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DERECHO ADMINISTRATIVO
SEMANA 5
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APRENDIZAJES ESPERADOS
El estudiante será capaz de:
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INTRODUCCIÓN
La Constitución no define lo que es la estructura general de la administración,
administración del Estado, ni tampoco lo que ministerios, servicios públicos, administración
es la administración pública, términos ambos regional y provincial. Relaciones entre la
que son utilizados en forma ambigua y administración del estado y las entidades en
confusa. que éste participa.
Para eso el legislador conforme a lo Del mismo modo, la ley se refiere a las normas
establecido en la misma constitución, ha básicas sobre carreras funcionarias.
dictado la ley 18.575, orgánica sobre bases
En esta oportunidad analizaremos el
generales de la administración del Estado.
contenido de la ley 18.547 relacionándolo con
La Ley de Bases Generales de la la constitución política, como fuente de la
Administración del Estado está conformada legislación nacional.
de la siguiente manera: principios generales,
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Durante largo tiempo se sostuvo que la Administración del Estado y Administración Pública eran
conceptos distintos, que habría una relación de género a especie: el género era la Administración
del Estado y la especie la Administración Pública, que comprendía solo a la administración
centralizada. La doctrina y la jurisprudencia administrativa de la Contraloría General de la República
señalaban que la Administración Pública era la centralizada y la Administración del Estado era un
concepto más amplio que comprendía la administración descentralizada y autónoma e incluía a las
instituciones semifiscales.
Esta distinción, a partir de la Constitución Política de la República de 1980, desparece, ya que utiliza
como sinónimos dichas expresiones, tal como se deja en claro en el artículo 38, inciso 1°, que
dispone: “Una ley orgánica constitucional determinará la organización básica de la Administración
Pública, garantizará la carrera funcionaria y los principios de carácter técnico y profesional en que
deba fundarse, y asegurará tanto la igualdad de oportunidades de ingreso a ella como la
capacitación y el perfeccionamiento de sus integrantes.”. Esta situación genera un estatuto básico
para toda la Administración del Estado.
La Administración del Estado estará constituida por los Ministerios, las Intendencias, las
Gobernaciones y los órganos y servicios públicos creados para el cumplimiento de la función
administrativa, incluidos la Contraloría General de la República, el Banco Central, las Fuerzas
Armadas y las Fuerzas de Orden y Seguridad Pública, los Gobiernos Regionales, las Municipalidades
y las empresas públicas creadas por ley.”
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La administración está vinculada al presidente de la república, ya que él representa el eje central del
sistema. La vinculación se encuentra claramente definida en los artículos 24 de la Constitución
Política de la República y el artículo 1 de la Ley Orgánica Constitucional de Bases Generales de la
Administración del Estado. Esta vinculación se produce de dos formas: en el caso de los órganos
centralizados por medio de la dependencia directa o jerarquía que tiene sobre ellos; y en el caso de
los órganos descentralizados por la existencia del control de tutela o supervigilancia. Sin perjuicio
de lo señalado, en el sistema nacional existe una excepción: las denominadas autonomías.
La Administración del Estado estará constituida por los Ministerios, las Intendencias, las
Gobernaciones y los órganos y servicios públicos creados para el cumplimiento de la función
administrativa, incluidos la Contraloría General de la República, el Banco Central, las Fuerzas
Armadas y las Fuerzas de Orden y Seguridad pública, los Gobiernos Regionales, las Municipalidades
y las empresas públicas creadas por ley.”
Pero acto seguido, el inciso 2° de la misma norma dispone: “Las normas del presente Título no se
aplicarán a la Contraloría General de la República, al Banco Central, a las Fuerzas Armadas y a las
Fuerzas de Orden y Seguridad Pública, los Gobiernos Regionales, a las Municipalidades, al Consejo
Nacional de Televisión y a las empresas públicas creadas por ley, órganos que se regirán por las
normas constitucionales pertinentes y por sus respectivas leyes orgánicas constitucionales o de
quórum calificado, según corresponda.”
