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    DCCC-UNE 19602-Tax Compliance-14 12

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    Este documento resume la Norma UNE 19602 sobre cumplimiento tributario y sus reglas de implementación. En 3 oraciones: Establece las características y finalidad de las normas de cumplimiento como la UNE 19602, que buscan prevenir delitos mediante la implementación de sistemas de cumplimiento que incluyen evaluación de riesgos, protocolos, monitoreo y auditoría. También discute conceptos como la línea entre planificación tributaria legítima y delitos tributarios, y recomienda medidas para delimitar responsabilidades y blindar la planificación tributaria con

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    DCCC-UNE_19602-Tax_Compliance-14_12

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    La norma UNE 19602 de tax compliance

    y sus reglas de implementación


    Prof. Dr. Dino Carlos Caro Coria
    Profesor de Derecho Penal y Compliance en la Universidad de Lima y ESAN
    I. ¿Compliance?

    ---------Legalidad (línea de flotación)----------

    ↑
    Discrecionalidad

    ↓
    Libertad (personal/corporativa)

    2
    II. Finalidad de e
    las Normas ISO
    o UNE

    3
    III. ¿Cómo?: Willful blindness: puedo/debo saber,
    pero evito o elijo no saber (caso Messi)

    4
    IV.

    5
    5
    V. Antecedentes y Subsecuentes

    • FCPA (1977)
    • UKBA (2010)
    • UKFA (2017)
    • ISO 19600: 2014 (SGC)-ISO 37301 (SGC, 4/21)
    • UNE 19601 (Criminal Compliance, 2017)
    • ISO 37001:2016 (Anti Soborno)

    • ISO 31022 (Legal Risk Management, 5/20)


    • ISO 37002 (Whistleblowing, 7/21)
    • ISO 37000 (Governance of organizations, 9/21)

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    VI. Características
    • Es una norma técnica. Síntesis de un conjunto de reglas técnicas,
    codificación técnica.

    • Como la ISO 37301: Gramática Universal del Compliance.

    • No es una norma jurídica, no tiene la precisión ni la consecuencia


    de una regla jurídica.

    13
    • Por ser una norma de calidad es provisional, en
    constante desarrollo y perfeccionamiento. La calidad
    NO es un fin, es un camino.

    • Rige para organizaciones privadas y públicas.

    14
    VII. Mucho más que soft law

    Es la guía para:

    1. Implementar el modelo de prevención.

    2. Auditarlo.

    3. ”Acreditarlo”.

    15
    4. Invocarlo como atenuante: art. 12 inc. E (post
    delito) e Inc. F (previo al delito/defectuoso)
    de la Ley N° 30424.

    5. Invocarlo como eximente (art. 17.1) de


    responsabilidad administrativa de la PPJJ.

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    17
    18
    6. El Art. 18 señala que la SMV deberá emitir un informe técnico,
    con valor pericial y como requisito de procedibilidad a fin de
    analizar la implementación y funcionamiento del Modelo de
    Prevención. Pero:

    • ¿cuánto conoce la SMV de lavado de activos, corrupción y


    financiación del terrorismo?

    • ¿cuánto conoce la SMV sobre Programas de cumplimiento


    relativos a tales delitos?

    • ¿es función de la SMV conocer de estos aspectos?

    • ¿debe la SMV pronunciarse sobre empresas que no cotizan


    en la BVL?

    19
    VIII. El Ciclo de Deming

    21

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    IX. Debida diligencia

    24
    25
    X. ¿Cuándo el ahorro fiscal
    se convierte en delito tributario?

    • LA PREMISA: Ningún contribuyente tiene el deber de elegir la opción


    más gravosa para sus intereses, teniendo además el derecho a la
    libre elección de las formas jurídicas para sus actos en la medida
    que resulte más beneficiosa desde el punto de vista tributario.
    Nadie está obligado a elegir la fórmula que más convenga a la
    Administración Tributaria, ni existe el “deber patriótico” de
    incrementar sus propios impuestos.

    26
    • Economía de opción
    •Elusión tributaria
    •Fraude a la Ley
    • Evasión tributaria
    •Simulación

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    ¿Cuándo el ahorro fiscal
    se convierte en delito tributario?

