ANGELINAFERREYRADE DE LA RÚA

1,., MANUELE.RODRíGUEZJUÁREZ
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-MANUAL DE
DERECHO PROCESAL CIVIL
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Asesores ~di~of.i:zles ·

ArmandO S. Andtuet (h.)

Manuel Cornet
Raúl E. Fernández
Edgar Domingo Gribaudo
Justo Laje Anaya
. Julio C. Sánchez Torres
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.i Guillermo P. Tinti ;
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··Agradecemos las cólabofacionés ·de los Dtes. ·Mario Perrachtone

(perenci6n de instancia), .¡·~
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Leonardo Gonzálei Zamar (recursos extraordinarios de
casación y de inconstitucionalidad prouindal),
Patricia V. Asrin (medtdas cautelares)
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i y María José Cristiano, Andrea Losso Mercado y
1
Andrea Yáñez Muñoz (guías de preguntas y ejercicios)
J.C.

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·ISBN 987~i145~2l~7(obra conipleÜi) ··

ISBN 987-1145-26-8.
COPYRIGHT© 2004, Ai.VERONI EDICIONES
1 Duarte Quirós 631- P. B., L. 1- Tel. (0351) 4217842 (5000) Córdoba
E-mail: [email protected]
f República Argentina
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Queda hecho el depósito que prevé la ley 11.723
Se terminó de imprimir en la ciudad de Córdoba
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en el mes de enero de 2005
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Capítulo XVI :1

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·DISCUSIÓN V SENTENCIA .. :¡
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Sumario: l. Discusión: 1.1. Concepto. 1.2. Contenido. 1.3.

. ¡ Procedimiento discusorio. 2. Llamamiento de autos para
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definitiva. 3. Medidas para mejor proveer. 4. Sentencia:
4.1. Concepto. 4.2. Formalidades extrínsecas: 4.2.1. Lugar
y fecha. 4.2.2. Idioma. 4.2.3. Escritura. 4.2.4. Firma. 4.2.5.
Foliatura. 4.2.6. Doble ejemplar. 5. Formalidades intrín-
secas: 5.1. Exposición de los hechos. Relación de la causa.
5.2. Motivación de la resolución: 5.2.1. Examen de la prue-
ba. 5.2.2. Determinación de la norma aplicable. 5.2.3. Exa-
men de las condiciones de la acción. 5.3. Parte dispositiva:
5.3.1. Una decisión expresa. 5.3.2. Una decisión positiva y
precisa. 5.3.3. Principio de congruencia. 5.3.4. Separación
. de cuestiones diversas. 5.3.5. Reglas para las sentencias
que condenan al pago de frutos, intereses, daños o pe¡jui-
cios. 6. Clases de sentencia. 7. Extinción de la jurisdicción.
8. Reconocimiento del derecho. 9. Retroactividad. 10. Cos-
tas y honorarios. 11. Objeto. 12. Cosa juzgada: 12.1. Cosa
juzgada formal. 12.2. Cosa juzgada material. 12.3. Cosa juz-
gada y preclusión. 12.4. Efectos de la cosa juzgada. 13. Efec- . ----~
tos jurídicos de la sentencia.

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10 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ

MANUAL DE DERECHO PROCESAL CIVIL TI 11

1. DÍSCUSIÓN
chos en que las partes fundan suá pretensiones, la prueba que a cada
1.1. Concepto uno de ellos se refiere y las razones que aducen para demostrar su
·· derecho. También se incorporan reseñas doctrinarias y jurispruden-
El proceso ordinario se realiza. en base a cuatro etapas esenciales: ciales. ·
.·la introductoria de las cuestiones, la probatoria, la discusoria y la La etapa discusoria puede faltar total o parcialmente. c1;u~ndo no
decisoria. .· - •. :\hUbo hechos controvertidos;iadeiriás¡ hay procesos como elJUICioabre-
El momento de discusión se manifiesta por las alegacionl¡!s de las - . ;viado en que la ley omite la discusión. Esta decisión legal es.inadecua- . .--~

partes-y, a través de él, se produce la plenitud del debate en esta etapa ·da ya .que no· sólo es una etapa importante· del proceso:· sn;to que su
del proceso, en la cual actor y demandado, frente al juez, hacen va- · · :·ausencia provoca inconsistencias normativas y pueden Significar res-
ler todas sus razones, introduciendo elementos de tipo valorativo, . ~tricciones al derecho de defensa normativas, vgr., en los alegados es
.¡ <la única oportunidad para impugnar las conclusiones del dictamen
j.
· racional, lógico y jurídico para demostrar cuál es el verdadero funda-
; .· mento de sus pretensiones en función de las cuestiones introducidas ':pericial (art. 279, CPCC); también respectode la declaración del tes-
y de las pruebas aportadas. . ,tigo.(arg. art. 314, CPCC).
Esta etapa tiene lugar luego dé clausurado el período probatorio y
agregados (en su caso) los cuadernos de prueba al expediente princi-
1.2~ ·Contenido
pal y se manifiesta en forma de traslados por su orden a cada litigan-
tB. . .

En este momento las partes analizan, por medio de escritos deno- Como hemos señalado, el escrito de'los alegatos no tiene una for-
minados alegatos,la prueba rendida en relación a los hechos que cons- malidad especial impuesta por la ley ritual; sin embargo se acostum-
. tituyen el sustento de su pretensión o defensa y exponen al juez los bra comenzar -luego de cumplir todos los requisitos formales del
argumentos fácticos y jurídicos tendientes a lograr la procedencia de art. 37 del Código Procesal Civil y Comercial- con una relación s.u-
·la pretensión o excepción del que alega. maria de los hechos de la causa, en donde se enuncien las pretensiO-
El alegato es el acto mediante el cual cada una de las partes expo- nes, y luego se prosigue con el análisis de la pru~ba rendida, ~a. que es
.. ·· nen al juez, por escrito, las conclusiones que les sugieren las pruebas valorada positivamente o negativamente, segun sea la pos1c1ón del
producidas en el proceso 1. l
· ·· · ~ujeto que la formula. . ,
En el juicio ordinario el plazo para alegar es de seis días; se trata . En la discusión,las partes se encuentran con la plemtud d~ l~s po-
de un plazo no fatal, es decir que, una vez vencido, hace falta el acuse deres frente al juez para proporcionarle todos los elementos utiles, a
de negligencia de la contraria para que se le dé por decaído el derecho fines de que pueda pronunciarse con la mayor capacitación posible en
dejado de usar a la parte a la cual se le corrió traslado para alegar y no cuanto a los intereses, que cada una de las partes pretenda hacer en
lo hizo (arts. 505 y 48, CPCC). el proceso.
Las partes alegan sucesivamente, o por su orden. Esto significa que •.• La argumentación lógica para lograr el acogimiento de las pr~ten­
en el júicio ordinario lo hará primero el actor y luego el demandado; siones debehacerse.en esta oportunidad, intentando un razonamiento
en el juicio ejecutivo, alega primero el excepcionante y luego el actor. que permita, a través de la valoración de la prueba rendida, conven-
En la. práctica las partes no se limitan al análisis de la prueba ren- cer al tribunal del aserto de sus pretensiones.
' . . Al analizar críticamente la prueba, deben ordenarse los element~s
·t . dida, sirio que en los alegatos se recapitula en forma metódica los he-
·. probatorios tal como luego serán analizados; esto es, medio por medio.
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~- .
.. · Luego se procede ala valoración de la prueba. Setratadelm~mento
1
PALACIO, Lino E., Manual de derecho procesal civil, 158 ed. act.,Abeledo-Perrot, fundamental de "discusión". en el eual interesa convencer alJuez so-
Buenos Aires, 2000, p. 8. bre la certeza de las afirmaciones en función de la eficacia de la prue-
.. ba propia y de la ineficacia de la prueba rendida por la contraparte.
 12 ANGELINA ~DE DE LARllA ·MANUEL E. RODIÚGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CML II 13

la
Las partes realizan valoración de carácter parcial subjetivo;
en efecto, n~·se puede e3gir imparchllidad, salvo, por ejemplo, cuan-
rio que alega en último término no pueda valerse de las razones da-
das por su contrincante.
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do interviE~ii.'en integran es del ministerio público, por ejemplo, ase- En este procedimiento puede darse, aunque la discusión entre las
sores que actúan en re~sentación promiscua de los menores, quie- partes verse sobre cuestiones de puro derecho, es decir, hay confor-
nes interviénen en defe sa de las instituciones protegidas por un midad de los litigantes en cómo ocurrieron los hechos y la divergen-
~ . interés público. Este suj to, que no es parte en el proceso en sentido cia finca en la calificación legal que le asignan. En esta circunstancia
~-.:t~--:·-~.· .-·_es~cto', hil de ser imp f.ial en atención a que actúa con un criterio el tribunal, luego de la etapa de las postulaciones, omite la apertura a
---~·,.. -. ,. -., functonal. : prueba de la causa -porque únicamente se prueban los hechos con-
--..""r.~.;. · ·_; . En esta 9p'ortunidad 1 s partes podrán impugnar el informe de los trovertidos- y ordena correr los traslados para alegar lo que, de
......:;;: - · · . ·. , peritos y lo~··dichós de lo testigos. conformidad, prevé el art. 497 del Código Procesal Civil y Comercial .
_·~_:. :· Elúltimocapítulode adiscusión,quenormalmenteeselmásim- En el juicio abreviado no está prevista esta etapa discusoria. El
·--<'i':;·',> -_{:.:portante, se concreta conia exp .. osiciónjurídica d~l caso, cuyo estudio art. 514 prescribe que "Recibida la prueba o vencido el plazo para su
;:;.> ~ .;; ;:se hace desde tres punto de vtsta del derecho: pnmero, en la norma, recepción, el tribunal llamará a autos para definitivaydictarásenten-
<. ·'>·luego incorpora reseñas ·e doctrina y, por último, de lajurispruden- cia". Hemos señalado que la falta de la etapa discusoria en el procedi-
. ,. cia que le es favorable a us argumentaciones. miento del juicio abreviado genera una serie de problemas en cuanto
_.-,_ RecordetiÍ.ós que, co rme lo prescribe claramente el art. 377 del •a cuál es la oportunidad de las partes para impugnar los dichos del
Código Proc~~al de la Na ión, cada una de las partes deberá probar el testigo o el dictamen pericial. La regulación actual no da respuestas a
presupuesto (le hecho de la norma o normas que invocare como fun- estos interrogantes.
damento de su pretensió , defensa o excepción. Por tanto, la activi- En el juicio ejecutivo, conforme las previsiones normativas conte-
dad ale.gatop~ debe est¡nfocada, en tratar de convencer al juzga- nidas en el art. 554 del Código Procesal, si se hubieran opuesto excep-
dor que ese objetivo ha si o cumplido. ciones y se hubiera producido prueba, vencido el plazo respectivo (que
El hecho de que las pa es concluyan pidiendo y que se haga lugar no podrá exceder de quince días), se correrá traslado por cinco días a
..··a sus preten~iones, no im lica sino repetir lo que se ha dicho en la de- cada parte para que alegue, reservándose los escritos en secretaría
manda y en: la contestaci n, de modo que no es indispensable, si bien hasta el decreto de autos. Hemos señalado que alega primero el de-
es común hacerlo. mandado excepcionante y luego el actor. Como particularidad, en el
juicio ejecutivo -a diferencia del ordinario- si no se ha producido
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prueba, es decir, si la cuestión es de puro derecho, no procede alegar,
·1.3. ·Procedimiento diJcusorio directamente queda la causa en estado de ser resuelta.

La
tuada.
discu¡~ón puede r ·zarse por escrito o en forma verbal y ac- ...
<· . 2. L!.AMAMIENTo DE AUTOS PARA DEFINITlVA
Por escrito se realiza través de los alegatos, lo que está legislado .·.·!
en nuestro Código Proces Civil y Comercial para los juicios ordina- Recibe la denominación de llamamiento de autos para definitiva,
rio y ejecuti:Vó. el momento del proceso en el cual se realiza la apertura del decisorio;
En eljuicio ordinario el trámite lo dispone el art. 505 que esta- eljuezhace saber alas partes que desde ese instante estudiará los autos
blece que "V~ncido el pe odo probatorio y agregadas a los autos las para resolver.
pruebas qu~~'Sé hubieran ~roducido, se correrá traslado por seis días La significación procesal del decreto de autos para definitiva se
sucesivamente a cada litigante para que alegue de-bien probado, re- .puede dividir en dos partes; por un lado, cesa la carga procesal de las
servándose los escritos e!lt secretaría hasta el decreto de autos". La partes de concurrir alasede del tribunal los días martes y viernes para
reserva del escrito en sec taña tiene como finalidad que el adversa- notificarse de las resoluciones puestas a la oficina, y por el otro, co-
 14 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ · MANUAL DE DERECHO PROCESAL CML IT 15 ~.

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·mienzael plazo fatal para que el tribunal dicte resolución sobre el fondo .·son del todo claros, o porque son confusos,y en:es~ easo !~ley lo auto-
de la cuestión debatida. riza para ordenar medidas para mejor proveer.
El llamamiento de autos para definitiva, según el tipo de juicio de Estas medidas son de carácter excepcional y restrictivas ya que el
que se trate, presenta las siguientes particularidades: tribunal no puede, a través de estas medidas, suplir la negligencia pro-
En el juicio se dispone: "Evacuados los traslados previstos en los batoria de una de las partes, porque estaría rompiendo el necesario
. arts. 497 y 505, según corresponda, eltribunal dictará el decreto de equilibrio de los justiciables. Así, por ejemplo, si unaparteofrecióprue-
autos para definitiva y dictará sentencia" (art. 506, CPCC). ba testimonial; pero no la instó a los fines de recepeionarla oportuna- . , ·.·
···. ·.· En eljuicio abreviado la ley procesal establece que "Recibidalaprue- · ·. ·.. mente, entonces hasido·negligente,• y. no púede.el tribunal por medio
. ' ha o vencido el plazo para su recepción, el tribunal llamará a autos para . de. estas m~didas;.suplir.sunegligencia; Es decir; no puede llamar a -~

sentencia" (art. 514, CPCC). esos testigos supliendo la negligen:ciá: de la parte que no lo hizo en su
Cabe agregar que en el juicio ordimlrio y en el abreviado siempre oportunidad, pues, de.esta forma, estaría rompiendo el equilibrio
··. · corresponde que se dicte el decreto de autos, haya habido o no alega- . . procesal que debe existir en forma permanente entre las partes. El
tos. En cambio, en el juicio ejecutivo, si no se han opuesto excepcio- tribunal debe ser imparcial. Muy diferente es el caso, si el testigo ofre-
. nes, la causa pasa directamente par.a resolver, previo la certificación Cido ha declarado oportunamente, pero de su declaración surgen du-
del actuario de que no se han opuesto excepciones al progreso de la .. das y por lo tanto eljl considerado insUficiente por lo que el sentenciante
ejecución. está autorizado para citarlo a una nueva audiencia a fin de ampliar o
El decreto debe notificarse al domicilio constituido (art. 145, inc. áclarar lo dicho oportunamente.
9, CPCC) y queda firme a los tres días luego de su notificación. En En este sentido el juez puede ordenar las medidas que estime con·
. ese lapso las partes pueden recusar al juez sin expresión de causa venientes conforme lo establece claramente el art. 325 del Código Pro-
(art. 19, inc. 1, CPCC) o incorporar prueba documental de fecha an- cesal Civil y Comercial, que establece que una vez concluida la causa,
terior a dicho decreto (art. 241, inc. 1, CPCC). · los tribunales podrán, para mejor proveer:
. Desde que queda firme el decreto de autos, se cierra la discusión y 1) Decretar que se traiga a la vista cualquier expediente o docu-
las partes no podrán ya presentar nuevos escritos (salvo incidentes mento que crean conveniente para esclarecer el derecho de los liti-
.· de nulidad), ni producirse más prueba (salvo documental en los tér- gantes.
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. mmos del art. 241 del CPCC), con excepción de la que el tribunal orde- 2) Interrogar a cualquiera de las partes sobre hechos que estimen
. ne a través de una medida para mejor proveer, en los términos del art. dé influencia en la cuestión .
325 del Código Procesal de la Provincia. 3) Ordenar reconocimientos, avalúos u otras diligencias pericia-
le's que reputen necesarias. · ·
.. ¡ . ' .4) DiSponer que se amplíen o expliquen las declaraciones de los tes-
3. lVIEDIDAS PARA MEJOR PROVEER .tigos y, en general, cualquier otra diligencia que estimen conduncen-
te y que no se halle prohibida por el derecho. : ..
El tribunal en un proceso por los límites que le impone el sistema . . 5) Agregadas las medidas para mejor proveer, deberá correrse
. dispositivo, carece de facultades de investigación autónoma; esto es, traslado a cada una de las parte por tres días pata qU.e meriten dicha
· · por regla general no puede incorporar más pruebas que las que las prueba; , .·... . .·••·· ...· .... ¡ , . ' .
.. partes han ofrecido, pero la ley lo autoriza expresamente para que, . 6) Ordenadas estaS :i:nedldas para mejm~ proveer, se suspende el
sobre la.pase de los medios ofrecidos e incorporados; pueda ordenar plazo para dictar sentencia hasta que sean diligenciadas. El tribunal
medidas para mejor proveer, para el mejor dictado de la sentencia. puede disponer de oficio todo lo conducente a que éstas se diligencien
. Cuando el tribunal se avoca al estudio de una causa para dictar sen- lo más rápido posible. Luego del diligenciamiento debe correrse tras-
.tencia, puede encontrarse con alguna duda que surge en forma direc- lado alas partes para que aleguen sobre su mérito; dicho traslado debe
ta de los elementos introducidos en el proceso; ello sucede porque no correrse aun eh el caso del procedimiento abreviado, en donde no hay

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16 .ANGELINA FERR 1 YRA DE DE LA RÚA· MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ 1 MANUAL DE DERECHO PROCESAL CML ll 17
1

alegatos porque ellegisl dor, en el art. 325, no distingue para qué tipo tualmente una tercera), la solución que le parece ajustada al del"echo
de procedi@~nto, ni est blece excepción alguna. Si el legislador no y a la justicia; esa labor se desenvuelve a través de un proceso intelec-
distingue,-~Í intérprete ribunal) tampoco debe distinguir. tual cuyas etapas pueden irse aislando separadamente y al que la
doctrina llama formación o génesis lógica de la sentencia4 •
"Reconstruidos los hechos, el magistrado se ve en la necesidad
de realizar un diagnóstico concreto: ya no se trata de la mera des-
.cripción de los sucesos sino de su calificación jurídica. Esto lo reali-
· · za mediante un esfuerzo de abstracción intelectual, por el que el juez
4.1. Conc~pto ·. ·trata de configurar lo que, en lenguaje de los penalistas, se llama el
·~;, ·-· ..
. tipo (tatbestand). Una vez reducidos los hechos a tipos jurídicos, co-
--La sent~hciá:e~ lares hición del tribunal q~e pone fin al procedi- rresponde entrar a la determinación del derecho aplicable"5•
miento, luego de su inte al tramitación; como resolución es una es- Sin embargo, es de destacar que el juez se encuentra formalmen-
pecie de acto jurídico pr cesal, formal, que reviste los caracteres de ... te limitado: así, en el proceso civil los hechos controvertidos fijados
un instrumento público; -llo es así ya que se trata de un acto otorgado por las partes imponen una primera limitación; también lo restringen
por un. funcionario públi o, en ejercicio de sus atribuciones y en las . . las pautas que debe utilizar en surazonamientoy los presupuestos pro-
formas que las leyes pre criben (art. 979, inc. 2, CC). cesales que regulan su decisión. Esto es necesario para que la senten-
A travé~·d.e la sentenc ·a, la voluntad abstracta de la ley se hace real cia reúna a la vez el valor intrínseco de justicia a que se aspira y el ri-
y operante ~nlo concret~El poder del juez es amplio y fuerte. Él no gor formal a que debe ajustarse como exteriorización de un sistema
~s 1~ l~y, pe:f:o lleva la p~ bra de la le~, ~s la voz del Esta? o, q~e dice la de garantías. Esto significa que para la justicia no basta la decisión ni
Justicia en ~1 caso partiC ar. Su deciSIÓn produce modificaciones en se piensa justamente, sino que deben respetarse formas ese~ciales
la realidad, §el conjunto d las que pronuncian los distintos jueces tiene de control y garantía previstas para que esa voluntad se mamfieste
amplia repercusión social La paz de una colectividad depende en gran válidamente. La ley no admite que eljuez busque como él quieralajus-
medida de su justicia, y s pone en riesgo cuando esa justicia no con- ticia, sino que fija el camino que debe transitar, porque si renunciara
vence o dejaJlotando sen imientos de arbitrariedad2 • a las formas procesales daría lugar al puro arbitrio y abriría paso a la
La sentéiicia constitu e un acto de inteligencia y de voluntad en el injusticia y la inseguridad"6 •
.juez que debe prevalecer juicio crítico, la apreciación razonada, pero Por ello la ley exige, en primer lugar, Un. a estricta corresponden-
~··.·
también inciden en las co clusiones del órgano jurisdiccional valora- .· cia entre el contenido de la sentencia y las cuestiones oportunamente
ciones psicológicas, imp~siones y actos de pura voluntad. Por este planteadas por las partes, lo que supone, como es o~vio, la ad~cuación
motivo la señtencia no p ede encerrarse en el esquema rígido del si- del pronunciamiento a los elementos de la pretensión deducida en el
logismo clá~ico,que poní a la ley como premisa mayor y a los hechos juicio (sujeto, objeto y causa). Se trata de una aplicación del denomi-
como premisa menor par llegar a la conclusión decisoria. Los hechos nado principio de congruencia, que constituye una de las manifesta-
~iene~ por sfm.ismos_, en l apreciación técnica deljlll;z. si~ficación ciones del principio dispositivo. Si la sentencia resolviera más allá de
Jurídica, y la sentencia es el producto de una labor de smtes1s en el que las pretensiones de las partes, estaría viciada; sería extra petita o
razonamiento yvoluntad 1 e combinan3• .ultra petita, lo que se manifiesta cuando, no obstante mantenerse
La sentencia es, en sí ·sma, un juicio; una operación de carácter
crítico. Elju~z elige entre a tesis del actor y la del demandado (o even-
4 CoUTURE, Eduardo J., Fundamentos~ derecho procesal civil, Depalma, Bue-
¡
.¡
F~~~~do,Proce y
-2D-E_LA_R_ú_A_, o justicia, Lerner Editores Asociados, BuÉmos nosAires,1976,p.279.
5 CoUTURE, Eduardo J., Fundamentos de derecho procesal civil, p. 285.
}Ures,1980,p.76.
3 DE LA RúA, Fernando, Proce ~y justicia, p. 73. 5 DE LA RúA, Fernando, Proceso y justicia, ps. 74 Y75.
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18 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ 1 MANUAL DE DERECHO PROCESAL CIVIL ii 19

1 .... -En los ~utos, en .toda clase de juicios y1ás se:litencii:ts en juicios abre-
·.la sent~ncia en el ámbito deJa cuestión o cuestiones pertinentes, va
más allá del límite cuantitativo fijado por las partes 7• .viados, ejecutivos y especiales, el plazo para resolver es de veinte días
Se ha expresado, además, que la sentencia no se agota en una ope- . hábiles; en las sentencias enjuicias ordinarios es de sesenta días há-
. ración mental basada en las reglas de la lógica; la valoración de lti prue- biles (plaz~ fatal: art. 122, CPCC). El vencimiento del plazo es causal
ba reclama, además, la utilización de las máximas de experiencia, apo- de recusación para juzgador (art. 17, inc. 14, CPCC), pero, si no ha sido
_yadas en el conocimiento que el juez tiene del mundo y de las cosas. La -¡ _articul~da, la resolución que se dicte luego de vencido el plazo es ple-
deter:n:iinación de la norma legal aplicable, tampoco implica una pura namente válida. ·
!.
operación lógica, por cuanto reclama al magistrado, además; algunos
. ·i.
' '
'1
. '· .· La fecha debe ser completa; consignando mes y.año; con claridad y
-' '' '' exactitud, expresada. en letras y no. en-números, debiendo correspon-
.-juicios jrlstóricos, análisis cierto sobre la vigencia de las leyes, su in-
terpretación y coordinación, y, en definitiva, la determinación de sus
¡ der al día en que se firmó la sentenCia (art. 36, CPCC).
'1
efectos. Por ello, acertadamente se ha dicho quelalógicajuega un papel
. preponderante en toda esa actividad intelectual, pero su función no 4.2.2. Idioma
es exclusiva. Ni eljuez es una máquina de razonar ni la sentencia una .·i
cadena~de silogismos. Es, antes bien, una operación humana, de sen- · La sentencia es'un instrrlment~ público y; en-consecuencia, sólo
.tido pr~ferentemente crítico, pero en 1~ cual la función más importante ·.· puede ser redactada en idioma nacional (art. 999; CC); pero ello no obs-
· incumbe al juez como hombre y como sujeto de voliciones. Se trata, ta a que puedan hacerse citas o transcripciones en idioma extranje-
acaso, de una sustitución de la antigualogicidad de carácterpuramen- ro, con el objeto de precisar sus fundamentos. Los jueces acostumbran
-· te deductivo, argumentado, conclusional, por una logicidad de carác- intercalar frases en latín para dar énfasis a sus argumentaciones;
_ter positivo determinativo, definitorio" 8• entendemos que pueden hacerse, siempre que no estén en la parte
Se explica, entonces, que para la validez de la sentencia se exija el resolutiva (véase art. 115, CPCCN).
cumplimiento de determinados requisitos, de los cuales depende su
eficacia. Así es necesario distinguir lo que se denomina como formali-
dades extrínsecas de las denominadas formalidades intrínsecas. 4.2.3. Escritura

··. · Como todaresolucióri que eljuezdicta,la sentencia debe prontin-

4:2. Formalidades extrínsecas . . ciarse en los mismos autos y transcribiéndosela luego en un libro es-
. pecial,del que podrá obtenerse testimonio en caso necesario. Debe
4.2.1. fugar y fecha ·ser escrita a máquina en tinta negra; en no más de veinticinco renglo-
·. nes, en papel oficial con el escudo de la Provincia de Córdoba .
.La sentencia debe contene; mención del lugar y la fecha en que se
dicta ya que ello es así conforme lo dispuesto por el art. 42 del Código 4 ..2.4. Firma
.Procesal Civil y Comercial: "Las actuaciones judiciales se praéticarán
; Es requisito fotnial de las se~te~cia8, como todás las resoluciones
1
en días y horas hábiles, bajo pena de nulidad [... ]";regla que también
comprende a los actos que el juez realice en este carácter. La indica- judiciales, la firma del juez o de los integrantes del tribunal. Algunos
ción de la fecha permite establecer si fue pronunciada en día hábil y si códigos y reglamentos judiciales exigen la firma entera del titular o
lo fue d~D.tro del plazo que la ley le fija.para el efecto (art. 121, CPÚC). ··titulares del órgano que pronuncia la sentencia, así como su aclara-
ción (art. 120, CPCC): "Las sentencias y autos serán suscriptos por el
7
. juez o los miembros del tribup.al, en doble ejemplar, incorporán~ose
PALACIO, Lino E., Manual de derecho procesal civil, p. 12.
8
uno al protocolo correspondiente y agregándose el otro al expedien-
CoUTURE, Eduardo J.,,Fundamentos de derecho procesal civil, p. 288.
.
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20 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CrviL 11 21
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1
te. En el caso del tribunaJ colegiado, si por impedimento ulteriror a la presentantes, se hará constar esta circunstancia. Si se tratase de repre-
deliberació:Q,,
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algunos de ,los miembros no pudiera firmar, se hará cons- sentante legal, selemencionaráenla misma forma que ala parte, pero si
tar por el -ª.~.cretario y la entencia será igualmente válida". fuese representante convencional, será suficiente hacer constar que ac-
.. :
túa por apoderado •
4.2.5. Folicitura b) Descripción de los hechos: el juez hará un resumen de los hechos
expuestos por el actor en la demanda y por el demandado en su con-
En el pfotocolo de se ncia se archiva el original y para su locali- testación. Pero no es necesario que se refiera a ellos detalladamente,
zación e individualizaci6. se hace constar en el margen superior de- siilo en cuanto tengan importancia con relación al objeto del litigio.
·' ·. ·-.'.·' ...
recho el núi:iiero de folio n que fue archivada. -. -•e) Pretensión del actor: es indispensable establecer el objeto de la
demanda porque constituye uno de los elementos de la cosa juzgada y
a él debe referirse expresamente la sentencia: la pretensión del ac-
4.2.6. Doble ejemplar tor y la actitud asumida por el demandado.
--,
d) Descripción de las defensas opuestas: las defensas o excepcio-
El original se archiva n el protocolo de sentencia y su copia se glo- nes esgrimidas por el demandado deben ser descriptas con exactitud
sa en e: e~~?diente resp tctivo~ porque hace a la identificación del thema decidendum, es decir, a la
. ~;-~·· . cuestión sobre la que el sentenciante se pronunciará en la parte reso-
-=/~:-: lutiva respetando el principio de congruencia.
-~- 5. FoRMALfuAnES INTRíN ECAS

_- Losreq~:itos intríns cos de la sentencia son los que se refieren a 5.2. Motivación de la resolución
sticontenidó(art. 329, C~. CC).
La sentencia en su es ructura deberá contener una relación de la En esta segunda parte de la sentencia, llamada "considerandos", el
-causa, que comprende el nombre de los litigantes, el objeto de ésta, juez fija los hechos y efectúa razonamientos lógicos yvalorativos indis-
los hechos alegados pudi ndo referirse a los escritos de las partes, el .pensables para poder aplicar la ley al caso concreto. Ramiro PonE'rTI con
derecho aplicable y la re olución que sea su consecuencia. De acuer- acierto destaca: "La exteriorización del razonamiento del juez se hace
do con la máxima, "se • lo alegado y probado", el Código fija las re- en los considerandosyconstituye el fundamento de la sentencia. Es una
glas para la redacción de 1 sentencias y de ellas resulta que debe com- característica del proceso moderno y la mejor garantía contra la arbi-
prender: a) la decisión e los h~chos; b) la decisión en el derecho, y e) trariedad judicial. Ella permite la verificación de la legalidad y justicia
la decisión fllüil. del fallo, sea por el tribunal ad quem, sea por los profesionales, litigan-
tes y todos aquellos que se interesan por !ajusticia del caso". Según
.. ··· . ALBINA, esta operación comprende tres partes: el examen de la prueba;
5.1. Exposición de los echos. Relación de la causa · la determinación de la norma aplicable, y el examen de las condiciones
de la acción9 •
Esta primera parte d la sentencia es llamada ''vistos", porque se "Respecto de la fundamentación lógica de la sentencia, se ha ex-
consigna en ~lla lo que re ulta de los autos; en ellos el juez hace un re- presado que también es necesario precisar el alcance de la locución ·.j

sumen de Ia;(,iemanda y e ntestación, así como de los trámites cum- 'lógica'. En tal sentido, la fundamentación lógica de las resoluciones .,
plidos en el~ediente h sta el llamamiento de los autos, y su omi- :j
sión total caUsa la nulida de la sentencia. Debe contener: - ::.
·,
a) Indicación de las p es ~antes: son partes, el que promueve
9 ALslNA, Rugo, Tratado teórico práctico de derecho procesal civil y comercial, ·¡
la acción y aquel contra q ·en se deduce. Si las partes actúan por re- t. I, Ediar, Buenos Aires, 1963, p. 77. ··i
...,
-:;
 22 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CML 1I 23

· no se rigen por las reglas de la lógica formal, sino que su afirmación . , · •i• .Eljuezutilizatambién; al efectuar lá motivación de la sentencia
incluye lo que se denomina como la "teoría de la argumentación". Es reglas de la experiencia; se trata de las reglas de experiencia común o
decir que no se limita a la aplicación de los principios lógicos clásicos, . general, y no de aquéllas que, por los particulares conocimientos del
· que tradicionalmente son enunciados como: principio de identidad, juzgador, puedan ser hechas valer enjuicio.
de tercero excluido, de no contradicción y de razón suficiente"10 • · Así, debe tratarse de reglas de experiencia aceptadas generalmen-
El principio de identidad expresa: ''lo que es, es"; de contradicción . te por la comunidad, tales como que si.un objeto lanzado a gran veloci-
constituye una derivación del anterior y se expresa diciendo que: "una . ·· ··. dad choca contra otro objeto, necesariamente va a producirse un dañota.
cosa es o no es" o que: "entre dos cosas contradictorias no cabe térmi- · Por:último;eljueztambién utiliza reglas de la psicología y los datos que
no medio"; el tercero (el de tercero excluido) es la expresión negativa .·· puedan proporcionarle otras.ciencias como datos históricos, psicoló-
del de identidad y se explicita expresando que: "lamismacosano puede ·. gicos, económicos, etcétera.
ser y no ser a la vez y bajo el mismo aspecto y en la misma relación; por
fin, el de razón suficiente señala que: "todo lo que es tiene su razón de 5.2.1. Examen de la prueba
ser o, en el plano lógico, todo juicio tiene razón de ser" 11•
A estos principios clásicos de la lógica debe agregarse la teoría de /.1
Para la reconstrucción de los hecho-s éljüez actúa como lo hace un
la argúmentación, que consiste en realizar una serie concatenada
· historiador: examina documentos, analiza las declaraciones de los tes-
de razonamientos convenientemente expuestos' con el fin de per- 1
tigos, aprecia los informes de éstos, etc. Ello le permite comprobar la
suadir al destinatario sobre la~eracidad o validez de una tesis que,
existencia o inexistencia de los hechos alegados por el actor y el de-
por lo general, no está demostrada fehacientemente o para hacer
1 mandado, y establece si ellos han sido alegados en tiempo oportuno,
labor de divulgación persuasiva sobre una verdad o validez ya demos- }
f · sisonéonducentes a los efectos delalitis y sila pruebarendidase ajusta
trada pero aún no conocida por todos. De este modo queda claro que, ¡ a las prescripciones legales. Sin embargo, en este sentido la actividad
siguiendo las enseñanzas aristotélicas, remozadas modernamente,
1 del órgano jurisdiccional tiene restricciones: sólo puede tomar en
podemos distinguir un tipo de razonamiento analítico, propio de las
· · ·cuenta los hechos alegados por las partes, prescindiendo de aquéllos
ciencias :ffsicas o naturales, cuyo esquema básico es la demostración
de que haya tenido conocimiento individual; y, además, únicamente
del razonamiento dialéctico que se sitúa en la órbita de lo probable,
11 .puede referirse a la prueba rendida en autos .
.· ·de lo opinable. Se trata, se ha afirmado, de un razonamiento práctico
y a este tipo de razonamiento práctico pertenece el judicial, el que se i
constituye portal motivo como un razonamiento débil en tanto, y cuan- 5.2.2. Determinaci6n de la norma aplicable
. to, permite que, mediante la argumentación, las proposiciones sobre 11
. las que se asienta, sean mejoradas o fortalecidas. Pero el que sea un i
i
.Establecidos los hechos, el juez procede a valorar su significación
·· razonamiento débil no significa que tolere la arbitrariedad, pues éste 1 jurídica. Para eso el juez comienza por ubicarlos dentro de los tipos
debe realizarse respetando las reglas propias de la "teoría de la argu- que 1a ley considera al formular las categorías de los actos jurídicos,
. mentación"12 • 1
lo que le conduce a la calificación de la acción y a la determinación de
.,.. la norma aplicable. El juez, a ese efecto, actúa con independencia del
derecho invocado por las partes, en virtud del principio iura novit
° 1 FERNÁJIDEZ,~aúl, "La sentencia", enFERREYRADE DE LA RúA, Angelina- GoNzA-
. · LEZ DE LA VEGA DE ÜPL, Cristina, Código Procesal Civil y Comercial de la Pro-
13
vincia de Córdoba. Comentado y concordado con los códigos de la Nación y FERNÁNDEZ, Raúl, "Lasentencia",'en FERREYRADE DE LARúA;AIÍgelina- GoNzA-
provinciales, La Ley, Buenos Aires, 1999, p. 559. . LEZD:Jil LA VEGA DE ÜPL, Cristina, Código Procesal Civil y Comercial de la Pro-
u Ibidem, p. 581. vincia de Córdoba. Comentado y'concordado con los códigos de la Nación y
12
Ibidem. provinciales, p. 563.
 1
24 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CIVIL II 25

curia. Puede, en consJuencia, apartarse de los términos de las ac- Salvo disposición legal en contrario, los tribunales formarán su
ciones d~ª'ucidas, y rectificar la calificación que de ellas hicieren las convicción respecto de la prueba, de conformidad con las reglas de la
parWs, o:plicaruna n J . diferente o la q~-hub;eran mvocado. sana crítica. No tendrán el deber de expresar en la sentencia la valo-
ración de todas las pruebas producidas, sino únicamente de las que
fueren esenciales y decisivas para el fallo de la causa". Por lo tanto, la
5.2.3. Examen de las e ndtczones de la acezan
sentencia definitiva -dice Hugo ALsiNA14- deberá contener los re-
.· ·quisitos que se enuncian a continuación.
Establecidos los he os y determinada la norma que rige la cues-
tión en litigio, el juez r solverá sobre la procedencia o improéeden- .· . .....

.· cia· de la: (cción deduci · a. El acogimiento de la demanda en la sen- 5.3.1. Una decisi6n expresa
1
tencia estásupeditado la concurrencia de tres condiciones: derecho,
calidad e interés mene onadas por ALsiNA. · .· _. El juez no puede dejar de fallar por silencio, insuficiencia: u oscuri-
. . a) Derecho: en prim~r lugar es necesario que la situación concre- daddelaley(art.15, CC).
ta, que la demanda plarltea esté amparada por una norma legal. En este sentido es anulable la sentencia que deje a salvo los dere- :'¡
b) Cali·d. _ad: la calid~·es Iá conformidad entre el sujeto que deduce .chos del actor para hacerlos valer en otro juicio sobre la misma cues- i
la demand:S. y aquél a q en la norma ampara Gegitimación activa); y la ·• .tión o que la resuelva en forma condicional. :1
conformidad entre el su eto a· quien se demanda y aquél contra el cual El primero de los parámetros a los que debe ajustarse la senten- ..¡
la norma ~para (legi · ación pasiva). La demanda no prosperará si cia, según la norma en estudio, es que contenga una decisión expresa, 1

·A
el actor no;~s el acreed?~ o ~1 demanda~o ~~es el deudor, aunque esté de acuerdo a la "acción" deducida enjuicio. Sin embargo, la acepción
probado elhecho consti1lutiV6 de la obligacwn. destacada debe entenderse como "pretensión,. deducida, esto es, el
e) Interés: no bastajlustificar el derecho, sino que es necesario te- contenido concreto del poder de acción.
ner interés en el pronurtciamiento: sin interés no hay acción.
La moderna doctrinfjurídica nos enseña que el juez en los consi-
· 5.3.2. Una decisión positiva y precisa
derandos da las razone de su resolución. Así, como se ha expresado,
la denomiriada "teoría e la argumentación jurídica", nos dice que el
No debe haber dudas de que, en caso de silencio u oscuridad de la
tribunal intenta con sus razones convencer a su auditorio Gas partes), · sentencia, las partes pueden pedir la aclaración de ella (art. 336, CPCC) .
. . señalando o amojonand el camino del razonamiento que lo lleva a la
Debe haber conformidad entre la sentencia y la demanda (y la re-
conclusión(parte resolu iva), para que el-agraviado por la resolución,
convención en su caso), en cuanto las personas, el objeto y la causa,
pueda recorrer el ca · o inverso utilizado por el juez en su razona-
porque el juez no puede apartarse de los términos en que ha quedado
miento, a través de los Ihedios impugnativos (recursos).
planteada la litis en la relación procesal.

5.3. Parte dispositiv~~

:·~ .
5.3.3. Principió de -congruencia

· Es en ~~taparte, ll ada dispositiva o resolutiva, donde el juez · Este principio se establece expresamente en el art. 330 del Códi-
pronuncia su fallo y es e ala que produce los efectos de cosa juzgada go Procesal Civil y Comercial. Ello expresa que, conforme el principio
Dice el art/ª27 del Código Procesal: "La sentencia deberá contener la dispositivo, la plataforma fáctica del litigio es fijada por las partes, sea
decisión e';;presa con ar eglo c:t la accí6n deducida en el juicio, decla-
rando el derecho de los li ··gantes, dictando la condenación o absolución 14 ALBINA, Hugo, Tratado teórico práctico de derecho procesal civil y comercial,
.. a que hubiere lugar y el · ronunciamiento sobre costas y honorarios. t.I,p.88.

--··- --···'-
 26 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CIVIL II 27

él actor en la demanda o el demandado en la contestación (a lo que se enunciar las razones quejustifiquenlareduceióri:·Pór su parte, trans-
añaden los supuestos de reconvención). grede el principio de congruencia el fallo que excede las peticiones
Ese ámbito no puede ser invadido por el tribunal, so riesgo de in- contenidas en la pretensión o la oposición (ultra petita), concediendo
congruencia; ello porque el tribunal debe fallar secundum allegata et onegando más de lo reclamado por las partes. Cualitativamente, in-
probáta. En cambio, en materia jurídica, rige el iura novit curia, con- curre en el vicio mencionado, vgr., la sentencia que frente a una pre-
formé al cual, aun cuando las partes no hubiesen invocado normas de tensión de rescisión de contrato declarálarescisiónycondena, además,
derecho o lo hubiesen hecho incorrectamente, la tarea del tribunal es ·· · • a pagar·unaindemnización por daños ypeijuicios;.Cuantitativamente,
. aplicar las que correspondieren. El principio de congruencia, .asenta- ~· ' .. ' .. adolece del vicio ultrapetita la sentencia:que acuerda una suma supe-
do enOla garantía de defensa enjuicio (art.18, CN), procura que exista . :rior ala reclamada en1a pretensión; Finalmente se halla afectado de
correlación entre la pretensión deducida, su oposición y lo que el tri- ·· · , ·incongruencia el fallo que se pronuncia sobre materia extraña a la que
.·· bunal debe decidir en la sentencia. ···., ··fue objeto de la pretensión y. de la oposición (extrapetita), concediendo
Siendo así, debe atenderse a los tres elementos configurativos de onegando lo que ninguna de las partes reclamó. Tal ocurriría, por ejem-
la pretensión, esto es: sujetos, objeto y causa15 • plo, si frente a una pretensión por nulidad de matrimonio se declara el
Elprincipio de congruencia, según expresa GUASP, significala"con- divorcio de los cónyuges. En :lo que respecta a la causa, el fallo debe
. f'orm.i:dad que debe existir entre la sentencia y la pretensión o preten- adecuarse parario incurrir enincorigruencia; ala concreta situación de
siones que constituyen el objeto del proceso, más la oposición u oposi- hecho invocada por ambas partes a fin de delimitar los términos de su
[; clones en cuanto delimitan ese objeto". De lo dicho se infiere que la pretensión u oposición. De allí que adolecería de aquel vicio la senten-
observancia del principio de congruencia exige una rigurosa adecua- cia que ordenara entregar al actor una cosa a título de dueño, no obs-
,,....
; ción de htsentencia a los sujetos, el objeto y la causa que individualizan tante haberla, aquél, reclamado a título de locador.
a la pretensión y a la oposición. En primer lugar, y en cuanto a los suje-
tos, nos dice PALACIO, la sentencia sólo puede contener pronunciamien-
5.3.4. Separación de cuestiones diversas
to con respecto a quienes hayan revestido en el proceso la calidad de
· partes. En lo que concierne al objeto, el principio decongruenciarequiere
Cuando sean varios los puntos litigiosos, la sentencia contendrá
que eljuez emita pronunciamiento, total o parcialmente positivo o ne-
separadamente la resolución que corresponda a cada uno de ellos
gativo, sobre todas las pretensiones y oposiciones formuladas por las
(art. 33l,CPCC). Puede el actor haber acumulado varias demandas,
partes y sólo sobre ellas, respetando sus límites cualitativos y cuanti-
... una misma demanda puede suscitar varias cuestiones, o haberse de-
. .tativos. De ello se infiere que el fallo incurre en incongruencia cuando
.· .ducido reconvención. En tales casos cada cuestión será materia de
· omite· decidir sobre alguna pretensión u oposición, conteniendo por
un pronunciamiento expreso.
lo tanto menos de lo pedido.por las partes. Existe incongruencia des-
de el punto de vista cualitativo cuando, habiendo mediado acumula-
ción de pretensiones, el juez se pronuncia solamente sobre alguna o 5.3.5. Reglas para las sentencias que condenan al pago de frutos,
algunas de ellas solamente. Desde el pu.tito de vista cuantitativo, la intereses, daños o perjuicios
incongruencia por omisión resulta configurada cuando, habiéndose
reclamado una suma determinada, la sentenci~ fija una menor sin •· Cuando la sentencia contenga condenación al pago de frutos, in-
tereses o daños y perjuicios, fijará su importe en cantidad líquida o
.. establecerá, por lo menos, las bases sobrelas.que haya de hacerse la
. · 15 FERNÁNDEz, Raúl; "La sentEmcia", enF'ERREYRADE DELA RúA,Angelina- GoNzA- liquidación. (art. 333, CPCC).'Sino se pudiere cumplir''Cón'la prescrip-
~:
. LEZ DE LA VEGA DE ÜPL, Cristina, Código Procesal Civil y Comercial de la Pro- .ción del artíc\íló'lmterior, por imposibilidad no imputable de prueba,
l·. vincia de Córdoba. Comentado y concordado con los códigos de laNacióny,'i el tribunal pódrá fijar prudencialmente mediando las siguientes cir-
provinciales, p. 581. · cunstancias:

· .. ·- ···.,
 28 ANGELINA F,YRA DE DE LA RÚA~ MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ :MANUAL DE DERECHO PROCESAL CML 1I 29

1) Que la existencia ~la obligación y su exigibilidad hayan sido de- ceso para las diligencias ulteriores (concesión de recursos, medidas
mostradas. . • precautorias, ejecución de la sentencia, etc.), pues la extinción de su
2) Qu~l~ duda del t 'bunal recaiga sólo sobre el número, el valor jurisdicción se refiere sólo a la cuestión decidida.
de las cosas o la cuantía de los daños y perjuicios que se reclame~. También está facultado eljuez para aclarar, corregir o subsanar
3) Que,p.o haya sido osible determinar los extremos a que se re- una omisión en la sentencia, a pedido de cualquiera de las partes, para
fiere el in!!iso anterior, pese a la diligencia puesta por aquél a quien lo cual, éstas deben interponer la aclaratoria de la sentencia.
incumbe 1~ carga. La de¡\erminación del monto de la condena deberá
')
Así establece el art. 336 del Código Procesal Civil y Comercial:
responder:1:1lo que es ha~itual en circunstancias análogas alas demos- ,:. .
"Pronunciada y notificada la sentencia, concluye la competencia del
. tradas en.~utos, optan¡ por la más moderada (art. 335, CPCC). tribunal respecto del pleito~ pero podrá corregir cualquier error ma- ,'

···!··.

terial, aclarar algún concepto oscuro o suplir cualquier omisi6n, siem-

. pre que se solicite dentro de los tres días siguientes al de la notifica- 1
6. CLASES DE SENTENC1 . ción". "
····]

Lo dispuesto sobre la conclusión de la competencia del tribunal,

Cuando no se persi~ el cumplimiento de una obligación, sino el no obsta para que pueda interpretar su propia sentencia en cualquier
o
reconocimj.ento de un erecho, la sentencia será declar~t!ua, y en
tal caso, el)uez debe fal ar "declarando el derecho de los litigantes",
debümdo·expt•esar en orma precisa el derecho cuya existencia o
tiempo, a mérito de la ejecución de ésta de un juicio contradictorio
··sobre su inteligencia (art. 338, CPCC). 1
·.1
j
inexistengia se declara La sentencia será condenatoria, cuando el
demandaQ.o hubiere pr hado su demanda y su derecho a promover- 8. RECONOCIMIENTO DEL DERECHO
la mediante una acción e condena, y en caso contrario será desesti-
mada. Puede también aberla probado sólo en parte, o haber pros- Toda sentencia es declarativa en cuanto ella no tiene otro efecto
perado sólo en parte un excepción del demandado, en cuyo caso la que el de reconocer un derecho que el actor ya tenía cuando inició la
.condena sería parcial. sí, nuestro art. 327 del Código Procesal Ci- demanda, y que el demandado había desconocido, o el de establecer
vil y Comercial prevé 1 s distintos tipos se sentencia al establecer .que el demandado no se encuentra sometido al poder jurídico del ac-
que "La sentencia debe á contener decisión expresa con arreglo a la tor, siendo, en consecuencia, infundada la demanda. En algunos ca-
. acción deducida en jui io, declarando el derecho de los litigantes, sos el interés del actor se satisface con la declaración contenida ~n la
_,,
dictando la condenació o absolución a que hubiere lugar y el pro- sentencia (reconocimiento de filiación, absolución del demandado, _,·,:

. nunciamiento sobre co tas y honorarios[...]'. etc.), y, entonces, la sentencia es meramente declarativa. En otros es
necesario imponer además una prestación al demandado (dar, hacer o
· .. ·· no hacer) y en ese caso la sentencia contiene una condena. Por último,
7. EXTINCIÓN DE LA ·la declaración puede importar la constitución de un nuevo estado jurí- ·.-.:
·· ..
dico (divorcio, separación de.bienes, etc.), sentencia constitutiva.
Antes de notificada 1 se:Q.tencia a las partes, aun cuando estuvie-
ra firmada; el juez pueqe modificarla sin restricción alguna, pues,
hasta ese momento, ~61~ co~tituye una expr~~ión ~es~ pensamien- · · 9. RETROACTIVIDAD
to sobre el cual todaVIa aquéllas no han adqmndo rungun derecho de

con;,:~o~~~ez.notifica J~lasentenciaconcluye.laj.~~cció~delj~ez
Como consecuencia del carácter declarativo de la sentencia, sus
efectos se proyectan hacia el pasado, porque el transcurso del tiem-
respecto del pleito y no Xede hacer en ella var~amon
m modificaCión po durante la tramitación del juicio no debe perjudicar a quien tenía
alguna. Ello, sin embarg , no le impide continuar actuando en el pro- derecho, sino a quien obligó al litigio para reconocerlo.
 r·
t-.

30 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CML ll 31

Ló's efectos de la sentencia, en cuanto al tiempo, varían según la · juzgada procederá cuando en ellas coinCidan: a) los sujetos; b) el objeto,
naturaleza de la pretensión. y e) la causa. Basta que una sola difiera para que la excepción sea im-
En las meramente declarativas: se extienden hasta el momento . procedente (teoría de la identidad de las pretensiones). Este efecto de
de la constitución del derecho. Por ejemplo, el que es reconocido como ' la sentencia (cosa juzgada) se traduce en dos consecuencias prácticas:
hijo no,tiene este carácter desde el día de la sentencia, ni siquiera desde .1) La parte condenada, o cuya demanda ha sido rechazada, no pue-
la interposición de la demanda, sino desde el día en que nació. . ··. ·''· de en una nueva instancia discutir la cuestión ya decidida (efecto ne-
En las sentencias de condena: unas yeces los efectos se remontan , gativo).
a la época de lainterposición de ladeinándayotras al día en qué la sen- , .· . i 2) La parte cuyo derecho ha sido reconocido por,.unasentencia;·pue-
.. tencia pasa autoridad de cosa juzgada. .·. :de obrar en justicia sin que aningúnjuez le sea-perniitido rehusarse a
Lrui sentencias constitutivas proyectan sus efectos para el futuro. -tener en cuenta esa decisión: (efecto positivo).
, ·Es necesario distinguir entre cosa juzgadafotmaly cosa juzgada
material.
10. COSTAS Y HONORARIOS

oh-~ efecto del carácter declarativo de la 'sentencia es el reinte- 12.1. Cosa juzgada formal
gro delos gastos ocasionados en la defensa. Su nombre genérico es el
de "costas". ·. •Se refiere ala imposibilidad de reabrir la discusión en el mismo pro-
. ceso, sea porque las partes han consentido el pronunciamiento de pri-
mera instancia, sea por haberse agotado los recursos ordinarios y ex-
11. OBJETO traordinarios cuando ellos procedan; pero sin que obste a su revisión
en unjuicio posterior.
La interposición de la demanda no produce efecto sobre la cosa
litigiosa y, para evitar su enajenación o destrucción, el actor deberá
solicitar medidas precautorias. . 12.2. Cosa juzgada material
. .. .·. .

: Se ~roduce cuando a la irtecurribilidad de la sentencia se agrega

12. CosA JUZGADA ... la inmutabilidad de la decisión. Puede, así, haber cosa juzgada formal
··sin cosa juzgada material pero no a la inversa, porque la cosa juzgada
Si-~bservamos cuáÍ es el fin que las p~~s pe~sigu~n en el proce- •·:·.··material tiene como presupuesto ala cosa juzgada formal.
.·.so, vemos que no es otro que el de obtener del juez una declaración por :Por ejemplo, la sentencia,dictada enjuicio ejecutivo tiene fuerza
la cual se decida definitivamente la cuestión litigiosa, de manera que de cosa juzgada formal y permite su ejecución, pero carece de fuerzajuz-
no sólo no pueda ser discutida de nuevo en el mismo proceso, sino en .gada material, porque queda a ~alvo vencer el derecho a promover juicio
ningún otro futuro (non bis in ídem); y que, en caso de contener una . declarativo posterior para obtener su modificación. Así establece el art.
condena, pueda ser ejecutada sin nuevas revisiones. Este efecto de la .·557 del Código Procesal Civil y Comercial: "Juicio declarativo. Cual-
l.'·
sentencia, sin duda alguna el más importante, es el que se designa con quiera fuese la sentencia. quedará siempre a salvo, al actor y al ejecu-
.:.
el nmhbre de cosa juzgada, que significa "juicio dado sobre la litis", y tado, el derecho a promover el juicio declarativo que corresponda, sin
puede ser opuesta como una excepción. Esto está condicionado por la que puedan volver a discutirse en él las defensas sobre las que ya
exigencia de que la acción a la cual se oponga sea la misma que motivó recayó pronunciamiento, salvo que se fundaren en pruebas que no
el procedimiento. Este proceso de identificación se hace por la com- se p~dieren ofrecer en el ejecutivo". Por el contrario, la sentencia dic-
paración de los elementos de ambas acciones y la excepción de cosa tada enjuicio ordinario produce cosa juzgada material, porque supo-
 ,,;
.: ~

·~
32 ANGELINA FEJEYRA DE DE LA RÚA· MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CML ll 33

ne la inadmisibilidad de todo recurso y tiene como consecuencia la im- La cosa juzgada puede ser invocada por cualquiera de las partes,
posibilid~~q,de modificf.a decisión.• · independientemente de su posición en el litigio anterior; y, así, el de-
La cosájuzgada ma erial se refiere, al contenido de la sentencia, mandado podrá oponerla, por ejemplo, contra el actor que pretende
y sus car;;tCteres son la i utabilidad y la coercibilidad; es decir que en un nuevo juicio reclamar un derecho que le fue desconocido en el
proyecta ~.liS efectos hac a el pasado y hacia el fututo. El vencido eh1a primero, y el actor podría oponerla al demandado que intentase una
sentencia~stá obligado~ cumplir las condenaciones que ella le impon-
1
defensa que ya le ha sido rechazada.
~a, "! e~ sú:.defe~to el v nc?dor tiene a su dispos~ció?' la exceptio rei
'udzcati .<E!~~epclón ~e e raJUZgada). E.s de advertir, S~ embargo, que
esta acció_p.~no es pnvat,va de la cosa Juzgada matenal, porque tam-
.bién se la'í:\.c.uerda, aunque con carácter provisional, en ciertos casos
' ...
'; ~~- ~: .:
La cosa juzgada supone la írrecurribilidad de la sentencia y tiene
como consecuencia la inmutabilidad de la decisión. La primera con-
dición que constituye la cosa juzgada formal, resulta de la inadmisi-
l
j .

~
bilidad de los recursos ordinarios y extraordinarios o del desistimiento . ..

en que la séntencia sólo tiene fuerza de cosajuzgadaformal como ocu-

rre con las dictadas enj ·cio ejecutivo.
de los recursos interpuestos.
Para que la sentencia haga cosa juzgada debe haber sido dictada
enjuicio contradictorio. Respecto de las sentencias recaídas enjuicio
ordinario no existe dificultad.
!
12.3. Cos~ juzgada y reclusión En cuanto a losjuicios abreviados, producen cosa juzgada mate-
. -·
. . : _:-
~:.. ;•
~l·· rial. Tratándose deljuicio ejecutivo, es muy discutida en la doctrina
VemosJa distinción ue existe entre cosa juzgada y preclusión; la y en la jurisprudencia la cuestión de si en ciertos casos la sentencia
primera e~propia de la sentencia definitiva y proyecta sus efectos fue- tiene efecto de cosa juzgada. Como ya vimos, la sentencia dictada en
ra del pro~~so; la segun1a se produce dentro del proceso y uno de los juicio ejecutivo no causa estado. No obstante ello, deben apreciarse
modos podos cuales se rp.anifiesta es el pase de una etapa a otra, pro- las particularidades de cada caso, pues resulta posible la existencia
duce el cierre o clausura de la anterior impidiendo que pueda retro- de supuestos de excepción, en los que, dada la amplitud otorgada a las
traerse el procedimient . La preclusión puede darse tanto por el ven- partes en la defensa de sus derechos, la repetición de estas cuestio-
cimiento del plazo como por el consumo del acto para el cual el plazo nes en iguales condiciones en el juicio ordinario por repetición de las 1

estaba ordellado o corrí ndo. sumas abonadas en aquél, pudiera hacer procedente la excepción de 1

Por otro lado,las res· luciones interlocutorias (autos), una vez fir- cosa juzgada. \
mes, adquieren el carác er de cosa juzgada formal, aunque no siem- !
pre es exacto decir que 1 interlocutoria tiene fuerza de cosa juzgada
formal, desde que éstas pone un pronunciamiento dictado al final del 13. EFECTOS JURÍDICOS DE LA SENTENCIA
incidente, qúe en algunot1 casos pone fin al proceso o impide su prose-
cución, en cuyo caso tien n la misma fuerza que la sentencia definiti- Con la sentencia el juez pone fin al proceso y de esta circunstancia ¡

va y produ~n efecto del·

osa juzgada materiai.
......
··
.. .....
derivan efectos jurídicos con relación al juez, las partes y la cuestión
.¡

litigiosa, como son:

Efeci~s de la co a juzgada
1) Extinción de la jurisdicción.
12.4. •. .· . . ·. . 2) Retroactividad.
3) Cosajuzgada.
Lacos~esel fectomásimportantedelasentenclil.Lasen-
tencia pued~ser injusta en cuanto sus conclusiones se aparten de ~a
reglfi establééida en la n, i'ma sustancial, pero, una vez pasada en au-
tolidad de cosa juzgada, ale como si fuese justa, puesto que ni el juez
ni las partes pueden mo ; ificarla (inmutabilidad);

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Capítulo XVII
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MODOS NO COMUNES DE TERMINACIÓN

DEL PROCESO

·. Sw:D.ario: l. Desistimiento: 1.1. Concepto de desistimien-

r-.. ·
to.1.2. Naturaleza jurídica. 1.3. Clases.1.4. Forma del de-
sistimiento. 1.5. Efectos. 2. Conciliación: 2.1. Concepto. 2.2.
··.'"Alcance y contenido. 3; Transacción. ·4. Perención de ins-
. tancia: 4.1; Prescripción. Caducidadyperención. 4.2. Con-
. cepto de perención de instancia: 4.3. Fundamento y finali-
···' · :... dad del instituto ..4.4. El concepto de instancia. 4.5. Fun-
. .· ·. ._ damento y. objeto de la perención. 4.6. Forma de declara-
. ,.ción de la perención. 4.7. Perención del.incidente de pe-
rención. 4.8. Cómputo del plazo..4;9. Legitimación de la
··.. solicitud de la perención ..4.10. Primera y segunda instan-
. cia. 4.11. Casos en que no se opera la perenCión. 4.12. Efec-
tos. 5. Mediación: 5.1. Medios alternativos de solución de
.conflictos. Mediación. 5.2. Concepto y caracteres. 5.3. Fun-
:··· . · damento. 5.4. El mediador; Condicione¡¡. 5.5. Principios pro-
cesales. ~.6. Regulación legal. 5. 7. Procedimiento. 5.8. Sín-
tesis final .
. .
.· ,.· :· ' j· ·.·
La sentencia es el modo nbi'mal de teri:ninaei6n del proceso, pero
el ordenamiento procesal preté diversas situaciones que conducen al
··mismo resultado, aunque algUnos de ellos no afecten al derecho sus-
tancial invocado por las partes. En tal caso importa solamente la con-

i:..
 MANUAL DE DERECHO PROCESAL CIVIL II 37
36 .. ANGELINA FERrYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRfGUEZ JUAREz

clusxon formal del proceso, aunque a veces se proyecta, también, en

el derecho sustantivo. Es que frent~ a la conclusión por sentencia, la
litis puede com~onersd por otr~s medi~s equivalentes que constitu-
yen verdaderos mstrmhentos mtegrat1vos y complementarios para
recho material (desistimiento de la acción) o como una renuncia
al derecho material en el que se funda su pretensión hecha valer
enjuicio (desistimiento del derecho).
Es decir que en el primer caso se refiere solamente aljuicio,es decir
l
la solución de los confliptos 16• afecta sólo al trámite procesal que ha iniciado; en este supuesto debe
Así, laterminación del proceso presenta una doble manifestación: contemplarse la situación del demandado, que sí ha debido interve-
normalmente finaliza c~n él pronunciamiento definitivo, es decir con nir enjuicio en contra de su voluntad, ha incurrido en gastos ymoles-
la sentencia. Sin emba go, a·.demás, los códigos legislan otros modos tiasy ha debido quizá exhibir sus pruebas; también tiene derecho a opo-
de extinción del proces que no son comunes, y que se producen por nerse respecto al progreso de esta actitud del actor (art. 349, CPCC) .
•voluntad'~e alguna del s partes -actor o demandado- por la de am- CHIOVENDA señala que la renuncia a los actos del juicio no ponen fin
. bos (allan:lfurlento, desi~tinliento, conciliaciónytransacción), o por cir- ni hacen cesar la relación procesal, "pero sí tiene influencia inmedia-
cunstancias distintas, ~dadas generalmente en inactividad del ac- .· ta en el contellido de la sentencia". Es decir, la renuncia a los actos del
tor (perención de instancia). juicio constituye una declaración de voluntad de poner fin a la rela-
ción procesal sin una sentencia de fondo 18 •
Conforme con estas ideas, este tipo de desistimiento constituye
1. ·DESISTIMmNro Uriamanifestación de voluntad que tiende a poner fin ala relación pro-
cesal y esa manifestación, una vez exteriorizada no concluye de inme-
1.1. Conéepto de des±stimiento diato con dicha relación; ello es así ya que debe tenerse en cuenta que
el demandado puede oponerse al desistimiento, y en ese caso éste no
La palabra desistimi nto da la idea de abdicación, apartamiento, producirá efectos y consecuentemente podrá continuarse con el pro-
renUncia; ¡allltima de Ja acepciones mencionadas es la que tiene una ceso como si no se hubiera manifestado la voluntad de desistir. Ello
1 resulta así porque el demandado, que ha sido involucrado por el actor
mayor pertenencia en referencia al derechol7.
Es así que una prime a aproximación conceptual nos lleva a afir- en una relación procesal, puede legítimamente pretender que el pro-
··mar que éldesistimient es una forma de renuncia; es el acto por el ceso continúe y se extinga y lo libere con el efecto de la cosa juzgada
·cual el actor manifiesta n forma inequívoca su propósito de no conti- material. En realidad, también esta consecuencia implica una mani-
nuar el proceso. . festación del principio de adquisición procesal. .
Ello puede suceder, p r ejemplo, cuando luego de planteada la de- El desistimiento del derecho constituye, como su nombre lo indi-
. manda, el actor adviert que la ha promovido ante un juez incompe- ca, el acto por el cual el actor manifiesta su voluntad de renunciar al
tente, o qué ha iniciado juicio ordinario pudiendo utilizar un p~o­ . derecho material invocado o, dicho de otra manera, importa una re-
cedimientó'~special, o qu el demandado es un sujeto diferente que el nuncia de la pretensión de fondo hecha valer en el proceso.
obligado, o que no va a p · der probar su pretensión, etcétera. , Esta renuncia tiene como consecuencia, además de la extinción del
El desistimiento se anifiesta de dos maneras: como una decl'a- juicio, que el actor no podrá promover otra vez un nuevo juicio funda-
ración de voluntad unila ral que puede formular el actor, titular de do en la misma causa de pedir y por el mismo objeto. Por eso este tipo
una pretensión, hecha v eren el proceso mediante la cual manifies- de renuncia, como tiene efecto liberatorio, no requiere la conformi-
ta su intención de extin¡· eltrámite procesal, dejando a salvo el de- dad de la parte contraria, yen consecuencia concluye el juicio sin más
trámite.

PAI.Acro, Lirio E., Manual e derecho procesal civil, p. 536.

16
REAL ACADEMIA EsPMIOLA, iccionario de la lengua española, Espasa-Calpe,
17 1s CmoVENDA, José, Principios de derecho procesal civil, t.l, Reus, Madrid, 1922, '
.:.

Madrid, 1970, p. 456. p.94.

·. ~
 1

38 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ 1 MANUAL DE DERECHO PROCESAL CIVIL II 39

Sin embargo, debe advertirse que este acto puede no setvinculante mite deljuicio;reaerváridose;el dei-echo aeh~~blár:sti demanda pos-
para el juez quien tiene facultades para desestimarlo; ello podría su- .. teriormente en otro juicio.
ceder, por ejemplo, si versa sobre derechos no disponibles o que se en- ·El desistimiento del juicio está previsto en el art. 349 del Código Pro-
.. cuentren involucrados con el orden público19• cesal Civil y Comercial que expresa que "En cualquier estado de la causa
. En síntesis, al desistimiento supone distinguir dos situaciones. anterior ala sentencia, las partes, de común acuerdo, podrán desistir del
La primera se presenta cuando el actor desiste del derecho y en ·' jUicio manifestándolo por escrito al tlibunal, quien;. sin más trámite, lo
· · este caso se entiende implícita la renuncia de la acción. Este tipo pro- ' declarará extinguido y ordenará el archivo de las actUaciones.
,· cesal no· sólo inipotta la extiilción del proceso, sino que comprende . ' ' · ; Cuando el actor desistiera del juicio después de notificada:la de-
también la renuncia del derecho sustancial, el que no podrá ser reedi- ; manda; deberá requerirse confornüdad del demandado; a quien se
tado en otro juicio. En este sentido es unánime la opinión de la doctri- / · dará traslado por conforme en caso de silencio [... ]".
na que admite la validez de la renuncia sin requerir la aceptación del
demandado. Ello es así ya que con esta renuncia el demandado no sólo
no sufre ningún perjuicio sino que, por el contrario, queda liberado de 1.2. Naturaleza jurídica
· .la eventual obligación en forma total.
Nuestro Código Procesal regula esta institución en su art. 350, dicien- ·.· Para determinar lanaturalezajtirídica del desistimiento como iiis-
do: "ErÜas mismas oportunidades y forma a que se refiere el artículo . ·titución del derecho procesal; es necesario recorrer caminos que nos
anteriqr, el actor podrá desistir del derecho en que fundó la acción. No se ·. señala la teoría general del proceso.
requerirá la conformidad del demandado, debiendo el b.ibunallimitar- En tal sentido deben recordarse que las posiciones clásicas acerca
se a exalninar si el acto procede por la naturaleza del derecho en litigio, y · de la acción procesal la identificaban con el derecho material; también
a dar por terminado el juicio en caso afirmativo. En lo sucesivo no podrá que a partir del reconocimiento científico del derecho procesal se
promoverse otro juicio por el mismo objeto y causa". independiza el concepto de acción procesal y se la desvincula del de-
El desistimiento del derecho como se ve hace referencia a una fi- recho sustancial; desde este momento se distingue entre acción y
gura del derecho sustancial: larenuncialegislada en los arta. 868 y ss. · derecho.' Ello es así ya que se identifica conceptualmente a la acción
del Código Civil. como institución procesal aut6noma21 •
Por lo tanto resulta de apli~ación al.desistimiento del derecho la La evolución del conceptoUeva a~a desvinculación de los institu-
regla del art. 875 del Código Civil que admite que la renuncia pueda . ' tos·prócesales del derecho formal. Así, la acción se manifiesta como
ser retr.actada en tanto no hubiere sido aceptada por la persona a cuyo ·un poder de presentar y mantener ante el órgano jurisdiccional una
.. favor s~ hace; por ello, puede decirse. que, aunque limitadamente se pretensión fundada en hechos jurídicamente relevantes. Es decir, se
entiende que la conformidad del demandado es igualmente necesa- reconoce la·autonomía de este poder como un instituto del derecho
. ria en este caso, y que esa. conformidad puede resultar de cualquier procesal de naturaleza abstracta; sin embargo, se sefíala que su con-
actitud que aquél asuma20 • tenido es una pretensión jurídica y ésta es la que la vincula con el de-
En segundo lugar el desistimiento de la acción del juicio o del pro- recho sustancial; por último, d'ebe recordarse que se manifiesta en la
cedimiento se presenta como la renuncia del actor a continuar el trá- vida judicial por medio del illstrumento técnico denmninado deman-
da, que debe reunir los requisitos y condiciones que establece la ley
procesal (art. 175, CPCC) .
19 F'ERRE".lEADE DE LARúA,Angelina -GoNZÁLEZDELA VEGA DE OPL, Cristina, Código .'. La acción, en su enfoque procesal, se manifiesta como un poder ju-
Procesal Civüy Comercial de la Provincia de Córdoba. Comentado y concorda- rídico de hacer valer la pretensión. La pretensión es el contenido de
.doconloscódigosdelaNacióny provinciales,LaLey,BuenosAires, 1999,p. 625.
20 Ar.siNA, Rugo, Tratado teórico práctico de derecho procesal civil y comercial,
t.I,p.493. 21 CmoVENDA, José, Principios de derecho procesal civil, p. 55.
 '~.... :·: '

40 ANGELINA F E L DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CML II 41

la a.cción. p.rocesal que

jurídic~~p.te relevant
s~manifiesta como, "la afirmación de hechos
s" que esgrime·al actor.
El desistimiento del derecho equivale a su renuncia, en tanto que
el desistimiento del proceso, en principio, afecta únicamente la rela-
Por otti parte, la acc ón se manifiesta como una expresión del de- ción procesal dejando incólume el derecho sustancial invocado23 •
r?cho consp. :~ucionalde ~~ticionar, yen e!.ámbito del proceso civil cons- En consecuencia, él desistimiento del juicio permite una nueva de-
tituye una srmple facul'1ad que puede eJercer el actor. .·• · manda qué ejerce la pretensión concreta planteada en el proceso ex-
:ms decrrque en el ánlbitode los derechos disponibles se manifies- tinguido. Por tal motivo si esta forina de desistimiento es formulada
ta como wl,a opción legallque tiene quien siente que se le ha vulnerado · después de notificada la demanda, debe requerirse la conformidad de
un derech,p subjetivo; eJte sujeto es libre de ejercitarlo en cualquier
tiempo yé!cúnico plazo que lo limita es el de la prescripción del dere-
la otra parte24 • La anuencia de este último puede ser expresa o tácita;
.· esto tiene lugar cuando corrido el traslado, la contraria no lo evacúa
1
.¡
_-.J....._·,..; cho susta~t~ial. Sin emb~go, esta facultad se transforma y adquiere porlo que se presume su asentimiento tácito (hipótesis del art. 349,
una naturaleza difer~~t ; es de~ir, una ~ez que el actor entabla su de- segunda parte, CPCC).
manda y ésta es admittd por el Juez o tribunal, el pretensor queda in-
_,..--.......·· volucrado por la relacióf. procesal. Es decir que desde ese momento
la "si?nple" facultad inicial se transforma encarga procesal y pesa sobre 1.4~ Forma del desistimiento
el actor el d~ber deinstarrl trámite y mantenerlo hasta su agotamiento
por el dictado de la sentencia. El desistimiento debe manifestarse en forma expresa de forma tal
.· Como ··~,~ha expresado, el desistimiento es una institución proce- que no deje lugar a dudas. Los actos que lo configuran deben ser in-
sal con efe~to sobre la reiación litigiosa, por lo que constituye una re- terpretados en forma restrictiva.
.. nuncia tert.~ente a exthlguir tal relación. Esta primera aseveración Respecto de las formalidades que se requieren para su validez, es
permite arijbar a la conhlusión de que nos encontramos con un acto necesario distinguir entre desistimiento del juicio y desistimiento de
procesal de·parte que hJporta una renuncia. un solo acto del procedimiento; el primero importa la extinción de la
.. En consecuencia, pu~de ser calificado como acto procesal de dis- relación procesal, en tanto que el segundo sólo tiene consecuencia
posición y, .Em la medida Jn que deba requerirse la conformidad del ac- respecto del acto al cual se refiere, y que según las circunstancias del
.clonado, smtsentimientdimplicará también una renuncia a ejercer su juicio puede ser realizado por el actor o por el demandado. Esto pue-
derecho a peticionar y a btener una sentencia. Desde este punto de . de ocurrir, por ejemplo, cuando se desiste de un recurso, de un inci-
,..,.-..:·· ·.·· . vista tendremos dos act · s procesales de disposición en los que cada dente o de cualquier petición que se formule en el curso del proceso 25 •
una deJas_ partes abdica a su derecho de acción22, Desde otro·punto de vista, el desistimiento de la acción y el del de-
~-·· . recho puede efectuarse en forma expresa o tácita. El desistimiento
tácito de la acción resulta del abandono del juicio durante el plazo es-
1.3. Clases. • tablecido por la ley para mantener la instancia.
~-.
El desistimiento expreso implica un acto positivo que deberá ser
El desistimiento puede asumir dos formas: desistimiento delpto- ·aceptado por el demandado, quien podrá presta o negar su conformi-
ceso del trámite o deljuibo, y el desistimiento del derecho. dad.
Efectuaremos una d.ilitinción teniendo en cuenta los diferentes
efectos que ;uno u otro pr~d-ucen sobre el derecho material que se au-
toatribuye el actor en unltrámite judiciaL · 23 FoRNACIARI, Mario A., Modos anormales de terminación del proceso, t. 1, p. 2. ·.,
24 COLOMBO, Carlos J., Código Procesal Civil y Comercial de la Nación. Anotado
y comentado, t. TI, Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1964, p. 169.
22 25 ALBINA, Hugo, Tratado teórico práctico de derecho procesal civil y comercial,
FoRNACIARI, MarioA.,Modo anormales de terminación del proceso, t.l, Depal-
ma, Buenos Aires, 1987, p. l. t.I,p.488.
 42 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CIVIL II 43

El 'desistimiento debe ser efectuado por escrito, en términos cla- ,ponde dictar pronuncialil:iento,, de'cretalido-la extinCión del proceso y
ros y precisos, de los cuales pueda deducirse sin lugar a dudas sobre ordenando el archivo de las actuaciones 27• ,,
el propósito del acto volitivo. Ello no implica que se requieran fórmu- En cambio, en el desistimiento del juicio, al importar solamente
,, las sacramentales al efecto, sino tan solo el establecimiento de reglas una renuncia al trámite; podrá el renunciante entablar otro juicio por
' generales que, en caso de requerir una interpretación, deberá efec- ,,el mismo y por la misma causa .
• tuarse con carácter restrictivo ya que el acto implica una liberalidad.
Lajurisprudenciaseñala una valiosa regla en el sentido de que la
,manifestación de voluntad abdicatoria de un derecho no puede in- 2. :CoNCILIACIÓN
, ferirsede un solo acto, sino del conjunto de actitudes y omisiones que
permitan tener certidumbre acerca de la finalidad querida. En tal , 2.1. Concepto
sentido, estos actos o conjuntos de actos deben resultar determinan-
tes de las circunstancias que traslucen la intención de renunciar y , ,', La voz conciliación deviene dellatm conciliatio-onis y en su for-
los hechos deben presentarse como categóricos a fin de producir mulación verbal conciliare. En su acepción general significa acción y
efectos en tal sentido. Constituyen un principio emergente de inter- efecto de conciliar¡ conveniencia' o semejanza de una cosa con otra28 •
pret.~ción en materia del desistimiento, la regla sentada en el art. Tomando el vocablo en su faz activa, implica conformar dos o más pro-
874 del Código Civil referida a la renuncia y que expresa que ella no .·· posiciones, doctrinas o argumentos en apariencia contrarios, apaci-
se pre~ume por cuanto la interpretación de los actos que induzcan a guar y componer los ánimos de los'opuestos o desavenidos.
su prueba debe ser restrictiva. Por otra parte, el artículo en comen- A poco que se aproxime esta noción general al campo de lo jurídi-
tario consagra el principio de que el desistimiento del derecho pue- co, la idea de conciliación aparece indisolublemente ligada ala de con-
de revocarse mientras no exista pronunciamiento judicial. Como flicto o controversia como situación preexistente.
señala la doctrina, el texto legal ha sido construido a partir del art. En este orden, habrá conciliación en la medida en que, los miem-
875 del Código Civil, de tal suerte que la aceptación de la renuncia - bros de una relación conflictiva; adopten coincidentes declaraciones
, tiende a impedir su revocación26• ·· de voluntad tendientes a poner fin a esa controversia, ya sea para pre-
.. venir un litigio, o para extinguir el que hubiera comenzado .
. -- Con impecable precisión¡ COUTURE define la conciliación como
1.6. Efectos "acuerdo o avenencia de partes que, mediante renuncia, allanamien-
to o transacción, hacen innecesario el litigio pendiente o evitan el liti-
EÍi cuanto a los efectos debe decirse que el desistimiento del dere- gio eventual"29 •
cho trae como consecuencia la extinción de la pretensión jurídica; de
, ,tal m!illera que si el actor pretendiese renovar SU demanda en otro
,juicio, el demandado podría oponerle válidamente la excepción de cosa · 2~2. Alcance y contenido
juzgada. En consecuencia, operado el desistimiento no puede promo- :i¡
verse en lo sucesivo otro juicio por el mismo objeto y causa. Tanto cuan- · ·La conciliación es una institución antigua que se encuentra inclui-
do las partes desistan del proceso de común acuerdo, como cuando el da con distintos alcances en casi todos los cuerpos formales. Ha sido
demandado preste su conformidad al desistimiento del actor, corres-

27 ALsiNA, Hugo, Tratado teórico práctico de derecho procesal civil y comercial,

26 F'ERREYRA DEDE LARúA,Angelina- GoNZALEZDELA VEGA DE ÜPL, Cristina, Códi- t.l,p.496.
i''' , go Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Córdoba. Comentado y concor-
dado con los códigos de la Nación y provinciales, p. 626.
26 REAL ACADEMIA ESPAl"'OLA,Diccio'nario de la lengua española, p. 336.
29
CoUTURE, Eduardo J., Fundamentos de derecho procesal civil, p. 511.