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De la norma recien citada podermos, entonces entender que las siguientes intituciones no se rigen
en cuanto a su organización por la ley 18.575:
Del mismo modo existen empresas del Estado, las cuales tienen como característica estar creadas
por ley, ser del Estado y/o contemplar una participación accionaria estatal superior al 50% o
designar a la mayoría de los miembros de su directorio. Tal como dispone el artículo 18 Inciso 2° de
la ley 18.575, en cuanto a su organización y funcionamiento, se regiran por su propia ley. Estas
empresas estatales actualmente son:
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Se debe tener presente que las empresas estatales no tienen beneficios particulares, sino que se
rigen por el ordenamiento común para los particulares, asi lo establece el artículo 19 N° 21 inciso 2°
del la Constitución: “El Estado y sus organismos podrán desarrollar actividades empresariales o
participar en ellas sólo si una ley de quórum calificado los autoriza. En tal caso, esas actividades
estarán sometidas a la legislación común aplicable a los particulares, sin perjuicio de las excepciones
que por motivos justificados establezca la ley, la que deberá ser, asimismo, de quórum calificado.”
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Los Ministerios: El artículo 19 de la ley 18.585 define a los ministerios como los órganos
superiores de colaboración del presidente de la república en las funciones de gobierno y
administración de sus respectivos sectores, los cuales corresponden a los campos
específicos de actividades en que deben ejercer dichas funciones.
La regulación de la administración ministerial se encuentra contenida en la Constitución
Politica de la República, en la Ley Orgánica Constitucional de Bases de la Admnistración
del Estado y en la ley 7912, Órgánica de Ministerios. En esta última, se regula el número
de ministerios y su orden de precedencia.
Por otro lado, existe una cierta confusión entre la regulación realizada por la Constitución
Politica de la República y la Ley Orgánica Constitucional de Bases de la Admnistración del
Estado, ya que la primera habla de ministros de Estado y la segunda de ministerios. No
hay una línea conceptual clara en una y otra regulación, puesto que muchas veces se
utilizan como sinónimos. Se debe tener presente que el ministerio es un órgano y el
ministro es la persona natural que detenta la titularidad del órgano. La distinción teórica
antedicha, no obstante, no es asumida por la legislación nacional.
La Constitución señala respecto de los ministros lo siguiente:
o La principal función de los ministros es ser los colabores directos e inmediatos del
Presidente de la Republica tanto en la función de gobierno como en la función de
administración (artículo 33).
o Los requisitos para ser ministro (artículo 34).
o La responsabilidad de los ministros: en este caso hay que distinguir.
En el artículo 36 se establece la regla general en materia de responsabilidad.
Por su parte los artículos 52 N° 2 letra b y 53 N° 1 se refieren a su
responsabilidad constitucional.
Por último, el artículo 53 N° 2 establece su responsabilidad civil.
o Se regula expresamente en el artículo 35 que la firma de los Ministros es un
requisito esencial de los Decretos Supremos.
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¿De quién dependen las SEREMI? Este es un problema que se conoce como “la doble
dependencia”. De conformidad a lo señalado en el artículo 62 de la Ley Orgánica
Constitucional sobre Gobierno y Administración Regional la SEREMI es representante de
todos los aspectos vinculados al ministerio en la región. Sin embargo, en esa misma
disposición se señala que sin perjuicio de ello será colaborador directo del intendente al
que estará subordinado en todo lo relativo a la elaboración, ejecución y coordinación de
las políticas, planes, presupuestos, proyectos de desarrollo y demás materias que sea de
competencia del Gobierno Regional. En este caso, la disposición se refiere al Intendente
como órgano ejecutivo del Gobierno Regional, por lo tanto, es posible estimar que las
SEREMI dependen del intendente solo en cuanto ejercen una función administrativa.
