Modelo de Solicitud Medida Cautelar de Embargo

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CUADERNO DE MEDIDA CAUTELAR DENTRO DEL PROCESO

Especialista: Luís Enrique Salvador Farfán


Expediente: Nº286-2013-0-3101-JR-LA-01
Escrito: Nº
Sumilla: Solicita medida cautelar de embargo dentro del
Proceso.

SEÑORA JUEZ DEL JUZGADO DE TRABAJO TRANSITORIO SUPRAPROVINCIAL - NUEVA SEDE DE


SULLANA

Humberto Armando Rodríguez Cerna, identificado con DNI N°


06506619, y Félix Román Moncada con Registro CAS No 230,
apoderado y abogado defensor del demandante, señalando
correo electrónico [email protected] y
domicilio procesal en calle Ugarteche 479 de la ciudad de Sullana y
señalando casilla electrónica donde se nos deberá de notificar
obligatoriamente las resoluciones del de la presente demanda de
Pago de beneficios sociales a Ud., con respeto decimos:

I. PETITORIO.-
1.1.- Que, sobre la base de los derechos de petición y tutela jurisdiccional efectiva, consagrados en los Arts.
2 Inc. 20 y 139 inc. 3 de nuestra Constitución Política y con lo previsto en los artículos 68, 70,71,72,74, 75,
80, 608, 657, 658, 659 y 660 del Código Procesal Civil acudo a su despacho para HACER VER QUE SE
ENCUENTRA APERSONADO en el presente proceso, el Dr. Félix Román Moncada con Registro CAS No 230
como mi abogado defensor a quien he OTORGADO PODER AMPLIO, GENERAL Y ESPECIAL a su persona
como apoderado judicial del demandante Humberto Armando Rodríguez Cerna con poder amplio,
general y especial inscrito en los Registros Públicos de la Sunarp, según copia del certificado de Poder
Amplio que estamos adjuntando y que declara que se encuentra instruido de la representación, la
delegación de facultades, así como del alcance de las mismas y siendo que la empresa Farmacia Libertad
srl representado por su gerente Abelardo Cerna Pérez hasta el presente día 03.11.20 no paga la sentencia
ordenada en el presente proceso laboral al demandante Humberto Armando Rodríguez Cerna y siendo
que el daño y el perjuicio económico y moral ocasionado al demandante por la parte demandada está
por convertirse prácticamente en TOTAL, IRREPARABLE E IRREVERSIBLE mientras dure la tramitación del
presente proceso laboral POR LO QUE PARA EVITAR QUE EL DAÑO Y EL TERRIBLE PERJUICIO ECONOMICO Y
MORAL SE PUEDA CONVERTIR COMPLETAMENTE EN IRREVERSIBLE E IRREPARABLE PARA EL DEMANDANTE
SI ES QUE NO SE TOMA UNA MEDIDAS PREVENTIVA EN FORMA MUY URGENTE pues la parte
demandante tiene conocimiento que el gerente de la empresa Farmacia Libertad srl ha hecho llamar a su
sobrino Ricardo Johony Salazar Cerna identificado con DNI 10822463  para transferirle la farmacia Libertad
srl para evitar el pago de la sentencia AL DEMANDANTE por lo que para asegurar el pago de dicha
sentencia del presente proceso laboral y en forma de tutela urgente de los derechos procesales de la
Parte demandante, ES QUE ESTAMOS RECURRIENDO A SU DESPACHO PARA SOLICITAR SE DICTE
URGENTE MEDIDA CAUTELAR DE EMBARGO EN FORMA DE RETENCIÓN SOBRE LAS CUENTAS BANCARIAS
QUE TENGA LA PARTE DEMANDADA A NOMBRE DE FARMACIA LIBERTAD SRL CON RUC 20356944713
QUE SE ENCUENTREN EN EL BANCO DE CRÉDITO DEL PERÚ Y EN EL BANCO CONTINENTAL Y EN EL BANCO
INTERBANK DE LA CIUDAD DE SULLANA HASTA POR LA SUMA DE S/. 10,000.00 SOLES, para lo cual
solicitamos que se oficie al Banco de Crédito del Perú, al Banco Continental y al Banco Interbank de la
ciudad de Sullana para que retengan la suma señalada y para que disponga ponerlo a Disposición de su
Juzgado Laboral depositándolo en el Banco de la Nación a favor del demandante y pidiendo que como toda
medida cautelar de Embargo en forma de retención se realice como tutela urgente de derecho de la parte
demandante y en forma totalmente reservada y unilateral hasta que esta se encuentre firme
justificándose por el peligro que existe por la demora del presente proceso laboral tomándose en cuenta
que la presente demanda laboral se ha interpuesto en al año 2013 y HAN TRANSCURRIDO 7 AÑOS DESDE
QUE HA SIDO INTERPUESTA y que a pesar de haber sido notificado no solo las sentencias sino también la
resolución Nº 26 donde se ordena que la parte demandada CUMPLA en el plazo de cinco días bajo
apercibimiento de dar inicio a la ejecución forzada pero la parte demandada hace caso omiso al pago de la
sentencia por lo que podría ser aprovechado por la parte demandada para hacer el inmediato traslado de
la mencionada farmacia a otra persona como es al sobrino del gerente para así tratar de evitar el pago de
la respectiva sentencia a la parte demandante, lo que le ocasionaría un gravisísimo y terrible perjuicio
económico y grave daño que sería ya irreparable y definitivo, pues la parte demandante se encuentra
prácticamente sin medios económicos para subsistir y delicado de salud, haciendo ilusorio el derecho del
demandante de cobrar la sentencia si es que la parte demandada en representación de su gerente lograra
realizar la transferencia de la farmacia libertad srl a su sobrino SI ES QUE NO SE ACTUA CON CELERIDAD y
para cual solicitamos que a la brevedad posible se curse los oficios y/o partes judiciales correspondientes
a los gerentes del Banco de Crédito del Perú, del Banco Continental y del Banco Interbank de la ciudad de
Sullana, para que retenga la suma señalada Hasta por S/. 10,000.00 soles y para que ordene disponer que lo
pongan a Disposición de su Juzgado Laboral depositándolo en el Banco de la Nación a favor del demandante
y en caso que el retenedor incumpla con la orden de retener y haga caso omiso al presente embargo u
oculte información de la parte demandada SOLICITAMOS se aplique al RETENEDOR, la sanción del doble
pago, prevista en el artículo 660º del Código Procesal Civil, aplicable en el presente caso.

