Minutas - Proceso Ejecutivo
Minutas - Proceso Ejecutivo
Minutas - Proceso Ejecutivo
[§ 8001] LLAMADAS
(1) Terminación.-El Decreto 2282 de 1989 en su artículo 290 exige al apoderado
de la parte ejecutante, para solicitar la terminación del proceso por pago que se
encuentre provisto de facultades para recibir.
(2) Competencia por razón de la cuantía.-De conformidad con la Ley 572 de
2000 cuando la competencia o el trámite se determine por la cuantía de la
pretensión los procesos son de mayor, de menor y de mínima cuantía. Son de
mínima cuantía los que versen sobre pretensiones patrimoniales inferiores al
equivalente a quince (15) salarios mínimos legales mensuales; son de menor
cuantía los que versen sobre pretensiones patrimoniales comprendidas desde
los quince (15) salarios mínimos legales mensuales, inclusive, hasta el
equivalente a noventa (90) salarios mínimos legales mensuales; son de mayor
cuantía los que versen sobre pretensiones patrimoniales superiores a noventa
(90) salarios mínimos legales mensuales. El valor del salario mínimo legal
mensual será el que rija al momento de la presentación de la demanda.
(3) Presentación personal.-Toda vez que al tenor de lo previsto en los capítulos V
y VI del Decreto 960 de 1970 los notarios sólo se ocupan, en este tema de las
autenticaciones y los reconocimientos. Quien presente un poder ante notario
debe verificar que el notario haya dejado explícita constancia de la
presentación personal. Una diligencia notarial es la autenticación de
documentos, y otra la presentación notarial para fines judiciales, esta última
debe ser explícita por el notario para que produzca sus efectos.
(4) Facultades para la tacha de falsedad.-Si se va a tachar un documento
público o privado de falso por la parte contra quien se le presenta, el
apoderado judicial debe tener autorización escrita de su demandante, la cual
podrá hacerse expresa en el poder, so pena de que el mandatario sea
solidariamente responsable del pago del veinte por ciento (20%) del monto de
las obligaciones contenidas en él, o de diez a veinte salarios mínimos
mensuales cuando no represente valor económico, cuando la tacha se decida
en contra de quien la propuso (CPC, art. 292).
[§ 8002 a 8022] Reservados.
[§ 8032] LLAMADAS
(1) Obligaciones en moneda extranjera.-En la actualidad es legalmente posible
exigir en Colombia el pago de obligaciones contraídas en moneda extranjera y
por lo tanto se puede pedir en la demanda que se dicte el mandamiento de
pago en la moneda estipulada. En tal sentido debe tenerse en cuenta que la
normatividad pertinente, aplicable a esta especial circunstancia, está contenida
en la Ley 9ª de 1991, artículo 28, y en la Resolución 21 de 1993 de la Junta
Directiva del Banco de la República (E.T., arts. 95 y 96), que hacen referencia a
las obligaciones en moneda extranjera y a la tasa representativa del mercado.
El alcance procesal de este punto se expresa en el artículo 492 del Código de
Procedimiento Civil (D. 2282/89, art. 256) que permite al ejecutado proponer
un incidente en el cual cabe regular la tasa de cambio. Además el artículo 260
del Decreto 2282 de 1989 modificó el artículo 498 del Código de Procedimiento
Civil al predicar que el mandamiento de pago señale los intereses, su
exigibilidad, la tasa y demás modalidades así como “.......... el momento que
deba tenerse en cuenta para aplicar la tasa de cambio en la conversión a
moneda nacional si fuere el caso”.
(2) Intereses.-Frente a la pretensión ejecutiva se debe tener en cuenta lo previsto
en el artículo 498 del Código de Procedimiento Civil (D. 2282/89, art. 260) en
vista de los cambios y precisiones que dispone el título III capítulo 1 (arts. 64 a
72) de la Ley 45 de 1990
(3) Competencia por razón de la cuantía.-De conformidad con la Ley 572 de
2000 cuando la competencia o el trámite se determine por la cuantía de la
pretensión los procesos son de mayor, de menor y de mínima cuantía. Son de
mínima cuantía los que versen sobre pretensiones patrimoniales inferiores al
equivalente a quince (15) salarios mínimos legales mensuales; son de menor
cuantía los que versen sobre pretensiones patrimoniales comprendidas desde
los quince (15) salarios mínimos legales mensuales, inclusive, hasta el
equivalente a noventa (90) salarios mínimos legales mensuales; son de mayor
cuantía los que versen sobre pretensiones patrimoniales superiores a noventa
(90) salarios mínimos legales mensuales. El valor del salario mínimo legal
mensual será el que rija al momento de la presentación de la demanda.