~·..··
 MANUAL DE DERECHO PROCESAL CML II \1
45

Es importante destacar que este instituto, que supone la vigencia

efectiva del principio dé inmediación, cumple un beneficio adicional
para el trámite. En tal sentido debe ponderarse el rol clarificador que
cumple el juez en la conciliación, donde realiza también una función
docente orientando y aconsejando a las partes o indicando cuáles son
sus derechos y obligaciones.
La conciliación intraprocesal se diferencia de otras, que se llevan
··acabo ante distintos funcionarios tales como asesores; consejeros, me- •!
diadores, jueces de paz, etcétera.
.----· ,· La conciliación en algunas leyes es prevista como etapa previa u
obligatoria, o prejurisdiccioJi.al optativa. Por último, también se ma-
nifiesta como una atribución que puede ejercer el juez en diversos as-
__.;_· pectos en las audiencias.
La conciliación como etapa pre-procesa! generalmente es limita-
.· da por la ley en su tiempo de duración, fijándose plazos máximos y en
·.· su caso etapas secuenciales para su realización.
Para el éxito de la conciliación se requiere un estudio previo por
parte del juez, quien con un conocimiento acabado de las pretensio-
nes deducidas puede operarla de forma eficaz para el juicio. .,.
El juez debe actuar convencido de sus ventajas, lo que se traduci-
'
-.~

rá en una actitud positiva de operador de la conciliación, fijando al efec-

to tantas audiencias como lo estime conveniente durante el trámite
del proceso.
En este punto debe señalarse que en los códigos y proyectos actua-
. ·les la conciliación está incluida como primera función de la audiencia
preliminar.
La conciliación, desde otro punto de vista, se presenta como una fi-
.. gura análoga a la transacción. Su resultado implica, la más de las ve-
ces, el sacrificio recíproco característico de la transacción, y como ella
es un sucedáneo de la sentencia que pone fin al pleito con autoridad de
cosa juzgada. Pero se diferencia de aquélla en la forma o técnicas de su
realización.

3. TRANSACCIÓN

Etimológicamente la voz transacción proviene del verbo latín tran-

sactio, onis, acción y efecto de transigir. En su sustantivación, deviene
ao FERREYRADE DE i.A RúA,Anelina- GoNZALEZDE LA VEGA DE ÚPL, Cristina,Linea- de transactio, transactionis, equivalente a trato o acuerdo. Desde el
mientos para un proceso ci ü moderno, Ediar, Buenos Aires, 1997, p. 124. punto de vista de la semántica, transacción es acción y efecto de tran-

. . : :_., · :_: . ~->

••·-·--'-..-.....~--::..L··~·-~'-~-• .;:.•"": ....... ••'-""• -"••••---••• o •
;:
46 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CIVIL II 47

·• ·sigir y; según la REAL AcADEMIA ESPAI'l"OLA significa trato, negocio, pac- a través de ella no se transmiten derechos; sino qlietaii sólo se los re-
tosl_ . conocen (art. 836, CC).
Es así que, en su acepción vulgar, el vocablo transacción se «:!mplea La transacción, en sus efectos, alcanza sólo a los contratantes, vale
para designar cualquier convenio o acuerdo celebrado entre dos o más . decir a las partes, pero sus efectos se extienden a los herederos y su-
personas. Se habla entonces de transacciones financieras, bursátiles, cesores universales; sin embargo, resUlta inoponible a terceros ya que
inn1obiliarias,etcétera. en este sentido funciona la regla ''res in ter alios acta".
Ahora bien, aproximando el vocablo asusignificaciónjurídica,apa- .. ·.- .···'Latransacciónse presenta como unafiguracompleja;desde elpun-
.rece la idea de otorgamiento o asentimiento. Así se dice que transac- ·. · · · ·. · to de vista de su finalidad y constituye uno de-los.medios regulados
. ción es la concesión que se hace al adversario, a fin de concluir una ·. •porlaleydefondoid6nea: para extinguirlas' obligaciones; en sustan-
. disputa, causa o conflicto, aun estando cierto de la razón o justicia . ·...·.. cia contiene .un acuerdo de voluntades; es decir, un contrato. En cam-
propia32 • •· .bio, desde el punto de vista procesál es considerado como un sucedá-
La transacción constituye un acto jurídico bilateral, por el cual las . neo de la sentencia e igual que ella produce el efecto de extinguir la
partes, haciéndose concesiones recíprocas, extinguen obligaciones ·· ·pretensión, En efecto, producida la transacción se da por finalizado
litigiOSflS o dudosas (art. 832, CC). ·· el pleito y en ~::onsecuencia se dicta a su respecto una sentencia homo-
Es un acto jurídico bilateral porque supone la existencia de dos su- logatoria.
jetos c_c)n posiciones en conflicto. El art. 353 del Código Procesal Civil y Comercial regula la transac-
La capacidad para transar, las condiciones relativas al objeto de , ción y establece las condiciones requeridas para que produzcan con-
··la transacción, y también las que se refieren a sus efectos, se rigen secuencias procesales, estableciendo: "Las partes podrán hacer va-
por las disposiciones del Código Civil. ler la transacción del derecho en litigio; con la presentación del convenio
En el ámbito del proceso civil, la transacción es tratada sólo como o suscripción del acta ante el tribunal. Éste se limitará a examinar la
.un modo de extinción del proceso por lo que sólo analizaremos las dis- concurrencia de los requisitos exigidos por la ley para la validez de
posiciones de la ley sustancial que influyen en el trámite procesal. .··-la transacción y la homologará o no. En este último caso, continua-
En primer lugar, cuando la transacción versa sobre derechos liti- rán los procedimientos del juicio".
giosos se requiere para su validez la presentación del convenio ante Debe destacarse, además, que si la transacción versa sobre dere-
el juez de la causa. ,chos litigiosos, no es válida si no es presentada al juez con la firma de
El acuerdo así logrado puede producir efectos procesales y sustan- . ·los interesados; además, la transacción no se considerará concluida y
.· ciales: ,sl.l homologación implica la finalización anticipada del pleito y, ·· · en co~ecuencia los interesados podrán desistir de ella hasta su pre,.
. . por otra parte, extingue los derechos y obligaciones a los que los liti- sentación a juicio (art. 838, CC).
.· gantes hubieren renunciado; por último, produce los efectos propios · ' En cuanto a su forma,.la transacción puede hacerse por escritura
. de la autoridad de cosa juzgada. · ,pública o por documento privado, pero, en cualquiera de los dos ca-
. Desde el punto de vista procesal la interpretación de latransac- .· ·sos, no produce efecto sino desde el momento de su presentación al
.··. ción es de carácter restringido ya que contiene renuncias reéíprocas. . juez de la causa, pudiendo las partes hasta entonces desistir de ella.
En tal sentido configura una especie de los denominados negocios ju- Puede celebrarse también verbalmente en presencia del juez, levan-
.rídicos sustanciales bilaterales de naturaleza declarativa, puesto que tándose acta que firman las partes33 •

. .

33 .AJ.siNA, Rugo, Tratado te6rlco p;áctico de derecho procesal civil y comercial,

31 REAL ACADEMIA ESPAti!OLA,Dicctonario de la lengud_ españvia; p.l286.
· 82 FoRNACIARI, Mario A., Modos anormales de terminación del proceso, t. 2, p. 1. LL~5M. .
 1
48 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CIVIL II 49

4. PERENCIÓN DE INST CIA3 4 ratorias diligenciadas, sino se dedujere la demanda dentro de los trein-
ta días de su realización. También, el art. 435 determina la caducidad
4.1. p;~~cripción. e ducidad y perención de las medidas cautelares previas a la demanda, si el peticionante no
deduce la demanda en un plazo de diez días a contar de la traba de la
~ue~ro~ mayores ¡:o~ esa "?sión enciclopédica del DerechÓ'que medida cautelar. Para una mayor diferenciación de ambos institutos,
teman-,.,senalaban que las acctones prescriben, los derechos cadu- vemos que si la medida preparatoria ha sido peticionada, pero no se
can Y l~~)nstancias. ~er~en [: ..1':• ~omo una forma de distinguir ha instado su diligenciamiento, la parte contraria puede acusar pe-
acabadap.ente. esos 1~St1t:utos JUndicos, que son diferentes y que rención de instancia, si ha tomado conocimiento de tal petición y si ha
mucha¡;¡,yeces los juristas confunden. . transcurrido el plazo de un año de inactividad previsto en el art. 33 9
~l CgWgo Civil nosldice que la prescripción liberatoria es una ex- del Código Procesal Civil y Comercial. Igual criterio, con relación al
cepción p~a repeler uha acción por el solo hecho de. que quien la en- embargo preventivo anterior a la demanda. Si quien solicitó la caute-
table ha deJado durant~ un lapso (de tiempo) 35 de intentarla o de ejer- lar no insta su diligenciamiento durante el plazo de un año, la contra-
---.. ·.·
cer el d~rech~ ~cual e~a s.e refiere (art. 3949). Transcurrido el plazo . ria puede acusar la perención de la instancia.
legaldemactiVIdad, prescnbe laacción para reclamar, pero queda sub-
sistente~! derecho bajf,la ~orma de una obligación natural.
. El ma,~stro LLAMB~nos enseña, con esa claridad que lo caracte- 4.2. Concepto de perención de instancia
nza, queJa caducidad s un modo de extinción de ciertos derechos en
.razón de-~a omisión de ej~rcicio durante el plazo prefijado por la ley La conclusión del proceso presenta una doble manifestación: nor-
o la vol~tad .de los p+c:ul~es. . . . malmente termina con el pronunciamiento definitivo: la sentencia.
La perenc~6n de la mstap.cia es el an1qmlamiento o muerte de ésta Pero los códigos legislan otros modos de extinción del proceso que no
.. por la inacción en el prbcesp durante el tiempo establecido por la ley, son comunes, y que se producen por voluntad de alguna de las partes
de la parte que tenía 1J carga procesal de impulsarlo. -actor o demandado- (allanamiento, desistimiento, conciliación y
En función de los cdnceptos enunciados más arriba debemos de- transacción), o por circunstancias distintas, fundadas generalmente
. e~ que es un "e?'or" utfliz~ como sinónimos los conce~tos de peren- en inactividad del actor (perención de instancia). Así, el Código Pro-
cton Y de caduc1~ad., y~ qu' se ~r. ~ta de dos institutos diferentes que cesal Civil y Comercial Gey 8465), en las secciones 2a y 3a del capítulo
resulta neces~o distih~r. SI ?ten en el léxico jurídico en general, V ha denominado a estas modalidades anticipadas de conclusión del
_---.. ·.
Jos conce~t~s t~en~~ m~s de un significado (ambigüedad). Sin embar- proceso con el nombre de "modos anormales", incluyendo entre ellos
.go, e~ ell~~c.o Jundico proc~sal,las palabras tienen una significación a la perención .
~reCis~, estipuladas ~e~~temano por el legislador, por lo que resUlta Algunos autores han criticado la denominación diciendo que, en
~mp~noso:conocer el s1gnüicado de las palabras, para no confundif los realidad, habría que incentivar la transacción y la conciliación como
mstltutos;' 1 >'. una forma común de resolución de las disputas, dejando la tramita-
· . El propio ordenamiE¡?Ito procesal prevé plazos de "caducidad",'por ción del proceso, como última ratio a la que deben acudir los litigan-
e~emplo, e? el art. 485.~n fine, al referirse a las medidas preparato- . tes, a fin de evitar el desgaste de actividad jurisdiccional, que impor-
nas, elleg¡slador sanctna,con la "caducidad" de las medidas prepa- ta la tramitación integral de un proceso judicial.
Etimológicamente, el vocablo perención proviene del latín, del ver-
bo ''perimire", "peremptum" que significa extinguir, destruir, matar,
34 El presen~ tema ha sid elaborado sobre la base del libro Perención de ins- hacer morir o fracasar; e instancia de "instare" que es palabra com-
~~ncia, del Dr. Mario P~cmoNE, Alveroni Ediciones, Córdoba, 2002. puesta de la preposición "in" y el verbo "stare". ;'i
. . Es una redundancia dec lapso de tiempo, porque el lapso sólo puede ser de En función de lo expuesto podemos enunciar el siguiente concep-
t1empo. to: la perención es el aniquilamiento o muerte de la instancia, por la
 50 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CIVIL II 51

inacción en el proceso, durante el tiempo establecido por la ley, de la terminado lapso a fin de no perturbar la administración de justicia y
partéque ten{a la carga procesal de impulsarla. . ··dar certidumbre a las rélaciones jurídicas cuya suerte está pendien-
Habíamos destacado más arriba que, en realidad, la actividad pro- te en el pleito37.
cesal idónea de cualquiera de las partes del proceso, como así también En síntesis, el instituto de la perención de instancia tiene su fun-
··. la actividad del tribunal, purgan la perención. damento en una presunción iure et de iure de desinterés por la prose-
..·.· cucióndelainstancia, del a parte queteníalacarga procesal de instarla
· -y su finalidad no es otra que dar-seguridadjurídicay estabilidad a las.
'4.3. Fundamento y finalidad del instituto · .-. •-- ·relaciones jurídicas impidiendo que los procesos se eternicen, evitando
indefinidamente la resolución·de las controversias .
. · ·. L~ definición misma del proceso civil nos habla de "una serie gra-
dual, progresiva y concatenada de a~tos jurídicos procesales [... ]", es
· decir, la dinámica propia del proceso, importa que su instrucción, acto .. ·4.4. El·concepto de instancia
por acto, nos lleve hacia su conclusión con el dictado de la sentencia.
· Y precisamente esa dinámica se le atribuye a una de las partes en ·. Abierta la instancia (principal o incidental),· son las partes las en-
el prti¿eso, a lacual ellegislador la inviste con la carga procesal de hacer cargadas de hacer progresar el proceso mediante peticiones, a las que
avañ~ar el mismo hacia su resolución. El legislador quiere que una vez el tribunal provee conforme ala ley. Sin embargo, sólo a una de las par-
.. ··_ . .
· exciÚida la actividad jurisdiccional, quien realizó el impulso inicial, tes, el legislador le impone la "carga procesal" de instar el proceso. En-
debe-~ostenerlo hasta la consecución de la litis, esto es, hasta que se . . tendida ésta como un imperativo del propio interés de la parte, cuyo
resuélva el conflicto de intereses. Sin embargo, en función del princi- · incumplimiento le trae aparejada consecuencias negativas, en este
pio dispositivo que rige en el proceso civil; nada obsta a que la contra- caso, el aniquilamiento de la instancia, con la consecuente imposición
ria instruya la litis, a fin de que la causa concluya naturalmente en la de costas.
·• sentencia y no por perención de la instancia. Pero el concepto mismo de instancia origina en la praxis judicial
Entonces, mientra,s las partes impulsen el proceso, éste continúa .: algunos problemas para su real determinación.
la trayectoria establecida para arribar a su fin; pero si ellas se abstie- El maestro AR.BoNÉs38 nos dice que en el derecho procesal se le otor-
.. nen voluntariamente, el proceso se paraliza, y transcurrido cierto lapso . , ·-: ·ga a este vocablo diversas acepciones o significados. Señala que la voz
en este estado de inactividad, se produce lo-que se llama "perención" · · . instancia, desde el punto de vista procesal, tiene tres significados: a)
o abandono de la instancia, con los efectos que ut-infra veremos. como acción de impulsar el proceso, mediante la postulación de un acto
Lli doctrina36 es conteste en señalar que el fundamento de la pe- · .... formal a cargo de la parte; b) como grado de la jurisdicción o atribu-
rención reside en la presunción iure et de iure de abandono de la ins- .. ·· .. ciQn de competencia:- primera instancia,-segunda instancia, etc.; e)
.tancia por parte de quien tenía la carga de impulsarla. ·· ··como etapa procesal; o sea la actividad que se realiza entre un pedi-
· La perención de instancia es un instituto procesal que, entre otras . mento y una resolución jurisdiccional, que puede ser definitiva o inci-
cosas, reglamenta los derechos constitucionales de prqpiedad y de de- .· dental;,pero que cierra un período procesal completo. Y se podría
¡: fensa enjuicio, estableciendo pautas e imponiendo plazos razonables .· agregar un cuarto significado, esto es como la actividad propiadeljuez,
para su ejercicio. . equiparada al concepto de potestad jurisdiccional.
t·.• ·

¡:.·· Es un instituto procesal impuesto por razones de "orden público"

·que opera cuando se ha abandonado el procedimiento durante un de-
. ~-
. 37 PERRACHIONE, Mario, Perención de instancia .
. 38ARBoNts, Mariano, "Clases magistrales", citado por·PERRACHIONE, Mario, Pe-
36 PERRAcmoNE, Mario, Perención de instancia. . rención de instancia.

¡~ ·.
 52 ANGELINA FERlYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CML ll 53

Una acepción más ~da de la voz instancia es la queserefie-

I'e a cada y,na de las etapas del proc~so y que se extiende desde la de-
raleza de éste, entendiendo por instancia a los efectos de poder de-
·clarar la pétención; a: toda petición o solicitud tendiente a obtener una
mandá p#fieipal (o incidental) hasta la sentencia; o desde la interpo- decisión judicial.
sición del r~curso de ape~aciónhasta la sentencia que sobre él se dicte. El concepto amplio de la voz "demanda" ha sido utilizado desde an-
Se habla ~p:tonces de pnm.era o de segunda instancia. -' . taño, tanto por la doctrina como por la jurisprudencia, para señalar
Esta 41#ma acepciób de la voz instancia es la que reviste impor- que cualquier actividad fehaciente del acreedor, tendiente a recupe-
tancia a ,o,~~ :fines del ésthdio'de la perención. rar su crédito, debe ser interruptivo del plazo de prescripción. Desde
Sin e~1Jargo, dentr~ a;iaúltima acepción de la voz instancia~ tan- .¡ ese enfoque se ha sostenido que la petición de diligencias prelimina-
to en docti1fta como enj&isprudencia, existen diferencias que tienen ··¡
. ' res sean éstas medidas preparatorias o de aseguramiento de prue-
una marc~!ia repercusi6n práctica. '
bas, como así también las medidas cautelares pedidas con anteriori-
Ladifefenciasustanclalentreambastesiturasradicaenque,dejando dad a la demanda, son consideradas genéricamente como una
de lado por ahora el anállisis 'del momento de conclusión exacto de la "demanda" y por ende, con efecto de interrumpir el plazo de prescrip-
instancia -tema que se~á estudiado infra-, la primera tesis sostiene ción.
que la instancia es el conjunto de actos procesales que se realizan en un La mayoría de los autores (por no decir todos), conceptualizan a la
período dE!,f,iempo que s~extie.nde desde una "petición" procesal (prin- · demanda judicial como una "petición". Pero, modestamente para no-
. cipal o inciqental), hasta el dictado del pronunciamiento que la resuel- sotros, la demanda judicial no constituye propiamente la manifesta-
ve (PALAcú)'}:'mientras q e la segunda sostiene que para que hayains- ción tangible del derecho constitucional de peticionar a las autorida-
tancia es :ni~nester que ademáS exista un "derecho controvertido", o que des. Porque la "petición" es cualquier requerimiento de satisfacción
se trate dé procedimientbs encaminados a lograr mediante la senten- de un interés individual o colectivo, pero que se agota en el acto de
cia el fin de una "contierlda" suscitada entre las partes, o la decisión pedir, sin que el resultado que se espera sea obligatorio para la auto-
judicial de ;ma ''litis". 1 ridad39.
La importancia práctfcadeladiferencia, señalada precedentemen- N osotrospreferimos conceptualizarlacomo un acto de "postulación"
te, consiste, en que si la fustancia presupone necesariamente la exis- que no significa sólo pedir, sino que tiene el sentido de reclamación o
tencia de t.J#a "controve~sia" que deba ser resueltajudiciálmente, en queja con derecho a una respuesta concreta. Respuesta que compete
aquellos procedimientos "no. contradictorios" en los cuales no hay al Estado a través de sus órganos jurisdiccionales.
"partes" en sentido procf.sal, ni "controversia de intereses" que deba ·· La demanda judicial, entonces, constituye la materialización del
ser dirimida, no puede h!abla~se de caducidad de instancia, tal como derecho a la acción, que el Estado debe satisfacer abriendo una ins-
... .sucede con,~! beneficio d~ litigar sin gastos la prueba anticipada, las . tancia y obligándose a decidir sobre la pretensión que constituye el
~

medidas PI'.e.)ara~ori~s, ~a pre. paración d~ la vía ejecutiva, ?tcét.era.:.. objeto material o jurídico de la acción.
Por el co:¡;ttrano, s1 se¡ acepta como válido el concepto de mstanc1a Por aplicación de lo prescrito en el art. 15 del Código Civil, los jue-
~--
·que no incluye necesari~ente la existencia de una "controversia" ju- ces no pueden dejar de sentenciar, bajo el preteXto de silencio, oscu-
di?ial entre'dos partes, 1 ca~~cid~d puede oper~rse aun en p:oc?di- ridad o insuficiencia de las leyes; esto significa que cuando el Estado
ID.lentos que· no sean "co trl;ldictonos" o "contenciosos", pues, slgmen- ha asumido el monopolio deladecisiónjurisdiccionál, ha contraído con-
do esta línea de pensami nto, la instancia nace con la peticiónyfenece secuentemente, la obligación de responder a toda petición que los par-
con la decis~ón delórganb encargado de administrar justicia. En con- ticulares lleven a su conocimiento, sean de carácter preparatorio del
secuencia este concept~de instancia abarca por su amplitud a las .\1
·1
medida;; c~~~lares, pre ~a~Qrias, etc., comp~endiendo tanto al pro- ··¡
ceso prme1phl como as me1dentes, contenc1osos o no.
39AruloNÉS, Mariano, "Clases magistrales", citado por PERRAcmoNE, Mario, Pe-
Para esta corriente e . la que nos enrolamos, la instancia comien-
rención de instancia.
za con la presentación del scritoiniciál deljuicio, sea cuál fuerelanatu-
 54 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ · MANUAL DE DERECHO PROCESAL CML II 55

. procesq·~ue luego va a iniciar; de naturaleza cautelar, para asegurar . de la instancia pór parte. del actor,tal como lo destaca la doctrinama:.
el resultado del futuro proceso o directamente de carácter principal. · yoritaria; pero en cuanto il1 "objeto", si bien hay opiniones disímiles
En la vereda opuesta encontramos a los que definen el concepto que sostienen que éste radica ~m sancionar al litigante moroso; o en la
de instl'illcia válido, a los efectos de la perención como el conjunto de necesidad de imponer la "paz•social"; o liberar a los órganos jurisdic-
.. actos procesales realizados desde que una pretensión (principal o in- cionales de la necesidad de proveer sobre la demanda y todas las obli-
·..·cidental) es presentada, hasta que ésta es resuelta mediante un pro- ·. gaciones que se derivan de la existencia del proceso, entendemos que
.nunciaDrlento judicial que ponga fin ala contienda suscitada entre las ,el "objeto~ de aquella institución no·es otro que el de liberar al deman-
partes40 • .·'. · .dado de las cargas de.un·proceso que le ha sido impuesto por el actor,
Con lo cual para estos autores, la existencia de una controv;ersia, · pues la demanda genera il1 demandado la carga de comparecer il1 pro-
constituye un elemento esencial de la instancia en orden a superen- ceso, defenderse; incurrir en gastos; dedicar parte de su tiempo a las
ción. , •illternativas del proceso, etcétera... ·
La amplia solución que nosotros propiciamos encuentra asidero Esto no significa que la perención· no pueda coadyuvar al cumpli-
. en la legislación positiva, en el juego armónico de lo dispuesto por el miento de otros objetivos. distintos il1 expresado en el párrafo ante-
.art. 3~in fine del Código Procesal Civil y Comercial, y lo normado por ~or, tales como conseguir la "paz sociill", la.certeza de las relaciones
el art..465, ú.ltiri:J.o párrafo, que señala textualmente: "El pedido de me- ·. jurídicas discutidas en el próceso,:la liberación de los órganos juris-
didas~revias tiene los efectos de la demanda[... ]'. . diccionales de los trámites procesales; pero estos resultados son una
·~··
.,<..
consecuencia "mediata" de la perención, a semejanza de lo que suce-
de con todas las otras instituciones jurídicas, ya que el efecto inme-
4.5. Fiindamento y objeto de la perención diato de la perención, que constituye su objeto, es de neto corte indi-
vidual y consiste en liberar al demandado de las cargas procesilles
En cuanto al fundamento de la perención, la doctrina unánim:emen- derivadas del proceso iniciado por el actor.
.te señala que éste reside en la presunción iure et de iure de abandono
de la instancia por parte del actor.
La doctrina mayoritaria considera que la perención de instancia 4.6. Forma de declaración :de la perención
es un instituto procesal que está comprendido entre las leyes proce-
sales que reglamentan los derechos fundamentales de propiedad y de i El sistema de perención de instancia adoptado pói' el Códig() Pro-
. defensa enjuicio, y que por consiguiente no coarta esos derechos sino ' cesal Civil y .Comerciill (arts. 339 y ss.,ley 8465) es el belga-francés,
· que siiÍÍplemente impone plazos razonables para su ejercicio. . según el cuillla perención no se opera de pleno derecho, ni puede de-
Añaden además que la perención es un instituto procesal impues- .. clararse de oficio. Igual sistema establecía el Código Procesal Civil y
to por razones de "orden público" que opera cuando se ha abandona- Comerciill (ley 1419) abrogado (arts.1125 y ss.).
do el procedimiento durante un determinado lapso, a fin de no per- •Este régimen de perención implica que el tribunal únicamente pue-
turbarla administración dejusticiay dar certidumbre alas relaciones de declararla si media petición de parte (art. 339, CPCC), y siempre
¡· jurídicas cuya suerte está pendiente en el pleito. que,hiego de vencido el plazo establecido por Ialeypara que tenga lugar
En síntesis, el instituto de la perención de instancia regulado por la perención, no se hubierareillizado ningún acto procesal idóneo para
el-Código Procesal Civil y Comercial Oey8465) tiene como "fundamen- ~.:
;.
. impulsar el procedimiento. ·En. este sistema.cualquier acto de impul-
to" uná,presunción iitre et de iure de desinterés por la prosecución so: idóneo cumplido con posterioridad il1 vencimiento de los plazos le-
gales "reactiva" -según PALACio-; o "redime" -segúnRAMAccrO'ITI-
o "s.nbsana" -según LoUTAYF RANEAyOVEJERO LóPEz-, sin más la ins-
tancia e inhabilita a la parte ihteresada para acusar o denunciar la
40 PERRACHIONE, Mario, Perención de instancia. perención.
 56 ANGELINA FE~ DB DE LA RÚA· >IANUEL B. RODR!GUBZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CML II 57

De modo que en eªrgimen cordobés, para que se considere peri- "No existe ningun impedimento sustancial para que, deducida la
mida la ~stancia, es m nester que;ge la declare judicialmente antes perención del principal pueda plantearse la del incidente, pues trátase
de que algtmadelasp es haya realizado actos procesalesimpulsorios de dos procesos distintos. Ello resulta más claro aun cuando, como en
del procecpmiento. En ste sistema la perención no puede ser decla- · -· autos, el incidental teníala virtualidad de suspender la instancia prin-
rada de oficio por los juéces, sino que se requiere el pedido de la parte cipal. Sostener lo contrario llevaría a considerar que las normas pro-
y, en c01isecuencia, t~poco puede ser opuesta como excepción una cesales, en cuanto reglan independientemente la perención de ambos
vez reant~;Jiado el procedlimiento -ídem art. 339 del Código de Proce- procesos, no tendrían razón de ser, por caso el Código Procesal de la
dimientQ,~ francés. \ · . .,
...
· Nación y nuestra actual ley ritual Oey 8465)".
En cqanto a los efectos de la resolución que declara la perencxon, :·

ésta. pos~~-efecto declarativo y constitutivo. Declarativo, porque di-

: cha~esolliCió~ no const~tuy~, un nuevo est~dojurídico ~tes inexisten- 4;8, Cómputo del plazo
.---. ,•,
. te, smo que tiene mero para:cter declarativo, retroactivo a la fecha en
.que la extinción de la instancia se produjo. Por lo tanto, los actos ·· El art. 340 del Código Procesal Civil y Comercial establece: "Los
impulsarlos posterioreJ a esa fecha no pueden, por vía de consecuen- plazos se computarán desde la última petición de parte o actuación
cia, prod~--~~ la revivisdencia de una instancia definitivamente peri- del tribunal que tuviere por efecto impulsar el procedimiento. Para_
mida en yp-tud de la leY¡.. el cómputo de los plazos no se contaráel tiempo en que el procedimiento
Constitutivo, en tanto la perención no se opera de pleno derecho hubiere estado suspendido por acuerdo de partes, por fuerza mayor
ni se declara de oficio, ~ino que sólo puede declararse por vía de "ac- o por disposición del tribunal, salvo que en este último caso la reanu-
ción" -rectius: demanda incidental-, pues cualquier acto procesal dación del trámite quedare supeditada a actos procesales que deba
de impulso: 1~ ."purga",¡"reactiva" o "subs~a". E~ta .circunstancia, a cumplí~ la parte a quien incumbe impulsar el proceso.
su vez, pósxbihta que se declare la perenc1on del mcxdente de peren- Para los plazos de seis meses o menores, salvo los de prescripción,
ción y "reviva" el procedimiento principal, como si la perención nun- no se computará la feria del mes de enero".
ca hubiera sido pedidj. El plazo de perención de la instancia se computa de conformidad a
lo dispuesto por los arts. 25, 28 y 29 del Código Civil, no deduciéndose
los días inhábiles, ni los feriados judiciales.
4.7•.Perención del • cidente de perención El plazo de la perención de instancia comienza a correr el día si-
guiente a aquel en que se cumplió el último acto de impulso, no com-
~"·
1'
. _...·De ac~~rdo aloexpr~j!sado, . ·
no existe ningún impedimento para que, putándose a tal fin el día en que hubo actividad, pues según los princi-
deducida]a perención del principal, pueda plantearse la del inci~en­ pios generales -dies a aquo non computatur in termino- (art. 45,
te, pues cómo sostuvo 1~ Cámara Civil, Comercial, del Trabajo y Con- CPCC).
. tencioso-A.dministrati,a de Villa Dolores en: "CATIVIELA, José y otros El art. 311 del Código Procesal Civil y Comercial de la N ación es
.-~
el María Ester BARTOL9MEI DE lB~z y otro": "Desde que se admite la similar al art. 340 del Código provincial, pero el primero, a diferencia
existencia de un proce~o principal y un proceso incidental, encami- · del segundo, contempla entre los actos de impulso a partir de cuya
nados am~os al logro qe u~á ~ecisi?nj~risdiccional que resuelva el fecha debe computarse el plazo de perención, a los provenientes no
planteo y aun cuando eZ ob¡etivo o final,dad de cada uno de ellos sea sólo del juez o tribunal-tal como hace el art. 340 citado-,. sino a ~os
disímil, ef;; tanto el prokeso principal procura una sentencia que re- del secretario u oficial primero, a quienes el art. 38 del Códtgo N acxo-
suelva la pretensión co1tenida en la demanda y el incidental, la deci- nal, en su actual redacción, les confirió considerables facultades en
sión de aquella prete~ión accesoria, aparece como razonable que materia decisoria.
· ambos puedan perimir . e acuerdo a las instancias en que transcurran Otra diferencia importante radica en que el art. 311 del Código Pro-
cada uno de estos proc sos". cesal de la Nación excluyó los días que correspondan a las ferias judi-
 . ·;co·.--~ ..-----·c-:--~--c~~-,_-:-.___--rc._,.-:-.--------~
.,··· ~-'~ ~~~·-;;~-~···
.:::;·.·..

¡.. ·,
58 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CIVIL ll 59

- .-· -. ,cial~;_del cómputo del plazo de perención, en razón de que las partes :proceso"; Claro está quelalekitúriación acti~ápara solicitar la pe~en­
no pu~den, durante su transcurso, realizar actos de impulso y porque 'ción depende de la forma en que está legislado el instituto en cada or-
.la solución contraria ocasiona-una manifiesta desigualdad, según el .- -•·denamiento procesal; de allí que los códigos en los cuales no existe una
mome~to procesal en que corresponda aplicar los plazos de pEirención disposición expresa como la del ali. 343 del Código Procesal Civil y
previstos por la ley, pues para algunos litigantes se operaría una re- Comercial, aluden genéricamente a que a la pereriéiónla pidan ''los
. ·ducción superior al término de inactividad. , ·· litigantes" o ~as partes" o "eisolicibmte". Nada :ifupide que el actor o
En cambio, el art. 340 del Código Procesal de Córdoba no contempló ··· incidentistase encuentrefacultadópara pedir la perención que el mis-
-·· · la ex<;lusión prevista por el Código Procesal de la N ación, con lo cual el .. ,.. _· - - :ino ha provocado, con-fundamento·en que la carga de impulsar el pro-
· legislador cordobés adhirió al criterio de que los plazos de perención co- ·ceso'recae genéricamente en· ambas partes y cuando el actor pide, en
rren durante el período de las ferias judiciales. ZAVALADE GoNZÁLEZ afir- ·--los ordenamientos que lo ·adri:úten,· la perención de la iri.stancia, debe
.· maque es lógico que los plazos para Cumplimentar determinados actos · ·advertirse, como sostenía ALBINA que ese pedido no es de la perención
· procesales sólo comprendan días hábiles, tal como lo dispone elart. 311 - •· de la propia :itistancia;sino de la úhlcainstancia de naturaleza común
del Código Procesal de la N ación, pues únicamente en tales días pue- e indivisible, teniéndose en cU.enta que el único requisito para decla-
-· den r~alizarse esos actos; pero en el caso de la perención ~ostíene que .- -' .rar la caducidad es la "iriactiV:idad de las partes" independientemen-
· •· es distinto, ya que ~e valora la existencia de una inactividad procesal te de quien la solicite.
gen~fi.ca durante un período extenso, en cuyo transcurso el interesa-
do ha-~enido amplia posibilidad de actuar por incluir numerosos días
hábiles, de modo que deviene en intrascendente que el plazo de peren- · 4.10. Primera y segunda instanciá
ción comprenda días inhábiles desde que ellos no han coartado la carga
,~ .. .·.. .
'.~
de impulsar el proceso. -··Los códigos de procedimientos vigentes en nuestro país, i:io defi-
: "·;·· En el único caso en el que no se computa la feria del mes de enero, es nen el concepto de instancia:, tal como lo hacía el art. 1 o del Código
. cuando se trata de plazos de perención de seis meses o menos (art. 340, Procesal uruguayo de 1878, que definía a la instancia como ·el ejerci-
. último párrafo, CPCC). cio dela acción, ante el mismo juez, hasta la sentencia definitiva.
• En nuestro sistema, el coi:iceptodeprimeraysegundainstanciaestá
-· · relacionado con la competencia de grado, porqUe nuestros códigos es-
•· •4.9. I,.egitimación de la s«Íiicitud de Iá perertción ·- tán organizados en base ala legislación española. El ejercicio de la com-
·. petencia en primer grado se llama primera instimcia; y en el de segun-
Éfart. 343 del Código Procesal Civil y Comercial de laPr~Vbi.cia de do, segunda :itistancia o de apelación.·
Córdoba dispone: "Pueden pedir la declaración de perención: . 'En nuestro Código Procesal la competéii.eiadeljuez de primera ins-
· l).En primera o única instancia: eldemandado o reconvenido. ·:·.:·
tancia no acaba con el pronunciamiento de la s·entencia, sino que re-
2) En los procedimientos incidentales: el contrario de quien los hu- --quiere su notificaCión; --El artJ 336 de dicho Código dispone: "Pronun-
biera promovido. ciada y notificada la sentencia, concluye la competencia del tribunal
3),En segunda o ulterior instancia: la parte recurrida". _ respecto del pleito[...}"; adeinás, como sostiene Matilde ZAvALA DE
La justificación de esta norma, que establece expresa y concreta- GoNZALEz, aquél conserva competencia al efecto de pronunciarse so-
ment~ la parte que puede pedir la perención de instancia en cada caso,
~-~- bre la concesión o no de los recursos que contra la sentencia se inter-
._.. reside en la razonable suposición de que el actor carece de interés ju- ponen·y, en caso de que los conceda, recién·se éntregan los autos al
.·rídic~'en provocar la extinción de unainstanciaqueélmismohaabierto. superior después de la notificación de esa decisión (art. 369, CPCC).
Lo contrario sólo se explicaría, según lo puntualiza PoDETl'I, "como un La otra tesis sostiene que;Iuego de pronunciada la sentencia -o
. medio -reñido con la lealtad y probidad que deben presidir el debate sea, cuando ella es :firmada-eljuez ya no es su dueño y no puede mo-
. judicial-, de enmendar errores de hecho o de derecho, en un nuevo dificarla o variarla. Esta posieión tiene como antecedente la tradición
 60 ANGELINA FElEYRA DE DE LA RÚA. MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CIVlL 11 61

legislativa española ej la cual se inspiraron nuestros códigos de pro- go Procesal Civil y Comercial dispone que pronunciada y notificada la
cedllnie~Y>s, aunque s.~~ayaagreg~ola voz notificación en el art. 336 sentencia concluye la competencia del tribunal respecto del pleito,
del Códtgo Procesal CiVil y ComerCial. AYARRAGARAY, en apoyo de este aunque conserva competencia sobre la concesión o no de los recursos
criterio, expresa que ªestros códigos de procedimientos tienen como incoados por las partes, o en lo relativo a la corrección de errores
fuente lo•;;··· antecedent s lelP-slativos españoles, de los cuales surge materiales.
cómo se forma y se pe cciona una sentencia, no pudiendo admitirse Y como de acuerdo a lo señalado en el primer párrafo de este apar-
que el.prc>nunciamient requiera de un acto complementario de noti- . tado, el concepto de instancia se encuentra relacionado (no identifica-
ficación :PlU'a que sea i;fevisable por el juez que lo dictó. Esta afirma- . ·do) con el de competencia de grado, lo dispuesto en elart. 336 del Códi-
ción obliga. a distingull¡ entre dos posibilidades: el juez no puede va- go Procesal Civil y Comercial demuestra que enlaprovinciade Córdoba,
. riar la se:r~.tencia desde ~l momento de su firma, pero cabe a las partes desde una perspectiva de "lege lata", la caducidad de instancia puede
.. solicitar Una modificación a partir del momento de su notificación. Si- . operarse durante el período que se extiende desde que se dictó la sen-
. guiendo esta tesis, la srnte*cia es un acto de voluntad del Estado y, tencia hasta que ésta es notificada, pues si la ley es clara y explícita en
·.. como tal, para que que de perfeccionado, no puede quedar a merced ·ese sentido, no debe ser interpretada en contra de su significado gra-
1
de la voluntad de las pa~es que lo notifiquen o no. Esto importaría una .. matical. De modo tal que, para responder a la pregunta sobre cuándo
maximizªción privatist , dado que la sentencia-en cuanto a sus efec- concluye la instancia a los fines de la caducidad, debemos tomar como
tos- no nacería de la v !untad del Estado, sino de la voluntad de los objeto de estudio lo dispuesto al respecto por la normativa vigente, esto
litigantes;'ios cuales co su notificación perfeccionarían lo que care- es el art. 336 citado, y no como debería ser o cómo debería elaborarse
ce de vidaycon ello que~aría consagrado que el particular pudiera des- dicha norma.
.truir la voluntad del E tado que ejerece el monopolio de administrar
justicia. .t\.YARRAGARAY estaqa que la sentencia queda perfeccionada
.con su prf?hunciamient y firma, y que su notificación no es un requi- 4.11. Casos en que no se opera la perención
sito esencial para la exi~tencia de ella, sino que sólo es necesaria para
el inicio d~Itranscurso del os plazos para impugnar el fallo o para otros .·La perención de instancia resulta ajena a los procesos ''voluntarios"
.efectos coilio la ejecuciÓn provisional del pronunciamiento. o extracontenciosos, como son los sucesorios, la división de condomi-
A la misma solució~J arribó el Tribunal Superior de Justicia, aun- · · . · nio, las mensuras, las presentaciones conjuntas de separación personal .i
que siguiendo un "iter" argumental distinto, pues expresó: "Dictado · · o de divorcio, etcétera, salvo cuando se transformen total o parcial-
.un proveimiento dirime te de las cuestiones planteadas, no cabe pro- mente en contenciosos, a raíz de pretensiones o reclamos deducidos
.clamar fe~~cida la inst cia, precisamente porque ésta logró su obje- por los peticionarios o por terceros intervinientes en esas actuacio-
.. tivo de resolver la cueslón plan.teada", explicitando: "Es contrario al ··nes.
sentido coln.ún sostene que habiéndose dictado la resolución defihi-
.. tiva o con fi.:terza de tal, u falta de notificación pueda operar la c~du­
cidad. Si lá. demanda in oductivade instancia ha tenido un modo nor- 4.12. Efectos
mal de co~~lusión o definición del litigio, ya no se puede hablar de su
sucumbencia desde qu logró su finalidad". El art. 346 del Código Procesal Civil y Comercial establece que ope-
La solución de la di puta acerca del momento procesal en que fi- rada la perención en primera instancia o única instancia, no pe:tjudi-
naliza la instancia, dep nde de cómo fue legislada esta cuestión enlos . ca el derecho que en ella se hiciera valer. ·
distintos óf.denamient s procesales. Así, Los códigos procesales de Esto implica que operada la perención de la instancia, el derecho ;.;
Tucumán (árt. 223), Juj y (art. 202) y Salta (art. 313, in c. 3), disponen
(t'.
material o sustancial, invocado por el actor, permanece incólume con-
que la perención no se p oduce cuando la sentencia ya fue dictada, in- servando la plenitud de su eficacia, entre la cual cabe señalar la posi-
dependientemente de sJ notificación. En cambio, el art. 336 del Códi- bilidad de "accionar'' para exigir su cumplimiento (art. 515, CC).

. ···--·-!')
 62 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CIVIL 11 63

¡. ·· · :La mediación tiene como objetivo finalrucánzar 1m acuerdo que

resulte superador de la disputa con raíces en reglas de cooperación
5.1. Medios alternativos de solución de co:Dflictos. Mediación por la comprensión del problema entre dos sujetos involucrados en
un conflicto. De tal manera la decisión a la que se a.riibe se ajustará a
' Los métodos alternativos de resolución de conflictos cobran gran .Jos intereses de las partes 43•
· actualidad a partir del año 1980. Ello se hace necesario ante el aumento
·del número de causas en los tribunales, los altos índices de adversa-
.rialidad de los litigantes y el abuso de instancias, recursos e inciden- ·..•.. · · 5.2•. Conce~toy,:caracteres ..
tes en tribunales de primera instancia; que son impotentes para dar·
· una respuesta oportuna. . :i,
' . : Puede conceptuarse•a la mediación·coino·ui:J. procediriiiento no
Los medios alternativos de solución de conflictos se manifiestan adv:ersarial, aceptado voluntariamente por las partes, en el que un ter-
por medio de instituciones y procedimientos que operan preventiva- . cero neutral ayuda a éstas a que en forma cooperativa encuentren un
mente o resuelvan las controversias en el menor tiempo posible y con acuerdo 44 •
·un costo razonable. Se propone, a tal efecto,la conciliación, el arbi· ·.·.· · Desde el punto de vista del procediiniento se manifiesta como una
traje, é~ un diseño simple y actual, y la mediación. como técnica apro- estructura señalada por la ley que establece genéricamente un trá-
bada p'ara desactivar· el conflicto. .· mite idóneo para.' su utilización.
La mediación es una alternativa que en la actualidad se afianza . La mediación aparece como una técnica especializada realizada por
en la legislación. Así se dictan en el orden nacional la ley 24.573 de un tercero denominado "mediador", tendiente a colaborar en el ha-
Mediación y Conciliación y en la provincia de Córdoba la ley 8858 . llazgo de una solución "a medida". A tal efecto el mediador tratará de
de Mediación con vigencia desde el año 1998. que las partes encaucen sus discusiones y que los miedos emociones
La mediación es un método no adversaria! de resolución de con- . Yposiciones no desvíen el objetivo del debate'5. '
.flictos y que se presenta como una técnica que adquiere diferentes mo- . Así; la mediación comprende aun conjunto de prácticas encami-
dalidades en el procedimiento judicial; según lo pactado entre las nadas al auxilio de las partes con el fin de lograr una adecuada comu-
partes o lo que la ley disponga. Esta institución tiene caracteres pro- .· ·.nicación para el avenimiento. Por ello sus caracteres son: flexibilidad
pios que hacen a su utilización como técnica o a su incorporación como · ... informalidad, confidencialidad y agilidad (art. 4°, ley 8858). '
·· método alternativo de resolución de conflictos. En este último caso La mediación se caracteriza por ser informal; este carácter impli-
se manifiesta como una actividad complementaria del trámite judi- ca que su desarrollo no está sujeto areglasrígidas especiales, pero tam-
cial. Constituye un esfuerzo pautado y facilitador de la comunicación . poco resulta totalmente ajeno a ellas; se prevén normas mínimas de
· entre las partes, al que pueden acudir voluntariamente los justicia- .actuación.que condicionan eldesempeño de los sujetos involucrados
L: bles con el fin de evitar el pesado camino judicial42 • ·. Y que de antemano deberán ser indicadas a los intervinientes por el
mediador.

41 Las líneas generales de este tema han sido tomadas de la tesis doctoral de
~RREYRADEDE LARúA;Arigelina'- GoNzAI.Ezr.i:ELA. VEiriAnE 0PL~ Cristina, Linea-
43
laDra. CrlstinaGoNZÁLEZDELA VEGADE ÜPLpublicadaenFE!utEYRADEDELARúA, .
u
·. Arigelirla- GoNZÁLEZDE VEGA DE ÜPL, Cristina, Lineamientos para un proceso .· ;mzentos para un proceso civil moderno, p.• 296.
44
civil moderno. F'ERREYRADE DE LA RúA, Arigelina ·GoNZÁLEZDE LA VEGA DE ÜPL Cristina Linea-
42 Tesis doctoral de la Dra. Cristina GONZÁLEZ DE LA VEGA DE ÜPLincorporada en mientos para un proceso civil moderno, p. 305. ' '
45
FERREYRADE DE LARúA,Arigelina-GoNzALEZDELA VEGADE ÜPL, Cristina, Linea- · WILDE, Zulema- GAJBROIB, Luis M., Qué es la mediación,Abeledo-Perrot Bue-
mientos para un proceso civil moderno. nosAJres,1994,p.47. '
 1
64 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CIVIL 11 65

amp~o
La mediación, adem /s, es flexible pues permite al mediador mo- definitiva contribuye a su descongestionamiento. La mediación es
verse dentro de un sector con: formalidades mínimas 46 • idónea para cambiar la postura encontrada de las partes en conflicto,
La mediación es co~dencial; en tal sentido en su procedimiento y potenciar su actitud conciliadora; puede ser utilizada como alter-
se debe garantizar el mior grado de reserva para el tratamiento de nativa de solución para cualquier tipo de conflictos. Sin embargo, esta
los pr~bleJii~ que a .ella e sometan. Ello es a~í ya que en muc~o~ c~­ regla encuentra su límite cuando la controversia afecte intereses que
sos la mstanc1a mediado a alcanza derechos vmculados con la mtimi- integren el orden público. Así es recomendada especialmente para
dad de las personas y la teserva es impuesta por ley, reglamentando . · solucionar disputas cuando las partes no desean litigar o no les con-
la protección asegurada 111or la Constitución Nacional (art. 5°, ley8858). .·. viene llevar su problema a los tribunales. En estos casos existe una
El procédimiento de mediación debe ser ágil y expeditivo. Por re- · predisposición natural en los sujetos a resolver cuanto antes el dife-
gla general¡ su desarrollÓ insume poco tiempo que necesariamente es rendo sin tener que transitar el camino judicial.
menor que el plazo de drtración del proceso judicial. La mediación también puede ser utilizada cuando el conflicto ofrez-
ca diversas opciones de solución, ya que permitirá analizar una ma-

5.3. Fundamento j yor gama de probabilidades de finiquitar la disputa. Si los involucra-

dos tienen un homogéneo nivel cultural y económico se facilita el
·empleo de la mediación, ya que ambos hablarán un lenguaje semejan-
·La methación encue tra fundamento en la ineficiencia del siste- . te y asequible y permitirá un mejor entendimiento47 •
majudiciáll'rente a una~an acumulación de causas en su ámbito; ello
se suma a'i)tros factores-que inciden en la lentitud y morosidad de los
tribunalesfse buscan, e~tonces, alternativas para superar este pro- 5.4. El mediador. Condiciones
blema que:t-epresenta url.a de las mayores quejas de la sociedad.
El mecfulismo clásic¡de la mediación procura encontrar solucio- El mediador es el tercero imparcial que posee un especial entre-
nes distinta.s y dirigidas me.gorar las que propone el sistema judicial. namiento en las artes o técnicas experimentales al efecto y que ingre-
En tal sent~do, procura !logro de una adecuación entre el resultado sa a la escena del conflicto, sin facultades dirimentes. Su intervención
propuest(f)Hos compone tes del conflicto que a veces no encuentran se dirige a incidir en las partes a fin de que lleguen a un acuerdo.
el punto de inflexión en el sistema adversaria!. El mediador debe tener, además de título de abogado, condiciones
Así, la mediación implica un proceso de comunicación permanen- de idoneidad específicas; esta aptitud se obtendrá del entrenamien-
te entre las partes diri;'kias :por un mediador, que a la vez mantiene ... to que hayan efectuado estos sujetos a fin de desempeñar la tarea en-
durante t~·~o el trámite 1 control, decisión y términos en que se d,e- comendada.
sarrollara:Este mecanis o contribuye a lograr fluidez en las relaci.o- La experiencia del mediador se logra a veces en la práctica priva-
nesinterpartes y apunta ~arribar a unadecisiónconjuntacon el auxilio da y otras en la pública, aunque su ámbito laboral más fecundo se ma-
de un tercero aceptado. También su fundamento está plasmado en la irifiesta en el trabajo cumplido en organizaciones institucionales.
función preventiva que !umple. El mediador para el éxito del trámite deberá utilizar un lenguaje
En esta idea se crean organizaciones destinadas a cumplir con la claro, procurará crear un clima de distensión y proyectará una buena
mediación, co:r; el pro~~Jit~ de dismin~ir ~os conflict~sjudici~es.' imagen de su persona a fin de pilotear la discusión, cuidando de que
La aceptaCión y utib~ac1ón de este mstltuto apareJa una dismmu- no se disperse en aspectos irrelevantes, pero debe mantener en to-
ción del m¡it~riallitigiosb dentro de la administración dejusticiay en dos los casos su neutralidad.
_<¡·;·;. 1

47
• 8 FERREYRADEDELARúA,AngeliÍI.a-GoNzALEzDELA VEGA.i>EOPi.,Cristina,Linea- F'ERREYRADEDELARúA,Angelina-GoNzALEzDELAVEGA DE ÜPL, Cristina, Linea-
mientos para un proceso civil moderno, p. 297. mientos para un proceso civil moderno, p. 301.
 ."· ... :

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·. '1 .. ' . ! •

¡.· 66 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL C:rVn. JI 67

1
.. . Eh:Íi~diadordebe mostrar aptitudes que son necesarias para el pro- •Se impone en su trámite los principios de personalidad, solidaridad,
g!eso eXitoso de su labor: por ejemplo, se exige al mediador una pos- flexibilidad de formas y economía (de tiempo y de gastos}50 (art. 4 o,
tura de.~bjetividad que influirá en la confiabilidad que debe inspirar a ¡ ley8858).
las partes; debe manifestarse como un buen oyente de las mu~racio­
1
t
1
. El principio de personalidad impone la asistenci~ personal de las
nes que éstas le efectúen, a cuyo efecto debe otorgarles un tiempo ne- partes sin que puedan ser reemplazadas por apoderados; también el
1
cesario'y prudencial a cada una de ellas; debe mostrarse conocedor mediador debe dirigir en forma personalizada el trámite (identidad
.·del conf)icto, dominando todas las aristas que pueda presentar; debe fisica del mediador). · .
1 · ~- :. ·. ,El principio de solidaridad deriva: del de buenafey lealtad proce-
tener habilidad para la comunicación y diálogo, el que será por él diri-
J
r sal;y se vincula al requisito de la voluntariedad parala instancia me- . ·--._
.gido a distintos niveles con el fin de lograr una buena captación de los
intereses de las partes. Debe conocer, además, las técnicas y méto- .. diadora,pues se entiende que quien aceptalamediación también está
dos adecuados para guiarlas al encuentro de la solución48 • dispuesto a cooperar en el trámite para llegar a una solución.
1 Por fin-debe enfatizarse que la tarea del mediador es de carácter
En definitiva, estas capacidades se concretan en un profundo co- 1
nocimiento de las técnicas necesarias para abordar la problemática Y t
personalísimo e indelegable y quien actúe en ese carácter debe con-
tambiél;l de un grado de sensibilidad especial que calificará el conoci- ducir la técnica hasta su agotamiento.
1 .La flexibilidad de formas se manifiesta en el inicio de la instancia
miento: 1

La.tarea del mediador se sintetiza en la conducción de las partes ... J. mediadora, durante su desarrollo yen el acuerdo final. El trámite debe
(
. estar previsto con un criterio facilitador y sencillo. Por ejemplo, en el
para eÜogro de un acuerdo. En tal sentido inicialmente deberá iden-
tificar lós puntos de controversia, acomodar sus diferencias y expe-
rimentar con fórmulas transaccionales optativas a fin de superar el
r¡ sistema nacional la petición inicial se realiza mediante formularios
impresos que se adjuntan por cuadruplicado51 • Esta regla se intensi-
. conflicto. Debe operar transformando la disputa en una situación ! fica en las sesiones de mediación que se cumplen en forma dialogada
. 1
menos negativa, esto es otorgando una visión constructiva de la cues- con las partes.
tión49 .., .... 1 . La economía se manifiesta en su doble enfoque, de tiempo y de gas-
. •
tos. En el primer sentido, la mediación debe incidir, en acortamiento
.o ahorro deltiempo; así el proceso puede llevarse adelante en una o
.5.5. Principios procesales 1 ·.pocas sesiones y resultar eXitoso (concentración).

El procedimiento judicial de la mediación manifiesta en su desa-

t
·.·::.-L ....
El principio de reserva y de confidencialidad se concreta por me-
dio de un acuerdo que se celebra: por la sola explicitación de su signifi-
. rrollo lá. vigencia de ciertos principios procesales que hacen a su na- . ¡. . cado por parte del mediador. La confidencialidad comprende la reserva
.turaleza y eficacia. que debe observar el mediador y sus colaboradores técnicos, para ase-
1
La conjunción de ellos determinará, en alguna medida, la proba- i gurarse de que no trascienda lo:sucedido en las audiencias.
bilidad de éxito del instituto. i

1
r 60
F'ERREYRADEDEI:.ARtiA;Angelina- GoNZALEZDE LA VEGADE ÜPL, Cristina, Linea-
1
mientos para un proceso civil mode,:no, p. 307.
· 6 ~ Conf. art. 5° del decreto reglamentario 1021/95. En idéntico sentido Ma-
i·, 48 FERR~DEDELARúA,Angelina- GoNzALEZDELA VEGA DE ÜPL, ~tina,Linea- lY riano AlmONÉS,. "Mediación: ¿alternativa de emergencia o solución de fon-
.. mientas para un proceso civü moderno, p. 303. . 1'' do? Análisis de aspectos fundamentales del sistema de 'mediación' institui-
· · 49 FERREYRADE DE LA RúA,Angelina- GoNZÁLEZDE LA VEGA DE ÜPL, Cristina,Linea-
r·. . do por ley 25.473 y su decreto reglamentario 1021195", en Semanario
mientos para un proceso civü moderno, p. 304. ·..:··r···l Jurídico, t. 74, 1996-A-349.
i

.i

..1
1
L:.
 1 . ·i
68 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ ¡ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CML II 69

1
5.6. Regulación legj 1
La ley nacional, además, en forma implícita, asigna a la instancia

pue~e,ser publica~ privada. Es publica cuando se la

de mediación el carácter de orden público, ya que las partes no pue-
La mediación ,j den renunciar a esta instancia por lo que deviene en indisponible.
institucionalizacomo~a alternativa regulada por el Estado, para que i También se la prevé como una instancia dentro del trámite; en ese
los particulares puedarl. acordar una solución en virtud de un pri>ce- sentido puede constituir una herramienta útil adoptándola como un
~-· dimientolibre. Ello noe~uivale ajurisdiccionar la mediación, sino sim- iter posible en el camino procesal; es decir, que puede ser incorpora-
plementeinsertarla me ·ante una previsión legal como forma idónea da al procedimiento como instancia alternativa o eventual; así podrá
para resolVer conflicto . En cambio, la privada es impartida por per- preverse fijándola, en un punto determinado de la secuencia proce-
sonas que se dedican a ~u práctica y que por sus condiciones de ido- sal o dejando para que su oportunidad sea determinada por el juez. •.1
.·. neidad cÚiÍI.plen la labor de acercamiento entre las partes. En este sentido puede utilizarse la técnica de mediación en un juicio
La mediación puedJ estar prevista en la ley como una instancia en diferentes momentos procesales:
prejudicial o jurisdicciohal: es decir, puede realizarse antes de la ini- 1) Como etapa prejudicial optativa para ciertos tipos de pleitos.
1 . :¡
ciación del juicio o durahte su sustanciación. 2) Durante el trán;úte del juicio: en este caso deberá ser propuesta
-~
En el primer enfoqué se lo instrumenta como una etapa que puede
· ser cumplida antes de lA presentación de la demanda. En el marco de
·· la ley nacional24.573 d~l año 1995 se estableció como etapa obligato-
ria antes:de la iniciació~ de los juicios en el fuero civil y comercial; las
1 !
!
por el juez en ciertos estadios del pleito. Así podrá fijarse en el capí-
. tulo de la mediación, por ejemplo, después de trabada la litis y antes
de la apertura a prueba y de los alegatos.
3) En cualquier momento del juicio, cuando eljuez advierta como
partes sólo quedan exeitas del trámite de la mediación cuando exis-
tió trámifu anterior corl un mediador registrado.
l propicias sus circunstancias para llegar a un acuerdo o a petición de
ambas partes.
Debe s~ñalarse que ia opción legal del legislador nacional es poco Existe consenso en el sentido de que la mediación puede ser utili-
feliz, ya que impone la o~ligatoriedad de la instancia mediadora; esta 1 zada para todo tipo de juicios en el que se discutan derechos de conte-
forma de implementación resulta contraria a su naturaleza que es nido patrimonial.
esencialmente consen~ual.Los fundamentos de esta decisión, que 1 Silas partes actúan dentro del ámbito dispositivo sustancial, ellas
implica fiil.ta de rigor tllcnico, han apuntado a razones de política le- i mismas pueden acordar la solución a su problema con eficacia vincu-
gislativa; es decir, a propósito de formar una conciencia distinta en el lante para el tribunal. En caso contrario se requiere del proceso ju-
estamento de los oper±dores jurídicos procurando transformar la risdiccional y específicamente del procedimiento probatorio como
. cultura pleitista y de di ergencias en consensuada. Se estimó que con método para comprobar la verdad de los hechos afirmados.
la imposi?_i~n obligator~a_ da opo~~ad .al justiciable ~ue podrá ~o­
nocer y válorar las ventf\las de la mstitumón: cumple as1 una func_1ón 1
·1
preventiv~, y reduce los costos y el tiempo. Por eso se ha expresado ¡ 5.7~ Procedimiento
que proporCiona soluci Iies a medida de los intereses de las partes y
actúa como subsidiaria de lajurisdicción52• i La mediación prejudicial o judicial consiste en un conjunto seriado
. ·./ de actividades cuyo cumplimiento no requiere de formalidades espe-
• 1

·. r
. cífi.cas. Se trata de un procedimiento sencillo regido por el principio
52 ArulONÉS reafirma la idea al explicitar que "la obligatoriedad provisoria como de elasticidad formal. '
1
solución ecláctica posible ente ha sido establecida para darle tiempo a decan- !
tar o bien áÍÍesaparecer p r desuetudo, cuando venza dicholapso. Claro que
como estaii:ios acostumbra os a que la legislación de emergencia adquiere ca-
rácter de perpetuidad, no son infundados los temores de una prórroga sine die aspectos fundamentales del sistema de 'mediación' instituido por ley 25.473
·[...]"("Mediación: ¿alterna 'va de emergencia o solución de fondo? Análisis de y su decreto reglamentario 1021/95", op. cit., p. 339).

. . ······~··-·----··.···- .
 70 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CML II
71

·La solicitud de mediación debe instrumentarse en forma simple . Si se trata de mediación judicial, puede sersolicitada en cualquier
para que resulte accesible a cualquier sujeto, aunque carezca de for- momento del proceso y aun en la etapa de ejecución de sentencia o en
mación jurídica; por eso se acepta la utilización de instrumentos pro ~aim.pugnativa. . .
forma o preelaborados (formularios) en los que las partes puedaniapor- .· En el caso de la ley naclon~ se iniciará. por Mesa Ge~eral de En-
tar los datos necesarios para iniciar la instancia; así la ley nacional tradas, que entregará formularios a los presentantes. El trámite es
· autoriza la petición, la que debe ser efectuada por escrito y mediante sencillo, ya que es el mediador quien fijará y notificará la fecha de las
.· el empleo de formulados (arts. 5° y 6°, ley 24.573). · · . ·ll,udiencias; se realiza en pocos encuentros y se fija un plazo final de
La ley provincial N" 8858 establece que excepcionalmente será de · · ·:_sesenta días corridos (art. 9°).
instancia obligatoria el uso de la mediación en los siguientes casos: ·, .Sise llegara a un acuerdo; selabrará un actaenlaqueseharán cona-
a) En contiendas de competencia de los jueces de primera instan- .. . ~ar los términos de éstey será suscripto por las partes, sus letrados y
cia civil y comercial que deban sustanciarse por el trámite del juicio el mediador interviniente (art. 12).,
declarativo abreviado y ordinario cuyo monto no supere el equivalen- ..E~~~ ~ámite fijado po~ laleyde mediación cordobesa se exige para
te a cinco mil pesos (204 jus). · ·su rmclaCión la presentaCión del requerimiento,también mediante la
b) En todas las causas donde se solicite el beneficio de litigar sin · susc~pción de un formulario. Recibido el reclamo podrá designarse
gastos!<: . mediador de· común acuerdo por las partes y en su defecto se proce-
e) Cuando el juez, por la naturaleza del asunto, su complejidad o · derá por sorteo y se asignará eljuzgado queintervendráenlalitis para
. los intereses en juego, estimare conveniente intentar la solución del el caso de que no haya acuerdo54 .
conflicto por vía de la mediación. .· Una v~z re.cibidas las actuaciones, el mediador deberá fijar la pri-
i- El art. 3° expresamente excluye de su ámbito ciertos asuntos como . m~r.a. aud1enc1a, a cuyo fin cursará notificación a las partes, a sus do-
divorcio vincular o nulidad matrimonial, cuestiones relativas a lapa- nncihos reales; con la advertencia de que la asistencia es personal.
tria potestad y adopción, declaración de incapacidad, juicio sucesorio, (arts. 13, 15 y 16).
concursos y quiebras, etcétera. El último inciso expresa que quedan .· . La comunicación puede ser·cumplida a través de cualquier medio
· excluidasdesuámbitotodas aquellas cuestionesenqueestáinvolucrado . contalque se acrediteconfehacienteconocim.iento de quehasidotrans-
.el orden público o que resulten indisponibles para los particulm·es. mi~i~o, púdiendo seguirse a ese fin las disposiciones de los cuerpos
El juez, en ejercicio del poder-deber, asignado a la funciónjuris- . adjetivos formales en relación a las notificaciones expresas.
..· diccional, está investido de suficientes atribuciones para sugerir lame- · La primera audiencia debe llevarse a cabo en el consultorio u or-
.· diación: a) en la oportunidad señalada por la ley, y b) en la secuencia ganismo donde se encuentren instalados los mediadores. Debe tra-
que considere conveniente53 • . •tarse de un ámbito adecuado en aras a la privacidad y confidenciali-
La tramitación de la mediación será diferente, según se trate de dad propias de la institución55 (art. 16).
la extrajudicial o judicial. Las partes deben comprometerse a mantener la confidencialidad
En la primera hipótesis se realizará a solicitud de partes, quienes , de todo lo que se diga en las sesiones. Ello puede materializarse a tra-
pueden acudir a un mediador privado o a un centro privado de media- vés de un compromiso escrito o mediante una previsión fijada en la
'ción (art. ·37, ley 8858). También podrá realizarse ante otras institu- ley por laque se adjudique este carácter ala actividad cumplida en esta
ciones, entes o corporaciones queresultenidóneas para el cumplimien-
to de la función.
.. . . :

6
. 'FERREYRA.nEDELARúA,.Ailgelma-GoNZA!.EzDELA VEGADEÜPL,Cristina,Linea-
. . mientos para un proceso civil moderno, p. 321.
F'EmlEYRADEDELARúA,Angelina-GoNZÁLEZDELA VEGADE~,Cristina.,Linea­
58 65
F'ER.R:EntADEDELARúA,Angelina-GoNZALEZDELAVEGA DE OPL Cristina Linea-
mientos para un proceso civil moderno, ps. 318 y 319. mientos para un proceso civil moderno, p. 323. ' '
 1 .
72 ANGELINA FEfEYRA DE DE LA RUA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUAREZ
MANUAL DE DERECHO PROCESAL CML ll 73

sede _Y co_n.sagre una p ~~unción de a~e~tación a los individuos que 5.8. Síntesis final
reqmer.~:de la medi c10n. En est~ último caso el juez o mediador
deberá e:iq>licitar esta ircunstancia en forma verbal e informal.
La técnica de mediación puede manifestarse en diferentes momen-
La coiJ,ip~ecencia fe las partes a la audiencia es personal y pue-
tos procesales, a saber:
den concu,rnr acampanados de un abogado. El patrocinio letrado en
1) Como etapa prejudicial optativa para ciertos tipos de pleitos.
esta instáhcia es neceJario por imposición leg·al. -
2) Durante el trámite deljuicio, en cuyo caso deberá ser propuesta
Durai,ite el desarr~lo del trámite el mediador podrá fijar tantas
por el juez en ciertos estadios del pleito. Ello implica la previsión legal
audiencias como lo considere necesario para lograr el acuerdo. En este
.-de que en ciertas etapas oinstancias o para ciertas categorías de asun-
aspecto 1~-ley no debe mar límites sino sólo en lo temporal56,
tos, el juez deba plantear a las partes la alternativa mediadora.
__ El pr{¡céso de medi~ción puede finalizar con antelación a los tiem-
3) En cualquier momento del juicio cuando el juez advierta sus cir-
. pos prevíiltos en la ley por acuerdo de las partes. Esto es así ya que el
cunstancias como propicias para llegar a un acuerdo.
__ arrib?. a la insta_nci~ _d!e m~~ación ha sido en vir~ud de un acuerdo; 4) En cualquier momento del juicio a petición de ambas partes .
. tamb1en sufinalizacióiil anticipada puede ser a petición de ambas par-
Los acuerdos que se logren por mediación requieren de diferen-
tes, o de alguna de ell~ o también puede disponerla el mediador57.
tes formalidades en orden a su obligatoriedad. Ellos pueden manifes-
. Si la IIl.~diación tie e éxito, las partes arribarán a un acuerdo que
tarse como vinculantes por sí y en otros quedan sujetos a la aproba-
será ela~_:P_,._r_ ado por el. ediador con las parte~ asistidas técnicamen-
te. A ese_!fu se labrara un acta en la que se deJe constancia de los tér- ción del juez.
En el primer caso, el acuerdo obtenido a través de la mediación tiene
minos e11~9:Ue han acor ado. Desd~ el punto de vista formal se requie-
1 eficacia jurídica plena paralas partes y vincula al juez en lo relativo al
re que se~-mstrumentado por escnto en un acta, ya que los requisitos
aspecto material. Ello es posible, como dijimos, si el asunto se trata
intrínse~os, que hacen! a su posibilidad jurídica, son los fijados por la
ley sustancial para to4o tipo de transacción. de materia jurídica patrimonial.
El mediador es un ~ujéto especialmente entrenado en las técnicas El segundo se verifica cuando el asunto controvertido se involu-
y métodos de la mediaeión. En ese sentido debe tener título profesio- cra con una cuestión que tangencialmente afecte al orden público. En
nal de abc)gado expedi~o por universidad reconocida, pero, además, este último caso los acuerdos obtenidos en la instancia de mediación
debe~á ostent~· espec~ales con~ciones de idoneidad. Esto es, entre;
serán siempre sometidos a la consideración del juez, que evaluará y
namiento certificado en las técmcas de mediación conforme lo dispon- · dispondrá lo que estime pertinente. En este caso la mediación funciona ·
ga la autoridad comp~tente. El punto no ofrece dificultades y hay como una técnica transformadora de la conflictividad. Sin embargo,
acuerdo en la doctrina y la legislación al respectoss. consideramos que es indispensable la protocolización u homologación
-·de los acuerdos arribados para el caso de que ellos sean incumplidos y
se requiera su ejecución coactiva59.

56 F'ERREYRADEDELARúA, gelina-GoNZÁLEZDELA VE~A~EÜPL, Cnstina,Linea-

mientos parp, un proceso c~vil moderno, p. 325.
67 FE~'J?~DELARúA,4ge~a- GoNZÁLEZDELA VEGADEÜPL, Cristina, Linea-
mientos paro un proceso cf.vil moderno, p. 326.
&sFERREYRADEDELARúA,.A!nge~ -GoNZÁLEZDELA VEGA DE ÜPL, Cristina,Linea-
· 59 F'ERREYRADEDELA.RúA,Angelina-GoNZALEZDELA VEGADEÜPL,Cristina,Linea-
mientos para un proceso e 'vil moderno, p. 327.
. mientas para un proceso civil moderno, p. 329.

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---···---··· _ __)
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:~ ..~

1'

._
. Capítulo XVIII
' '

·MEDI.OS IMPUGNATIVOS
. INCIDENTES.
1
RÉCURSÓS ORDINARIOS Y AUXILIARES
1

¡
i Sumario: l. Medios impugnativos. Concepto. Clasificación.
1
1 2. Incidentes: 2.1. Concepto. Trámite. 2.2. Clasificación de
···.· los incidentes. 2.3:Impróponibilidad objetiva de la deman-
da incidental. 2.4. Articulación simultánea. 3. Incidente de
1 ·nulidad. Procedencia. Trámite. Efectos: 3.1. Terminología.
3.2. El principio de legalidad de las formas. 3.3. El princi-
pio de elasticidad, flexibilidad o· adecuación de las formas
del proceso. 3.4. El p:d:ricipio•de instrumentalidad o
- finalismo de las formas procesales. 3.5. Disponibilidad de
las formas. 3.6. Formalismo sí, formulismo no. 3.7. El inci-
.dente de nulidad en el Código Procesal de Córdoba. 3.8.
·· Jurisprudencia. 4. Recursos ordinarios: 4.1. Concepto. Cla-
sificación. 4.2. Sujetos legitimados para recurrir. 4.3. Re-
quisitos de admisibilidad de los recursos. 4.4. Clasificación
.·de los recursos. 4.5. Recurso de reposición: 4.6.1. Concepto.
4.5.2. Trámite. 4.5.3. Efectos. 4.6. ·Apelación: 4.6.1. Apela-
;-: ción subsidiaria. 4.6.2. Efectos del-recurso de apelación.
··:·¡. 4.6.3. Concesión. 4.6.4. Trámite. 4.6;5. Adhesión. 4;6.6. Prue-
i,· .· · . ·ha en la alzada. 4.6.7. Oportunidad. 4.6.8. Procedencia. 4.6.9.
r ·Procedimiento. 4.6.10. Plazo. 4.6.11. Absolución de posicio-
nes. 4.6.12. Prueba de primera instancia. 4.6.13. Autos a estu-

r 1
 .¡;

1
76 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CIVIL II 77
l
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dio. 4.6.14. AlegaLs. 4.7. Recursos auxiliares: 4.7.1. Pron- CPCC), que se interpone y tramita ante el Tribunal Superior de Justi-
to despacho y ret dada justicia. 4. 7.2. Aclaratoria de sen- cia (art. 397, CPCC), sustanciándose por el trámite previsto para el jui-
tencia. 4.7.3. Int rpretación de la sentencia. 4.7.4. Recur- cio ordinario. La competencia del Tribunal Superior en la revisión no
so directo. ·
es funcional (como es la competencia del tribunal ad quem, frente a un
recurso de apelación o casación), sino una competencia originaria.
1. M'EtiiÓS IMPUGNAT S. CoNCEPTO. CLASIFICACIÓN i!1
·1
CLARIA OLMEDo opina que la "acción impugnativa", además de ata-
car una sentencia que ha pasado en autoridad de cosa juzgada (revi-
sión), también puede dirigirse contra la ilegitimidad de una decisión
· ·. El objeto del presenil estudio será, pues, exponer y analizar,den- . i
dictada por la Administración Pública, que ha quedado firme luego de
ti'o de lo que hemos den minado la "teoría general de las impugnacio- !
haberse agotado la vía administrativa, que es lo que se conoce como
; nes", aquéllas que se u ilizan para atacar los.efectos de las "reso- demanda contencioso-administrativa. Nosotros nos limitaremos a
luciones jurisdiccionles", es decir los recursos.
Cuando aludimos a a "teoría general" estamos reconociendo que
exiSten institutos com es a todos los medios impugnativos, y que és-
J analizar la revisión, en el modo y con el alcance, regulado por nuestra
ley ritual.
d) Las excepciones procesales-que técnicamente constituyen me-
tos se rel~m.·onan con lo~ sujetos legi~imados, ~on los actos procesales .· dios impugnativos___, atacan la legitimación para obrar o del obrar en
impugnables y con los e~ectos de las Impugnaciones, entre otros. un proceso determinado y tienen por objeto posibilitar una adecuada
El pod~r de impugnaf'ón puede ponerse en práctica a través de las . ;
traba de la litis. Es una de las formas de plantear la nulidad en el pro-
denominadas "vías o m dios impugnativos". Ellas son: a) el inciden- .· ceso, ya que cuando se articula una excepción procesal, se está denun-
te; b) el rJ~urso en senti o estricto; e) la acción impugnativa, y d) la ciando un vicio de "forma", con la pretensión de que el acto viciado, no
.excepción "o defensa. Y tiéne como finalidad lograr la anulación o la re- siga produciendo efeCtos en el proceso, vgr., la excepción de defecto
vocación (:inodificación,¡sustitución) del acto procesal viciado. legal en el modo de proponer la demanda, denuncia que el acto proce-
a) El incidente impugnativo ataca actos procesales que no sean re- sal "demanda", no reúne los requisitos formales previstos en la nor-
soluciones jurisdiccionales (vgr. incidente de nulidad) implica, por ma del art. 175 de nuestro Código Procesal de Córdoba.
,.regla, la no devolución *otro tribunal de superior jerarquía, procu- En cambio, no podemos llamar "impugnaciones" a las excepciones
. rándose, por vía del incifente, que el mismo tribunal donde se realizó sustanciales o perentorias, porque éstas constituyen nominaciones
el acto procesal impugnado o el acto defectuoso, declare la nulidad de concretas de específicos medios de oposición, que genéricamente se
--·-. éste (en el caso del incidfnte de nulidad: arta. 76 y ss., CPCC) o revo- denominan "defensas" porque atacan al derecho sustancial de la re-
que por contrario imper~o el acto viciado. lación jurídica.
. ·.. . ·El nuev'o Código Pro~esal Civil y Comercial de Córdoba eliminó el
--~
'incidente de "rescisión" previsto en los anteriores arta. 460 a 467' opa-
..
.· ~ando a coi:íStituir este in!tituto uno de los tantos motivos del incidente
~

de nulidad.
. ·.·· b) El r~curso proced · solamente contra las resoluciones judicia- 2.1~ Concepto. Trámite
. i~s (sentencias, autos o decretos) y persigue la revocación, modifica-
·. }ión, sust#ución o inval,dación (nulidad) de la resolución impugna- De conformidad lo define el art. 426del Código Procesal Civil y Co-
•.· da. Los medios recursivor son la reposición o revocatoria, la apelación, .. niercial,los incidentes son cuestiones que se suscitan durante la tra-
..)a: casactó~•la inconstitq.cionalidad y el directo. mitación de un pleito y que tienen alguna conexión con él.
· · . e) La "acción impugnativa" importa el ejercicio del poder de acción Sabemos que durante el curso del proceso normalmente pueden
procesal cuyo contenido s una pretensión invalidatoria contra la cosa originarse conflictos que requieren ser sustanciados y resueltos con
juzgada irrita, fundada n los motivos previstos por la ley (art. 395, independencia de la cuestión que constituye la materia principal o
 . .. :

78 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA· MANUEL E. RODRfGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CIVIL U 79

medul.~ del pleito. Para graficarlo de alguna manera, podemos decir ·2.3.Improponibilldad objetiva deJa demanda. incidental
que el iricidente es pequeño pleito dentro del proceso principal.
Existe en ellos una demanda (demanda incidental).que contiene . La demanda incidental tiene los mismos requisitos formales que
.esa prétensión que se encuentra relacionada con la cuestión princi- la demanda principal (art. 175, CPCC), pero ellegislador ha facultado
. ·pal; wiacontestació~ de.demanda; una etapa probatoria generalmente al tribunal a rechazar in limine la demanda incidental si la preten-
. . eventUal y una etapa resolutoria que culmina con el dictado de un auto :sión que contiene no tiene·sustentojurídico.es lo que se denomina
o resolúción interlocutoria. ·improponibilidad objetiva, es decir, la demanda, si bien ha cumpli-
La~ pretensiones incidentales pueden consistir en un acuse de ne- . ··. "' " · ., ·.· ·.• do con todos los requisitos formales exigidos para·su admisibilidad
/ gliger(cia a la contraria, el pedido de sustitución de una medida cau- ··...:.:.}a ~anifiesta" improCedenCia delo peticionad~ autoriza al tri-
telar, la nulidad de un acto procesal por vicios de forma, el planteo de .bunal a rechazarlo in limine litis -"-sin sustanciación- (confrontar
perención de la instancia, etcétera. \ argumento del art. 430 in fi:M ·del CPCC).