¿Qué ocurre con la función de gobierno? Si se examina lo señalado en el artículo 63 de la
Ley Orgánica Constitucional sobre Gobierno y Administración Regional, se puede estimar
que dependen del ministerio, sin embargo, ello se derrumba y abre a la discusión en virtud
de dos argumentos:
o El artículo 2 letra k) de la Ley Orgánica Constitucional sobre Gobierno y
Administración Regional señala que el intendente, en cuanto a su función de
gobierno de la región, le corresponde proponer una terna para la designación de
los SEREMI. Además, el artículo 2 letra l) señala que también puede proponer la
remoción de los SEREMI. Por último, el artículo 65 utiliza la expresión “gabinete
regional”, para referirse a un órgano auxiliar del intendente, que es integrado por
los SEREMI.
o Si bien los textos normativos no son claros para sustentar que las SEREMI dependen
de los intendentes en la función de gobierno, la dinámica política es distinta. Aun
cuando los artículos mencionados solo se refieren a propuestas, lo usual es que el
Presidente de la Republica le haga caso al intendente. Para terminar el tema de las
SEREMI, es necesario señalar que en caso de conflicto entre las autoridades por su
remoción, quién realmente decidirá será el Presidente de la Republica, y en la
práctica será el ministro respectivo, porque el decreto tiene que ser redactado y
firmado por el Presidente de la Republica y el ministro, de manera que si el
ministerio no quiere tramitar el decreto, no lo va a hacer.
Servicios públicos: el artículo 25 de la ley 18.575 dispone que: “Los servicios públicos son
órganos administrativos encargados de satisfacer necesidades colectivas, de manera
regular y contínua. Estarán sometidos a la dependencia o supervigilancia del Presidente
de la República a través de los respectivos Ministerios, cuyas políticas, planes y programas
les corresponderá aplicar.” La norma asimismo señala que: “La Ley podrá,
excepcionalmente, crear servicios públicos bajo la dependencia o supervigilancia directa
del Presidente de la República.”
La ley diferencia entre servicios publicos centralizados y descentralizados:
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o Los servicios centralizados actuan bajo la personalidad jurídica y con los bienes y
recursos del Fisco y estarán sometidos a la dependencia del Presidente de la
República, a través del Ministerio correspondiente. Por ejemplo el SENAME que
depende del Mnisterio de Justicia y Derechos Humanos.
o Los servicios descentralizados actuaan con la personalidad jurídica y el patrimonio
propios que la ley les asigne y estarán sometidos a la supervigilancia del Presidente
de la República a través del Ministerio respectivo. La descentralización podrá ser
funcional o territorial. Por ejemplo el SENDA (Servicio Nacional para la Prevención
y Rehabilitación del Consumo de Drogas y Alcohol), que depende del Ministerio del
Interior y Seguridad Pública.
La organización territorial de Chile corresponde a la división que se hace del territorio chileno con
fines políticos y administrativos, según lo definido por el artículo 110 de la Constitución de Politíca
de la Reública. Este cuerpo normativo en el artículo 3 inciso 1º, establece que el país corresponde a
un estado unitario, cuya administración es funcional y territorialmente descentralizada o
desconcentrada, en su caso, de conformidad con la legislación vigente. Los órganos del Estado
deben promover el fortalecimiento de la regionalización del país y el desarrollo equitativo y solidario
entre las regiones, provincias y comunas del territorio nacional.
Para el gobierno y la administración interior del Estado, el territorio de la República de Chile se divide
actualmente en 16 regiones, que a su vez se subdividen en 56 provincias; para los efectos de la
administración local, las provincias se subdividen en 346 comunas.
Regiones: La región es la máxima unidad administrativa en que se divide el país. Fue
creada durante el proceso de regionalización llevado a cabo a mediados de la decada del
70 del siglo XX, reagrupando a las antiguas provincias. Doce regiones fueron ideadas
originalmente, a las que se sumó la Región Metropolitana de Santiago en 1976, junto a la
implementación de la reforma administrativa ese mismo año. En 2007 se crearon dos
nuevas regiones (Arica y Parinacota y Los Ríos) a partir de la división de otras dos
(Tarapacá y Los Lagos respectivamente), estableciéndose así 15 regiones en el país. En
2017, a partir de la división de la Región del Biobío, se crea la Región de Ñuble, la cual
entró en vigencia en 2018 aumentando el total de regiones a 16.