II. FUNDAMENTOS DE LA SOLICITUD CAUTELAR:


A. VEROSIMILITUD O APARIENCIA DEL DERECHO INVOCADO: FOMUS BONIS IURIS
2.1. La verosimilitud del derecho, es la apariencia de verdadero, no exigiéndose la certeza plena o la
evidencia, pues entre la posibilidad y la certeza aparece un grado intermedio, cual es el de la apariencia,
susceptible a su vez de graduaciones diversas, por ello para la adopción de medidas cautelares no basta la
mera posibilidad del derecho, sino que se requiere algo más que esta posibilidad y algo menos que la
certeza.
2.2.- En tal sentido como resulta de la naturaleza de las medidas cautelares, ellas no exigen de los
magistrados, el examen de la certeza sobre la existencia del derecho pretendido sino sólo de su
verosimilitud, entendiéndose por tal, la posibilidad de que éste exista y no como una incontrastable
realidad que sólo se logrará conocer al agotarse el trámite respectivo. Es más, el juicio de verdad en esta
materia, se encuentra en oposición a la finalidad del instituto cautelar, que no es otra que atender a
aquello que no excede del marco de lo hipotético dentro del cual asimismo agota su virtualidad.

2.3.- Sr. Juez, el presente proceso busca el cobro de la suma de la suma de S/3,564.61 (TRES MIL
QUINIENTOS SESENTA Y CUATRO CON 61/100 SOLES) que comprende sus conceptos de CTS la suma de
S/1,010.58 (mil diez con 58/100 Soles), por gratificaciones la suma de S/1,733.2 (mil setecientos treinta y
tres con 20/100 Soles) y por vacaciones la suma de S/820.83 (ochocientos veinte con 83/100 Soles); más el
pago de intereses legales prescritos por el D.L. 25920, costos y costas; que me adeuda la demandada por
concepto de beneficios sociales que hasta la fecha no ha cumplido con cancelarme, razón por la que, se ha
interpuesto la presente demanda ante su Despacho y del cual ya existe sentencia firme
2.4. La resolución 26 donde se ordena que la parte demandada CUMPLA en el plazo de cinco días bajo
apercibimiento de dar inicio a la ejecución forzada YA HA SIDO NOTIFICADA A LA PARTE DEMANDADA Y
ESTE NO HA CUMPLIDO CON CANCELAR, RAZÓN POR LA CUAL ES VEROSIMIL EL DERECHO DEL
DEMANDANTE.