2.2. (()Jasificación de los incidentes ·2;4. ·Articulación simultánea ·

M~tenien:do
. el criterio sostenido de que cualqUÍer clasificación · Por aplicación de los principios de eventualidad, col1centración, ce-
que se"realice es siempre parcial, vamos a utilizar la realiZada por el leridad y buena fe procesal, todos los incidentes -cuyas causas exis-
.legishülor en nuestra ley adjetiva local. Desde ese punto de vista po- tan simultáneamente-que pudieran plantearse (sobre todo aquellos
demos hacer una primera distinción, según el trámite por el cual se que paralizan el trámite del proceso), deberán ser articulados simul-
sustancian, entre incidentes nominados e innominados o genéricos táneamente en un mismo escrito, siempre que sea posible su trami-
(art. 427, CPCC). tación conjunta (art. 430, CPCC).
En cuanto a los primeros, su trámite está regulado específicamente
enlalegislaciónprocet:¡alysupletoriamenteseaplicanlasnormas deljuicio
abreviado. Los genéricos, o innominados, se rigen por el procedimiento · 3. ·J:NcmENTE DE NULIDAD.'PROCEDENCIA. TRÁMITE. EFECTOS
.·del juicio abreviado, destacándose algunos supuestos excepcional~ que
prevén un simple traslado o vista, previo a su resolución (por ejemplo, el Por su importancia en el desenvolviiniento del proceso, hemos pre-
pedidQ de modificación de una medida cautelar: art. 463, CPCC). .· · ferido desarrollar el incidente de nulidad, previsto en los arts. 76 a 78
Te~endo en cuenta el efecto, los podemos dividir en suspensivos .· inclusive del Código Procesal de Córdoba.
y no suspensivos (arts. 428 y 429, CPCC). "Los incidentes que impi- Sabemos que los actos procesales cumplidos dentro del proceso de-
.· ·dieren la prosecución de la causa principal se sustanciarán en la mis- . benhacersedemaneraregulary:Jegal; es decir, sin vicios que lo invaliden
ma pieza de autos, quedando entretanto en suspenso el curso de aquélla y conforme alas prescripciones de la ley, tanto de fondo eomo ritual.
[ ...]" (art. 428, CPCC). Los no suspensivos tramitan por cuerda sepa- Conceptualizamos al vicio coino la discordancia del acto con la norma
rada y no afectan el desarrollo del juicio principal (art. 429, CPCC). que lo regula¡ éste puede ser objetivo o subjetivo. Es objetivo cuando la
Comq regla general, los incidentes no suspenden el trámite del pro- irregularidad se encuentra en el acto mismo, y subjetivo cuando quien
ceso principal y, en caso de duda, hay que estar a la naturaleza de 1~¡~. cumple el acto no estabafacultado para realizarlo o había prescripto o
.cuesti~n debatida y la interpretación debe ser restrictiva en favor de caducado el poder o la facultad para hacerlo.
la continuación del trámite. Cuando el acto se encuentra viciado debemos acudir a las "sancio-
La mayoría de los incidentes culminan a través de una resolución ·. •nes procesales", que definimos como las conminaciones de invalidez
interlocutoria, denominada "auto", pero algunos deben resolverse en que se'ciernen sobre los actos procesales tendientes a resguardar la
la sentencia (vgr., el incidente de inidoneidad del testigo). regulai-idad del trámite.
 80 ANGELINA FERR1RA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CIVIL ll 81

En función del princiJio de especificidad las sanciones procesales ¡ te irregular es levemente ineficaz. En ese sentido se han distinguido
deben est~ expresame~e previstas en la ley, y dentro de éstas en- siempre, tres grados de ineficacia: en un primer grado de inefica-
contramos a la inadmisib~lidad y a la nulidad. :1 -cia máxima: la inexistencia; en un segundo grado, capaz de produ-
La nulidad se manifiesta cuando el actoviciadohaingresado al pro- ¡ cir determinados efectos en condiciones muy especiales: la nulidad
ces? y ~a prod~cido efec~os; pa:~ hacerl~ cesar deberá pedirse la hí- absoluta; en un tercer grado con mayores posibilidades de produ-
~-.· validaciónmediante la deFlar~c10n de nulidad. Las formas de plaiJ.tear cir efecto jw1dico: la nulidad relativa. Esas tres categorías pueden
la nulidad dentro del proceso son: a) a través del incidente de nulidad;
b) a través del recurso dé apelación, que comprende también los vi-
¡
.. 1
considerarse aplicables al derecho procesal".
Por razones de brevedad no voy a referirme a la inexistencia del
1 ..
-cios den.UU._dades de resªlciones, y e) a través de la acción de nulidad,
.,
1
1 ·-·--·acto sino a la declaración de nulidad delmismo.-Es necesario dejar en
1
que en el c·aso del Código Procesal Civil y Comercial de Córdobaestá 1
1
claro que nuestro Código Procesal ha receptado algunos principios,
· contemplada en el "rec so de revisión" previsto en su art. 395. .como el principio de legalidad de las formas y también, a manera de
-.-. N osinteresareferirn s, ahora, exclusivamente al incidente de nu- 1 ·. excepción, el principio de elasticidad, flexibilidad o adecuación de las
.¡
.lidad previsto en los arts~76, 77_ y 78 y concordantes del Código Proce- 1
-· formas del proceso y sí de manera expresa el principio de instrumen~
sal Civil y Comercial de órdoba. talidad o finalismo de las formas generales.
- _ La vía:regulada por n estro ordenamiento adjetivo para provocar
· 1~ declaracipn.de nulidadl~e los actos pro~esales es el incidente de nu- 1
hdad. Coma b1en se ha sdñalado, las nulidades referentes a los actos 1 -3.2; El principio de legalidad de las formas
'
procesales tienen una disbiplina diferente de las de los actos del dere-
cho sustancíill; se trata e;)._ efecto de actos instrumentales que se com- Las formas de los actos procesales son establecidas previamen-
ponen en la compleja unidfd de un proceso, de suerte que cada acto está, 1 te por el legislador, y la tarea del juez consiste en arbitrar entre las
en cierto sentido, condicioaado por el acto precedente y es condicionante 1 partes para evitar (y sancionar en su caso) que las formas sean vio-
\
1
del posterior. Deahila tenHencia a trasladar el vicio del acto al momento i ladas. Este principio encuentra su fundamento en el hecho de que
final del proceso yprecisalmente al pronunciamiento del juez que con- ,
.. 1
las fo1'lllas preestablecidas constituyen una garantía para la defen-
cede odeniega una detenhlnad,a forma de tutela jurisdiccional. sa de los derechos subjetivos de las partes. Tienen su origen en el
- Significa esto que en el proceso civil, la nulidad de los actos proce- .· período formulario del derecho romano, que se mantuvo casi sin
sales, es, en realidad, su "~ulabilidad", pero también hay que distin- cambio desde Augusto hasta Deoclesiano. Como bien se ha manifes-
guir entre inexistencia, n idad propiamente dicha y anulabilidad~ tado "la fórmula es una instrucción escrita con la que el magistrado
· nombra el juez, y fija los elementos sobre los cuales este deber.á fun-
i
dar su juicio, dándole a la vez el mandato, más o menos determina-
3.1. Term:mología 1
.do, para la condenación eventual o para la absolución en la senten-

El problema del uso d l significado de las palabras~ reclama esta ¡ cia" (PETIT}.

· materia una consideració!¡ pazi;icular. La irregularidad del acto pro- 1

!
cesal; esto es, el desajuste entre)a forma establecida de antemano por 3.3. El principio de elasticidad, flexibilidad o adecuación de
1
la ley y la forma del acto procesal en el proceso, es una cuestión de 1 las fonnas del proce111o
!
matices, qtie corre desde 1apartamiento gravísimo alejado en abso-
luto de las·formas requeridas h_asta el apartamiento apenas percep- 1 En este esquema el papel del juez deja de ser meramente arbitral ·i

tible (COUTURE). · 1· - para convertirse en un papel activo de dirección del proceso con posi-
"El acto absolutamen¡te irr~gular es absolutamente ineficaz, el bilidad de determinar por sí, las formas del mismo por una suerte de
acto gravemente irregular es gravemente ineficaz, el acto levemen- delegación legislativa.

1 ¡

....·. ·-· .j
 82 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA· MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CIVIL Il 83

. Es decir que leda, ellegislador aljuez, un margen considerable para formas deben ser observadas. por sí misniás, ámoque; por· él contra-
que resÚelva por sí mismo. rio, ha de concederse una preponderancia esencial como factor de
. ·. equilibrio a este principio trascendente; que es el de finalidad o ins-
. trumentalidad.
3.4. El·~rincipio de instrumentaÍidad o finalisnio de las . Es por esto que surgen criterios limitativos, que comienzan pordis-
·. forni~s:'procesales :tinguir entre las formas-substanciales o esenciales y las no sustancia-
.
..
les o -no esenciales, teniendo en cuenta los intereses tutelados en el
En lfueas generales este principio postula que los actos procesa- · '' .· ;·~proceso .y la finalidad específica perseguida con el acto de que se tra-
.· les son válidos en la medida que cumplan con la finalidad parala cual ta.
se realiza. En virtud de esta distinción; es invalidable el acto cumplido con vio-
lación de las formas substanciales o esenciales, y puede no serlo cuando
ellas no lo son. Pero varían los criterios paradeterminarcuando la irre-
3.5. Disponibilidad de las formas gularidad afecta formas esenciales y cuando no lo hace. TEmemos el
¡
.,
·,._
. ¡
.
i criterio privatista (que deja en manos de los interesados la denuncia
La elaboración doctrinaria ha llevado a considerar que en el pro- · del vicio), el criterio judicialista (es facultad exclusiva del tribunal),
ceso ciVU son indispensables, tanto por la parte cuanto por el juez, ! el criterio legalista (sólo la ley determina cuando las formas son esen-
aquellas formas en las que está en juego el orden público. Esta solu- ciales y cuando no); por lo tanto la sruición debe estar expresa en la
. ción doÓtrinaria no nos aclara mucho el panorama, pues la noción de norma. Todos estos criterios se combinan con el finalista que importa
· orden pl1blico no es fácil de precisar, pero adecuándola al proceso ci- saber si el acto, aunque viciado, cumplió la finalidad para la cual esta-
Vil diremos que está en juego el orden público cuando el derecho de ba dispuesto, en cuyo caso no puede anularse.
..
· bilateralidad de la audiencia agrede el derecho que tienen las partes Concluimos entonces que la nulidad como sanción significa hacer
. . ~~- ·a ser oídas en el contradictorio. Esto nos lleva a decir que es necesario i desaparecer los efectos producidos por el acto viciado, e impedir que
que las partes, para poder manifestarse, previamente sean notificadas
de las resoluciones del tribunal en las que tienen algúninterés.Por ello,
.'
·.!
···siga produciéndolos; Lo que trae como lógico resultado la anulación
de todos aquellos actos que son consecuencia del acto declarado nulo.
!
concluimos que -en principio-las formas no son literalmente dis-
ponibles por las partes ni adecuadas por el juez o tribunal, y decimos
."en principio" porque para la procedencia de la declaración de la nuli- 3.7.•El incidente de nulidad en el Código Procesal de
'dad es necesario establecer (entre otras cosas): a) si el acto a CUIJ1pli- Córdoba
.do su f'iilalidad; b) si ha causado perjuicio; e) si ha mediado ó no conva-
'· ....... .
lidación,; y, en definitiva, d) si se dan los presupuestos básicos pará.las · . Este incidente nominado previsto por el nuevo Código Procesal
nulidades procesales. · tiene un alcance mayúsculo y nos sirve para cuestionar los vicios de
procedimiento distinto de los contenido~.en una resolución jurisdic-
cional. Este incidente de nulidad abarca lo que anteriormente se co-
3.6; Foimalism.o sí, formulismo no nocía como el incidente de rescisión y el anterior recurso de nulidad
por vicios cometidos en el procedimiento.
BERIZONCE, siguiendo a CALAMANDRErnos dice que no se trata de con-
siderá:[-iál proceso a la manera de un rito que debe ser observado como
la
· · · .•· , En definitiva, para lograr anulación de un acto del proceso (que
no sea una resolución jurisdiccional) debe acudirse al incidente de
una suma de actos que en sí mismos constituyen una finalidad; todo lo nulidad, cualquierasealaetapaoinstanciaenqueseencuentrelacausa.
'~:.
contrario: las formas procesales no son válidas en sí mismas, de ma- El incidente de nulidad tiene como condición de admisibilidad el
nera que no tiene cabida en el proceso moderno el principio de que las cumplimiento de alguno de los siguientes requisitos por parte de quien

.. :.·
84 ANGELINA FERREL DE DE LA RÚA. MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CIVIL II 85

lo promueve, a saber: a) qL exprese el peijuicio sufrido, o b) quemen- significa que las ni.llidades no existen en el mero interés de la ley: no
cione la d~fe.~.-. _psa que se vio~im~edid~ de oponer,~) dicho inci~':nte debe. hay nulidad sin peijuicio. Se requiere que quien invoque el vicio for-
ser promóVl.do dentro del s cmco días de conoCido el acto VICiado fue- mal, alegue y demuestre que tal vicio le produjo un pexjuicio cierto e
ra de ese p~azo se conside a convalidado el acto. irreparable que no puede subsanarse sino con el acogimiento de la
de
Antes continuar con el análisis del incidente de nulidad es ne~ sanción de nulidad.
ces ario hapJar sobre los ~resupuestos de la nulidad procesal: estos Este principio está consagrado en el art. 77 del Código Procesal,
presupi.lestps, vitales Plll]a la tipificación de la nulidad, son los mis- . que nos dice que la nulidad se declarará a petición de parte, quien al
mos que los~stablecidos Rara ~a nulidad en el derecho civil. promover el incidente deberá expresar el perjuicio sufrido del que
a) Prin~ipio de especincidad: el primero de ellos es el principio derivare el interés en obtener la declaración.
de espeCiñ~~dad, a través! del cual podemos indicar que no hay nuli- Tanto la doctrina como la jurisprudencia a nivel del Tribunal Su-
dad sin un téxto legalqu~la conmine o que la declare. Este requisito perior de Justicia como de la Corte Suprema de Justicia de la Nación,
se encuentra en el art. 7~del Código Procesal, que nos dice: "Proce- . han declarado reiteradas veces que la existencia de perjuicio debe ser
.derá a la nulidad de los a tos procesales cuando la ley prevea expre- .· concreta y debidamente evidenciada. Es decir, la mera declaración
samente esa sanción[ ...] . Sin embargo, debemos destacar, que la genérica de que se ha violado el debido proceso legal o la defensa en
nulidad en materia proce .al, no es sólo procedente cuando exista un juicio no es requisito de admisibilidad exigido por este art. 77; conjun-
texto expr~'so de la ley qÍle así la conmine, sino que este principio tamente con el perjuicio sufrido debe tenerse interés personal en la .. ::

general recpnoce excepcibnes; por ejemplo, cuando la nulidad es la declaración de la nulidad, es decir que solamente las partes tienen
consecuencia de la omisióh de formalidades esenciales del acto, tam- legitimación activa para peticionar este incidente de nulidad. En el
bién proced,erla en ese caéo su declaración, aunque no este expresa- término genérico de partes podemos incluir a los terceros interesa-
mente connJ.inada en un tJxto legal. Es lo que la doctrina conoce como dos de conformidad con los arts. 431 y subsiguientes -CPCC- y a los
nulidades implícitas (o utilidades virtuales). sujetos esenciales del proceso como puede ser el Ministerio Público,
Se ha dicho con razónlque, sin necesidad de una norma expresa en aquellos supuestos donde es necesaria su intervención. En el mis-
por escrito, á partir de to~a norma que consagra un deber siempre mo sentido el art. 1048 del Código Civil dispone que lani.llidad relati-
podremos derivar una ndrma implícita que reconoce el permiso de va no puede ser declarada por el juez, sino a pedimento de parte, ni
cumplir la conducta debida; esta excepción está expresamente con- puede pedirse su declaración por el Ministerio Público en sólo inte-
sagrada también en el ar~. 76 del Código Procesal, cuando nos dice . rés de la ley ni puede alegarse sino por aquellos en cuyo beneficio la
"[...] o cuando el acto car~zca de los requisitos indispensables para han establecido las leyes.
la obtención, c:Ie su finalid~d [...]". Consiguientemente el principio de . Encontramos queenlareformarealizada por la ley 8465 al incidente
especificidád viene a integrarse con el que podría denominarse el de ni.llidad, se modifica la conjunción copi.llativa "y" por la conjunción
principio de finalidad inc~plido. · disyuntiva "o"; es decir que este art. 77 de la ley 8465 establece que los
Como bien lo habíamo~ señ¡llado al principio, en el ámbito de las· requisitos de admisibilidad formal o las condiciones de admisibilidad .:!

ni.llidades del derecho civi¡l, el art. 1037 del Código Civil dispone que de éste que debe observar la qemanda incidental de J,lllli,dlld, son ex-
los jueces no pueden declin-ar otras nulidades de los actos jurídicos presar el perjuicio sufrido, o mencionar las defensas que no ha podi-
que las que en este código ~e establecen; interpretándose de ésta nor- ·do oponer. · ·
ma que la nulidad como skción no puede ser estab,lecida sino por la El problema al establecer una opción al incidentista, es que opte por

de un acto. . t,
ley; es decir, sólo la ley puJde pronunciar la conminación de invalidez

b) Principio de trascen encia: otro de los principios que nutren el

.· la segunda posibilidad: que enlademandaincidental exprese cuáles son
aquellas defensas que se vio privado de oponer y deje de expresar cuál
ha sido el pe1juicio suftido. Nos encontramos con que el incidentista
tema presupuestos de la ulidad, es el denominado de "trascenden- violarla este principio de trascendencia, pero dicha violación estaría
cia", plasmado en la anti a máxima ''pas de nulites sans grier, que autorizada expresamente por el art. 77 que no establece ya como con-

.. ·.. ·.,,. .. ..:......... .

 .,
86 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CIVIL n 87
1'
·. diclón de 'admisibilidad la expresión del perjuicio sufrido. Algunos a u- . procesales.-Los vicios extrínsecos son aquellos queha~en referen-
.tores seftalan que el sólo expresar las defensas que se vio privado de .· cia a la forma o al contenido de los actos procesales y se derivan pre-
oponer, importa per se un perjuicio. cisamente de violaciones estatuidas por la ley, en cambio los vicios
Creemos desacertada la reforma legislativa en relación altéxto 'intrínsecos son consecuencia de la falta de los requisitos de f~ndo,
anterior; la fuente de este art. 77 es el art. 365 ter de la ley 1419, Quizá requisitos substanciales a saber::discernimiento, intención y liber-
'Se haya tratado de un error tipográfico, subsanable a través de una . tad. Respecto de estos últimos no podemos convalidar el acto por
· "fe de erratas" y no haya sido intencional la modificación de la conjun- haber vencido el plazo perentorio establecido por la ley para plan-
.. ción copulativa "y'', por la conjunción disyuntiva "o", en el caso de que ,..,.., . tear. elincidente de nulidad(digo respecto de estos últimos de los
·· ·· .la intención·dellegislador haya sido que las condiciones de admisibili~ vicios sustanciales).
dad formal sean menos requisitos, en este supuesto estaremos vio- · . .. ! ... ¿Cuáles son las norinas que los. rigen? Pensamos que los códigos
lando aquellos principios generales, requeridos por toda la doctrina procesales deberíru;l reglar expresamente el punto.
y el resto de las legislaciones, para que proceda la declaración de nu-
lidad de los actos procesales.
,La casuísticajurisprudencial ha señalado que es condición esen- 3.8.- Jurisprudencia
. •;Cialla eXistencia del perjuicio para declarar la nulidad, éste debe ser
• concrett) y debidamente acreditado, y que además no corresponde de- · ''La nulidad procesal requiere la eXistencia de uil vicio, que esté ex-
clarar la nulidad si quien la articulano al13ga un pe:rj·uicio patrimonial . presamente prevista la sanción, o que el acto carezca de los requi-
· injusto :al.mque se le hubiere privado de alguna defensa legítima. . sitos indispensables para la obtención de su finalidad y además que
e) Principio de convalidación: se podría expresar de manera gene- no haya podido lograr la finalidad a que estaba destinado. Esto úl-
ral que el principio de convalidación es, en fnnción del carácter excep- timo se conecta con la finalidad, que no es simplemente hacer res-
cional y restrictivo de las nulidades de procedimiento, por el cual se petar la ley, sino resguardar la defensa enjuicio. Dicho de otro
modo, no hay nulidad sin perjuicio" (Cám. Civ. Com. San Francis-
admite que éstas puedan ser saneadas por el consentimiento de las ::co, 22/10/93, en autos "Trosero, Víctor J. y otra", Semanario Jurl-
·.partes, manifestado éste de manera expresa o tácita. Sea que se rati- dico; t. 70, 1994-A-445). ·
.fique el acto o que transcurra el plazo establecido por la ley para po-
der impugnar el acto de nulo. . !,'Los cinco días que establece el art. 365 quater (hoy 78) del CPCC, ri-
El art. 78 del Código Procesal Civil y Comercial establece que "El .. gen solamente para quien tomó participación en eljuicio, pero nunca ·"'""'
· · '· incide:Q.te debe ser promovido dentro de los cinco dfas de conocido el parael rebelde, cuya rebeldía nace como consecuencia de un acto vicia-
. acto vi~iado. Transcurrido dicho plazo se entenderá que ha sido con- .. do (notificación en un domicilio que no corresponde). Para esos efectos,
sentido por la parte interesada en la declaración de nulidad [... ]". Es nuestra ley ritual ha instrumentado elrecurso de rescisión que no es
decir que, aunque concurran en el caso concreto todos los presupues- otra cosa que el incidente de nulidad del rebelde" (Cám. 5a Civ. Com.
tos de la nulidad, la declaración de esta seria improcedente si la par- · Córdoba, 21/04/95, en autos "López,. Carlos Rubén el Jorge Olivero y
·..· otros",SemanariOJurldico, t. 74, 1996-A-696).
te, que podía plantearla consintió ,(ya sea de mailera expresa o táci-
ta), el acto viciado .
. . Actos. inexistentes: este principio de convalidación, sin embargo, ·4. RECURSOS· ORDINARIOS
:~ -""'
.· nojuega tratándose de actos ineXistentes, ni tampoco cuando se·ata- . .

. · .can actci~ afectados por vicios substanciales (incapacidad, error, dolo, ¡. · 4~1. Concepto. Clasificación
violencia, fraude, simulación).
En este supuesto debemos hacer una salvedad con respecto a los
·:· El. proceso civil es, en definitiva, un conjunto de actos jitrídicos
actos procesales que contengan vicios substanciales, ya que pode- procesales producidos por todas las personas que intervienen en éste
mos hablar de vicios extrínsecos y de vicios intrínsecos de los actos

. . '. .
 1
88 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RúA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ
MANUAL DE DERECHO PROCESAL CML II 89

-jueces, partes, tercero~ auxiliares, funcionarios, etc.-; es por tan-

to una obra del hombre éste es esencialmente falible. Todos los se-
Podemos definir al recurso como el medio 60 que la ley procesal le
acuerda a los litigantes para requerir la revocación o anulación de
res humai16~ cometemos rrores y precisamente, el presupuesto o mo- una resolución que le cause agravio, al mismo tribunal que la dictó o
tor propulsor de los recttos, és el error humano. Son instituciones o a otro de superior grado.
herramieriias que la ley e otorga a las partes (en sentido lato), pa:ta ·La finalidad del recurso es enmendar errores del tribunal, pero és-
enmendár__el error que h cometido el tribunal al instruir el proceso l tos no garantizan una justicia infalible y algunas posturas extrema-
(decretosrc>'al resolver~o(autos, sentencias). !
., damente garantistas hacen prevalecer una superposición de contro-
Existe la posibilidad d la ''revocatoria de oficio" (art. 129, y en algu- j
. les que le impiden alas resoluciones adquirir firmeza, atentando contra
na medida el art. 338, os del CPCC), que permite al tribunal, por ·.·.-'-· 1
i la celeridad del proceso judicial.
-....···
contrario fuiperio y de oficio, "revocar", esto es, dE\iar sin efecto ~ue i También se los ha definido como los remedios procesales estable-
·incluye la pÓsibilidad de "1li1Ula.r", cuando la providencia o la resolución i ,cidos para destruir los efectos perjudiciales de una resolución61 •
tenga vicios de forma que fu invaliden-, o "modificar", es decir, ampliar,
·cambiar el alcance, el sen~ido o los efectos de la resolución (tanto de las
·providencias simples -decretos-, como de las resoluciones -autos-), 4.2. Sujetos legitimados para recurrir
siempre qu~,hayan sido dibtada5 "sin sustanciación" y mientras ningu-
na de las pa!1;es del proce~o esté notificada. -Una vez conocida la reso- . a) Partes: el art. 354 de nuestra ley ritual prescribe que sólo podrá
lución por ~!s partes, in~sa en el campo impugnativo de éstas y sale
1
recurrir "la parte" que tuviere un "interés directo", ampliando luego
del ámbito de disposición revocatoria de oficio) del tribunal. la legitimación a los "terceros" afectados por una resolución o por su
Podemo~ decir, sin te , ora equivocarnos, que el recurso es un acto ejecución.
jurídico prÓcesal que pe necea las partes -o terceros equiparados La norma citada amplía el espectro de los sujetos legitimados para
a las partes en el procesoL, que tiende a enmendar un etTor del tri- interponer recursos, conrelaciónalajurisprudencia clásica de la Corte
bunal producido en una Jesoluciónjurisdiccional (decretos, autos o Suprema de Justicia de la N ación, que entendía que únicamente las
s_e~tencias)~,Es, en defini~iva, una fac~tad_o un derecho subjetivo del partes en el proceso estaban legitimadas para recurrir62 •
ht1gante, el cual no puede ser renunciado m abstracto. Entendemos como "parte" en el proceso civil a aquél que demanda
Se hadichomuchasveses que, etimológicamente, la palabra recurso ·en nombre propio, o en cuyo nombre se demanda la satisfacción de una
significa "regreso al puntp de partida" o recorrer de nuevo el camino · determina(ia pretensión (actor), y aquél contra quién se hace valer di-
andado, mediante otra ~tan(fia superior (efecto devolutivo) o me- •cha pretensión en el proceso (demandado).
diante una nueva revisióf por el tribunal que dictó la resolución im- El supuesto de litis consorcio (acumulación subjetiva de preten-

~u-~ij:·os.iue es un~ especie _de facultad o derecho subjetivo de lo~­

siones), en cualquiera de sus formas (activa, pasiva o mixta), en nada
. altera el concepto de parte.
litigantes, ~o una obhgac~ón m un deber, pues en nuestro derecho SI
la parte no re~e, nadie puede compelerlo u obligarlo a que lo haga.
No existe el denominado "recurso en interés de la ley". Así como él 80 Es sin lugar a dudas, una especie dentro del género de los actos jurídicos pro-
órgano jurisdiccional no 8! túa sino es excitado mediante una deman- cesales. Algunos le denominan "remedio", otros, sólo denominan "recursos" al
1
da (nemo iud.·.ex. sine acto~r, tam.poco hay una revisión de lo instruido medio de impugnación que permite un nuevo examen de lo resuelto por un ór-
o resuelto sin un recurso. No debe confundirse lo dicho con la obliga- gano superior y"remedio" al que permite el reexamen por el tribunal que dic-
ción que tieJig el mandat ·o de recurrir en algunos casos, o la misma .¡ tó la resolución (vgr., revocatoria). ...
61 AYÁN, Manuel, Actividad impugnativa en el proceso penal, Advocatus, Cór-
obligación i:riípuesta por 1 ley al Ministerio Público en determinados
supuestos. Esas son circdn.stancias diferentes. doba, 1999,p.19.
62 VéaseJA, t. X, p. 5.

11
- '¡
 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CML II 91
90

.. ,Ta:IDhién debemos incluir en el concepto de parte a los sucesores ; .· Sin embargo, entendemos que esta circWl.staiicia es muy excep-
Clonal, ~a.que si la resolución afecta los intereses dé un tercero que no
unlversáÍes o singulares del litigante.
b) Terceros: nuestra ley procesal equipara los terceros 59 que inter-
vienen en el proceso (arts. 431 y ss, CPCC) a las partes de éste, Ypor
,,
i
.ha partlc1pado del proceso, porque el medio impugnativo adecuado
es el "incidente de nulidad" (arts. 76 y ss., CPCC), por cuanto debió
tanto también están legitimados para interponer recursos. · ·ser citado oportunamente al proceso, a fin. de que pueda intervenir
· ·. Existen dos formas de intervención de terceros en el proceso ci- en éste y ejercer su derecho constitucional de defensa en juicio. De-
vil. La intervención "voluntaria", que podemos subdividir en tres ti- .r~c~? que no se limita a la facUltad de recurrir, sino que incluye lapo-
pos, a saber: :. · ·· ::¡;tbilidad de "alegar y probar", circunstancia ésta que se vería restrin-
· 1) Que el tercero invocare que la sentencia podría afectar un inte- .. gida .en la ·instancia ·recursiva; ya que la prueba en los recursos es
rés propio. . excepcional y limitada. ·
· · 2) Que el tercero sostuviere que habría podido demandar o ser de- : . d) Ministerio Público~ la ley autoriza o impone la intervención del
mandado. ·Ministerio Público, sea fiscal (fiscal civil) o pupilar (asesor letrado), a
3) Que el tercero pretendiere, en todo o en parte,la cosa o el dere- · través de funcionarios llamados a resguardar la legalidad del trámi-
cho objet9 deljuicio. . . te o el denominado "orden público procesal" en el caso del fiscal civil
.Y la intervención "coactiva", en donde el actor con la demanda o el o aquellos que intervienen en defensa de los pobres, incapaces y a u~
demandado en su escrito le responde, peticionan que el tercero sea · sentes (asesor letrado). En cualquiera de sus formas, muchas veces
traído al,proceso, para que la sentencia que dicte le produzca efectos. esos funcionarios se encuentran legitimados para recurrir e incluso,
Ambas clases de terceros, tienen legitimación para recurrir. la~ normas que regulan su actuación en el proceso, le imponen recu-
. e) Tercero extraño a la litis: nuestro legislador va más allá permi- 1 rnr en determinadas circunstancias. Es decir, la legitimación para re-
tiendo que cualquier persona que resulte afectada por una resolución currir no deviene del agravio sufrido, sino porque la ley lo autoriza.
judicial.o por su ejecución, está legitimado para recurrir, debiendo
peticionar su participación en el proceso, invocar el carácter que
inviste, manifestar el agravio que le produce la resolución e impetrar i 4.3. ·Requisitos de admisibilidad de los recursos
el recurso en los mismos plazos 64 y formas previstas para las partes
del proceso. . · No basta con revestir la calidad de parte o de sucesor de ella, de su
·· Una interpretación literal de la norma contenida en el art. 354 del ·. representante o de legitimado procesal, sino que el recurrente debe
CódigoJ~rocesal Civil y Comercial nos lleva a creer que la resolución cumplir una serie de requisitos formales para poder impetrar un re-
que ha quedado firme (cosa juzgada), para las partes del proceso, no . · curso, que hacen a las circunstancias de tiempo, modo e interés.
adquiere firmeza para el tercero, quien, aun estando firme la resolu- •··· . El art. 855 del Código Procesal de Córdoba dispone que el recurso
ción, puede recurrirla a partir de que toma conocimiento de ella. · será declarado inadmisible si la resoluCión fuere :iiTecurrible, se hu-
. hiere interpuesto fuera del plazo, sin las formalidades correspondien-
. tes, por quien no tenga derecho o no se fundare en los motivos que la
leyprevé. .
ea El concepto "tercero" es muy amplio, ya que cualquiera que circunstancial-
.mente interviene en el proceso, por ejemplo el testigo que presta declaración,
El carácter de legitimado para recurrir está dado por el agravio
es un tercero. Sin embargo, los terceros equiparados a las partes -legitima- que le causa la resolución objeto del recurso. Si bien entendemos el
dos parlltecurrir-, son los que solicitan intervenir en éste (intervención vo- ·agravio como todo perjuicio material o moral, para identificar el ins-
luntaria) y aquellos que son llamados por las partes al proceso (intervención tituto debemos acudir al concepto de "vencido". Entonces diremos que
.· coactiva). el agravio surge en la medida ~n que soy vencido, esto es la diferencia
64 Los plazos se computan desde que toman conocimiento de la resolución que entre lo pretendido por la parte y lo acordado por el tribunal en la re-
los perjudica. solución. En la medida que haya diferencia entre lo pretendido y lo
 1
92 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CML ll 93

acordado, esa diferencia nlgativa marca la existencia del agravio y la -Recursos ordinarios son "aquellos que la ley arbitra con el objeto
consecuent~Jegitimación ara recurrir. de permitir al justiciable la impugnación genérica de una resolución
El plazoj)'ara interpo er un recurso es fatal, es decir, de aque- por errores "in procedendo" o "in iudicando" dentro de las instancias
llos previstc;~s en la norma del art. 49 del Código Procesal de Córdo~ regulares del proceso, previstas en la organización judicial"...
ba, por tanto fenece por el mero vencimiento, sin necesidad de acu~ -Recursos extraordinarios: son aquellos en que las causales de pro-
se de neglig~ncia por par e de .la contraria ni de resolución alguna cedencia están taxativamente enumeradas en la ley adjetiva, y ver-
del tribunaL . ·~·
· san generalmente sobre cuestiones de derecho, rara vez de hecho.
~·.

':.~.-~

-
4.4. clasilitiación
. ·._;<1<
de· lo recursos · ·4~5~ Recurso de reposición

· .Hemos s~stenido que e da clasificación que se realiza es siempre 4.5.1. Concepto

.parcial y tiene más sabor ocerite que esencia diferenciadora y tie-
ne mucho que ver con los p1 tos de vista que cada autor utilice para La ley 8465 y de confQrmidad al art.129le da la facultad expresa al
formular la~;lasificación. Por ello, para emplear un criterio prácti- .·tribunal para que revoque por contrario imperio (o modifique) aquella
co, vamos a~~mar la que realizado el legislador en nuestro Códi- .providencia que hubiese sido dictada contrariando las prescripciones
go Procesal .4e Córdoba. formales, pero también las "resoluciones" dictadas sin sustanciación y
La clasífi~~ción de los ecursos en nuestro Código Procesal es la mientras las partes no estén notificadas, es decir, que esta norma tie-
siguiente: ne un alcance mayúsculo y pone en manos del tribunallafacultadde ser
.!,':·· un verdadero director del proceso al otorgarle la posibilidad de (si ha
~pelaci6n(arl.361,CPCC) advertido el error y no se encuentre en el ámbito de impugnación de las
partes, po-testar éstas notificadas), modiñcar o revocar aquella provi-
Recursos ordinarios Nulidad(incluidadentrodelaapelación: arl. 362, CPCC)

t dencia o resolución que contravenga las formas del proceso civil.

{ posición (art. 358, CPCC)
Si la resolución ya ha entrado en el ámbito de impugnación de las
.. ( asaciónporerrores de procedimiento (art. 383, inca. 1 partes, sólo puede ser modificada o revocada por el mismo tribunal
Recursosextraordinarios 1 y2,CPCC) que la dictó si ha sido impugnada mediante el recurso de reposición.
1ocale S
€asacionporerrores dejuzglllllÍento (art. 383, incs. 3 Hemos cambiado la opinión que sostuviéramos con anterioridad55 ,
1 y4,CPCC)
',. <hasaciónconstitucionalprovincial(art. 391, CPCC)
.donde habíamos sostenido que la reposición era un incidente y no un
recurso por carecer de efecto devolutivo. Repensando la cuestión, y
Recur8oextra~~o
federal
{ l
~asación constitucionalnacional (art.14,ley48)
··· ·como lo .señaláramos anteriormente;lo que distingue sustancialmente
a un incidente de un recurso es el objeto impugnado, y conio la reposi-
ción ataca resoluciones judiciales, estamos frente a un recurso y no
lrecto (art. 402, CPCC) frente a un incidente como erróneamente lo sostuviéramos en aque-
Recursosau:irllli:ires 4claratoria (art. 336, CPCC)
{ P.rontodespachoyretardadajusticia (art.126, CPCC) ·na oportuilidad.

Acción impugnativa visión{art. 395, CPCC: es una acción)

. 66 Véase comentario al art. 358 en RoDRiGUEZ JuAREz, Manuel E. • ENRICO DE
.·PrrrARo, Cristina, C6digo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de C6rdo-
La doctrina predo~Ué:U-'i~emente distingue entre recursos ordina- ba. Ley8435. Comentado, concordadoyconesquemadejucios, AlveroniEdicio-
rios y extraordinarios. nes,Oórdoba,1996,p.183.
1

1
94 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA· Ml\..NUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CIVIL ll 95

.· .Tanibién consideramos a la reposición como el medio impugnati- a prueba por un plazo que no puedéexcedér de dieZdías~ Entiendo que
voestablecido por la ley ritual para cuestionar tanto los vicios in pro- se trata de casos excepcionales, donde haya hechos controvertidos,
cedendocomo in iudicando de la resolución impugnada. Es decir, no porque sino estaríamos dilatando innecesariamente el trámite de la
compartimos aquella opinión con recepciónjurisprudencial qué dice causa.
que la r~posición no es la vía adecuada para plantear vicios formales, Lo que el Código no dice es cuál es la oportunidad procesal para el
puesto'ijue la nulidad procesal sólo procede cuando no hay consenti- .. ofrecimiento de la prueba.. Algunos autores se inclinan a pensar que
miento, y el recurso de reposición importa la convalidación de los vi- ·hay que aplicar por analogía el trámite de los incidentes y; por ende,
cios formales que pudiera haber66 • . la prueba debe ser ofrecida en el escrito de interposición del recurso
P~a nosotros la reposición es el medio impugnativo establecido por ·. o en elde contestación. Criterio que no compartimos,.enprincipio por-
la ley para cuestionar también los vicios de forma de la resolución recu- .· . . que no está regulado por la ley, en segundo lugar porque el legislador
. ni.da y no puede de ninguna manera,,el planteamiento recursivo, im- n()s indica que en caso de duda sobre el procedimiento,Ia analogía debe
portar convalidación. Por otro parte, el incidente de nulidad sería ma- ser sobre el trámite del juicio ordinario y no del abreviado. Por ende,
nifiestamente improcedente para cuestionar los vicios de forma de una si aplicásemos analógicamente las previsiones del juicio ordinario, la
resoluci_ónjudicial, salvo que ella sea la consecuencia de una cadena de prueba. debe ofrecerse ydiligenciarse en la etapa probatoria, es de-
·.actos pfpcesales viciados de nulidad. cir, luego del decreto que ordena la apertura a prueba en la reposición .
' '·"'/
. .Modestamente creemos que es la interpretación ajustada a derecho
que debe hacerse de la norma que comentamos.
4.5.2. -~Trámite
También el codificador, con la idea de simplificar el trámite y de
darle facultades de dirección del proceso al tribunal, le otorga (si éste
El recurso deberá interponerse dentro de los tres días siguientes
advierte que se ha equivocado, que es erróneo el criterio sustentado
al de la notificación de la providencia y el tribunal dictará la resolu-
en el proveído), la facultad de resolverlo sin sustanciación. Pero, re-
ción previo traslado por igual plazo. Cuando la procedencia o impro-
marcamos la apertura a prueba, la revocatoria de oficio o la revocato-
cedencia del recurso fuese manifiesta, el tribunal podrá resolverlo sin
ria inmediata son facultades excepcionales que deben utilizarse en
sustanciación, mediante simple providencia fundada. ··. forma restrictiva.
Contra las resoluciones dictadas en el transcurso de una audien-
Nos preguntamos qué pasa en el caso inverso, cuando no era nece-
cia, el recurso se interpondrá,. tramitará y resolverá en el mismo acto.
saria la sustanciacíón y, sin embargo, el tribunal decide sustanciar la
Cuando la resolución dependiera de hechos controvertidos, excep-
.. reposición; ¿puede la parte contraria al impugnante oponerse a la sus-
cionalriiente el tribunal abrirá previamente a prueba por un plazo que
tanciación? Sabemos que si el tribunal ordena sustanciar la reposición
no excederá los diez días.
y la contraria al impugnante solicita al-tribunal que mantenga incólu-
Cuando el recurso de reposición es deducido, la ley 8465 introdu-
me la resolución recuni.da; y luego el tribunal al resolver el recurso
ce algiinas variantes, no contempladas en el Código anterior, pero sí
hace lugar a la impugnación planteada y modifica, revoca o anula la
previstas jurisprudencialmente, aunque no con un criterio uniforme,
resolución, puede imponerle costas a la contraria, en función del prin-
vgr., este art. 359 en su última parte prevé expresamente la apertura
cipio objetivo de la derrota (régimen general de la imposición de cos-
tas que fluye del art. 130 del Código Procesal provincial) que se aplica
también al recurso de reposición de conformidad á.I art. 133 del mis-
.· ..·mo cuerpo legal. Creemos que la contraria no puede oponerse a la sus-
. as ConÓ5R.m PEÚmima, Miguel Ángel y otros, Recursos ordi,;,ari.os, Marcos tanciación, ya que la resolución que se dicte, de alguna forma lo bene-
Lerner Editora Córdoba,, Córdoba, 1999, p.122, y Cám.1a Civ. Com. Córdoba, . ficia o peljudicay, por tanto, si el tribunal ordena sustanciar y la parte
A. l. N" 156, del27/05/97, en autos "Crespín, Sergio Daniel c/Turturro, Alber- quiere eximirse del pago de las· costas, que se allane a la pretensión
to Hugo- ejecutivo". impugnativa de la contraria.

• -J ·'·'· ~ ·:' .• ,
 96 ANGELINA FERJYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODIÚGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CIVIL U 97
¡
11
Por último, cuando reposición se interponga contra resolucio- literalmente el sentido de la norma, deberíamos esperar el pronuncia-
1
nes dicta~~~- en el transcprso. de una audiencia, debe tramitarse y re- miento sobre la apelación para saber el efecto de la reposición. Como
solverse alJí; criterio plapsible, para agilizar el trámite del proceso. vemos es cuando menos, poco feliz la redacción de la norma.
"No es procedente el recurso de reposición contra el proveído q~e e) Por último, encontramos un vacío en los supuestos en que rige
no hace lu~ara unrecurr o de reposición [-..}"67 •
1 1
--.-- la inapelabilidad de las interlocutorias vgr. en el juicio ejecutivo Yen
el abreviado. Si no hay posibilidad de ~pelación ¿cuál es el efecto de la
reposición? , · .. ,
4.5.3. Efectos Para nosotros la interpretación correcta sena que la reposiCion,
- .
como regla general, tiene efecto suspensivo; sin importar. que sea in-
El recutso de repósición suspénde los efectos de la resolución re- terpuesta sola o con apelación en subsidio. ~ ~ue excepc10~almente
- cürrida, sáivo cuando el !recurso de apelación subsidiario que fuere no tiene efectos suspensivos cuando la apelaCion que se pudiere plan-
·procedente no tenga efe~to suspensivo. tear en forma subsidiaria no la tuviere.
----- __ E?' el Código anterior\el rec~so de_reposición tenía efecto "nó sus-
~-
pensivo"; en el nuevo o~renam~ento ntual tenemos que el art. 360 le
otorga efecto "suspensivo', con la salvedad prevista en su última parte. . . 4.6. Apelación
~ebemos ~~cordm: qu~la pelación tiene como regla el efecto "sus,pen-
sivo" (art: 365, pnmera arte, CPCC), y por tanto, en la mayona de El recurso de apelación es el remedio procesal encaminado a lo-
los casos eif que se inte onga la reposición, ésta tendrá efecto "sus- grar, que un órgano judicial jerárquicamente superior ~ad ~u:m), con
pensivo", cfiterio que no dompartimos por considerar que será un ele- respecto al que dictó una resolución (a quo) q_ue se estrma InJusta, la
mento atentatorio de la -ecesaria celeridad del proceso judicial. revoque, modifique o sustituya, total o parcialmente, dentro de los
Sin embargo, a pesar el principio general no, quedan claro algu- límites establecidos por la expresión de agravios.
nos supuestos, a saber: El recurso de apelación, según el art. 361 del Código Procesal de
a) El artículo que co entamos nos dice que la reposición suspen- Córdoba, procede contra: _-,
de los efectos de la resol ción recurrida, "salvo cuando el recurso de a) Las sentencias definitivas (art. 117, inc. 4, CPCC), que son aque- 1
apelación sb.bsidiario qu fuere procedente no tenga efecto suspen- llas resoluciones que resuelven el proceso (ordinario, abreviado, eje- ·..í

sivo". Nos preguntamos ellegisladornos está diciendo que para que .cutivo o especial) después de su integral tramitación. . . .
-, la reposición tenga efect~ suspensivo debe ser planteada con apela- b) Los autos (art. 117, inc. 3, CPCC), que son las resoluciones Judi-
ción en subs.• idio! y si es p~anteada sólo la reposición, ésta no tendría ciales que deciden una cuestión incidental relativa al pr_oceso Yse dic-
efectos suspensivos. 1 ; tan como consecuencia· de discrepancias de partes surg¡das en el cur-
b) También si analizamos literalmente el texto de la norma en co~ so del procedimiento, por ejemplo, la opo~ición. ~e excep~ió~es de
-nientario, h'ilbla para confeder efecto suspensivo a la reposicióD:, eá ~i .-· previo y especial pronunciamiento, o la articulacwn de un mc1dente
la apelación subsidiaria "fuera procedente". Es decir, el términ~ pro- de nulidad o de una tercerfa de dominio, o de mejor derecho. Estos
cedente en la significació:b procesal hace referencia a la cuestión sus- . pianteos son incidentes que se resuelven por autos.
tancial o de fondo y no ala fuera admisibilidad formal. Si interpretamos 1 e) Las providencias simples que causen un gravamen que no pue-
da ser reparado en la sentencia. Las providencias simples son a~~e­
llas resoluciones que se producen como respuesta a todas las ~e~ICIO­
nes de partes, que procesalmentefundadas,impulsan el~rocedtnnento
hasta su terminación (art. 117, incs. 1 y 2, CPCC), por eJemplo, el pro-
67 Conf. Cám. ga Civ. Com.,A. .W 156, del25/06/97, en autos "Gómez, Carmen veído que admite la demanda, o el que ordena que se cite de compa-
-del Valle el Silvio Eufemi y itra - daños y perjuicios". rendo al demandado, o que se abra a prueba la causa, etcétera.

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1
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98 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E: RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CIVIL ll 99

Lairreparabilidad.o no del gravamen o del daño, ocasionado por la ; -Errores externos de la resolución: vgi:, qtiéellari.oseá dictad á por
-··resolución judicial, significa que ésta provoca un pe:tjuicio o agravio escrito, no esté firmada, no contenga la fecha, no tenga las partes es-
material o moral, no susceptible de reparación en la instancia que se .tructurales establecidas por la ley -vistos, considerandos y resuelvo.
.· .ha producido, vgr., produce un gravamen irreparable la providencia . '; -Errores internos de la resolución: vgr., ausencia de fundamen-
. quedeniegainjustificadamentelaaperturaapruebadelacausaola pro- tación, expresión oscura e imprecisa, omisión de decidir cuestiones
' .'ducción de una prueba determinada ofrecida y diligenciada en forma. esenciales,.violación del principio de congruencia, violación a las re-
El art. 362 del Código Procesal Civil y Comercial dispone que el re- glas de la sana critica racional, etcétera.
. curso de apelación comprende los vicios de nulidad de las resolucio- . • ·
1
• -; EXcluyéndose expresamente del recurso de nulidad, los errores
....·. ·nes porYiolación de las formas y solemnidades que prescriben las le- "in procedendo" cometidos durante la tra:rnitación del procedimien-
yes. Declarada la nulidad; la cámara resolverá sobre el fondo de la to, ocurridos en los actos anteriores al dictado de la sentencia, cuya
.cuestión litigiosa. . · reparación deberá intentarse por la vía incidental que corresponda
Esta norma sigue a la moderna doctrina procesal que aconseja eli- (ya sea reposición o incidente de nulidad -arts. 76 y ss., CPCC-) y
minar el recurso de nulidad como remedio autónomo y subordinado .en la etapa en que aquellos errores se cometieron, pero no mediante el
. . alrecursodeapelación(comodisponíanlosarts.l265y1266delCPCC recurso de nulidad (como establecía el art. ·1265 del CPCC derogado) .
· ': derogacJ.o) y establecer que este último configure la vía apta para ob- ·. La inclusión de la nulidad como un capítulo del recurso de apela-
''tener fa enmienda de errores "in procedendo" (que justifican la decla- . ción recepta la vigencia del principio que CARNELUTTI ha denominado
.·,~ ;' .ración de nulidad) cometidos en la resolución impugnada. de "absorción de la invalidación por la impugnación".
Los-vicios in procedendo contenidos en la sentencia que justifican El recurso de apelacióndebeinterponerse, dentro del plazo de cinco
su anulación mediante la apelación son los que el art. 362 del Código días de notificada la resolución atacada (art. 366 del CPCC, con la sal-
Procesal provincial define como "violación de las formas y solemnida- vedad prevista por el art. 163 del CPCC), por escrito o por diligencia,
des que prescriben las leyes para el dictado de las resoluciones". salvo-que fuese juntamente deducido con el de reposición, en cuyo caso
Siendo el derecho procesal un conjunto de formas dadas de ante- deberá fundarse la apelación en el mismo acto de interposición.
•mano por el orden jurídico, mediante las cuales se hace el proceso, la En consecuencia, como regla general, el recurso de apelación. se
nulidad consiste en el apartamiento de ese conjunto de formas nece- desdobla en dos actos: 1) el de interposición, ante el "a quo", denomina-
sarias establecidas por la ley.:Esto demuestra que la nulidad proce- .! do como acto de voluntad, donde la parte agraviada por la resolución,
sal no es cosa atinente al contenido mismo del derecho, sino a sus for- \ · por escrito o por diligencia, manifiesta que "viene a apelar" (art. 366,
> .; mas; np un error en los fines de justicia queridos por la ley, sino de los 1 · CPCC),y 2) el de fundamentación o "expresión de agravios", ante el "ad
~
. medios,dados para obtener esos fines de bien y de justicia (CoUTURE). ' quem", denominado acto de inteligencia, en el cual el apelante debe for-
· · ·-- Interesa recordar que los medios porlos cuales las partes pueden mular una crítica, concreta, precisa y razonada de la resolución ataca-
alegar-nulidades, son: a) el incidente de nulidad (arts. 76 y ss., CPCC); -da, que no se suple con la reite~ación de lo expuesto por el apelante en
... b) el recurso (reposición, apelación y casación); e) la acción (deman- la demanda o en el alegato (art.371, CPCC).
da: que el Código Procesal denomina en el art. 395 recurso de revisión), Declaradalanulidad de Iare8oluciónjudicial, el tribunal "adquem"
y d) la excepción (por ejemplo, de defecto legal en el modo de propo- ·resolverá sobre el fondo de la cuestión, sin reenviar la causa al tribu-
ner la demanda: art. 184, inc. 4). nal "a quo" para que resuelva (art. 362 in fine, CPCC).
Para que sea procedente el planteo de nulidad por cualquiera de
.. · Jas vfaa:mencionadas, es necesario cumplir con los requisitos estable-
4~ 6.1. Apelación subsidiaria
cidos por los arta. 76, 77 y 78 del Código Procesal de Córdoba.
La violación de las formas y solemnidades (rectius: requisitos) es-
tablecidas por la ley para el dictado de las resoluciones, pueden agru- El art. 363 del Código Procesal Civil y Comercial de la Provincia
parse en dos clases: dispone que si el decreto o auto de que se trate no hubiere sido sus-

-.: . .·
F. '7 •• , · . •. •\.
 lOO ANG...;,A F1YRA DB DE LA RÚA- MANUEL E. RODRfGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CIVIL II 101

tanciado, el recurso de a elación podrá interponerse en subsidio del dentro del plazo de diez días, previo traslado a la contraria (art. 368
de reposición. . citado).
Lajurl~prudencia maJ oritaria de nuestros tribunales ha sosteni- El tribunal deberá tener en cuenta las causales de inadmisibilidad
do que cuando la ley adje 'va combina la deducción simultánea de dos del art. 355, primer párrafo, del Código de rito, que hubieran sido in-
actos procesales (reposic' ón y apelación: art. 363, CPCC) establece, vocadas o no por el reclamante, en cuanto ellas constituyen una cues-
al propio tiempo, un orde para su conocimiento ad eventum (princi- . tión que atañe al orden público inherente al derecho procesal.
pio de ev~~tualidad ~o~dsal). ~or ello, cu~do e~ los casos generales En consecuencia, si el interesado está en desacuerdo con la conce-
se ha obviado la repos1cróp. preVIa, la apelacrón directa contra un pro- sión del recurso o con los efectos que le fueron asignados por el "a quo",
veído dictado sin sustanciación es inatendible. El orden de los recur- no puede recurrir ese decreto, sino esperar que el expediente llegue
......._,_ ,.
sos pert?~~&e al sistemabklela ley y no es disponible por la voluntad al "ad quem" (CÁMARA) y allí efectuar dentro de los tres días de la pri-
del particular . mera providencia, el reclamo previsto en el art. 368 del Código.
La segunda parte del . 363 aclara que quien plantee la reposi-
ción con apelación en su~sidio sólo podrá apelar la decisión sobre el
4. 6;4. Trámite
-------- re~urso por los agravios n~cidos con motivo de la resolución, en razón
de que la apelación subsidiaria se dirige a atacar la misma resolución
Sobre la reclamación referida a la concesión o a los efectos asigna-
contra la qu.,~._se diri~e.larJosicr.· ón, y no la resolución que se dicte sobre dos al recurso, consiste en que luego de formulada la reclamación que
el recurso de repos1c1ón.
abre este incidente, el tribunal resolverá dentro del plazo de diez días,
La únicliexcepción a e e criterio es que la resolución que decide la
reposición ocasione al re urrente un agravio, vgr., cometa un error . previo traslado a la contraria (art. 368, tercer párrafo).
en la impos~ción de las co~tas, en cuyo caso el impugnante, excepcio-
nalmente, podrá apelar e1e pronunciamiento. 4.6.5. Adhesi6n

La adhesión al recurso es una institución de carácter histórico pre-

4.6.2.. Efectos del recursllde apelaci6n -
vista en las leyes de enjuiciamiento españolas, mediante la cual eljus-
El art. 3~~
establece q e el recurso será concedido con efecto sus- .ticiable que no apeló la sentencia, frente a la apelación de su adversa-
·. . río, puede adherir a ese recurso; esto es, recurrir a esa misma
pensivo, a menos que la ley disponga lo contrario (vgr., arts. 105,442,
. sentencia fundando la adhesión en el mismo acto de interposición,
458,452, 55~; 559, 562, 56t, 777, 779-3,823, 829, 832-3, y 857, CPCC).
siempre y cuando el adherente haya experimentado efectivamente
.un agravio (tenga un interés directo); de allí que la den01ninación co-
4.6.3. Concesi6n 1 n·ecta de esta institución debería ser, no adhesión, sino "recurso in-
. . cidental", deducible en la alzada (ante el tribunal "ad quem", luego de
El art. 368 del Código Procesal de Córdoba establece que el tribu- haberse concedido el recurso principal), por quien no recurrió en tér-
1
nal proveerá sobre el rec so sin sustanciación. La resolución en que .mino, cuyo fundamento se encuentra en el prindpio de igualdad pro-
se conceda el recurso no s rá recurrible pero podrá ser revocada por cesal y tiende a favorecer a quien no recunió en tiempo útil por esti-
el superior a .~olicitud de .p e o reformada en cuanto al efecto en que mar que la parte contraria tampoco lo haría, pero al advertir que el
haya sido col).cedido (por jemplo, si el recurso fue concedido por el adversario interpuso recurso, aquél aprovecha la oportunidad, para
tribunal "a q~o" con efecto no suspensivo cuando debió ser concedido
.1
adherirse (recurrir incidentalmente) a aquellos puntos o partes de la el
i
con efecto suspensivo). sentencia que lo agraviaron o peijudicaron. Por ejemplo, imaginemos
Esta reclamación se h á dentro de los tres días de la notificación el caso en que la sentencia hace lugar a la pretensión indemnizatoria
del primer proveído que dibte el tribunal "ad quem", quien resolverá, deducida por el actor en su demanda, pero rechaza los intereses soli-
 ¡ it
;

102 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CIVIL IT 103

Citados por él; frente a esa situación, si el demandado vencido apela - men especial en el Código Procesal de Córdoba; y por tanto pueden
la sentencia que lo condena a pagar la indemnización, el actor ganan- . ofrecerse luego de esa oportwridad (concordancias: arta. 375, inc. d,
cioso puede aprovechar esa oportunidad para ejercer la facultad de y 241, inc. 2, CPCC).
adherirse al recurso de su adversario y cuestionar el rechazo de los
intereses peticionados por él.
4;6.8. Procedencia
Nos hemos referido a la adhesión de la apelación porque el Código
._Procesal Civil y Comercial sólo contempla ese instituto cuando se trata
.-_ Según el art. 375, inc. 2, dei Código Procesal de Córdoba, el ofreei- ·
de un recurso de apelación, así el art. 372 del Código Procesal de Cór-
·miento depruebaensegundainstanciaseráprocedente en los siguien-
doba dice: "De la expresión de agravios se correrá traslado al apelado
tes casos:
por die~ dias para que conteste y, en su caso, adhiera al recurso, de la
a) Si por motivos no imputables al oferente no se hubiese practi-
adhesión se correrá traslado al apel~te por igual plazo."
cado en primera instancia la prueba por él ofrecida, por ejemplo, si el ·:.--....
·testigo ofrecido viajó al exterior, o no se conoce su domicilio, o el bien
4. 6. 6. Prueba en la alzada sobre el cual debe realizarse la pericia desapareció.
b) Si se alegare algún hecho nuevo conducente al pleito, iglioran-
.· · La apertura a prueba en la alzada o en segunda instancia, reviste do antes o posterior al plazo de prueba en primera instancia (véase al
carácter excepcional,. por lo cual los supuestos de admisibilidad son respecto lo dispuesto por el art. 179 del CPCC).
.: ·de intérpretación restrictiva . e) Cuando enjuicio abreviado o ejecutivo se hubiere denegado in-
En este sentido el inc. b del art. 375 del Código Procesal de Córdo- debidamente la apertura a prueba o alguna medida de prueba, sin
ba, modificando el régimen de "libertad probatoria" que rige para la perjuicio de lo dispuesto en los apartados anteriores para el prime-
primera instancia (art. 200, CPCC), expresa que en segunda instan- ro.
cia la prueba no será admitida cuando los hechos o la clase de prueba En realidad, este último inciso alude únicamente a la denegación
de que se trate fueran notoriamente impertinentes. de medidas de prueba, pues, como dice VÉNICA, la resolución que abre
Es que, como enseña CoUTURE, si se admitiera un criterio liberal a prueba la causa no existe en los procesos abreviados y ejecutivos,
para abrir a prueba la segunda instancia, necesariamente la primera ·debiendo entenderse que el inc. e citado se refiere al decreto por el
seríaunaetapadetanteoyexperimentación.Seutilizaríanenellacier- cual se deniega una prueba ofreeida en esos procesos en tiempo y for-
. tas armas de menor alcance; pero las de mayor eficacia se reservarían ma; destacándose, que a los fines de evitar la preclusión, el interesa-
· · · para la segunda instancia, contrariando el principio que dice que el do en la producCión de la prueba denegada indebidamente por el tri-
·debate y la prueba se deben agotar en primera instanCia. . bunal, deberá impugnar el proveído denegatorio dictado en primera
··· En el paralelo tantas veces hecho entre el deporte y el proceso; este instancia mediante recurso de reposición.
:.-..:. principio es algo así como la prohibición de reservar fuerzas para el
-'Segundo tiempo. En el proceso, en materia de prueba, es necesario ga- 4.6.9. Procedimiento
. nar el match en el primer tiempo.
-El art. 375, inc. 3, apartado a, del Código Procesal Civil y Comereia:I
-expresaquesieloferentedela ptuebafuereelapelante, el a pelado podrá
expedirse sobre el pedido y ofrecer prueba en la contestación de agra-
El Jrt.375 del Código Procesal Civil y Comercial -d~C6rcl~ba, inc.l, vios. En el caso inverso, esto es que ofrezca prueba el apelado, se corre-
dispone que las partes podrán ofrecer en los escritos de expresión de rá traslado por seis días al apelante a los mismos fines.
· agravios prueba en segunda instancia, sin perjuicio de lo dispuesto Cumplidos los trámites anteiiores, se admitirá o rechazará la prue-
para las pruebas confesional y documental, las cuales tienen un régi- ba (art. 375, inc. 3, apartado b, primera parte, CPCC).
 1
104 ANGELINA FERREL DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRíGUEZ JUÁ.REZ
1 MANUAL DE DERECHO PROCESAL CIVIL II 105
'

4.6.10. Plazo
4.6.14. Alegatos

El art. 375, inc. 3, apmfado e, del Código Procesal Civil y Comercial El w:t. 378 del Código Procesal de Córdoba establece que "Habién-
de Córdoba establece que ~la prueba se admite, el plazo para su produc- dose diligenciado la prueba, dentro de los seis días de notificada la pro-
ción será de veinte días, salvo el caso del inc. 2, apart. e Guicio abreviado videncia del artículo anterior, las partes podrán presentar un escrito
o ejecutivo),_ donde el plaz1 será el correspondiente a esa clase de juicio. sobre el mérito de aquélla".
Con el escrito de médto de la causa, o sin él, y firma al decreto de
4.6.11. Absoluci6n de p~riciones . autos a estudio previsto por el art. 379 del Código Procesal Civil y Co-
mercial, la causa queda conclusa para definitiva y entra a conocimien·
El ofrecimiento de esta prueba en segunda instancia, de acuerdo .to del tribunal para que dicte la sentencia, la cual, por tratarse de un
al art. 375, inc. 3, apartah¿ d,.del Código Procesal de Córdoba, será tribunal pimipersonal (Cámara Civil y Comercial), debe dictarse de con-
admisible hasta la oportuhldad del art. 377 del Código Procesal Civil formidad al procedimiento establecido por los arts. 379, 380 y 382. .,
y Comercial de Córdoba <due regula cuándo los autos pasan a estudio) .J
·i
.[

y só~o podr~. refe~~·se estgrueba a hech?s ~ circunstanci~s q.ue no

;
-~

hubreran s1do- obJeto de p · eba con anter10ndad. La tranntac1ón se 4.7. Recursos awrllimres
limitará a kdjjación de la audiencia para su recepción.
Pero haq'uedado un gr ve problema, que es el de determinar cuán- r 4. 7.1. Pronto despacho y retardada justicia
tas veces ert~un mismo pr~bceso puede ofrecerse la absolución de po-
i
¡
siciones. El Código Proce al Civil y Comercial de la N ación ha solu- 1 Según el art. 126 del Código Procesal de Córdoba: "Vencido el pla- ·
cionado es~e inconvenie te estableciendo en el art. 137 que la 1 zo en que debe dictarse cualquier providencia o resolución, sin per-
¡
absolución de posiciones uede ofrecerse una vez por cada parte en ! juicio de lo dispuesto en los artículos anteriores, el interesado podrá
cada instancia (ARBONÉs)l pedir pronto despacho, y si dentro de tres días posteriores a la fecha
... · En lo demás relativo alla producción de la prueba en segunda ins- de su presentación no lo obtuviere, procederá el recurso de retarda·
tancia regirán las disposi iones de primera instancia (art. 37 5, inc. 3, da justicia, por ante el superior inmediato, en los términos, plazos y .i
apartado d, CPCC). procedimientos dispuestos por los arts. 402 y403.
Cuando corresponda, podrán ser condenados el juez o los miem-
.btos de la Cámara, a una multa disciplinaria en la medida autorizada
4. 6.12. Prueba de prime1·¡ instancia por la Ley Orgánica del Poder Judicial".
. . El art.3;~ del Código ~rocesal de Córdoba dispone que "Las prn~­ i; El art. 127. establece que "La decisión a que se refiere el último
· párrafo del artículo anterior, puede ser impugnada por los jueces en
bas producidas en primeriinstancia en tiempo oportuno, que se reci- vía directa ante el Tribunal Superior de Justicia y por los magistra-
la
bieren diligenciadas Iueg de resolución recurrida, se agregarán a . dos de Cámara, mediante recurso de reconsideración ante la misma
los autos, siendo en ·su cals aplicable el art. 213". autoridad que impuso la sanción".

4. 6.13. Autos a estudio 4. 7.2 Aclaratoria de sentencia .· -~

. · El art.' 37~ del Código roces al de Córdoba prescribe que "Evacua.:: .· Según el art. 336 del Código Procesal Civil y Comercial, pronun-
dos los traslados o en su caso producida la prueba, se pasarán los au- ciada y notificada la sentencia, concluye la competencia del tribunal
tos a estudio". respecto del pleito, pero podrá corregir cualquier error material, acla-
 .";, ..

¡·..
106 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CML II 107

rar algún concepto oscuro o suplir cualquier omisión, siempre que se soria del recurso prlncipal, que se interpone cuando este último es
solicite dentro de los tres días siguientes al de la notificación. denegado.
Con respecto al trámite, el art. 337 menciona que "Solicitada la El recurso directo debe bastarse a sí mismo, de manera tal que su
aclaración o corrección de la sentencia, el tribunal resolverá, sin sus- • resolución sea posible con los recaudos acompañados en su interpo-
tanciación, en el plazo de diez días . sición. En este sentido, el art1 402, segundo párrafo del Código Proce-
..·. El plazo para recurrir se computará desde-la notificación a cada sal de Córdoba exige que el impugnante del recurso directo, bajo pena
. ·parte de Ía resolución aclaratoria o que deniegue la misma". ··de inadmisibilidad, deberá:
,.
·~
· ; ·' .. 1) Constituir domicilio. .
4. 7.3. Interpretación de la sentencia . 2) Acompañar copia simple suscripta por el letrado del recurren-
te, bajo la responsabilidad del art. 90, de la resolución recurrida, de la
La interpretación de la sentencia se rige de acuerdo con el art. 338 interposición del recurso y en su caso de la contestación, de la dene-
del Código Procesal provincial. . · .gación, yen los supuestos previstos en los incs. 3 y 4 del art. 383, de los
.· Lo d~spuesto sobre la conclusión de la competencia del tribunal, precedentes contradictorios; si correspondiere .
· no obsta;para que pueda interpretar su propia sentencia en cualquier 3) Indicar-,'bajo la misma responsabilidad, las fechas en que quedó
tiempo;,á::mérito de la ejecución de ésta, o de juicio contradictorio so- notificada la resolución recurrida, en que se interpuso el recurso, y
bre su iii~ligencia. en que quedó notificada la resolución denegatoria.
·.... Podrá también agregar copia, en la misma forma, de las constan-
;·.· :.~;: cias del expediente que estime pertinentes".
4. 7.4. Recurso directo No obstante, para funda.Jii.entar adecuadamente el recurso direc-
to, no resulta suficiente el agregado de copias a fin de plantear las
El recurso directo, también denominado de "queja" o de "hecho", razones que hacen admisible el recurso, pues deben exponerse los
constituye un remedio procesal tendiente a obtener que el tribu- hechos, con claridad y concretamente, en un análisis crítico de las
nal competente para entender en segunda o en ulterior instancia, · razones en que se funda la resolución denegatoria del recurso princi-
tras revisar el juicio de admisibilidad efectuado por el órgano inferior pal.
-prelimiharmente en orden a si el recurso fue bien o mal denegado-, Elart. 403 dispone, respecto del trámite, que: "Presentado el re-
revoquela providencia denegatoria del recurso, la declare admisible, -curso en debida forma, el superior resolverá en el plazo de diez días,
y, event:p,almente, disponga sustanciarla en la forma y efectos que co- . previa orden al inferior para que informe los motivos de la denegación
rrespon4l:... . · -si no estuvieren expresados en la resolución; o para que los amplíe,
. Con esa finalidad el art. 402 del Código Procesal de Córdoba dis- .dentro del plazo de cinco días".
pone qué "Denegado un. recurso de apelación, casación o inconstitu- Podrá también pedir informes sobre cualquier otra circunstancia
cionalidad, el interesado podrá interponer recurso directo ante el su- pertinente y, excepcionalmente, requerir los autos principales por un
perior en el plazo de diez días [... )". plazo no mayor de cinco días".
· La finalidad de este recurso es de que el superior acuerde el recurso El art. 404 dice que: "El tribunal deberá tener en cuenta las causa-
no concedido por el inferior, es decir, que el superior declare mal de- les de inadmisibilidad previstas en el art. 355, primer párrafo".
negado e) recurso de apelación, casación o inconstitucionalidad. Por su parte, el art. 405 establece que: "Rechazado el recurso di-
, El recurso directo reconoce como límite el examen de la denega- . ·. recto, se notificará la resolución y se remitirán las actuaciones al in-
t~ria d~!';écurso, sin que corresponda investigar ia materia que cons- ferior para ser agregadas al principal".
tituye el contenido del pronunciamiento impugnado. Si se hiciere lugar al recutso directo y se tratare de apelación, el
CLARIA OLMEDO e IBÁNEZ FROCHAM sostienen que el recurso directo ';:
superior ordenará, según el art. 406, la elevación del expediente en la
constituye una impugnación de segunda categor{a, auxiliar o acce- misma resolución. El inferior remitirá los autos previa notificación al

. .~· '
 ¡
108 ANGELINA FERRiiYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ

apelado y .e·.m.. plazamient previsto en el art. 367 del mismo cuerpo le-
gal, si corr~~pondiere. •
·· . ·Cuarido'sehicierelug ·al recurso y se tratare. de casación o incons-
titucionali4ad, el superiof, según el art. 407 del Código Procesal Civil
y Comercial, resolverá sopre el fondo del asunto, a cuyo fin podrá re-
querir las actuaciones ned:!sarias (vgr., que le envíen alg11nas constan-
cias del expediente, o bien!, este último), para resolver la cuestión sus-
_..---...._:
tancial o de fondo. r.
. .. En el supuesto del últiko párrafo del art. 386 del Código Procesal,
.• e~t~ e~, ~l.l~do el inferiorbayar~~hazado "i~ limine litis". (sin trami-
taCión preVIa) el recurso d~ casacwn por considerarlo manifiestamen-
te inadmisible; en caso d~ prosperar el recurso directo, y considerar . ··Capítulo XIX
. el supeiior que el recurso fue m,al denegado, según lo establecido por
el art. 407,.último párrafol del Código Procesal Civil y Comercial, de-
·berá remitÍ!Jas actuacio~es del recurso directo al inferior para la co-
· MEDIOS. IMPUGNATiVOS
rrespondiente tramitació¡n. ·RECURSO EXTRAORDINARIO.
El legisi?:dor guardó si[encio con respecto al efecto del recurso di- CASACIÓN68
recto, porq~e como dice 1~ Dra. Marta E. TARLETA, le otorgó el carác-
ter de auXiliár·o accesorid y consideró que debería gozar de las mis-
mas propiedades o efectos del recurso principal por cuya denegación
se interpuso. Sumario: 1.lntroducción. 2. Fines. 3. Motivos: 3.1. Gene-
ralidades. 3.2. Los motivos de casación en la ley 8465. Aná-
lisis en particular: 3.2.1. Sentencia dictada en violación al
principio de congruencia (art. 383, inc. 1, primer supues-
to, CPCC). 3.2.2. Sentencia dictada en violación a los prin~
·cipios de fundamentación lógica y legal (art. 383, inc. l,
segundo supuesto, CPCC). 3.2.3. Sentencia dictada en vio-
lación a las formas y solemnidades prescriptas para el pro-
cedimiento o la sentencia (art. 383, inc. 1, tercer supuesto,
CPCC). 3.2.4. Sentencia dictada en violación a la cosa juz- _,í
gada (art. 383, inc. 2, CPCC). 3.2.5. Sentencia fundada en
una interpretación de la ley contraria a la efectuada den-
tro de los cinco años anteriores a la resolución recurrida

·' ··.<~' -·
sa El presente trabajo es una adaptación de los comentario~ realizados a ~o~
artículos coiTespondientes a la Sección Cuarta de la obra Códr,go Procesal Cwtl
y Comercial de Córdoba. Comentadoyconcordadoconloscódigosde laNa.ci6ny
provinciales,delasDras. F'EIIRE:YRAnEDELARúAyDELA VEGA DE OPL, cuya auto~
es del Dr. Leonardo GoNZALEz ZAMAR, para quien destacamos nuestro agradecJ.-
miento.

.)
 --~

110 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CML U 111

.. (ll,rt. 383, inc. 3, CPCC). 3.2.6. Sentencia que contraríe pugnan dotar al órgano casatorio de mayorespotest~des funcionales,
la última interpretación de la ley hecha por el Tribunal para que éste trascendiendo el· ortodoxo control de los errores de
.· Superior de Justicia en ocasión de un recurso fundado .derecho, pueda fiscalizar también -'-bajo ciertas condiciones-la cues-
en el inc. 3 ib. (art. 383, inc. 4, CPCC). 4. Resoluciones .: tión fáctica, en busca de la justicia del caso.
1
recurribles por vía del recurso extraordinario de casa- ,-
ción: 4.1. Sentencia definitiva. 4.2. Autos equiparables a
Í~ sentencia definitiva: 4.2.1. Auto que cause un grava-
men irreparable. 4.3. Sentencia no definitiva. 5. Inter-
2. FINEs
p()sición del recurso de casación: 5.1. Interposición por
· escrito. 5.2. Plazo. 5~3. Tribunal (art. 385, primer párra- • El tema. de la finalidad de la casación, es sin dudas el "prius" de todo
fo, CPCC). 5.4. Indicación del motivo y argumentos sus- estudio sobre el instituto. 69 ·
tentadores (art. 385, inc. 1, CPCC). 5.5. Aplicación e in- La determinación de sus fines no sólo satisface necesidades aca-
terpretación del derecho pretendida. Copia o cita de la démicas, sino que devenga incontrovertibles ventajas prácticas pues,
publicación (art. 385, inc. 2, CPCC). 6. Concesión del re- ·partiendo de ellos será posible' conocer cuál es el control que en el caso
··· <curso de casación: 6.1. Sustanciación del recurso ante el . ¡_:
-· concreto, podrá realizar el cuerpo casatorio .
· .. , .··. Jttibunal a quo. 6.2. Admisibilidad y procedencia. 6.3. !
¡ Resulta ostensible entonces la utilidad de la, demarcación de la
Qportunidades del juicio de admisibilidad: 6.3.1. Recha·
télesis de la casación, toda vez que ello permitirá llegar hasta el cora-
~o in limine. 6.3.2. Sustanciación (art. 386, primer pá-
zón mismo del instituto.
rrafo, primera parte, CPCC). 7. Resolución: 7.1. Trámi-
. te ante el Tribunal Superior. 8. Efectos: 8.1. Regla gene- Sin embargo, como la casación fue recogiendo diversos componen-
ral. 8.2. Primera excepción: no tiene efecto suspensivo tes durante el transcurso del tiempo, también su télesis fue sufrien-
en los casos enunciados por el art. 388, primer párrafo, .· do cierta metamorfosis, tanto así que estamos persuadidos que tal
segundo supuesto, del Código Procesal de Córdoba. 8.3. ciclo evolutivo de la casación, aún no ha concluido. De tal modo, Tesul-
Segunda excepción: no tiene efecto suspensivo si se in- ta dificil procurar determinar con precisión, los límites del instituto,
terpone contra una sentencia que condena al pago de atento las oscilaciones que en él se producen como consecuencia del
una suma de dinero (caución) (art. 388, segundo párra- vaivén de las influencias de que es objeto. Tales circunstancias com-
fo, CPCC). 9. Casación con reenvío: 9.1. Reenvío facul- plican la tarea a la hora de la delimitación precisa de sus fines.
·- tativo.
Sabemos que el génesis de la casación se encuentra en el derecho
-· francés, y más específicamente en la época de la Revolución, como asi-
mismo que el Tribunal de Cassation era un órgano constitucional que
i
1 tenía la función de efectuar un control nomofiláctico sobre la activi-
1. INTRonucmó'N
i dad de los magistrados. , ·
Esta labor se realizaba desde üna doble perspectiva. Por un lado
· los jueces de instancia controlaban si las partes intervinientes en el
-· La casación es un medio de impugnación de la sentencia con par- juicio habían observado las normas que regían su actividad y por otro,
ticularid.ades especiales, que a través de la evolución histórica fue el órgano casatorio, fiscalizaba si la actividad de los jueces de grado,
• recogie~o los diversos componentes que configuran su estructura se cumplía dentro del marco legal.
:, actutil y.ií:utriéndose de los aportes que gradualmente ela))oró la acti-
vidad de la magistratura y la legislación. !
El esquema de la casación clásica edificado sobre el axioma de que
! 69
él tribunal casatorio sólo puede revisar la aplicación del derecho, ha 1
; · Hrrmns, Juan Carlos, Técnica de los recursos extraordinarios y de la casación,
sido blanco de severos cuestionamientos. Las nuevas corrientes pro- . ) Platense, La Plata, 1991, p.113 .
 112 ANGELINA FERREl DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRíGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CIVIL O 113

En el último caso se vekca el "control del control", ya que el tri- inferiores, sí tiene influencia para los ·casos futuros como precedente
bunal institúido para fiscaliizar es a su vez controlado por el tribunal jurisprudencial7a. ·
de casación. Tal circunst~cia permitió a CALAMANDREI emplear la co-
nocida frase "clistodi ipsos custodes".70
Al asignar a la casacióJ la función nomofiláctica71, es que el maes~ 3. MOTIVOS
tro de Florencia pudo afinÍtar que su télesis no es la justicia del caso,
sino ~a de controlar!a a~ti"f.dad de los n:"agistrados inferio:es. 3.1. Generalidade§
Sm embargo, la nnalid~itd de la casación no puede reducrrse al solo
contxol nomoflláctico, pues de tal modo su labor quedaria a mitad de . La casación es un recurso ertraordinatio establecido por laleypara

·c~~~-~s·::~ ~or. cuanto 1 pluralida~ d~ju~ces existe~tes conlle~a a

J

que puedan eXIstir "plur':{ídad": de cntenos mterpretahvos de los rm- _i

atacar sentencias definitivas o autos equiparables a tales dictados por
la Cámara de Apelaciones, cuando en tales resoluciones se verifiquen
los vicios que la ley eatablece como motivos de tal impugnación.
~· .· perativos jurídicos, con e1consecuente riesgo que ello importa para Si bien es cierto que el recurso de casación persigue anular la sen-
la seguridad jurídica. tencia injusta, pues como con precisión apunta Julio FONTAINE "La in-
Para morigerar este pe ; gro de criterios dispares-o eventualmen- justicia es el verdadero y último vicio de la sentencia y el fundamento_
te contradi(:t'orios- entre ~os distintos tribunales sobre idénticas nor- de todas las impugnaciones", debe tenerse en cuenta que "sólo en al-
mas jurídic~s, el recurso de casación se yergue como la herramienta gunos casos -vgr .• en la apelación-la ley permite a las partes seña-
idónea para'ellogro de la +ndadjurídica. lar libremente la causa de la injusticia, mientras que en otros es ella
· De ~o eXi.stir esta funci?n. en .el instituto de la casación, ~a ~isma misma la que dete1mina anticipadamente cuáles motivos de injusti-
noi'maJurídica podría ser mterpretada de manera contradictona por cia se consideran relevantes"74.
los distintos tribunales, ej desmedro de la certidumbre jurídica. Así,
podría ocurrir que el juez 'A" dijera que la norma "Nl" dice "blanco",
t De tal modo, la casación en cuanto medio de impugnación de natura-
leza extraordinaria, no puede ser ejercitada mediante la invocación de
y que el juez "B" dijera qu idéntica norma dice "negro". Si el tribunal
de cásación, careciera de 1J potestad uniformadora, no podría pronun- 1
ciarse sobre el alcance qud corresponde asignar a la norma "NI". i1
Por ello, es necesario qJe el tribunal de casación, pueda ejercer ade-
más del control nomofiláctlco, el de uniformación de la jurisprudencia. ·73 En este sentido, el TSJ -Sala Civil y Comercíal- tiene dicho que "El siste-
Claro estíi que tal pode~ de unificación serálimitad.o, pues, como con . ma casatorio atribuido a este cuerpo tampoco tiene impuesto legalmente va- .·!

precisión lo ~bs?ene DE.~ fRúA, está sujeto a la interposición d~ rec11f- ·lorvinculante. Así, el inc. 3 del art. 383 del CPCC permite unificar jurispruden-
--··· sos por los particulares m~resados por lo cual "no alcanzará a rmpedir cia contradictoria de los tribunales inferiores pero, para el supuesto en que en
otro caso hubiera un nuevo apartamiento de la doctrina sentada, impone la vía
en forma total la concurrehcia de interpretaciones diferentes" 72• · del inc. 4 del artículo citado. Sin embargo, elementales razones de economía
Debe tener~e en cuent~ ad~más, que si.bien 1~ interpreta<:ión efec- procesal aconsejan a los tribunales ordinarios el acatamiento de la doctrina
tuada por el tribunal de casac1ón no es obhgatona para los tribunales casatoria, salvo que se adujeren razones justificadas para su apartamiento".
Del voto del Dr. Domingo Juan Sesín, en autos "Cuerpo de regulación de ho-
norarios de la perito contadora Calla, Doria Marina en autos 'Fassi, José el
Municipalidad de Córdoba- expropiación inversa- cuerpo de ejecución de
7oCALAMANDRE:t; Piero, La casri6n civil, t. ll, Bibliográfica Argentina, Buenos sentencia- recurso de revisión'", A. l. N" 421, del 01/12/97, publicado en Foro
Aires, 1945, p. 35. de Córdoba, N" 43, Advocatus, Córdoba, 1998, p. 114.
74
71 Nomofiláctico: del griego" mo": ley y "philasso": guardar. FONTA.INE, Julio L., "Casación y revisión en el proceso civil", en Foro de Cór-
72 DE LA RúA, Fernando,Proc so y justicia, p. 41. doba, N• 2,Advocatus, Córdoba, 1987, p. 56.

