Apuntessss
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A. Elemento primitivo
los iberos en la península ibérica influyen en las practicas jurídicas imprimiendo carácter a las
instituciones
Esas prácticas se transmiten por vía consuetudinaria
B. El elemento germánico
La recepción de este elemento en España se da en el siglo V
Con la caída del imperio romano de occidente se establecen en España varios pueblos
germánicos.
Aun así, hay un dominio del derecho romana en España
C. Elemento romano
Los glosadores (monje irnerio) encuentran textos de justiniano en la biblioteca de bolonia,
empieza una recepción del derecho romano
Instituciones de derecho privado: las doctrinas jurídicas del derecho romano justinianeo
lograron una resistencia por parte de sectores populares, pro finalmente logran influir en la vida jurídica
de castilla
D. Elemento canónico
El derecho romano se recibe al tiempo del derecho canónico creado por los pontífices mediante
decretales los cuales logran sistematizar el derecho canónico de la época el cual estaba disperso
Los decretales se usan en las partidas y en las summas en el derecho español
E. El elemento musulmán y el elemento judío
Este elemento no ha sido considerado de vital importancia debido a la poca participación de
estas culturas en la vida pública judío- cristiana
En el reinado de Isabel de castilla se buscaba una unificación religiosa para quitarle autonomía a la
nobleza y dale más fuerza al Estado, para ello se procede a convertir a los judíos al catolicismo y a incitar
al odio contra los judíos conversos, una de las razones por las que se crea la santa inquisición en 1480
para llevar a cabo dichas percusiones hasta que en 1942 se logra expulsarlos.
Frente a los musulmanes se firmaron unas normas de tolerancia en la redición de los árabes de granada
las cuales fueron violadas y por ellos se da una sublevación la cual sirve para que se expulsen en 1502 a
todos los musulmanes que se habían rehusado a convertirse al catolicismo e incluso a aquellos que
deciden convertirse y quedarse, conocidos como moriscos, se les persigue hasta que se da su expulsión
definitiva. Estas expulsiones producen una crisis económica en España.
La corona toma nuevamente la autoridad y da la abolición de los catillos que eran fortalezas de lo nobles
de castilla, En este momento reaparece santo tomas de Aquino y va a repercutir en un nuevo derecho. El
fuero real reemplaza al fuero juzgo y el fuero municipal y mediante las ordenanzas reales de catilla se da
la recopilación del derecho castellano en 1480 por Alfonso días Montalvo, pero no se le dio la sanción
real a la recopilación por el que no fue cumplida con acierto.
Los reyes católicos son los que introducen el concepto de Estado nación (característico de la edad
moderna), este matrimonio solo unifico los reinos de castilla y de Aragón como unidad nacional pero no
como unidad política ya que cada reino seguía manteniendo su propio orden jurídico es decir sus
políticas propias e instituciones
Debido a la independencia política de los reinos de Castilla y Aragón, y también a que fue Isabel de
castilla la que patrocino los viajes de Colon fue que se adoptó en las indias occidentales el derecho
castellano y por ende la estructuración jurídica de estos territorios en torno a ese derecho.
Para hacer frente a las circunstancias sociales, raciales, económicas y geográficas de crearon nuevas
leyes fundadas en el derecho castellano y estas son las leyes conocidas como de derecho indiano. Es
decir que el derecho indiano son las leyes creadas con el derecho de castilla aplicado en las indias (no es
derecho creado por los indígenas), estas disposiciones se dan por medio de reales cedulas, provisiones,
cartas reales, instrucciones, ordenanzas, etc.
Orden de prelación de las fuentes del derecho castellano vigentes en las indias y noticas
históricas sobre el carácter de las fuentes
Lay de toro de castilla: 83 leyes sancionadas en Castellana de Toro y la “nueva recopilación de catilla” en
1567 y también por la “novísima recopilación de los reyes de España” en 1805, a partir de esta ley se
produce otra del sobre el orden de prelación: “ordenamiento de Alcalá de Henares” promulgada bajo el
reinado de Alfonso XI, la cual establece el siguiente orden de aplicación de las disposiciones normativas:
1. Ordenamiento de Alcalá: está integrada por varios acuerdos de las cortes de Alcalá, está
compuesta fundamentalmente sobre la administración de justicia sobre el régimen señoriales
importante porque estableció por primera vez una prelación de fuentes
2. Los fueros municipales: no tuvieron vigencia en los territorios de las indias, son fuente del
derecho de carácter local y recogen las normas jurídicas de aplicación de un municipio
determinado y del derecho vigente de los Estados hispanos cristianos y por lo general se
reproducían normas jurídicas de los fueros de otras ciudades, es decir que no siempre contenían
normas jurídicas redactadas de nuevo. No recoge el derecho vigente de una ciudad sino más
bien excepciones y privilegios de la ciudad que se trate.
