

afirmado que la transparencia: “Se trata de un principio de relevancia
constitucional implícita en el modelo de Estado democrático y social de
derecho y la fórmula republicana de gobierno a que aluden los artículos
3, 43 y 45 de la Constitución”.

LA TRANSPARENCIA UN PRINCIPIO DE CONTROL DEL PODER

El principio de transparencia y el derecho de acceso a la información pública

constituyen dos elementos estrechamente vinculados que posibilitan el control
de la actuación del Estado.

A través de ellos se controla, por ejemplo, las actividades públicas de las

autoridades, funcionarios, funcionarias y servidores del gobierno nacional y los
gobiernos regionales y locales.

De ahí que cuanto más transparente sea la gestión pública estaremos frente a
administraciones más responsables y más comprometidas con los fines
públicos.

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El Artículo 20º de la Ley Nro. 27806 a cerca de la transparencia nos indica los
siguiente, tiene como objeto fundamental otorgar mayor transparencia al
manejo de las Finanzas Públicas, a través de la creación de mecanismos para
acceder a la información de carácter fiscal, a fin de que los ciudadanos puedan
ejercer supervisión sobre las Finanzas Públicas y permitir una adecuada
rendición de cuentas.

Utiliza los términos que se señala a continuación:

a) Información de finanzas públicas: aquella información referida a materia

presupuestaria, financiera y contable del Sector Público.
b) Gasto Tributario: se refiere a las exenciones de la base tributaria,
deducciones autorizadas de la renta bruta, créditos fiscales deducidos
de los impuestos por pagar, deducciones de las tasas impositivas e
impuestos diferidos.
c) Gobierno General y Sector Público Consolidado: Se utilizarán las
definiciones establecidas en la Ley N° 27245, Ley de Prudencia y
Transparencia Fiscal.

MECANISMOS DE PUBLICACIÓN Y METODOLOGÍA

La publicación de la información a la que se refiere esta norma podrá ser

realizada a través de los portales de Internet de las entidades, o a través de los
diarios de mayor circulación en las localidades, donde éstas se encuentren
ubicadas, así como a través de otros medios de acuerdo a la infraestructura de
la localidad. El reglamento establecerá los mecanismos de divulgación en
aquellas localidades en las que el número de habitantes no justifiquen la
publicación por dichos medios.
La metodología y denominaciones empleadas en la elaboración de la
información, deberán ser publicadas expresamente, a fin de permitir un
apropiado análisis de la información.

Cuando la presente norma disponga que la información debe ser divulgada

trimestralmente, ésta deberá publicarse dentro de los treinta (30) días
calendario siguientes de concluido cada trimestre, y comprenderá, para efectos
de comparación, la información de los dos períodos anteriores.

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