· .... :
. -···~ -~--·--··--····
 .i .. ·'·'

114 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRíGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CIVIL U 115
. .. :

cualquieri~avio, sino que requiere para su procedencia, que el grava- 1. A través .de esta vía.resultail examinables todo tipo de resolucio-
.. men sea vehiculizado a través de los motivos 7~ que la ley prevé a tal fin. nes dictadas por la Cámara de Apelaciones, sean principales o acce-
Resul1ia necesario realizar una distinción entre errores in proce- sorias, y definitivas o no, con tal que pueda verse afectada la unifor-
dendo y errores in iudicando, parte del hecho de considerar en ~ué . midad en la aplicación del dérecho80, independientemente de cuál sea
1
posición se encuentra el juez frente a la norma, según sea sustantiva la naturaleza de la norma interpretada contradictoriamente, pues el
· o procesal:r6 • legislador no ha establecido limitación alguna entre ley procesal, y ley
Una primera aproximación sobre el temanosindicaque norma pro- sustantiva en este punto.
cesal es aquella que regula la actividad del juez y de las partes en el .......... ,,,_,.:',:·
.... ·
,, ·:Ahora bien, .cuando el error del tribunal no versa sobre el fondo de
proceso, ~s.tableciendo la forma en que los derechos subjetivos d!3ben , la cuestión litigiosa, sino que está referido a las formas; sean las esta-
ser invocádos o declarados 77, y que norma sustancial es la que regula .· : blecidas para el procedimiento o para la sentencia~ la distinción efec-
el fondo del asunto, condicionando la declaración de derechos subje- . ·tuada sobre cuestión de hecho y de derecho se desvanece pues, el con-
tivos que el juez debe pronunciar78 • · .
trol del órgano casatorio se efectúa sobre ambos supuestos. Ello por
Sobre la base de esta distinción, examinaremos qué yerros pueden cuanto en "cualquier caso, la actividad cuniplidade unamaneradiversa
· denunciarse mediante el recurso de casación y a través de qué motivo. ala establecida por una norma prócesal, es censurable en casación a
. Si se tf~ta de un error in iudicando, habrá que deslindar de mane- .títúio de violación de las formas del procedimiento o de la sentencia"s1•
ra liminat si tal vicio es a causa de una incorrecta reconstrucción de La producción de tales errores es censurable en casación por los
los hechQs.'o bien de una equivocada interpretación de la ley79• 1-
distintos medios que contempla la ley como motivos de este recurso.
1
En el primer supuesto, la regla es que el Tribunal Superior no tie- Así el inc. 1 del art. 383 del Código Procesal Civil y Comercial local
ne competencia para reexaminar la cuestión fáctica, materia cuyo co- admite la denuncia de vicios contenidos en las sentencias, sea por in-
nocimiento es potestad soberana de los jueces de mérito. Excepcio- congruencia (por exceso o por defecto, y objetiva o subjetiva) o por vio-
nalmente, cuando el vicio que se endilgue al decisorio atacado importe lación alafundamentaciónlógicay legal. También pueden denunciarse
un error ostensible en la consulta de las constancias de la causa de tal ··por la vía del inc. !los defectos concernientes al procedimiento ante-
magnitud, que conspire contra la motivación y conclusión a la que se rior a la sentencia.
haya arribado, y por lo tanto importe una evidente injusticia, se ad- · A través del inc. 2 del mismo artículo puede atacarse la sentencia
mite el control casatorio. dictada en violación a la cosajuzgada.
En el segundo supuesto, esto es, errores in iudicando producidos
a consecuencia de una violación (inobservancia o errónea aplicación) . '

de la ley aÜ.stantiva, tales yerros son susceptibles de ser controlad;os 3.2. Los motivos de casación en la ley 8465. Análisis en
por el Tribunal Superior vía recurso de casación, invocando los moti- particular
vos previstos en los incs. 3 y 4 del art. 383 del Código Procesal de Cór-
doba, que· se activan ante la presencia de sentencias contradictorias. ; 3.2,1. Sentencia diétada . en violación al principio de congruencia
(art. 383, inc. 1, primer supuesto, CPCC)
76 En la pr~ctica también se denominan "medios": del francés "moyens". CALA- 1
MANDREI, Piero, La casación civil, p. 72. . l. Ingresando al tratamiento de los mótivos de casación en particu-
1s CALAMAJiioREr, P~ero, La casación civü, p. 75. ··¡··.
. .
lar, el inc: 1, primer párrafo, primer ~upuesto, del art. 383 del Código
77 TSJ Ím autos "Incidente de remoción del síndico en autos 'Mosnaim dePotap,

Mirta'- ql.li.~bra pedida'", A.I. No 174, del29/05/98. ·

78 TSJ, en autos "Giuliani, Luis e/ Luis Colombo- ordinario", sentencia W 43, J•. 80
! TSJ, Sala Civil y Comercial, en autos "Club Atlético Talleres -quiebra pedi-
del16/04/98. da- recurso de casación", sentencia No 38, del22104/99.
79 FoNTAINE, Julio, "Casación y revisión en el proceso civil", op. cit., p. 61. 81
¡, FONTAINE, Julio, "Casación y revisión en el proceso civil", op. cit., p. 62.
116 ANGELINA FERRE+ DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CML Il 117

Procesal Civil y Com.e~cia~~~stab!ece q~e re~urso cas~ci~n

el de
cederá cuan.do la deCisión se hubiere dictado VIolando el prmcipio de
pro- de un contrato y el tribunal hace lugar a la rescisión, pero además con-
dena a pagar los daños y perjuicios, sin que éstos fueran reclamados por
c~ngruencia2Correspondleene·r. presente que el proceso civil se en~ el actor. Finalmente la incongruencia es en relación ala causa de la pr~
cuentra regido por el princ · io dispositivo, en virtud del cual las par- tensión cuando por ejemplo se demanda el desalojo de un inmueble fun-
tes son las encargadas de ·jar el alcance y contenido de sus preten• dado en la falta de pago de las mercedes locativas, y el juez hace lugar a
siOI~es, y que ~al actividad ¡erm~.·te demarcar el perímetro del thema ·la demanda, pero no por falta de pago, sino por intrusión.
decidendum. - 1
La inobservancia de este principio constituye un vicio descalifica-
.Con arreglo a lo dispuesto por el art. 330 de dicho Código, la sen- r .. dor del fallo, susceptible de ser denunciado por la vía del recurso de
tencia debe cl.ictarse respetando el principio de congruencia, el cual .. apelación si se trata de un decisorio de primera instancia (art. 361,
se.enuncia co~o la correspbndencia que debe mediar entre aquélla y 1
CPCC); o por la del recurso de casación si el vicio mencionado es co-
las pretensiones de las p~es. ·. metido en una sentencia definitiva o en un auto ~e las característi-
. El principio de congrueicia, configura en el proceso una doble ga- cas mencionadas por el art. 384- dictados por una Cámara de Apela-
rantía porque establece IoJ límites a los que debe someterse el iudi- ciones (art. 383, inc. 1, CPCC), cuestión en la que centraremos nuestro
cante evitando arbitrariedAdes, y porque otorga seguridad a las par- estudio.
tes que sab~n::dequé defend~rse. En virtud de este principio, conjugado
con el de l.gúi!)dad, se concdde a las partes la oportunidad de conside-
rar y defendedas razones ~fundamentos que sostienen sus respecti- 3.2.2. Sentencia dictada en violación a los principios de ·
vas pretensiónes82• ·
fundamentación lógica y legal (art: 383, inc. 1, segundo supuesto;
La inobsetvancia de est principio, puede concretarse de tres m a- CPCCJ
rieras: a) el decisorio exced el contenido de la pretensión u oposición.
Tal incongruencia por exce~o, configura un fallo dictado ultra petita; La causal casatoria bajo análisis habilita el recurso extraordina-
b) el resolutono omite decJión de alguna o algunas de las cuestiones rio de casación a través de una doble vía impugnativa: a) decisión dic-
propuestas. Tal incongruehcia por defecto, genera como consecuen- tada con violación ala fundamentación lógica, y b) decisión dictada con
violación a la fundamentación legal.
cia que la sentencia sea didtada citra petita, y e) el fallo decide cues-
tiones o materias que han ~ido extrañas a las propuestas por las par- La fundamentación lógica y legal de la sentencia es un recaudo de
validez del pronunciamiento exigido por la Constitución de la Provin-
tes, concediendo o rechaza~d? lo que ninguna de ellas p~ticionó. En
. cia de Córdoba (art. 155), y por la norma refleja sentada en el art. 326
tal ~upuesto ~-.e incongrulc1a. por exceso, el fallo es dictado extra . del Código Procesal Civil y Comercial local.
~~ ·.. . - En este lugar centraremos nuestro examen, en la violación ala funda-
Por su p~. la observ · cia del principio de congruencia exige un~·
mentaciónlógícaylegaldeladecisióndesegundainstancia-art.384,CPCC-
correspondencia inmediad entre la sentencia y los sujetos, el objeto Y.
, en cuanto causal del recurso de casación.
la causa que individualizan ~la pret~nsión ~al~ ~posició~. Detalmod~, La exigencia de fundamentar las sentencias tiene por objeto que el
cuando no media tal corres]¡!)ondenc~a, el prmCiplO me~c10nado res~ta
justiciable pueda conocer cuáles han sido las razones en las que el tri-
lesionado. Enunciaremos algunos eJemplos para clarificar lo manifes-
bunal ha asentado su conclusión como así también cuál ha sido el cami-
tado. Media incongruencia¡subjepv~, cuando se condena a una p?r~_o­
no que transitó el juez para arribar a tal conclus~ón y no a otra, a fin de
na que no ha sido demanda<Ia; obJetiva, cuando s~ !femanda :esc~s10n
poder controlar -a través de la vía impugnativa pertinente- si el "ra-

JyC.......,;al,~aulo•
zonamiento" desarrollado por éste ha sido correcto.
m TSJ, Sola "Rooso Ednar®José d Ángel Enriqua ' De tal modo, la exigencia de fundamentar lógica y legalmente las
Brusasca- ordinario- (apelación y nulidad) recurso directo- hoy recurso de
revisión", sentencia N" 25, del25/02/98.
t
[
sentencias persigue como finalidad suprema, la exclusión del dicta-
do de sentencias irregulares o "arbitrarias" basadas en la sola volun-

. ............~;
 · .. .:• .. ::··.
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¡·
118 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ ¡; MANUAL DE DERECHO PROCESAL dML ll 119
,,1.'
1
,; tad"delJtk:gador y procurando que el fallo sea una "derivación razona- 1 rior para .conocer si los razonamientos que e:X:plicitaron los jueces
da del derecho vigente". Por lo tanto el recaudo que impone el deber r inferiores al dictar sus sentencias son lógicamente correctos"85• En
de fundajpentar las sentencias, apunta en definitiva, a garantizm: al otros términos, se quiere controlar el cumplimiento de las reglas que
justiciable el respeto irrestricto al derecho constitucional de defensa .· 1 ··rigen el pensar, es deCir qué se controlan los errores in cogitando 86•
' .enjuicio consagrado en la Carta Magna. · Cabe aclarar, que mientras el papel delalógicaformal es hacer que
Ahora bien, elimperativo que impone a los magistrados el deber ··.·la conclusión sea solidaria con las premisas, el de la lógica jurídica es
de fundamentar lógica y legalmente las sentencias, sería inocuo si ·mostrarla ~'razonabilidad" de,esas premisas -no necesarias.....:, tarea
.-,
·· · no se est~tuyeran al mismo tiempo vías impugnativas idóneas, para ":'•
que se realiza a·través de la argumentación. Por tal motivo, el papel
cuestionar las resoluciones judiciales que vulnerasen aquél manda- de la lógica.en·el ámbito del litigio no· se circunscribe al control de la
to, cuyo contenido "no se limita al respeto a las reglas de la lógica for- observancia de los cuatro principios lógicos clásicos (identidad, no con-
mal, ni a las de la argumentaciónjuiídica; aseverarlo sería incurrir tradicción; tercero excluido y:raz6n suficiente); sino que comprende
en una ing~nuidad, pero negarlo a outrance es desconocer la reali- además las reglas que se utilizan al argumentar8 7•
dad"83. La ley adjetiva local contempla distintos medios impugnati- Utilizando la clasificación propuesta por calificada y pionera doc-
vos (ordinarios y extraordinarios) a través de los cuales resulta fac- ... trina en la materia88, es posible hablar de resoluciones que padezcan
. tibie ce~surar el incUmplimiento en las resoluciones judiciales, del de: 1) falta de motivación, y 2) defectuosa motivaCión, y dentro. de este
·· mandatti de fundamentación bajo examen (vgr., recurso de reposi- .·último supuesto, de tres situaciones diferentes: a) aparente motiva-
ción -ai-t. 358-, recurso de apelación "'""""art. 362-, recurso de ca- . ción; b) insuficiente motivación, y e) defectuosa motivación propia-
sación ..:;.art. 383, inc. 184• mente dicha.
su
Por parte, cuando la infisión a la fundamentación lógica y legal
radica eri un decisorio de segunda instancia, tal resolución -si es de 3.2.2.1. Falta de motivación
las enunCiadas en el art. 384 ib.-, es susceptible de ser atacada a tra-
,El primer grupo comprende aquellos decisorios dictados por la Cá-
vés del recurso de casación por la causal del inc. 1 del art. 383 del
mara de Apelaciones.que carecen totalmente de motivación.
Código Procesal Civil y Comercial de Córdoba, en cuyo caso el Tribu-
Si bien prima facie resulta dificil imaginar una sentencia cuya
nal Superior de Justicia realizará el "control de logicidad" el que con-
motivación esté totalmente ausente toda vez que si el juez ha dedica-
siste en "el examen que debe realizar una corte o un tribunal supe-
do aunque más no sea dos o tres renglones a la motivación, ya no po-
1 dría hablarse de falta o ausencia de motivación, sino -en su caso-
1
. -~-'.;~;;... de motivación defectuosa, la práctica:tribunalicia indica que puede
.sa FERNANI)EZ, Raúl E., "Los errores in cogitando en la jurisprudencia cordobe- . darse el supuesto de falta o aUsencia de motivación, el cual se verifi-
sa", enLa.'naturaleza del razonamientojudicial (El razonamiento débil) ;Al.ve- 1~:

roni Ediciones, Córdoba, 1993, p. 107.

;·_,
· 84 El TribllD.al Superior de Justicia ha establecido que el control de logicidad,
en cuanto error in procedendo no puede ser realizado a través del recurso de
85
inconstitucionalidad provincial previsto en el art. 391 del Código Proceslil Ci- GHIRARDI, Olsen A., ''La estructuta lógica del razonamientOjudicial", en Foro
vil yComercial, sino que la vía adecuada es la prevista en el recurso de casa- de Córdoba, N" 40, Advocatus, Córdoba, 1997, p. 21.
ción -S:rt; 383, inc. 1 ib.-. Puede consultarse el argumento del alto cuerpo in 86 GHIRARDI, OlsenA.,Lógica del procesojudicial (Dialógica del derecho), 2a ed.,

· . . re "Veu.Zhl. Manzano, Pedro y otro el Nobleza Piccardo SAICF -ordinario -re- .· Marcos Lerner Editora Córdoba, Córdoba, 1992, p. 89. ·
87
curso dkécto", A.I. N" 684, del21/12/89, citado por ÜRTIZ PELLEGRINI, Miguel FERNANDEz, Raúl, "Control de logicidad y recurso de anulación (Aplausos y
Ángel-JUNYENT BAS, Francisco M. -CARTA, Delia I., Control de constitucionali- abucheos)", enSemanarioJuridico, N" 1042, t. 72 (1995), ps. 738 y 739.
88 GHIIÍ.ARDI, OlsenA., entre otras obras, enLógicadel procesojudicial (Dialógica
dad por el Tribunal SuperiordeJusticia,MarcosLemer Editora Córdoba, C6r-
doba,l997,p.124. del derecho), ps. 88 y ss.
 120 ANGELINA FERJYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CIVIL II 121

ca en aquellos casos en lue la sentencia no brinda fundamentación Paraingresru.· al tema es necesmio previamente, tener presente
s?bre la deé.i.si6n que protuncia en relación a algún rubro de lo some- algunos conceptos que pueden ser útiles para la comprensión de la
tido a estudzo. cuestión.
De modo general el principio de razón suficiente implica que nada
3.2.2.2. Defectuosa mot vación hay sinrazón suficiente. Pero este principio, puede manifestarse de dos
Ei grup~de resoluciohes que padece una motivación defectuosa,
maneras: a) desde el punto de vista lógico y b) desde el punto de vista
ontológico, según que se tengan en cuenta los enunciados o los entes
reconoce cómo se señaló tres variantes: motivación aparente, insufi- respectivamente, partiendo del hecho que .tenemos un mundo real, 1
_,...-..,, ciente o de,fectuosa en sJntido estricto. constituido por cosas, conductas, hechos (entes reales), y un mundo
·jurídico procesal que sólo está integrado por lo que ha sido incorporado
¡
• a) MÓtivariióD. aparente 1
a la litis (entes jurídico-procesales)90 •
.···· ··· Este grupo e~globa ~ aquelias sentencias que aparentemente se El grupo de decisiones que nos ocupa entonces en este lugar, es
encuentran motivadas, pero que cuando se procura desentrañar la ·· aquél en que el vicio de la sentencia finca en el itinerario racional que
médula de su fundamentación se advierte que en realidad, la motiva- el sentenciante ha seguido para arribar a la conclusión (principio de
. ción es sól?'una ficción, ~ues está conformada sólo por afirmaciones razón suficiente lógico), y no aquéllas resoluciones en las que el vicio
dogmáticas; que en definli.tiva ocultan la realidad. proviene de una omisión en la consideración de un hecho dirimente o
La fundamentación qhe la ley exige, requiere la ponderación críti- en la errónea percepción de un elemento probatorio (principio de ra-
ca de los elementos probÁtorios que sirven de base a las conclusiones zón suficiente ontológico), que serán objeto de tratamiento en un punto
a las q~e se B.rriba. La mJra enunciación de una conclusión -vgr., ''la diferenciado.
cosa ne~gosa exis~ió ~01lque todos lo re.con~cen: las partes, etc."-, Efectuada esta digresión, y siguiendo a la doctrina precursora en
no constituye motivaClóih., toda vez que Impide verificar si el íter re- la materia, incluimos en el grupo de resoluciones con "motivación in-
corrido por el sentenciante para llegar a aquélla, ha sido en observan- suficiente", sólo a aquéllas que violan el principio de razón suficiente
cia de las reglas de la sanla crítica racional. lógico. De tal modo -en este grupo- el control en casación se focaliza

Motivac~ón insuficien~e
·en los "enunciados", es decir que no se analizan aquílos entes en sí mis-
b) mos, sino lo que el juez ha dicho de esos entes, procurando "llegar a
, s~
1 . . 1óg¡co saber qué ha dicho, si lo ha dicho bien y, sobre todo, si ha dicho lo sufi-
. . de razon
· 1) Princ1p1o ; c1en,te . . ciente para que se considere motivada la sentencia", por cuanto el
Este sup:uesto abare aquellas resoluciones judiciales que violan "principio lógico de razón suficiente exige que sea suficientemente
el principio}ógico de razán suficiente89 • :·
fundado el argumento del juez para que a través de él pueda valorar-
se la valoración (valga la redundancia) que el juez ha hecho de la prue-
ba"st.

89
Si bien la sistematización ropuesta por GIDRARDr luce incólume a la hora de
r~flejar los distintos supues os de errores in cogitando, Raúl F'ERNÁNDEZ, par-
tiendo de que en los supues ·s de motivación defectuosa en sentido estricto se
comprenden !!los decisorios que incurren en violación a los principios lógicos ponden al de motivación :defectuosa en sentidO estricto. F'ERNMIDEZ, Ralíl,"Los
Y de las reglf.!S de la experie cía, y que en el grupo de resoluciones que pade- errores in cogitando en la jurisprudencia cordobesa", ap. cit., p. 123.
cen de motivación insuficien e se contempla a aquéllas que violan el principio .90 GHIRARDI, OlsenA.,Lógica del procesojudicial (Dialógica del derecho), ps. 93

lógico de razón suficiente s plantea por qué no se incluye a las resoluciones yss.
91 GHIRARDI, OlsenA., Lógica del procesa judicial (Dialógica del derecho), p. 96.
sistematizadas en el grupo tivación insuficiente, dentro de las que corres-

1
j
 ~. .. '. ..

. . . .·

122 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRíGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CIVIL II 123

· . D~tal manera, los supuestos en que el tribunal de segunda instan- . Tal labor valorativa y de ponderación crítica del factum del proce-
cia no brinda en la sentencia las razones por las que infiere de una pre- so, se encuentra reservada a los tribunales demérito, siendo -en prin-
.misa una determinada conclusión, importan violación al principio de cipio- i.rrevisable en sede casatoria.
razón suficiente lógico. Este quiebre en la estructura lógica del deci- De tal modo queda excluida de la censura por la vía casatoria, lo
sorio 1 habilita el control por el Tribunal Superior, a través del recur- atinente a la convicción que el tribunal de mérito otorga a un deter-
·,;
so de casación que regula el inc. 1 del art. 383 del Código Procesal Ci- :\ .minado medio probatorio, y su eficacia como fundamento, junto con
vil y Comercial de Córdoba92• ·•. otros elementos probatorios para admitir -o denegar-la preten-
:; sión del actor.
2) :Pn;cipio de razón suficiente ontológico (control de los Por su parte, si bien es necesario que en la sentencia se observen
hechos) 98 los cuatro principios lógicos clásicos: identidad, no contradicción, ter-
. •cero excluido y razón suficiente lÓgico; que la motivación que allí se
En lo atinente al mérito a acordar el material probatorio, la nor-
mativa vigente no establece pautas objetivas, y concretas de valora- .·desarrolle se haya valido de las reglas de la argumentación jurídica, y
ción, sino que se ha adoptado como regla general, el sistema de la sana \.
que se respeten las reglas de la experiencia, la exigencia de que la sen-
críticti:racional. ··· .. tencia esté fundada lógica y legalmente, requiere además, de una co-
rrecta percepción de los hechos.
· · i:>e~tal modo, la ley procesal impone, que los tribunales formarán
·su conVicción respecto de la prueba conforme a las reglas de la sana Ello por cuanto sielsentencianteomitevalorarunapruebadirimente
para la causa o bien si percibe erróneamente un elemento probatorio,
críticatacional (arg. art. 327, segundo párrafo, CPCC), lo que impor-
ta que 'el razonamiento del juez debe estar presidido por el respeto a todo su razonamiento estará viciado porcuanto, habrá edificado su jui-
las reglas de la lógica, la psicología y las máximas de la experiencia. cio sobre datos excluidos de las constancias de la causa y en consecuen-
En consecuencia, el juez valorará la prueba conforme a este principio ciasu conclusión será e1Tada. Partiendo de que la Cámara de Apelacio-
basilar. nes es soberana en la fijación de los hechos y la valoración de la prueba,
Corolario de que las normas vigentes sobre la valoración de la prue- analizaremos si es posible y cómo el control de los hechos en la órbita
del tribunal de casación.
ba no establezcan parámetros objetivos de valoración es que la apli~
. cación del método de la sana crítica racional "pueda generar interpre- Ahora bien sabemos que el juez es un ''historiador'' que procura re-
taciones opuestas respecto de una misma cuestión sin que ello •construir la plataforma fáctica -hechos- a la que aplicará la norma
.impliq~e una violación a tales reglas94• jurídica correspondiente. En tal orden, el judicante realiza una doble
.fajina: por un lado establece cómo han acaecido los hechos a partir del
material probatorio colectado.en el proceso efectuando la ponderación
En e~te sentido se ha resuelto que la sentencia es irifu'nd~da cua:n'4~ "no
92
críticadeéste,yporotrorealiza1asubsuD.cióndetaleshechos en la norma
emerge de ella misma cuál ha sido la razón suficiente para lo que se ha dispues- jurídica. Tales operaciones, tan sencillamente expuestas, en la prácti-
to. El Tribunal Superior de Justicia, guardián de las formas procesales debe ca adquieren una dimensión compleja pues el juez para poder determi-
apreciar el cumplimiento del requisito de. que la fundame~t~~ón sea deriva- nar cómo han ocurrido los hechos y luego decidir qué norma es aplica-
da observando el principio de razón sufic1ente para que elJUlClO sea verdade- ble efectúa una serie o cadena de razonamientos que no se reducen al
ro':. TSJ, Sala Civil y Comercial, en autos "Pace, Sergio c/Priano, Ofelia René silogismo clásico. Es decir que el juez al sentenciar no se limita a
· y otro ~ ordinario - recurso directo", sentencia N• 248, del23~~2/98. . · "silogizar", sino que efectúa una serie de "razonamientos" a través de
9s El tratamiento de este tema se efectúa en este lugarp_ara facilitar su düeren- Jos cuales podrá anibar a la decisión del caso.
.· ciacióri ton el principio lógico de razón suficiente. · .· · Cuando en la sentencia se omite la consideración de un elemento
94 MAssANO, Gustavo Andrés, "La debilidad del razonamiento judicial Yla com-
.·probatorio de relevancia para la resolución del caso, el razonamiento
petencia del órgano de casación civil", en Semanario Jurídico, N• 80 (1999), p. del tribtmal efectuado omitiehdo la consideración de un dato funda-
·156.
mental, nunca podrá ser correcto.
 1 .

124 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL crVIL 1I 125

De tal modo, si se co~prueba

-a través del método de inclusión
mental h~pptética- que el dato o prueba no considerado es de rele-
tal virtualidad, deberá versar sobre un mismo objeto y en una misma
relación. En consecuencia, el principio en análisis no se ve conculcado
vancia, la sentencia podr ser censurada por carecer de la fundamen- cuando los juicios contrarios se referieren a distintos objetos, o sobre
tación que la ley exige, sitdo susceptible de ser atacada en casación95 • éstos, pero en relaciones temporales diversas.
Para que se configure tal vicio nulificante del fallo se requiere por
e) Defectuosa motivación propiamente dicha su parte, que la contradicción lo sea entre los argumentos principa-
les o sustentadores del resolutorio (dictum), razón por la que si el an-
La motivación es defJctuosa en sentido estricto, cuando el razo- - tagonismo versa entre el dictum y lo señalado por el tribunal a mayor
....---.;:. namiento d.e.l tribunal vijla los principios lógicos y las reglas de la ex- abundamiento (obiter dicta) no habrá contradicción, salvo que losar-
periencia96 • ·
gumentos no sean independientes el uno del otro98 •
·.· . Por ser)os casos de vi¡olación al principio de no contradicción y a En otras palabras, la contradicción con eficacia para enervar la
las reglas de la experienfia, los que se presentan con mayor asidui- motivación del fallo debe mediar entre los distintos argumentos que
. dad, a ellos dedicaremos ruestra atención. .componen el dictum de la sentencia, o bien entre el dictum y el obiter
dicta, cuando entre estas dos clases de argumentos existe una rela-
1) PrincipiQ de no contradicción ción de conexidad o dependencia.
.. Este prlncipio puede ~nunciarse diciendo que "nada puede ser y Ahora bien, en este último supuesto -contradicción entre dictum
no ser al mismo tiempo" ,y que en el mundo de los conceptos se lo sin- y obiter dicta- para saber cuándo estamos frente a argumentos in-
gularizasos. . teniendo que ·rno se puede afirmar y negarjuntamente una dependientes, debemos recurrir al método de supresión mental hi-
misma cosá de un mismo sujeto"97 • potética de los argumentos brindados.
De tal modo, si la sent~ncia de segunda instancia viola este princi- Éstos serán dependientes y su prescindencia afectará de manera
pio, será SuSCeptible de ser impugnada por la vía casatoria del inc. 1 fundamental a la motivación del fallo, cuando si mentalmente se los
del art. 383 del Código P~ocesal Civil y Comercial. excluyera, las conclusionespudieranhaber sido distintas. Y a contrario,
Sin embargo, cuadrarlmarcar que no cualquier contradicción tiene serán independientes cuando haciendo abstracción de ellos, la con-
eficacia invalidatoria del pronunciamiento, sino que para que tenga clusión se mantiene incólume. En este punto sólo se considera viola-
ción a la contradicción, cuando el antagonismo entre dictum y obiter
dicta, no fueren independientes entre sí, de modo que suprimido al-
guno de ellos, no podría mantenerse la cm1clusión del razonamiento.
96 En este ord.en se ha señal~ o que para que la omisión de valoración de dife- A su vez, la violación al principio de contradicción como vicio des-
r~ntes medios co~';Íctí:vos sl~ :rascenden~e, debe demostrarse que tal care~­ calificador del fallo, debe ser real, no bastando al respecto un juicio
Cia es eficaz y'dec1s1va mte~endo efectivamente en el fallo. TSJ, Sala Civil que in abstracto pueda aparecer como contrai:lictorio, sino que la con-
y Comercial, en autos "Productos Farmacéuticos Gray SACEI c/UOM (Unión tradicción debe surgir al analizar ese juicio con el resto de la resolu-
Obrera MetRlurgica) - ordinbo • embargo preventivo -recurso directo", sen-
. ción.
tencia No 16, llel12/02/98. D1:mismo Trib1mal, en criterio similar, puede ver- En consecuencia, no basta para la procedencia del recurso de ca-
se ''Tercería de dominio en acenes Mayoristas S.R.L. el Antonio V. Inter-
nicola y/u otro - ordinario - r curso directo", A. l. N° 44, del27/02/97. sación por esta causal, la transcripción de ft·ases que, fuera de con-
96
GlliRARDI, OlsenA.,L6gica~el procesojudicial (Dialógica del derecho), p. 122.
97 El adverbio ':j~mtamente" ·ene 1m significado temporal cuando se habla de

cosas conting~J1tes. Con ello se quiere expresar que, en lugar de decir "jwita- ¡'
mente", podría manifestarse lo dicho utilizando la expresión "al mismo tiem- Sobre la importancia de la distinción entreobiter dicta y holding véase "Las
· 98

po"y"en el mismo sentido", ~egún sea el caso. GHIRARDI, Olsen,L6gicadel pro- sentencias y las cuestiones abstractas ('holding' y 'obiter dicta')", por Juan
ceso judicial (Dial6gicadel recho), p.123. María ÜLCESE, en Foro de Córdoba, N• 31, Advocatus, Córdoba,1996, p. 101.
-.

. ...... , .. ,)
 126 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA· MANUEL E. RODIÚGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CIVIL JI 127

texto, J>.pedan aparecer como contradictorias, sino que resulta nece- tual-vgr., accidente de trá.nsit~ basadi>' en lós conocimientos Per-
sario deinostrar que se han formulado en el pronunciamiento, razo- sonales que él posee como aficionado al automovilismo sobre los sis-
namientos encontrados que impiden arribar a una conclusión válida99, temas de frenos de los automotores, y señalar -"-en base a tales conoci-
y que aclemás tal vicio del razonamiento ha sido determinante en el mientos y a su "experiencia", que el siniestro ocurrió, vgr., por los
· · tenor del fallo sin que existan fundamentos independientes, suscep- defectos que tenfanlos frenos del vehículo embistente; sino que la
tibles de dar base legítima para justificarlo. "regla o máxima de la experiencia" debe tratarse de un principio que
·ipueda conocerse por la·generalidad de las personas de un nivel medio
2) Reglas de la experiencia ,.,. e. ' ~de cultura, en función de la experiencia diaria.

El téma relativo a la violación de las reglas de la experiencia es uno Cuando eltribunal.de.segunda instancia· se aparta de manera os-
de los que presenta cierto grado de dificultad, por cuanto no hay con- .· .teilsible de las reglas o máximas de la experiencia, y tal vicio del razo-
senso en torno a la delimitación de su contenido. Por tal motivo, co- namiento es determinante en la suerte de la decisión, incurre en vio-
menzaremos "amojonando" algunas nociones sobre éstas, para ápmtir lación a la fundamentación di:! la sentencia incumpliendo el mandato
de allí, recorrer la senda que nos permita conocer cuándo la violación legal (art. 326, CPCC), y habilita así la posibilidad de interponer el re-
a tales:~r.eglas es susceptible de habilitar el control casatorio. .curso de casación por la causal del inc. l del art; 383 del Código Proce-
En thl orden cuadra señalar que el art. 327 del Código Procesal de .sal Civil y Comercial de Córdoba.
Córdotia establece que los tribunales -salvo disposición en contra- De tal modo, la inobservancia a tales reglas de la experiencia, es
rio- fd'nnarán su convicción respecto a la prueba de acuerdo a las . susceptible de ser controlada por el órgano casatorio.
reglas de la sana crítica racional, respecto a las que se ha señalado que
"[...] auíique no definidas en la ley, suponen la existencia de ciertos prin- 3.2.3. Sentencia dictada en violación a las formas y
cipios generales que deben guiar en cada caso la apreciación de la prue- solemnidades prescriptas para el procedimiento o la sentencia
ba y que excluyen, por ende, la discrecionalidad absoluta deljuzgador. (art. 383, inc. 1, tercer supuesto, CPCC)
Se tratápor un lado de los principios de la lógica y, por otro lado de las ... i

máximas de experiencia [...]"100• ···-r . ·. Este motivo casatorio reconoce su procedencia frente a dos hipó-
·:¡
Por su parte, las reglas o máximas de la experiencia han sido con- tesis claramente diferenciables: a) violación a las fonnas y solemni-
ceptuadas como ''los principios extrafdos del a observación del corrien- dades del procedimiento anterior a la sentencia, y b) violación a las
te comportamiento humano"101 • No se trata aquí de los conocimien- fonnas y solemnidades de la sentencia propiamente dicha102 •
tos quéjmeda poseer el juez a título personal, sino de la objetiva~ión
de ciertas reglas extrafdas del acontecer cotidiano de los hechos: En 3.2.3.1. Violación a las fonnas y solemnidades del procedimiento
consec:iiencia, el sentenciante invocando una máxima de la experien-
Cia, no.pódrfa resolver una cuestión de responsabilidad extracontrac- La garantía constitucional del debido proceso adjetivo, requie-
re el estricto cumplimiento a las formas establecidas por la ley para
que el proceso pueda arribar a una sentencia válida y eficaz.
ee TSJ, Sala Civil y Comercial, en autos "Luján de Guevara, Gloria del Mila- Ello por·cuanto las fonnas son connaturales al proceso y sin hesi-
gro el Dirección Provincial de Vialidad y otros ·recurso de revisión", senten· t~ción alguna, necesarias, toda vez que su observancia es gar~tía de
cía N" a~; del31/08/8e. .
.. 100 P ALA.CJÓ, Lino E. ·ALVARADO VELLoso, Adolfo, CódigQProcesal Civil y Comer· ~ ·...

cial de iiLNación comentado, concordado y anotado, t. 8, Rubirizal-Culzoni,

Santa Fe, 1998,p.140. , 102
Cuando hablamos de sentencia, comprendemos también a las resoluciones
1o1 pALACIO, Lino E. -ALVARADO VELLOSO, Adolfo, Código Procesal Civil y Comer· susceptibles de ser atacadas a través del recurso de casación en los términos
cial de la Nación comentado, concordado y anotado, t. 8, p. 140. del e.rt. 384 del Código Procesal Civil y Comercial.
 128 ANGELINA FE~ ~E DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CML II 129

que aquél se desenvolverá ordenada, regular y equitativamente, ase- Los errores que constituyen "violación de las formas prescriptas
gurando asíJa certeza, el ontradictor.io y la regularidad" 103. para el procedimiento" obligan a reponer el proceso al estadio en que
Por tal razón es que la ley ha previsto entre los distintos motivos se cometió la falta, que se incidió en ella en el procedimiento que con-
de casación, el quebrant ·ento de las formas establecidas para el pro- duce a la sentencia (reenvío obligatorio: art. 389, CPCC). En cambio,
cedimiento; En consecuencta, al estar previstas las formas que deben los errores que configuran "violación de las formas prescriptas para
/-......, ·. observarse en el procedimliento, su inobservancia o incumplimiento, la sentencia", al constituir errores cometidos en la sentencia misma,
constituye una causal par~ la procedencia del re¡!urso de casación. pronunciada tras un procedimiento válido, el propio tribunal de caw
Ahora bien, lo atinente a las formas que deben observarse duran- sación puede corregirlos por medio de su sentencia, sin anular o re-
. te el transcurso del procewlmiento anterior ala sentencia; estáreg·lado poner el procedimiento (reenvío facultativo: art. 390 ib.).
por la normaprocesal. Fre~te a talmandatojurfdico, el juez se encuen- Ahora bien, corresponde consignar que el recurso de casación por
tra en posición de destinatbo de la norma, la cual le impone su modo quebrantamiento de las formas prescriptas para el procedimiento, no
de actuación y regula su cpnducta en el proceso 104 . Asimismo, el tri- se habilita frente a cualquier violación de las normas procesales, sino
bunal tiene :fi•ente a tal imi.erativo procesal, la obligación de hacer ob- que la transg¡·esión debe haber recaído sobre una norma que establezca
servar su mandato. una forma procesal, esto es, debe tratarse de la inobservancia de una
~.·· La inobservancia de es~as reglas procesales, sea por el tribunal o norma que establezca los recaudos que debe reunir un acto procesal
por las partes, es censurable por la vía extraordinaria, correspondién- para ser válido, vgr., el tiempo106 en que el acto se debió cumplir, el
dole al órgano casatorio e¡aminar si el juez de mérito "cumplió e hizo lugar, el modo, etcétera.
cumplir los preceptos j urí ·cos. reguladores de la activídad" 105 • Por su parte, no cualquier transgresión a las formas procesales ha-
· En consecuencia, el tri unal de casación a través de esta causal, bilita la vía extraordinaria, sino que será necesario que se trate de for-
controla la conducta despl gada por las partes y por el juez en el pro- mas "prescriptas" para el procedimiento. En este vocablo se ha pro-
ceso, a fin de determinar sf ha sido realizada en concordancia con las curado enfatizar que sólo será causal de casación la violación a las
normas de derec~o proce~al.' .. formas que la ley ha "impuesto" al procedimiento, descartándose aqué-
De lo que Vemmos expomendo resulta que esta causal habthta la llas que dejan al arbitrio de los intervinientes la facultad de cumplir-
instancia extraordinaria por los vicios producidos en el procedimien- las107, como también aquéllas de cuya inobservancia no se derive nin-
b
to anterior a la sentencia vicios de trámite, los que deben diferen- guna limitación o restricción al derecho de defensa enjuicio.
ciarse de los que pudiera ~adecer la sentencia.
Esta doble perspectiva j:le enrostramiento de agravios a la senten-
cia atacada, djstingue a ndestro recurso de casación, el que consagra 106 La eficacia de los actos procesales está supeditada a su ejecución en tiem-
de tal modo;Ja posibilidad de denunciar los errores cometidos en el po oportuno. El principio de preclusión que informa al proceso determina que
.camino que conduce hasta Ita sentencia o en la sentencia misma. ~· aquéllos deben ser tempestivos; si las partes y aun el mismo juez, pudieran eje-
Esta distinción previst~ en la ley es fundamental y está en armo~ cutarlos en cualquier momento, el desaJ.Tollo del proceso quedaría librado a
su voluntad; transcurriría sin orden, con grave menoscabo para los intereses
nía con la conf\guración de¡Ia casación como vía de reposición del pro- de los litigantes y de la sociedad, en tanto está interesada en un adecuado ser-
ceso o como vía de reforml vicio de justicia. Las formas dentro de las cuales se puede incluir la tempora-
lidad del acto, tiEID.en su razón de ser en la necesidad de preservar el orden en
Ioa RAMAcciO'ITI, Hugo, Compe io de derecho procesal civil y comercial de Cór- el proceso, los derechos de las partes y !ajusticia de la sentencia.TSJ, Sala
doba, t. I, Depalma, Buenos Aires, 1980, ps. 291 y 292. Civil y Comercial, en autos "Durán, Pedro Julio el Central Córdoba S.A.- or-
104 DE LA RúA, Fernando, El requrso de casación en el derecho positivo argenti-' dinario-recw·so directo",A.I. N" 467, dell6/12191, publicado enSemanw·io J u-
no, Zavalía, Buenos Aires, 1968, p. 125. rídica, N• 885, del21/03/92, p. 87.
105 DE LA RúA, Fernando, El re 1urso de casación en el derecho positivo argenti- 107 CLARIA OLMEDO comprende en la expresión "violación de las formas" lo si-

no,p.126. guiente: 1) la omisión de un requisito exigido por la ley. 2) la omisión de 1m acto

¡.
 130 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCl!lSAL CIVIL D 131

. N o :P~bcederá la casación por esta causal si el recurrente hubiere rrea un peijuicio al derécho de;defensa, nó habiendo nulidadeS en el
concll.íTI.do a la producción de la violación de las formas y solemnida- solo interés de la ley109 •
des pie$criptas para el procedimiento.
TaiD.poco procederá el remedio extraordinario por la vía, bajo aná- 3.2.3.2. ·Violación a las formas y solemnidades prescriptas para el
el
lisis, si recurrente hubiere aceptado los actos nulos. Ello es así, pues
. 1

dictado de la sentencia
la no:i-ma,recepta el principio de "convalidación de las nulidades", se-
gún el cüál, el consentimiento -expreso o tácito- del interesado en ... '· La ley establece -como se apuntó supra- que si el vicio finca en
la nulidad, convalida el acto nulo 108• ·... ,_ -·' ,_, '· >·;·f,elprocedimiento, es imprescindible reenviar la causa para que seanue-
As~smo no procederá la casación si no obstante la irregularidad, .vamente tramitada y juzgada, En cambio sila violación se encuentra
se hubiere logrado la :finalidad a que estaba destinado el acto. Esta con- en la sentencia en sí misma en cuanto acto procesal conclusivo, el Tri-
dición se explica por cuanto la anuláción del decisorio no se justifica bunal Superior podrá ordenar el reenvío de la causa a la cámara que
por el mero incumplimiento de las formas y solemnidades prescrip- sigue en nominación para que sea nuevamente juzgada o bien podrá
tas para el procedimiento, sino que se requiere además que el proce- dictar un nuevo fallo en reemplazo del decisorio viciado.
dimient«;~ no haya podido cumplir su finalidad . Cuadra resaltar por su parte¡ que si bien las "formas" establecidas
.Por ~ti parte la ley establece que no procederá la casación, sino obs- pm'a el dictado de la sentencia han sido clasificadas en ''intrínsecas" y
. tantelái'Violación alas formas del procedimiento, ilo resultare afec- "extrínsecas", pensamos que cuando la ley establece la procedencia
tada la cÍ~fensa enjuicio. Ello por cuanto en esta norma se recepta el del recurso de casación por violación a las formas de la sentencia, in-
principio de trascendencia de las nulidades según el cualpas de nullité cluye a ambas, pues tal distinción no ha sido efectuada por la ley110 •
sans grief De tal modo, la nulidad sólo puede declararse cuando aca- De tal modo en esta causal quedan comprendidas aquéllas senten-
cias dictadas con violación a las normas que la ley establece para el dic-
tado de la sentencia (arts. 326 y ss., CPCC). Por ejemplo, las dictadas
sin la firma del tribunal, oconlafirmade otros jueces que los de la causa,
o con equivocada designación de los sujetos intervinientes o del obje-
o serie de actos que la ley exige; 3) el cumplimiento de un acto de manera dis- ·· .. to litigioso, o aquéllas en que medie falta de correspondencia entre los
tinta a la que la ley establece, y 4) el cumplimiento inoportuno de un acto, ya ·.· considerandos y la parte dispositiva, o aquellos en que la parte reso-
sea antes o después del momento señalado por la ley. Según cita de Fernando -• _lutivafuere incompleta, o dictadas sin la mayoría que la ley exige, etc.,
. DE LA RúA, El recurso de casación en el derecho positivo argentino, p. 128.
108
La riUlldad por vicios del procedimiento quedará subsanada si no se recla-
ma su repáración en la instancia que aquéllos se cometieron (art. 1268, dPCC .\
-ley l4Ü) y sus modificatorias-). La omisión de recurrir el decreto de áutos 109
La demandada al interponer el recurso de revisión que es el acto procesal
.solicitan(io que se abriera a prueba el incidente, trajo como consecueiiclaío que
dondequedafijadala competencia revisora del tribunal (arta. 1276 y 353, CPCC
·dispone elart. 154 ib.: las providencias y resoluciones judiciales que no se hu-
-ley 1419y sus modificatorias-), se limitó a señalar la existencia del vicio for-
bieran recurrido dentro del término, quedan firmes y ejecutoriadas sin nece-
mal sin explicitar en concreto cuáles son los argumentos defensivos que se vio
sidad de déclaración alguna. Aun si se sostuviera como hipótesis, que el decreto
privada de exponer. Tal omisión conspira contra la apertura de esta fase ex-
de autos fl1 notificarse ministerio legis sólo hace precluir el derecho de alegar
traordinaria, pues no puede pretenderse la declaración de nulidad en los ac-
nulidadé~ anteriores euando es dictado luego de cumplido-el trámite propio
'tosjurídicos procesales, por la nulidad misma. El principio de trascendencia
del proce~jmiento, acontece que el recurrente al expresar agravios no lo cues-
ilnpone estar a la solución contraria. TSJ, Sala Civil y Comercial, en autos
tiona en'~u validez formal. Entonces, el interlocutorio que es el éonseeuente
"Gercisich,Alberto- amparo- reeurso directo", A.I. N" 165, del 08/06/95, pu·
de ese llamamiento de autos, no adolece de defecto formal que autorice un pro.
blicado en Foro de Córdoba, N" 27, Advocatus, Córdoba, 1995, p. 146.
nunciamientoinvalidatorio.Cám.8aCiv.yCom.,enautos"Bouhid,Reynaldo",.
A.I. N" 103,del 06/06/95, enSemanarioJurldico,N" 1051, edición del24/08/95.
11
°FERNANDEZ, Raúl, "Control de logicidad y recurso de anulación (Aplausos y
abucheos)", op. cit., p. 742.

i·
 132 ANGELINA FERREl DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CML ll 133

y también aquellas tratadal en este trabajo como de violación a lafun- En consecuencia, la cosa juzgada viene a operar como una ga-
damentación:lógica y legaljy al principio de congruencia111• rantía de certidumbre jurídica para el justiciable, de raigambre
constitucional, consistente en un valladar infranqueable al doble
juicio entre las mismas partes, sobre un mismo objeto, y causa. Tales
3.2.4. Sentenc.z.:a dictada e]k violaci6n a la cosa juzgada (art. 383, · características, permiten señalar que esta institución integra el or-
inc. 2, CPCC)
den público.
El art. 383, inc. 2, del Código Procesal Civil y Comercial establece
Es oport~o tener pres nte que la cosa juzgada consiste en la au-
eil forma expresa que el recurso de casación procederá en los supues-
. toridady. efi.:g~.c..~a de una ~Jntenciajudi~ial cuan~? no existen co1~tra
1l ·
tos en que se hubiere cometido el error in procedendo de violación a la
ella med~os (Jf} ~mpugnac~ n que permztan modificarla 112 , constitu-
cosa juzgada, en la sentencia de la alzada.
yendo asimi.~ÍilO el derech . logrado a través del proceso, es decir la
Tal infisión puede producirse cuando se altera lo resuelto en un
ley del caso concrEito113 •
decisorio que ostenta la virtualidad de cosa juzgada, lo cual puede con-
Sustancialmente, la cos juzgada produce la inmutabilidad de los
figurarse desde una doble perspectiva, teniendo en cuenta las conse-
_,-...., •.··
·efectos de la sentencia que ~oza de tal atributo, por lo que ningún ór-
. cuencias prácticas que produce este instituto que son dos como con
gano jurisdiccJonal podrá JÍterai' los términos del pronunciamiento
·claridad explica ALsiNA: "1 °) La parte condenada o cuya demanda ha
que se encuéntre revestidd de tal autoridad m.
sido rechazada, no puede en una nueva instancia discutir la cuestión
ya decidida (efecto negativo). 2°) La parte cuyo derecho ha sido reco-
nocido por una sentencia, puede obrar en justicia sin que ariingúnjuez
m Sobre el pa~cular, cabe señ¡alar que hay ciertos vicios de la sentencia como
por ejemplo el de violación al principio de congruencia que puede ser denun-
ciado como tal o. como violació~ a las normas que establecen las formas en que
debe dictarse la sentencia (art{ 327, CPCC), en cuanto no se respetó el princi-
p!o.en co~en~o. ~tras violac~ones como, por eje~plo, la~ relativas a los p~n­ tada en su contra. Excepcionalmente se ha admitido la revisión de la cosa juz-
cipws lóg¡cos, también encuenltran esta alternativa, pudiendo ser denuncia- gada de un proceso terminado, a través de la acción autónoma de nulidad. Tal
.das como violación a la fundathentación lógica y legal o como violación a las .alternativa revisora -la de la acción autónoma de nulidad-, ha sido recep-
formas de la sentencia. Sobre ésta circunstancia de superposición de motivos tada por unanimidad en un reciente fallo de nuestro Tribunal Superior de
· en las causales de casación, MJio PERRACIUONE señaló que las consecuencias de Justicia a través de su Sala Civil, donde se entendió que tal acción es de natu-
esta regulación,minuciosa y d~tallista que hace el Código Procesal Civil y Co- . raleza sustantiva y que se apoya básicamente en la injusticia de lo resuelto, sin
me~cial, de los:errores in procjdendo es e~tr~ o~ra~, la falta.de s~guridadju-o peljuicio de que se funde también en vicios que hacen al desarrollo del proce-
rídica y de certeza que genera.y¡el de~~asteJW:sdiccwn~ qu~ Implic~ po7 ~arte; so. También se sostuvo que "frente aun proceso tramitado y concluido, en cuyo
.. del recurrente, porque un nnstno VlClO, por eJemplo VIOlación al pnnc1p10 de: .. desarrollo e injusto desenlace se conculcan derechos de jerarquía constitucio-
congruencia, va a ser motivo d~ tres fundamentaciones distintas. Recurso ex-·--·· nal del vencido, sin que exista posibilidad recursiva alguna, ordin&'ia o extraor-
traordinario de casación, p. 329. dinaria (incluido nuestro recurso de revisión) la acción autónoma se dirige
112 CoUTURE, Eduardo J.,FundJmentos de derecho procesal civil, p. 401. contra elnegociojurídico-procesal desde fuera de él en base a la invocación de
na. CoUTURE, Eduardo J., Fund!fmentos de derecho procesal civil, p. 412. agravios sustanciales que, aunque procesalmente inadmisibles, la norma cons-
114 Tal inmutabilidad de la cosaJuzgada sólo puede serrevisadamediantela vía titucional impone atender". Del voto del Dr. Adán L. Ferrer, TSJ, Sala .Civil y
del rec~so de revisión ?ontemplado en el art. 395 del Có~go Pro~esal Civ~l y Comercial, en autos ''Ruiz, Daniel y Miérez, Jorge Alberto- solicitan regula-
Comercial-ark1272, mes. 9, 11.0 y 11, ley 1419 y sus modificatonas- con m- ción de honorarios en autos 'Banco Central de la República Argentina en
vocación de los motivos allí pr~vistos y en las condiciones contempladas por Centro Financiero SACIA Financiera· incidente de verificación tardía· recur-
los arts. 396, 397 y 398 ib., y a ilravés del incidente de nulidad en función "res- so de inconstitucionalidadyrecurso directo", sentencia N° 32, del13/04/99, pu-
cisoria", o sea el que puede articular el rebelde contra la sentencia firme die- blicado en Foro de Córdoba, No 53, Advocatus, Córdoba, 1999, p. 127.
 ···,'.

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134 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CML n 185

··~ ...
·le sea pE!nmtido rehusarse a tener en cuenta esa decisión (efecto po- .·Ahora bien, por esta causal casatoria son censurables las resolu- 1
~

sitivo)"115, ciones dictadas por las Cámaras de Apelaciones (mencionadas por el i1

En consonancia con lo expuesto, el decisorio de Cámaraviolalacosa . art. 384 del Código Procesal Civil y Comercial de Có.rdoba), que se fun- !
juzgada cpando vuelve a decidir una cuestión ya resuelta en ese juicio d~n en una interpretación de la ley contraria a la hecha por el propio
o en otroii6 y que goza del referido carácter, o bien cuando se niega a ·tribunal de la causa, por el Tribunal Superior de Justicia, un tribunal t
1
· reconocer la decisión que tiene una resolución investida de tal auto- . de apelación en lo civil y comercial, u otro tribunal de apelación o de \ ~

. · ridad y eficacia. · instancia única de esta proVincia . \

\
Corresponde tener presente además, que en razón del carácter de 'S' . · ··Por sU: parte; resulta imprescindible para que pueda habilitarse la
orden púÍJlico que reviste la cosa juzgada, siempre quedará la posibi- .·• intervención del Tribunal Superiorporestacausalcasatoria, que exis-
\ ~

lidad de que ésta pueda ser alegada por las partes o declarada de ofi- .·. ta analogía fáctica y una disímil interpretación jurídica entre los pro-
~

cio, en cualquier estado y grado del juicio (art. 141, CPCC) 117• nunciamientos nominados como antitéticos 1111• . -.....,_
De tal modo; la contradicción entre las dos sentencias debe refe-·, ....
tirse a la interpretación de la ley, quedando en consecuencia descar-
3.2.5. BeJltencia fundada en una· interpretaci6n de la ley o_tada la posibilidad de recurrir por esta vía, aquellos supuestos en que
~

contraH/i.a la efectuada dentro de los cinco años anteriore·s á la la diversidad de las decisiones sea consecuencia de las diferentes si-
.•. resoluci(Jfi recurrida (art. 383, inc. 3, CPCC) tuaciones dehechojuzgadas en cada caso, siendo a cargo del recurrente
,.
,.r,,.:.

' la alegación y demostración de la paridad fáctica y desigualdad jurí-

·Para"fuorigerar la eventualidad del dictado de resoluciones judi- dica en las resoluciones que se confrontan, de forma tal que se justifi-
ciales ~on criterios dispares---() eventualmente contradictorios- en- que la intervención de la sala casatoria ejerciendo su función de
tre los distintos tribunales sobre idénticas normas jurídicas, el recurso nomofilaquia y unificación12o.
de casación se yergue como la herramienta idónea al efecto, al contar As u vez, la sentencia contradictoria debe provenir necesariamente
entre uno de sus fines con el de la uniformación de la jurisprudencia. de los tribunales enunciados en la norma, por lo que si el fallo que se
De no··e:xistir esta función "uniformadora" en el instituto de la ca- invoca como antagónico fue dictado por un juez de primera instancia,
sación, una misma norma jurídica podría ser interpretada de mane- por más que éste se encuentre firnie, el recurso es inadmisible.
ra contradictoria por los distintos tribunales, en desmedro de la cer- . Finalmente la ley establece un límite temporal al disponer que la
tidumbre jurídicaus. resolución que se imputa contradictoria debe haber sido dictada den-
tro de los cinco años anteriores ala resolución recurrida. El cómputo
115 ALsiNA;.Hugo, Tratado teórico práctico de derecho procesal civil y come1'cial, de dicho plazo, se cuenta en.forma retroactiva desde la fecha de la
t. IV, ps.122/124. sentencia recurrida.
116 PERRAq:IIONE, Mario, "El recurso de casación en el nuevo Código de Procedi-

mientos Civiles de Córdoba (Análisis crítico y propuestas alternativas)", en

Primeras Jornadas Provinciales de Derecho Procesal, Alveroni Ediciones, Cór-
doba,1995,p.404. i
117 Tal circunstancia ha sido puesta de relieve por el TiibUÍlal Superior de Jus-
1
ticia, a trá;vés de su Sala Civil y Comercial en oportunidad de acoger un recurso
de casacióll donde señaló que "la cosa juzgada es investigable aun de oficio en
' los tél'Dliiins del art; 141 del Código Procesal Civil". ''Vaudagna· de Enrici, Ca- 1 119
rolina - declaratoria de herederos -incidente de avalúo - apelación y nulidad TSJ, Sala CiviÍ y Comercial, en autos "Banco Roberts S.A. el Jacobo Meta y
-recurso de casación",A.I. N" 263, dellS/06/99. otra P .V.E. -recurso de casación", sentencia N• 202, del17/lll98.
120
· 118 La explicación de la télesis y fundamentos de esta función están desarrolla- TSJ, Sala Civil y Comercial; en autos "Banco Feigin S.A. el Pellegrini,
.dos supra bajo el acápite "fines" de la casación. Leonardo- ejecutivo- recurso directo", sentencia N• 61, del19/05/99.
;

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1
 136 ANGELINA FERREl DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRíGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CIVIL II 137

3.2.6. Sentencia que contrlríe la última interpretaci6n de la ley 4. RESOLUCIONES RECURlUBLES POR VÍA DEL RECURSO
hecha por el~.Tribunal Su~erior de Justicia en ocasi6n de un EXTRAORDINARIO. DE CASACIÓN
recurso fundado en el inc.~l3 ib. (art. 383, inc. 4, CPCC) .
4.1. Sentencia definitiva
Esta causal casatoria p rsigue idénticos fines a los señalados pre-
~- . ::' cedentemente, es decir qu por esta vía se pretende no sólo estable- La admisibilidad del recurso de casación se encuentra supedita-
_,-....._··.
cer la "genuina inteligenciálegal" sino, como consecuencia residual, da al cumplimiento de tina serie de recaudos que la ley prevé para
·superar la distinta interpretaciónjurisprudencial existente, rindiendo tal fin.
tributo a la seguridadjurícllca"121 • .
.. ;
El recurso de casación, se acuerda contra la:s sentencias defini-
.· . Son aplic~bles aquí las dondiciones de admisibilidad señaladas en tivas y los autos que pongan fin al proceso, hagan imposible su conti-
el inciso prec~dente referidk a que para poder uniformar la interpre-
~··

nuación o causen un gravamen irreparable dictados por la Cámara

tación legal, debe tratarse de plataformas fácticas análogas entre la (art. 884, CPCC), y contra las sentencias dictadas por árbitros en las
resolución at·a·cada y la quJtse dice contradictoria. Pues de lo contra- condiciones del art. 646.
rio el recurso resultará ina isible. Por lo tanto, resulta improcedente el recurso de casación plantea-
Por su parte, y en cu!ffito al órgano del cual emana la resolución que do contra una resolución dictada por el juez de primera instancia, por
ha efectuado >de manera an gónica la interpretación de la ley en rela- cuanto el decisorio que se impugna debe emanar de la Cámara de Ape-
ción a la sentencia que se r~curre, es necesario que tal interpretación laciones según la norma en comentario. La disposición analizada, guar··
haya sido efectuada por el 11ribunal Superior de Justicia, en oportuni- da coherencia con el sistema impugnativo, ya que los agravios que pro-
dad de resolver un recurso de casación fundado en el inc. 3 del art. 383 duzca la resolución de primera instancia pueden ser reparados
del Código Procesal Civil y bomercial. mediante el recurso de apelación (art. 361, CPCC).
En consecuencia, ese mbtivo de impugnación sólo es admisible si Asimismo, la sentencia dictada por la Cámara, debe ser definiti-
el fallo contra.d.ictorio ha s~klo dictado por el Tribunal Superior -no va.
por la Corte Suprema de Jysticia-, actuando como juez de la casa- El carácter de definitividad o no del decisorio, se encuentra direc-
ción y siempre que el objetre la decisión haya sido unificar la juris- tamente vinculado con la posibilidad o no de subsanar el agravio que
prudencia contradictoria d las cámaras 122• se endilga al resolutorio atacado, por otra vía procesal (arg. art. 384,
· Cabe acotar que a difer cia del límite temporal de cinco años im- último párrafo, CPCC).
puesto para la resolución q~e se invoca como contradictoria en el su- Es decir que a fin de poder determinar si estamos o no frente a una
puesto del inc. 3 del art. 383, el recurso de casación motivado en el , ·sentencia definitiva a los fines de la casación, debemos indagar si al
inc. 4 no prevé tal restricéión, pudiendo ser el precedente traído . ·recurrente le queda o no otro canal jurídico para superar su agravio,
como antagónico, de cualq¡hler antigüedad en la medida en que se ; j -vgr., otro juicio-, pues si aún le queda otra alternativa para solu-
cumplan las restantes conl:ticiones de admisibilidad mencionadas ...·• cionar la lesión que ha sufrido, el recurso es improcedente por no ser
1 la sentencia de que se trata, definitiva.
En consecu~ncia, son impugnables por la vía casatoria, aquellas
1 t·esoluciones que tienen eficacia suficiente para hacer cosa juzgada
.l! material sobre el.derecho de los litigantes que es objeto del juicio.
El carácter definitivo de la resolución (objeto de casación) no re-
sulta de la calidad de irrevocable de que goza todo acto firme o ejecu-
121 TSJ, Sala Civil y Comercial, n autos "Sattler, Gustavo y otros c/DIPAS- or- toriado, sino de su función procesal.
dinario", sentencia N" 240, delj22112/98. Es constante la jurisprudencia del Tribunal Superior de Justicia
122 Fo:NTAINE, Julio, "Casación y, revisión en el proceso· civil'', op. cit., p. 88.
que sostiene que es sentencia definitiva a los fines de casación, sólo la
·1

\
 138 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRíGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CIVIL IT
139

que c~mpdne el litigio o concluye el pleito haciendo imposible su con- En otras palabras, el auto· será recurrlbÍe por esta vía; cuando
tinuació~i aunque hubiera recaído en un incidente123 • pudiere ocasionarse al justiciable un gravamen de tal magnitud que
no pueda ser reparado por un hipotético fallo en su favor.
4.2. Autos equiparables a la sentencia definitiva
4.3. Sentencia no. definitiva
La no~a que comentamos, equipara con la sentencia definitiva a
los ·~autos que pongan fin al proceso, hagan imposible su continuación
o causen_'lÍll gravamen irreparable", pudiendo contra tales resolucio-
. · Lanorma que se analiza;: en suúlt~()
párrafo establece qué debe·
entenderse por sentencia no definitiva, prescribiendo que es aquélla
nes interponerse recurso de casación. que no obsta a la posibilidad de promover otro juicio sobre el mismo
En-estas hipótesis,la ley atiende al efecto que el auto impugnado objeto.. . .
proyecta sobre la suerte del proceso. La norma equipara estos autos ·.· · Es decir que cuando al recurrente le queda la posibilidad de reedi-
a las sentencias definitivas -a los efectos de la casación-, por cuan- .tarel debateen otro juicio, la sentencia dictada por la Cámara no puede
to aquéllos, contienen un juicio sobre los derechos controvertidos o ser recurrida en casación po:r no ser definitivª.
bien porq~e hacen imposible continuar el juicio.
.. Dentr,d de esta categoría de autos -equiparables a las sentencias
definiti;as a los fines de la casación-, que generalmente son dicta- 5. iNTERPOSICIÓN DEL RECURSO DE· CASACIÓN
dos en in~identes, encontramos, vgr., el auto que decide hacer lugar a
una excepción de cosa juzgada o el que declara la deserción de un re- . El casacionista deberá cumplir en el escrito de interposición de esta
curso de apelación interpuesto contra una sentencia de primera ins- vía impugnativa extraordinaria, una serie de recaudos, los cuales se
tancia, o que declara la perención de la segunda instancia, los dicta- examinarán por separado para su mejor explicitación.
dos en las tercerías, etcétera.

4.2.1. Auto que cause un gravamen irreparable 5.1.. Interposición por escrito

El enfoque se traslada en este punto, a determinar qué debe en- La norma bajo examen al establecer que el recurso de casación de-
teii.detsfr'por gravamen irreparable. . berá ser interpuesto por escrito, guarda coherencia con la solución es-
Si bien tal cualificación, deberá ser justipreciada en cada caso enpar- .tablecida por el ordenamiento adjetivo para otras vías impugnativas
ticwár, ehtendemos que la ley circunscribe la posibilidad de interp~mer (apelación:.art. 366;inconstitucionalidad: art. 393;revisión: art. 397,
recurso de casación invocando esta vía, a aquellos supuestos excepcio- etc.) 124 •
nales tales como cuando el auto que se pretende recurrir, es susceptible La deducción del recurso de casación, no requiere reserva álguna,
de ocasionar al quejoso un pet:iuicio irreparable, es decir, de imposible o pues la ley no la exige ni la ha impuesto la jurisprudencia del Tribunal
Superior ; lo único que la ley requiere ~n este sentido es que el recu-
125
insuficiente reparación ulterior.
rrente no hubiere concurrido a producir la violación que acusa, que
- .... .. ..~~~.-

:.; ;.. ~---· _.,·~~~-~;, ··,

123TSJ, Séla CivÜ y Comercial, en autos "As~ciaci6n Poeta Lu~ones rl Rafael .!

Ferreyra- ejecutivo- recurso directo", sentencia N° 59, del29/04/98; "Aceros 124

Debe tenerse presente, asimismo, que rige para el libelo recursivo el man-
Gn-El S.A. e/ Vicente J. Seco e Hijos S.R.L.- verbal- recurso directo", senten- dato contenido en el art. 37 ib.
cia N" 210, del30/11/98 (entre otros). 126
FONTAINE, Julio, "Casación y revisión en el proceso civil", op. cit., p. 84.

·. \,
140 ANGELINA ~DE DE LA RÚA. MANUEL E.RODRIGUEZ JUAliEZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CML ll 141

no hubiese a~e-_ptado los ajeos n~os, o que éstos, no _obst~te !a irre- -en su caso-la sustanciación y el examen de admisibilidad del re-
gulatidad hayan logrados finalidad (arg. art. 383, me. 1, último pá- curso en los términos del art. 386 del 'Código Procesal local.
rrafo, CPCC): - _ En consecuencia y a tenor de lo dispuesto por el art. 384, el recur-
Por su pai1;e, cabe resal arque el recurso de casación sólo puede so de casación es admitido exclusivamente contra las resoluciones allí
ser interpuesto en forma pJ!incipal, por no estar prevista en la ley la enunciadas, pronunciadas por las Cámaras de Apelaciones y las dic-
posibilidad de recurrir en c~sación por vía adhesiva. tadas por árbitros en las condiciones del art. 646 del Código Procesal
De tal modo, en caso del vencimientos recíprocos, cada parte de- Civil y Comercial, siendo inadmisible, vgr., el recurso de casación in-
berá interpo~er su propio rrcurso de cas~ción, ~nd~pendientement.e
¡.
terpuesto contra una resolución dictada por el juez de primera ins- 1
de la actitud que adopte su contraparte, s1endo mV1able la alternati- tancia por cuanto el decisorio que se impugna debe emanar de la Cá-
va de adhesióil 126• mara de Apelaciones. 1

5.2. Plazo- 5.4. Indicación del motivo y mogumentos sustentadores

(art. 385, inc. 1, CPCC) J
-La ley 8465 anipli6 el pl zo pat~ recurrir eri casación establecien-
do que el recurso deberá :ln~erponerse dentro de los quince días de no- -.La norma bajo análisis establece en primer término, que el impug-
tifi.~dala sen,tencia (en lalefisl~ción d~rogada el plazo era de diez días nante deberá indicar el motivo del recurso en que se basa, bajo pena
-ait. 1277, ley 1419 y sus modificatonas-). de inadmisibilidad.
El plazo alos efectos de la interposición del recurso de marras por Si bienlaexigencialegal es claraencuantoimpone al quejoso la carga
imperio de lo'normado en eE art. 49 del Código Procesal Civil y Comer- de expresar el motivo del recurso con precisión, bajo pena de inadmi-
cial de Córdoba es fatal, y s~ computa desde la notificación de la reso- sibilidad, el Tribunal Superior, con buen criterio, ha flexibilizado tal
lución impugnada. recaudo, y aplicando el principio iura novit curia, considera cumpli-
do el requisito mencionado aun frente al yerro del quejoso en cuanto
al encuadre jurídico del motivo alegado, siempre que el impugnante
5.3. Tribunal (art. 385,Jrimer párrafo, CPCC) haya explicitado la causa petendi de la impugnación, es decir las ra-
zones que sostienen el recurso deducidol 27•
El recurso de casación, será incoado ante el mismo tribunal que Es decir que en base a tal postulado, el tribunal casatorio puede
dictó la resolución que se · pugna, quien tendrá a su cargo disponer ._superar la errónea cita del motivoinvocado, cuando el procedente

hay~ en~
es otro correspondiente al mismo recurso (vgr., el quejoso invoca el
motivo del inc. 1 del art. 383 del Código Procesal Civil y Comercial,
=No que en b.,J ordanamiento adjetivo local vigente (ni pero el que correspondía citar era el inc. 2). Sin embargo, el Tribu-
anterior-ley 1419 y sus mo~catodas-) no se admite el recurso de casación-
por adhesión. Sin embargo, <l:e lege ferendae, consideramos que razones de
orden eminentemente práctico aconsejan incorporar este instituto en una
próxima reforma. Entre tales r~zones encontramos aquellas que tienen que ver 127 TSJ, en autos "García", sentencia N° 96. En esta oportunidad, el alto cuer-

por ejemplo, con acordar la pokibilidad a quien resultó vencedor parcialmen- -po señaló que aunque el encuadre jurídico "no se realice o se lo haga de mane-
te en la sentencia de segunda }nstancia y no recurrió tal resolución, de adhe- ra defectuosa, le corresponde al tribunal la correcta subsunción legal, en vir-
rirse al recursotle casación in~erpuesto por el contrario, en1a oportunidad de .tud del apotegma iura nouit curia. Tal ha sido la doctrina sostenida por la sala,
evacuar el traslado previsto en el art. 386, primer párrafo, del Código Proce- . ;... en anterior integración y a la luz del anterior ordenamiento normativo (conf.
sal cordobés. Cabe tener prese!nte que la posibilidad de adhesión sí se encuen- 'Consorcio Martín Fierro'), conclusiones que son trasladables, mutatis mutan-
tt·a prevista en el recUl'SO de $elación (art. 372 ib,). di, al actual régimen impugnativo".
 142 .ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL·crvn. I1 143

n:al Süpérior ha entendido que la aplicación del iura novit curia en El recurrente debe indicar la aplicación e interpretación del de-
cuanto a:Ia posibilidad de reencuadramiento o recalificaciónjurídi- recho pretendida, explicitando de tal modo la solución que debe su-
ca del motivo esgrimidQ, sólo juega en relación a los distintos moti- ministrarse al caso.
vos de ui:i. mismo recurso, pero no respecto de los motivos contem- A tal fin, no satisface tal. carga el escrito impugnativo en el que sólo
plados en otro recurso, pues no procede el recurso indiferente 128 • En se indica que el decisorio atacado es antitético al dictado en otra cau-
virtud de tal doctrina s.e veda la posibilidad del Tribunal Superior sa. Tampoco basta señalar que entre la resolución recurrida y la que
.· dereencá.usar, vgr., un recurso motivado en el inc. 1 del art. 383- .se pretende antagónica, existe analogíafácticay una disímil interpre-
casación-, en el motivo previsto en el in c. 1 del art. 391-recurso .. ·... ·· :taciónjurídica, sino que será menester además, indicar cuál es la in-
de inconstitucionalidad129• terpretación del derecho que se pretende.
e·-· . A Slivez, la ley impone al recurrente la carga de señalar los argu- Ello por cuanto para que. el Tribunal Superior pueda ejercer su fun-
1 mentos sustentadores de los motivos que invoca en el recurso, expre- ción uniformadora, será menester que ante situaciones fácticas aná-
sando con claridad cuáles son los vicios en que incurre la decisión ata- .logas, las soluciones de derecho hayan sido diversas, por haberse in-
cada, susceptibles de ser censurados por el órgano casatorio, bajo pena terpretado idéntico precepto en forma antagónica130 •
de inadmisibilidad. Tal carga debe ser necesariamente cumplida por .Por su parte, el casacionista deberá acompañar copia de la reso- ''\
. él im.jmgnante, y no puede ser suplida en ningtuÚ!aso de oficio por el lución de la que surge la contradicción, suscripta por el letrado ac- i
Tribunal Superior. tuante en las condiciones del art. 90 del Código Procesal Civil y Co- ,
En otras palabras, el recurso de casación en cuanto vía impugna- mercial, o citar con precisión la publicación especializada de amplia i
tivaque'procuralaanulacióndelasentencia pronunciada, deberá estar difusión en la provincia donde fue íntegramente reproducida, no siendo _ ,
con·ectamente redactado, conteniendo una crítica razonada, y pre- necesario demostrar que el precedente se encuentra firme.
cisa del fesolutorio que causa los agravios. La norma bajo examen requiere, cuando se trate de recurso de ca-
Tal exigencia tiene por fin que el órgano casatorio, pueda efectuar sación fundado en lo previsto en los incs. 3 y 4 del art. 383 del Código
~n su caso-, la enmienda al pronunciamiento atacado, de los vicios Procesal Civil y Comercial, se acompañe copia del decisorio del cual
endilgados en el libelo impugnativo. surge la contradicción. A tal fin, no será necesario autenticar la copia
de la resolución que se adjunte, sino que bastará que tal copia se en-
.cuentre suscripta por el letrado actuante con los requisitos previstos
.5.5. Aplicación e interpretación del derecho pretendida. por el art. 90, segundo párrafo, del mismo cuerpo legal181 •
. Copi~ 0 cita de la publicación (art. 385, me. 2, CPCC) La ley otorga al recurrente la alternativa de citar con precisión la
. :..,;..;:.:-:
publicación especializada de amplia difusión en la provincia, donde
El r~hurso de casación motivado en las causales previstas eh los fue íntegramente reproducida la resolución contradictoria, no sien-
incs. 3.Yldel art. 383 del Código Procesal Civil y Comercial, se encuen- do necesario demostrar que el precedente se encuentra firme 182 •
tra sUjeto a especiales recaudos de forma.
130 TSJ, Sala Civil y Comercial, ¿n autos "Sattler, Gustavo y otros c/DIPAS -
.12aTS-J en autos "Imazde Maubecin, Ana M. e/ Municipalidad de Córdoba- da-
'
ños yperjúicios- directo.
hoy revisión", sentencia N" 75, de 1996. ordinario", sentencia Na 240 del22/12/98.
129 Se entiende por "recurso indiferente, o también recurso paralelo, a aqu~l
131
A tliferencia del Código derogado, que requería acompañar copia autenti-
· .. que, sin f!~r el que la ley prescribe expresamente, para el caso; o5ue siéndolo ·.• . ~da de la resolución del a que surgía la contradicción (art. 1272, último párra-
.se han óniitido elementos formales; produce no obstante los rmsmos efectos . fo, primer supuesto, ley 1419 y sus modificatorias).
132 En el art. 1272, último párrafo, se requería citar con precisión el Boletín Ju-
respecto de la procedibilidad de la vía recursiva, que el recurso correctamen-
te articulado". FALCóN, Enrique, ''El recurso indiferente", en LL, 1975-B, Sec- diCial de Córdoba, donde había aparecido publicado el precedente contradic-
ción Doctrina, p. 1139. torio.
'
·l
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1

1
 144 ANGELINA FERJYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CIVIL ll 145

k
De tal modo no bastar una cita genérica del lugar en que se ha efec- impugnación, y en general a los requeribles a todo acto de parte, de-
tuado la P'!lblicación, sin~que se deberá individualizar dónde se ha re- terminando su ausencia, la inadmisibilidad del recurso.
.producido.tntegramente el precedente antitético. Tampoco se cum- Por su parte, las condiciones de procedencia hacen a la fundabili-
ple con este recaudo si s cita una publicación que contiene, vgr., la dad del recurso y son las que determinan quién tiene razón en defini-
síntesis del fallo pretendido como contradictorio. tiva, pues atañen a la existencia misma del recurso de que se trata.