3. Fuero real o fuero juzgo: Fue promulgada por Alfonso X el sabio y fuente del derecho castellano
es el esfuerzo de este rey de establecer un derecho territorial (aplicable a todo el Estado
geográfico) para sustituir el derecho de los fueron (aplicado a municipios). Este rey buscaba una
afinidad con las ideas jurídicas del pueblo castellano y también tenía una influencia romanista.
Su vigencia fracasó.
4. Las partidas: Promulgadas por Alonso X (el sabio) buscaba sustituir el derecho local por el
derecho territorial, estaba inspirado en el derecho romano justinianeo. Estas fueron recibidas
con hostilidad por las clases populares su vigencia real de obligatorio cumplimiento tardo
tiempo en llevarse a cabo. En las indias tuvieron una gran acogida.
Fuentes utilizadas en las 7 partidas: corpus iuris civilis , los trabajos de los glosadores decretales, las
decretales de Gregorio IX y las obras de los decretalistas, libri feudorum(derecho feudal),los roles de
Oleron (derecho marítimo mercantil), etc.
-Leyes de toro: procede de una reunión de cortes celebrada en la ciudad de castellana en 1505, son 83
leyes
-Nueva recopilación de las leyes de castilla: se necesitaba crear una recopilación de las leyes del
derecho castellano debido a que había multiplicidad de leyes incluso contradictorias entre ellas. Es una
obra de contenido amplio.
-Novísima recopilación de las leyes de España: alcanzo la sanción oficial en 1805 y rigió en España y en
América. Se pretendía sistematizar el conjunto de las normas jurídicas vigentes
Política de población del estado español de las indias: Consideración especial de las ordenanzas de
Felipe II de 1573
Luego de la llegada de Colon a América, se hizo necesario esclarecer una política de población que
estaba condicionada por la necesidad de mantener y utilizar la población aborigen a favor de España
mediante la fundación de colonias y con ello de ciudades habitadas por los conquistadores.
En las capitulaciones de nuevo descubrimiento y población se establece que el jefe de expedición debe
fundar una determinada cantidad de ciudades y además distribuir las tierras sin daño de los indios y que
a quienes se les asignaban estas tierras debían cumplir con un determinado tiempo de residencia, esta
instrucción dadas a los conquistadores nutrieron s contenido jurídico de la provisión de granada del 17
de noviembre de 1526, las nuevas leyes de 1542, las ordenanzas de Felipe II de 1573 y la recopilación de
las leyes de las indias de 1680. Es así como las ordenanzas se ocupan de la regulación de los
descubrimientos. Pero para ello se debía obtener una licencia del rey y cuando se diera la aprobación de
un nuevo descubrimiento, se pactaban las capitulaciones con las personas ofrecían las debidas garantías
luego del descubrimiento, esto es: descubrir y observar, dar nombre a los lugares descubiertos y volver a
España para rendir cuenta a las autoridades.
la justicia de la invasión española establece el poder de dominación de los españoles y de una exaltación
excesiva de sus jurisdicciones, en algunos títulos se incluía el deber de los indios a someterse
pacíficamente y si se resistían podían los europeos declararles la guerra justa, la licitud de la penetración
de los españoles se fundamenta en la evangelización como fin cristiano.
Las casas siempre condeno las guerras contra los indios quienes eran agraviados y reducidos por medio
de la fuerza, pues este no era un medio licito para llevar a alguien al fin cristiano.
El reclutamiento de delincuentes para llevar a las indias no tuvo mucho impacto debía a que, aunque
estop fue aprobado por las cedulas reales de 1942 y 1947, la cedula real dl de abril de 1505 derogo las
cedulas anteriores. Los españoles también prohibieron el recelamiento a las indias de los judíos y moros
para mantener la pureza de la fe católico, a los reconciliados o castigados por la inquisición, a las
mujeres casadas si no iban acompañadas por sus maridos.
Las jerarquías sociales en los territorios de las indias: los españoles peninsulares, criollos y mestizos
Las nuevas familias aristocráticas surgen como descendientes de los primeros conquistadores, su
sustento económico se basaba en la repartición de indios y de las encomiendas. Por debajo de estas
familias aristocráticas están los pequeños propietarios libres dedicados a la explotación de la tierra o a la
ganadería y junto a ellos los artesanos.