2.5.- Por lo se debe aplicar el Código Procesal Civil respecto a la medidas cautelares establecidas en los
artículos 608, 610, 611, 612, 613 y 615. Existen casos donde no se puede restringir al demandante, el
otorgamiento de la medida cautelar que constituye mantener el statu quo o reponer los hechos; a fin de
evitar que la sentencia de fondo sea finalmente irrelevante al haberse modificado la situación de hecho
durante el proceso judicial, por causa del empleador y por lo cual el demandante se encuentra legalmente
amparado para solicitar una medida cautelar para prevenir que la parte demandada pueda hacer las
transferencia de la farmacia Liberta srl a otra persona para tratar de evitar el pago de la respectiva
sentencia.

2.6.-Toda medida cautelar solicitada es un instrumento destinado a garantizar que lo resuelto en el


proceso principal sea satisfecho en su integridad pues sería irreparable y definitivo si al terminar el
presente proceso laboral la parte demandada logre hacer la transferencia de la farmacia libertad srl a
otra personas y lograra que se convierta en algo ilusorio el derecho de la parte demandante a pesar de que
ha concluido el presente proceso laboral con sentencia favorable. En ese sentido, la doctrina ha
identificado clásicamente varios presupuestos para el otorgamiento de la medida cautelar: la verosimilitud
del derecho invocado, la razonabilidad de la medida para garantizar la eficacia de la pretensión, el peligro
en la demora, y la contracautela; en este último caso, al existir sentencia no se requiere contra cautela.

2.7.- A decir del maestro Juan Monroy Gálvez, al solicitar la medida cautelar el peticionante debe acreditar
al Juez que si no se hace o se deja de hacer un acto ahora que él lo pide, nunca más se va a presentar el
estado de cosas que se tiene ahora. Vale decir que si el Juez se reserva la decisión para el momento del
fallo definitivo, para tal fecha la situación será irreversiblemente desfavorable para el peticionante, a pesar
del fallo que ampara su pretensión

2.8.- Si el demandante, en ejercicio de su derecho a la defensa y de probar en el proceso principal,


presenta medios probatorios idóneos y pertinentes en la liti, que corroboran que existe peligro de demora
y sustenta adecuadamente la razonabilidad de la medida cautelar y el juez podrá otorgar la medida
solicitada por el actor.
B.- EL PERICULUM IN MORA - DAÑO QUE AGRAVIARÍA CON EL TRANSCURSO DEL TIEMPO SI LA MEDIDA
CAUTELAR NO FUERA ADOPTADA.-

2.9.- En el caso sub análisis, el peligro en la demora, debe sopesarse con los fundamentos expuestos
anteriormente sobre la trasgresión de los derechos fundamentales del accionante pues la presente
demanda tiene 7 años desde que fue interpuesta por el demandante y este se ha enterado por parte de
familiares que el gerente de la empresa Farmacia Libertad srl pretende hacer el traspaso de dicha
farmacia a su sobrino Ricardo Johony Salazar Cerna identificado con DNI 10822463  para evitar el pago de
la sentencia AL DEMANDANTE PARA ASÍ TRATAR DE EVITAR EL PAGO DE LA RESPECTIVA SENTENCIA AL
DEMANDANTE, Y por lo cual sus derechos del demandante no pueden seguir siendo postergados pues se
estaría haciendo la transferencia de la farmacia libertad srl a otra persona para evitar el pago de la
sentencia, pues ello configuraría el periculum in mora - peligro en la demora¬ PUES TENEMOS
CONOCIMIENTOS QUE SE ESTARIA HACIENDO LA TRANSFERENCIA EN CUALQUIER MOMENTO PARA
DEJARLE DE ESA MANERA SIN EL PAGO DE LA SENTENCIA LABORAL, lo que denota no sólo la existencia de
signos evidentes y de razones atendibles suficientes que justifican, no sólo la procedencia, sino también la
urgencia de conceder la medida cautelar solicitada, propendiendo a evitar un daño irreparable al
accionante; y, que en suma posibilite una tutela jurisdiccional efectiva, acorde a la naturaleza del proceso,
tanto más si el objeto del proceso cautelatorio es garantizar la eficacia de la pretensión principal.