~
Entre ellas, pueden mencionarse: la legitimación o interés para re-
. currir; y la existencia de un motivo legalmente autorizado1:U. La au-
6. CONCESIÓN DEL DE. CASACIÓN sencia de las referidas condiciones; determina el rechazo del recurso

6.1. Sustá~ciación deirecurso ante el tribunal a quo -por su impro§edencia.

Corolario de lo expuesto, es que la ausenCia de los requisitos for-

La leyp~ocesal vigen , modifica tal regulación estableciendo que

males que deben observarse al interponer el recurso de casación, de-
. termina su inadmisibilidad, mientras que la falta de las condiciones
el recurso de casación se kterpone y tramita ante el tribunal que dic- .sustanciales, su improcedencia.
. tóla resolución impugn~da, a semejanza del sistema que tiene pre- Por otro lado, si bien es cierto que la denegación del recurso de ca-
visto el recurso extraordmario federal (art. 257, CPCCN)133 • . sación, sea por inadmisibilidad o por improcedencia, importa en defi-
nitiva el rechazo de la pretensión del quejoso de rescindir el decisorio
impugnado, la distinción apuntada -como se ha señalado-, no es me-
6.2. Admi;.¡bilidad y pLcedencia . ramente teórica sino que reviste importantes efectos prácticos, como
1 es el relativo a la fecha en que el fallo adquiere firmeza que es de mu-
. En efecto, el art. 386 del Código Procesal Civil y Comercial regula cha trascendencia por ejemplo para determinar cuál es la ley aplica-
.•lo concerniente al trámi~ del recurso de casación ante la Cámara de ble a la relación controvertida135 •
Apelaciones (tribunal a uo); Así entonces, la fecha en que el decisorio de la Cámara se encuen-
Ahora bien, sabemos que para que el recurso de casación pueda tra firme, variará según el recurso se rechace por ser "formalmente"
. .·.cumplir coii su objetivo de lograr la descalificación del decisorio que inadmisible o por ser "sustancialmente" improcedente.
es su objeto de ataque, dJberá trasponer una doble línea de obstácu- En el primer supuesto -inadmisibilidad-, el decisorio adquiere
los, referida a la admisf
1ilidad y procedencia del recurso.
·firmeza a la fecha de su pronunciamiento, pues éste no es sul'!cep~ible
Tal valladar, import en la práctica un doble control, que acaece ·de ser atacado por la vía propuesta. Por lo tanto, si se interpone un
en momentos cronológic ente diversos, y se refiere a cuestiones recurso de casación, obviando las condiciones formales, su rechazo
también distintas. tiene efecto retroactivo a la fecha del fallo atacado.
·.. · El control de admisi ~ili.dad, verifica que en el re~urso se hayan En la segunda hipótesis -,improcedencia- el pronunciamiento ·¡
cumplido los recaudos pr VIstos en el art. 385 del Cód1go Procesal de .atacado adquiere firmeza a la fecha en que el Tribunal Superior dis-
Córdoba y los referidos e general a todo acto de parte. Los requisi- pone el rechazo del recurso intentado por ser improcedente, es decir
tos de admisibilidad apurltan a los aspectos netamente rituales o pro- por ser infundado.
.cedimentales, atinentestal modo en que debe ejercerse el medio de

•"'Vl!NICA, Osoar H., MOdi/ic cionu • """'"""''""' <kl nu.oo (Jódjgo Prooo~ · 134 CALAMANDREI, Piero,La casaci6n civil, T. II, ps. 64 y 65.
Civil y Comercial de la Prov ncia de C6rdoba, Marcos Lerner Editora Córdo- 1ss HITrERS, Juan Carlos, Técnica de los recursos extraordinarios y de la casa-
ba, Córdoba, 1996, p. 51. ci6n, ps. 190 y ss.
 146 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ .nTÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CIVIL ll 147

·6.3._dportunidades del juicio de admisibilidad el órgano jurisdiccional; a :fin dé no lesiomir el derecho de defensa del
recurrente.
6.3.1.-.Rechazo in limine i
· .Por su parte, el control preliminar efectuado por el tribunal a quo
::. ( ..
pudo -por error-, concluir con el rechazo del recurso137, cuyas con-
..-· ..
. .. .c;ino se señaló supra, admisibilidad y procedencia se diferericia:i:i. secuencias perjudiciales al derecho de defensa del casacionista, lo le-
eri cuanto a la finalidad a que cumplen en el proceso recursivo, pero 1 .gitimarfanpara efectuar una impugnación tendiente aremovertal de-
. • también en lo relativo a la oportunidad procesal en que están llama- l . claracióil desestimatoria.
a
das actuar. .. . ; ..J . Por su parte, el principio general enmateriarecursivasobre el pun-
En efecto, la ley 8465 establece que el recurso de casación se inter- 1 .· to, indica en cuanto al juicio de admisibilidad de hi impugnación, que
pone ante el propio tribunal que dictó la resolución impugnada (tri- .J
1
·. una vez que el mérito sobre el recurso ha sido efectuado -sea en sen-
si
•bunal a quo) quien deberá juzgar se encuentran reunidas las condi- .• tido positivo o negativo-,. éste sale de la órbita del tribunal a quo e
ciones de admisibilidad que habilitan su concesión ante el tribunal 1 · ingresa ala del tribunal ad quem, siendo por lo tanto irrevocable su
superior (tribunal ad quem). 1 'recurso por el mismo tribunal que ya se expidió (arg. arts. 368 y 402,
. Sii:l per.juicio de volver sobre el punto, señalemos que el recurso de
.:casaa~n es sometido a uii "doble juicio" de admisibilidad a cargo del
l . CPCC). ~.

1
·prop~o tribunal que·dictó el fallo, y si resulta concedido -u ocurriendo
elrectil-rente en vía directa (art. 402 ,CPCC)-, el tribunal superior, en 1
• 1
6.3.2. Sustanciaci6n (art. 386, primer párrafo, primera parte,
cuanto juez del recurso, efectuará un nuevo juicio de admisibilidad. CPCC)
1 ~.

Coino se apuntó, el tribunal que dictó la decisión recurrida deberá

reali'zar un primer análisis provisorio de la admisibilidad formal del re- Como se adelantó, este punto fue especial objeto de reforma en la
.. curso, y en caso que manifiestamente no concurran algunas de las con- ley 8465, que estableció que el trámite del recurso de casación se rea-
.diciones legalmente requeridas, podrá disponer por propia iniciativa liza ante la Cámara de Apelaciones .
· la desestimación del recurso sin darle trámite (art. 386, último párra- En efecto la norma bajo examen, establece que una vez presentado
fo,CPCC). ·el recurso de casación, el tribunal decretará traslado ala contraparte138
En este caso, se trata de ~poder-deber del sentenciante, quien
en el rol de director del proceso, tiene a su cargo velar por el cumpli- , juez de primera instancia, o presentado extemporáneamente, o si el libelo im-
miento de los recaudos establecidos por la ley. La previsión legal cita- pugnativo se presentara sin firma, o sin fundamentación alguna, etcétera.
137
.·da, sejustüica en tanto procurar evitar el dispendio que signifi.caría Ello podría ocurrir, vgr., si la .Cámara de Apelaciones rechaza el recurso de
dar ti'~te a una impugnación carente de los recaudos impuestos por .· . casación sin darle trámite, por considerar que fue interpuesto extemporánea-
laley;·bajo pena de inadmisibilidad. .. mente, cuando sin embargo, de las constancias de autos, surge que el recurso
.·~.~ ·. siii embargo, debe destacarse que la referida potestadjurisdiccio- .. fue incoado en forma oportuna, y que fue el"tribunal quien erró en el cómputo
nal ___;art. 386, último párrafo, ib.- queda reservada sólo para aqué- del plazo.
138
. Raúl E. F'ElrnÁNDli:Z señala que "Es contraria aquella parte que tiene interés
·nos supuestos en los que el tribunal verifica que el recurso interpues-
en que el fallo se confirme. De modo tal que sólo a ella hay que correrle trasla-
. to padece de una inadmisibilidad manifi.esta, notoria o evidente. Sólo
do y no a todos los demás intervinientes en el pleito, vgr., si se cuestiona por
en es8.,s condiciones es que la ley autoriza al tribunal a disponer oficio- . · un codemandado la condena efectuada, su contraria es sólo la actora y no los
•.. san:i.~ite, el rechazo in limine del recurso de casación, Up.pidiendo su ··/ restrui.tes litisconsortes. Lo dicho, salvo-claro está-que no fuera el supuesto
tramitación186• Tal facultad deberá ser ejercida con suma cautela por en que se pretendiese, vgr., la modificación de la distribución de responsabi- .~

. lidades, sea en cuanto a la materia principal debatida, sea en cuanto a alguno

·:,. · 1se Así, por ejemplo, la Cámara podría rechazar el recurso sin trámite alguno .J de sus capítulos accesorios". "Reéurso de casación: juicio de admisibilidad, cos-
cuando hubiera sido interpuesto, impugnando una sentencia dictada por el
l
1
tas y honorarios", enSemanarioJurídico, N" 1186, edición del16/04/98, p. 409.

1
 148 . ANGELINA FEjYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRfGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CIVIL II 149

por el plazo fatal de quinc! días para que lo conteste, quien deberá cons- En este estadio procesal, el órgano casatorio, deberá proceder de
tituir domicilio dentro del radio de la ciudad de Córdoba si el tribunal acuerdoalasnormasrelativas ala sentencia de segunda instancia (arts.
que d~~ó ~~.··resolución a~~acad.a tuvie~e su .asiento en o~ro lug~, bajo 379, 380, 381 y 382, ib.)140, y efectuará de manera liminar un nuevo jui-
apercibllDlento de efectu se las notificaciones como SI estuVIere re- cio de admisibilidad del recurso de casación, encontrándose habilitado
belde. Cabe recordar que· o es factible la adhesión al recurso de casa- a realizarlo pues la materia recursiva es de orden público141 y además
ción, por las razones exp estas a las que corresponde remitir189 • por cuanto el Tribunal Superior conserva jurisdicción última y deci-
Cuadraresaltar que si bien tanto una contestación al recurso ela- siva sobre el tema, de modo que aun en el caso del recurso concedido
bo:rada en forma incomp~eta o defectuosa, como la falta de contesta- · puede revisar ulteriormente el punto y emitir pronunciamiento ad-
.ción a la c~$ación interptlesta, no producirán efecto sobre las proba- verso sobre las condiciones de admisibilidad sin llegar a expedirse
bilidades ·4e triunfo dell recurso intentado, pues éste deberá ser sobre la procedencia del recurso.
juzgado en'definitiva por ~!órgano casatorio, libre de todo vínculo con Ello por. cuanto, la resolución dictada por el tribunal a quo que de-
. una eventual postura de~ensiva del decisorio impugnado, ensayada claró admisible el recurso de casación interpuesto, es meramente "in-
~o no:- por la parte. no rfcurrente, es r~come~dable efec~ar la c?n- .terina y subordinada ala decisión del tribunalad quem, quien efectúa o
testación al. recurso mte~uesto, pues SI el Tnbunal Supenor dec1de puede efectuar un nuevo examen en dicho aspecto"142 , en oportunidad
ulteriorm~nte revocar la sentencia impugnada, el no recurrente no de pronunciarse sobre el fondo de la impugnación, pudiendo entonces
podrá ser-oído después c ando se juzgue nuevamente el fondo del declarar que el recurso de referencia ha sido erróneamente admitido 143 •
1
asunto. A veces la presJ"pción contenida en el art. 332 in fine del 1

. Código Procesal Civil y C mercial puede no constituir suficiente ga- 1

~¡

rantía al respecto.
140 PERRACHIONE, Mario c.' "'mpugnaciones"' en ComentariO al Código Procesal
Ciuil y Comercial. Ley 8465 ,Advocatus, Córdoba, 1996, p.175. Allí el autor se-
Una vezvencido el pla o para contestar el traslado del recurso, el ñala que "cuando el recurso de casación concedido por el a ·quo ingresa a la ór-
tribunal a quo, dictará el decreto de autos. Con la notificación de este bita de competencia funcional del ad quem, y éste le imprime el trámite esta-
decreto, se inicia la últimd etapa del procedimiento impugnativo ante blecido por la ley (art. 387, Código nuevo), ello significa que el tribunal
el referido tribunal quie~resolverá sobre la admisibilidad de la ca- mencionado en último lugar está aceptando tácitamente la admisibilidad del
sación dentro de los quince días de fenecido el plazo últimamente men- recurso y consecuentemente ya no podrá volver sobre esa cuestión cuando
cionado. dicte la sentencia final acerca de la procedencia ofundabilidad del recurso pro-
movido, porque de hacerlo, violaría el principio de preclusión, el principio de
bilateralidad de audiencia y el principio que proIn'be volver sobre los propios
7. actos''.
..
RESOLUCIÓN
141 PonETri,Ramiro J., Tratado de los recursos, Ediar, Buenos Aires, 1958, p. 14.

142 Cám. saciv. Com., en autos"Aimaro, Guido J. c/Municipalidad de Córdoba

7.1. Trámite ante el TI?-bunal Superior · ~ordinario" ,Al. W 213, de122/08/97, en Semanario Jurídico, N" 1186, edición

En el supuesto de conc~sión, la Cámara debe remitir las actua~io­

del16/04/98, p. 414, con nota de Raúl E. F'ERNÁNDEZ.
143 En relación a los límites ala facultad examinadora del Tribunal Superior-en
nes ante el Tribunal Supdrior de Justicia para proseguir el trámite, oportunidad de resolver un recurso directo por casación denegada-, la CSJN
quien tras recibirlas, dict~ el decreto de autos para resolver el recur- anuló un fallo del máximo tribunal local en el cual este último había declara-
so y procede a emitir prorlunciamiento sobre el recurso de casación · do formalmente admisible el recurso de casación por vía de recurso de queja

:::2:::~1" 385delC&ti~Proooea!CNilyComW~
y luego de darle el trámite establecido en el anterior Código Procesal-ley 1419
·· y sus modificatorias-, se pronunció por la inadmisibilidad formal del remedio
intentado. Al pronunciarse al respecto la Corte Suprema de Justicia de la
arl. .. Nación señaló que el Tribunal Superior de Justicia, "al resolver sobre la pro-
de la Provincia de Córdoba. cedencia de la queja por denegación del recurso local articulado contra la sen-
1.·
1

150 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA· MANUEL i RODlúGUEZ JU.ÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CIVIL ll ·151

. Finhlm.ente, si resulta admisible el recurso interpuesto, el Tribunal ·· El efecto suspensivo también ha sidocorisagrado en el Código Pro-
Sl:ipelior examinará si se dan las condiciones de procedencia esto es las cesal Civil y Comercial-como regla- para otras vías impugnativas.
que tie~en que ver con el mérito del recurso (véase supra procedencia). Así gozan de tal efecto suspensivo, la reposición (art. 360), apelación
(art. 365) e inconstitueionalidad (art. 394, con remisión al art. 388).

S.EFE;CTOS
.· 8.2. Primera excepción:: no tiene efecto ·mspensivo en los
.· .· 8.1. Regla general .casos, enunciados por el art. 388, primer párrafo, segundo
. .
supuesto, Código Procesal de Córdoba
Por\~egla, el recurso de casación tiene efecto suspensivo 388, (art.
primer párrafo, primer supuesto, QPCC). . · Corolario.de lo expuesto en el punto.anterior,resulta que la sen-
El art. 388 establece en forma expresa que el recurso de casación · ·. tencia recurrida en casación no puede ser ejecutada en tanto no haya
tiene -como regla- efecto suspensivo (primer párrafo, primer su- sido resuelto el recurso de referencia .
.·puesto). Esta solución consagrada en la reforma de la ley 8465, importó Sin embargo, y como "primera excepción" a esta regla, el legisla-
· mi gii~copernicano en la materia con relación a la solución prevista dor ha previsto que pueden ejecutarse las sentencias cuando el re-
,, en el ofdenamiento derogado, que permitía -como regla-la ejecu- curso de casación interpuesto se tratare de los supuestos del art. 383,
ción dEÚa sentencia atacada mediante el recurso de revisión144• ¡
incs. 3 y 4, y el fallo impugnado no fuere definitivo en el sentido del
At~por de la norma vigente, el recurrido encuentra como conse- .i
i art. 384 del Código Procesal de Córdoba (art. 388, primer párrafo, se-
. cuencia de este efecto, la imposibilidad de ejecutar la decisión impug- ·! gundo supuesto).
J
nada, mientras el recurso no haya sido resuelto. Tal solución se expli- 1
La ejecutoriedad acordada al pronunciamiento recurrido en casa-
. ca por cuanto la sentencia de la Cámara al estar recurrida en casación, 1
ción sólo tiene lugar ante la concurrencia de los dos recaudos previs-
. no ha adquirido firmeza, y por lo tanto -en principio-, no es suscep-
¡···
tible de: ser ejecutada.
11
tos por la ley: que el recurso sea interpuesto por las causales de los
incs. 3 o 4 del art. 383 del Código Procesal Civil y Comercial provin-
1
• 1
; cial, y además que el decisorio impugnado no fuere definitivo 145 •
.i
tencia de cámara, estimó que concurrfanprimafacie las circunstancias en cuya
.· Virtud la ley habilitaba la fase de revisión por el motivo invocado por los ape· .! 8.3. Segunda excepción: no tiene efecto suspensivo si se
1:::]",
· ··•Iantes y que " en la oportunidad en que correspondía decidir el t~ma de 1
.1
1 interpone contra una Benteneia que eonde:lli.a al pago de
fondo, efa qua volvió sobre sus pasos y formuló un nuevo juicio de admisibili- .(
•dad forlrtal del remedio deducido a la luz de la doctrina establecida por la sala .:!
.. ·¡
una suma de dinero (caueión) (art. 388, segundo párrafo,
.· ·.·:....en su áctual composición [...]",por lo que ''la actitud asumida por el Tribunal CPCC)
1
Superior, a raíz del Virajejurisprudencial [...] desvirtuó la necesidad de que el
. litigante conozca de ntemano las reglas a las que atenerse al momento de in- · La regla sentada en el primer párr. del art. 388 que establece que
tentar el acceso a }a máxima instancia revisora local, en aras de la seguridad 1 el recurso de casación tiene efecto suspensivo, encuentra una "segunda
· ·jurídica''· CSJN, en autos "Banco de la Provincia de Córdoba c/Luperi, Enri- ¡ excepción", cuando la sentencia recurrida condena al pago de una
.. que J. SI ordinario - recurso directo- hoy recurso de revisión -incidente regu- . suma de dinero .
latorióile los doctores Guevara", A.I. N" 33, del15/07/97, enFpro ck Córdoba, !
·¡

· ·N· 40, Advocatus, Córdoba, 1997, p. 84, con nota de Mariá.no ARBoNÉS.
144
En efecto el art. 1324 del Código Procesal local-ley 1419 y sus modificato- m A contrario sensu, el recurso interpuesto por los motivos de los incs. 3 y 4 del
rias-establecía como regla que la demanda de revisión -casación y revisión art. 383 del Código Procesal CiVil y Comercial de Córdoba, pero contra un de-
·stricto sensu- no suspende la ejecución de la sentencia. cisorio definitivo, tiene efecto suspensivo.
 152 ANGELINA FERREL DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CIVIL II 153

En tales hipótesis, la ptibilidad de ejecutar el fallo impugnado res- el reenvío de la causa a otro juez o tribunal pru·aque decida nuevamente
ponde -defj,je mi perspe~tiva- a un criterio de oportunidad tenido la cuestión. Esta función rescisoria encuentra su génesis en los oríge-
en cuenta p(>r ellegislad9r, quien ha preferido autorizar una ejecu- nes de la casación pura, por cuanto el tribunal de cassation ubicado al
ción de la resolución impugnada, aun a riesgo de una eventual revo- lado del Poder Legislativo para ejercer un contralor sobre los jueces,
cación, antes que impedi~ el cumplimiento de la referida decisión, al ser un organismo político, no dotado de poder jurisdiccional, cuan-
cuando la condena consista en el pago de una suma de dinero. do dejaba sin efecto un fallo dictado al margen de la ley, debía necesa-
Ahora bien, para pode~ ejecutar la sentencia es necesaria la concu- riamente ordenar el reenvío de la causa a un tribunal para que resol-
rrencia de tr~~ condicion~si 1) el recurrido debe ser un f~o que condene viera la cuestión. ·
.. al pago de un.~ suma de ~ero. De tal suerte, la sentencra que contenga El Código establece un supuesto en particular, que es el de la casa-
una conderi~(~;eferida a otro tipo de prestación no es ejecutable por esta ción por nulidad en el procedimiento. En tales casos, luego de rescin-
vía; 2) ofrecirirlento de caudón que ajuicio del Tribunal Superior de Jus- .dida la sentencia de la Cámara, el Tribunal SuperiordeJusticiano pue-
ticia sea bastante. Tal reca'udo persigue asegurar el valor de lo litiga- .de resolver el fondo de la cuestión sino que tal decisión deberá ser
do, las costas, y los demáJ daños y perjuicios que pudieren causarse · realizada por el tribunal de reenvío.
al ejecutado, en caso dere~ocarse la sentencia recurrida, y3) de la cau-
ción ofrecida, debe correrse vista al recurrente. Tal circunstancia en-
cuentra su$tento en el p~cipío de bilateralidad, otorgando al casa- 9.1; Reenvío facultativo
cionista la posibilidad de xpresar en el plazo de tres días (arg. art.
171, CPCC);su conformi ad o no respecto de la caución ofrecida por El ru-t. 389 del Código Procesal de Córdoba cÓnt~inplá ~omo pu-
el vencedor. j
Cumplidos estos reca dos, el Tribunal Superior resolverá sobre
dimos observar-la hipótesis de la resolución que al declarar nulo el
procedimiento, impone el reenvío (iudicíum rescindens). En tal su-
el pedido de ejecución de Jentencia incoado. puesto, la actividad del órgano casatorio quedacircunscripta a una fun-
ción o tarea meramente negativa o rescisoria.
La función negativa del Tribunal Superior puede o no, según los
9. CASACIÓN ·CON REENVÍO casos, estar acompañada de una función positiva que, cuando es ne-
.cesarla, consiste en sustituir la sentencia revocada por otra nueva146 •
La resolución que dicte el Tribunal Superior en la oportunidad del Cuando esta función positiva o iudicium rescissorium es realiza-
art. 387 del Código Proceshl Civil y Comercial puede admitir o recha- da por el órgano casatorio, el recurso es juzgado sin reenvío, al con-
zar el recurso de casaciónJ trario, cuando tal fase es delegada a otro tribunal, el recurso es resuelto
El rechazo del recur~o~ por improcedente o por inadmisible, pro- con reenvío.
duce como efecto la confirinación del decisorio atacado, quedándole Nuestro sistema casatorio permite al tribunal ad quem -excepto
al vencido la;alternativa ~e interponer, el recurso extraordinario fe- ... en el supuesto del art. 389 del Código Procesal local- realizar la fun-
deral dentro del plazo de 1@ días computado a partir de la notificación ción negativa o anulatoria del fallo dictado al margen de la ley (iudi-
de la resolución desestnhatoria del planteo casatorio (art. 257, cium rescindens) y además -luego de casar el fallo-, componer po-
CPCCN). · 1
sitivamente el litigio (iudicium rescisorium), abrevando en este punto
Por el contrario, el resolutorio del tribunal admitiendo el recurso en el sist~ma de la casación española, también conocida como bastar-
de casación; p.roduce comolefecto la revocación de la resolución recu- da.
rrida, total o parcialmente en la medida del acogimiento de la impug•
nación deducida. 1
Tal función meramentj negativa o iudicium rescindens cumplida 146 FoNTAINE, Julio L., "Casación y revisión en el proceso civil", op. cit.• p. 95.
por el tribunal, consiste e .la anulación de la sentencia impugnada y
 154 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA· MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ
MANUAL DE DERECHO PROCESAL CIVIL U 155

·. . . De tal modo, en los supuestos en que la decisión del Trib~al S~­

recargada tarea del Tribunal Superior qUien se verla desbordado en
. ·periordeclare la nulidad de la sentencia recurrida salvo la hipótesis
su capacidad de respuesta en la resolución de las cuestiones someti-
· del art. 389 ib., el tribunal ad quem cuenta con dos alternativas: a) re-
das a su conocimiento.
. vocar el fallo y resolver sín reenvío el fondo de la cuestión, y b) casar la
Por su parte, la decisión del máximo tribunal provincial que orde-
sentencia haciendo las declaraciones correspondientes y disponer el
·· reenvío. L~facultad del tribunal casatorio de efectuar las declaracio-
na el reenvío frente a vicios en la sentencia recurrida, permitirá al
·•. justiciable interponer contra la nueva resolución del tribunal de re-
. nes, opera en los casos de sentencia que viola la interpretación legal:
. · envío, un recurso de casación, alternativa con que no cuenta cuando
. sentencias contradictorias.
· · , la resolución es dictada sin'reenvío por el Tribunal Superior, pues la
La decisión del Tribunal Superior siempre es vinculante para el
.,, única vía impugnativa que cabría contra la resolución dictada por el
tribWÍal del reenvío, en cuanto a este último,no le está permitido a par-
.•. referido tribunal sería el recurso extraordinario federal. ·
.· tarse de la doctrina sentada por el Tribunal Superior. Se entiende que
.De tal modo la norma en comentario consagra un reenvío faculta-
el carácter vinculante a que hacemos referencia, tiene plena vigencia
. tivo dejando al arbitrio del Tribunal Superior la libertad de escoger
en relación a sentencias casadas por interpretación contradictoria de
·. qué supuestos reenviar y qué otros resolver, debiendo justipreciar
la ley aunque no existe en el Código una norma expresa que así lo es-
·· ·· ·'antes de optar, el tiempo de tramitación que ha insumido la causa, y
. table,tca, porque es la consecuencia del ordenjerárquico de las instan-
·Cias Y,;de la necesidad de evitar actividades procesales inúiiles 147• la complejidad de la cuesti6n en debate -entre otras cuestiones.
. Cab.e acotar que puede ocurrir que habiéndose revocado el fallo de
·la Cáln.ara, el pleito concluya con la sentencia dictada por el Tribunal
··Superior, sin que sea necesario efectuar el reenvío. i
1
Tal caso podría presentarse por ejemplo, cuando el alto cuerpo hace 1

·lugar al recurso de casación y a su vez, declara prescripta la acción. 1

.¡
.En tal supuesto, al haberse agotado el juicio con la sentencia rescin- .1
. dente; no habrá reenvío.
1
Una primera reflexión sobre el sistema legal vigente, podría indi- .i

car que es ineficaz la figura del reenvío que contempla el art. 390 ib.,
por la pérdida de tiempo que éste importa, cuando para el justiciable
resultaría más beneficioso que el propio Tribunal Superior al anular
el fallo, resuelva el fondo del asunto, evitando de tal modo el dispen-
dio de tiempo que significa que la causasereenvte al tribunalaquo para

..
·ser resuelta.
Sin embargo, el sistema vigente que acuerda al Tribunal Superior
,,
· de Justicia la alternativa de reenviar o resolver el fondo de la cues- ..
··.]·
. tió~ (art. 390, ib.), aunque desde un ángulo teórico podría ser consi-
1
• derado desventajoso por el dispendio de tiempo que importa para el 1
··f
justiciable reenviar la causa al tribunal a quo para que la resuelva; de i
no exi~tir, traería como {:Onsecuencia inexorable el recargo de la ya .¡

147 FONTAINE, Julio L., "Casación y revisión en el proceso civil", op. cit., p. 97.
 Capítulo XX · ·

:. ·.. :~
MEDIOS-IMPUGNATIVOS
··RECURSO EXTRAORDINARIO.
-INCONSTITUCIONALIDAD PROVINCIAl148
,, 1

Sumário: l. Introducción. 2. Acción declarativa de inconstitu-

cionalidad. Recurso de inconstitucionalidad. Recurso de casa-
ción. 3. Motivos. La cuestión constitucional: oportunidad para
plantearla. Mantenimiento. 4. La sentencia arbitraria. 5. Re-
soluciones recurnbles. 6. Trámite. 7. Efectos y reenvío.

1. INTRoriucmóN

Un ordenamientojurídico es, uri sistema de norinas en elcualla

. validez de cada una de ellas se encuentra sustentada en una superior
que a su vez encuentra su fundamento en otra, y así sucesivamente
hasta llegar a la norma fundante o constitucional, la que -en la teo.:.
ría pura del derecho-tiene un fundamento hipotético 149 •

La autoría del presente trabajo es del Dr. Leonardo GoNzAI.Ez ZAMAR.

148

y los conceptos fundamentales de la teoría pura del

149 KELSEN, Hans, El método

Derecho, trad. de Legaz y Lacambra, Revista de Derecho Privado, Madrid,

,_; .·.~.:.~ .- ----~··· .:

 ¡

158 ANGELINA FERREYRADE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRíGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CML n 159

El ofden jurídico estatal por lo tanto, consiste, como lo sostiene 2. ACCIÓN DECLARATIVA DE INCONSTITUCIONALJDAD. RECtlRSO DE
KELSEN;rio en un sistemadenormas situadas una aliado de la otra, sino INCONSTITUCIONALIDAD. REcURSO DE CASACióN
.. en una.serie escalonada de normas estando el grado supremo .~e tal
orden, formado por la Constitución, y el grado inmediato por las nor- · .. El co~irol de constitucionalidad en la órbita de nuestra provin-
mas gen~rales creadas por el procedimiento legislativo cuya flinción . c1a de Cordoba, es susceptible de ser realizado a través de dos vías
· · consiste' no sólo en determinar los órganos y el procedimiento, sino \ .. claramente diferenciables 163 • Por un lado, puede ser llevado a cabo
también el contenido de las :q.ormas individualeslli0•
Ahora bien, la vía idónea para asegurar ese orden "escalonado" '·1·
l .·, •.
· en forma directa a través de la acción declarativa deinconstitucio-
.. ><nalidad (art. 165, inc: 1, ~partado "a" de la Constitución provincial),
i . ;Y por otro, en forma m directa, reclamando la efectivización de tal
de normas -tanto en su forma como en su contenido- y la prima-
1 ·control, dentro del marco de un proceso judicial.
cía de la Carta Magna, se encuentra en la función jurisdiccional, co-
rrespondiendo al órgano judicial el poder-deber de declarar laincons- 1 . . A ?"avés de la primera de las vías mencionadas, se efectúa el con-
.¡
titucionalidad de las leyes, como ultima ratio para afirmar la . trol directo de in~onstitucionalidad, en instancia originaria y en pie-
1J
. supremacía constitucional. J .no por _ante el Tribunal S~perior de Justicia de Córdoba y en forma
De t¡U modo, "así como la ley debe .crearse por el método y los con- .. exclusiva, esto es desproVIsto de toda otra cuestión incidental.
tenidoS.Aue la Constitución señala, y la sentencia y el acto adminis- · Este carril autónomo tiene por objeto el control de validez de cons-
trativo'por los métodos y con los contenidos señalados por la ley, de ~~ucionalidad de las leyes. De tal modo, cuando la ley entra en coli-
arriba h,'acia abajo, los jueces, de abajo hacia arriba deben verificar la SIO~ con las normas consagradas en la Constitución, cobra vigencia la
constitucionalidad de las normas legislativas, administrativas yjudi- acción autónoma de inconstitucionalidad.
ciales"16\ correspondiéndole al Tribunal Superior de Justicia la últi- En consecuencia, mediante esta acción "se persigue concretamente
ma palaJ>ra en la esfera provincial, y a la Corte Suprema de Justicia una declaración de inconstitucionalidad de una norma individualiza-
delaNa(::ión cualquiera sea el orden donde haya sido planteada la cues- da, que B! transgredir el ordenjw1dico fundamental, genera un inte-
tión coQStitucional-nacional o provincial yen la forma prevista en la rés suficiente por parte de quien se siente afectado de un modo dife-
ley- coino último custodio de la Constitución162• .· renciado en su esferajurídica"11i4.
• De tal modo, a través de esta vía directa se pone en conocimiento
del juez la cuestión constitucional desprovista de toda otra cuestión
··1933, citado por PoDETI'I, Ramiro J., Tratado de los recursos, Edíar, Buenos Ai-
res, 1958; p. 322.
150 Kelse'ft, Hans, El método y los conceptos fundamentales de la teoría pura del

.Derechci.~·p. 52, citado por PoDETI'I, Ramiro J., Tratado de los recursos, pi324.
151 PoDE'J.'l'I, Ramiro J., Tratado de los recursos, p. 325. .· dencia Yeficacia ese poderoso instrumento de gobierno que la Constitución y
162 PooEifl señala que la facultadjudicialde declarar la inconstitucio:li.alidad la ley pusieron en sus manos" (Tratado de los recursos, ps. 330 y 331).
163
l· de una ñorm.ajurídíca en nuestro país, es "una resultancia del ejemplo de Es- Corresponde advertir que la investigación sobre el control de constitucio-
tados U #idos y de la obra de su Corte Suprema, a través de la enmienda XIV nalidad ~e aquí se·emprende, no será completa, sino que por el contrario es-
de la CoñstituciónFederal. A raíz de ello se generalizó el concepto del gobierno tará refe?da con exclusividad al ámbito del proceso civil y a la previsión del
de los jueces[...]". "Es evidente que la Corte Federal y algunas cortes estadua- art. 165, me. 1, apartado a, de la Constitución provincial, sin que ocupe nues-
les utiliz.~on esa poderosa arma como un medio de frenar el avance de las ideas tro ensayo el recurso de inconstitucionalidad previsto en los restantes orde-
socialesi1o cual provocó dificultades y conflictos bien conocidos a algunos pre- '· :namientos ac:ljetivos. · .
164
sidentes". "Pero fue también un valioso y decisivo apoyo a la legalidad, ala pri- Asílo puntualiza María Inés ÜRTIZ (''La acción declarativa de inconstitucio-
macía de la legislación federal sobre la de los estados y al mantenimiento del nali~d", en Foro de Córdoba, N° 39, Advocatus, Córdoba, 1997, p. 81), quien
orden y de la unidad[...]". "Y siguiendo la senda marcada por el más alto tribu- efectúa un esclarecedor examen de la vía de control directo de validez consti-
nal del país, losjuecesnacionalesy provinciales manejaron y manejan con pru- tucional.

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 1
160 ANGELINA FERRI DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUAREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CML II 161

litigiosa, e importa no u.i:I.J violación ya consumada sino una amenaza; ción al caso concreto de una norma que se reputa contraria a la cons-
una relación jurídica o wi derecho en ;trance de ser lesionado 1GG. titución.
Frente a:·la incertidwf,bre que provoca el interés en la obtención Nuestro estudio se focalizará en el recurso de inconstitucionali-
dé certeza, el Estado la a~egura mediante la acción y la sentencia de . dad, y procurará establecer los principales aspectos referidos a de-
mera declaración de certeza (mero accerta-mento) que no es seguida terminar cuál es su objeto, condiciones de admisibilidad y proceden-
de ejecución alguna, pue~ la pretensión del accionante se agota en la cia, competencia del tribunal delrecurso, como así también sus efectos.
sola declaración provistajde los efectos de la co~ajuzgada156 • El recurso de inconstitucionalidad tal cual se encuentra normado en
Consecuente con su naturaieza declarativa, "la acción de incons- los arts. 391 y subsiguientes del Código Procesal Civil y Comercial
titucion.alida. d cumple un rol preventivo propio de su función produc- en puridad constituye un remedio extraordinario de carácter pro-
f
tora de certeza jurídica, eliminar conflictos antes que un derecho cesal instituido para impugnar la sentencia definitiva o resolución
sea'tráíisgredido, cuand~sólo pesa sobre él una amenaza. Se trata, equiparable a tal-art. 384, ib.- dictada por la Cámara de Apela-
:m
no de ~~acc~onar con~a la vio!a~ión act~al de derecho que aparece ciones que decide un "caso constitucional".
como msat1sfecho, smo d elliD.lnar la mcertzdumbre provocada por Mediante este recurso se atribuye al Tribunal Superior de Justicia
· la amenaza de un derecho [... ]"157 • en pleno, el poder-deber de declarar la inconstitucionalidad de las nor-
. P?r su ~:u;tr1;e, y mediante la_segunda víarefe?d~ el contr~l d~ cons- mas repugnantes ala Constitución (arg. art. 165, inc. 2, CCba.), conteni-
tituciOnahdad puede ser real1~ad0 por Cualqwer JUez prOVInCial, CO- das en las resoluciones judiciales a que hace referencia el art. 392 del
nociendo en última inst~cia ei Tribunal Superior de Justicia a tra- Código Procesal Civil y Comercial de la provincia.
vés del recurso de inconstftucionalidad (art. 391, CPCC). En consecuencia el recurso de inconstitucionalidad constituye la
En estesupuestc;¡, la cpestión constitucional va injertada dentro herramienta idónea para defender los derechos y garantías consagra-
de una controversia princ~pal en la que el derecho de la parte "ha sido dos por la Constitución, cuando resultan conculcados por una senten-
afectado por una violació:q. ya consumada y el proceso sirve para res- cia que se ha pronunciado sobre la validez de una ley, decreto, orde-
tablecer la vigencia y efectívidad del orden jurídico alterado"158 , de allí nanza o reglamento pretendidos como contrarios a la Constitución, o
que este segundo medio ~tivo de la supremacía constitucional pue- en contra de la validez de tales derechos y garantías, fundados en una
da ser considerado de car,ácter represivo pues presupone la aplica- cláusula de la Constitución cuya inteligencia se cuestiona.
El recurso de inconstitucionalidad en rigor, es una verdadera "ca-
sación constitucional", que debe diferenciarse de la casación común,
I&6 TSJ en pleno,en autos "MaDavella, Osear Juan riProvincia de Córdoba",A.I. por ser diverso su objeto.
N"536,de1996. 1
De ello deriva que no sea "indiferente" la utilización de uno u otro
156
TSJ en pleno, Secretaría Penal; en autos"AgUirre Domínguez, José M. y medio impugnativo; por cuanto ambos recursos persiguen finalida-
otros", sentenciaN" 76,del1lla.2!97 ,enSemanarioJuridico, N" 1192, del28/05/ . des bien diversas. Así entonces, la suerte del recurso estará signada
98, p. 577. Tal doctrina fue cÓnfirmada por el Tribunal Superior de Justicia, ·de modo liminar en cuanto a la vía escogida para el embate, por que la
Sala Contencioso Administrativa, en autos "Carranza, Raúl Ernesto rJ Caja de elección de un sendero errado, determinará el rechazo del recurso por
Jubilaciones, Pensiones y Retrros de Córdoba- plena jurisdicción- recurso de inadmisibilidad, desde que el principio iura novit curia no puede su-
casación e inconstitucionalid~d", sentencia N" 100, de 1998. plir el error del recurren.te en la elección de la vía de ataque 159 •
157 TSJ en pleno, Secretaría~enal, en autos "Aguirre Domínguez, José M. y
otros", sentencia N• 76, del1 12/97. ·
Ise Esta c1iu-a definición fue e ignada por el prestigioso jurista cordobés Dr.
Abad HemaridÓ, en oportuni~d de emitir pronunciamiento como miembro I&DTSJ~ Sala Civil y Comercial, en autos "Ima.Z de Maubecin,Ana María e/ Mu-
del Tribunal Superior enlaseit~ncia N• 50 del 05/08/83, publicada enLL Cba., nicipalidad de Córdoba - daños y peijuicios -recurso directo -hoy recurso de
1984-239yss. · revisión", sentencia N• 75, del 02/10/96.
 162 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CML II 163

En''k·sta línea, puede consignarse q~e "el objeto del recurso de in- · Ahora bien, él examen de' lo qne con.Stittiye el objeto de cont~ol del
constitucionalidad es la ley misma, en cuanto a su validez constitucio- · ; recurso de inconstitucionalidad provincial, requiere necesariamen-
nal: elexam.en que provoca se refiere a la congruencia o discordap.cia ,te reparar en la mutaciónjurisprudencial que ha experimentado la
. ·de la léy con la Constitución y no puede fundarse, en principio;·~n:que ·.doctrina del Tribtinal Superior de Justicia durante el transcurso del
la sentencia misma sea inconstitucional. El objeto del recurso de ca- !
¡' . tiempo, en lo atinente al perímetro de su competencia, y más concre-
. : sación~ en cambio, es ia sentencia, en cuanto en ella se interpreta y tam.entecuandoenelcaso se denunciaba violación a normas de la Cons-
aplica la ley: el examen se refiere a la adecuación de la sentencia a las
. normas legales; en nada influye que esa ley sea sustantiva o procesal,
!1 .•· titución Nacional.
1 ·· · · ,, l. -~íenunaprimeraetapaélmáximoórganojudicialdenuestrapro-
y que ~iendo procesal las formas estén establecidas constitucional- '
1
.· vmcta, enrolado en una doctrina restrictiva; consideraba que sólo eran
mente o no: sólo cuenta cuáles sean las formas cuya infracción admi- susceptibles de motivar los recursos de inconstitucionalidad contem-
te el recurso" 160 • plados en los ordenamientos adjetivos locales, las controversias fun-
Por eso, si bien tanto en el recurso de casación (art. 383, CPCC), dadas exclusiva y originariamentE:}'en preceptos de la Constitución de
como en el recurso de inconstitucionalidad (art. 391, ib.), se fiscaliza la Provincia de Córdoba1s2.
... ·la com:isión de un vicio en la resolución judicial atacada, en el primero De tal modo, quedaban excluidas como causales del recurso de in-
en
de los.±:émedios señalados, el vicio consiste una infracción a la ley, . . ·constitucionalidad, las controV-ersias en las que se hallaban comprome-
mientras que en el segundo, es una violación a la Constitución. tidos derechos o garantías de naturaleza federal 163 , y aquellas funda-
EsJ:lecir que si el recurso de casación tiene andamiento "es porque das en normas de la Constitución· provincial donde los principios,
· ha existido un error del juez; en cambio para que tenga cabida el de derechos o garantías establecidos en ella, eran una repetición de los
inconstit1.1cionalidad es preciso no sólo un déficit del juzgador, sino consagrados en la Constitución Nacional164,
también -y como acto previo- un error del legislador, consistente En función de este criterio interpretativo de carácter restringido,
en dictar una norma inconstitucional"161• ·· el Tribunal Superior de Justicia de Córdoba sólo efectuaba el control
. Tal cuestión -por lo ~anto-, tiene una gran relevancia práctica a de constitucionalidad de cuestiones reservadas estrictamente a la au-
la hontde efectuar la impugnación del fallo que se repute viciado, pues tonomía provincial; derivando a la Corte Suprema de Justicia de la
si la "inconstitucionalidad" de la sentencia proviene de la violación di- ·. N ación, el control de constitucionalidad federal.
recta o indirecta de una cláusula constitucional, elrecursoidóneopara Posteriormente, la Corte Suprema de Justicia de la N ación se pro~
su control es el recurso de inconstitucionalidad. En cambio, si la nunció en la causa "Strada"165 donde además de establecer cuál es el
"inconstitucionalidad" de la sentencia deriva de la violación a la ga- .· "tribunal superior de provincia" según el art. 14 de la ley 48, respec-
rantít:f:~e la defensa enjuicio, tal infición sólo podrá ser censurada a to a su oposición ala extensión generalmente limitada a los recur-
través"del recurso de casación, y en la medida en que pueda ser enca- sos locales para la solución de cuestiones regidas por la Constitución
rrilada:en alguno de los motivos que contempla el art. 383 del Código Nacional, expresó que "todos los jueces de cualquier jerarquía y fuero
· Proce~~ Civil y Comercial. pueden interpretar y aplicar la Constitución y las leyes de la N ación
•·'

160
DE J4>'RúA, Fernando, El recurso de casación en el derecho positivo argenti-
162
no,p.2fJ3. Boletln Judicial, t. III, vol. '2, pl 81.
1s1 ~.Juan Carlos, Técnica de los recursos extraordinarios y de la casa-
163
· Tal circunstancia es puesta de resalto por Sergio E. FERRER ("Casación por
;' Ción, p))~671. Si bien la reflexion del autor versa sobre la diferencia que media ··· · !U'hitrariedad de sentencia",LL Cba.,-1995-106), quien realiza un agudo aná-
entre el "recurso de inaplicabilidad de la ley" y el recurso de inconstituciona- lisis de los recursos extraordinarios locales en relación al tema de la senten-
. lidad en el ordenamiento jurídico bonaerense, es trasladable mutatis mutan- cia arbitraria.
di a la que existe entre el recurso de casación y el de inconstitucionalidad en 164
BoletlnJudicial, t. m, vol. 4, p:270.
166
laley8465. Fallos 308-1:490.
 1 .
164 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CIVIL li 165

en las causas cuyo conoc~ento les corresponde. No se alcanza a per-

cibir ento:g,ces, cómo pofía c. ompatibilizarse con esas premisas la
Así entonces, propulsado por la impronta que significó la doctrina
de los casos "Strada" y "Di Mascio", la máxima instancia jurisdiccio-
¡
prohibiciónde que un m gistrado argentino, federal, nacional o pro- nal de la provincia comenzó a transitar una nueva etapa en la que con ·!
vincial, sea cual fuere s competencia, se pronuncie sobre las cues- un criterio superador dejó definitivamente atrás aquella orientación
tiones constitucionales ue pudiesen proponerse en los asuntos que restringida, y, como consecuencia, conoce de las controversias sus-
deba juzgar'' y que"[...] la introducción de una cuestión federal (art. 67, tentadas en normas de la Constitución Provincial, y en preceptos de
inc. 27, CN) no basta park privar a los tribunales (provinciales) de la la Constitución Nacional 167 •
jurisdicción que les com~ete para conocer y decidir las causas regi-
_,--_·..
En esta nueva líneajurisprudencial puede citarse el pronuncia-
das por normas locales"~ . · . miento recaído en autos "Fernández"168 en el que se plasmó una nue-
También señaló que e art. 31 de la Ley Fundamental consagra ex- va perspectiva en orden a la competencia conferida a este alto tribu-
presamente el principio .e la supremacía de la Constitución y que ''la .· nal provincial en materia de control de constitucionalidad. En tal caso,
efectividad de un precepto tan terminante demanda un régimen de el encausado interpuso recurso de inconstitucionalidad fundado en
control de la constitucionalidad
1
de las leyes, normas y actos de los que la ley 6393 -modificada por la ley 7855- en base a la que había
gobernantes [... ]"; y que j[... ] entre nosotros, rige el sistema de con· •sido juzgado, era concwcatoria de las garantías previstas en los arts.
troljudicial, que es difusd, en tanto tal custodia está depositada en el 18 y 14 de la Constitución Nacional, en tanto facUltaba al jefe de Poli-
quehacer detodos y cadajuno de los jueces. Es elemental en nuestra cía a juzgarlo sobre las faltas que se le imputaban.
organizació.n constituciol\al, la atribución que tienen y el deber en que El Tribunal Superior de Justicia-en pleno-admitió la queja fun-
se hallan los tribunales de justicia de examinar las leyes en los casos dada en la violación de derechos y garantías a la Carta Magna, preci-
concretos que se traen a 5~ dec.isión, comparándolos con el texto de la sando que "La clara prescripción de la norma señalada (art. 505, CPP)
Constitución para averi~r.ar si guardan o no conformidad con ésta, y impedida tratar el planteo efectuado en orden al conflicto con una
abstenerse de aplicarlas si las encuentran en oposición con ella". norma de la Constitución Nacional. Sin embargo, la jurisprudencia ci-
Esta tesis luego fue rátificada y ampliada por la Corte Suprema tada del caso 'Strada' y sus consecuentes ('Tellez, María E. el Bagala
en el caso "Di Mascio"166, donde -en lo que es de interés para el tópi- S.A.',ED, 117-601; 'Christou, Hugoyotros e/ Municipalidad de 3 de
co en tratamiento- consignó que "La intervención del Tribunal Su- Febrero', JA, 1986 ill-486, y 'Di Mascio, Juan R.', LLCba., 1989-485),
perior de provincia es ne~esaria en virtud de la regulación que el le- decide a este tribunal a que, por razones de economía procesal, trate
gislador nacional hizo del art. 31 del Código Civil de modo que la la cuestión desde el punto de vista de la posible violación a una regla
Legislatura local y lajuri~prudencia de sus tribunales, no pueden ve- propia de la Constitución Nacional".
dar el acceso a aquel órgap.o en tales supuestos, vgr., por el monto de
....• la condena,-por el grado de la pena, por la materia, o por otras razo-
"f...]
nes análoga.s (... ]"y que las decisio~es aptas par~ se_r resueltas
por la Corte Federal no p~eden ser exclmdas del conocmnento de las ·. 1a1 El criterio amplio adoptado por el Tribunal Superior de Justicia en materia
cortes locales, por las pro¡vincias (... ]". · · de recurso de inconstitucionalidad a partir de los casos "Strada", "Christou",
. Esta jurisprudencia p~stulada por el máximo tribunal del país, fijó "Di Mascio", también es admitido en el control directo por la vía de acción de-
el rumbo a seguir en la materia e implicó que el Tribunal Superior de clarativa de inconstitucionalidadlocal, pues ambas vías (recurso o acción), pro-
1
Justicia debiera reex · ar la doctrina restrictiva inveteradamente curan "la salvaguarda de la supremacía constitucional". TSJ en pleno, en au-
sostenida, según la cual s lo tenía facUltad para efectuar el control de . tos "Carranza, Raúl Ernesto el Provincia de Córdoba y otra - acción de
constitucionalidad local. . inconstitucionalidad", sentenciaN" 33, del25/08/97, enForode Córdoba, N" 40,
Advocatus, Córdoba, 1997, p. 103.
1ss TSJ en pleno, Sala Penal, en autos "Fernández, Osvaldo y otro",
166 Fallos 311:2492. LLCba., 1992-15.
• 1

166 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CML U 167

.Elt~ferido criterio amplio fue ratificado poco tiempo después en La norma en examen adopta en cuanto·a 18Bealisales de procedencia
la cau;ii "Rosso"169• del recurso de inconstitucion:alidad, el criterio seguido prácticamente por
La tesis abrazada finalmente por el Tribunal Superior de Justicia la mayoría de los códigos provinciales y de ella surge que el recurso anali-
de Cór~oba -<:omo ha quedado expuesta-, importa una conéepción ' zado es procedente cuando se haya resuelto un "caso· constitucional", esto
amplia· de los alcances del control de constitucionalidad provincial es un conflicto suscitado entre normas constitucionales -locales o nacio-
mediante el recurso de inconstitucionalidad, el que si bien ha sido con- nales-y preceptos encasillados en unajerarquíainferior (art. 39l,inc.l,
cebidoparadirimir conflictos de normas emergentes de las autonomías . CPCC-cuestión constitucional compleja-), o bien cuando la discusión
locale~; no obsta a que la verificación de su regularidad constitucional . '" '"'"': , ''i se plantea en tomo ala inteligencia que cabe acordar. alas normas consti-
se efe;tií.e con sustento.en los preceptos de la Constitución Nacio:qal. .. ' tucionales (art. 391, inc;·2, ib; -<:Uestión constitucional simple--).
·.... La primera de las causales mencionadas, refiere al supuesto en que la .----._
· . sentencia haya sido pronunciada en violación directa de la Constitución.
3. MoTIVos. LA CUES'flóN coNSTri'UCIONAL: OPORTUNIDAD PARA . . La norma contemplada en el inc. 1 del art; 391 del Código Procesal .··~

PLANTEARLA. MANTENIMIENTO , provincial se encuentra modificada en relación a su correlativa en el

<ordenamiento derogado (art. 1274, inc. 1, ley 1419). Así mientras que
:E{~kcursode inconstitucionalidad sólo se~á
procedente en tanto lanormareferidaestablecfaque el recurso procedía "Cuando en el plei~
laserité'ncia objeto de censura, haya emitido pronunciamiento expreso . tose haya cuestionado la validez de una1ey, decreto ordenanza o re-
sobreÚi:"cuestión constitucional". De tal modo, el primer requisito para glamento, bajo la pretensión de ser contrarios a la Constitución, y la
...., . que el'f~curso de referencia pueda ser considerado, es que exista plan- · decisión haya sido por su ualidez"112 , el precepto vigente -art. 391,
teada yresuelta una cuestión constitucional170• inc. 1, CPCC- suprimió la locución resaltada. Creemos que tal modi-
Plantear una cuestión constitucional significaquehayahabido dis- ficación fue un acierto porque la redacción anterior podía llevar a la
o
cUsión quelaautoridadjudicialhaya tenidoencuentalacláusulacons- · confusión de considerar que el recurso sólo procedía cuando la sen-
titucional en que se funda el derecho invocado 171• Tal cuestión, debe tencia se pronunciaba a favor de la validez del precepto impugnado,
·tener ú.na relación directa con la cláusula constitucional que se cita, no obstante que la solución contraria -invalidez de la norma- tam-
de modo que la simple referencia a principios constitucionales con- bién puede importar una violación a la Constitución.
culcados, determinará la desestimación del planteo por carecer de la . De talmodo,lanorma tal cual ha quedadoredactada-art. 391, inc. 1, . .-.,

debida fundamentación~ CPCC-173, al suprimirlalocucióna que hicimos referencia, nodejamar-

gendedudas quelacensuradeinconstitucionalidad puede basarse tanto
. ·:-
' ~
en una sentencia que se pronuncie por la validez, como por la invalidez
·.· .i de un precepto infraconstitucional contrario a la ley fundamental.
Por su parte debe tenerse• en cuenta que la norma emplea el término
. 169 TSJ.en pleno, Sala Civil, en autos "Rosso, Antonio Doil.atto el Clínica1~egfo­
"proceso" en el sentido de juicio que ha podido ser llevado ante los tribu-
. nalBellVille S.RL. -ordinario -apelación y nulidad" ,A.I. N" 424, del18/09/92.
nales locales y motivar una sentencia definitiva por parte de éstos174 •
11o En consecuencia, es necesario que la cuestión constitucional sea.propuesta
previBJ;llente ante los jueces de la causa y que la decisión de éstos haya sido con-
. traria a)a pretensión del recurrente. TSJ, Sala Civil y Comercial, en autos ''Cuer-
... pode qi,e,cución de honorarios del Dr. L. Pereyra Duarte en Cuadernillo de Re-
gulaci$nde Honorarios, Dres. PereyraDuartey MaraggiAcuñaenlndice S.A. < ': 172 Art. 1274, inc. 1; ley 1419 y sus modificatorias.
173 El antecedente de esta norma y de su correlativa en la ley 1419 (art.1274,
el Munic. de Bell Ville - cobro de pesos -recurso de casación", A.I. N" 169, del
·28/05/98, enForode Córdoba,~ 46, Córdoba,Advocatus, 1998, p. 267. inc. 1) es el inc. 2 del art. 14 de la ley 48.
· 171 ALsiNA, Hugo, Tratado teórico práctico de derecho procesal civil y comercial,
174
Cabe tener presente que "Elliecho de que el órgano que aplica las leyes, de-
t. IV, p. 283. clare que unanormageneral es inconstitucional y no la aplique en un caso dado,
 1
168 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CIVIL II 169

Asimismo, el precepto esiblece "cuando en el proceso se haya cuestio- fundamentación en la resolución sub-examen, pues ello no demues-
nado [...]",lo que signific~ quela ley, decreto, ordenanza o reglamento tra la configuración de la hipótesis legal de impugnación constitucio-
han sido impugnados porpolaruna disposición constitucional175 • nal por la vía del art. 1274, inc. 2, del Código Proces¡U Civil y Comer-
La segunda de las causales que prevé el art. 391 del Código Proce- cial, máxime cuando la razón invocada pudo encontrar respuesta al
sal Civil y Comercial dispone que el recurso bajo examen será amparo del inc. 5 del art. 1272, no alegado en autos [...]"178 •
procedente: "Cuando eh el proceso se haya puesto en cuestión Ahora bien, el planteamiento del caso constitucional debe haber
la inteligencia de alguJ,a cláusula de la Constitución[... ]". sido efectuado en forma oportuna. Determinar cuándo debe plantear-
En este supuesto, el vtcablo "inteligencia" empleado por la norma ...·se la cuestión constitucional integra una cuestión esencial, toda vez
.·..• debe ser entendido como 1 primacía con respecto a otras normas pro- que un planteo inoportuno, determinará el rechazo del recurso.
vinciales o actos de particulares, o de autoridades de los cuales pu- El principio fundamental sobre el punto puede sintetizarse en que
.· diera resultar la negaciÓn o elentorpecimiento al título, garantía, la parte que tiene interés en que una norma no se aplique por ser in-
.. derecho o exención que Je cuestionen y al orden de prelación entre constitucional, debe proponer la cuestión tan pronto como tenga co-
éstos, como explicitacionbs de disposiciones constitucionales"176• En nocimiento efectivo de que ella es susceptible de ser aplicada en el caso
este caso, la norma habili¡ta el recurso cuando se desconoce en el plei- concreto, por lo tanto "la alegación de inconstitucionalidad debe efec-
to un dereclio, garantía,~., a raíz del "alcance" que se le ha asignado tuarse en la primera oportunidad en que se ofrezca para ello, es decir
a la normaconstitucion que lo ampara. en el momento en que se considere que las garantías constitucionales
Por su parte, cabe rec rdar que, el recurso de inconstitucionalidad pueden verse afectadas, pues, de no ser así, si se ha invocado o acata-
será inadmisible cuando rlo se haya cuestionado ni resuelto la constitu- do la disposición legal que luego se ataca de inconstitucionalidad, se
cionalidad de preceptos d~ordenlocal, o la inteligencia de normas cons- carece de derecho para articular aquella, por ser tardía la impugna-
.titucionales, en tales casos tal remedio no es idóneo para impugnar ción"179.
Jos vicios dela sentencia ~ue puedan derivar por ejemplo de la viola- El no hacerlo en tal oportunidad conspira contra el progTeso del
ción de la garantía constitucional de defensa enjuicio. recurso, toda vez que la actitud negligente del impugnante importa
Así, el Tribunal Superibr ha dicho que el requisito de autosuficiencia la aceptación de la norma cuestionada.
no se satisfáce si el escrito~e revisión se limita a invocar genéricamen- De lo expuesto surge que el planteo de la cuestión debe ser efectua-
te falta de fundamentaci n lógica y legal y posibles errores en el en- do en la primera oportunidad procesal para hacerlo. Así el demandado
cuadramiento jurídico177, y que"[ ... ] no es suficiente invocar falta de .lo hará al contestar la demanda u oponer excepciones, o durante el trans-
curso del proceso, apenas tome conocimiento de la aplicación de una

. ¡ . . Francisco- CARTA, Delia !.,El control de constitucionalidadpor el Tribunal Su-

significa que este órgano está utorizado a invalidar la norma general en un caso perior de Justicia de Córdoba, p. 124.
17B TSJ, en autos "Bruera,Eduardo B. el Andrés Leonardo Wolfy Frida E.
concreto, {>Ues la norma comÓ tal-la ley, el reglamento- conserva su validez
y puede, por lo tanto, ser aplibada en otros casos". KELsEN, Hans, "El control de· · Wachtler-apremio- recurso directo", A.I. N" 171, del23/05/94, citado por ÜRTIZ
constitucionalidad de las leyrs· Estudio comparado de las constituciones aus- PELLEGIUNJ,MiguelÁngel-JUNYENTBAS,Francisco-CARTA,Deliai.,Elcon.trolde
tríaca y norteamericana", trad. Domingo García Belaúnde, ED ,156-794. . constitucionalidad por el Tribunal Superior de Justicia de C6rddba, p. 124.
176 ALsiNA, H~~o, Tratado teóm'·co práctico de derecho procesal cíuil y comercial,
1
11s TSJ, en autos "Recurso directo de queja interpuesto por el Dr. Sebastián Mi-

t. IV, p. 288. .,., . guel Florit en los autos 'Tomari SCPAcciones c/Eduardo J orgeLambert' ", A.I.
176 PonErn, Ranura J., Trataao de los recursos, p. 390. N" 50, del21/03/89, citado por ÜRTIZ PELLEGRINI, Miguel Ángel- JUNYENT BAS,
177 TSJ, en autos "VenzalMabzano,Pedro y otro e/ Nobleza Piccardo SAICF", Francisco- CARTA, Delial.,El control de constitucionalidad por el Tribunal Su-
A.I.N"684,del2l112/89,citadbporÜRTIZPEl.r..EGmNI,Miguel.Ángel-JVNYENTBAS, perior de Justicia de Córdoba, p. 126.

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170 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA· MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL bE DERECHO PROCESAL CML II 171

norma{que considere inconstitucional. Por su parte, también el actor titucional pretendidamente1vulnerada (átt.18, CN;Y arts. 40 y 155,
puedeJl:¡troducir la cuestión constitucional. En este supuesto-distinto CCba.) no ha sido objeto de tratamiento en las siguientes instancias or-
de la acción de inconstitucionalidad prevista en el art. 165, inc. 1, apar- .· dinarias y está reglaiQ.entada en la norma procesal (art. 147, CPCC, ley
tado a.fde la Constitución provincial-, el accionante requiere Íásati~­ · · 1419) cuya violación abre la ·instancia del ya citado art. 1272, inc. 5"181•
faccióri de una pretensión y a su vez, la declaración de inconstituciona- Corolario de lo expuesto es que la cuestión constitucional debe ha-
lidad:de una determinada norma1so. . ··ber sido objeto de tratamiento expreso por la Cámara de Apelaciones,
El más alto tribunal de la provincia tiene dicho que la impugnación .·caso contrario al no haberse agotado la instancia ordinaria sobre el
· que atitorizael art.1274 delCódigo Procesal Civil y Comercial (art.391, ;;punto, elremedio extraordinario deviene formalmente inadmisible
ley84(,i5) es la vía idónea para someter al control del Tribunal Superior de. desde que el mismo exige que la resolución de última instancia contra
. , ·J ustida las decisiones de los tribunales inferiores en cuestiones cons- ·la cual se intenta el recurso; se haya pronunciado sobre la cuestión
titucionales. Para que esta vfa pueda ser utilizada por.los litigantes es constitucional.
menester como lo exigelanormacontoda claridad, que la cuestión cons- Sin embargo, la cuestión constitucional se puede introducir excep-
. titucional haya sido propuesta previamente ante los jueces de la causa cional y directamente ante el Tribunal Superior, en los supuestos en
y que.~a decisión de éstos haya sido contraria a la pretensión del recu- ..··que la aplicación de la ley que se reputa inconstitucional no haya sido
rrenté~ invocada en la demanda y surja con el decurso del proceso, enmarcán-
·h~~al modo, si la Cámara de Apelaciones ha omitido expedirse so- dose en una hipótesis de "inconstitucionalidad sorpresiva" derivada
. bre la¡cuestión constitucional, el reciu'so que analizamos no es la vfa ·del principio iura novit curia donde el sentenciante falló la causa apli-
·idóneiipara censurar tal yerro. En este sentido se ha resuelto que para cando una norma no peticionada por las partes.
que se configure la previsión del art. 1274, inc. 2, del Código Procesal También se admite el cuestionamiento constitucional posterior a la
Civil (ley 1419) es menester que "en el pleito se haya puesto en cues- primera oportunidad procesal, "cuando su aplicación swja de manera
tió:tilainteligencia de alguna cláusula de la Constitución" en cuyo caso imprevisible en la causa, al recurrir los jueces a una norma cuya utiliza-
corresponde al Tribunal Superior en pleno revisar el pronunciamiento .· ·ción no podía estar en los cálculos de los litigantes, ya que de lo contrario,
del tribunal inferior sobre la materia constitucional discutida. "Cuando la cuestión debe proponerse tan pronto como la parte tenga conocimien-
en cambio, el agravio de jerarquía constitucional consiste en la falta to efectivo de que la norma hade ser aplicada en el caso concreto"182•
de fundamentación del fallo, la vfa recursiva idónea para invocarlo es En este sentido se aceptó como tempestivo el planteo de inconsti-
la prevista en el inc. 5 del Código referido, desde que la garantía cons- tucionalidad delaley8250formulado al contestarunaexpresión de agra-
..----._
vios, en segunda instancia, pues se dejó sentado que esa erala primera
oportunidad procesal para hacerlo ya que el ordenamiento normati-
vo aludido entró en vigencia cuando la causa se encontraba a fallo, en
· 180 IBAfiEz FRocHAM, Manuel (Tratado de los recursos en elproceso civil, 4~ ~d. ac- primera instancia183•
:. '~ .· tmilizada, La Ley, Buenos Aires, 1969, p. 413), al señalar que el "caso consti-
..
..; .· tucion~l" puede plantearse por vía de acción -en modo indirecto-, con su 181
TSJ, Sala Civil y Comercial, en autos "Donato, Alfredo Eduardo el
.destreza habitual lo grafica con el siguiente ejemplo: -un concesionario de un Poli clínico Privado MSJZ.S.A.- daños y perjuicios -recurso directo", A.I. N"
servicio 'público cuya ley de concesión le fija las tarifas a cobrar al contribuyen- 122, del21/04/97.
te, se t¡~nc'uentra con que un decreto dictado posteriormenteto las rebaja. El con- 162
TSJ, en autos "Fernández, Miguel c/LuisAquilino Camaño- verbal- recur-
cesion_á;rio tendría frente a ello diversas vías judiciales, pero cuenta también so directo", A.I. N• 405, del2ll12/87, citado por ÜRTJZPELLEGRINI, Miguel Ángel
·. co:qJai~'Osibilidad d!l gestionar por vía de juicio ordinario, el ()O};lro de los ser- · . · ~- JUNYENT BAS, Francisco- CARTA, Delia I.,El control de constitucionalidad por
Vicl.ós qiiele adEmda el contribuyente. "En este caso fundará BU acción en la ley el Tribunal Superior de Justicia de Córdoba, p.126.
de concesión, y como la discrepancia con su deudor consiste en la presencia del 183 TSJ, Sala Civil y Comercial, en autos "Imazde Maubecin, Ana Maríac/Mu-

decreto que rebajó las tarifas, agregará que el tal decreto es inconstitucional nicipalidad de Córdoba - daños y~peljuicios -recurso directo -hoy recurso de
.por los motivos que tenga para considerarlo así''. revisión", sentencia N" 75, del 02/10/96.
;.·
 y
;
11',,
172
!
ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA· MANUEL E. RODRÍGUEZ .nJÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CIVIL II 173
¡;

Es decir que consti~en """'pción ala regla de que la cuestióncooo-

titucional.debe plantearse ante Iosju,eces de la causa y en forma opor-
das. Esta prenda de paz se encausa a través de una afinnación prima-
ria: La sentencia arbitraria es, en esencia una sentencia inconstitu-
tuna, Ios·-_rJupuestos en! que el impugnante no hubiera tenido la cional"187.
oportunidad de hacerlb en las instancias inferiores, como cuan- La sentencia arbitraria así considerada, segúnlajurisprudencia de
do el tenia constituciobal ha aparecido como consecuencia de la nuestro Tribunal Superior de Justicia no habilita per se el recurso de
decisión de cámara re~ocatoria de la de primera instancia 184• inconstitucionalidad, el que sólo es procedente a través de los carriles
Asimi~:mo debe destacarse que es necesario que la cuestión cons- previstos en el art. 391 del Código Procesal Civil y Comercial. En su caso,
titucional sea mantenid~ en. todas las instancias del pleito, pues si tal Ja arbitrariedad contenida en la sentencia, puede ser atacada a través
cuestión nilha sido sostenida .ante el tribunal de apelación, debe en- del recurso de casación y sólo en la medida en que el vicio que contiene
tenderse que se ha hechb abandono de ella 185. pueda ser encarrilado en alguno de los motivos contemplados en el art.

4. L<--= mnl
El intento de conceptlar la sentencia arbitraria, ha sido efectuado
. 383 del Código Procesal Civil y Comercial.
De tal modo, a diferencia de lo que ocurre con el recurso extraor-
dinario federal en que la sentencia arbitraria viene a constituir "una
suerte de cuarto inciso del art. 14 de la ley N° 48 no escrito en el texto
.de ésta, sino añadido por lajurisprudencia" 188, según la doctrina de
· . por prestigiosos juristasl tomando en consideración las notas funda- ·nuestro Tribunal Superior de Justicia, la "sentencia arbitraria" no con-
. mentales qtie la Corte Surrema de Justicia de la N ación ha asignado a figura causal autónoma del recurso de inconstitucionalidad, y por lo
este tipo de resoluciones lr'irregulares", o "anómalas" o "inconstitucio- tanto es inidónea para acceder al máximo tribunal local por la vía re-
nales". . ferida.
Así es q~e ÜARRió confidera que la sentencia arbitraria constituye Al respecto, resulta oportuno destacar la opinión de calificada doc-
un acto de rechazo practi ado por la Corte respecto a resoluciones que trina: "No merece nuestros elogios, en cambio, la exclusión de la senten-
se autodefinen como tale 186• También se ha señalado al respecto que: cia arbitraria como causal del recurso de inconstitucionalidad local. Esta
"Por encima de las discre~anciasvinculadas ala conceptuación del ins- doctrina determina un tratamiento ritual diferenciado entre el agravio
tituto objeto de análisis, eb.contramos un hilo conductor, capaz de acer- de arbitrariedad y cualquier otro de naturaleza federal, sin advertir que
car, en un plano básico y éiemental, las distintas posiciones encontra- .todos ellos reconocen unmismoyúnicosubstractumnormativoenla Cons-
titución Nacional. En suma, si tanto el caso federal genérico, como el con-
figurado por la arbitrariedad de sentencia son idóneos para motivar,
los"'""'"
ción, p. 714; •.
185 La CSJN en relación al m
L
m Hrmo!s. Juan Carlos.J.ioa d.
,
«troonlin"""' y d. la rnua-
tenimiento de la cuestión federal, en conceptos
.. por igual, el recurso extraordinario del art. 14 de la ley 48, por qué no
mantener esa diferenciación, también, al juzgar la admisibilidad de
·los recursos deinconstitucionalidad en el fuero provincial, y evitar con
aplicables mutatis mutandi ~la cuestión constitucional, ha señalado que"A~n
ello, el riesgo de que la queja del ciudadano quede en el camino, tras
cuando la cuestiónfederalhJya sido oportunamente y correctamente introdu-
cida en el juicio, no podrá se~ objeto de consideración por esta Corte Suprema, esta engañosa e innecesaria bifurcación"189 .
si se ha hecho abandono de esta omitiendo incluirla entre los puntos someti-
dos a decisión del tribunal dé apelación o sustentarla debidamente. Pues ello
importa consentir tácitamebte respecto a ese punto de la decisión de la sen-
tencia". Fallos 190:392, citadb por Silvia B. PALACIO DE CAEmo, Recurso extraor· FERRER, Sergio E., "Casación por arbitrariedad de sentencia", op. cit., P 98.
187

dinario fede~q¡. Ayery hoy erl la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justi- iBBCARRió,Genaro,segúncitadeSilviaPA!ACIODECAEmo,Recursoextraordinario
cia de la NacMn, Alveroni Eiliciones, Córdoba, 1997, p. 31. federal. Ayer y hoy en la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la
186 CARRió, Genaro,EZ recurso~aordinario por sentencia arbitraria,Abeledo- Nación, p. 35.
Perrot, Buenos Aires, 1967, ps. 43 Y: ss. 189 FERRER, Sergio E., "Casación por arbitrariedad de sentencia", op. cit., p.111.

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 174 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL'CML II 175

·' . . 5. RE~pLUCIONES RECURRIBLES ·.. demostrando así por qué inedia o n:o incohstitucioÍlalidad, y por ende,
cómo el fallo comete una infracción a la Constitución al acoger o al re-
La-norma del art. 392 del Código Procesal Civil y Comercial esta- . chazar la constitucionalidad o inconstitucionalidad alegadl:;l"190 •
blece cuáles son las resoluciones susceptibles de ser atacadas por el En consecuencia, el embate debe apuntar alamconstitucionalidad
. recurso de inconstitucionalidad, indicando que lo son las previstas en de la norma aplicada en el failo, indicando cuál es la cláusula constitu-
·•.· el art: 384, primer párrafo, con la limitación impuesta por la última .· cional que se vulnera,teniendo en cuenta que hay que atacar dos défi-
parte de tal norma. Esteprecepto-art. 384-yahasido objeto de aná- • cits; uno del legislador; por dictar un precepto inconstitucional, y otro
lisis, p~r lo que allí corresponde remitir, a fin de evitar inútiles repe- · ·. ,. . . ···.·· ~- .•... ···'·' ·· •:deljuez,porutilizarlocomobasamentodesudecisorio191•
.· ticion,es. : .En otras palabras la exigencia:de autosuficienCia :del recurso re-
. .· · · ··quiere que el escrito mediante el cual se articula el recurso de incons-
titucionalidad, demuestre la presencia de la cuestión constitucional,
G. TRÁMITE .... cuya solución no ha logrado satisfacer las expectativas del recurren- .. ·>-.
te.
. · So~ aplicables en cuanto al trámite del recurso, las normas ya es- Si bien la correcta fundamentación del recurso de inconstitucio-
. tudiadas en el recürso de casación relativas a: interposición por es- .· nalidad no exige elempleo de fórmulas sacramentales, sí requiere en
~rito; ~lazo, tribunal, indicación del motivo y argumentos sustenta- cambio que se demuestre compatibilidad entre la cuestión constitu-
. dores;tsustanciación del recurso ante el tribunal a quo, admisibilidad cional y las quejas que se denuncian.
y procedencia. Si bien corresponde remitir al análisis efectuado en el En tal orden, no será ocioso recordar que la Cámara de Apelacio-
comentario a tales puntos, es del caso tener presente que el recurso .· nas es quien efectuará el priiner control de la concurrencia de los re-
.deberá: a) deducirse en el término de ley, y b) estar suficientemente caudos formales, y que si los juzga cumplidos en la especie, concederá
motivádo. -el recurso para ante el Tribunal Superior de Justicia.
,~

En cuanto al primer recaudo, el plazo para interponer el recurso Como vemos, si bien el recurso de inconstitucionalidad tramita
·· de inconstitucionalidad es dentro de los quince días contados desde como el de casación según la remisión efectuada por el art. 393 del
la notificación de la resolución de la Cámara de Apelaciones en que se .· Código Procesal Civil y Comercial, se diferencia de aquél-además
haya decidido la cuestión constitucional. El tribunal de segunda ins- ·.· de su objeto-, por cuanto en la instancia del Tribunal Superior, se de-
tancia, de manera liminar, examinará si se ha planteado y resuelto una berá correr una vista al fiscal general por el plazo de diez días, para
., .cuestión constitucional y si el recurso ha sido interpuesto oportuna- que dictamine sobre la impugnación constitucional planteada. Lue-
ment~: Si el recurso careciere de alguno de estos recaudos, podrá ser go, el Tribunal Superior de Justicia examinará la procedencia del re-
rechazado in limine por aplicación de lo dispuesto en el art. 386, últi- curso, como culminación de la instancia extraordinaria.
ma parle, del Código Procesal Civil y Comercial; caso contrario, le im-
primirá el trámite previsto en la norma citada. ·
En x;elación a la motivación con que debe contar el recurso, si bien 7. EFECTOS Y REENVío
debe cumplirse con los parámetros relativos a la autosuficiencia que
se establecen para el recurso de casación -que ya hemos analizado- Teniendo en cuenta que la norma establece que en lo relativo a los
atentola remisión que efectúa el art. 392 debe observarse además lo efectos del recurso y al reenvío resulta de aplicación lo previsto para esas
<-'relativó al caso constitucional.
.. . .Asf~omo ai plantear la cuestión constitucional· en13: oportunidad .¡
19 D
lBÁl'i!Ez FROCHAM, Manuel, Tratado de los recursos en el proceso civil, p. 417.
debida, se debió indicar cómo la ley cuya aplicación se censura es con-
191 HITI'ERS, Juan Carlos, Técnica·de los recursos extraordinarios y de la casa-
. culcatoria de determinada garantía constitucional, la motivación de
este recurso requiere "relacionar sumariamente esos antecedentes, ción, p. 720.

: .. · .. ·
¡-:
 176 ANGELINA FERlYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁ..REZ

cuestiones en el recurso le casación, y que dichos puntos fueron obje-

to de est~?io sup.ra, cort~sponde ~emitir a lo desarrollado en la parte
de casac10n. En este lu ar exammaremos si las consecuencias de la
admisión o del rechazo el recurso de inconstitucionalidad en cuanto
a la ley reputada constitfcional o no, sólo son aplicables al caso o si sus
efectos son de aplicación erga omnes.
Cuando el Tribunal Srperior deJusticiaconsiderare que no ha exis-
.,·. tido aplicación de una ley contraria a la Constitución, ni infracción a
....--....,_ . ' alguna clá,~sula de ésta,tasí lo declarará y desestimará el recurso, in-
dependien:f;emente que e primera y segunda instancia se hubiere he-
cho lugar iil planteo de i constitucionalidad, por ser el cimero tribu-
nal local, quien tiene la ú1tima palabra en el orden provincial ala hora .Capítulo XXI
de decidir si una ley, decteto, ordenanza o reglamento es o no contra-
rio a ella. 1
. Co~ es~~ ~ecl~aci~n_ que señala q:Ue la :ey, decreto, o reglamento,
·. MEDDOS ··IMPUGNATIVOS
n_o es mco11stitucwnal, (jOn~luy~ la d1scus1ón sobre el tema en eljui- ACCIÓN IMPUGNATIVA.
. ~o, y por 1() tanto la ~ornjtaJurídica que había sido cuestionada, man- ~NAPI!JCABiUIOAD DIE LA l.IEV
..·¡·
tiene todasu eficaCia pr¡oyectando sus efectos dentro del juicio. Sin
embargo, tal declaración de "constitucionalidad" de la ley, sólo tiene 1
efecto inter,partes, por l~que no habrá ningún obstáculo a que en otro
juicio pueda ser tachad de inconstitucional. Sumario: l. Acción impugnativa. Revisión. Objeto. Proce-
Si en cambio, el Trib al Superior de Justicia hace lugar al recur- 1 dencia. Trámite: 1.1. Las resoluciones recw·ribles. 1.2. In-
so de inconstitucionalid d, por encontrar configurado el "caso cons- terposición. Plazo. 1.3. Forma. 1.4. Admisibilidad y trámi-
.· titucional"., declarará la ineficacia de la ley en el caso. . te. 1.5. Efectos. 2. Recurso de inaplicabilidad de la ley: 2.1.
Esta declaración sólo±endrá efecto ínter partes por lo cual no ten- . Concepto. Regulación legal. 2.2. Causal de procedencia.
cJ:á aplicación en el proc so en que recayó. Sin embargo, tal declara- 2.3. Trámite. 2.4. Sentencia. 2.5. Obligatoriedad de los fa-
llos plenarios. 2.6. Los fallos plenarios y el recurso extraor-
ción, no tendrá efectos g nerales y futuros, erga omnes: la ley subsis-
dinario federal.
tirá y poc:lrá ser aplicad~ en otro proceso si se la invoca y no se la

res~:~~nte cabe acotlr que la resolución del Tribunal Superiorde .l. ACCIÓN IMPUGNATIVA•. REVISIÓN. OBJETO. PROCEDENCIA. TRÁMITE
.. ·,
·Jus~cia que resuelve el t~curso de inconstitucionalidad, sólo pódi'ía
ser 1mpugnada -de reumrse los presupuestos legales- mediante el . La revisión, en sentido estricto, no constituye un recurso como lo deno-
recurso extraordinario rJderal que se plantea ante el citado tribunal minaelart. 395del CódigoProcesalCivilyComercial,sinounademanda(ac-
l~cal.y que de admitirse 1--o
rec~~zado y ocurriendo el interesado en ción) de impugnación que contiene una pretensión de invalidación contra la
Vla dtrecta-, resolverá en definitiva la Corte Suprema de Justicia de sentencia definitiva firme o pasada en autoridad de cosa juzgada.
la Nación.- En principio, contra la sentencia definitiva pasada en autoridad de
cosa juzgada no procede ningún recurso; precisamente el efecto de la
sentencia es el de la preclusión de las impugnaciones (cosa juzgada for-
192 lBÁ.lilEZ FRocliAM, Manuel, el
atado de los recursos en proceso civil, p. 427. mal). Sin embargo, el ordenamiento procesal prevé ciertos supuestos
 178 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA· MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CIVIL II 179

extraordinarios en que es posible la anulación de una sentencia pasada 'ción impugnada, como sucede con los otros recursos, sinoante el Tri-
en autoridad de cosajuzgada, auténtico "iudicium rescisorium", fun- bunal Superior de Justicia, dentro de los treinta días (plazo procesal)
dado en consideraciones de índole humanitarias, de justicia y de tras- · .desde que se tuvo conocimiento del motivo que justifica la revisión,
cendenCia social, que vienen a corregir la imperfección del proceso .. · agregando -art. 397, segundo párrafo, CPCC-- que en ningún caso
Los .motivos que justifican la revisión son extraordinarios porque se admitirá el recurso pasado cinco años desde la fecha de la senten-
se in.at~nalizan por medio de circunstancias extrínsecas con referencia cia definitiva.
··al proceso donde recayó la sentencia impugnada; de allí que no se tra- · · ·· ·· . La doctrina; como diee FONTAINE, en general con.Sidera inconstitu-
te de erlores "in iudicando" o "in procedendo" cometidos por el juez .. ···· .: ·· · · cional este término máximo de cinco años para interponer revisión,
·en el trálnite del proceso o al dictar sentencia definitiva, como suce- · porque elmismo transcurre con independencia del conocimiento que
de con Íos motivos que justifican las otras clases de impugnaciones. ·tenga el interesado de la existencia de alguno de los motivos que jus-
El art. 395 del Código Procesal de Córdoba establece las causales tifican la revisión.
que tornan procedente el "recurso;' de revisión, disponiendo: "El re- .·El art.·397 dispone que este recurso se interpondrá por escrito ante
curso de revisión procederá por los siguientes motivos: el Tribunal Superior, dentro de los treinta días contados desde que
1) Cpando la sentencia haya recaído en virtud de documentos: ···.··se tuvo conocimiento de la falsedad o del fraude, o se obtuviesen los
a) Qlle al tiempo de dictarse aquélla, ignorase una de las partes que documentos.
estuvi~r'an reconocidos o declarados falsos. En ningún caso se admitirá el recurso pasados cinco irnos desde la
b) Que se reconocieran o declarasen: falsos, después de la sentencia. fecha de sentencia definitiva.
En abtbos supuestos en fallo.irrevocable.
2) Cuando la sentencia se hubiere obtenido en virtud de testimo-
nios declarados falsos en fallo irrevocable. 1.3. Forma
.····'.":
3) Cuando después de pronunciada la sentencia, se obtuviesen
documentos decisivos ignorados hasta entonces, extraviados o dete- El art. 398 del Código Procesal CiVil y Comercial provincial esta-
nidos pÓr fuerza mayor o por obra de la parte a cuyo favor se hubiere ...·blece que "En el escrito de interposición se deberá denunciar los do-
dictado aquélla. micilios constituido y real actual del contrario, observándose en lo que
· 4) Cuando la sentenciase hubiere obtenido en virtud de prevari- · fuera aplicable, lo dispuesto en el art. 385. Deberá acompañarse co-
cato, cohecho, violencia u otra maquinación fraudulenta''. ,1( ..pia del fallo que se impugne y, cuando corresponda, copia de la sen-
.. .. tencia que declaró la falsedad, el cohecho o la violencia en las condi-
ciones del art. 385. En el supuesto previsto en el inc. 3 del art. 395, se
1.1~ La:is.resoluciones recurribles. ·. agregarán los documentos o,• en su defecto; se indicará en forma pre-
.cisa, donde se encuentran".
Por ¿stemedio son recurribles las sentencias definitivas o autos que
pongan,fin al proceso o hagan imposible su continuación, con la limita-
ciónestablecidaenelart. 384del Código Procesalde Córdoba, cualquiera · 1.4. Admisibilidad y trámite
haya sido la instancia en que hayan quedado firmes (art. 396, CPCC).
·;_;·: El art. 399 del Código Procesal Civil y Comercial expresa que den-
···-~.r<: _. • :,tro de los diez días de interpuesto el recurso, el Tribunal Superior de
1.2. Interposición. Plazo ! Justicia resolverá sobre su admisibilidad, disponiendo el art. 400 que
1 el recurso se sustanciará por el trámite deljuicio ordinario, siendo apli-
·;:-~....
El art. 397 del Código Procesal Civil y Comercial cordobés establece r cable lo dispuesto por los arta: 377, 379; 380, 381 y 382 del Código Pro-
que el recurso se interpondrá no ante el tribunal que dictó la resolu- cesal Civil y Comercial de la Provincia de Córdoba.
!