Los españoles peninsulares empezaron a servirse de los cargos administrativos que ofrecía el virreinato,
además así no corrían los riesgos de las conquistas, pero por otra parte a los mestizos y criollos que
Vivian en situación de inferioridad fueron postergados en la provisión de cargos públicos.
Hay una gran diferencia entre la doctrina legal y la práctica, ya que los esclavos fueron reconocidos
reiteradamente como hombres libres por la corona de castilla, pero estas disposiciones legales no se
cumplían y por el contrario eran sometidos, pero el problema era que se tenían por esclavos a los indios
de las islas inútiles (aquellas sin importancia económica) y esto deja un resquicio en la interpretación
produciendo muchas violaciones.
Aunque se había declarado su libertad, se les considero como personas rustica, aquellas que
necesitaban tutela y protección jurídica y como producto de esto se crea una abundante legislación
Repartimientos y enmiendas.
Inicialmente se había establecido que los indios debían dar un tributo al conquistador ya sea en oro,
algodón, aromas, etc. Pero estos se opusieron y establecieron como costumbre trabajar para los
españoles en lugar de dar una tributación y es así como esta conducta transgrede en una conducta
abusiva y con la imposición de violencia repartiendo a los indios entre los colonizadores. Aunque la reina
Isabel reacciono y ordena la libertad de los indios como vasallos libres y por se acodara el tributo que
ellos debían satisfacer, los indios hacen uso de ese derecho de libertad y se huyen los españoles
generando una crisis porque no había quien trabajar las tierras, esta experiencia hace que se rectifique
la política iniciada (indios como personas rusticas), a pesar de las predicaciones en contra de los
repartimientos y encomiendas de indios iniciadas por fray Antonio montesinos y luego por Las casas
dando como resultado de las leyes de 1512 y 1513 que dictaban buenos tratos para los indios pero
también sancionaba la persistencia de las encomiendas. Este momento será conocido como como el
momento antillano en la vida de las instituciones reguladoras del trabajo colonial.
Luego de la etapa insular sigue la etapa continental, entre tanto iban evolucionando las disposiciones
legales, como por ejemplo se declaró que los encomenderos no tenían dominio directo sobre los indios
encomendados y se prohibió que los indios fueran utilizados para la minería.
Leyes nuevas 1542 y la abolición de los servicios personales en las encomiendas : estas leyes permiten
que se hable de tributos y no de servicios personales por parte de los indios.
Estructuración jurídica de las enmiendas: se establecieron para compensar a los conquistadores, al
mismo tiempo que se lograba la integración de los indios en la civilización cristiana, primero mediante
servicios personales y luego con tributos.
Con lo llegada de los conquistadores y de todos los hallazgos que les eran sorprendentes, se pensó que
la mejor manera de conquistar a estos pueblos era sometiendo al indio como sujeto de trabajo y sujeto
fiscal, es así como lograban que se introdujera en una nueva civilización como súbditos de los monarcas
al tiempo que trabajaba y servía como sujeto de producción económica.
La institución de los corregimientos de indios: estos corregimientos hacen referencia a los núcleos de
población indígena porque constituyen pequeñas entidades políticas y administrativas en las cuales el
corregidor hace de encomendero. Estas reducciones a las que pertenecían los indios no las podían
abandonar ni dar licencia para que vivieran fuer de sus reducciones
Reducciones=pueblos de indios
En 1501 se da el primer intento de tributo indiano con características fiscales, la discusión radicaba en si
estos tributos exigirse con un carácter real o con un carácter personal. Para evitar abusos, se había
prohibido a los acuerdos en la manera de pagar los tributos, esos pagos debían realizarse en moneda o
en especie y las circunstancias de edad y sexo fueron tenidas en cuenta al establecer los tributos y otra
de las discusiones se basaba en si los indios debían pagar o no el diezmo. Finalmente, fue la costumbre
la que regulo el tema y por ello se manifestó en diversos caracteres de las distintas comarcas de las
indias.
El tributo en la recopilación de 1680: Fue el cuerpo legal de la doctrina jurídica sobre los tributos de los
indios donde se alcanza una expresión más amplia y sistematizada.