(4) Determinación de la cuantía.-“La cuantía se determinará así:
1. Por el valor de las pretensiones al tiempo de la demanda, sin tomar en
cuenta los frutos, intereses, multas o perjuicios reclamados como accesorios,
que se causen con posterioridad a la presentación de aquélla... (CPC, art. 20)”.
(5) Pruebas.-Es indispensable la relación de las pruebas (CPC, art. 75; ord. 10,
183 inc. 2º).
(6) Traslado.-En este proceso sí hay traslado, por lo tanto se requiere copia de la
demanda y de sus anexos para que se surta el traslado al demandado (CPC,
arts. 84 y 505, modificados. D.E. 2282/89).
(7) Dirección de personas jurídicas.-El parágrafo del artículo 320 del Código de
Procedimiento Civil (D. 2282/89, art. 149) obliga a las personas jurídicas de
derecho privado a registrar la dirección donde recibirán notificaciones
personales.
[§ 8033 a 8063] Reservados.
[§ 8073] LLAMADAS
(1) Mandamiento de pago.-El numeral primero del actual artículo 555 del Código
de Procedimiento Civil (D. 2282/89, art. 303) cambió el procedimiento del
proceso ejecutivo con título hipotecario en el sentido de que ya no es una
demanda que se admite sino que el juez libra un mandamiento ejecutivo.
(2) Registro medidas cautelares.-Para la inscripción de autos de embargo,
demandas civiles, decretos de separación de patrimonios, de posesión
provisoria, definitiva o efectiva, prohibiciones, y en general de actos
jurisdiccionales que versen sobre inmuebles determinados, la medida judicial
individualizará los bienes y las personas, de modo de facilitar el registro y evitar
toda confusión (D.L. 1250/70, art. 31).
(3) Acción mixta.-“Cuando el acreedor persiga, además, bienes distintos de los
gravados con la hipoteca o la prenda, se seguirá el procedimiento señalado en
los capítulos anteriores” (CPC, art. 554, inciso final).
En este caso debe tenerse en cuenta que a la demanda del acreedor
hipotecario se acumularán las de los acreedores que no tienen preferencia o
privilegio.
[§ 8074 a 8094] Reservados.
(Cheque)
[§ 8119] Señor
Juez Civil .......... de ..........
E. S. D.
Ref.: Proceso Ejecutivo .......... de..........
Contra ..........
.........., mayor de edad, domiciliado y residente en ..........., identificado con
la cédula de ciudadanía Nº. .......... de ..........., obrando en mi calidad de
apoderado judicial del señor .........., demandado en el proceso de la
referencia, según poder especial a mi conferido, persona mayor de edad,
domiciliada y residente en esta misma ciudad, por el presente escrito me
permito dentro del término del traslado a la notificación del mandamiento de
pago, de conformidad con el numeral 1º del artículo 509 del Código de
Procedimiento Civil, proponer las siguientes excepciones (1) de mérito, con
el fin de que se sirva mediante sentencia hacer las siguientes:
Declaraciones
1. Declarar probadas las excepciones de prescripción y caducidad de la
acción cambiaria derivada del cheque.
2. Como consecuencia de la anterior, declarar terminado el proceso,
ordenando su archivo.
3. Decretar el levantamiento de las medidas cautelares que pesan sobre
los bienes embargados y secuestrados.
4. Condenar al pago de los perjuicios sufridos con ocasión de la práctica
de las medidas cautelares.
5. Condenar en costas a la parte ejecutante.
Hechos
1. Caducidad de la acción cambiaria derivada del cheque
1.1. El cheque como fuente de pago y base de la presente acción
ejecutiva, fue girado por mi demandante el día ..........