J
 180 ANGELINA FERLYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CIVIL II 181

1.5. Efectos 2.2. Causal de procedencia

El art';)ol del Código Procesal Civil y Comercial dispone que como Lasentenciarecurrida debe contradecir a otra dictadá por una sala
regla el recurso de revislón no tiene efecto suspensivo, pero a petición distinta del mismo tribunaL Si la contradicción es con otro fallo de la
del recurrente, a modo dé excepción, el Tribunal Superior de Justicia po- misma sala, el recurso es inadmisible.
. drá ordenar la suspensióh de la ejecución, previa caución, que ajuicio del La doctrina que surge del precedente contrario no debe haber sido
tribunal sea bastante pata responder por las costas y por los daños y per- modificada por la sala que lo dictó. Si dicho precedente ha perdido
,---.:.,·'
juicios que. . .pudieren caurarse al ejecutante si el recurso fuere rechaza- ·.virtualidad, porque con posterioridad la sala adecuó su criterio a las
do. Del ofr~cimiento de c~ución se correrá vista a la contraparte. .pautas sentadas en el pronunciamiento recurrido, él recurso no pro-
La su~pensión de la ejecución solicitada por el recurrente tiene el cede pues tal circunstancia excluye la contradicción.
carácter de unaautentic~medidacautelar, en laque el solicitante debe
· acreditar "prima facie"l
. . 1) La verosimilitud del derecho, "fumus bonis iuris", que estará 2~3. Trámite
dada por. la seriedad o ptcedencia de los fundamentos esgrimidos en
el "recurso" de revisión. El recurso debe interponerse, debidailiente furidado; dentro de los
. 2} El p~Úgro en la de ora, "periculum in mora", derivado de los · diez días de notificada la sentencia, ante la misma sala que la pronun-
perjuicios.9.ue puede irr gar el recurrente, la ejecución de la senten- ció.
cia impugnada por él mJdiante la revisión. En la fundamentación se señalará la existencia de la contradicción
3} La contracautela ~ara responder por las costas y daños y per- en términos precisos, se mencionará el escrito donde se invocó el pre-
juicios ocasionados por la suspensión de la ejecución. cedente jurisprudencia! y se expresarán los argumentos que demues-
tren la procedencia del recurso. El incumplimiento de estos recaudos
determinará la inadmisibilidad del recurso.
1 Del escrito de interposición se dará traslado a la contraria por el
2, RECURSO DE INAPLICABILIDAD DE LA LEY
. 1
plazo de diez días para que lo conteste (art. 292, CPCCN).
2.1. Concepto. Regulación legal · El presidente de la sala remitirá el recurso al presidente de la sala

recurso.extraor~·ntraariolasnosentenci.as
.·que le sigue en orden para que realice el análisis de adririsibilidad for-
Es un previsto en el Código Procesal de mal del mismo. Si loinadmite lo devolverá a la sala de origen; silo admi-
Córdob~, q~e se otorga~ dictada~ por una sal~ te, concederá el recurso con efecto suspensivo, remitiendo los autos al
de la Oamara de Apelac1 nes, que contradiga la doctnna estableCI- presidente del tribunal. En ambos casos, la resolución es irrecurrible.
.da por otra sala de la mis~a cámara, en los diez afios anteriores a la Recibido por el presidente el recurso admitido, se dicta el decreto
· fecha del fallo recurrido y por medio del cual el tribunal en pleno es- de autos y se redacta el cuestionario (tema del plenario). El presiden-
tablece la doctrina legal ~plicable. · te convocará al acuerdo dentro del plazo de cuarenta días, para de-
. La característica de~~~ "fallos plenarios" es que la doctrina esta- terminar si existe unanimidad de opiniones o, en su caso, cómo que-
blecida en ellos es obligatena para la cámara que los dictó y para los darán constituidas las mayorías y las minorías.
jueces de grado inferior, r~specto de los cuales aquélla es tribunal de
alzada. Es d~cir que su apJJicaciónno se restringe al caso concreto, sino
que se extiep.~e a todos lo~ supuestos análogos. : 2.4. Sentencia
Tiene por finalidad pr~servar la unidad final de la doctrina (fun-
ción de nomofilaquia) y su~erar las contradicciones conceptuales que . Cuando la sentencia plenaria dejase sin efecto el fallo que moti~ó
dañan y dasautorizan al Boder Judicial. el recurso, se pasarán las actuaciones a la sala que resulte sorteada
 182 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ

pár~· qdk pronuncie nueva sentencia, de acuerdo a la doctrina plena-

ria esta!Jlecida (art. 300, CPCCN). La cámara en pleno actúa como tri-
bunal rle casación con reevío; es decir, que no resuelve el litigio sino . ¡

que fija solamente la doctrina aplicable. ··

2.o;··obligatoriedad de los fallos plenarios

::.~·-· -·~ -
. .. ·

Lairiterpretacióndelaleyquesurjadeunasentencl.aplenaria~~rá
· obligatoria paralamismacámarayparalosjueces de primera instancia
·respecto de los cuales.aquéllasea tribunal de alzada; pero esto no impide
que los jueces dejen a salvo su opinión personal. Sólo se podrá modifi-
car dicha doctrina por medio de una nueva sentencia plenaria (art. 303, . · Capítulo xxn
CPOC!'f.).
.PROCESos· DE CONOCIMIENTO GENERAL
2.6. L~s fallos plenarios y el recurso extraordinario federal
El JUICIO ABREVIADO
---~\

La.f~solución de la sala que admite o deniega el recurso de inapli-

cabilidiid de la ley no es susceptible de recurso ante la Corte Suprema Stimario: l. Procesos de cognición. 2. Procesos de ejecución.
de Justicia de la Nación. Tampoco lo es la sentencia de la cámara en 3. Procedimientos sumarios y sumarísimos. 4. Juicio abre-
pleno que fija la doctrina aplicable, pero sí puede ser objeto de recur- viado: 4.1. Régimen legal. 4.2. Estructura: 4.2.1. Diferen-
so extraordinario federal la que se dicte aplicando esa doctrina. chis con el proceso ordinario. 4.2.2. Diligencias prelimina-
res. 4.3. Rebeldía. 4.4. Interposición de excepciones. 4.5.
.· Prueba: 4.5.1. Hechos nuevos. 4.5.2. Plazo probatorio. 4.5.3.
· Limitación a la prueba testimonial y pericial. 4.5.4. La
· · impugnación del dicta.nlen pericial. 4.5.5. Pnieba en la al-
zada. 4.6. Sistema recursivo: 4.6.1. Recurso de reposición.
·. 4.6.2. Recurso de apelación. 4.6.3. Recurso de nulidad. 4.7.
Sentencia.

•. ~realizar, oportunamenté, la clasificación de los procedimientos,

lo hictm.oa siguiendo aquella tradicional distinción que atiende a lafi-
. nalidad de los procesos, es decir, si éstos pretenden la declaracióilde
lJ!tderec)lQ.Q su ejecJ.Utión, por lo que se los divide o clasifica en proce-
,sgs declarativos o de conocimiento, y procesos ejecutivos o de ejecución .

.......· ...· ···· .....

 MANUAL DE DERECHO PROCESAL CML II 185

su tenedorunaherramientaprocesal ágil y sumaria para lograr el cobro

de su acreencia en el menor tiempo posible.
Pero presenta este tipo de procedimientos una característica es-
pecial y es que 1~ s_e.~~encia ~él se dicte pro!luce IÜ.eíacto de cosa
jt1zgaqA_formal;_~f! g~~~Jll!~A~~~~~~qa ea ~Ü,Y;iE.Q. declarati-
vo posterior.:.-..-

3. PROCEDIMIENTOS SUMARIOS Y SUMARÍSIMOS

- Al estudiar los procedimientos sumariosysumalisimos,lo hare-

- __ -mos dentro de los denominados declarativos. Pues, si bien los proce-
sos de ejecución se caracterizan por ser breves, la nota distintiva está
___ en lo limitado de la discusión y lo taxativo de las defensas, no en el tiem-
po de su tramitación.Nuestro_Código adj.etivo, sólo regula un procedi-
mi~nto ~w:P,-~o g~~<la!ª-tiYQ,__qJ;uuts_jlJiuicio_abr.eYiado!tanto general
como losJ:!~~ciale.a). La primera pregunta que debemos formularnos
es si el procedimiento del juicio abreviado previsto en nuestro Código
Procesal y regulado en los arts. 507 a 516. inclusive, y sus concordan-
tes, es un procedimiento declarativo de cognición plena o es un pro-
~--
cedimiento declarativo de conocimiento limitado como algunos
procedimientos sumarios que existen en el Derecho comparado.
El proceso judicial es, sin lugar a dudas, el medio instrumental para
hacer efectivo el Derecho subjetivo de los ciudadanos que integran la
-comunidadjurídica organizada (Estado) y desde ese punto de vista se
-plantean "objetivos" que pueden ser "generales~- o "particulares". En
efecto, en numerosos casos "el proceso está encaminado a lograr que
- el organismo que tiene a su cargo el ejercicio de la jurisdicción (tribu-
nal) dilucide y declare en una sentencia de condena, el derecho que pre-
tenden los sujetos que actúan en él (partes litigantes o parte actora y
parte demandada)" 1M. Es el caso de los procedimientos declarativos,
pero a veces encontramos que por razones de política legislativa, al-
-gunos procedimientos declarativos se encuentran, de alguna mane-
ra, restringida la posibilidad del conocimiento. Vgr., en algunos pro-
cedimientos sumarios que presentan una doble característica: por un
lado, en relación con el Derecho sustancial que se declara cierto, no

194 PRIETO- CASTRo, Leonardo, "Derecho procesal civil" ,Revista de Derecho Pri-

vado, Madrid, 1968, p. 219.

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1·
se enil..'te la providencia especial (resoluciónjurisdiccional) sobre la base ··das, que en el procedimiento abreviado son de menos de cienjus. Se
de uiiil plena declaración de certeza, apoyada en una instrucción ple- .trata entonces de una cuestión de política legislativa donde ellegisla-
. na, eÍÍcaminada a la prueba plena de la existencia o no existencia de ,dor le_concede un interés social menor a la cuantía que se discute en el
los hechos a los cuales el Derecho objetivo vinculaefectosjuridlcos,sus- proceso abreviado y, por ende; quiere la pronta culminación de ese tipo
. tanci8les, sino sobrela base de una cognición sumaria, incollJ.pleta, en ·.. de causas, pero la resolución que ponga fin al procedimiento luego de
el estado de los autos, de la existencia de los hechos puestos como fun- Su integral tramitación será definitiva, es decir, del tipo de resolucio-
·.. dam~Ílto del derecho afirmado que llevan ala convicción deljuez acerca . . ·.•. pes, que causan "estado" .teniendo, por tanto, el carácter de cosajuz.
de Ia:probable existencia del Derecho sustancial y no a la convic- . . .... : ·~· . . ·.'- gada material.
ción .de la certeza subjetiva acerca de la existencia del Derecho. La . ·••.· Nuestro legislador utiliza un criterio "objetivo" yrlgido para de-
certe~a que el juez adquiere, no es una certeza objetiva y absoluta, terminar la cuantfa del proceso (menos de cienjus)1 ytambiénrazo-
sino solamente subjetiva y relativa, ya que los medios del conoci- .. nes cualitativas que atienden a la naturaleza de las cuestiones a de-
miento son relativos. Pero el interés del legislador es hacer preva- . batirse y que "infra" se describen.
lecer la "celeridad" en la resolución del caso concreto planteado,
4~ciO·AB~.Q-~\OÜ c<):·.:i)) \>J
restr!ngiendo el derecho de defensa del demandado en función de
la es~iiisa importancia económica de la pretensión que co11stihiye _
el obj~to del proceso sumario.
P~i'o éste no es el caso deljuicioabreviado regulado por nuestro 4.1. Régimen legal
. CódigÓProcesal, ya que él prevé un procedimiento similar al juicio su-
mario(plenario rápido o abreviado) previsto en el Código de Procedí- El art 41 R del Código Procesal establece que: "Se sustanciara por
.miento Civil y Comercial de la N ación, siendo éste un procedimiento . el trámite de juicio abreviado:
idóne~ "para obtener el pronunciamiento de una sentencia provista (])~oda demanda cuya cuantta no exceda de cienjus, con excep-
de autoridad de cosa juzgada en sentido material, se hallan sujetos a ción de las que persiguen la condenación de daños y perjuicios que,
· · un trámite que, en virtud de revelar una más acentuada aplicación cualquiera sea su monto, se tramitara por el juicio ordinario.
de los principios de concentración y celeridad, permite que concluyan (!J~La consignación de alquileres.
dentro de un lapso inferior al que normalmente insume el def!envol- . ~)_La acción declarativa de certeza.
vimiento del proceso ordinario. (t!) El pedido de alimentos y litis expensas.
· Lcunayor simplicidad estructural de los procesos plenarios rá- <'.,;5}!Los incidentes.
pidohi abreviados -que se traduce fundamentalmente tanto en la ;6)Todos los casos para los cuales la ley sustantiva establece el jui-
reduéeión de los actos que los integran cuanto en la de sus dimen- cio sy.pwrio u otra expresión equivalente .
. sione$.~temporales y formales- no obsta al conocimiento judiCial ex- .· (J)Pos demás casos que la ley establezca".
haustivo del conflicto que los motiva, el cual debe ser decidido, a di-
fererí6ia de lo que ocurre con los procesos "sumarios" en sentido Inc. l. "Toda demaTJ,da cuya cuantta no exceda de cienjus, ~­
estricto (a los cuales hacíamos referencia más arriba) en formato- cep_iiitl_n_de laSJJJ!&J2er~en la condenación de daños y perjuicios que,
tal ydefinitiva195• . cualquiera sea su monto, se tramitará por el juicio ordinario".
E~:;élecir, que la diferencia con el procedimiento del juicio ordina- En el inc. 1 del artículo transcripto arriba, ~t ~~giªJªdor responde
· .· ·. rio e8.;~i~plemente la distinta "cuantia" de las pretep.siones discutí- .· . ªpncri~eziQ~!t®Jita..tiY..QP.atala detenpjnación del trámite por el que
habrá de sustanciarse el procedimiento, disponiendo que deben tra-
mitarse por juicio abreviado_lQ_s_p.rº~sos_qe conq~~ento¿¡!ll«!~ue
1as pALACIO, Lino E. -ALvARADo VELLOSO, Adolfo, Código Procesal Civily Comer- el valor reclmJladJU). cuestionano no exceda los cienjus. Teniendo en
cial de la Naci6n comentado, concordado y anotado, t. 7, p. 156. cuenta sólo la entidad económica del reclamo contenido en el escrito
 1
188 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA· MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CIVIL ll 189

de postulación, con la L:epción de aquéllos que persigan la condena- nario, en la ley 8465, un procedimiento "residual" como lo era en el có-
ción al pago de daños ~perjuicios. , digo derogado y la razón procesal de la opción por el ordinario en caso
Alglliiós inconveni~ntés pueden suscitarse con relación a la deter- de duda, radica en que dicho procedimiento, por su amplitud, e!J el que
min~ci~~de l~ c~~tíJ del. litigio para sab:r ~i. debe sustanciarse por mejor garantiza el derecho de defensa enjuicio de las partes intervi-
el tr~te del JUICio abrevmdo o por el del JUICio ordinario. Por ejem- nientes.
plo, SI en la demanda se reclama una suma de dinero X, agregándole Debemos tener en cuenta también que, conforme lo prescribe el
la típie~ fórmula "con Jtás sus intereses y costas", nos preguntamos: ru.:t. 421: "Cuando la cantidad objeto de la demanda forme parte de un
_..--, ·.. ¿El tribunál determi~a el trámite del procedimiento, teniendo en ·crédito-mayor que sea contestado, se determinará por la importan-
cuenta únicamente el capital o debe tanlbién añadir los intereses y las cia de este el procedimiento a seguir".
costas? Lo primero qu~ se nos ocurre responder es que los intereses Es importante el control de admisibilidad formal de la demanda
· sí deberían computarsé, pero qué tasa aplicamos; quién debe realizar que debe realizar el tribunal, -pues de su lectura importa también de-
.-----..·. .el cálculo de los interes~s: ¿el tribunal o el actor?; y ¿desde cuándo son .· terminar no sólo el cumplimiento de los l'equisitos de forma para ese
debi·d.os? e ree~--os.
_ e~-
q. uJ¡,e_ ·l. cul.o.. de. l. o.s -i-ntere_se.s rec_l_am_a_do_s debe
.~~~arJo el h:iPl!I1l!l_te 1~r1<lo en cuenta latas~ que ~plica de ordina-
acto previstos en el art. 175 del Código Procesal Civil y Comercial, sino
el trámite a imprimir para ese juicio.
rÍQl!OJlfQ ~iJ:¡terésJegal" de~de l.a fe.cha e]}_que eLac.tor manifiesta que Si se trata de acciones acumulables debemos estar a lo }?revi~?to en el
k~o_Il de1;J!4os. ª-i11_eii1· _;ggQ;_~:P.]Jl_práctica lo~ trib.un.ales_~"en ·~4;~que determina: "§j la§ .acciones, los demandantes o demanda-
~~l;!ta _úiiicamente_ el1ont~.d~lf!apital r~Gl!'lPlª-liiHlÍ!HQ!lll!.l,li@J:§e lQs r;iQs fu,r;ren varios, la cuaJ?-tía deljul:9io se determinará por el imporl;:lotal
mtereses: J 4.?.LC!..@!JJ:!!!1JIC!:~!f.f!:l.qy.iera gue sea la nat]¿_r:gl~a de Ja..Q.l¿ljggción".
_ _EILrJ!lªc~óA~lª!l!!PJ;J 1ª-ª,.!m_tendemos.que no.se deben.tener en.cuen-
tapara__d_e_term.mar la. cuantía económica del proceso.a.s:ustanciarse, Inc. 2 "fMl c.®sigR,ación de alflui/.eQAª~'.
en razón de tener una nlaturaleza estrictamente procesal, ya que na- "Procede cuando el locatario p1·etende abonar los alquileres por vía
cen . con e1proceso mismo . 1 y no son preeXlten • t es a éste .
judicial (art. 756 del CC) por entender que concurre alguno de los su-
... Otro dé los problem1 que puede plantearse es que se reclame tam- puestos del art. 757 del Código Civil: vgr.: acreedor que no quiere reci-
bié~ "los frutos d_eyeng: dos", en cuyo caso el actor deberá estimarlos bir el pago, fuese incapaz para ello, estuviese ausente (o que se ignora
de conformidad a lo esta lecido por el m.<;. 3 delª-!:t.~l'l5J.lel.Qó.<ljgo Pro- su actual domicilio), fuese dudoso el derecho del acreedor o hubiere va-
. cesa! Civil y Comercial.! · rios pretendientes, acreedor desconocido, embargo del crédito o cuando
Si son varios los rub~os reclamados por el actor y uno de ellos es .enfrente una dificultad seria que impida el seguro ejercicio de sujus
·daños y perjuicios, por Ihás que sea el "menor" de todos los reclama- sol vendí, atento el carácter.meramente enunciativo de la norma"196 •
.dos, debe ~ustanciarse ¿1 procedimiento por el trámite del juicio or- La norma del inc. 2 del art. 418 hace referencia a la consignación
dinario. Lo mismo ocurle si los daños y perjuicios son accesorios del de "alquileres", nos preguntamos entonces ¿por qué trámite se sus-
reclamo principal, vgr: hi se reclaman de manera conjunta: a) la,i:'e- tanciará el "pago por consignación" que no cancele deuda de alquile-
petición de impuestos Y¡ servicios abonados por el locador pero que res?: Debemos buscar la respuesta en el mismo art. 418, a saber: ha-
correspondían al IocataHo según el contrato de locación, y, además, brá que estar ~n primer lugar_ a la C!:l~t!~-d~l~g_o gue se pret4?_!!~e
b) dimos y perjuicios pdr encontrarse desperfectos en el inmueble . c~JP.·, si E:l_sl inferior a cienjus no ori~fi:P.!~~~:!fia. Pero, si es su-
locado. · . · . · . ..perjo_r .a ci_!lnjua¿_debemos consignar por juicio ordinario?: la ley de
~-"' ~~ ~~~~-~1:1~~~~~~~
WULCUU:sa +
y~rdl~:r_m~c':~lt~IJ.-~:!_l!~W,~-~~-b.~Eá.:SUS-
ce~-U'IXUento po:r e ~.r .te ue Jl.llC.Io Q:I'!,WiallO, de con-
fondo, arts. 756 a 778, inclusive, del Código Civil, no utiliza la expre-

fo~dad alart. 420 del gódigo Proces~ ?ivil y Comercial que prescri-
be: En caso de duda so re el proced1.mzento que deba adoptarse, los 196
VtNICA, Osear Hugo,Juicios verbales, Marcos Lerner Editora Córdoba, Cór-
tribunales procederán p r el más amplio". Sigue siendo el juicio ordi- doba, 1986, p. 29.

... ::... . : .... · .......~.·

 190 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CIVIL U 191
' ' .· :

·. sión '1&icio sumario" ni otra equivalente, lo que n~s llevaría a enten- •inc~tid1llll,bre SJ)PJ'e.lª_tt_Jd_ªtenciª'-ªlc~e· o módálidades deJ!P.-ªJ"_e~--­
der qu~}cl~-º-~_tramitarS~l!Qr_!il!..P.I.Q~~dJm!!!A!Q ~~i!!!-s._!~ ordil!_ario, cri- 1
Jaciónjurídica.
. terio qpe nos parece inadecuado, pero aparentemente es el trámite ~. ETúódigo-Procesal Civil y Comercial de la N ación, regula la acción
que el iegislador ha querido aplicar. · 1· declarativa dé certeza en su art. 322, peto se diferencia del sistema
•local en dos grandes aspectos::
· · Ini:;;a "LQJlcci.ázb~g~q#v.a. de. certeza~. . 1
i;
1) Los requisitos de la pretensión meramente declarativa, en el
.. · .· . Se ~~stanciará por el trámite de juicio abreviado,la acción decla- · Código Procesal de la N ación son:
rativa._ile certeza prevista en el art. 413 del Código Procesal Civil y ¡.,·· "' -,~o. ' a) Que quien lo solicite tenga u.ri "in~réslegítimo".
Comercial, que prescribe: "El que ostente un interés legítimo puede r' . ·: b)Un estado de incertidumbre sobré la existencia, alcance o mo~
.entabi'dr acción a fin de hacer cesar un estado de incertidumbre, que j · dalidades de unarelaciónjurídica~ ·
le causa perjuicio sobre la existencia, alcance o modalidades de una .¡ .·, e) La posibilidad de que esa incertidumbre genere un daño al de-
relación jurídica, aun sin lesión actual". ···.· mandante (lesión actual).
''Denominase pretensión declarativa a aquella que tiende a obte-
i
¡
d) La inexistencia de otra vfa legal para poner término a la incerti-
~er unpronunciamiento que elimine la falta de certeza sobre la exis- ' . dumbre.
.· · tenci~~~ficacia, modalidad o interpretación de una relación o estado 1
¡ ' 2) LOs reqUisitos de la pretensión meramente declarativa en el Có-
jurídi~f?; 1
digo Procesal Civil y Comercial de Córdoba son:
1
DeJ!íllí que la característica fundamental de este tipo de preten- a) Que quien lo solicite tenga un "interés legítimo".
\
·siones 'd:msi~t~~!l..la ckc.unst.anciade que la mera declaración de cer- 1 •b) Un estado de incertidumbre sobre la existencia, alcance o mo-
teza re:~mlta suficiente para satisfacer el interés de quien las propo- l·r· dalidades de una relación jurídica.
ne"l97_.-- ,,,. Como vemos, nuestro Código ritual tiene menores exigencias que
-Existen diversas clases de pretensiones declarativas, ya que pue- ··el de la Nación. No necesitamos demostrar la inexistencia de otra vía
den ser positivas o negativas. Las primeras se basan en la afirma- . más apta; ni tampoco se requiere la "lesión actual" .
.ción dé'ün efecto jurídico favorable al actor, 'vgr.: pretender liberar- Los únicos requisitos de admisibilidad de la acción meramente
. se del pago invocando la prescripción de la obligación. Las segundas, declarativa son: a) tener quien solicita un "interés legítimo", y b)
tratan, por ejemplo, de lograr la declaración de nulidad de un acto ··la existencia de un "estado de incertidumbre". El primero de ellos,
jurídico. "interés legítimo", es un término ambiguo y difuso que genera al-
·. Esta acción declarativa de certeza, viene de alguna manera a sus- . gunos inconvenientes en· el derecho para la determinación de su sig-
tituir ~ldenominado '1uicio de jactancia" regulado por el código dero- . .~
¡
nificado; precisamente la palabra interés, aun en el marco del con-
. gado eiüos anteriores arts. 944 a 950, inclusive. La acción de jactan- texto jurídico, es una palabra ambigua, es decir, que posee una
cia prQ.cedía contra toda persona capaz de ser demandada que, fuera pluralidad de acepciones, a saber: beneficio pecuniario, cuando ha-
deljui~o, se hubiera atribuido derechos propios o bienes que formen i. blamos de remuneración del capital o en el plano social, cuando
!
. parte.4el patrimonio de un tercero. Pero, el nuevo instituto no sólo 1
hacemos referencia al "interés público", etc. Por tanto, si no preci-
viene Ei;.sustituir el '1uicio de jactancia" sino que amplía muchísimo su L
samos el sentido de uso de los términos, corremos el serio riesgo
·alcance, pues ~o qu~S!!P:r..~teªd~~&b._aJ::e._:.;:_ces.IU'J~.u~quier.~.s.tadP de de no saber sobre qué estamos discutiendo.
El uso de las palabras es un problema en el que necesariamen-
.·..'~"'~e querido detenerme. Todos sabemos que el lenguaje es un ins-
trtimento complejo, que aprendemos por imitación y que luego in-
tentamos perfeccionar, con i la lectura y con el aprendizaje
Lino E. -ALvARADo VELLOSO; Adolfo, Código Procesal Civil y C~mer­
· t97 pALACIO, académico. Pero hay circunstancias en que es necesario dar una
cialdelaNacióncomentado, concordado y anotado, t. 7,p.171. explicación deliberada del significado de los vocablos. Nos ense-
 1
192 ANGELINA FrREYRA DE DE LA RÚA. MANUEL E. RODRíGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CIVIL II 193

198
ña CoPI que uno de los motivos que puede llevarnos a definir un recimiento de la relación jurídica que alegue en su favor una u otra
términ~, es el uso qJe queremo&hacer de él, pero no estamos se- partelss.
guros o no sabemos ¿uáles sl;)n los límites de su aplicación, y me Es necesario aclarar que no sólo la I?i'etensión de la acció~E.t~.!'_a­
parece importante définir qué entendemos por "interés legítimo", mente declarativa está referida al planteo de la situación de incer-
para saber si se reqrÜe1·e la existencia de un verdadero "derecho tid.umb_r_~_rii!~sedeclucé. de 11:!!..ª-~normg!!e_g_~, porque el artículo ha-
subjetivo" que legitiihe a quién peticiona la acción declarativa de bla sobre la existencia, alcance o modalidades de una relación
certeza o es algo men!os y que tiene influencia directa en la legiti- jurídica, lo que indica que tambié!l_P_Q.g_~á est~ r~~rido a lli!. contra-
matio ad cau~am ac~iva. . to, vgr., por la incertidumbre que.pueda surgir de la interpretación
. Es. n~:e.sano usar 'F~ termm.ologfa ~ropia y adecuada a los insti- de alguna de sus cláusulas; entonces, antes de que se produzca el
tutoSJur._l:diCos que estudiamos, para eVItar que la repetición de erro- conflicto, la parte interesada podrá solicitar que se aclaren los ptm-
. res o i:iripresiciones tepninológicas finalicen -por-su constante re- tos oscuros de éste .
. petición~ siendo aceptadas como "usuales" o "correctas", y que con
el tiempo lleguen a coiiformar un vocabulario jurídico paralelo y equí- ·. · Inc. 4. "El pedido de alimentos y litis exn.msaK:.
voco (ARBONÉS). 1
. El pedido de alimentos que en el Código anterior se tramitaba por
. Nuestra legislaciórl. nos dice que para intentar una acción, con el . juicio verbal, hoy debe sustanciarse por el trámite deljuicio abrevia-
ñil de co'Iltradecirla es !necesario un interés como condición necesaria .. · do. Sin embargo en la ciudad de Córdoba, donde existe un Fuero de
. para poner en juego la ~ctiv:idadjurisdiccional. La doctrina, haciendo Familia, con un p;)Cedimiento preminentemente oral y precisamen-
·. una elalioración más c~mpleja de las palabras de la ley, la denomina te, .és..t.omp_ete.n.ci~_d!:\.1 Fu~rº_da_F@liJ.íª ..~t.I!ª-.c!id.q_qfi.@~~tcw...del>e
derecho subjetivo y realiza una clasificación por grados y en relación a tramltm:.a..~_p_Qt~lRt:QC!3cAilliento prªyis_t.Qe~ll;\leyJ6.76.
~u mayor ~tensida~ olfuerz~, los escala e~: 1) Derecho subjetivo; 2) En los lug~~~Qºll_d_e_IlcQ ~xí$.t~ ~l_li'q.~rQ_d~.E.am_iliª~!3í.Se.tl"a.wita
znterés leffltimo, y 3) znterés s~mple. Y a partir de esa clasificación, ela- p()r .El! proc_~gimiel!_~C?._ delj_~ic~C!_abreviad_Q.
bora dos principios quJ podríamos enunciarlos así: a) sin interés no Sabemos que la prestación alimentaria comprende no sólo lo ne-
hay acción, y b) el inter~s es la medida de la acción. cesario para la subsistencia, sino que incluye también a la habitación,
Esta~;1tegorización! tiene, a mi entender, más sabor docente que vestimenta, asistencia médica, recreación, necesidades cultural e~ y
ese~cia dife~enci~dora,¡ ~ues -ª~~~fines de la legitimación ad causam _ de educación. Eufemismo que necesariamente debe prever la legis-
. E!c;tlva no eXJ.sJe. dife:r.en(:I.a.ení:r..c:t"-d~..r_e_chp_~JlbJeti.xo~e-~int_eréalegfti- lación, aunque sabemos que en nuestra sociedad las cuotas alimenta-
mo",. sí lo habría con relfación al "interés simple"; . rias son apenas suficientes para satisfacer necesidades alimentarias
.~.- . · El segundo requisitb que condiciona la admisibilidad de la acción propiamente dichas.
·. declaratiYaCf~cert-e~~ clo11siap·~-~I!-~-~s{aci.<> ~~1I!.~~eit!~~~r~ .itirtdi- ·. El código anterior hacía referencia a "alimentos provisorios" y que-
..ca..s.Qlrrelª-~Pªten,cJª~lalc-ª-ªc_!l__Q_;g:to_Claiídades de una r~ª~!_Q.gJl1:. __ -daba diferida para eljuicio ordinario la discusión sobre el derecho a la
_r_!~i(!~;:sr_que_se prete:q.de hacer cesar a través de un pronunCía- . percepción de alimentos, su cesación, aumento o reducción, como lo
_I!tien_t()j~c!~cJ:al que ~1Jizn:lne dicha falta de certeza. · ·. establecía el art. 792 del Código derogado: "Cualquiera que sea la sen-
La acción declarativa tiene porfinalidad hacer cesar un estado de tencia firme que recaiga sobre alimentos provisorio~;¡, no producirá ex-
incemd~reacercad~_ió que s-erá Ínateri~~~Jj~~q; de allí que la in- cepción de cosa juzgada. Siempre quedará a salvo el derecho de las
terpretaCión de sus alc~ces en el momento de la traba de la litis deba
hacerse conrazonable amplitud, pues del o contrario podría frustrarse
ab initi<> I~,utilidad que rtempla su institución, en cuanto al eacla-
.1 99 Cám. Nac. Civ., Sala e, 18/09/90,JA, 1991-I-448, tomado de PALACIO, Lino E .
.-ALVARADO VELLoso,Adolfo, 06digoProcesal Civil y Comercial de laNaci6n co-
198 CoPr, IrvingM.,Introducbi6n ala l6gica, Eudeba, Buenos Aires, 1967, p. 95. ·. mentado, concordado y anotado, t. 7.
 194 .ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CML II 195

partes'para promover el juicio ordinario de alimentos definitivos, en 4.2. Estructura

el cuaJ:'podrá ventilarse, sin efecto retroactivo, tanto el derecho de per-
. cibirlOs como la obligación de darlos y su cuantía; sin perjuicio de se- 4.2.1. Diferencias con el prriceso ordin~rio · ·• ..
.guir abonándose, mientras tanto, la suma señalada proviso~ámim-
te". ·;,, · Creemos importante señalar, antes de ingresar ala estructura del
. ¿Cómo disciplina la ley 8465 este tema? Creemos que los alimen- · proceso abreviado, algunas diferencias con el trámite del juicio ordi-
. · ·tos sigíien siendo provisorios por la naturaleza misma del tipo de pres- ·. nario previsto en nuestro Código Procesal.
tación:;· significando ésto que la s_entePCiª-.qu_e_s_e..di.cJ;_a_no_hace cosa :·: ..· ''· ··-·· ··'· Ell eljui~oabreviad.o', enla etapa de las postulaciones con la de-
· ~gada e.n ~gntigl!m.J!t~ri~, ªj!lQfo~~_,_JW:kat¡g.§!Ul~L!J!LB,.QQ.ljga­ . manda, contestación de la dell!ang.a, l'e.convencil$n.; c_q_iJ,tEil3}aciión-de
ción d¡:;l tipo "rgfn~.Hic; sjg77,@Y!.§.".._es c:l_ecirLI:J.Jluéllª¡:;,gtl..E! P:U!!.c:lº:o.c~- ··· •· fa recoñvenclón ycontestación de las excepciones, deben ofrecE!~se to-
biarse si se modifican.las condhilil.MS..!l!!.h.~chQJll!~ la__Q!i.gilla_rº:g.. Pero . ::clas las pruebas que las partes·pretendan hacer valer, con excepción
·la discusión sobre e!_g~:r-~~~-illlJ.'Cibir alimentos,_¡m !.;:!:l_ª-!l~ͪ_,-~~~e1 .Jl_gJª_absnlJlción de posi.cio.n~~;y de alguna prueba dci~e~t_al~ ~~
aumento o r~@~ªQ.Ib)!Q.P:U_ed~.derivarse parª-.eJiqicio ºr@l_IID_o_p.Q~- f!!:&stá di.f~!..~!':~!l:!ga l~$lta:e,a de ofrecimiento de prueba de la etªpa
~que se tramitªn.en.e.stejuicioabreviado.ya que.como_diji~ _q~ts.u ..@i.~n.cia_Tl1J~~nto y producción.
·• mos~~prineip_iQ._sª-t:tªta.dttun..Pr~ceso de.c.ognición.plenao.completa Son más reducidos los plazos para contestar 1a dem.m:uia.y_no...sfL
·· ~g_áiantiza el co_ntrac:lictorio. . .~!!~Ue!!t.:r.ª-.ª!'JL.arada la citación de comparendo del traslado d!;!lª de-
·~~;"C:.
manda.
Ine':•·5. "Los incidentes". ~o pueden plantearse excepciones, en forma de artículo prevjo y
Poi, supuesto·q~~h~~; referencia la norma a los incidentes que no de las excepciones interpuestas, se ~-ºITe traslado al actor para gu!!
··teiigari. 1.lD. trámite específi~.r.mi.nadCLWU:.el Q.ódigQ P_rnc~sal. las conteste.
:.:,,
Vemos cómo una incoherencia en la sistemática del legislador, la N o existe apertura a prueba de la causa, sino que la notificación
,. ·· circunstancia que si el incidente se promueve durante la sustancia- del decreto que provee ~oda laprt!eba_determina la forma de co~u­
. · · eión de tmjuicio abreviado, éste tendrá el mismo trámite y por tanto J~SJH!lP.~.tiQdo_pr.Qbatorio. que es mE!~gr que el deljuicio ordinario .
la misma extensión que el procedimiento principal. Tru:losJos plazos son fatales.
.. ;ExisteJan:Wi~1;1Ja inapelabilidad de las int~rlocutQ!ias,J:on !!IIDci-
Iru;. 6. "To4o_sJQ§. casos.pr:r:,.a los cuales_ la, _ley sustantiva establece _!1_!1!1_ (!~cep~ones, y en la etapa decisoria se.r.educe.elplaz_p_J!arª dictar
eL.,iuicio sum..D.~fl...~presi!i.11J!f1J!i1Jl:¡,.l~me". .la sentencia definitiva contra la cual proceden los mismos recursos
.1 · Lal~ysustantiva, con unahabitualidadmayor aloaconsejable,suele que e1 proceS<i óiilinaria. . ' . ' . ' -'- --- ·- -----·--·-------·-· ...
estabie'cer la forma en que deberá sustanciarse o el trámite a il:D.pri-
a
mirse tal o cuál institución. En muchos casos utilizan expresiones
/-~
4.2.2. Diligencias preliminares .:;;,':.:' -~..)
.

·.. • .. tales cómo "procedimiento sumario", "sumarísimo", ''breve". etc.; en

·todos e$tos supuestos debe sustanciarse por el trámite del juicio abre-
· ·Qgn anterioridad ala intemosicign d~la demanda, y excepcional-
vi.ad!l.J:omo por ejemplo: a) la autorización de venta de bienes ganan-
mente durante sus etapas inicialeS,.,@!l admli!il;)l~s la!Jledidª~e­
.· ciales ('at;;. 1277, CC); b) la oposición a la celebración del matrimonio;
parat.ori~UI· y también las de prueba anticip!!~a, de conformidad lo
e) las v~aciones del proyecto en la locación de obra (art. 1633 bis, CC);
establecen los arts 485,;¡~46.Q.d.el Código Procesal Civil y Comercial
.. d) la aQción confesarla (art. 2796, CC), etcétera. provincial.
lLa expr.esión.')liligencias preliminares~~agrup_a_ una.dQble.c.at.e~
Inc. 7. "Los demás casos qy,e la ley establggca", goría de medidas procesales. Por una parte, aquellas medidas des-
Está haciendo referencia, sin duda, a la ley procesal, pues sino es- tinadas a ~a prQparación del proceso de conocimientos y, por otra,
taríamos en el supuesto contemplado en el inciso anterior.
 1
196 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA. MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CIVIL ll 197

ll
aquellas destinadas a conservación de pruebas o a la producción an-
ticipada de pruebas.) 1 .
4.4. Interposición de excepciones

Las diligencias preliminares, en té~os generales, son "aquellas .. El art.4._10 _del Código Procesal de Córdoba establece que \si se
qlJ,.e tiene.n pox:,objeto a!segurar a las partes la idoneidad y precisión ·opilsieren excepciones, se correrá traslado al actor por el plazo de seis
d~;~..s.us;Uegatos•. perm.ihéndoles el acceso a elementos de juicio sus- días para que las conteste y ofrezca la prueba pertinente, bajo pena
ceptibles de delimitar ~n ~a mayor exactitud posible los elementos de caducidad [...)'~
·de su futüra pretensióh u oposición, o la obtención de medidas que Ellegislf!dor_n_o ci.ist!n.guesi se tra.ta 4~exc~].J':!Í_!>_!l~~"~ro«::~s~es:·
faciliten los procedimi¿ntos ulteriores. ( .· ode e~~epc!.Ql!~-~'!3.·t~st_linciales", sólo.utilizala alocución genérica de
. . Las medidas conserf'atorias de prueba, en cambio~ieneil por ob- "excepciones". Parte de la doctrina202 manifiestaque se trata de ex-
jeto la producción antieipada de ciertas medidas prob~torias frente .· cepciones procesales por ser las únicas nominadas por la ley ritual y
alliesgo:de que resulté imposible o sumamente dificultoso hacerlo por el hecho que las excepciones perentorias son todas las defensas
durante el período probesal correspondiente"20o.\ de que se vale el demandado que se agotan en el acto mismo de su in-
"' ..
· El art ..i![ del Códi~o Procesal Civil y Comer~ial de la provincia terposición; sin embargo, entendemos que si el legislador hubiera que-
en sU redacción origin4l disponía que "Lo establecido para el juicio .· ddo que el traslado se corra únicamente ante la interposición de una
ordinario, inclusgjg._~if-Í!!P2JLÍPÍ()!l~S.Jl!'..el{fiifilar'ii-~~r'éi:G.P..ür,:gble {);{ excepción procesal o dilatoria, lo hubiere expresado en la norma como
abr...euiadóy a los demá~ declarativos especiales en cuanto sea com- lo hace claramente en otros supuestos (por ejemplo: art·184 del CPCC,
.patible", regulación que no dejaba duda acerca de la posibilidad de o en el Título del Capítulo II del Libro Primero, etc.). Entendemos que
realizar esa doble cate~oría de medidas procesales en el juicio abre- ellegisla.dor ha q:Q_erid.o o.torgªr una posfl:>ilidad clara a la parte ~on-
. viado (las preparatorias y la de prueba anticipada). La actual redac- - tr.aria,..pJl.ra_ql,l.e,_ªI;Lte_~'!l,alq-gi~r ~fe!':!'! a.. q~~ i!l~_:r_oc!'!~~.l:l:.. s_l! ª4.Yei:.~ª­
ción a dicho artículo, in~roducida por la ley 8838, modifica la palabra JÍ9 .en coAtrª_d~Ja.Pr.et.ensi.Qn incoada..te:p.ga la._pC)sipiJ!gªd, @ ~9.!lt.es­
.·l
disposiciones prelimintrres sustituyéndola (erróneamente a nues- _.t~lª y:_ofr.~~li!:r. }ª.PLlJ.~.ºª- ffi!EZ.!:!A<:e ~~§!:!.~{{1!~~-!l~?:!:i~n. Por tanto, y
tro entender) por la pa~abra medidas preparatorias, excluyendo la quizá sin quererlo, ha instaurado lo que tantas veces ha sido reclama-
posibilidad de realizar\medidas previas de prueba en los procedi- do por la doctrina para el juicio verbal: lª_posibilida~l!~~;,g;J.§l:!~Pli-
mientos abreviados 201 . ca ydúplica. ·

·4.3. ·Rebeldía • 4.5. Prueba

. .

Se ha establecido un. es ecie de rebeldía automática en el art.a..,. Sabido es que hay una connotaciÓn directa entre la pruéba rendi-
dl:)l Código Procesal Ci · y Comercial, \si el demandado no compare- . da en autos y el contenido de la sentencia, ya que el paso previo a la
ciere en el plazo de la ci ación, se lo tendrá por rebelde sin declata- aplicación de la norma al caso concreto que realiza el juzgador es
. ción alguna) Silnilar a 1 previsión del art. 431 del Código derogado . la fijación de los hechos a través del análisis y valoración de la
para el supuesto de inasistencia del demandado a la audiencia del jui- prueba rendida en autos.
cio verbal. 1 · Sin embargo, no es nuestra intencíón realizar aqui un pormenori-
zado análisis de la "actividad probatoria"que realizan los sujetos del
200 PALACIO, Lino E., Derecho procesal civil, t. IV, Abeledo-Penot, Buenos Ai-

res, 2001, p: il. 1 .

201 Dicho errór del legislado~ ha sido destacado en el excelente artículo del Dr.
Raúl FERNÁNDEZ, "¿Prueba alnticipada en el juicio abreviado y declarativos es- . 202V~NICA,
Osear Rugo, "Comentario al Código Procesal Civil y Comercial.
peciales?", en Semanario Jdridico, N° 1330, del Ol/03/0 l. Ley 8465", en Foro de Córdoba,Advocatus, Córdoba,1996, p. 238.
 1
. i.

r. 198 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CML II 199

· proce~'ó, ni de toda la regulación procesal en materia de prueba; sino 4.5.2. Plazo probatorio
· simpl~mente señ.alar las particularidades que presentan algunos ; . . .. . // :- ... · .:· '
mediú's probatorios en la sustanciación del trámite del "juicio abre- . . El plazo de pmeba en este.tipo de juicio es det$J_JJ.i.D.ée días,y se trata
viado"'~ deunplazQP..er.eniorio_v:fataLComonohaydecretoaeagertufal!:m:ueba,
cli~b.!l_.o.@mpiega,a_,c.on:er g. partir de la última ll~ª"ªºwielde-
. 4.5.1.'.Hechos nuevos .· ..creto q'\!.e__p.r_QY. .~~!oga la nrueba ofrecidaporlas partes eJ1. lus.Mcti.tQSl
.Tedeiñanda, contestación de demanda, reconvención,_.contest~]l.de
. U~() de los temas que me mteresa destacar, eii razón de que puede · · · '· ,.. ·:·. ·. · "i·~';, las excepciones 9l!eCMª-.,-tll!.ey,m;~~~!ª'[email protected].ón. Salvo
7
ser fuente de inconvenientes durante la sustanciación del juicio abre-
j lo dispuesto en los arts;..21 8 y 241 del Código provincial de procedimien-
. ··, · tos, sobre la absolución de posiciones y la documental que tienen un tra-
viado, es la siguiente: el segundo párrafo de 1ª norma contenida en el 1
\-tamiento especial, es decir; un régimen más amplio que el resto de las
· art~Q, establece que "Dentro del plazo dé~g~~;Mas contados desde
\pruebas. .
··la notificación de la providencia que tiene por contestada la demanda '--
o reconvención en su caso, el actor o reconviniente podrá ampliar su
· prue~a con respecto a hechos nuevos invocados por la contráparte"; 4.5.3. Limitación ala prueba testimonial y pericial
es ne~~sario saber cómo se notifica la resolución del tribunal que tie-
ne por·contestada la demanda o la reconvención. I.a limitación al número.de..tes.tig.ol!_(cinc-ºJ!_or cada parte) que es-
a) §i se han opuesto excepciones u ofrecido prueba, no hay proble- tablece el art 512 dftLG.ódigp_Pro.!!.flfml Civ:ilyCo.m.ercial..ruuige_cuan-
ma porque se notifica al domicilio constituido. dQ.ª-e trata <le reconocimiento de prueba documental. Nos pregunta-
b) Si no se han opuesto excepciones, ni ofrecido prueba, pero se mos qué pasa cuando -;~-;;-fr~c'"Elñ-üuiS~decmco"testigos y no hay que
introducen ''hechos nuevos", ese decreto se notifica a la oficina (por reconocer prueba documental. Entendemos que el ofrecimiento de la
ministerio de la ley), por no estar comprendido dentro de los arts. prueba es válida y como en el, procedimiento laboral, quedarán limi-
144 y.145, ainbos del Cpdigo Procesal Ci~ yComercial, pero eso pue- tados a los cinco primeros .
. de causar la pérdida de un derecho por más diligente que haya sido· .En cuanto Ualimitació.n. aJ.m.so.lo_p.exit.o_establecid.a_en~lwj;..El~
la contraria, vgr., si se le corre traslado al demandado para que con- ~n_~ impide .IDI.!!lªs P.mes_p.r..QRongan peritos con:l;r!ilore..l!d9res o como
teste la demanda (seis días) y éste la contesta al día siguiente de re- · ~!i.l!!ª_!i~nomj!'a @.Q!:.ª.L~~ª-ores técnico~. de parte.
cibir la cédula e introduce "hechos nuevos" en su contestación de de-
manda. El actor -siendo diligente- irá al tribunal el séptimo día
. '4.5.4. La impugnación del dictamen pericial
desp-qés de las dos primeras horas de oficina, para ver si el deman-
dado ha comparecido y contestado la demanda, y se encontrará allí,
•· De conformidad a lo dispuesto en el art. 2TIL{lel Código Procesal
no sóló:que ha sido contestada, sino que se han introducido en la con-
de la provincia, cualq_uier_Q!>JecJºº q11e~~jormgte sQ!>re la~_¡::oru::lu­
.·;: . testación "hechos nuevos" muy importantes para la resolución de la
causa y que se le ha vencido el plazo de tres días que tenía para ofre- - ~i(JI!~~-º-fund~~nt.olid&ldid;~n perlci al d.eb~..rá..producirse en los
cer prueba en relación a esos «hechos nuevos", por estar firme el de- .·"alegatos"; es ~~C::it... PI)Z:1ll!!a4o tenemos las impugnacion~ª-.!llª-P..e-
ricia por vicios f<:Jn:nales, qge l:}.eb~r.án_hacerse en el plazo previsto .
creto que tiene por contestada la demanda, al haberse notificado «mi-
. por el ~.J8 (cinco días) desde gue se Jl,.Qj;ifi~_la_!:!ID:_~g~:~.~ió!! deJ.QJ.c-
nister;io legis". ,
....·:ta.n.:t.en..p_e:dci.al. Es decir, que debe plantearse el correspondiente in-
Lo,iilconsejable sería que el tribunal utilizara las facultades que le
Cidente de nulidad alegando en él, los vicios formales que invalidan
confiere el art. 145, inc. 14, última parte, del Código Procesal Civil y
dicho acto procesal. I!ero, si se quiere impugnar el contenido. las <;on-
.·Comercial de Córdoba, y disponga que esa resolución se notifique al
clusiones, los fundamentos del dictamen pericial, la única. oportu-
domicilio constituido. nidad prevista para las partes es en los alegatos; y, precisament~,

.·.
··•.:
 1 . 201
200 ANGELINA FE~REYRA DE DE LA RUA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CIVIL II
1

¡
en_eij.uicio.abr.e:lliado _existe.la.e_tapii.alegª-.t9.ria. Vemos una in con- La segunda de las normas referidas (art. 375, inc. 2, apartado b,
sistenci~ n?rmati':"a _e;re el a~.~,y la regulación prevista para la CPCC); nos dice que "si se alegare algún hecho nuevo (mismo supuesto
que la norma del a:rt. 180) conducente al pleito, ignorado antes o pos-
sustanCiaCión d~lJmci? abre~ado (arts.lll>~ ;r,:"ss.).
Se podrá decir que ~uede Impugnarse el dictamen del perito ofi- terior al plazo de prueba en primera instancia".
cial a través del informe que presente el perito contraloreador o ase- La laguna normativa estaría dada en el supuesto que el "hecho nue-
so: ~écnico de pa~e. de\confo~dad a lo regul~do en el art. 278 del vo conducente al pleito", ocurriere entre el día tres de la apertura a
Codigo Procesal C1vil y ¡Comercial de Córdoba; sm embargo, la desig- · prueba y el final del período probatorio; en ese supuesto nuestra ley
nación de estos asesores ea sólo facultativo para las partes, en cam- •. ritual no contempla la posibilidad de introducirlo válidamente al pro-
bio la posibilidad de im\pugnar un medio probatorio adverso, es una ·ceso.
garantía,i~ónstituciontalue h.ace al debido proceso legal y a la garan-
tía de defensa enjuicio.
.·. . También puede ar entarse que igual o análogo trato reciben .· 4.6. Sistema recursivo
los restantes me~os prpbatorios; pero ello no es así; ya que 1~ docu-
mental se puede Impugnar cuando se corre el traslado previsto en 4.6.1. Recurso de reposición
el art. JJJ; la prueba testimonial se puede incidentar en la misma
N o es nue~tra intención aquí disC1ltú:- si la reposición es un re~ur-
.... ;

... audienciª' o plantear eÜncidente de inidoneidad previsto porla nor- '

.¡

, ma del art. au o impuÜrseles falso testimonio de conformidad al . so o un incidente, sino simplemente saber si las resoluciones que se .
art~ y de la informJtiva tenemos también la posibilidad impug- dictan durante la tramitación del juicio abreviado son suceptibles de
nativa; por tanto concl..lumos que el legislador a sido inconsistente recurrirlas mediante reposición. . .
Nos dice el..¡.¡t,.358.Q.ue "El recw·so de reposición procederá con-
al establecer una formjimpugnativa en una etapa inexistente.
tra los decretos o autos dictados sin sustanciación, traigan o no gra-
vamen irreparable [...]".
4.5.5. Prueba en la alz da Lo importante para destacar es que las interlocutolias inapelables

~n
Respecto a la prueba la alzada se rige por el art. ~§.del
Código
.·"deben" ser recurridas por reposición para poder introducir en la al-
zada co~o agravios de la apelación de la sentencia definitiva aquel
Procesal Civil y Comercial, teniendo en cuenta lo preceptuado por el vicio, pues sino habría quedado consentido. Si la resolución fue sus-
art. ~Es decir, que no ke encuentra restringida sólo a la prueba tes- tanciada, por tanto no recunible por vía de reposición, habrá que ha-
timonial del anterior arl. 441 del Código derogado. cer la pertinente reserva, para no dejar consentido el agravio y así
El i!l!4,)~Jl~l art. 37.fip~evé expresamente que se pueda pedir aper- poderlo introducir en el recurso de apelación de la sentencia definiti-
tura a prueba cuando ejeljuicio abreviado se hubiere denegado in- . va.
debidamente la apertura a prueba o alguna medida de prueba duran-
te la sustanciación en la . rimara instancia. ·
Podría alegarse la exijstencia de una ''laguna" normativa entre lo . 4.6.2. Recurso de apelación
regulado en: el art. 180, última parte del Código Procesal provincial y el
art. 375, inc; 2, apart. b; e:h el supuesto de la prueba del "hecho nuevo". 4.6.2.1. La inapelabilidad de las interlocutorias
La primera de las norfuas aludidas (art. 180, CPCC), nos autoriza El principio general del recurso de apelación seguido por nu~stro
a introducir el "hecho nu~vo" ampliatorio de la demanda, hasta tres Código Procesal es que toda resolución que cause un gravamen Irre-
días despué~#e la apertu~a a prueba de la causa, que en el juicio abre- parable es apelable {.a¡t,,W, CPCC); sin embargo, e~ legi.slador pro-
viado opera a partir de lal última notificación del decreto que provee cesal ha decidido en función de razones de política legiSlativa que tra~
la prueba ofrecida. taremos de analizm· ,limitar el principio general reglado en la norma

J
 202 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CIVIL II 203

, del ar~1~361, limitando las resoluciones que pueden ser objeto de ape- diccionales para ver si por vf~ pretorianájurisprudencial se amplían
lación;;:· .los supuestos de excepción contemplados en la referida norma del
Se !la sostenido que una de las razones que tuvo en cuenta el legis- . Código.
lador al modificar la ley 1419, abrogándola por la ley 8465, eralaiiiso-
portaBle duración de los procesos civiles. Para ello, introdu~e como · · 4.6.2.2. Resolución que orde:ha sustanciar por juicio abreviado
novedad el procedimiento del "juicio abreviado". Se trata sin lugar a
·dudaá <J.e un procedimiento sumario, de conocimiento pleno; por lo que Habíamos dicho.que el juicio abreviado es un procedimiento de co-
la garantía de defensa enjuicio debe estar debidamente resguarda- • .• . ,. . ·. <, I:locimiento pleno, y agregamos ahora que viene a reemplazar en al- . ·.......-....

da, ya que no existe la posibilidad de volver a discutir el objeto litigio- . ··· guna medida al juicioverbal;:Participa en ese procedimiento, no sólo
so en lii:tjuicio ordinario posterior. . .. · el hecho de la brevedad del trámite, sino..también dela.5napelabili-
La n~cesidad de celeridJtd en E!lk@l!k llevó al_legislaqor_a limi- . .dad de las :interlocutorias'~ como bien lo señala el actual art. 515: ''Úni-
tªr lauesoll;l.cio_ne~_rec.!!IT!hl~~l?_<?r._vía de apelación, ya que en-flin- ·. C!l.!Ilente la senten~!l s~J~"Pm'Q..m.la.,s.etmlldainstancili, 81
ción dE!LE!.fE!~lo Cl~voll!tivo tlEl_E!ªte_ÍJlStitutO.eHrayecto d~le_xp,e:diente . conocer ~1'ª-l!!PP..!l,-ºipal, a~_ podrán reparar los agrayi.oJI..~~E-~~~~s en
_ delj1l_~g_ag<>_ª-_tª c4!r!ara (mediando por regla general la suspención J.os..:in_cj.de_n_tgs_Q_§J!Jlll!!:..Q~~d@jg!J.to. ·---
del tr~ite del principal hasta que el tribunal ad quem resolviera), . Sin embargo, $..§f.@Jt,p~W.,bJ~~ lª~treso..lY..ciqne_s..qu..e..JlQILgan.fin_alos ..
t:onsti~\:úa una de las.principales c.ausas_de_mm·osid_ª·º- en1ª s11sJ;an- incidentes quJl__J!() JYE!.9tm:!;!A~ltr:ámite delprincipal."
_cia~ió_i,(d~_l_prqcedi_:@~!lto. Esta I:)S l!!. razón por la cual se limitó el re- Continuando con los interrogantes que se nos plantean en relación
curso ~e apelación ª}OS §Up_tJ.eSto_~-q~~~~~~~~e~~e ~~~Cion~ ef a este artículo:
¿Es apelable el decreto que ordena sustanciar la causa por el trá-
-ªTI· !?~~.d.e.LCó_digo P:rocesal prQvincial, que únicamente contempla
_la pos;ibilidad de_ apelJ~r la f!entepciay las reaolt~eiones que pongan mite del juicio abreviado?
. _:fin__ajos incidentes que no afe~taren__j:ll trámit.e..del_p_tin.ci¡@, En con- El supuesto es el siguiente: se demanda por menos de cienjus, pero
secuencia, sólo resiste estEt~mpaJ;e,;_l) laª resohu~i<m.~s....§t)PJ:.eJ.erc:e­ se trata de una reclamación de daños y peijuicios, por lo que le cori·es-
' .:: ~
.. . __rfas; ~)las resoluciQ.nM..q:u__e_p_rn_v~a!Uld!imie~n-.m.eililias cautela- pondería el trámite de juicio ordinario, sin embargo el tribunal le da
--~es; 3) ll\~..!e~ºl'!~~c:m~i;_q!l~ ·ªW!lit_@_Q_d.e.lliegªnla_interV-eD.dónéie · trámite de juicio abreviado. Interpuesta la reposición, el tribunal con·
. '_terceros de conformidad..~nlo.s.arls_. 4::ily ss.,y 4) la sentencia de- , firma la resolución recurrida, ¿procede aquí la apelación (que debe ha-
finitiva. . 'ber sido interpuesta en subsidio de la reposición) o se aplica el art. 515
-.-sin embargo, nos preguntamos si son apelables algunas resolucio- ·del Código Procesal de Córdoba?
.·. La primera respuesta que se nos ocurre a este planteo es que lanor-
nes de~rascendencia como, por ejemplo: a) la que inadmite lademan-
. da por 'Vicios de forma y no otorga despacho saneador o plazo par~ sub- . ·m a del art. 515 es clara y que no excluye de la inapelabilidad al decre-
sanar á,quellosvicios; ya que el despacho saneadorprevisto en la norma . ··toque ordena el trámite a seguir, por tanto dicharesoluciónseríainape-
del art:.176 es de carácter facultativo para el tribunal; b) podríamos, lable. · ·
incluso; encontrarnos frente al supuesto de que el tribunal rechaza la Sin embargo, mientras no ha quedado firme esta resolución judi-
demanda por evidente o manifiesta "infundabilidad"; e) o el caso de cial no puede decirse que estemos dentro del trámite deljuicío abre-
una resolución que haga imposible continuar con la tramitación del viado, y, por ende, np rige el art. 515 (que determina en ese procedi-
juicio,.~ d) de aquella que declara la ~uestión de puro derech-o, im.pi- miento la inapelabilidad de las interlocutorias), sino que se aplica el
. diendo;por tanto, la apertura a prueba de la causa. . art. 361, inc. 3, que dispone la procedencia del recurso de apelación ·
Eritódos estos supuestos podemosverconculcadalagarantía cons- ·· contra "las providencias simples que causen gravamen que no pueda
titucional de defensa enjuicio y del debido proceso legal, si no se per- ser reparado por la sentencia" y efectivamente, la sentencia que se
mite interponer contra.ellas un recurso de apelación. Sin embargo, la . ¡ ·· · dicte con posterioridad no podría, indudablemente, modificar el trá-
norma del art. 515 es clara y habrá que esperar las resoluciones juris- : :
··¡·
:~· mite del procedimiento seguido hasta ella.
.· :-

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·1·

J
 MANUAL DE DERECHO PROCESAL CML Il 206
204 ANGELINA FEkREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ

Entiendo, por tantl, que estando impugnada la resolución que or- régimen de apelaciones inmediatas, constituye el fundamento de esta
dena el trámite (cualqj¡rlera sea) por el cual se sustanciará el procedi- forma de tramitación"203 •
miento ei.í Una causa, no puede decirse que estamos frente a tal o cual Es decir que el art. 515 no ha receptado el sistema de la apelación
juicio y cÓnsecuente~~nte aplicarle las normas que lo rigen; porque diferida, ya ~ue las interlocutorias son "inapelables'~',en cambio •. el "j.ui-
no es el tribunal quien :ctetermina el trámite a seguir, sino la ley. Y si el Cio verbal" anterior contenía el sistema de apelacton de trrumtactón
tribunal se equivoca ai aplicar la ley, el afectado cuenta, precisamen- diferida en el cual se apelaba la resolución y quedaba pendiente su tt·a-
te, con los medios imptgnativos (dentro de los cuales se encuentra el mitació~ para cuando se apelara la sentencia definiti".a; ya que se.pr~­
recurso de apelación), para solicitar al superior que enmiende el error curaba que los agravios causados en las interl~cutona~ ?en l?s mct-
~ ...
delinferior. J .dentes pudieran ser reparados por la sentencia definittva; SI así no
ocurrí~, se producía el trámite de aquella apelación que había queda-
Por eiJ.ó, ante la fali~ilidad del órgano jurisdiccional, sería violatorio
del derecho de defensa enjuicio y de la garantía del debido proceso do en suspenso.
legal, no permitirle a ia parte afectada, utilizar los mecanismos de
"protesta reglada" que\ la ley adjetiva le otorga. 4:6.2.4. Trámite de la apelación
Concluimos, pues,~ue en nuestro régimen procesal y dentro del
.supuesto que venimos analizando, es apelable la resoluci6n que or- ·.. . . Es importante destacar que una vez apeladá la sentencia d~fini~i­
dena el trámite por el ual se sustanciará el procedimiento a seguir. va, rige el procedimiento establecido para el r~cm·so de apelación sm
1
. Somos también conscientes que esto va a ser usado por el litigan- las particularidades del juicio abreviado, es decir, que no hay otros pla-
te doloso como una fonfa para entorpecer y dilatar el trámite del jui- zos fatales que los que la ley procesal prevé expresamente para la sus-
cio abreviado, pero parli esa hipótesis el legislador ha previsto como tanciación de este recurso para todo tipo de juicios.
"remedio" contra esos rirus endémicos" que afectan nuestra profe- El trámite está regulado en los arts. 361 a 382 del Código Procesal
sión, la sanción del art. 83 del Código Procesal provincial.
Civil y Comercial.
4.6.2.3. Apelación de *amitación diferida
4.6.3. Recurso de nulidad
. . Es impbrtante sabe~lsinos encontramos frente al supuesto de "ape-
lación de tramitación d4ferida" que contemplan legislaciones del de- · La primera parte del art. 515 del Código Procesal Civil y Comer-
. recho comparado. .\ cial dispone que "[.. ;] En la segunda instancia se podrán reparar los
Sabemos que la apelación de tramitación diferida no hace referen- agravios causados en los incidentes o en ~l proced~":ient~», l~ preF-
cia al efecto del recura~, sino que es propiamente una forma de tra- ta es ¿Podríamos introducir en la apelaetón un VlCIO de nulidad del
mitación del recurso de ¡apelación, es decir, aquél ve dilatada su tra- procedimiento -si elincidente de nulidad planteado nos fue adver-
mitación para la oportunidad prevista en la ley procesal, sin afectar so- violentando de esa forma la norma contenida en el art. 362?
en nada la ejecutoriedad de la resolución recurrida. · Con el art. 362 se operó una modificación importante con relación
"La apelación de traniutación diferida se caracteriza porque la fun- al Código de Procedimiento anterior (hoy derogado). En aquel ?rde-
damentación y resolución del recurso se posterga hasta el momento namiento ritual el recurso de nulidad era procedente para cuest10nar
en que el expediente se ~a~ca ante el órgano superior a raíz del re-
curso interpuesto contr~ la sentencia definitiva. Normalmente a la
providenciE.~; de admisibilidad del recurso sigue como efecto inmedia-
.. to sufundarií.entaciónyrésolución. La celeridad procesal, afectada por 2os DE OLMO, Marcelo,La apelación en eljuicio ejecutivo y en la ejecuc~n de sen-
las frecuentes interrupcibnes que se ocasionan cuando el procedimien- • tencia, Universidad, Buenos Aires, 1986, p. 23, tomado dePALAcio,Lmo E.,De-
to de primera instancia ée encuentra sometido exclusivamente a un recho procesal civil, t. V, ps. 104 Yss.

-··\ ...
 ,..
!·.
206 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CIVIL II _ 207

· ·los vicios formales, sea en el procedimiento anterior a una resolución -·- Vencido el plazo de prueba; el tribunal dictará el 'decreto de autos
jurisdi~cional o en la sentencia. Si se acogía el recurso, cuando existía notificable a domicilio en virtud de lo dispuesto por el art. 145.JnG.J):,
nulidad por errores inprocedendo en el procedimiento, había nece- del Código Procesal de Córdoba, quedando la causa en estado de ser
sarianiEmte reenvío para que un nuevo juez (por excusación dei ante- resuelta.
rior en virtud del art. 1085, inc. 3, del Código derogado), tramite ese El plazo para dictar sentencia es de·veinte días el cual se reduce a
procedimiento nuevamente. Si la nulidad residía en la sentencia, el . la mitad si no hubiere controversia. ', --~----// '/
tribunal ad quem, la declaraba nula y entraba a resolver sobre el fon- • --- ·• Se trata de un plazo fatal, cuestión que hemos criticado entraba-
do de la cuestión litigiosa. •- jps ante~ores por entender que no puede hablarse de plazos "fatales"
¿Qué pasa ahora con la ley 8465? En primer lugar, no se mantiene para el dictado de una sentencia.
el recurso de nulidad con el carácter "autónomo" que antes tenía. Este
Código se adscribe a las modernas tendencias procesales que dicen
que el recurso de apelación sirve, no sólo para enmendar los errores
de juicio (in iudicando ), sino también los errores in procedendo, pero
no conio en el Código anterior (en el procedimiento y en la sentencia),
...•.;,.·_ ..
sino solamente en la sentencia. Es lo que CARNELUTTI ha denoniinado
· "el prülcipio de absorción de la invalidación por la impugnación".
¿QÚé pasa entonces con el procedimiento anterior a la sentencia?:
todos l9s vicios de procedimiento, distintos de los contenidos en una
resoluéiónjurisdiccional, van a ser cuestionados a través del "incidente
· de nulidad" que tienelamismaplenitud que en el Código anterior, pero,
además, comprende el desaparecido "incidente de rescisión" y lo que
conocíamos como el "recurso de nulidad por vicios en el procedimien-
to".
Pero cuidado, en el procedimiento del '~uicio abreviado" el art. 515
··_ al establecer la apelación diferida, permite introducir como "agravios",
que sustenten la apelación de la sentencia definitiva, los causados en
·•los incidentes
1
o en el procedimiento (conf. art. 515, CPCC); es decir que
nos p~f.rnitiría introducir en la apelación los vicios in procedendo del
procedimiento anterior (si hemos planteado oportunamente el inci-
dente jfe nulidad y res~tamos vencidos en él).
- N os encontraríamos, entonces, frente a una excepción a la norma
del art. 362. ·

4.7. Séntencia

No está prevista la etapa alegatoria en el juicio abreviado, omisión

-que consideramos inconveniente, como se ha señalado, para el caso .... ¡_. ;.
de la impugnación de la prueba periCial y también para impugnar los
dichos de los testigos.
.··.···

Capítulo ID{IIB

l?!FU'JCED~MBENTOS DIE EJECUCIÓN

Sumario: 1. Proceso ejecutivo. 2. Diferencias con el juicio.

ordinario. 3. Título ejecutivo. 4. Enumeración: 4.1. Instru-
mentos públicos o prívados. 4.2. Créditos por alquileres.
4.3. Títulos de crédito: 4.3.1. Cheque. 4.3.2. Pagaré. 4.3.3.
·;
Facturas conformadas. 4.4. Créditos por expensas. 4.5. Tí-
.i tulos fiscales. 4.6. Certificado de saldo deudor. 5. OtJ:os
.i títulos ejecutivos. 6. Preparación de la vía ejecutiva: 6.1.
Trámite. 7. Demanda enjuicio ejecutivo: 7.1. Excepciones:
7.1.1. Incompetencia. 7 .1.2. Falta de personería. 7.1.3. Fal-
sedad e inhabilidad. 7.1.4. Litispendencia. Cosa juzgada.
7.1.5. Pago. Plus petición. 7.1.6. Compensación. 7.1.7. Com-
promiso. 7.1.8. Prescripción. 7.1.9. Transacción. Espera y
. quita. 7.1.10. Novación y remisión. 7.2. Trámite de las ex-
cepciones. 8. Sentencia. 9. Juicios ejecutivos especiales:
. ;
9.1. Ejecución hipotecaria. 9.2. Régimen especial de ejecu-
ción especial Oey 24.441). 9.3. Ejecución prendaria. 9.4. Eje-
cución extrajudicial.

l. PROCESO EJECUTIVO
~

El proceso ejecutivo que nuestro Código Procesal Civil' y Comer-

cial regula encuentra cierta similitud al previsto en el sistema de la
Nación.
210 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CiviL II 211
!
1 .2. DIFERENCIAS CON EL JUiCI() ORDINARIO
.i:! .
cohio principio general puede deeirse que el procedimiento eje- 1
cutivo'és el instrumento acordado por el legislador que permite, a 1

través.rle una sustanciación ágil, obtener la realización del crédito 1

El juicio ordinario presenta diferencias con el pi'ocesode ejecución:
plasm~do en un título que reúne características especiales. Por ello 1 .En efecto, el trámite de conocimiento comienza en base a una preten-
se ha cUcho que "se lo denomina como juicio especial, sumario en sen- sión inicialmente incierta, por lo que debe ser alegada y probada .
. tido estricto y de ejecución, cuyo objeto consiste en una pretensión En cambio, en eljuicio ejecutivo se demanda en base a un título que
·tendiehte a hacer efectivo el cumplimiento de una obligación docu- ·goza de una presunción de autenticidad sobre el crédito que el mismo
menta'da en algunos de los títulos ejecutivos extrajudiciales (convE!n- ¡·· ··:·· '-'.· · ·,contiene; el instrumento resulta indispensable en orden a la existen-
cionales o administrativos) que en razón de su forma o contenido au- cia del proceso de ejecución.
torizali. a presumir la certeza del derecho del acreedor"204 • En este _tipo de procedimiento no es aceptado que se discuta la cau-
Así se ha expresado que: "nuestro proceso ejecutivo es un verda- . : sa, legitimidad o existencia del crédito. Ello es coherente con la atri-
. dero juicio, siempre jurisdiccional, con etapas necesarias de conoci- .. · bución que confiere la ley a la parte para que en su primera petición el
miento (el examen del título por el juez), bilateralidad y posible con- acreedor solicite embargo y requiera citación de remate.
tienda·(cuando el ejecutado excepciona)"205 • Si se realiza una comparación entre ambos tipos procesales, en sus
. El fundamento de este tipo de proceso reside en razones de nece- .diversas etapas, se advierten diferencias: ellas se refieren fundamen-
sidad :xeferido especialmente a las relaciones comerciales. De este talmente alas posibilidades de esgrimir defensas (excepciones y prue-
modo,~e procura una vía idónea y rápida para el cobro de las obliga- bas) y también en el aspecto recursivo, así: .
ciones:' a) La demanda en el juicio ordinario adhiere al principio de la sus-
· Se únplementa un trámite sumario procurando la celeridad y efec- tanciación, por ello debe ser clara y completa en la relación de los he-
tividad con trámite que responda a las expectativas del cobro de pa· chos. En cambio, en el juicio ejecutivo impera la tesis de la individua-
peles de comercio. lización, que se manifiesta en la sola nominación de larelaciónjurídica
En:_el planteo y regulación del juicio ejecutivo en el Código Proce- en que se fundamenta. Es decir, en este tipo de procesos el juez reali-
sal CiVil y Comercial, se advierte un desfasaje entre la letra de la ley Y . za un control minucioso del título, presupuesto ipdispensable de la
· la realidad. Esto es así porque el trámite admite el abuso enlasecuencia admisión del trámite; se prescinde de la etapa de información, res-
defensiva (oposición de excepciones infundadas) que deben ser admi- pecto a los hechos y el conocimiento se limita al análisis de un título
tidas o resultan toleradas por los tribunales y por la ley;quizá por un que sirve de punto de partida para proceder en forma más o menos
excesiyo garantismo que a la postre desnaturaliza el trámite querido inmediata a satisfacer la pretensión del acreedor"206 •
por eÜ~gislador. . b) Interpuesta y admitida la demanda en el juicio ordinario, el de-
. Eji'_elhorizonte que se avizora al final del milenio se manifiestan mandado puede asumir diversas actitudes defensivas:
otros tipos de procedimientos más ágiles y que no resultan, en ver- ·Contestar demanda en los términos del art. 192.
dad, tótalmente novedosos, como es el caso del "juicio monitorio" Ydel -Reconocer los hechos y negar el derecho.
incipi~nte "proceso urgente que proveen a la existencia de trámites ~Reconvenir. .
idóne~'s para el logro del valor eficacia en el proceso". . .·~ Oponer de excepciones dilatorias o perentorias; procesales o sus-
tanciales.

204 PALACIO, Lino K,Dereclw procesal civil,t. XI, p.170.

208 FALCóN,Enrique,Procesos de ejec'ución, t. 1, vol. A, Rubinzal-Culzoni, Santa
. 2os PODE'ITI, Ramiro J., Tratado de las ejecuciones, p. 97. Fe, 1998, p. 23 .
 ;".
i.