El gobierno de la región reside en el intendente regional, nombrado por el presidente de
la república, siendo de su exclusiva confianza. Los ministerios (salvo los de Interior,
Defensa Nacional, Relaciones Exteriores y Secretaría General de la Presidencia) están
desconcentrados a nivel regional, siendo representados por secretarios regionales
ministeriales (Seremis). Estos seremis integran el llamado “gabinete regional”, presidido
por el intendente.
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Del texto citado, podemos colegir los terminos centralización y su antonimo, la descentralización,
asimismo como la desconcentración. Trataremos estos conceptos ahora, y tambien la avocación.
5.1. CENTRALIZACIÓN
Según enseña Verdugo, M. y García. (2011): “La centralización se produce cuando el poder público
se convierte en el centro unificador de todas las funciones y las ejerce en una congestión de la
autoridad pública.”
En este sentido se puede decir que, el poder político está centralizado cuando la autoridad que rige
el Estado monopoliza, junto con el cuidado del bien público en todos los lugares, de todas las
materias y en todos los aspectos, el poder de mando y el ejercicio de las funciones que caracterizan
a la potestad pública.
Se configura una sola estructura administrativa donde los jefes de las divisiones y subdivisiones son
agentes que ejecutan y transmiten las decisiones del poder central, tanto las instrucciones generales
como las órdenes particulares.
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El Estado unitario centralizado constituye una organización piramidal. Las órdenes descienden
desde la cúspide (la capital del Estado) a la base (los últimos pueblos). Del mismo modo los recursos
humanos, económicos y naturales de los niveles locales y provinciales se remontan desde la base
hasta la cúspide.
Las colectividades inferiores no poseen órganos propios ni poder de decisión. Evidentemente, tal
grado de centralización no existe en el mundo contemporáneo, donde las dimensiones del Estado,
con sus millones de habitantes y sus múltiples necesidades a satisfacer, lo obliga a distribuir sus
funciones y su capacidad de decisión. Frente a las inoperancias de la centralización han surgido dos
correctivos: la desconcentración y la descentralización. Y justamente la Constitución tiende a esto,
por cuanto el artículo 3º inciso 2º dispone que: “La administración del Estado será funcional y
territorialmente descentralizada, o desconcentrada en su caso, de conformidad a la ley.”
5.2. DESCENTRALIZACIÓN
Descentralizar en su acepción más amplia implica una separación. Descentralizar quiere decir
separar del centro, considerándose como contrario a centralizar.
Existe descentralización cuando, en distinta medida, se admite que el poder público y/o las
funciones públicas estén distribuidos y sean ejercidos con mayor o menor independencia por ciertos
grupos estructurados en el seno del Estado (comunas, provincias), o por órganos creados
específicamente para tales propósitos. La descentralización implica siempre una distribución de la
actividad del Estado que se manifiesta sea como distribución del poder o como distribución de
funciones derivadas a través de órganos subordinados. Por lo común se da a la primera el nombrede
descentralización política y a la segunda el de descentralización administrativa.
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5.3. DESCONCENTRACIÓN
Se dijo que el artículo 3 en su inciso segundo de la Constitución de 1980, nos señala que “La
administración del Estado será funcional y territorialmente descentralizada, o desconcentrada en
su caso, de conformidad a la ley”. Antes, los Estados unitarios solían ser centralizados, es decir, que
el poder público era el centro unificador de todas las funciones y las ejerce en una congestión de
autoridad pública, constituyéndose en una organización piramidal en donde las colectividades
inferiores no poseen órganos propios ni poder de decisión.
La desconcentración implica que los agentes del poder central no se limitan a ejecutar decisiones,
sino que, poseen un ámbito de competencias para tomar decisiones sin consultar al los superiores
jerárquicos. El centro no toma más que una parte de las decisiones. Sin embargo, este órgano
desconcentrado no es independiente dado que están sujetos a la dependencia jerárquica del poder
superior. No se crean agentes independientes sino que, solamente se desplaza el centro de poder
de decisión. Carecen de personalidad jurídica y patrimonio propio.