1.2. En la fecha señalada, el cheque fue entregado materialmente a su
beneficiario, esto es al señor .......... demandante en este proceso.
1.3. A pesar de su entrega, el señor .......... como beneficiario y tenedor
legítimo del título valor, no lo presentó para su pago ante el banco .........., en
la oportunidad prevista en el artículo 718 del Código de Comercio, esto es
dentro de los quince días siguientes a su entrega, siendo esta misma ciudad
el lugar indicado para su pago.
1.4. El señor .......... demandado en este proceso, durante el plazo para su
presentación tuvo fondos suficientes para cubrir el importe total del título
valor.
1.5. En consecuencia, el no pago del cheque dentro del plazo previsto en
el artículo 718 no obedece a causa imputable de mi demandante, pues
entre el día .......... de .......... de 19.... día .......... de .......... de 19....
transcurrieron más de quince días hábiles sin que se presentara para su
solución definitiva.
2. Prescripción de la acción cambiaria del cheque
Se fundamenta este medio de defensa, en que si bien es cierto que el
ejecutante tenedor legítimo del cheque, lo presentó para su cobro dentro del
término previsto en el artículo 721 del Código de Comercio no lo es menos
que la demanda fue presentada después de vencido el término señalado en
el artículo 730 del Código de Comercio. Esta situación parece resumirse así:
2.1. Este cheque fue girado y entregado por mi demandante el día ..........
2.2. Este cheque fue presentado para su pago el día .........., es decir tres
meses después de la fecha de su creación.
2.3. No obstante la demanda se presentó el día .........., ya transcurridos
más de los seis meses que el legislador ha concedido para el ejercicio de la
acción cambiaria (C. Co., art. 730).
Fundamentos de derecho
En derecho me fundamento en los artículos 718, 721, 727, 729, 730, 751 y
790 del Código de Comercio: artículos 509 y 510 del Código de
Procedimiento Civil.
Trámite
Debe imprimírsele el trámite o procedimiento previsto en el ordinal 2º del
artículo 510 del Código de Procedimiento Civil.
Pruebas
1. El título valor aportado como base de la ejecución forzada por el
demandante.
2. La demanda contentiva de la acción ejecutiva.
3. Certificación expedida por el banco .......... que acredita la existencia de
fondos suficientes para cubrir el derecho literal incorporado en el título valor
durante el término en que debió presentarse.
Anexos
1. Poder a mí conferido.
2. Los mencionados en el capítulo de pruebas
Notificaciones
Demandante: Las recibe en el lugar indicado de la demanda.
Demandado: Las recibe en la .......... Nº .......... de esta ciudad.
Del suscrito: Las recibo en la secretaría del juzgado o en mi oficina
ubicada en la .......... Nº .......... de esta ciudad.
Atentamente;
Apoderado
T.P. Nº del C.S.J.
[§ 8120 a 8125] Reservados.
NOTAS GENERALES
[§ 8126] Descripción.-Mediante el escrito de excepciones de fondo con relación
a los títulos valores, se busca enervar la acción y discutir la pretensión que en
principio relieva certeza e indiscusión material.
[§ 8127] Excepciones en títulos valores.-Con relación a los títulos valores, las
excepciones se pueden proponer y tienen carácter taxativo, según lo prevé el
artículo 784 del Código de Comercio, tales como:
1. No ser demandado el suscriptor del título (C. Co., arts. 621, num. 2º; 784, num.
4º).
2. Incapacidad del demandado al suscribir el título (C. Co., arts. 12, 20, num. 6º;
625, 784, inc. 1º; 784 num. 11).
3. La falta de representación o de poder bastante de quien ha suscrito el título-
valor a nombre del demandado (C. Co., arts. 793, 832 a 844, 1332 a 1339).
4. Excepciones fundadas en la falta de requisitos que el título debe contener -y
que la ley no suple expresamente- (C. Co., arts. 621, 624, 625, 630, 634, 637,
640, 641, 648, 650, 661, 663, 668 a 670, 673 a 703, 709, 711, 712, 752 a 760,
774,
776, 1332, 1335).