212
1
ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ 213 1:}
MANUAL DE DERECHO PROCESAL CML II

En cambio, en eljui1o ejecutivo admitida la demanda y citado de (arts. 327 y328, CPCC) y, firme y consentida, adquiere el efecto de cosa
remate eldemandado, ~ste sólo puede defenderse oponiendo las ex- juzgada sustancial. .
cepciones previstas taxativamente en el art. 547 del Código Procesal En eljuicio ejécutivo, en cambio, el juez podrá resolver únicamen-
Civil_ y Com.ercial. 1 te conforme lo dispuesto en el art. 556 del Código Procesal Civil, en
81 el demandado opone alguna de estas excepciones (incompeten- la siguiente forma: a) llevar adelante la ejecución, y b) no hacer lu-
cia, falta de personería,! inhabilidad o falsedad de título, pago, espe- gar a ella. La sentencia firme produce el efecto de cosa juzgada for~
ra, quita, novación, etd se abre un trámite contradictorio que com- mal (arts. 529 y 557, CPCC).
pl·ende cuati·o etapas, si bien éstas son más limitadas que las del juicio e) La impugnación en los procesos ordinarios se rige por las reglas
ordinario. "~I,l síntesis, ufta primera etapa gra:ficada con la demanda y generales; por ello eldemandado puede deducir apelación y nulidad
un título e}4;!cutivo; si el Bemandado opone excepciones, etapa proba- · siempre, aun en el caso en que se hubiese encontrado rebelde duran-
toria y discl1soria antes bel dictado de la sentencia. . te el trámite del juicio.
Por eso queda claro qJ.e nuestro juicio ejecutivo no es de pura ejecu- En cambio, en el juicio ejecutivo, las reglas sobre la recurribilidad
ción sino que supone un bonocimiento, aunque limitado. ·de las resoluciones están limitadas por el art. 559 del Código Procesal
Cabe advertir que si él demandado no se defiende, es decir no opo- Civil y Comercial y sólo se podrá apelar la sentencia si se opuso excep-
ne excepci?nes, se omit~ el contradictorio y el juez dictará senten- .i
ciones (art. 558, CPCC) .
cia sin que tengan lugar ~as etapas probatoria y discusoria (art. 546,
CPCC). ··
. . b) La etapa probatori también presenta diferencias. El juicio or- 3. TíTULO EJECUTIVO
dinario se caracteriza poj la amplitud de los plazos; en el ejecutivo los
plazos son inás breves y no se admite el término extraordinario de El legislador, en el art. 317 del Código Procesal Civil yComerclal,
prueba. . ha establecido las notas características de la ejecutividad. Así, el tí-
El Códigó Procesal ~~vil y Comercial de nuestra provincia dispo- tulo ejecutivo es un documento que contiene una obligación exigible
ne una regla., especial ref~rida a la carga deJa prueba; e impone y atri- de dar una suma de dinero líquida o liquidable por las mismas pautas
buye al deii1andado la ~bligación cÍe aportar al "proceso la prueba que proporcione el instrumento. Por consiguiente, la liquidez y la exi-
fundante de sus excepciones. Este requerimiento es exigido bajo pena gibilidad son condiciones esenciales del título .
. de inadmisibilidad,lo cuhl implica que si el accionado no cumple con La exigibilidad alude a que la obligación sea de plazo vencido y su
ello no ·se admitirá al prÓceso la oposición de excepciones (art. 548, cumplimiento no se subordine a una condición suspensiva.
CPCC). j ·
Por otra parte, introd ce un cambio profundo que modifica el irres-
ALsiNA expresa que el título por sí debe ser autosuficiente; en tal
sentido "nada debe investigar el juez que no conste en el título mis-
tricto sistema de libertad\probatoria consagrado en las disposiciones . mo, por esa razón, y como lógica consecuencia, es necesario que el tí-
generales de la prueba. . tul o se baste a sf mismo, es decir que reunía todos los elementos nece-
En efecto, ello se manifiesta cuando se otorga al juez facultades sarios propios del título ejecutivo"207 •
para desestimar in limine iapruebamanifiestamenteinadmisible, me- Además de los requisitos objetivos que debe exhibir el título, cabe
ramente dilatoria o care~e de utilidad (art. 553, CPCC). tambien relevar los de índole subjetiva, que se verifican en la legiti-
e) La discusión en eljtpcio ordinario se realiza por medio de tras-
lados sucesivos para alegar por el término de seis días (art. 505, CPCC);
en el juicio ejé~utivo, los tf"aslados sucesivos para alegar-son de cinco
días (art. 554~CPCC). J 207 ALsiNA, Hugo, Tratado teórico práctico de derecho procesal civil y comercial,
d) La decisión en el juicio ordinario se concreta en una sentencia
t.V,p.439.
que resuelve conforme lds pretensiones esgrimidas por las partes

........ ..)
 214 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CML II 215

macióli sustancial. En tal sentido, quien deduzca la pretensión ejecu- En cambio, los instrumentos privados pára c~nsÜtuir título eje-
tiva, d~'berá poseerla en forma activa y ello debe surgir del propio texto cutivo, requieren del reconocimiento de firma por parte del deudor
del tít4lo. ya sea en forma expresa o fleta. Ello se satisface por. el trámite de la
.preparación de la vía ejecutiva. - ·
El reconocimiento de la firma determina sin inas el éxito en la pre-
4.E~CIÓN paración de la vía ejecutiva; sin embargo, ello no impide que el deman-
.·.. dado luego; en la etapa.pertinente, alegue falsedad si existiere adulte-
El--~. 518 del Código Procesal Ci\'ily Comercial realiza ll.na enu" .. . ., -- ·- " ; · •"ración de algunos de los otros requisitos extrínsecos del título ejecutivo,
ineración de los títulos a los que la ley acuerda fuerza ejecutiva, sin la que deberá introducirse por la correspondiente excepción.
·• perjuicio de la posibilidad de la existencia de otros dotados de fuerza
ejecutiva por leyes particulares.
La doctrina distingue entre títulos completos o incompletos; es- 4.2. Créditos por alquileres
.tos últimos requieren de una tramitación auxiliar para lograr un re-
.caudoJaltante. También los títulos ejecutivos pueden distinguirse ' El inc. 2.del art; 518 establece que traen aparejada ejecución: "Los
entre -públicos o privados, según la calidad de quien los otorgue. créditos por alquileres o arrendamientos de inmuebles".
:Lo·s'cuerpos formales admiten formular abiertas en la previsión En rigor<i!o que constituye título ejecutivo es la deuda por alquile-
de títt;~los ejecutivos, que resultan prácticas para admitir otros que res vencidos y pendientes de pago, por lo que se requiere la presenta-
por n~'éesidades del comercio o de la vida jurídica puedan merecer re- l .· ción del último recibo de pago en el trámite de preparación para pre-
conocjiniento posterior. 1 parar la vía ejecutiva"209 • Los arriendos por vía ejecutiva resultan
Así, el inc. 8 del art. 518 admite atribuir fuerza ejecutiva a otros · suceptibles de ser reclamados en base a lo dispuesto por el art. 1581
títulos que leyes posteriores así lo dispongan. del Código Civil, tanto al locatario, como a los herederos y sucesores
procesales, subarrendatario, sua herederos, sucesores o representan- ::~
tes.
4.1. Instrumentos públicos o privados En los créditos derivados de arrendamientos las diligencias pre-
.paratorias se realizan a fin de que el demandado reconozca su calidad
La ley sustancial, en sucesivos artículos (del994 al996dél CC), pre- de locatario y exhibirá los recibos coz-respondientes a los alquileres
cisa aiJnstrumento público, asignándole notas especiales en orden a que se reclaman; el texto legal requiere el cumplimiento de ambas ac-
la fe publica que ellos implican. _ tividades.
Ezi:este caso su mérito probatorio o el cuestionamiento sobre su
·.. certeza debe ser atacado. "por redargución de falsedad referida a la
existencia material de los hechos que el oficial público hubiese enun- 4.3. Titulas de crédito
ciado como cumplido por él mismo, o que hubieren pasado en su pre-
sencia"208. Los títulos de crédito se rigeri parit sU: eXistéllcia por los principios
En este enfoque el instrumento público para que sea considerado de literalidad, autonomía y abstracción. Además, según sea el tipo de
títulri~éjecutivo, además de ser otorgado por un oficial público, debe instrumento, la ley regula otros requisitos esenciales propios de cada
reuniiHos requisitos propios de los títulos ejecutivos en general: deu- · tipo de título, cuya ausencia en la mayoría de los casos los torna inhá-
da Ifé¡úida, exigible y de plazo vencido. biles.

208 PALACIO, Lino E., Derecho procesal civü, t. XI, p. 124. 209
PALAcio, Lino E.,Derecho procesal civil, t. XI, p.135.
1
l1
·¡
 1
216 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA· MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CML II 217

El principio de autoLmía implica que el derecho que obtiene cada El pagaré debe presentar los requisitos fijados por el art. 101 del
~enedord.~l docume~tolen su circulaci~n es ~?m.ple,t~ente nuevo e decreto-ley 5965/63 que establece los elementos formales del título, 1¡
mdepend.J:ente, desvmdulado de toda sltuactonJundiCa que tenía el a fin que tenga eficacia como tal.
transm.ite,nt~, como si 1~ hubiera habido directamente del librador. 1
La literalidad supo~~ que debe atenerse, a los fines de la pondera-
4.3.3. Facturas conformadas
ción del título, a su propio texto sin que resulten necesarias otras di-
ligencias. .. \ .- _- .... _. -- Las facturas conformadas reconocían su regulación-en el decreto
La abs_Eracci~nque sfgnifi~a, la valide~ del título, ~stá desvincula- · - •-• 6601163, que le atribuía en suart.13 el carácter de título ejecutivo, sis-
r
do de la causa ongen que motivo su creacrón, vale decrr, de la relación
!)erSonaf,iF>e dio origen la obligación, . .
•-tema que cayó en desuso. Actualmente elinstrum.ento que se utiliza
es el de la factura de crédito, regulada por la leynacional24.760. Así
"en todo contrato en que alguna de las partes está obligada, en virtud
4.3.1. Cheque \ . de aquél, a emitir factura y que reúna todas las características que
establece la ley, deberá emitirse un título valor denominado "factura
El cheque es un título de pago que goza de fuerza ejecutiva, en base · de crédito" respecto a contratos de compraventa de cosas muebles!
alo.dispu.~sto en el art, ~0 , apartado 1, del d~creto-ley47~6/63. Es.ta locación de cosas muebles o de servicios o de obra"211 • Este instrumento
noción se completa con l! del art. 798 del Código de ComerciO y, en vrr- debe presentar en su texto los recaudos establecidos en el art. 2° de la
tud de ambas disposiciolljes, constituye un instrumento formal de pago. ley 24.760, de no ser así, la ley lo fulmina con nulidad. La regulación
- La ley determina cuáles son sus requisitos esenciales: a) escrito; legal no es simple, por lo que en la práctica no es corrientemente uti-
b) debe contener la deno inación "cheque"; e) debe llevar el número lizada.
de orden impreso en su uerpo y en los talones, si los tuviere, salvo
que se tratase de cheque internacionales; d) debe indicar la fecha de
emisión; e) debe expres el nombre del banco contra el cual se libra; 4.4. Créditos por expensas
f) debe contener la orde pura y simple de pagar, expresada en letras
y números, especi:ficánc · se la especie de moneda, y g) debe contener · Las expensas derivadas del giro del consorcio de un inmueble son
la firma del librador. \ .. entendidas como los costos comunes que derivan de la operatividad
A estos requisitos traüicionalmente fijados en la ley, cabe agregar del régimen de propiedad horizontal. Los conceptos que la integran,
que para el caso del cheq~e diferido se requiere, además, la indicación habitualmente, surgen del reglamento de copropiedad y administra-
de la fecha de pago, que J!¡o puede exceder un plazo de trescientos se- .ción que es el que rige la vida comunitaria.
senta días (art. 54, inc. 4j modificado por la ley 24. 760). El cobro regular y puntual de las deudas del consorcio resulta de
... vital importancia para su desenvolvimiento; de allí que habitualmen-
te se prevé en el reglamento, sanciones para constreñir al deudor mo-
4.3.2. Pagaré
roso a pagar en término. El título ejecutivo está constituido por el cer-
tificado emitido por el administrador, según las pautas fijadas por el
Se ha dicho que "la na uraleza de los títulos de crédito, en especial

l '-
reglamento.
la letra de cambio y el pa aré, exigen que su circulación sean coinci- El certificado debe atenerse a los siguientes recaudos, "contener
dente con !;:¡,.técnica pecdliar del comercio, por lo que debe proceder una constancia del saldo acreedor por parte del consorcio, el lugar y
la vía ejec~~iva'' •
210

•• FALCON, En~que, Proc,,. <k <li.,udón, ti, voL A, p.156, 211 FALcóN, Enrique, Procesos de ejecución, t. I, vol. A. p. 164.

-~..:.. ---·~·· __ .:.... ..:_:; __ -·- ·: :~... .. ~- .:....:., .. --

 218 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRíGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CML IT 219

la fechá; períodos o cuentas que comprende la firma y aclaración del cualquier otro título al que la l~y le asigne tal clü:·á.~ter' siempre que
emisor,;212 • no tenga especificado un procedimiento especial. Es el caso, por ejem-
plo, de las ejecuciones prendarias reguladas por laleynacional12.962.
·j·:.··=
El inc. 8 del art. 518 establece el carácter enunciatiVo de los supues-
: ...:•. 4.5. Títulos fiscales i tos previstos en dicha norma por lo que los títulos ejecutivos no se ago-
. l.
tan con la enunciación contenida en el artícUlo. Ello, sin embargo, no
La acción ejecutiva por la que se persigue el cobró judicial de un · • •iinplica conferir atribuciones a los particulares para la creación de tí·
. ... tributo: municipal, se fundamenta en las potestades que la proviiu:ia
tiene constitucionalmente reservadas en materia impositiva, y la Ley
'1 , >·,tulos ejecutivos sin basamento legal expreso en tal sentido. FALCóN
· · expresa que "debe tenerse presente :que como regla el título ejecuti-
1
Orgánica Municipal8102. Es que el Estado provincial o el municipio .1 . vono nace por convención de las partes sino por disposición delaley"218,
se encuentran investidos de autoridad suficiente para establecer los
recursos que le permitan afrontar los gastos necesarios para e~ cum-
pliiniento de sus funciones, pudiendo determinar-dentro de un mar- 1 6. PREPARACIÓN DE LA víA EJECUTIVA
co de razonabilidad-los tributos, las tasas y las contribuciones que
1
ha de p~rcibir fijándolos mediante leyes u ordenanzas sanciona:dás en ! 'Los títulos ejecutivos, como se ha visto; pueden ser completos o
la órbita de su respectiva competencia. En este marco se emplaza al 1
·l· incompletos. Estos últimos son nominados de esta manera porque su
título ejecutivo fiscal que, además de los recaudos de los títulos eje- fuerza ejecutiva depende del cumpliiniento previo de un trámite in-
·CUtivos en general, deben observar en su texto la identificación de los dispensable previsto en el art. 519 del Código Procesal Civil y Comer-
sujetos activo y pasivo, el deber tributario, el tipo de contribución
adeudada y la obligación pura y simple de abonar una suma líquida y
r
1
cial denominado "preparación de la vía ejecutiva".
Los casos en que corresponde la preparación de la vía ejecutiva son:
1
·determinada de dinero. 1 cuando el crédito conste en instrumentos privados, o cuando derive
de arrendamientos de inmuebles y, por último, cuando sea necesario
· fijar el plazo de cumpliiniento de obligaciones que carecen de él.
4.6. Certificado de saldo deudor
j
. !.
El primer inciso del art. 519 se refiere a títulos privados en los que
no se tiene certeza sobre la autenticidad de lii firma, por lo que debe
El art.1° del decreto-ley 15.354/46 incorporó U:ntercer apartado .··. ·ser citado el suscriptor a los fines de que la reconozca. Ello deriva del
al ark793 del Código de Comercio por el que se atribuye el carácter ;,; ~ .. principio fijado en la ley sustancial que establece "que existe una obli-
. ' de título ejecutivo a las constancias de los saldos deudores en cuenta . gación legal de reconocer su propia firma (argumento a contrario
·corriente bancaria, firmados por el gerente y contador del banco; De sensu de los arts. 1014 y 1031 del CC).
tal modo que su cobro puede rea.Iizarse por el procedimiento del jui- Es decir, que si el demandado reconoce expresa o tácitamente la
cio ejecutivo. · firma, la vía ejecutiva queda preparada y el títUlo ha sido completa-
do; pero si el suscriptor del documento la desconociera fracasa la pre-
¡
·paración de la vía y, en consecuencia, el acreedor sólo podrá entablar
.5. OTR9s TíTuLoS EJECUTIVOS 1
una demanda ordinaria.
i El inc. 2 regula la preparación para la ~ecución de créditos por 8.1-
Eliñc. 8 del art. 518 del Código Procesal Civil y Comercial es una quileres o arrendamientos; estos derivan del contrato de locación y
norma amplia, abierta, que permite el ingreso al régimen ejecutivo de se trata siempre de completar un título.

213
2 12 FALCÓN, Enrique, Procesos de 1Üecuci6n, t. I, vol. A, p. 146. FALCóN, Enrique, Procesos de ejecución, t. I, vol. A, p.137.
 220 ANGELINA FEIREYRA DE DE LA RÚA. MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CIVIL II 221

La preparación de a vía ejecutiva es en rigor; Un. trámite auxi- 7. DEMANDA EN JUICIO EJECUTIVO
liar del juicio ejécutiv y ello es relevante a la hora de dilucidar cuá-
les son lás reglas que r~gulan la actividad recursiva en este segmen- Presentada la demanda ejecutiva, el juez deberá realizar un análi-
to. Ello s~ sostiene en tin enfoque finalista, puesto que las medidas sis de los requisitos del título en orden a su suficiencia e integración para
~rep~at~rias son llev das a cabo para perfeccionar el título ejecu- habilitar la sede ejecutiva. Además, deberá ponderar la legitimación
tivo siendo entonces ap ·cables las normas del art. 559 del Código Pro- activa y pasiva en base a los datos que suministre el propio título; este
cesal. ·. ·¡ "examen preliminar no reviste el carácter definitivo ni genera, en con-
. Tamb~én ~s ~ecesapo perfeccionar títulos que carecen de plazo .·secuencia; preclusión alguna, pues puede volver a efectuarse, aunque
para el c~phnnento de la obligación. En este caso debe ser fijado por ·el ejecutado no haya opuesto excepciones, en oportunidad de dictarse
· el juez (arts. 509, 618y V51, CC). la sentencia"214 •
· . La con'vocatori~ deljdemandado es ai ~olo efecto de fijar el plazo, Si el examen previo es positivo, la primera orden del juez será la
por ello sus alegaciOnes deben estar refendas exclusivamente sobre . de ordenar el mandamiento de ejecución y de embargo sobre bienes
este punto. · del demandado suficientes para cubrir el crédito que se reclama, con
. más, sus accesorias y en el IllÍsmo acto se ordenará la citación de com-
j parendo y de remate. __
6.1. Tránlite . ;
La citación de comparendo y de remate tiene por efecto imponer
al demandado de las cargas correspondientes y para el ejercicio de su
. La ley establece q e el demandado será emplazado para que derecho de defensa enjuicio, que presenta las características de es-
cumplimente las diligbnqias requeridas "en la forma ordinaria" tar acotado por el tipo de defensas oponibles.
(art. 523, CPCC); est~jes_ ~onforme a, l~s reglas generales previs- Debe decirse, en primer lugar, que el embargo que autoriza el tex-
tas en los arts. 161 y SigUientes del Codigo Procesal Civil y Comer- to legal, es el denominado embargo "ejecutivo", que libera de ofrecer
cial cordobés. . 1 .
contracautela en la extensión económica de la pretensión ejecutiva
El demandado citado, conforme a las previsiones legales, tiene la que determina el tribunal.
carga de con.testarenforfuaclarayprecisa, ysuincumplimientoo cum- La inactividad del demandado frente a la citación de remate con-
plimiento defectuoso pot¡ambigüedad conduce ala aplicación del aper- duce, sin más, al dictado de la sentencia. Como el plazo concedido para
cibimiento previsto en el art. 523 del Código Procesal Civil y Comer- la oposición de las defensas es perentorio fatal, vencido aquél, corres-
cial ~é la provincia. 1 ponde certificar la circunstancia negativa de inactividad y dictar sen-
.· . . C1tado el demandada, pueden presentarse diversas hipótesis. Si tencia. Debe decirse que sólo en este caso se concreta la sumariedad
.el requerid.o no compare~ke •. será pasible de los apercibimientos esta- y brevedad en el trámite del juicio ejecutivo.
. blecidos en el art. 523 de' Código Procesal de Córdoba, dándosela por
·'1
i
... reconocidála firma y po acreditada la calidad de deudor o de locata-
1
.río y de este modo quedará preparada la vía ejecutiva. Si el demanda- 7.1. Excepciones
do compareceyexbibeloJ recibos correspondientes a los arrendamien- 1
tos que se 1~ reclaman, el accionante no podrá entablar la demanda El demandado enjuicio ejecutivo sólo podrá defenderse oponien-
ejecutiva; si el citado acr~dita el pago de parte del crédito reclamado, do las excepciones taxativamente enunciadas en el art. 547 de la ley.
queda prep,l,ll".ada la vía ~Jor la diferencia y sólo por ello podrá deman-
darse ejecupivamente. ·
El actó dereconocimi nto de firma es una diligencia que debe cum-
p~ personalme~te el citf.do; pue~e efectuarse por simple nota de su 2t4 PALACIO, Lino E.-ALVARADO VELLOSO, Adolfo, Código Procesal Civil y Comer-

puno y letra realizada e el expediente, o en forma de escrito. cial de la Nación comentado, concordado y anotado, t. 9, ~ 543.1.1, p.160.
 . . : . ... ' :-·; ~· ,· ·,.

222 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CiviL II 223

Asfellegislador nomina en forma taxativa las excepciones admi-

i· 7.1.2. Falta de personería
sibles-eh esta tarea y ha tratado de mantener un equilibrio entre la . ;

sumari~dad propia del juicio ejecutivo y la cognición que debe existir .. . . La falta de personería alude ala carencia de legitimación proce-
en el ttámite a fin de que guarde coherencia con lo expeditividad que .· , sal, y en: consecuencia tutela la regularidad del trámite.ejecutivo. Se
debe ptesentar. .. ha señalado que procede esta' excepción cuando el actor o el deman-
A pesar que el código adopta el sistema de "numerus clausus" en dado son menores de edad, o han sido declarados incapaces por sen-
materÜi de excepciones, aveces se suscitan dudas sobre la adm.isibi- ·i· .tenciacuando la representación que se invoca no existe o es defectuosa,
. Jidad de ciertas defensas. Ello ocurre, por ejemplo, en el caso de la . ··-::o cuando.el mandatario no puede ejercer elmandatojudicial por falta
defensá. genérica de falta de acción por la que se sostiene la carencia de inscripción en la matrícUla o suspensión de ella216 •
de derecho a la pretensión esgrimida. De tal modo "si esa falta de de-
recho se relaciona con lo sustantivo, es decir, si se pretende discutir
·· la causa de la obligación ésta resultará inadmisible; pero si la objeción 7.1.3. Falsedad e inhabilidad
se dirige a la falta de derecho del actor para proceder ejecutivamente,
es decir, si el ataque es contra el título ejecutivo y no contra el dere- .··La excepción de falsedad de título en el juicio ejecutivo alude a la
cho que le dio existencia, puede tratarse de otra excepción enumera- falsificación o adUlteración de algunos de los requisitos extrínsecos
da y adinisible, pero invocada erróneamente como falta de acción"215• del títUlo. Así lo explicita el art. 549 del Código Procesal Civil y Comer-
Las excepciones que nomina el art. 547 son algunas de carácter cial, que excluye la posibilidad de discutir la falsedad ideológica. Ello
proces.íil y otras sustancial. Pertenecen al primer grupo en forma in- · encuentra fundamento en la estrechez del marco cognocitivo del jui-
discutida la de incompetencia, falta de personería; en cambio, son cio ejecutivo, quedando por tanto relevado todo planteamiento en tal
sustai:iciales las de prescripción, pago, plus petición, quita, espera, sentido al juicio ordinario posterior.
remisión, novación, transacción o compromiso documentado y com- La excepción de falsedad presenta autonomía conceptual respec-
:·;.·
pensación. Por último, se le asigna el carácter de mixta a la de Íitis- to de la de inhabilidad, y podría decirse que la relación que existe en-
J?ende.rteia y cosa juzgada. Esto es así ya que, aunque e:xliiben un fun- . .· tre ambas es de género a especie, vale decir el género está dado por la
damento de carácter sustancial, inciden en la faz procesal. inhabilidad y la especie por la falsedad.
Se ha dicho que la "falsedad en sentido amplio significa falta de ver-
.... dad o autenticidad; en el lenguaje jurídico el concepto es algo más con-
.. 7.1.1. Incompetencia creto, debiendo entenderse que es la imitación, suposición, alteración,
1 ··ocultación o supresión de la verdad hecha maliciosamente en pe¡jui-
La.,~cepción de incompetencia es una defensa: procesal de natu- r cio de otro; Pero en derecho procesal y concretamente en el estudio
.. raleza -dilatoria. A través de ella se denuncia la falta de competencia del juicio ejecutivo podría definirse como la que resUlta de una falsifi-
territorial, ya que la materia debe ser ponderada de oficio por el juz- cación o adulteración en todo, o en parte, cometida sobre un documento
gador en la primera presentación. Recuérdese que la competencia en ·presentado y capaz de ser reconocida, probada y demostrada ffsica-
razón del territorio, puede ser prorrogada por conformidad de par- 1 mente con una operación o proceso cualquiera"217 •
'j
tes y s~.lo podrá ser declarada a petición de ellas. ¡. Si la falsedad es atribuida a la firma del sujeto que extiende el do-
Lasentenciaquedeclaralaincompetenciadel tribunal, no hace cosa ... r
. :.t .
cumento se le denomina "absoluta"; en cambio es "relativa" cuando
juzgad~ sobre la acción ejecutiva, pudiendo por lo tanto intentarse nue- ·; ~-

vamente ante el juez que deba conocer. ¡·..

'
i
... i 216 PonETTI, Ramiro J., Tratado de tos actos procesales, Ediar, Buenos Aires,
. 216 BUSTOS BERRONDO, Horacio,Juicio ejecutivo, sa ed., Platense, La Plata, 1993, 1955,p.44.
p.329. 217 BuSTOs BERRONDO, Horacio, Juicio ejecutivo, p. 342.
 224 . ANGELINA FEkREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ
MANUAL DE DERECHO PROCESAL CML II 225

existen enmendadj referidas a otro requisito del titulo, vgr: agre-

gados, su.presiones, m9dificaciones, etc. De tal modo que el título puede La excepción de cosa juzgada se presenta ante la hipó~~sis en que
ser total ()·parcialmente falso. .eXista la triple identidad de sujeto, objeto y causa en r~lac10n al ~tulo
El art 549 establede que la falsedad de título sólo podrá fundarse cuyo cobro se ha perseguido en otro proceso, que fin~1zó por el ~cta­
en la inautenticidad o. rdulteració~ del doc~e~to; por consiguie~te, do de la sentencia; también procede cuando el trámlte.concl~yo por
la falsedad que autonza nuestro Sistema adjetivo refiere exclusiva- algún modo anormal o excepcional de conclusión: perención demstan-
mente alá materialidJd del título. De tal modo que si por esta vía se cia, desistimiento, allanamiento, etcétera. ¡i
•.· inte~t~ m.troducir la ir.eológi.ca, cabe declarar su inadmisión en for-
ma liminar. . •
- ·:. ·-·-·.,,,.,.... ·. .•.. La excepción de inh!abilidad de título se limita a los requisitos ex- 1
· 7.1.5. Pago. Plus petici6n ~
-~1,.
.· tdiisecos:del título. Se ha sostenido que esta excepción procede cuan- ... La excepción de pago ·en nuestro sisten:"a alude a la categoría~~
do "se cuestiona la idorteidadjurídica del título, sea porque no figura .· pago documentado, lo cual significa que qmen la plantea debe contru:
·. . íi~
;

entre los mencionados ~n la ley o porque no reúne los requisitos a que

• i

1
· · trumento otorgado por el actor o su representante en el que ¡
ésta condiciona su fuertaejecutiva (obligación dineraria, líquida, exi- . con un ms . al 'dit · t 221
consta una clara e inequívoca imputaCión ere o que s~ e:Jecu ~ .
gible) o porque el ejecrttante o el ejecutado carecen de legitimación f .. El pago debe juzgarse a la luz de las disposiciones sustanciales, as; es
sustancial''218 • 1
l · t ndido cómo "el cumplimiento de la ¡>restación que hace al obJe:o
La procedencia de ~sta excepción requiere además que el sujeto ~: 1: obligación" (art~ 725, CC), es un acto jurídico bilateral que se~
que la opone niegue la existencia de la deuda, requisito que en nues- lo previsto en el art. 944 de dicho cuerpo legal, es un acto v~luntano,
tro sistema han sido acMados por los precedentes jurisprudenciales. lícito, que tiene por fin la extinción de un derecho:222• La ley1mpo~e al
. 1 ejecutado la carga de acompañar la documen~ac1ón que lo acredite Y
7.1.4. Litispendencia. eosa juzgada que deberá consistir en el recibo correspondiente Y en cas~ que no
1
atuviere en su poder deberá brindar todos los datos necesarios para
· La excepción delitisdende'uciaen sede ejecutiva se presentacuruido :u correcta individualización. El recibo deberá expresar una suma de
se funda eíi la existencik de otro juicio ejecutivo aún no concluido en dinero, extendido por el acreedor o su representante, deber~ se: de
·el que concurren las iden¡'tidades clásicas de sujeto, objeto y causa. Esta 1
fecha posterior 0 concomitante a la del vencimiento de la oblig~ción.
excepción "tiene como p~ordial objetivo evitar la sustanciación y re-
,1
i Nuestro sistema adjetivo regula con individualidad 1~ excepción de
1
solución de dos litigios ifU:ales, con el inútil desgaste de la actividad plus petición, que en otros cuerpos formales es absorVIda por el pago
.jurisdiccional y la consiguiente pérdida de tiempo y dinero por parte parcial al que no se le otorga tratamiento autónomo.
.de los litig~ntes y el pel,gro de que sean dictadas sentencias contra-
dictorias sobre un mismb derecho"219 •. Como se advierte en el proceso 7.1.6. Compensaci6n
ejecutivo, esta defensa t." ene una acepción más restringida que en el
ordinario220 • De acuerdo a lo regulado por la ley sustanciallá compensación con-
:fi a un modo particular de extinción de las obli~acion?s que contem-
kel art. 724 del Código Civil, y ella sucede segun lo d1spues~o ~or el
~. 818 del Código Civil "cuando dos personas por derecho pi opio re-
21s FALcóN, Enrique, Proées · s de ejecución, t. I, vol. A, p. 332.
219
BuSTos BERRONDO, Horaclb; Juicic ejecutivo, p. 329. ·
220 . . 221 p Lino E _ALVARADO VELLOSO, Adolfo, C6digo Procesal Civil Y Comer-
cial ~~~aciónc~mentado, concordado y anotado, t. 9, No 556.1.2. 7.1, p. 364.
ALsiNA, Hugo, Tratado tedrico práctico de derecho procesal civil y comercial,
t.V,p.277.
. 222 BUSTOS BERRONDO, Horacio, Juicio ejecutivo, p. 375.
 226 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA· MANUEL E. RODRtGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CIVIL II 227

.únen l~~Íilidad de acreedor y deudor recíprocamente, extinguiéndose 7.1.9. Transacci6n. Espera y quita
con fu~rza de pago las dos deudas hasta donde alcance la menor, desde
el tiempo en que ambas comenzaron a coexistir''223 . .. - • En el derecho sustanchllla transacción se define como ''un acto ju-
La ~ompensación supone que el crédito que se pretende esgn:lnir rídico bilateral, por el cual las partes, haciéndose concesiones recípro-
debe ré.únir las condiciones de ser líquido y exigible, por lo tanto, para cas, extinguen obligaciones litigiosas o dudosas"(art. 832, CC). Para
su procedencia, deberá constar en un documento. ·.. que la transacción sea admitida a manera de excepción en sede ejecu-
·- · tiva debe constar en un acuerdo independiente del títUlo, posterior a
.-···· -'""' él y coni·eferencia concreta a aquél, por el cual ejecutante y ejecuta-
7.1.7 cbmpromiso
·.. ·. do extinguerilaobligacióri plasmada en el documento base del a acción.
. -·
La espera supone la eXistencia de un nuevo plazo otorgado por el
- La excepción de compromiso e~ sede ejecutiva, aparece acotada
. . · · · acreedor en beneficio del deudor para satisfacer el crédito plasmado
· por la doctrina clásica como aquella derivada de un acuerdo por el cual
·· - en el títUlo ejecutivo. Por ello se ha dicho que "esta excepción sólo puede
. las partes someten la cuestión litigiosa a la decisión de árbitros o ami-
gables.componedores224. Tal tesitura imposibilita que ella sea aten- - fundarse en la concesión de un plazo otorgado al deudor con posterio-
. ridad a la creación del títUlo..
dida puesto que implica incursionar en la causa del títUlo; ámbito aje-
La quita es la renuncia o remisión parcial de la deuda "y en conse-
. no a la:lnstancia ejecutiva. Sin embargo, estimamos que la excepción
cuencia debe haber sido otorgada por el acreedor en beneficio del deu-
de compromiso se presenta cuando existe un convenio que obsta a la
dor con posterioridad al acto de constitución del crédito, por lo que
.-_ejecución, de tal manera que debe referirse expresamente al título,
no puede fundarse en los antecedentes del negocio que dio origen a la
estipUlando modalidades que le quitan fuerza ejecutiva. Configura en
obligación"226 •
rigor UÍl hecho obstativo al progreso de la ejecución sin extinguir el
crédito. Claro está que el compromiso debe haberse formalizado do- i
1·
cumentadamente, lo cual supone la confección de un convenio que tiene 7.1.10. Novaci6n y remisión
.· como función enervar la fuerza ejecutiva del títUlo. Por ello es que el
. compromiso debe referirse al títUlo en sí y no a la relación contractual ._. ·.. La novación está regUladápffi..~I ai't. sen del Código Civil; que es-
que dio motivo a su creación. .,1 . tablece que "es la transformación de una obligación en otra". ha di- Se
i
i
cho que "mediante esta transformación la obligación primitiva queda
· sustituida por la que resUlta del hecho de la sustitución. Por ello se
7.1.8. Prescripción '
;
1 • enuncia a la novación como un modo. extintivo de la obligación primi-
1
.·¡. ti-va, pero al propio tiempo aparece la novación como una causa de la
La áefensa de prescripción se funda en la invocación de la extin-
-· · nueva obligación. La transformación puede resUltar de una innova-
. ción de,la acción, en virtud del transcurso del plazo que la ley ~;ustan­
ción en el sujeto, en el objeto o en la causa"226 .
cial pr~vé en cada caso para su ejercicio; en el ámbito ejecutivo supo-
Es aceptado, sin embargo, que "la novación debe presentarse do-
ne con.Swtar los plazos liberatorios que la ley acuerda según sea el tipo 1
cuhtentada y no se presume. Es preciso que la voluntad de las partes
·de docUmento base de la acción. 1
¡ se exprese claramente en la nueva convención o que la eXistencia de
. 1
! la obligación sea incompatible con la nueva"227•

225
BuSTOs BERRONDO, Horacio, Juicio ejecutivo, p. 393.
223 BuSTOs BERRONDO, Horacio,Juicio ejecutivo, p. 386. 226 LLAMB:!As, Jorge J., Código Civil anotado, t. II-A, Abeledo-Perrot, Buenos Ai-
. 224 ALsiNA, Hugo, Tratado teórico prá.ctiCo de derecho procesal civil y comercial, i res, 1981, p. 759.
· . t. V, p. 305; BusTOS BERRONDO, Horacio, Juicio ejecutivo, ps. 208 y 209. i 227 BUSTOs BERRONDO, Horacio, JuiCio ejecutivo, p. 394.
. . . t·.:
 1
228 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRíGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CML II 229

La remisión de la d1da está contemplada en el art. 877 del Códi- digo Procesal Civil y Comercial bajo el título: "Disposiciones genera-
go Civil y ~e manifiesta uando el acreedor entrega voluntariamente les".
al deudor~~ título en el ue conste la obligación. Por ello se ha sosteni- Así difieren el art. 548 que refiere alas reglas delacargadela prueba
do, y con razón, que la remisión importa la renuncia que el acreedor y también señala la oportunidad para su ofrecimiento; en primer lu-
hace a favOt"del deudor ae la totalidad del crédito. . •. gar, el precepto establece que toda la prueba deberá ofrecerse simul-
PoDETTiseñala que 1J remisión de deuda "debe ser entendida con- táneamente con el escrito de oposición de excepciones. Ello significa
forme las antiguas leyeJ españolas, es decir, en el sentido amplio de que en caso que se omita tal requisito precluye toda posibilidad para
renuncia qué incluye tru:hbién, como es obvio, la entrega del título"22s. . hacerlo con posterioridad. De este modo la normas especiales relati-
La ren~cia no está ~·jeta a ninguna forma exterior; puede tener vas a la confesional y documental quedan en el caso derogadas por la
. lugar aun:~.~~itamente; in embargo, la ley exige que en ciertos casos especialidad de las reglas del juicio ejecutivo.
ella sea mamfestada de a manera expresa (art. 873, CC). Por cierto El segundo párrafo del art. 548 señala que el medio de prueba que ¡
•que la renuncia debe se interpretada restrictivamente, vale decir, · debe emplearse para acreditar las defensas en caso de que las excep- '.t
t
·. que la voluntad, en tal se tido, debe ser inequívoca, "puesto que la in- ciones se fundamenten en las hipótesis previstas en los incs. 6 y 7 del
tención de renunciar no se presume y la interpretación de los actos art. 547 del Código Procesal Civil y Comercial. La norma de referen-
· que induzcan a probarla debe ser restrictiva (art. 874, CC)"22 9. . cía impone que se "deberá" acompañar la documentación de la que re- 1
~-··.
.sultan las circunstancias invocadas y, en caso de que el deudor no las
·_,i·
tuviera en su poder, tendrá la carga de indicar el tipo de documento
7 .2. Trámit~s de las e cepciones en que aquélla conste y el lugar en que se encuentra.

Opuest~ta excepción~e abren varios caminos posibles a saber:

Interpuesta la excepción y admitida formalmente, se ordenará
· traslado a la contraria para que conteste y además ofrezca la prueba
1) Desestimación de dficio de las excepciones opuestas. que utilizará.
2) Admisión y trasladb. En eljuicio ejecutivo no se presenta una etapa de pru~ba como en
.·· 3) Trámite de puro dJrecho o trámite con prueba230• los procedimientos amplios, sino que la ley concede al tnbunalla fa-
.; · ~n. ~rontincian;üento ~obr~ la in~dmisión liminar supone un jui- cultad de establecer un plazo final parasudiligenciamie11.to ~on un tope
cio rmc1al en lo atmente a las cuestiones formales "como el hecho de máximo en quince días. ·
· exceder el sistema legal, lo cuando no se hubieren opuesto en forma La extensión del plazo queda librada al arbitrio judicial que lo de-
clara y concreta; pero, eJ general, el régimen no es tan estricto"23 1, berá fijar teniendo en cuenta los medios de pruebas que hubieren sido
También el pronunciami\ento negativo puede fundamentarse en el ofrecidos. .
incumplimiento de cargals procesales referidas a la prueba. La pro- El art. 553 del Código Procesal Civil y Comercial señala tres hi-
videncia qu~ ordena el t$slado de la defensa al actor no vincula al .. pótesis que ameritan la desestimación liminar de la prueba. ~1 pre-
.tribunál para que al mon:}ento de dictar resolución la desestime con cepto configura una excepción al régimen general de este código en
fundamento en deficienclas de la oposición. · relación a la. prueba (arts. 198, ~99 y 200? ~~CC), y confiar~ ~~y?res
El régim~n de la prueba enjuicio ejecutivo presenta diferencias facultades al juez para pronunciarse ab mttto sobre la admis1b1lidad
con respecto al régimen g~neral previsto a partir del art ..198 del Có- y pertinencia de la prueba. .
El fundamento de la norma reside, como lo ha señalado la doctri-

w PoDETri. Romtto, Trotado

229
L
loo <Wtos prooesal.,, p. 307.
BuSTOs BERRONnO, Horacioj Juicia ejecutiva, p. 392.
na en "terminar con las demoras intencionadas de los demandados
al ~roponer diligencias en pruebas innecesarias". Así s~ dispo~~ q~~
no será atendida la prueba si resulta "manifiestamente madmis1ble ·
23
°FALCóN, Enrique, Procesos~ ejecución, t. I, vol. B, p. 7. El concepto de inadmisibilidad alude a la ponderación de aspectos
231 FALCóN, Enrique, Procesos lle ejecución, t. I, vol. B, p. 8. formales, por ejemplo, si el medio elegido no es apto para probar la

'·"·······-··-:" : ........ _, ......,.....,••...........

 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CIVIL U 231
230 : . .' .: ..
.. ·..· .·

deferis~:que se articuló, como procurar acreditar la falsedad de ~ítulo de determinados requisitos él juez le confler~ füét~a~ título origi-
por vía testimonial, etc. En este caso se analiza la conducencia del nal"2sa.
·medio elegido en orden al hecho a probar. , .. La configuración interna de la sentencia presentará diferencias se-
' Tanibién podrá ser denegada la medida cuando la prueba resulte - gún que el ejecutado haya o no opuesto excepciones. En este último
"meramente dilatoria". Es susceptible de calificarse como tal, la prue- caso, el juzgador se limitará tan sólo a comprobar la concurrencia de
. ba que··aparece totalmente desvinculada del hecho ~dante de l_a ex- . . .·.los requisitos del título base, de la acción, y que "el procedimiento no
cepcióri.; De tal modo que el sentido dilatorio es ostensible y manifies· · .· .: adolezca de irregularidades no consentidas"284 •
to, lo q{;te habilita que ab initio resulte desestimada por el tribunal.
·~·· '
· ·. ··. · Si eldemandado opuso excepciones, eljuezdeberárealizar su aná-
Por Ültimo, la prueba es "carente de utilidad" cuando ella recae so- ·lisis, pero "no es necesario el tratamiento de todas las cuestiones plan-
bre hechos que son inconducentes en orden a la excepción deducida, teadas, de modo que siendo dos las excepciones opuestas al progreso
vgr: cuando la prueba está destinada a la acreditación de circunstan- .. · .de la ejecución, basta que la sentencia haya acogido una de ellas con
. das relativas a la causa del título. efecto para rechazar en todo la acción a fin de que se haga innecesario
1
La providencia que deniegue la prueba no es susceptible de apela- 1 . entrar en la consideración de la restante, pues la acumulación de de-
·.'··\····
. ción directa sino que podrá repararse el agravio producido por aqué- ·..... . ··· .fensas no obliga aljuzgador á tratarlas sino en la medida de que se
lla cuarido se apele la sentencia. Ello importa una suerte de efecto di- 1
.concreta la utilidad en el logro del bien de la vida perseguido en la eje- i'

cución"235.
,,,..-.,.
ferido para su tratamiento en la alzada. ., ~-...."
La e.tapa de discusión en este tipo de procedimiento se realiza por La impugnación en juicio ejecutivo privilegia a la estructura del
alegatós y son ordenados por el tribunal cuando ha existido prueba di- juicio ejecutivo, y porque a quien no puede recurrir por ser ejecuta-
. ligenciada. De tal modo que no corresponde correr los traslados para do, le queda la posibilidad de solicitar protección por el consiguiente
alegar cuando ella hubiere consistido únicamente en documental glo- juicio ordinario.
sada con los escritos de oposición y de responde. El art. 559, en su primer inciso, establece que las resoluciones de
trámite no son apelables, sin pe:rjuicio del cuestionamiento que opor-
tunamente realizare el perjudicado cuando apelare lo principal. Este
8. SENTENCIA ·i es el camino que tiene el agraviado para provocar el conocimiento de
·. •la segunda instancia y así reparar los agravios suscitados por el infe-
La sentencia de remate presenta características especiales que la rior al resolver los incidentes ocasionados en el procedimiento.
diferencian de la dictada en un proceso de conocimiento. El inc. 2 del texto legal establece que durante la ejecución de la sen-
La sentencia enjuicio ejecutivo implica un examen pormenoriza- . ·.. tencía, sólo serán apelables aquellas providencias que la ley declare
! <·?. ·. . do delfítulo, base de la acción, y el conocimiento de las defensas opues- . tales y las que recaigan en los incidentes de nulidad, con fundamento
tas. . . ·' ··~ ·' en vicios de la citación inicial.. ·
La decisión final sólo podrá consistir en llevar adelante la ejecu- El art. 557 delC6digo Procesal CivilyComereial consagra en su tex-
ción o no hacer lugar a ella. to elprincipio de que la sentencia ejecutiva ilo hace cosa juzgada ma-
La sentencia ejecutiva no tiene por función declarar el derecho terial, sino meramente formal.
credit6rio sino controlar las condiciones de legalidad del título, es de-
cir si éf mismo resulta idóneo a los fines perseguidos282. Esto es así ya
··.. • qu~ su~dictado confirma la fuerza ejecutiva del título y se manifiesta
·como "un acto procesal por el que luego de verificar el cumplimiento
233
FALCóN, Enrique,Procesos de ejecución, t. I, vol. A, p. 26.
234 PALACIO, Lino E. ·ALVARADO VELLoso,Adolfo, Código Procesal Civil y Comer-
cial de la Nación comentado, concordado y anotado, t. 9, W 563.1.2, p. 424.
235
· 2a2 FALcóN, Enrique, Procesos de ejecución, t. I, vol. A, p. 24. FALCóN, Enrique, Procesos de ejecución, t. I, vol. A, p. 34.
----.
1
232 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA. MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CML II 233

Esta regla limita yil eriva a la etapa ordinaria, aquellas defensas legal. En tal sentido son reglas especiales del Código provincial los si-
que no h;p..J>ieran sido pu~stas en el ejecutivo o cuando se fundaren guientes: · ·
en pruebas ·que no se ud1eren ofrecer ell. esta sede. Por cierto que, !\ 1) !J:P la citación de remate deberá incluirse la intimación de pa¡o
respecto de las defensas no articuladas, deben trata1·se de oposicio- deléapital y los intereses y se requerirá al ~ecutado para que denun-
nes que n9 sean de las PreVistas en la ley, o si opuesta existió Iimlta- cie el nombre y domicilio de terceros poseedores del inmueble hipo-

zar la vía,ordinaria. L
ción en la prueba. Detall manera que la negligencia no habilita a utili-

Se ha dicho que" el ji ·cio posterior tiene como objeto principal que

tecado.
, ,2),;mnla misma providencia se ordenará requerir del Registro Ge-
neral informe nombre y domicilio de terceros poseedores o de otros_
.el actor r~stituya el capttal que hubiere percibido sin derecho en el jui- ·· acreedores hi-eotecarios, y preceda a una anotación preventiva de la
cio ejecU\:fVO, con sus tntereses. También deberá completar el re- exi ncia de la e· ecuci' .
sarcimiento del ejecutJdo las costas de ambos juicios. Si se trata del 3 i resultare la existencia de tm:.ceros IWseedom.c¡¡, se ordenará
acreedor cuya ejecucióJfue desestimada injustamente a causa de una .su citación de comparendo y de rem,ate.de acuerdo con el primer pá-
excepción improcedentr, también podrá reclamar en el juicio poste- .rrafodeJ art: 526del CódigoProcesalCivilyComercial,paragueenel
rior las ':~de ambo juicios""'. plazo indicado pague la®.ml~ abandone el inmueble u oponga excep-
cio~
~)~s t~~C.I:}J:~fU20Seedores, posteriores a la anotación preventiva
9. Jmcms'mcUTIVOS ESPECIALES
1
..
~revista e11 ~U!!:~ ~ D()_~~!n esl>ecialmente cit~dos, pero podrán to-

9;~)!l..l.,oi~lrlpo~ ~\0
mar intervención en cualquier estado de la ca,U§.a,, aiu. reto:>traerse el
¡ procedimient.Q.,.,_

· · ·. La hipoteca ha sido 4e~da_como "una gar~~a real otorgada por c-

. el deudor o un tercero en segundad del cumplimiento. de una obliga- 9~2. Régimen especial de ejec1;1ción especial (ley 24.441)
ción sobre:un inmueble 6u otros bienes a los que la ley admite ser obje-
to de este gravamen), sfu entregarlo al acreedor, 'conservando su uso El régimen especial de ejecu~ión de hipotecas establecido en la
y goce"237. . 1 . ley 24.441 está limitado,'únicamente, a los casos en·gue las partes
.. Ante el incumplim.ieb.to del deudor, el acreedor tiene la vía ejecu- hayan convenido en forma exwesa en la misma escritura hipoteca-
~.
tiva para la ejecución deiagarantíareal, pero con las modalidades pre- ria su aplicació:q.,
vistas por.l¡:¡, ley de fondb y por el Código Procesal Civil y Comercial. También se establece para aquellas hipotecas en las cuales se hayan
S.e ha sos~el:iido que al nb contener la ley de fondo mayores preceptos emitido letras hipotecarias con la constanciapreyista en el art. 45 de la
,-...... :"
en cuanto ~trámite, coino la ley procesal sola hace referencia al éaso ley24.441.
de la exist~ncia de tercéros poseedores, la ejecución hipotecariá ha En !!aso d~.pre;ría inti~xtrajudicial, el acreedor hi-
uedado absorvida or ]a normativa del 'uicio e· ecutivo eneral. potecario tiene expedita la vía de la ejecución.J?ara ello debe pre-
La ejecución hipotec ria se regirá por las dis-ones del Códi- \ ~entarse ante el tribunal competente de coformidad a las reglas del
go Procesal Civil y Com~rcial. Así lo deriva el art.~ dicho cuerpo .art. 6° del Código Procesal Civil y Comercial, con la letra hipotecaria,
los cupones (§! su_c_a_¡¡_o) y_ un certificado de dominio del bien objeto de
_ ejecución; solicitando la ejecución del bien y en el mismo escrito laye-
7J ·rificación del estado físico del inmueble y el estado de ocupación de

. . éstE~ la presentación del acreedor se correrá traslado po~

236
Busros BERRONDO, Horacio, Juicio ejecutivo, p. 450.
237
Conf. V!LLEGAS, Carlos Gilberto, Las garantías del crédito, t. I, Rubinzal-
Culzoni, Santa Fe, 1998, p. S59. ~ (plazo fatal) al ejecutado par.a...!l!!.~la conteste y oponga las excepcio-
~ ..~-~C'·:\c..r-s~ o_ \{\\o ~~
'2~ s~ \iQ~ \u_ <2.~<2. <.:.\JC\\~:f\lt vec~ <...v.. <-'~"' r-,<::~~~~s t ~
;. ~n:.....S\o__o~ )(..S ¿·.e:vs o\ ~~e..c..~~'D '('';-~~~e,~;,:(..;
w.,~~(j'aV<..Q;,~"'k~Q-d\<;.."\D - ( ' , A
 j' :-1:

-·i
MANUAL DE DERECHO PROCESAL CIVIL II 235

· nes quetuviere. Las únicas admisibles son: &ue el deudor no se encuen- , En tal sentido, la legislación de fondo establece tui procedimiento
tra en niora~ue no haya sido intimado en forma fehaciente antes de fC '
. sumansrmo, ~y
" ·~-1..-1
acw¡a
L d o"(conf.. art. 26, decreto-ley 15.348/46),
la ruecución;\ue no se hubiere actado en forma fehaciente el siste- _doiideei deudor tiene taxativamente limitadas las defensas ue ue-
.· ma de ejecución previsto en la ley 24.441 o v.e existieron vicios gra- de oponer, y oin 10 a~q_u.~­
ves en la publicidad. ~ llas defensas relacionadas con la ca"ª-~..!le ,la ob]j~n.
· VtL.rWCado ~l estado del inmuebJe, el acreedor dispondrá la ve~ 4 · La e!ec?'ción prendaria se diferencia del juicio ejecutivo gene~al
en rem.ate público del ininueble hipotecad~_, sin intervenciónJ~:Idiciiil,

--
· enj_.o~Igmentes aspectos: -
J>or intermedio de un escribano y un martillero 9!W el acreedor des~ S · · ' ·· ': :(Jt_a intimación de pago no;constituye; como en·elhipotecario, di-
. ne y en:las condiciones de mercagl), previ_l(pabli~a~Q~dJ!:toso:J ligemia_e..s..e.n_«ilid,
. . '. ;- ~-ID Con la citación de remate se ordena ade.m.ás_~b.e.euestr_o__delhien
.~ndado. . . . -
9.3"~ioi•H~~- ;"'.3}Elnúm..Ett:.O de excepciones admisibles es más reducido.
: 4lEn principio :M.hay_ap.ert.ura.a_pru~ba;_en la ª-EII!W...~Qta.ql.le l.Il~
. ·. · Dispone el art. 3204 del Código Civil que ''habrá é~i:uistitución de ·• dalli3Ylil"Achllgg.t_e_la.ejecu.ciónse Qrd_ena_tamb.iénJaYenta d~~e-__
··prEmda~uando el deudor, por una obligación cierta o condicional, pre- ·- .n~ª-.pren@dos; Ql~plazo...par.a_ap.elarJas.ent.encia_s_e~r.educe.a~s
sente a''futuro, entregue una cosa mueble o un crédito en seguridad Y._E!l recurso no tiene efecto susi!e.nsivo, aunque se huhie.I"en.op:IÍesto
de la dehda". ~~epciones; e.ntre otras diferencias.
Debe·decirse que por necesidad de perfeccionamiento de las ins- El tribunal competente está determinado por el art. 28 del régi-
tituciones y por los trastornos e inconvenientes que presentaba la en- men legal de la prenda que modifica el inc. 2 del art. 6° del Código Pro-
trega al acreedor del bien prendado, se creó el sistema de la "-prenda cesal Civil y Comercial, estableciendo comoiuez competente al del lu-
fl.in desp_Iazamiento",~ decilj gueiml!l!gª-!l'l!~~l~J?i~º..P.!~!lti~cl!t~ gar de pago, o el del lugar de situa,ción de los biene~ o el domicilio del
en poder del deudor para su uso o aprovechamiento. · Wor, todo a opción del acreedor.
La evolución de las normas legales cUlminó con la creación de la ). .· El certificado de prenda constituye el título hase para intentarla
denominada "prenda con registro", regulada por el decreto-ley 15.348/ ~cción ejecutiva para cobrar el crédito y sus accesorios.
46, convertido en ley 12.962, modificada por el decreto-ley 6810/63 y . . '6 . Presentada la demanda con el certificado prendario, el juez debe
· •lasleyes21.412y21.338ysudecretoreglamentario10.574/46,reforma- .librar mandamiento de ejecución y embargo. El embargo se deberáno-
do parcialmente por los decretos 8572/60 y 11.774/60. Dicha ordena- .C:S tificar al encargado del registro y alas oficinas que perciban patentes
ción sobrevino como consecuencia de modificaciones al régimen del · o ejerzan el control sobre los bienes prendados. En el mismo acto se
· decreto)ey 15.348/46, emanadas del decreto 2284 del31 de octUbre ._ ·~· citará de remate al deudorporel término de tres días (plazo fatal) para
· de 1991·"---denominado de desregulación económica-, ratificado por . que comparezca y oponga excepciones; todo bajo apercibimiento de
el art. 29de la ley 24.307 y de la Ley de Convertibilidad 23.928. .llevar adelante la ejecución y de la venta del bien prendado.
El Código Procesai'íi{);establece el trámite especiai para la ejeeu- · En la primera. providencia !lebe el tribunal ordenar el secuestro
r del bien_ p~endado. (~-". .~-
.· ción prendaria, ppr lo que debe acudirse a las disposiciones de la le-
.·¡·. ....... \ . . . .
gislación de fondo que contiene normas procesales. qy.e resultan de _, \ Las umcas excepCiones admistbles son:_~M:~~~It"

¡·\~-
· aplicación supletoria en todos los supuestos no contemplados por
"' aguéllaz;::el Código Procesal de la provincia en laregulación del juicio
~jecutivo'general. ·· · ! ~ ~ ·. uncipe~~~~~
2as Conf. VILLEGAS, Carlos Gilberto,Lasgarantfas del crédito, t. I, ps. 447 a 452.

.. }~~~0· \,-":,,-.c1 ~'~

·'--0,~-::~i ---.
r" - -~ '·.
 1 .
236 ANGELINA FE¡EYRA DE DE LA RUA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ

ac.r~.e.d9_r_prendario y ~resentado a juicio por el deudor al momento

.4~ opon~5 ~xcep~onesr ,
PonE~rnos dice que debena correrse traslado de las excepciones
al actor ¿,~a que las cohteste y ofrezca la prueba que haga a su dere-
cho y, _en-'~aso de haberke ofrecido prueba, abrir un período probato-
rio limit~~o. 1 .

~~l~~A:!~P~~~ ue la sentencia será a elabl~..Wn nuestro caso sólo

. ara el~ _lido ue hub· er · oJ.IDe.S..to excepciones), en un plazo_de_do.s_
.días_y el t~curso Iio tiefe efecto suspensi-m. :&!t.la;uuiªma.s.enteru:ia_
que ordfft!aUevar adel~nte la ejecución, el tribunal debe or_g~El!l-~ la
venta de los bienes prendados.
•.. En cuanto a la form~ de realizarse la venta de los bienes el art. 31 Capftulo XXIV
dispone: "La subastad~ los bienes se anunciará con diez días de anti-
~··· cipación [email protected] edic OS.Jllle ~?-ª[email protected]. Cuan·d~~
··.contrato~o~.e~h_aya ~on: enid_Qque_elacre.l;!dor tiene la facultad de pro- ..... ·DECLARATIVOS ESPECIALES.
~J:let-ala: ~~jsonaque rea:Ii,g;arála subasta, el juez designará para esto JUICIO DE DESALOJO
a un rema.,tador. Para 1~ d~§i@ª~~.9Jl_l:3~ pr_e.f~r.kª_a_lQ~UllJ.~_esté..n_do-
J!lÍI!i!iadcis"·en ellu ar d nde se rea:lizará la ~Q.ml.l.as.!;.~-ª-·
~;.~ase dela VQ.nta será lUmpQr!:!l..del ª-é_Qj,t_og_arQ.ntizadoconlapren~
Suni.ario: l. Concepto. 2. Tribunal competente: 2.1. En ra-
zón de la materia. 2.2. En razón del territorio. 2.3. Forum

9L4~ Eje~f~ión extraj dicial

conexitatis. 2.4. Fuero de atracción. 3. Procedencia. 4. Cau-
. sales diferenciadas: 4.1. Desalojo mediando contrato de
.
· locación: 4.1.1. Causal de desalojo por vencimiento del tér-
Guand~ el acreedor\prendario sea ciÍ:Íi;stado; reparticion~s
SJJ§
mino convenido. 4.1.2. Causal de desalojo por daños o des- ·
trucción de la cosa locada. 4.1.3. Causal de desalojo por cul-
-aY!~quiCM,.!!JlPanco, ~ael]._ijgadfin_mcierªwrtorizada
por el Ban- pa del locatario. 4.2. Desalojo sin mediar contrato de loca- -
co Central de la Re:Qública Argentina o UJlf! iu~tj.tucióD.banmu:ia ofi- ción: 4.2.1. La intrusión. 4.2.2. El precario. 4.2.3. El
nancierad~car~~~. l~!~Y!J.l!P:¡;~yj,~¡~tg~gedimiemo comodato. 5. Trámite. 6. Participación de los subinquilinos
.es:Qeciai ile.natural~zaextrajudicial en su art. 39. ; • · o terceros ocupantes en el juicio de desalojo. 7. Recurribi-
. . . En est~'caso, ante 1~ presenta~ión del certificado de prendá, !ll_ ·lidad de la sentencia que ordena el desalojo. 8. Reclama-
JUez ordenará el secueslp de los h1enes y sn entrega al acreedor; sin . ciones excluidas. 9. Desalojo por abandono.
que el deu~or :Queda :Qr:omover recurso alguno. El acreedor proce-
derá a la venta de los oijietos :Qrendados en la forma prescripta por
~l art. 585.del Código ~e Comercio, sin perjuicio de que el deudor El actua:I Código Procesa:I Civil y Comercial regula en el Capítulo
pueda ejercitar, enjuic1o ordinario, los derechos que tenga que re- Quinto, Título Primero, dentro del marco de los "juicios declarativos
c~amar al.,~creedor. El ~rámite de la venta extrajudicial no se sus- especiales", al desalojo (cfr. artdil!i ~ss. y ce.). .
enderá . . or embar de los bienes. Iii or concurs . . d Muchísimo, y bien, se ha escrito respecto al tema en cuestión, ra-
o muerte d):~l deudor. zón por la que no queda demasiado "espacio" para decir lo que -insis-
. to-, doctrina y jurisprudencia han dicho ya, sobre el juicio de desalo-
jo.

..: ..i
 .¡
238 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL ClVIL n 289

No ob~ante ello, nos proponemos abordar aquí algunos aspectos 2•. TRmUNAL cOMPETENTE
procesaÍ'é-s de la materia citada, a partir, especialmente, de la entra-
da en vigencia de la ley 8465. Es necesario destacar,, de mánéra preVia, que el proéedimiento del
jyjcio de desalojo es el in,isriio, citalqidm:a fuere lá "caÍJsa de druialqj~
que se invoque. Es decir, por haber fenecido el plazo de locación o las
1. CoNdiíino · ·-múltiples causas que se destacah en el Código Civil y en la ley de loca-
'(.
ciones urbanas o porque elinquilino no ha cumplido cori las obligacio-
· Eljui.Cio de desalojo, es sin lugar a dudas,~esode-"f;iúínci-} .· ..;nes pactadas en elcoiltrato de locación.
'·mieutnifm;tadtf .c~c~Q®mn:Jien-
.· .-fo"dAJjniciQ?Ahrevjadoque,annqne&nmario,esuujujcigcgg¡waJáti.YQ-·
pleno.._pues no }la_y_ltwJ.tación eJ;l materia nmhatoria (sólo el número 2.1. En -razón de la materia ·
detestigos y la cantidad de peritos), cnmo sí exjste en el juicio de des-
alojo. También cuando se realizan planteas posesorios en la etapa La materia es civil, por lo taitto son.competentes loS jueces deJUi·
cTEtíñtroducción de las cuestiones, el comprimido marco en el proce- · mera instancia en Jo dyjly cnpjer~::ial; el problema se plantea cuan-
so de de~i\iojo es desbordado por la necesidad de mayor amplitud de do la locación se da con motivo de una relación laboral. Por ejemplo,
debate fprueba, lo que determina la remisión de la discusión al trá- el empleado que realiza tareas 4e vigilancia y vive en la fábrica o el
mite deljuicio ordinario. Sin embargo, en la práctica vemos que el encargado de un edificio de propiedad horizontal. ¿Cuál es el tribu-
juicio dedesalojoM..b,a_convertido_.e:o...~lprocedimient() ideal para .. nal competente, el laboral o el civil y comercial? La solución propi-
rec\lp_er.m:.ll!- tenencia de inmuebles · es- ciada por la doctrina indica que ru.egl;l.JiaJ~;~..:rela!!ión laboral por_el de-
-~_qucu~-~~dmloor~edadlos supuestos de falta de-lJagn.de _mandado en el juicio de d.esalo_io_,_d_e_)w. o'Qrarse al igual que e~l
dos mercedes locativas consecutiY-ª!!.ºVe!J.~ento del término con- ~:unuestQ.!lJlq:ue el demandado afirma ser poseedor yll~y_!!r_la dis-
_tract:uaC -----·-·····- -~-~.
cusión a unjuici.!l.~ud de debate,y:ptneha239~
El juiCio de desalojo .es 1J.D. urocedimiento breve Y sumario, e?!.! Nosotros entendemos que si el empleado ha dejado efectivamente
' re~~~~ ep. eJ.JlSó g,e la.so.~!l.9.!Ü!~Jlo~!l~lwm..~tJ.li.ln:.e~ de ctimplir las funciones que realizaba, habiendo desaparecido, apa-
djSJlQID~ió»~~cluye~c!o .al!tl! q_u~ niJ;lgQ.n.J;ítul o. pueden immcar para . rentemente, el vínculo laboral, la cuestión debe tramitarse ante el
·l~.Q~~.ea{:j,!?~~·~j:.9J!ª-9~~pp,tr~ q]J.Í~JJ,...hªlli~!l~2.~~9,Q~E!.~g juez civil y comercial.
oou.paGiq~ha coaduido. ·· ·La com!W.t~ew ~ IMQQ dfillil Dlltmii.!~.~Y.~\!:!!]!J"i-
Hablamos de un procedimiento de CM.4~ter s¡ymarig. pnr_que.el d~-­ .,tJlda~lossa§2lil!f..~~llk.9ónstituciónNacAQaal (mj¡s.llG..l.ll1L.t,.,.
rqandado nQpJl,~,d~ oponer ,excepcio~$,.p~s. t_QdoaJDa..pj,a.ws Sl.lll <L~.t?.cJW.d9.JtV..~.eJ;.ep,cia federal es ren'!ID.ciable :e,or aquellos a
fat~.• no se admite_pl~9~;trª'-g:.;qi-g-ª'fÍRd~.PJ"Meh.~~e~.tdiwJ.t~ci-Ó:ll ·e_l)J:lr;l.§~,w§Jil&Uerda.
. m_u . ·· · · · "' ...._.""""""~..,_....,"""'"""·····=~-...~,-
- e •JMW

. alnúmmMl.e.te.atiggs, .np,se adptite l1;1., ;:llega,cipn d~Ilt~R9:~~~!1.!!

~..!~!l}~§.~!!l!!XlE!.W-~ReJ!.~ilidad de las interlocutorias es la re- ·. .. ·,:

gla.~ .2.2. En razón del territorio;:

"L(i~ei6n de desaloj~procede no solament~ cua~do las p~e~ es_tán .Sabido es que la competencia territorial es prorrogable por acuerdo
vinciiladas por un contrato que genera la obhgam6n de restituir smo, departes, en asuntos de fndole!patrimonial. La prórroga puede ser
también, cuando la deduce el propietario ante otros ocupantes que
carecen de tftulo idóneo para oponerse a dicha restitución'' [CNCiv .,
Sala Y, 27/12/96, en autos: "Yaca, Diana el García, María E.", en LL,
edición del14/08/98, p. 4, fallo 97 .642]. 239
VÉNICA, Osear Hugó, Juicios verbales, p. 152.
 íl ,.. . C.C-<'\'·~ ~650('('15\\ C¡ tQ\'\Qf\Q
yO :;,e_ 9 Q(OQ eC> .7!_
-('()m, 'o\ e. o\ Q 0 4.r 0 <...:..J 5 ;o 'QÍJ
1 .
240 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CML II 241

~""· ~"\
·ner la cosa, como e~ofo~odatarl.o; lps gue pos~en en nom-
~.
expresa o tácita según lo dispone la norma del art. 3° del Código Pro-
cesal CiW y Comerciall Por lo que, en principio, debe estarse al deno- bre de otro, sin derecho a tener la ~ co '· .. · · -
minádo fijrum conven4onis, es decir, al ~enidg DQr las partes. ·d¡¡ttario o cu quier r~:eresen ~~e; ~ue transmitió!~ propieda~e
La a~é!ón de desalo o es una "acción ersonal" sin embM&J_,J~illi­ la cosa. y se conslj,~seed;;;.a nmllhf~ d=í adquire:Ute; el quéCóñ-
/', z~iW~mare~ ¡.~9.1:!ePar..a:!~.~~C~!J.~SE'L~~(.§gbr~J~ tinuó en poseer la cosa después de haber cesado el derecho de poseerla,
1
bles~~~~-~f!.l· ~c. 1) es~,ablece, en primer lugar, la comne- 1
c¿mo el usufructuario, acabado el usufructo o el acreedor anticresis-
te!!Q_a delJuez del füs..ar ite u!ñcaczón del inmueQle;.to~~i!u!§.:r;iuicio ¡-·· ta; el que continúa en poseer la cosa después de la sentencia que anu-
~·

....~-:·~~ .....
de,!~_9l!9:~!!9.!!!U!!!~!l~. r~s.er el. ~J;M>.Q.t_~I.i~-~~<J.~l.qQ~!tili.Q..Q.Ji..Qe­ ¡ lase su título, o que le negase el derecho de poseerla; el que continua-
mandatiofart so in fi112, CPCC>.- 1 ;:;e en poseer la cosa después de reconocer que la posesión o el derecho

Faru~ co-+
1
de poseerla pertenece a otro).

-----. :·
U. . !
.1
1

1
Laprescripción citada no es "limitativa", aunque-como bien apun-
ta Matilde ZAVALA DE GoNZALEz-, siendo que el juicio de desalojo sólo
comprende aquellos conflictos en que, por la calidad invocada por los
· Ela;;t 7° §!el Código Procesal Civil dispon~, en su~ que es juez 1 litigantes en su relación con la cosa, ellitigio.se JjmjtaJ~.lcw:nplimien-
1
· cóm etente el u e con ció en el rime · · ciQ. para-todos los demás 1
.· to de la entrega o restitución del bien, el camino trazado por los arts.
d_~!!!!idosj:leunamism relación 1 · s decir, que si se había ini- 750 y siguientes del Código Procesal Civil y Comercial resultará ad-

.......__ .
ciado p~e._ro el juicio ~ry el cobro de alquileres, es competente este
tribunal para el desalojo.
•.:·.•·: 1 l misible "~ontra todo aquél gu~ tenga la Q}:iligaciáll de restituirla cos~,
y dicha obligación sea exigible", extremos que, al decir de la autora CI-
tada, deben surgir nítidamente de los autos. 240

. 2.4. Fue~ atracci~ ~\Cl "ecl e)

de
Ello en cuanto refiere a la "legitimación pasiva".
Ahora bien, tratándose de una acción personal y no real, su ejerci-
cio le compete a todo aquél que tenga "derecho" de usar y gozar de .un
.. ·En caso de fallecimiento del demandado y de conformidad a lo re- inmueble; o, dicho de otro modo, a quien ostente algún título para
.,guiado en~l art ª38i~ds.ln<l~~.~~!lccion,eªP.~l'ª!>.!lales pretender su libre disponibilidad ("legitimación activa").
de fu-ª.-ª~e~4ore~uJ~..jQ.Jm.tc_a d.§.la.sión de la herencia, de- · En cambio, no será admisible la vía del juicio de desalojo:
beninte:r:ponerse IUlte los jueces de la sucesión. a) Cuando la desocupación procediera por el camino de la_ ejecu-
o
-EJi'~~so dé qüieb~á 1é0ricurso del demandado, hay que estar a las ·i
i ción de sentencia de otro juicio (por caso, un proceso ordinario por in-
p!evisiones ~e ~os arts. 2[ 157 yco~cord~tes de la ley 24.522, en fun- 1 cumplimiento contractual, tratándose de la "venta" de un inmueble);
Ción de los;~tstintos s~ppestos allí prevxstos. •: .· · i b) Cuando leyes especiales establecieran un procedimiento espe-
.cífico de desocupación Gey nacional13.246-"azTendamientos rura-
~ ..
i
les"-· leyes provinciales 5350 -"desocupación de inmuebles del Es-
3. PROCEDENCIA tado ~rovincial"-, y 6394 -"plazo de desalojo en el arrendamiento
del bien ex.propiado)"241 •

. 240 ZA.vALADE GoNZALEz, Matilde, Doctrina judicial. Solución de casos 2, Alvero-

.. ·· ni Ediciones, Córdoba, 1997, ps. 187 y ss. ·

· m RoDRíGUEZJUA.REz,Manuel E.- ENRICODE PrrrARo, María C., Código Procesal
Civil y Comercial de la Provincia de Córdoba. Ley 8465 comentado, concorda-
do y con esquema de juicios, ps. 322 y ss .

.·------

......: j
 242 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. ROIIIÚGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CÍVIL II 243

crcuando de la propia causa surja que la materia a debatir "exce- .. nes destinadas a vivienda y i:le tres años para las 'comerciales u otro
de" el;~strecho marco que impone la exigibilidad de la obligación de destino. A su vez, el Código Civil, en suart. 1505, establece como máxi-
restituir, como "objeto" del proceso de desahucio; el caso típico es el ..· .mo un plazo de diez años para los contratos de locación, cualquiera sea
· de la "posesión" (cuya propuesta, mínimamente acreditada, frustra su finalidad. Si el contrato se. pacta por un plazo menor :Bi establecido
el desalojo). De modo que, cualquier discusión que desborde el límite en la ley 23.091 o mayor al fijado en el Código Civil, el contrato es váli-
·· antediCho, excluye toda posibilidad de transitar con éxito la vía pres- . •· . do, lo nulo es lacláusulaqueestablece el plazo; siendo remplazada ésta
... cripta:'en los arts. 750 y siguientes del Código Procesal Civil y Comer- ·._r_\- ~_ <por el mínimo ~. máximo legal;estableéido; por tratarse de una cues- ·
._!"\.:.,•
_· . . · .

cial.. ~~. , ·, 1 , .tión de orden público .

·· Eeiimiema normapreyélaposibiljdad de articnlar"anticipa.dumen- .. · (_ } De conformidad a lo que prescribe el art. 2° de laJey 23.091, que-
. ~ "\.(. t~'lodemapdadedesalqjp(@tesdeexpirarelplazolegalocontrac­ --.y ·.·dan excluidos de los plazos :rtúnimoslegales: a)las contrataciones para
"1 tual de la "locación"), ~o Cl.ue guarda estrecha conexión con la imposi- ._A __ · _.·JI \. . ·.,sedes de embajadas, consulados y organismos internacionales, como
\ ción de costas <art. 766). · .· \\) así también las destinadas al personal diplomático y consular o per-
La hipótesis señalad¿ -pese a la letra expresa de la norma- .en:_ .· ·. .tenecientes a dichos organismos internacionales; b) las locaciones de
··.tendemos que no sólo rige para el caso "puntual" de la locación, sino -~ · . :. viviendas con muebles .que se;arrienden con fines de turismo, en zo-
: tanibién, por caso, para la hipótesis de "comodatri escrito"· con plazo .·. i · .. \ nas aptas para ese destino; c);las ocupaciones de espacios o lugares
; ·expreso de devolución d~ la cQsa. ~ . . destinados a la guarda de animales, vehículos u otros objetos y los
/ • Es:decir, es perfectamente posible que quien tenga der~..~<hl> aJJSar garajes y espacios que formen parte de un inmueble destinado a vi-
f ··y gozar de la propiedad, promueva el reclamo restitutorio antea de Í\- . vienda u otros fines y que hubieran sido locados, por separado, a los
.l.i guela obligación -legal o contractual-de devolver, sea exigible; pero, \ · efectos de la guarda de animales, vehículos u otros objetos; d) las lo-
en ese caso, la ley determina que las costas gel.11roceso seap a cargn..._ caciones de puestos de mercados o ferias, y e) las locaciones en que
del peticionante, siem re ue el demandado no resi t · ··· los Estados, nacional o provincial, los municipios o entes autárquicos
··y cum.p a con reintegrar en tiempo el inmueble desocupado (esto es, .sean parte como inquilinos.
al finalizar el término legal o convencional); de lo contrario, la distri- Una vez vencido el pla-zo pactado o elle¡al. y cwuido el locador in-
. buclón del pago de los tos causídicos honor ·os d e_poi__ _ ,., --"19 (··· ·.tima de manera feh~ciente ala restitución del inmuebl~ al inq~o!
--ª§-~ª!!tª-ª_!3_stablecidas_e..J1los arts. 130 y concordantes gel Código """" ... ; • éste no devuelve el mmueble arrendado, ql:leda expedita la vía]udi-
. 1
~o_cesal Civil y Comer~j,W,, --~ \ :-cialparainiciarelgesalojo. El · · : · . scribe: "Si
... terminado el contrato, el locatario permanece en el uso y goce de la
. • · cosa arrendada, no se juzgará que hay tácita reconducción, sino la con-
4. CA~ DIFERENCIADAS ·.:.1¡ tinuación de la locación concluida, y bajo sus mismos términos, ~a
· .· qy~telll>cador pidaJa devolución deJa.cosa; y podrá.pe.dirla-en..CJJ.a1:
~-;. . ·· 4.1. Desalojo mediando contrato de locación
~ .' .: Q..'!!.~r1;i,~IL'!1 sea cual fuere el que el arrendatario hubiese continua-
do en el uso y goce de la cosa". !ambiffll puede jnjcjaz:se el jnjclo de
.. 4.1.1. "-Causal de desalo~o por ~~n~Ú~i~ñto del, término conv~nl.do desalojo con anterioridad al vencimiento del plazo contractual, tema
.. -- -~ u.e abordamos más adelante.:
·. Como todo contrato se establece Ün tiempo límite de duración, La sola desocupación del iti.mueble,. por parte del iriquilino, no. lo
consti!uyendo éste el modo normal de expirar de la locaf!ión. Preva- ·- de_sobliga contractualmente, es necesario la entre a del bien al lo -
_lece aqUí la denominada "autonomía de la voluntad" para determinar dor y la recepción de éste, en lo posible mediando un recibo por et~cri­
el plazodevigenciadel contrato de locación. Sin embargo, la ley 23.091,
·· modificatoria del art. 1507 del Código Civil, establece un plazo míni-
mo para los contratos de locación, siendo de dos años para las 1ocacio-
.. ·.·:..;· -. to.