5.4. DELEGACIÓN
La delegación es, en derecho administrativo, la traslación por un ente u órgano superior a otro de
nivel inferior del ejercicio de una competencia, reteniendo el delegante la titularidad de la misma.
Conforme al artículo 41 de ley 18.575, el ejercicio de las atribuciones y facultades propias sólo puede
delegarse sobre la base de que los delegados deben ser funcionarios de la dependencia de los
delegantes. El artículo 41 de ley 18.575 sólo habilita la delegación de facultades propias, es decir,
aquellas que la ley radicó directamente en un órgano, no procediendo que un delegado traspase el
ejercicio de atribuciones que le han sido delegadas.
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La delegación es nada más que un medio jurídico, concreto e individual, ofrecido al órgano a quien
le compete una función determinada, de poder desgravarse temporalmente del peso del ejercicio
de esa competencia propia.
5.5. AVOCACIÓN
La avocación es el acto por el cual un órgano administrativo superior, sin que exista un recurso
deapelación o jerárquico interpuesto que sea de su conocimiento, atrae para sí un asunto que debe
resolverse por un órgano administrativo inferior.
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puede ejercerse la avocación respecto de atribuciones cuyo ejercicio ha sido previamente delegado,
sin una previa revocación de ella.
Del mismo modo dispone, que es contraria a las normas establecidas toda conducta destinada a
excluir o discriminar, sin razón justificada, el ejerciciodel derecho de participación ciudadana.
Los organos de la Administración del Estado deberán establecer las modalidades formales y
específicas de participación que tendrán las personas y organizaciones en el ámbito de su
competencia.
Cada órgano de la Administración del Estado deberá poner en conocimiento público información
relevante acerca de sus políticas, planes, programas, acciones y presupuestos, asegurando que ésta
sea oportuna, completa y ampliamente accesible. Dicha información se publicará en medios
electrónicos o de otra forma.
Los órganos de la Administración del Estado, anualmente, darán cuenta pública participativa a la
ciudadanía de la gestión de sus políticas, planes, programas, acciones y de su ejecución
presupuestaria. Dicha cuenta deberá desarrollarse desconcentradamente, en la forma y plazos que
fije la norma establecida en el artículo 70 de la ley 18.575, esto es: “Cada órgano de la
Administración del Estado deberá establecer las modalidades formales y específicas de participación
que tendrán las personas y organizaciones en el ámbito de su competencia.”
Los órganos de la Administración del Estado, de oficio o a petición de parte, deberán señalar
aquellas materias de interés ciudadano en que se requiera conocer la opinión de las personas.
Los órganos de la Administración del Estado deberán establecer consejos de la sociedad civil, de
carácter consultivo, que estarán conformados de manera diversa, representativa y pluralista por
integrantes de asociaciones sin fines de lucro que tengan relación con la competencia del órgano
respectivo.
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COMENTARIO FINAL
Se han analizado las formas que toma la Estructura del Estado, sea desde el punto de vista territorial,
como desde un punto de vista de la verticalidad de las instituciones, y esto hace reflexionar
respecto, a la tremenda actividad que se realiza por parte de todas las instituciones que participan
de la labor del Estado. En efecto, son cientos de personas las que trabajan en los diversos
ministerios, intendencias, gobernaciones y servicios públicos, todo con la finalidad de propender al
bien común de los habitantes del país.
Evidentemente, es una actividad que puede ir perfeccionándose, pero sin duda supone el ejercicio
de potestades públicas que buscan el bien común del conjunto de la sociedad nacional.
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REFERENCIAS
Ley 18.575. Orgánica Constitucional de bases generales de la administración del Estado.
Recuperado de http://bcn.cl/1uw4b
https://www.senado.cl/appsenado/index.php?mo=transparencia&ac=doctoInform
eAsesoria&id=3706
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