    • La mera omisión de pago no constituye delito fiscal. Debe existir defraudación en el sentido penal.
    Se exige una conducta desvalorada consistente en el engaño u acto fraudulento realizado hacia el
    acreedor tributario a fin de que este sea inducido a error, lo cual implica no solo afirmaciones sobre
    determinados aspectos relacionados a la determinación del tributo a pagar, sino también respecto del
    cumplimiento de dicha obligación.

    • Se trata de determinar si las declaraciones del contribuyente han sido completas y veraces y, con ello,
    se permite a la Administración Tributaria que las compruebe. Se declara o no el hecho imponible y se
    lo subsume o no en una norma tributaria. La Administración tiene, luego, la posibilidad de comprobar si
    dicha subsunción es o no correcta. Si no lo es: la ley tributaria le permite recalificar el hecho; y si se ha
    incurrido en simulación o engaño, habrá delito fiscal.

    • El delito fiscal no se comete por el solo hecho de que se haya realizado un negocio en fraude a la
    ley tributaria, sino solo cuando las acciones realizadas con ocasión de la realización de la operación
    constituyen una defraudación en el sentido de la norma penal.

    28
    XI. REGLAS DE AUTORÍA (NO FUENTEOVEJUNA)

    • Accionista.
    • Directorio (competencias: decisión/ejecución).
    • Gerencia y cadena de mando (delegación/competencias).
    • La persona jurídica. Tercero civil, parte pasiva (art. 11 del
    D.Leg. N° 813: consecuencias accesorias).
    • Tax Compliance o Compliance Tributario.

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    15 31
    XII. Cumplimiento para reducir o evitar la pena:
    ¿qué es cumplimiento?

    • El “cumplo y miento”.

    • Cosmética, marketing, “plástico”.

    • Paper compliance vs. fake compliance.

    • El pararrayos o fusible.

    • La cultura de legalidad: ¿sólo sobre la línea de


    flotación?, ¿hacer el bien/un mundo mejor?.

    32
    • ¿Un traje a la medida?

    n Un traje a la medida

    34

    33
    XIII. Un sistema de cumplimiento

    • Compromiso de la alta dirección.

    • Oficial de cumplimiento empoderado (legal,


    auditoría, marketing, autónomo).

    34
    • Mapa de riesgos: ¿qué actividades de la empresa son
    proclives a lo ilícito?: compras, ventas, trámites ante
    autoridades, lobbies, gastos de representación,
    gastos de cortesía, tercerización de servicios
    (abogados, contadores, contratistas, tramitadores),
    “success fees”.

    • Medidas de mitigación de riesgos: protocolos,


    instructivos, manuales para disminuirlos.

    35
    • Monitoreo del sistema. Canales de denuncia.
    Autodenuncia (Morgan & Stanley vs. US).
    Capacitación.

    • Auditoría (interna, externa).

    • Certificación.

    36
    XIV. Conclusiones

    • El costo del delito (o del proceso) vs. el costo de la


    prevención.

    • ¿Qué gana el colaborador?

    • ¿Qué gana la entidad?

    37
    • Cumplimiento es un “traje a la medida”

    • El costo depende de muchas variables: consultores,


    certificaciones, personal a cargo.

    • Se puede ir paso a paso. No hay un deber de tenerlo,


    solo ventajas y costos.

    38
    XV. Recomendaciones

    • Resguardar las posiciones estratégicas de gestión:


    directores, gerentes (el fin educativo de la Fiscalía).

    • Implementar un sistema de tax compliance (no es


    pararrayos).

    • Delimitación de responsabilidad tributaria:


    (i) Definir “planificación” y “estrategia” tributaria y delimitar las
    competencias.
    (ii) Organigrama. Directorio, Gerencia (legal, auditoría interna, financiera,
    contable), Asesores externos (auditor, legal).

    39
    (i) Manual de Organización y funciones.
    (ii) Ficha de puestos (job description).
    (iii) Contrato de trabajo.
    (iv) Testigos.

    • Fecha cierta.

    • Coherencia: RRHH, Legal, Compliance.

    • Blindar la planificación y estrategia tributaria con


    auditorías e informes legales: principio de
    Confianza/”error de tipo”.

    40
    XVI. ¿Se necesita una Norma UNE 19602
    de Tax Compliance? ¿estamos ante una
    hipertrofia del compliance?

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