El tributo y los negros: se les hizo obligatoria la tributación a los negros y mulatos, pero solo aquellos en
condición de libertad mas no a los esclavizados porque ellos carecían de personalidad jurídica
La abolición del tributo indiano: no se cierra hasta inicios de la independencia americana, fue de tanta
relevancia que esta institución que las protestas contra el tributo se presentan en todas las revueltas
contra la dominación española. Solo se da su abolición el 13 de marzo de 1811 en las cortes de Cádiz
La mita
En 1609 se da la abolición de repartición de indios para trabajos cualesquiera, pero al mismo tiempo se
obligaban a presentarse a lugares públicos para que se alquilaran para servicios de trabajos de
particulares de manera que se reemplaza el sistema de repartimiento de indios para el trabajo, por el de
una libertad condicionada ya que seguía siendo obligatorio el trabajo, pero con un margen de libertad y
dependencia económica.
En esta institución los indios de las comarcas que vivían libremente estaban obligados a trabajar un
número determinado de días del año, 15 en la mita de servicio doméstico, 3 a 4 en la mita pastoril y 10
en la mita minera, estaban al servicio de los colonizadores que los necesitaban y quienes les daban un
salario correspondiente a su trabajo.
La colonización pacifica que trato de seguir la corona, mediante las misiones religiosas que rápidamente
lograron organizar reducciones o pueblos de indios a los cuales fueron sometidos la autoridad de un
padre jesuita, logró que estos pueblos se sometieran a normas de trabajo y convivencia social dentro de
los principios de la religión católica.
Se da la implantación de esclavos negros para que lleven a cabo los trabajos para tratar de solventar la
fata de mano de obra, debido a la abolición del carácter obligatorio de trabajo de los indios, con ello se
crean núcleos de la raza africana principalmente y si bien fueron esclavizados, con el paso del tiempo
alcanzaron el estatus de libertad y por eso se disponía que debían pagar tributos a partir de la real
cedula de 27 de abril de 1574.
Pero ante la necesidad de tener trabajadores para el trabajo de las minas se ordena que los negros y
mulatos libres trabajen en las minas y sean condenados a ellas por los delitos que pudieran cometer,
ordenanza del 29 de noviembre de 1602
El derecho indiano son las disposiciones jurídicas dictadas por los organismos de gobierno radicados en
la metrópoli (España) es decir, por el rey, el real y supremo consejo de las indias y la casa de
contratación de Sevilla. Cabe recalcar que la potestad legislativa radicaba solamente en la corona y
cuando otras instituciones dictan alguna ordenanza lo hacen a nombre del rey y quedan sometidas a la
conformación real.
la legislación que se daba era sobre problemas concretos y se trató de generalizar la solución que se
adoptó en el caso y para ello se recurre concretamente al derecho castellano en materia de derecho
civil, ya que el derecho indiano contenía muy pocos preceptos jurídicos de la aceptada en España.
Se establecen instituciones jurídicas en las indias, similares a las ya existentes en España, debido a que
se buscaba un carácter uniformador de los territorios indianos tratando de asimilarlos al propio
territorio peninsular castellano.
Se sabe que existía en España un nacionalismo eclesiástico, la conversión de los indios a la fe católica fue
una de las motivaciones de la conquista de la reina Isabel y de sus consejeros, a las leyes de las indias se
le incorporó una cláusula sobre el tratamiento de los indios en la que se quiso defender al indio, pero
como eran de difícil cumplimento se genera la arbitrariedad. Sucede entonces, que se promulgaban
cedulas reales y cuando eran recibidas en las indias no se acataban, el virrey, presidente o gobernador
las acataban, pero no las cumplían.
La costumbre tuvo gran importancia en el derecho indiano debido a que las costumbres de los indios no
fueron respetadas por el legislador español siempre que no interfiriera con la estabilidad del Estado, de
aquí la importancia del derecho consuetudinario en América.
La recopilación de las leyes de los reinos de las indias promulgada en 1680 consta de 9 libros divididos
en 218 títulos y 6377 leyes, al frente de cada ley se indican las fuentes de su procedencia; los textos de
las leyes tratan de resumir las diversas disposiciones reales que se consideran vigentes sobre las
respectivas materias.
La recopilación del derecho de 1860 nació vieja porque el derecho que en ella se recoge son anteriores a
Carlos V y ya en el siglo XVII se produjeron reformas en la administración y gobiernos de los territorios
indianos, por eso se da una nueva recopilación del derecho indiano creando un “nuevo código legal de
las indias” por la real cedula del 25 de mayo de 1792, de los partícipes en la creación desde derecho es
importante Manuel Josef Ayala
Las audiencias
Las reales audiencias de india son una imitación de las reales audiencia y chancillerías de España. Es el
organismo más importante de la justicia colonial y la primera audiencia fue la audiencia colonial de
santo domingo en 1511
Tuvieron jurisdicción en primera instancia tanto en materia civil como criminal, pero sobre todo fueron
tribunales de apelación.