5. Alteración del texto del título (C. Co., art. 630). Obviamente, sin consentimiento
del creador del título.
6. Las concernientes a la no negociabilidad del título (C. Co., arts. 630, 714, 716).
7. Las fundadas en quitas en pago total o parcial, y que deben constar en el título.
8. Las fundadas en la consignación o depósito del importe del título (C. Co., arts.
691, 696, 711, 779, 1184, inciso final).
9. La fundada en la cancelación del título (C. Co., arts. 802 a 820).
[§ 8128 a 8132] Reservados.
[§ 8133] LLAMADAS
(1) Solicitud.-Dentro de los diez días siguientes a la notificación del mandamiento
ejecutivo o a la del auto que resuelva sobre su reposición, confirmándolo o
reformándolo, el demandado podrá proponer en escritos separados
excepciones previas y de mérito, expresando los hechos en que se funden. A
los escritos deberán acompañarse los documentos relacionados con aquéllas y
en ellos se deben pedir las demás pruebas que se pretenda hace valer.
Cuando el título ejecutivo consista en una sentencia o un laudo de condena, o
en otra providencia que conlleve ejecución, sólo podrán alegarse las
excepciones de pago, compensación, confusión, novación, remisión,
prescripción o transacción, siempre que se basen en hechos posteriores a la
respectiva providencia; la de nulidad en los casos que contemplan los
numerales 7º y 9º del artículo 14, y de la pérdida de la cosa debida. Cuando la
ejecución se adelante como lo dispone el inciso primero el artículo 335, no
podrán proponerse excepciones previas.
[§ 8134 a 8154] Reservados.
[§ 8164] LLAMADAS
(1) Bienes sujetos a registro.-La solicitud de embargo de bienes sujetos a
registro, debe contener los datos necesarios para la inscripción por parte del
registrador de dicha medida, pues la misma se perfecciona, según lo disponen
el artículo 515 y el ordinal 1º del artículo 681 del Código de Procedimiento Civil
con la mencionada inscripción.
(2) Muebles.-El embargo de los bienes muebles no sujetos a registro se
perfeccionan, según lo dispone el ordinal 2º del artículo citado atrás, mediante
su secuestro.
(3) Acciones y papeles bursátiles.-Las acciones en sociedades anónimas, bonos
y otros papeles bursátiles se embargan en la forma prevista en el ordinal 6º de
la disposición atrás citada.
(4) Establecimientos de comercio.-Los establecimientos de comercio se
secuestran mediante su entrega al secuestre, quien los administrará con la
asesoría y vigilancia eventual del propietario (art. 682, ord. 6º).
(5) Salarios.-Los salarios se embargan comunicando la orden al empleador o al
pagador de la empresa (CPC, art. 681, ord. 6º). Debe tenerse en cuenta que el
salario mínimo no es embargable y lo que exceda del salario mínimo es
embargable únicamente en una quinta parte (CST, arts. 154 y 155), salvo para
cooperativas y pensiones alimentarias.
(6) Disposición aplicable.-Para éstas y las demás medidas cautelares consultar
los artículos 513 a 517 y 681 a 692 del Código de Procedimiento Civil.
(7) Caución.-El ejecutante debe prestar caución, para responder por posibles
perjuicios que la práctica de las medidas ejecutivas pueda ocasionar al tercero,
por el diez por ciento del valor de los bienes. Lo más usual es adquirir una
“póliza judicial” que expiden compañías de seguros autorizadas.
[§ 8165 a 8185] Reservados.
[§ 8230] LLAMADAS
(1) Remanentes.-Si existen órdenes de embargos de bienes que llegaren a
desembargarse o de remanentes en el juzgado donde se solicita la terminación
del proceso por pago éste se llevará a cabo, pero los bienes que garantizaban
el pago de la obligación perseguida se consideran embargados por el juez que
decretó el embargo de remanentes y a quien se le remitió copias de las
diligencias de embargo y secuestro practicadas para que surtan efectos en
este último (CPC, art. 543, inc. 5º).
[§ 8231 a 8251] Reservados.