2.10.- Que, Señor Juez, en principio, es importante destacar que cuanto mayor sea el tiempo qué demore
el presente proceso laboral, existe el peligro de que la situación de hecho se altere de un modo tal que
torne ineficaz o ilusoria la decisión definitiva. En ese sentido, señala el tratadista Hugo Alsina, que el Estado
no puede desentenderse de las consecuencias de la demora que necesariamente ocasiona la instrucción
del proceso, y debe por tanto proveer las medidas necesarias para prevenirlas, colocándolas en manos del
juez y de los litigantes; siendo tales las llamadas medidas precautorias o cautelares, que tienen la misión
peculiar de "impedir que la soberanía del Estado'] en su más alto significado que es el de la justicia, se
reduzca a ser una tardía e inútil expresión verbal.

2.11.- Que, en ese sentido Señor Juez, cuando la tutela ordinaria se manifieste como demasiada lenta, es
necesario proveer con carácter de urgencia para impedir con medidas provisorias que el daño temido se
produzca o se agrave. En ese sentido, e/ peligro en la demora permite el dictado de una MEDIDA URGENTE
Y RÁPIDA.

C.- ADECUACIÓN, - EXIGENCIA QUE IMPLICA EL DEBER DEL JUEZ DE ADECUAR LA MEDIDA CAUTELAR
SOLICITADA AL PROCESO.-

2.12.-Señor Juez, existe profusa jurisprudencia emanada por el Tribunal Constitucional y los órganos
jurisdiccionales ordinarios, a través de los cuales ha quedado establecido que para acceder a una Medida
Cautelar es necesario acreditar la verosimilitud o apariencia en el derecho invocado; esto es, su apariencia
de modo mediato y que no trascienda de manera que para determinar su veracidad tenga que
desarrollarse un debate de fondo, en cuanto a la interpretación del acto invocado como lesivo del derecho
constitucional y fundamental. Igualmente, se exige la existencia del peligro en la demora en resolverse el
expediente principal, pues la finalidad al otorgarse la pretensión cautelatoria es evitar que se cause un
daño irreparable del derecho constitucional del peticionante; asimismo, se requiere que el pedido cautelar
sea adecuado para garantizar la eficacia de la pretensión; y, finalmente, el otorgamiento de contracautela,
en el presente caso no es necesaria por tener sentencia tanto de primer a instancia como de segunda
instancia. Señor Juez, de la presente solicitud de Medida Cautelar y de los medios probatorios que se
ofrecen, con meridiana claridad fluye que la medida precautelaroria que solicitamos reúne los requisitos
exigidos por la normatividad legal. En ese sentido, es evidente que la intención es dejar claramente
establecido que el Juzgador no puede invocar el principio de presunción de legalidad del acto
administrativo como razón para denegar una solicitud de medida cautelar, o lo que es mejor, ni siquiera
debía tenerlo en consideración, ya que de hacerlo jamás se cumpliría con el requisito; consecuentemente,
el actuar del juzgador no debe estar inspirado por el principio de presunción de legalidad del acto
administrativo, sino por la tutela jurisdiccional efectiva; es por ello que, lo que el Juez debe hacer es cuidar
que con la duración del proceso no se termine por lesionar el derecho fundamental a la tutela
jurisdiccional efectiva del ciudadano que acude a él solicitando protección por la violación de la
normatividad laboral

III.- MEDIOS PROBATORIOS:


Ofrecemos el mérito de la copia de DNI del demándate, copia del certificado de poder amplio otorgado al
Dr. Félix Román Moncada con registro CAS 230 y las impresiones de las sentencias de primera instancia y
segunda instancia y la resolución Nº 26 donde se ordena que la parte demandada CUMPLA en el plazo de
cinco días bajo apercibimiento de dar inicio a la ejecución forzada

FUNDAMENTOS JURÍDICOS::

Constitución Política del Estado:


- Artículo 2, Inciso 20: 20. A formular peticiones, individual o colectivamente, por escrito ante la
autoridad competente, la que está obligada a dar al interesado una respuesta también por escrito
dentro del plazo legal, bajo responsabilidad.

POR LO EXPUETO:

Sra. Juez Solicitamos tener por presentado este escrito y sus anexos y sírvase Ud., proveer con arreglo a
ley.

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