Casa de contratación de Sevilla: fue un organismo de comercio peninsular de las indias, se creó el 20 de
enero de 1503 por medio de medio de una cedula real. En la ordena del 15 de junio de 1510 se le dan
nuevas competencias. Se le concedió jurisdicción civil y criminal en casos dl comercio y navegación a las
indias.
En las indias se tenía la misma regulación canónica que en España, de las primeras medidas que toma el
legislador es la prohibición de que de ningún modo algún casado pudiera pasar a las indias sin su esposa
y también se les dio un tiempo a los que ya estaban casados y viviendo en las indias sin su esposa para
que la recogiera y la llevara a las indias
En España la mujer no tenía capacidad civil, pues estaba sometida a la potestad de su padre o de uno de
sus hermanos mayores valores, cuando se casaba quedaba supeditada al poder de su esposo y el orden
jurídico familiar absolvía su personalidad jurídica, la única forma de gozar de capacidad jurídica era
quedando viuda. En las indias no hay rastros sobre este tema entonces se entiende que se aplicaba el
mismo derecho.
en los primeros años de conquista mientras imperaron las encomiendas de indios la mujer tuvo que
realizar los mismos trabajos que el hombre sometido todos a un verdadero trabajo forzado de
servidumbre.
El derecho de la propiedad
Propiedad comunal
Los legisladores españoles promovieron el uso comunal de bienes, este fue uno de los aspectos que más
influenciaron la política española
Los indios fueron considerados desde el primer momento como hombres libres, por esta razón se les
reconoció amplia capacidad y de disfrutar y de disponer bienes de distinta naturaleza, aunque
condicionando ese derecho con diversas limitaciones.
No se le da una libre facultad sobre el dominio de las tierras ya que, aunque eran considerados vasallos
de la corono y por ende libres, estaban bajo cierta tutela y esta fue la excusa para imponerles trabas.
El Código de bello
Incluso con la independencia de las naciones americanas se siguió con el derecho colonial en materia de
derecho privado, este derecho era confuso y difícil de aplicar porque las disposiciones jurídicas
peninsulares chocaban con las de las indias.
Con la independía se quiere adoptar un nuevo código, todos en ese momento empiezan a piensan en la
adaptación del código francés. ES hasta 1831 cuando el venezolano, Bello, llega al chile y se consagra el
intento de crear un código civil que es finalizado en 1855 con su promulgación y mucho después clama
porque se elabore un código de comercio judicial a el.
En una nota dirigida por el ministerio de portales al senado en julio de 1831 se contenga el germen de la
historia del código civil, en esa nota se decir que se iba a crear una legislación nueva en ligar de realizar
una recopilación, esto lo realizaría una persona para mantener la unidad y se haría público para las
respectivas enmiendas y finalmente debería ser revisado antes de ser presentado al congreso.
En 1852 se presenta ante una última comisión el proyecto, comisión conocida como comisión revisora y
el proyecto llamado proyecto de 1853. EL 14 de diciembre de 1855 se despachó la ley aprobatoria del
nuevo código civil que regiría a partir de enero de 1857.
Título preliminar: contiene las principales normas de carácter general, reglas de promulgación y
el carácter obligatorio de la ley, a su irretroactividad e interpretación. Contiene preceptos
fundamentales del derecho internacional privado.
Libro primero: está consagrado a las personas, comienza por definir que es persona, declara la
igualdad de los seres humanos ante la ley, el legislador civil admite la igualdad de chilenos con
los extranjeros
El criterio del código civil chileno es sencillo: traslada a textos legales la doctrina canónica en
materia de matrimonios y de familia.
El tirulo final de este libro I consagra el código numerosas disposiciones a las personas jurídicas.
Distinguen entre el derecho público y privado
Libro segundo: se ocupa de los bienes regido por el principio al respeto por la propiedad. La
propiedad libre y dirigida segura el bienestar social. (Se dejaron atrás las trabas a que estaba
sujeto en la legislación colonial el derecho a la propiedad)
Al final de este libro puso un título destinado a donaciones irrevocables o entre vivos
Los requisitos que el legislador exige para la validez de cualquier contrato o acto son:
Por ley de 18 de octubre de 1858 el Estado de Santander lo adopto literalmente y un año después hizo
lo mismo el estado de Cundinamarca. También es adaptado en el código civil mexicano 1870, el código
civil uruguayo 1868 y el nicaragüense y argentino .
El common Law