.!
 i
1

244 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ

d~ños des~u~~~Ó'it
MANUAL DE DERECHO PROCESAL CML I1 245

4.1.2. Causal de deJlojl(j"Jor o de la cosa

"En el desalojo basado en la causal de cambio de destino del inmueble

~J~pa ocausl im::le ~ l=tario, se

locado, no cabe el abuso por parte de la actora. De modo que la modifi-

producen
magnituª, en el inmueble objeto de locación, que hagan temer daños ma-
daños de
Cación de marras, para habilitar la acción, se debe tener en cuenta por
los contratantes, amén de configurar un perjuicio real o potendal res-
.pecto alos intereses del propietario. Pese a los términos de los arts.
~ . yores o el peligro ~e suidestrucció~ total o parcial, el locador puede d!t_ -1554, 1555 y 1559 del Código Civil, en el desalojo basado por cambio de
. . mandar la ~esoluCión del contrato sm necesidad de esperar ague se pro- destino del inmueble locado es esencial averiguar si existió o no per-
e!
:!) <' duzca da;10. El art. 16p4, inc. 7, del Código Civil establece la posibilidad juicio real para el propietario; ello máxime luego del nuevo art. 1071 del
.;· .· f'J ~~i_de_res~elcontrat1porcul~a del locatario
referido código de fondo" [Cám. Paz Letrada Rosario, Salal, 29/06178,
· enautos:"KnordeFasciolo,MarthaC.c/CanoMoreno,MaríaJ.",Rep.
__,,. ·-~ \Y . ( \ LL,XL,A-I,W0882,sum.122y123].
~: ;'t~¿ d~ 4.1.3. Causal de desafojo por.. ~ulp!!J!dellocatario

' .·;'2 ·
,·~'v-:¡·
Ato delSi ellocatap.o modifica el destino de la locación del inmueble obje-
contra.to\cuandJ se había pactado expresamente el destino de
4.2. Desalojo sin mediar contrató de locación
U • , la cosa ]ada Q_ E?l camrlio ge destin,~_s.-~Q!!_goa lJLI!,~turale_za de la cosa 4.2.1. La intrusi6n
,--, ~~ ~a, _locado~ - ue~e demandar la rescisión del contrato y ei~ii-:.· 1
;

, · s1gu¡en e desaloJo del ueble de conformida a lo prescripto nQI el La definición lexicográfica del término intrusión, significa la acción
~ art. 1559 del Códigq Cip¡. .d&.ixltrodtt((i.rse il~galmente. sin derecho. en una propiedad. "De tal
..· En general todo incpmplimiento contractual por parte dellocata- modo, el calificativo d~ intruso__iólo cabe al gue ha entrado ilegalmen-
no, a saber: no re~zar las mejoras prometidas en el inmueble el cam- te o sin derecho en umi~;ero;eiedad, en fin, inmueble en sentido
bio de des'l;íno de la cos~ locada, el uso abusivo del bien locad~ o la ce- · jurídico. ~~~ente, es intr!l;SO el gue d,eten!!._~na cosa obtenida
. ~ión de lálocación, cofo así t~bién el no pago de los alquileres, P~!?;-= Para confiWaria intrusión entonces es necesario
rmpuestos, o gastos comunes del mmueble, puede constituir causal de a concurrencia de dos elementos: a) entrar sin derecho a un inmue-
'rescisióndel contrato ~originar el juicio de desalojo. . ~ b) permanecer en él, en contrá de la voluntad exnresa o presw-
ta del dueño.
. . 1uso abusivo es la u · · io 0 Sin embargo, frente a la intrusión, no puede afirmarse de manera
~o, en forma arbitraria, deshonesta, ilegal, violatoria de las categórica que siempre la vía procesal idónea sea el juicio de desalo-
· cláusul~ contractuales o normas legales, que causa perjuicio al loca- jo, pues ~'!LandQ_elintms.o invoc.aunapos.esión.aunque.fuesrnciosao-
doro dan.'a a terceros" !pám. Nac. Esp. Civ. Com., Sala IV, 05/10/78 en .- ·· ~cjand~ªti!!!i_,_~!L~~a sit®ción proceden las.accjones posesorias
---;· autos: "Palfatti Olaso 4e Solari,Marta c. y otra c/Donoso, Jesús
1f
Rep. LL; XXXIX, J-Z, 1343, sum. 421.
0.":
en '
. '
o petitorias reguladas en el Código Civil y en el art. 779 del Códi-
go Procesal Civil y Comercial.
.· · ."La fo~iilidad ~:-~-;;Q9i
del no es constitutiva de mora si ,
"En eljuicio de desalo~~~entila u~iltiéareal,pj:ID!§esori,a, sino
el ?e~dor había arribado a ese estado en forma automática, desde que \ el.derecho a disponer (usar y gozar de la cosa), el que es ejercitable'con-
~nstía P,lazo expreso, dkterminado y cierto para el pago; su única fina- ; tra quien carece de un derecho o situaciónjurídica que oponer contra los
· hdad es ~<!m' al moroso Óna última oportunidad para redimir su mora. i acreditados por el actor. La controversia se ciñe, pues, aJa preferencia
· ·Y de noA~~ber recibido~a intimación pue~e depositar lo adeudado ~ /
contestaf.la ~emanda ~· en su caso, cuest10nar el cargo de las costas"¡
[Cám. Nac. Civ., Sala G, 07/ll/90, en autos: "Univen S.A. c/Bechara Za-;
mudio,JoséA.yotros",l L,28/10/91, 1991-E-245t 24 2 ÁLvAREZALONSO, Salvador,El desalojo,Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1976,
p. 56.
 1
'.
!
246 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA. MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CiviL ll 247

· .pa;.f{ocupar la cosa. De tal modo.,inclusive.quien sólo tie_ne:gn derech!> .. cámos que el comodato es un contrato real que se p_érfeccionacon la
p.ei:S(mal a que la cosa se le entregue, puede reclamar el desalojo Cl!!ltt"-ª en~ble. Una de l;scaracterísticas de este1ñStitut;;que
'cualquier ocupante sin derecho alguno" [Cám. saCiv. Com., Córdoba, sen- . lo diferencia del precario, es que en esta última figura el concedente
,ten\:iaN" 109, tribunal de origen: Juzg. Civ. Com. y Fam., Carlos Paz, en puede requerir la devolución del bien a su voluntad; en cualquiertiem-
1
.autos: "Boam, Carlos Luis e/ Edelmiro Ares Millán y otro • desaloj9", en . · po. En cambio, en el comodato la regla general es que se conviene
.. Se1JlCLnarioJurídico, t. 75, 1996-B]. 1
· · contractualmente el tiempo del disfrute y, por lo tanto, de la obliga-
ción de restituir el inmueble. :
"ElÍdesalojo no resulta la vía idónea para el debate del derecho de po-
. ,:.·:·:···
.sesión, toda vez que la actora tiene expeditas las acciones reales o po-
ses.tirias ante la demostrada posesión por la demandada del inmue- . · Es procedenteªª~~ón_cl~!.Q~salójo Si eLVíiicUlo qri~l:!_Dió;a.:J.~~t~l' Y: de-
ble enlitigio y de fecha anterior al título dominial de la actora" [Del .· ln{llldado.consistió enuncomodato sin término d~ dur_!lciónfijo; ya que
1
voto de la Dra. Lima, Cám. Apel. Noreste Chubut, 12/03/98, en autos: • en el caso el c.Qme>.li,atario se egln~~IJ.I;ra.Qbljg_!!,do -ª.!'!1-ª..t!:fuili::~l~t!_~ble
"Martínez, María E. e/ Lipiansky de Couto, Catalina, LL, edición del .···..aLc.ond\lÍ.L~~m;g,odE!tQPO!V!>luntaddel comodante-arta. 227ly2285
18/08/98,p.6,fallo97.651]. 1 del Código Civil- [Cám: Civ. Com. y Lab.:Reconquista, 02/12/96, en
· autos:"Schneider de Souille, Reina e/ Cimadamore, Ana M.", LL Lito-
'ral,1998,1043]. . · ·
.4.2.2,::El precario

•· "1'i~~"~ far.ác~er dE) pre¡;ario.. el derecl;J.q _qne se .~dquier,e.~(lCJJ.s

PN, ~N o m~~:'f~~~iW-!~~~~~,4~.º!1-ª C()~ª-iiiii1~~~ble -en nues-
tro caso-¡1pA1;_;4.t:t!lJ~. qu,f! ..l=1~ }:E¡lyg,ca,.ble. ª,yg¡J.lll,tªd dE:ll qne avJpri~l!.l!.
ello"248 • La mayoría de los autores niegan la posibilidad de que exista
· algún tipo de contraprestación en el precario, ya que de existir ésta,
·.· estar.íamos frente a una locación. Modestamente creeJW..s..JIU.e_p_ue..
·· d.aexistir_una!!ontraprestáción mínima, siempre que ella no impida
·que el propietario pueda, en cualquier momento, solicitarla restitu-
·• ción del inmueble (revocación ad nutum o a voluntad del otorgante).

·· ·~Eljuicio
de desalojo es el instrumento idóneo, por su sumariedad,
parareintegnirenelusodelacosaaquienreclamasulibredisposición,
exCluyendo a los que ningún título pueden invocar para su ocupación"
lqám. ~Civ. Com. C6rdoba,DiarioJurídico,16/05184].

4.2.3.'El comodato

.· El art. 2255 del Código Civil nos dice que: "Habrá comodato, oprés-
tamo~~ uso,~1l.@do una de las partes entregue ala otra gratuitamente
~!Mgu:ri~cosario fungible, mueble o raí~, ~gfacultad de usarla'~ Desta-

243
ÁLVAREZALONSO, Salvador,El desalojo, p.186.
 i
248 ANGELINA FE~YRA DE DE LA RÚA. MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CML ll 249

~desaloQayreeon~ención ~gún (de tipo).pudiendo el demanda-

do hace!yaler sus derechos en accton mdependiente, que no inten·um.~
La..normapreYé.Jlo.sJygar¡;:s de woticiªmiento: el domicilio que
eventualmente :;;e fut_n¡Jij-ªd!!J~Petc.!lutrato (domicilio contractual),
pirá los'Wámites ni suJpenderá la ejecución de la sentencia de desalojo 1 ·:y -siempre- e1 del inmueble objeto del juicio. Si faltare el primero,
¡ sólo cabe notificar a este último (obviamente, si el domicilio contrac-
J
(por tanto, no hay posiThilidad alguna de plantear "litis.pendencia" para
evitar el Clesahucjo).
, Ahoz:a bien, pese no haber "reconvención", el accionado pue- 2.
... 1
1
j
tual fuera el del inmueble objeto del juicio, habrá una sola notificación).
· De igual mli!l~!l!..<!~l:!_ll<!ti-~~~'ª'ªJª-ª-entmJ,ci.a..que..dec]are el des-
de lantear el "derecHo de retención" ~r me· oras (conforme lo a u~ alojQ. (o;agregamos, lo rechace).y:lª provigencia que ordena el lanza-
toriza ef"art. 1547 del .ódigo Civil) en la contestación de demanda. miento.
4_~sJa.P!iª-tulll~ióA!!~]-~_rá.fº_nfe!:~!§~l~el tr@!.t~-~-~__rim.er_p--ªn:~::. Esto es, al domicilio fijado en el contrato, y al inmueble objeto del
fo del.arLlil . Ci . C e · : t lado or juicio; o, solamente aquí, de no haber domicilio contractual.
· .$ª-is días'ál actor ar ue conteste ofrezca Rruebas. La cue¡;¡Jj(ip. La previsión comprende todas las hipótesis de desalojo (pues no
.s.e..de.cide. enl~ s~t~i~..;::;y . se señalan distinciones). Por ende, está incluido en ~a dis:go~~­
El pronunCiamiento, en tal caso, resolverá sobre la procedencia de :m.~:~.t!v:a. .. c::.on las particularidades que más adelante veremos, el.pm-
l.a.acción de desalojo;~ run:f: de pz:gaperar respecto a la leg:iti- ce~<Ul.~f!11..<lono (li~,_CE.CQ).
nudad del derechojl etJlC• ' - La citación se hará bajo el apercibimiento de que, ante la falta de
. Si se a~ogie~a este -qitimo, el accionante podrá igualmente efecti- comparendo. o de contestación de la demanda, se procederá de acuer-
Yl~ ellaw;anuento. pagando las mejoras de que se trate, u ofrecien- d~ al ~del C6?-igo Pt:ocesal Civil y Comercial; ~sto es, el tribu-
do arantía or sumo 1to Em cu o caso lo resuelto sobre este último nal dictará sentencia, hactendo o no lugar al desalOJo, a me:aos que
n hará cosa ~stimare necesario recepcionar prueba.
. ..·,. .'uz ada e el 'uicio or cobro de las e· oras (es decir ' el En rigor de verdad, lo que resulta crucial-a fin de evitar el des-
pronunciamiento resp cto del alcance de la caución, no importa que
el eventual proceso parh elresarcimiento por mejoras quede circuns- alojo "inmediato"- es contestar la demanda¡ o, !Y-~,JLde mejor ma-
.c:dpto al "p¡onto" garanltizado en el desalojo). nera, "controvertir" fa gretensión de desahucio.
Las partes deben exbresar en la demanda y contestación. si exis- Si el demandado comparece, pero nada cuestiona, o se allana, su _
ten subinqtrilinos o ter~eros ocupantes, precisamente para garanti- .suerte estara1 en I!nnciplO, sé'llada.
zarle a éstos, de ~._tªM_¡;¡ibi.Udad de participar_en_eLprDCeSO.r- - Por su parte, el axt¡.~ es.t~blece l~s ~e~?e v:al_!dez d.e la no: '
.,·'
·evitándo~~o ip-dicial. .. tificación del decreto que habilita el tramite delJUIClO de desaloJo, cuyo
El art:::thlece una suerte de excepción a lo previsto en.el ~~p]imiento es ~exorable, en función del alcance previsto para la
art. 144 del mismo ordénamiento adjetivo. ~\ sentencia, en el ~ l!Illbos del Código Procesal de Córdoba.
_ .. En efe_c_-~?· ,la cita~ón\ al demand~do se hará por cédula en el domi- \ \
i
· cilio contr~ctual, y Jste,we! ~~el mmue~le objeto del juicio. .: ·. ,~
En caso de no haber , onncilio est leCido en el on '" 6. PARTICIPACIÓN DE LOS SUBINQUILINOS O TERCEROS OCUPANTES EN
ficiente" lá'Citación en e inmueble de ue s EL JUICIO DE DESALOJO
Delan:lisimaformase notificará la sentencia
y la providencia que ord na ellanzamiépto. . La norma del art..é9Wige el anoticiamiento del "juicio de desalo-
s ecii; no hay aquí rescripción que obligue notificar la citación jo" a cada uno de los sublocatarios u ocupantes presentes en el acto
y emplazaUl,iento a estat a derecho, y a contestar la demanda y ofre- (de la notificación), aunque no hubiesen sido denunciados (por el ac-
.cer ~~uebá~tcfr. art. 50_sf CPCC), al ~?micil~o "real" del demandado tor), advirtiéndoles que la sentencia que se pronuncie producirá efec-
(adVIertase que el destino de la locacwn no Siempre es de vivienda; y tos contra todos ellos y que. dentro del plazo fijado para contestar la
aun así, puede háber casbs donde el asiento principal de la residencia demanda, podrán ejercer los derechos que estimen corre~ponderles
y de los negocios del dem\andad~ no sea el del inmueble locado). (es decir, controvertir o resistir la pretensión de desahuci~).

. ... )

······-···-····-·-·-·-··-·'···. •>• ·--"···'··:·

 250 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CiviL n 251

;:: : Esí~ exigencia sólo se observará cumplida, en la medida en que el · Es importante destacar aqhúa ilaturalezajurídicádela participa-
'
;-
primer'párrafo del art. 754 del Código Procesal Civil y Comercial sea ción de los subinquilinos o terceros ocupantes en el juicio de desalojo;
"transcripto" en el "cuerpo" de la cédula de notificación. ¡ aunque la norma expresamente no lo mencione,Jos subinq~ilinos yter-
.. De'1o contrario; el acto procesal notificatorio es susceptible· de ser i-
ce~os .ocupantes son "narte" en el iuicio de desalo.i9 contra el ing•tiJiDo
1
'· · iilvalidado (cfr. arta. 76 y ce., CPCC: "nulidad de actos procesales"). r {!nnCipal.
Laprescripción citada tiene como norte, precisamente, evitar la Es decir, que la intervención del subinquilino o tercero ocupante,
coi:J.su,i:hación de uil despojo judicial, preservando la garantía de de- 1 .· .'se produce en el mismo juicio de clesalqjo yno en un,"incidente de in-
fensa enjuicio, a quien se considere con derecho a resistir la postula- ·-.¡ ,.. " .··. · tervención de .terceros". ·
_.. ción r~stitutoria articulada enjuicio. ,_ A los fines de definir esta participación, podría hablarse de unafor-
1
1
.. ma delitisconsorcio o legitimaci6ri pasiva colectiva con interés diver-
"La exigencia es aplicable respecto a cualquier ocupante, aunque carez- 11 .· . so. Tomado conocimiento, sea por denuncia del actor en la demanda o
ca de vínculo jurídico con el actor (por ejemplo, la esposa del demanda- .!
. do, que vive sola en el inmueble) y, desde luego, a pesar de que la de-
por. el informe del oficial notificador, ggJa exil!tE!º!lia de-ªUbinquilinos .
. manda no haya sido promovida en su contra. Contrario sensu, :.eL
. o te;r«;__eros oqyp_~tQ.t..es en la finca, e id,ent,jticados; se les deberá cm:mr
·. incll.mR.fu:i:tiento de esos reca:udmL\lª'e ac!i!'!'~ar la inQRonibilidad de ¡_traslada d.e la demanda. aloa fines d~ que Puedan ejercer los derechos
'la senteQcia contra los terceros ocupantes. El r~crni!litQ e:rurn~~t.W!lnO · ····: gu~ estimen correm?.Q!!Q.~rles.'Es necesario que este tercero ocupan-
es v:acuo Il:!J!..~e~-~-r!!tl~Jª,_Plles su, fipali.d,li<l eE!en<:ial_f!s_s,&v:a- te que se presente a la controversia en el juicio de desalojo, debe acre-
__gu!"!«iar el de~!!te4.!tlie <.l~e-!!~-ª.~~iq~~io"244 •. . ditar su calidad de suhinqumno o de ocupante de la finca a fin de teJ!er
...!
' Por lo tanto, la irregularidad de la notificación (en tanto se inobser-
·r
: ¡,.,
.la base de hecho y de derecho necesariª para npder oponerse a 1ª pre=-....
tensión de desocupación del inmueble por parte de] actor.
. ve la prescripción del art. 754, CPCC),Ji!!Ü~~~cance que para la El art.~el Código Procesal Civil y Comercial es claro y termi-
,sentencia prevé el art. 756; sus efectos no I!odfán hacerse extensivos a nante en cuanto al alcance de la: sentencia que se dicte en eljuicio de des-
... lo~!>locatario$ u OCJ.lllap,tes !i.Quienes no se les haya hecho saber, en _ alojo. Ella e á e e · a contra todos los ue ocu en el inmueble.
·la fqgna prevista en la norma citada, de la existencia del juicio de des- El art;~tablece el dictado im:Jlediato de la sentencia e méri-;
. alojo. · to (haciendo o no lugar al desáloio), en caso de incom:[!arecencia o 4!::
El oficialnotificador debe "identificar'' a quienes se baH en presentes ·· .. <;ontestación de d.emawla (art. 1;)08, CPCC), salvo-puntualiza lanor-
en el acto de la notificación, e informará al tribunal sobre el carácter .·-ma que el juez estimare necesario recepcionar prueba.
queinvogueD;y, t~bién,_geberá señalar acercade otros sub-locatarios Aquí :[!Uede ocurrir que el sentenciante, sea tanto para acoger cuan-
u ocupante:;¡ CJ.!Yª~W!.t~Hl:gª't!tD.-Ciª-.§..~P.e l~ ma~J!cion_es d,e . ¡, ·. ' ··topara desestimar la pretensión restitutoria, no cuente con suficientes
·v
~m;néllos.
La ausencia de sublocatarios u ocupantes en el acto de la notifica- J;. · elemeJltos de jyjcio para dictar una resolución; en uno u otro sentido,
pese a la falta de i:,QirtroversiJ.
ción, no suspenderá el trámite deljuicioy la sentencia producirá efectos En este caso, esdahlaadyer:t;ix:_qu«:tha.p_rima.~.Lcriterio seg-Yn.el.
también respecto de ellos (salvo la hipótesis que adelantamos en apar- 1
./
@-ª..l.mJ!<ID!ª'-.m;J..9~ (contenido de la contestación de demanda) .sólo . -·
tados,anteriores, de notificación irregular que pueda derivaren la pro- ' w_~a~Q~~~_ocon,t~&~d~LUQ~~~!!a.!t..
mociÓ:il de una incidencia nulificatoria con efectos suspensivos sobre . negado categ§ricaJll.tt~e lJ!ª-~mos en gue se funda, ni 1ª aute;nti:_
. , ·.· el trá;Mite del principal). ~idag_ d~IQ~t!iocu.¡p,e_ntQ!:I._atribYidQ,~t!.!ª'. Q9.!!!!l!Ill!l~ (o la recepción
de las comunicaciones a ella dirigidas). Pero ~conforme eltempera-
mento expuesto- }Juw.llllJUMl§§..~P..l.ic~w caso de inc.oniest.a.-::_
244 ZAVALA DE GoNzALEZ, Matilde, Doctrinajudicial. Solución de casos 2. ps. 218
ción de la demanda.
---·I>e-~-q~e: enlabipótesis.~.R~~~;ll"af.<l,,.del Código
yss.
Procesal Civil y Comercial, n~__()!J.S.t!Wte J¿l__pses_~ción que se genera
¡'::.
¡,
 252
l .
ANGELINA FERREYRA DE DE LA RUA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CIVIL II 253
1 .·.
1
en.contra,d~l_a,~cionaqo ~no evacuar el traslado de la demJID.d,a,.eljue_z_ ¡·:. mulación de acciones (acumulación de autos) en..c.aao.de..c_on.signación
:e_u1~de ~e estimarlo mdispensable para fallar conforme la verdadju- ante-otro juzgado.
rídica ofij~tiva~; ordbnar el diligenciamiento de la prueba ofrecida . ---EnCÜrurtoalop:cimero,la ley restringe la posibilidad de probar el
_QQ! el a~tor (que es, qonforme la estructurii-deljuicio abreviado,-el abono de la~ meJ;"!!~.!l.~ loca!!Y,€!-s, a la confesión judicial del actor, o al__
único que-pudo haberla ofrecido), e~e_{entendemos nosotros), rac..onocimient.o_delos..r.ecihQS..ij.ue..t:eSpalden el pago invocado por el
di!;tar medidas de me~or proveer (art. 325, CPCC). demandado. ·
Jiln realidad, tal como lo tiene dicho el Tribunal Superior de Justi- --La limitación no merece objeciones, en tanto la naturaleza suma-
cia, la ne~esidadde prluebaeiLetproces.o se presenta siempre que-un ria del juicio de desalojo, y la característica propia de la causal invo-
hechoal~g~M cQmQb*.eJi.eJª-ª-t::~tón o_e:s:clilpciónsea contradich_Q.pero. cada para el desahucio (que entraña un estricto resguardo del valor
·go cuand~:no hay contl~pda sobre agg_él. Ello, toda vez que no integra segw:idadjurídica),justifican que la circunstancia obstativa al pro-
la relación ~tigio~a24 5 .¡ . greso de la acción (rectius, el pago de los alquileres) sea acreditado
·· De tal g_wsa, s1 el d~~da?o l!!>EQ!!testªla <l.!L:Ql~da, ~écniCaJll.ru!: únicamente por uno de los dos medios señalados246 •
t!! :I!Q.Aa_Q_:r.ª-b...eM-_M__G.O.»~~. de !.9 cuaJ se dEt~Va la mnecesarie- D.ehemos destacar que la limitación probatoria es eru.:ela.ciólLaL
ll§gQ, pm:,o.llQ~.c@tr_ato mismo de locación. para el cual. si ha habido
dad de prueba. ·l. . principio de ejecución, se admite cualquier medio proqatorio.
Pero, repetimos, este temperamento -de acuerdo a la letra del
-
art. 755 d~l Código Pr~cesal de Córdoba- sólo deviene aplicable para De acuerdo a las normas genéricas sobre "prueba del os contratos",
.... ··

de
el caso contestación efectiva de la demanda. no teniendo la locación formas determinadas, porque es absolutamente
L~ sefñmda parte d~Jª-p.orma no ofrec~ultad alguna; el piazo · consensual, no solemne y ni siquiera formal, no es dudoso que pueda
JIª!'_a laJ!éSQl?.YP.I!.<i~!l +megJando sentencia firme- es de diez días, probarse por cualquiera de los medios señalados en el art. 1190. del
TI
~alvo los ~asos en gue demandado tenga derecho a uno mayor (cfr. Código Civil; 1-ª ligl~taggn~_pecial impuesta a la prueba de testJgos
art. 1509, CC). ~n la condenª de futuro, la ejecución de sentencia po- por el art. 1193 del mismo cuerno legE!J. según el cual los contratos
drá habilitarse al venci.tllento del plazo contractual de 1!! locación (ob- Quet~iie:an:Por óbjeto nña cantidad mayor de diez rojl pesos "deben
jetivo que,~a al qu~ así ha planteado 1~ demanda). hacersepor escrit~ y no pueden probarse por testigos"--, des apare
_. E11~ap.to a los alc~nces d~ la sentencia, ésta se hará efectiva- ce cuando el contrato ha tenido principio de ejecución o puniplimjen-
reza el art. 756 del CPGC- en contra de "todos" los que ocypen el in- .to, ~mo ocurre cuando el inquilino recibió la cca§alocada y aprovecha
. Jll.Ueble, a\mque no haylm. sido mencionados en la diligencia..d.da.nath. ~~!'!!ilso y goc~~7 • • ••
· !icación o no se hubiesJn presentado en el juicio. · ppr lo tanto, en nuestro ordenannento procesal Cl:VU, fuera de la
Ese efecto1 previsto ~n el plexo legiil antedicho, supone inexorable- · confesional y documental señaladas (art. 757), cualgmer otra prueba
Diente el ~Plimi!IDW ~ª'"-ºde la pmvisión normativa del art. {54,
.. ~n tanto d~b!3 preservar e la garantía de defensa enjuicio, brindánHole
··... ;
· a quien sei!_oósidere con ~erecho a controvertir la pretensión de desahu- 24& Hay jurisprudencia, sin embargo, que entiende, enjuicio ordinario, qu~ el
... cio (sublo~~an~ ~ ocup~~ del ~ueble), de ?ac~rlo valer ~n el proce- pago, en tanto "acto jurídico extintivo", puede ser acreditado por c~alq~1~r
so, cuya reª()luciOn se preve extensiva en los termmos antedichos. medio de prueba sin la restricción impuesta por el art. 1193 del Código ClVll;
Finalmente, e~rescribe lalimitaci.ón.sle la prueba frente_ .Cám. Nac. Com.,'Sala A, 20/05/87, en autos "Llauró Hnos. Propiedades ~.A. el
a una demanda d1deSBJíOi; por f.alta de nago de alguilere~9_.1!:._ Vanoni de Laciar, TeresaHerminia", con nota de Fernando J. Pozo,Revistade
Derecho Comercial y de las Obligaciones, W 118, agosto de 1987, ps. 637 Y ss.
247 Del voto del Dr. Grifi. 12.280, Cám. 5a Civ. Com. Córdoba, 22/07/93, sente~­
ciaW 38. Tribunal de origen: Juzg. r-Civ. Com. Córdoba, en autos "Lorenzatti,
•• Conf. TSJ, Bala Laboj on autos "ZZotogora, Mauricio <1 Crnacionos Jrma
y/u otros", 04/02/97, enLL &ba., 1997-496.
.María Margarita e/ Roque Francisco Sánchez- desalojo" ,Semanario Jurídico,
t. 75,1996-B-24yss.
 254 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JU.ÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CIVIL n 255
¡":
· c~J;i.la -qÜe se pretenda probar el pago de los alquileres, será desesti- r. · ·. •· tificada de la parte¡ correCtamente anoÍici~dkc:lelkcto procesal per-
mada inliminglitis, conforme lo autoriza el art. 199 in fine del Código tinente. ··
Procesal Civil Y: Comerci~. . En primer lugar, el.ar.t.257noseñala que la confesiÓJJ.departedeha
· . En ~'!IJlD.to a loé'"~· al tratarse de instrumentos privados, de- s.er "e:x;p¡esa", razón por la que des.c_ar.tm:la absolución "ficta" de posi-
berá observarse el tráiilite previsto en los arts. 197, 242 ss. y ce., del ciones, por su condición de tal,)lo encuentra respaldo eil e] textUJlela_
. Código Procesal Civil y Comercial (arts. 1012, 1026 ss. y ce., CC). .. norma citada.
. En r.elación con la confesional, en tanto sea ella expresa, no habrá '·· ·.' ,Ensegm;dolugar;fuJLtili~ación del vocablo "podrá:.Carts.:222 y 225, . .-...
.inconvetuentes; el problema se presenta cuando se trata de confesión CPCC);.I¡oempecelaconclutlión anota:dii, [email protected]ón de te-
ñcta. ¿Es suficiente lafícta conffesio del actor para rechazar la deman- . · ner por confeso al·absolvent~ @pende de tres.circun.stancias: a) ade:- --.
.da de desalojo por falta de pago de alquileres? · · .. cyada-noti.fica.&ió:a; b) ~QJIW~encia injuetificada,yc) ausencia de
J!l1~:_222 prevé que el que hubiere de declarar deberá:._~~t:.!I:Q...tifi- · prueba contraria alas posiciones ñ.r;tamente absueltas, las que. ohYia-
_cado_dela.a.udiencia, b~r_cihimiento d~Hl:P.e &i.d.ttiare de compa- mente. deben referir a un hecho pe,r.sonal del ahs;;]vente o al crmnci-
•. rec~:cr;;i:g.jJista cauªa "podrá" ser tenido pox: confesa. en la sentencia .· mi~t?_de un hecho, expresada en sentido afirmatj..YQ...co~ clarida.di
. (d_ebi~ndMe..trJUJ.S_cribi.:r_enla.cM.ula.r..e.s.p.ecfura e1 texto de la norma · ·.w~n.L~.concurrenciadetalesfactores habilita al juzgador a te-
. cit:;~..d,a).- . ner por confeso en sentencia al absolvente. Porlo tanto nos pregun-
. . . Etm.-t 225 reitera la "posibilidad" de tener por confesa a la parte tamos, ¿cuál seria la "razón" para no decidirlo de ese modo?
· · que no cimcnrre a declarar; qJ1e -~e_lljega a_9~~arar, o brinda respues-
tas evaSi.v.as (a pesar del apercibimiento que se le haga).
De aquí se ha intergretadpq11elaconfru¡ión fleta nohaet.a por sf sola 7. RECURRIBn.IDAD DE LA SENTENCIA QUE ORDENA EL DESALOJO
I!.Bra acreditar los extremos de la demanda, debiendo ser ponderada
en función de las demás constancias de autos, pues resulta una "pre- .~1 ~~~digo Procesal Civil y Comercial estipula como re-
.. sunción iuris tantum"; de otro lado~ ha expuesto que las posiciones q~~ilidad del recurso de apelación (hoy om.nicompren-
dadas por absueltas p..Qt.Üu:ompat:é.cencia injnst.ificada del absolven- sivo del de nulidad; art; 362; CPCC). en contradelasentenciague acoge
. ~ produce:JUllenªJ!t:.'@bJb..B.ruYQJI..U!Lexi.attlprueba eru:.o.Iltl:ario248• . el desalojo Q d@ resolución posterior aella, el paso =<lentro del plazo
~--:P..Mf3tra parte, entendemos que. no obstante el "rigor" con que · · para recurrir- (o la consignación el! el tribunal) de los alquileres ven-
eUem~dorhapre~lpagrulelas mercedes locativas, cm
m«m..J!:lg..§.9..tte, arre lo al contrato, deba pagar por adelantado.
en el caso de mediar cump]jdos los recaudos formales para 1a cit.ación . :
·. · . No puede el rec!l.l'l'en~p_!~j;~nd!r la apertura e a ms anc1a su-
del absOlvente, y,: no mediando prueba en contrario,Ja.cgnfesifinji.Jllil .·! p~rior sin dar estricto e ineludible cumplimiento alrequisitoi~ga¡(pago
será sufis;iep.te pm;:a ageditar 1ª' circun§tancia obstativa al progreso · o consignación de las mercedes locafívas), para debatir en la alzada lo
€;}_~> la po§.tulªción restitutoria basada en la falta de abono de alquile- que atañe a lo sustancial del pleito. Otra cosa es la relativa a la apela-
res. . ción deducida por.honorarios fijados al apoderado de la demandante,
-ras manifestaciones formuladas en la demanda, sin prueba que las narª-!al_ya discqsiW;um.te la cámara no existe observancia o regla -de
· avale, no son suficientes para destruir el valor probatorio que emerge la naturaleza de la cuestionada- que cumplir249.
. de las posiciones dadas por absueltas, por la incomparecencia injus-

....24s MARTtNEz CRESPO, Mario, Código Procesal Civil y Comercial. Ley 8465, Advo- 249
12.310. Cám..18 Civ. Com. C6rdbba, 11106/96,A.I. N" 154, en autos "Recurso
catus, Córdoba, 1996, ps. 278 y ss.; RAMAcciOTI'I, Hugo, Compendio de derecho directo ínt. por Héctor Raúl Romanutti en Cardo, Verónica M. el Gladys del Pi-
procesal civil y comercial, t. I, ps. 588 y ss. lar Reynares -desalojo", Semanario Jurldico, t. 75, 1996-B-137.
 1
256 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CIVIL 1I 257

El precepto señala qle bastará al recurrente presentar elr_ecibo En rigor de verdad, en este supuesto, la obligación misma de abo-
y
otorgado,p.or el locador deposj,i..~ alª---ºDlmuleltri.bunalel importe nar alqliÜeres por el uso y goce de la cosa, es el punto controvertido
mens~l gue ~t?.!!~rª• conforme al o e~t!PJ!lll..dl! eª-.~tcg_Il,trg,tg~rª (aunque por el propio actor), lo cu~l, en _Pril1cip_i_Q,A_f?_Q.l'l~QIJ.d:ucira la
esos períodQs o lo que s~a del último reci~~-~-º!! los incrementQs !Ul.e apertura de la instancia apelatoria para el demandado sin la exi en-
~stablezcala ley de la ID¡~teria en el caso. ·. . ciaprevia e art._7_58. ntantolapercepcióndelasmercedeslocativas,
· --0El incumplimiento de esta "carga", en tiempo y forma, genera la de resultar vencido el accionante, podrán se~a · ·a de reclamo por
con~ecuerici~ d~ tener ~r firme la sentencta o resolución ap..elada, •otra vía judicial, diferente a la del desalojo ( 'l6 ;CPCC).
pud1éndosela eJecutar (W,W:'~PCC) . .-.. _ En el caso que la controversia no gire ya so re el deber de pagar
.·.. a De igui!l modo, operkrála deserción del recurso interpuesto por •alquileres, sino en relación con su monto, el accionado deberá consig-
_.·el deman:~ªdo, cualquiera sea su estado, ~-d~@.~.m!IDJ§.taxu:iª!ión nar la suma que entiende adeudar, y abonar las que se venzan o las que
de· ara de a ar los erío (los ue venzan o los ue deba adelantar, con- :deba adelantax, durante la sustanciación del recurso (bajo apercibí-
forme lo dispuesto en el art. ~1 Código Procesal Civil y Comer- .miento de deserción de la impugnación).
...:.
cial (art.~.CPCC). ! En la hipótesis en que el apelante recurra a los recibos de pago para
'
Coincid'iiños con Ma · de ZAVALA DE GONZÁLEZ, en cuanto a que las acreditar la carga impuesta por el art. 758, entendemos que tratán-
normas citadas tienen qomo fin evitar recursos dilatorios mientras dose de un mero instrumento privado en el que, a tenor de lo estable-
se mantiene el inmueble ocupado sin el pago de la contraprestación cido en los arts. 1012 y concordantes del Código Civil, su validez de-
por esa oclipación250• j pende de su reconocimiento, es dable arbitrar, antes de la concesión
Ahora bien, los preceptos señalados resultan de aplicación sólo en de la apelación o, luego, durante su sustanciación, el mecanismo legal
aquellos casos en que la Óbligación de pagar por el uso y goce de la cosa previsto en el Código Procesal Civil y Comercial, para los documentos
no es materia de contro~ersia. privados, pues ello resulta compatible no solamente con las exigen-
Los supuestos en qu~ el debate verse sobre si la relación entre las cias normativas atinentes a la "existencia" y ''validez" del instrumen-
partes genera efectivmrlente esa obligación, no están comprendidos to, sino con un elemental principio de seguridad jurídica, evitándose
.en la ratio iuris de la noka. que, mediante la presentación de supuestos recibos extendidos por
Por ejemplo, si el accipnado alega ser poseedor no puede exigírsela el supuesto locador, se violente el mandato legal antedicho.
que abone o consigne supuestos alquileres (para apelar la sentencia), Creemos que la redacción del art. 758, en este punto, no ha sido feliz
en tanto esa defensa excll!uye,per se, cualquier obligación de pagar por pues, hubiera bastado, para la cobertura del requisito de admisibili-
el uso y goce de la cosa. /-------. dad del recurso, con exigir que el apelante "consignara" a la orden del
. En definj.tiva, insisti os, elrequisito de admisibilidad del art. 758-' tribunal, el importe de las mercedes locativas adeudadas y las que,
· .supone la f~lta de contr~versia respecto del deber de abonar·m:e*éé- durante la sustanciación del recurso, deba abonar.
des locahv~s-por el uso?+ goce del inmueble. '
· ---UñCasojilgo compleJo se plantea cuando la controversia sobre ese
. punto la ge~era el propib actor. · · 8. RECLAMACIONES EXCLUIDAS
, En la mayoría de las hlpótesis el enfoque abarca al demandado. ()
.o ¿Qué ocurre cuando el accionante plantea la acción de desalojo ale- ( _¡
..· . 76 " stipula claramente que ni el cobro de alquileres, rulas
mejoras,ni~deterioros delinmueble serán materia del juicio de des-

U que es locatario? j
ando que e.l accionado Js un intruso, y éste se defiende sosteniendo= ..·¡

alojo. ~
En cuanto al~~·.l~ ~re~ensión p~a su cobro se debe inex~
°
.26Conf. ZA
p.232.
v~DE GoNZÁLE , Matilde,Doctrinajudicial. Solución de casos 2,
rablemente tramitar pnr el JUICIO mdepenDdiente _gge corresponda, sm
perjuicio de lo previsto en el art. 7ft?,9Gl Código Procesal Civil YCo-
mercial.

1
·¡
'
 t·.•j;·j··. .

258 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUÉZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CIVIL II 259
f·•·

:E:sto~~s, en la contestación de demanda (y aunque la causal de des- I- -'El priinerprecepto prevélapósibilidad de embargo y secuestro
-alojo fuéra la falta de pago de alquileres) puede el accionado postular
-el derecho de retención sobre el inmueble, con base en las mejoras in-
-troducidas en él, a cargo del actor. __
rí de bienes del desaloi ado, de más fácil realización, siúicientes para
.· .atender el pago de las costas{a su cargo) y las diligencias propias del
·desahucio. ·
¡..(-. i.
. i
· Pero;· este planteamiento, que conlleva como objetivo iD.Diediato \ ~ Ello_opera,:..an_~tender, mediando pedido de parte.
·/?~ · -inlped.iX:ellanzamiento hasta tanto el demandante pague o afiance di- -_ - , Por su parte, el~ e~tablece ~ue si el demandado no abonase
1
chas mejoras (y no convertirse en una circunstancia obstativa de la i :.-,.·Jas costas.en el acto rmsmo delanzamJento a,e procederá a la venta de
-· "causaede desalojo invocada), tiene algunas consecuencias que de~e 1 , ·los bienes embargados; en la form.a;estipulada para el juicio ejecutivo
precisarse. (arts. 561, ss; y ce., CPCC).
· - El~ in fine establece que, en el caso de caución. lo resuelto 1
· sobre su monto no hará cosajuzgada en el juicio por cobro de mejoras.
Es decir, independientemente del monto caucionado, en el proce- 9, DESALOJo· POR
=
so posterior podrá debatirse a cuánto ascienden las mejoras, efecti- -r
ABANDONO '
r~;~-~:·~ . .
. vament~. Lanorm.adel~~tlel Código Procesal provincial plantea el caso
Pero~ a contrario sensu, habrá cosa juzgada sobre la "obli ación" -de desalojo por "abandono del inmueble". <JJ!P~,
. :···· - de aboiúír las mejoras tanto en e caso de desestimarse como de ~~o: La hipótesis es la que menciona el art. :í¡~,~el Código Civil; esto
gerse el J!ostulado derec)lo_9.e r~te~(art. 3939, CC). 1
--· es1 la desocupación material de la cosa unidaa la falta de previsiones
· Ya sea porque las mejoras no son tales, o porque no es a cargo del de- materiales tendientes a evitar que pueda deteriorarse en periuicio del
mandante su pago, el juez rechazará el invocado derecho de retención. ~251,
1
Cas~ contrario, de haber mejoras y obligación de abonarlas por el La ausencia de cualquiera de estos extremos (desocupación ma-
actor, lo receptará. , terial del inmueble yfalta de recaudos mínimos para su preservación,
- En cualquiera de estas dos hipótesis, el pronunciamiento que se ·· en perjuicio del dueño) sella la suerte de la pretensión restitutoria
dicte ---no obstante lo establecido en el art. 765- producirá efectos - _fun.dadaene1abandonodelafinca. ': -· -~-c.: _

( · de "cosa juzgada" entre las partes que intervinieron en el debate res- •El procedimiento que prevénlos arts. 1564 del Código Ci · 7$ ·
-· pecto del tópico en cuestión. F¡llo es así toda vez que el acogimiento o .dei Código Procesal Civil y Comercial (art. 767, ley 8465), opera me-
! diante abandono del inmueble por parte del locatario. El concepto de
' ,el rechazo del derecho de retención involucra un pronunciamiento ne- ¡
cesario. sobre los extremos fundantes, como son, en el caso, la existen-~-- .abandono debe ser apreciado en el sentido técnico que le asignan los
eia de ~éjoras y el deber de pagarlas a cargo del actor. ; - arts. 1562, inc, 2; y 1564 del Código Civil; que consiste en la.d,~pa-
En consecuencia. resueltas ambas cuestiones en el desalojo, no hay ..Ji§n :[email protected]:AJl!li4.U1f!Í~MJl.!li,~YÍSJ..oA~~Adif1:Ut.eª.~
·posibili.!fª-d,,:y_IDiqª.alg)Jp.a de reeditarlas eñ un proceso.p.oste:rior (en- e.titm:su:r..~,p~da,Jieterior~s..e.e.n,p.er.iuicio~del..dueüa. No es la sola
•
~:
~
.. ·
.. i' :
tre las mismas partes). ··. '~ ·~
·au8encia del inquilinolo que caracteriza esta situación, sino el riesgo
~de~ostulado el ~erecl!.<L<!!!r~teD;ción e~ lQs términos @1 · -de que el inmueble se deterio:re, por no haber nadie que pueda ocu-
ar ,,-, 6 "'elfallo ue se d1cte al res ecto 1m edrrá la rea ertura parse de su conservación262•
l.1·
del e ate acerca de la existencia de las mejoras invocadas. y del .¡
obligado a su pago, en juicio posterior entre las mismas partes (e .· i
: ·; 251
ide:ptidad de objeto y causa), salvo, la excepción establecida res- j Conf. Cám. 8"Civ. Com; Córdoba,13/03/95,SemanarioJuridico,N" 1066, edi-
-· pecto af~<monto" por el cual se haya brindado la caución pertinente ción del 07/12/95.
(lo que supone fallo favorable al derecho de retención).
252
12.063. Cám. 38 Civ. Com. Córdoba, 13/03/95, sentencia N" 5. Tribunal de ori-
gen: Juzg. aaCiv. Com. Córdoba, en autos "Buhler,Juan C/ Armando R. Diluch
Las cuestiones atinentes ~f~r costas, y a su pago, no ofre-
-medidas previas", Semanario Juridico, t. 73,1995-B-639.
ce mayores dificultades (art '" · PCC).
 MANUAL DE DERECHO PROCESAL CML U 261

un temperamento contrario deja sin sentido la exigencia misma de

"verificar" el "estado" de la propiedad. Precisament.e, este recaudo
encuentra su razón de ser en el hecho de que el oficial de Justicia debe
. constatar -además de requerir a los vecinos por la existencia y para-
dero del locatario- que el inmueble exhiba, prima facie, la intención
de aquél de desprenderse de su uso y goce.
De lo contrario se plantearía una situación harto delicada, con
. eventuales derivaciones innecesariamente perjudiciales para el de-
mandado, pues bastaría con que los vecinos (que pueden o no saber, a
"ciencia cierta", sobre el paradero del locatario) no dieran una respues-
ta positiva sobre el punto, para que aquél perdiera inmediatamente
. la tenencia de la cosa.
Por tanto, esa situación se evita si, al hecho de la requisitoria men-
cionada, se le suma la "condición" de aparente abandono en la que
se encuentre el inmueble que es, en última instancia, lo que justifi-
ca su entrega provisoria, pues con ella se tiende a asegurar la pro-
tección "inmediata" de la cosa que evite su deterioro.
Ahora bien, si la entre a rovisoria del inmueble se llevare cabo, a 1
.en razón de no hallarse al locatario, resent do la ca si!J!!OS evi-
f'\d t s de estar abandonada ueden ocurrir s osa .
\_J;;) Si en el contrato el locatario hubiera establecido un domicilio dife-
~ rente al del inmueble objeto del iuicio, se seguirá el trámite del juicio
,~ abreviado previsto en los ax ~SQff¡y concordantes del..Qódigo Procesal,
\ . con las modi'fiCf!C~n~:~s-~sta!>l~.gqªª ~nJps_ artq Zfber concordantes.
y,_:s--s¡; Em cambio, esa ciJ:cunstancia no se yerifica en el caso concret~
· el trámite pmcesalantedicho no debe obserwrse. ~
En esta última hipótesis, si el demandado no niega el abandono deu-
tro de los diez días de 'QJW,.gr~tr.egadopr_oYisoriamente el inmue-
b;;;i-le:.. :.:al;;._a;;:,c;-t""'o"'"'r, el tribunt&f!i~t~!Jl~tl~.~Mia d..entrQ_d.~jqs cinco días de-
clarando, si co~~l!~E:c!!C:!~_,_,~~!!~l~~ elcontrato y disponiendo la
--.;·· entrega_d~fini.!!Y._l!.ª-~E!!wueble al locador. .
~~ Slhubiesedomicilio contractual, y e! accionado no comps:eceyn:e-
. ga el abandono ("contesta la dempnda ), fOnforme el trámite preVIs-
to en los arta. fí08 y c~dau.tes del Código Procesal Qjxjl Y Comer-
cial, el tribunal procederá de irm!!lmww:a: dhl.tará ~~Dcia d¡mtro
de los cinco días declarando, si correspondiera, disuelto el contratg y
disponiendo la entrega definitiva del jpmueble W. k!~ruioo:.
En cualquier caso, la causa debe sustan~i~~llocatario niega,
~IÍ "tie~:e_o y fon:n,!G_!;!l abandonQLP~di~.Ado!.silo solicitara~, restitl!fr-
s.el.eJa..tene_ncia.delinmueble-

........J
 262 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ

Ahora bien, la "sustanciación", en caso de fMta de donil.CiÜ~ con-

tmciual~ es la del juicio abreviado, cen las modificaciones estableci-
das en los arts. 751 y siguientes del Código Procesal Civil y: Comerp!al,
lo.q:ue suvone que el demandado haya compar~ido dentro de los diez_.
días de h3bet pe;nlids! la tenencia del inmueble, negando el abandono.
Así,.deberá corrérsele traslado de la demanda (por seis días) a fin
de ue. ueda contestar - ofrecer rueba.
En el supuesto dt!~_¿tir do!!licilioJ:ontractual, como el trámite,
ab ·initió, d,ebe ser el previsto én los arts. 508 y concordantes del Códi-
go Procésal Civil y Comercial (con las especificaciones previstas en los
arts. 751 y concordantes), neg_a~~E~~al!!.ente el abandono,la cau-
sa se sustanciará por el carrilpro~!!J!!..estiJ!ulado ya en las normas ad-
jetiyas aptedü:h.as. · Capítulo XXV
· · No hará falta, por ende, un nuevo traslado de demanda.
· .·( . Eii·~.•·.odo~ los casos ti ~n la ~edida que coz:r~sponda- ~a liói:~ . . . ·... · . · . DECLARATIVOS ESPECIALES.
ma estableCida en el · 1Código Procesal CIVIl y Comercial (no- · ACCIONES POSESORIAS, DIVISIÓN DE COSAS
/ tificaci?.~es). . . . . ..
¡ Por:eJemplo, si el acciOnado no tuVIera dormcilio "contractual" y COMUNES Y RENDICIÓN DE CUIENTAS254
1· . no hubiera negado el abandono, la notificación de la sentencia no obs-
\\ tante_Ia entre~a provisoria al ~ct~r del.~ueble objeto del juicio, se
:·,-··
practicará válidamente a este último sitio. ·· Sumario: l. Acciones posesorias: 1.1. El amparo de lapo-
sesión.1.2. Las acciones posesorias. 1.3. Despojo. 1.4. Juez
. competente. 1.5.· Legitimación activa.l.6.,Legitimación
pasiva. 1.7. Actos que importan despojo. 1.8. Despojo judi-
cial. 1.9. Procedimiento. 1.10. Contenido dé la sentencia.
1.11. Recursos. 2. Divisió11 de cosas comunes: 2.i. Tribunal
competente. 2.2. Legitiniación. 2.3. Peritos. 2.4. División
extrajudicial de bienes. 3. Rendición de cuentas: 3.1. Con-
cepto; 3.2. Juez competente. 3.3. Trámite.
...----....,

l. AcciONEs POSESORIAS
. .

1.1. El amparo de la posesiÓn

.. .. El art. 2351 del Código Civil nos dice que"[...] habrá posesión de
~,
las cosas, cuando alguna persona, por sí o por otro, tenga una cosa bajo

254
El presente capítulo ha sido tomado de la obra Procedimientos generales y es·
peciales, del Dr. Manuel E. RooR1GlJEzJuAREz(AiveroniEdiciones, Córdoba, 1998).
 1

264 ANGELINA FEnbYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRíGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CIVIL II 266

;:'S.t~·,~n hltención~e someterla al ejercicio de un derecho de pro- tuye, dentro de la legislación nacional, un derecho (sin entrar en la
polémica de su naturaleza jurídica: hecho o derecho) jurídicamente
Con elmencionado alrt. 2351 se inicia el tratamiento de lo que VÉLEZ protegido, con total independencia del dominio.
denominaba "las relacibnes reales" que incluía, por una lado, las "re- Claramente la -establece como re uisitos de la defensa rivada
laciones de hecho" (posdiónytenencia), por contraposición alas "relacio- qe la posesión g_u :..~.el auxilio de la fuerza pública no hubierall~ado
nes de derecho" (dominlo, usufructo, uso, locación, comodato, etc.). La a tiempd;J~_}];ul.cción de repeler o recobrar sea inmediata a la tm_:ba-
denominación "relacione~ de hecho" proviene de lanaturalezajuridica de ción o a la des:pósesión. es decir. sin solución de continuidad, f:~')a
la posesión que, al decir de SAVIGNY, es "un simple hecho, en sí misma, y un acción de repeler o recobrar no exceda los límites de la propia defen-
derecho eÍlsus efectos dihámicos, cuando es violada de un modo específi- §!:. Como se ha señalado, la defensa privada de los bienes tiene más
lf
co". Para este autor, en posesión se advierten dos elementos: a) el cor-
pus, queno es otra cosa que el poder :ñsico,la potestad de hecho sobre la
1
1
.1
requisitos que los exigidos por el Código Penal para la defensa de la
persona, ya que lo previsto en el punto "a" no es necesario para la de-
- -cosa, y b) el "animus domini" o ánimo de dueño de la cosa En cambio, en la i fensa privada.
tenencia sólo se verifica é1 ~ero de los elementos, el cofPus. Compartimos la crítica de VALDÉS y ÜRCHANSKY, pues en muchos
ar1t
Por otra parte, el 2468 del Código Civil establece un principio casos la persona no puede saber si van a desposeerlo de sus bienes o
generaren materia pos~soria, y es que un título válido no da sino un van a agredirlo a él o a su familia266 •
derecho ála posesión d, la cosa, y no la posesión misma. El queno tie- El requisito de la inmediación excluye el uso de la fuerza frente a
ne sino uri derecho a la posesión no puede, en caso de oposición, to- la intromisión clandestina tan de moda en estos tiempos, pues no en-
1
mar la pos~sión de la cosa: debe demandarla por las vías legales. "En contramos en ella el hecho de la violencia en la desposesión.
esta dispcisición se tra~'uce uno de los fines perseguidos por la ley al El art. 2469 del Código Civil establece que cualquiera sea la natu-
regular elsistema del amparo posesorio, cual es el de proscribir toda raleza de la posesión, nadie puede turbarla arbitrariamente. La dis-
tentativa de hacer valet un derecho a la posesión por la sola resolu- posición está ampliamente justificada, porque la paz social se vería
- ción y fuerza de su tituÜtr, en cuanto esa actitud llevaría implícita la seriamente alterada si se permitiese la turbación de la posesión a tra-
-------- _consumaCión de las vías\ de hecho en una de sus modalidades: la justi- ,; vés de las vías de hecho. El mismo artículo que comentamos prescri-
"' . cia por mano propia''255 j be que"[... ] si ello ocurriere, el afectado tendrá acción judicial para
Sin embargo, en la pháctica, vemos que quien se considera con un ;,¡1 ser mantenido en ellas, la que tramitará sumariamente en la forma
-título válido (o no) sobre Ia cosa, utiliza las vías de hecho para obtener ¡ que determinen las leyes procesales" (art. 2469, CC).
1
_ la posesión de la cosa. En virtud de ello, el legislador otorga al posee- 1 Es necesario precisar un poco los conceptos a fin de entender qué
- d?r o tene_~or la posib~~~ad ~e eje.rcer la defensa ,12rivada de la pose- se entiende por "turbación arbitraria"; gran parte de la doctrina le
-- s1ón ante esa "tur rza". -- atribuye mayor amplitud a este concepto, entendiéndose por turba-
'"Anteello,-eJ hecho d la posesión da el derecho de protegerse eh la 1
ción arbitraria de la posesión "~odo acto llevado a cabo contra ella por
1
posesión propia, y repulsar la fuerza con el empleo de una fuerza su- las vías de hecho Y, de propia autoridad d!3 quien lo ejecuta, incluyén-
ficiente, en los casos en ~ue los auxilios de !ajusticia llegarían dema- dose, aun dentro de la noción de actos turbatorios, a las resoluciones
siado tarde; y el que fuese desposeído podrá recobrarla de propia au- \
) judiciales o administrativas, cuando ellas han sido dictadas de un modo
toridad sin intervalo de tiempo, con tal que no exceda los límites de la irregular'' 257 •
propia defensa (art. 24 ~lo, OC). Ello es así porque la posesión co--

26s Lo destacaJorge Joaquín LLAMB1As en la nota al art. 24 70 de su Código Civil

BENEDETI'I, Julio Césa , La posesión. Teoría y práctica de su amparo,
266 anotado, t. IV-A, p. 227.
Guadalupe, Buenos Aires, 972, p. 197. 257 BENEDETI'I, Julio César, La posesión. Teorta y práctica de su amparo, p. 205.

.......•
• '.~"""" ., .. · • • .. , ... ~ •-•""".,:,,. •·····- ••••• •
 266 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRíGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CIVIL II 267

Nos Preguntamos cuál es el fundamento de esta tutela a la pose- ~si se pueden intentar las acciohes posesorias ''lato sensu o policiales",
a
sión y Iá. tenencia que brinda el art. 2469 del Código Civil. Creemos ·que también tramitan por juicio abreviado, sin necesidad de acredi-
que, entre otros, el legislador tuvo en miras la importancia económi- tar los requisitos enunciados.·
.caysociru del aprovechamiento del a tierra. Existiendo en nuestro pafs La contradictoriaydeficienteregulación; tanto del Código Civil (que
latifundi,os cuyos propietarios eran el Estado nacional o provincial, y es contradictoria por obra y gracia de la reforma-ley 17.711- que no
los particulares residentes en la ciudad de Buenos Aires, quiso privi- derogó el art. 2473), como del Código Procesal Civil 0ey8465), que otorga
··legiar a quien efectivamente explotaba la tierra para hacerla produc- ·> 'a los interdictos el mismo tráínite que a las posesorias (juicio abre-
tiva, sin importarle los títulos o la ausencia de títulos para poseer di- .>! Viado); y que en su art. 779, inc.-2, complica aún más el panorama al

. cha tierra. Esta concepción de que la tierra debe estar en manos de · : decir: .~'Contra las sentencias que se dicten enlosjuicios de mantener
quien la trabaja, que parece ideológicamente socialista, no se condice la posesión(art~ 2469, CC) y de despojo; no procederá recurso alguno,
-aparentemente- con las ideas liberales del legislador, donde la · :· pero no harán cosa juzgada-respecto a la legitimidad del derecho a la
propiedad tiene su raigambre romanista con la facultad de utendi, posesión o de·poseer, quedando libres al vencido las acciones poseso-
fruendi et abutendi; sin embargo, esas ideas eran renovadoras y pro- . rias o petitorias que le correspondan".
venían.del concepto europeo de producción de la tierra que nuestros · .·. : Cómo puede explicarse ese desgaste jurisdiccional inútil de que,
hacend&dos no poseían, ya que éstas eran usadas únicamente para el .·· quieri inició un juicio de despojo, que tramita por juicio abreviado, y
pastoi~o de ganado, sin realizar en la tierra ningún tipo de cultivos ni ·fue vencido en dicho juicio, pueda iniciar una acción posesoria de man-
mejora~. tener la posesión que tramita por juicio abreviado, acreditando la
anualidad y la falta de vicios de su posesión, y si también es vencido en
. .~?_,-,,~--··- ··'· ésta, pueda iniciar el petitoriode reivindicación de dominio. Tres jui-
1.2{Las acciones
' ._- ' - " -•
posesoril!~--~-' •• -~·- - - •• •- e
cios sucesivos, entre las mismas partes, con dos que son casi iguales,
~.-:•'- . no tiene sustento jurídico alguno.
. . La mayor p~~~e ¡;¡doctrina sostiene que las acciones posesorias . BoRDA, con acierto, nos dice: "supongamos que con la preocupación
pueden clasificarse en: a) acciones posesorias strictu sensu, incluyendo · .· de respetar los textos no derogados expresamente, admitamos la exis-
'-..
en este tipo a las de ''recobrar" y "mantener" la posesión, y b) acciones .·. tencia de las siguientes acciones: a) las posesorias propiamente dichas,
posesorias "lato sensu o policiales", entre las que se encuentran la de ·..que exigirían la anualidad y falta de vicios; b) la de despojo, que prote-
"despojo", la de "mantener la posesión",junto con la de "obra nueva". ge la posesión actual aun viciosa, y e) los interdictos. También admi-
Las primeras se denominan "acciones posesorias", y las segundas "in- tiendo esta interpretación, debemos aceptar que las acciones pose-
terdicttis", tramitando las acciones posesorias por el procedimiento sorias propiamente dichas, sino derogadas, están muertas. ¿Quién
del juicio "sumario" y los interdictos por '~uicio sumarísimo", ambos .sería tan irrazonable de intentar una acción de recobrar la posesión
según el Código de Procedimiento Civil y Comercial de la Nación. · si tiene a su disposición la de despojo?-¿ Quién intentaría las acciones
Nosotros creemos que con la reforma al Código Civil, introduci- de manutención o de obra nueva si tiene a su disposición los interdic-
. da porlaley 17.711, y por la regulación establecida en la ley 8465, que .tos de retener y de obra nueva?"258
prevé un solo tipo de procedimiento tanto para los denominados in- Nosotros le agregamos que nuestra ley ritual yerra al regular un
. terdictos como para las acciones posesorias propiamente dichas, la único trámite (juicio abreviado) para las acciones posesorias, para el
norma prevista en el art. 2473 del Código Civil, que exige, como re- despojo y para los interdictos.
quisitoápara promover las acciones posesorias, la anualidad y la
ausencia de vicios, ha quedado abrogada.
No tiene sentido intentar una acción de recobrar la propiedad o ac-
258 Cfr~ BoRDA, Guillermo A., Tratado de derecho civil. Derechos reales, t. I,
ción posesoria strictu sensu, que tramita por juicio abreviado con la
exigencia de acreditar la anualidad y la falta de vicios en la posesión; Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1975, p. 169.
 1
268 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL C!Vll. II 269

hLos
Oportunamente
~rámíte.2.~ljuicio abr~~ado
criticado esta regulación por lo lento del
para resolver cuestiones como el despo-
'.· ...::.:

1.3. Despojo
J~, que n~9esitan del a celeridadjudicial, asemejanzadel amparo. Con- Siempre habíamos considerado al despojo como un recurso urgente
sideramos acertada la tegulación contenida en el Código Procesal de- y sumario, cuya tutela, a semejanza del amparo, debe proveer el Es-
rogado U.~! 1419), q:ue rstablecía un procedimiento sumarísimo para . tado a través del órgano jurisdiccional, sin necesidad de realizar un
resolver,rstas cuestwnes con la urgencia que las caracteriza (arts. 793 juicio de conocimiento pleno, y cuyo objeto es restituir en la posesión
yss.) . .· ··. 1 .··o la tenencia a quien ha sido privado de ella.
..-:.·, Tam~i~n c~~c~?f que el legislador procesal no haya regulado Algunos autores consideran al despojo como una norma de orden
sobre el .~~spoJO JUdi~ItJ" ~ue contenía el inc. 2 del art. 793 del Código ·· público, civil y procesal, encaminada a restablecer -con la mayor ce-
· derogad~t,,que prescnb}a: C~mpe~e la a~ción de despojo: al poseedor, leridad- el orden perturbado260 •
r--,··
tenedor u ocupante que hubiese s1do pnvado de su posesión, tenen- Sin embargo, con la regulación dispuesta por la ley 8465, eltrámi-
.cia u ocupación en virttid de sentencia o resolución dictada enjuicio o te del despojo se ha tornado excesivamente lento, engorroso, donde
trámite judicial en que ho haya sido parte". Por ello hemos incluido en en el mejor de los casos puede obtenerse una sentencia en seis o siete
la noción de "turbación! arqitraria" o "actos turbatorios" a las resolu- ineses, luego de tramitar un juicio de conocimiento pleno como es el
. ciones ju~~ciales o administrativas, cuando ellas han sido dictadas de .juicio abreviado.
un modo ;~egular, o ctltando el tenedor u ocupante no ha sido parte Vemos en los noticieros, a diario, casos donde alguien se va de va-
en la sustanciación del !trámite. · ··cacionesporunasemanaconsufamilia,y alregresarencuentrasucasa
. . ~stos:~asos o.curre~ seguido en nuestra provincia, porque en los ocupada por varias familias. ¿Cómo podemos explicarle al afectado
JIDClos de ~ésaloJo algup.os oficiales notificadores no cumplen oon las que la vía judicial más rápida con la que cuenta es un engorroso juicio
prescripc~ones del art. 754 del Código Procesal Civil y Comercial, de abreviado que va llevarle un tiempo considerable? Para cuando la jus-
hacer saber de la existebcia del juicio a cada uno de los sublocatarios ticia se expida, su casa estará semidestruida, y de sus muebles y efec-
u ocupantes presentes Jn el acto de notificación, aunque no hubieren tos personales no quedará-nada.
.sido den~eiados por el¡actor, previniéndoles que la sentencia que se Es necesario y urgente (antes que la realidad social y económica
. Pronunc~~producuá e~eftos contra todos ellos; de identificar a los pre- nos desborde) volver a crear un proceso interdictal (en el sentido puro
sentes e informar al tnl}unal sobre el carácter que invoquen y acerca del término), sumarísimo, que provea las soluciones de conformidad
.. de otros .subloc.atarios u¡ ocupantes cuya presunta existencia surja de a las necesidades, pues sino el tan declamado fin del proceso, de ga-
las manifestaCiones de los presentes. Muchas veces se cumple el acto l
arrojando ~li cédula en e~ interior de la vivienda y colocando el notifica- ¡ .rantizar la paz social, quedará en una simple declamación, provocan-
.. do el descreimiento de la gente en sus instituciones.
. doruna pl~chao sello donde manifiesta que "notificó bajo apercibimien;;. 1

to". Y ese ~percibimientÓ no tiene ningún valor por estar en el iiiforine

· . del notifi~E.or y no en 1~ estructura de la cédula de notificación. " .. 1.4~ Juez competente
"Si bién,,"~s verd~d qJ.e los ac~os emanados de autoridades judÚ:ia-
les no son tprbatonos e~ el sentido del art. 2384 del Código Civil, ello En primer lugar se trata de determinar si nos encontramos fren-
es así cua11do se ha resP,etado el derecho de defensa, y no cuando la te a. una acción real o personal. De la sola lectura de los textos norma-
desposesióp,,llevada a cabo mediante un acto judicial ejecutoriado, de- tivos parece inferirse que nos encontramos frente a una acción per-
riva de un tl'.ámite irre~ar en el cual se vulneró ese derecho"259, sonal, a saber: el art. 2757 del Código Civil realiza una enumeración
-----'; 1
259
Cfr. RM.lACCIOTl'I, Hugo, 6Jompendio de derecho procesal civil y comercial de 2eo RAMA.cCIOTl'I, Hugo, Compendio de derecho procesal civil y comercial de Cór-
Córdoba, t. ll, p. 265. doba, t. Il, p. 259.
 270 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CML II 271

de las'acciones reales: la acción de reivindicación, la acción confesoria .Ar.siNAnos .dice que estaregl~cede cuando el despojó es consecuen-
y la acriión negatoria. El art. 2482 del mismo ordenamiento distingue: cia de una acción entre coherederos, lo que otorga competencia al juez
"El que_ tuviere derecho de poseer y fuere turbado o despojado en su de la sucesión en virtud del fuero de atracción264 •
posesión, puede intentar la acción real que le competa, o serVirse de En nuestra ley ritual puede inferirse del juego armónico de los
las accjones posesorias [... ]"; dejando de lado a la acción de despojo, ·. arts. 7°, inc. 1, 455 y concordantes, todos del Código Procesal Civil y
como si se tratase de una tercera categoría; el mismo criterio utiliza Comercial.
.el art..'779, inc. 2, del Código Procesal de Córdoba: "Contra las senten- , . · ..Tampoco se alteran:las reglas establecidas para la competencia fe-
cias qU,é se dicten en los juicios de mantener la posesión (art. 2469,CC) .:;deral. ·
· y de déspojo no procederá recurso alguno, pero no harán cosajuzga-
.da respecto a la legitimidad del derecho a la posesión o de poseer' que-
dando libres al vencido las acciones posesorias o petitorias que le co- 1.5. Legitimación activa
rrespondan".
Sin embargo, la mayoria de la doctrina se inclina por considerarlas .Sin duda la norma beneficia a todo poseedor(aun vicioso), cualquie-
como .'~acciones reales", justificando que "reúnen de modo inequívoco ra fuera la índole de su posesión, frente al turbador y al tenedor, con
.. ······¡·:
,,.
·. ·· todas las notas que tipifican la acción real: a) se dan en protección de un .· .· .. Iaexcepciónestablecidaenla última parte del art. 2490 del Código Civil
deredió real, la posesión; b) su objeto es mantener al poseedor en el goce 1 (el tenedor en interés ajeno o en razón de una relación de dependen-
de su derecho, y no el de extinguir el derecho por el ejercicio de la acción; cia, hospedaje u hospitalidad).
e) se dán, no contra determinada persona, el deudor, sino contra cual-
1
quieraque turba el derecho y cuantas veces éste sea turbado, y d) se dan
no sólo contra el despojante, sino también contra sus sucesores a titulo . 1.6. Legitimación pasiva
particular (art. 2490, CC), es decir, confieren el ius persequendi [...]"261 •
En contra de esta posición mayoritaria, y siguiendo lo norniado por Los arts. 2490 y2491 del Código Civil prescriben que el despojo pro-
el legislador, encontramos entre otros, a Jorge J. LLAMBíAs y a Jorge cede contra.el despojante, sus sucesores (universales y los partícula~
ALTERINI262. res de mala fe) y cómplices, aunque fueren dueños del bien.
. Sin embargo, no es nuestra intención analizar con profundidad los 1 ; VÉNICA nos dice que al término cómplice debe dársele el alcance del
· argumentos a favor de una u otra posición; creemos como más acer- j ·. · Código Penal, es decir, aquellos que ayudan a cometer un delito, divi-
diéndolos en cómplices primarios y secundarios265 ;
tada la posición que considera que debe equiparárselas a las acciones
reales~ 63 , y por tanto es tribunal competente, de conformidad a las re- J 1
.· .Evidentemente, las normas contenidas en los arts. 2490 y 2491 del
.glas establecidas por el art. 6°, incs. 1 y 2, del Código Procesal Civily Código Civil están negando la ¡iCCÍón reipersecutoria, al excluir al suce-
.Comercial, el del lugar en donde se encuentre el bien litigioso, sea in- .. sor particular de buena fe; con.ia excepción contenida en el art. 2488 del
.mueble, mueble o ambos a la vez, con la opción a favor del actor de ele- .mismo cuerpo legal (que se traten de cosas muebles robadas o perdidas).
gir el.domicilio del demandado (art. 6° in fine, CPCC). BoRDA señala una particularidad de esta acción de despojo: puede
.: ..
,.
dirigirse contra el despojante, aunque afirme actuar a nombre.o en
...•- .
.
interés de un tercero266 •

281 Cfr.BóRDA, Guillermo, Tratado de derecho civil. Derechos reales, t. I, ps.171

y 172: DeÍ mismo modo se expresan RAMACCIO'ITIY V!l:NICA. 264 Cfr. ALSINA, Hugo, Tratado te6rlco práctico de derecho procesal civily comer-

282 Cfr. Ll.AM:BtAs, Jorge, C6digo Civil anotado, t. IV-A, ps. 239 ss. l cial, t. IV, ps. 285 y 286.
253 Cfr. MoRELLO, Augusto M., Manual de derecho procesal civil. Procesos espe-

ciales, Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1965, p. 183. · r !

i
255 Cfr. V!l:NICA, Osear Hugo,Juicios verbales, p. 257.

266 Cfr. BoRDA, Guillermo A., Tratado de derecho civil. Derechos reales, t. I, p. 178.

1
 1

1 1
272 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA· MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ L• MANUAL DE DERECHO PROCESAL CIVIL II 273
k¡:

1.7. Actos que impjrtan despojo 1 Decimos que la ley procesal vigente no incluyó al despojo judicial

Para~~oder intentlr la acción de despojo, la privación de la pose-

sión o de'la tenencia sJ1 debe haber consumado con violencia, clandes-
expresamente, pero éste está pre~s~o tád~a~ente en la ~ey ~~fondo,
como lo hemos señalado con antenondad, SI bten los actos JudiCiales no
son "turbatorios" no existiendo en nuestra legislación la "turbación de
tinidad, abuso de confianza o cualquier otro medio ilegítimo. . derecho"· ello es ~sí siempre que se haya respetado el contradictorio,
Los a'ctos del terceto deben tener como resultado la exclusión to- es decir, ia garantía constitucional de debido proceso legal que inclu-
tal de la posesión, pard intentar la acción de despojo. "Aunque la idea ye los derechos de audiencia y prueba.. . .,
es en sí misma clara, eh la práctica puede ser dudosa si la persona ha . .. También procede la acción de despoJO cuando ~a pnva~IOn d~ lapo-
que~ado totalmente ~fcluida de la poses~ón o no. . . sesión o tenencia proviene de la autoridad admirustratlva, stempre
Esta es una cuesti()n de hecho, que el JUez resolverá en cada caso. . en relación a bienes del dominio privado.
·· Pero si sehaintentado~' a acción de despojo y el juez encuentra que sólo
ha habidó turbación, o viceversa, no por ello cabe el rechazo de la de-
manda. El problemas resuelve simplemente por aplicación del prin- 1 1.9~ Procedimiento
cipio procesal de que l~s partes exponen los hechos y el juez aplica el ·1 '
1
derecho correspondieiite [... ]"267• 1 De conformidad alo que prescribe él art. 779,inc.l, del Código Pro-
1
1·
¡ cesal Civil y Comercial, el despojo y las acciones posesorias se sustan-
.1 ciarán por el trámite del "juicio abreviado" (arts. 507 a 516, CP_C?),
1.8. Despojo judicial con las particularidades previstas en el mismo ~· 779 Yen ~1 C:ocligo
···.> 1 Civil, que presenta alguna regulación en relacwn a~ procedmnento,
·Lamentamos que la ley 8465 no incluyera expresamente al "des- como el régimen de las costas que veremos más abaJo.
pojo judicial"
.
que contefnplaba
1
el art. 793, inc. 2, del Código de Proce- Hemos criticado la regulación contenida en la ley 8465 para el des-
dimientos derogado. Dicha norma prescribía: "Compete la acción de pojo, por entender que el trámite del juicio abre~ad? es exce.sivamen-
despojo: M. poseedor, tehedor u ocupante que hubiese sido privado de · te lento para resolver la cuestión planteada, peiJudicando sm lugar a
· s~ posesi?,~~ ~~encia u pc~pa<;i~n en virtud de sent?ncia o resolución · dudas al despojado.
dictada en'jwCio o tráJn1.te JudiCial en que no haya s1do parte". VÉNICA · Aunque la normativa procesal no lo disp~nga expresam;.n~e? en-
señala como ejemplo "e! lanzamiento dictado enjuicio de desalojo de tendemos que no procede la reconvención, altgual que en el JWCIO de
quien estaba en posesi~n del inmueble sin habérsela dado la oportu- desalojo", por la naturaleza sumaria del trámit~ mis~o, Yporque la
nidad de ser oído; pero la gama de posiblidades es mucho más amplia, sentencia que se dicta no causa estado sobr~ la situación de ~ondo (el
basta que~~ poseedor o ~enedo:r no haya tenido la ocasión de partici- · derecho a poseer), dejando a salvo del venCido el derecho a m tentar
par en el proceso en CU)fa virtud resulta privado de la posesión o te- las acciones petitorias que correspondan.
nencia, aunque no cuandolapropialeyexcluye esa participación, cqmo El actor debe ofrecer con la demanda toda la prueba que h~ya de
en el caso de desalojo dé inmuebles del Estado. Así, se incluye al po- valerse bajo sanción de caducidad (con excepción de la confeswnal Y
seedor de la cosa embm\gada respecto al secuestro ordenado en jui- la documental que poseen un régimen más amplio), dicha prueba debe
cio contra~~ dueño"268 • \ estar encaminada a acreditar tres supuestos fundamental~s: a) el
hecho de la posesión o de la tenencia,. sin importa: que sea ;IClOSa. o
no; b) que ha sido privado de su posestón o tenencta por algun m~dio

•'BoRDA,
268
a:n:.... A.,l de d•nrlw OWil. lkno/w• nal.s, l 1, p. lllO.
Cfr. VtNICA, Osear Hugo,\Juicios uerbales, p. 259.
ilegítimo (el despojo), y e) el tiempo en que el demandad~ co~et1ó el
despojo (este requisito se relaciona con el plaz? de ~r~scnpc16n d: la
acción, que de conformidad al art. 2493 del _Código C1vil es de un ano a
contar desde el día del despojo o desde el día que pudo saber el despo-

.)
 .. ····- ····---·· ----
- ~ ~
- . ... :.·:,· ; ~.

274 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL éiVIL II 276

jo'lle~li.9 al que poseía por él). Se ha señalado con razón que es errónea , juiCio, hasta la total ejecución de las sentencias (art;· 2494, CC). En lo
la exigencia de este último requisito, ya que la "prescripción es una que respecta a los daños ypeijuicios que de conformidad al art. 418, inc.
excepción cuya alegación y prueba corresponde al demandado. Y por · · 1, del Código Procesal Civil y Comercial, tramitan siempre por juicio
.ello creemos que, en rigor' al actor le basta con probar la posesión y el · ordinario, la sentencia sólo dEibe limitarse a establecer el derecho que
despoJo, ya que mientras el demandado no oponga la prescripción, la
ri·
1
· · :tiene el actor a su percepción,mas no :fijar su importe por necesitar éste
accióndel despojado es igualmente procedente, cualquiera sea el tiem- :1 punto de mayor debate y prueba. Es decir, deja a salvo el derecho a ini-
. po en que él se produjo"269 ,
. Para acreditar los extremos señalados el actor puede valerse de
.. · . cualqüjer medio probatorio, "debiendo la prueba versar' desde lue-
l 1
1·
·l·
:ciar.eljuicio ordinario posterior para determinar la cuantía de los da-
. <ñosyperjuicios sUfridos.' Sobre si es posible diferida determinación
·· · ·.· ·de la cuantía de los daños y perjuicios para la etapa de ejecución de sen-
go, esencialmente sobre la situación de hecho en la cual apoya su de- .·.· · •. :tencia, entendemos que del juego armónico de los arts. 333, 334y 335
recho el reclamante"270. · ··· · surge la imposibilidad de diferirlos, teniendo necesariamente que de-
Las actitudes que puede asumir el demandado son las mismas que . terminarse en el juicio ordinario posterior.
hemos tratado en el juicio abreviado, al cual nos remitimos .
.: _ El. plazo de prueba es de quince días, y vencido éste la -causa está
. enestt\do de ser resuelta. l;Ü. RECURSOS
-Re~ordemos que todos los plazos son fatales; se aplica también el
· art. 5¡5 del Código Procesal Civil y Comercial, de la inapelabilidad de El inc. 2 del art. 779 del Código Procesal Civil y Comercial nos dice
las interlocutorias, pero a diferencia del régimen anterior, conteni- que "Contra las sentencias que se dicten en los juicios de mantener la
do en el Código derogado, hoy es susceptible de plantearse reposición, 1 · posesión(art. 2469, OC) y de despojo no procederá recurso alguno [... J".
1
ya que las resoluciones interlocutorias son inapelables pero no "irre- 1 Consideramos desacertada y rayana en la inconstitucionalidad
curribles". ··· la norma que comentamos, como bien lo ha señalado Mariano ARBo-
1
1
NÉS, de conformidad conla incorporación del Pacto de San José de
¡ Costa Rica como norma con jerarqUía superior a las leyes (art. 75,
1.10. Contenido de la sentencia -'!
.1
· iné. 22, CN), y según el art. 31 del mismo cuerpo legal; conforme el
j. .. ···cual la Constitución es ley suprema de la nación y las autoridades de
VÉNICA señala con claridad que en la sentencia el tribtinal, sise han _.j
· cada provincia están obligadas a conformarse a ella, no obstante
·acreditado los extremos exigidos por la norma del art. 2494 del Códi- ..
. i·
~ .
· · cualquier disposición en contrario que contengan las leyes o consti-
go CiYU, "debe mandar reponer en la posesión, tenencia u ocupación ¡- ..
i· tuciones provinciales.
al actor, caso contrario mantendrá al demandado en el status existen- ··1
·De tal guisa, su preeminencia deviene indiscutible, y su infracción
té"271. .. i ···genera· agravio constitucional suficiente para mantener un recurso
:.· ~ 1
.De· prosperar la acción, el demandado debe ser condenado a resti- federaL En dicha norma de rango constitucional se garantiza el dere-
tuir elinmueble con todos sus accesorios, con indemnización al posee- cho al "recurso" (art. go, inc. 2, apartado h). En consecuencia, el cerce-
dor d~todas las pérdidas e intereses, y de los gastos causados en el namiento recursivo instituido por el art. 779 del Código Procesal Ci-
.vil y Comercial deviene írritamente inconstitucional, pues entra en
colisión con una ley de rango constitucional superior, en función del
... ··:]:. · ····orden jerárquico establecido por el art. 31 de la Constitución Nacional .
. ~--· .·~·
2ÍI 9 BoRDA, Guillermo A., Tratado de derecho civü. Derechos reCÍles, t. I, p. 201. .l..· Por tanto, la restricción que nos ocupa afecta directamente la
270 RAMAcCIOTll, Hugo, Compendio de derecho procesal civil y comercial de Cór- ·t garantía de la defensa enjuicio y del debido proceso legal, que con-
doba, t. n, p. 266. sagra no sólo los arts. 18 y 33 de la Constitución Nacional, sino los
271 VÉNICA, Osear Hugo,Jiticios verbales, ps. 263 y 264.
.: ~ .
. ..i ••. arts. 39 y 40 de la Constitución provincial .
 1 277
276 ANGELINA FE~REYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CML Il

1
Por otro lado, la restricción contenida en el art. 779 del Código Pro- si fueran varios. No concurriendo tales circunstancias, será eljuez del
cesal Ciyjl y Comerct±entra en conflicto con la norma del art. 361 del lugar en que esté situado cualquiera de los bienes, a elección del ac-
mismo·~\ierpo, que pe 'te la apelabilidad de toda resolución que tor.
cause ~~w.-ava~en ¡epara~le. . . Cuando se trate de bienes muebles será competente el juez del lu-
Por ~timo, si tomamos la mteligencia que hace la Corte Suprema gar en que se encuentren, o el domicilio del demandado.
de J usti~~a de la N acióh en los casos "Strada" y "Di Mascio", el máxi-
motribUI!alhadeclara4o inconstitucional cualquierobstanciaquecon-
~.···· tenganlos códigos adjetivos locales, que impidan el acceso de una causa .•_2.2; Legitimación
al máxilÍI:~tribun~juri~diccion;~llocal. Y sin~ se permite la apelación,
la causa !\el despoJO nunca podra llegar al Tribunal Superior de Justi- Se ha dicho con razón que los presupuestos para la procedencia de
·cia, salv6'porrevisión.l · .. la acción de división de condominio son: "a) preexistir o mediar una
2T;·>·'5c'J.";<,'é,,. . ....Pe ~ · · 1 1~ \ CP
copropiedad debidamente reconocida, ya que si el demandado desco-
. ,.~''""'"'~" . , ~ ~--"".,y;· :'-1.~~re1o.roiG \ú.~~ .C)Ie!'--.c.>.J noce su existencia, el titulado copropietario tendrá que acudir a la
2.'D~§lóNc-DEP'?%S~c ~}j" o\o 10ol~\J;s·;ó('} O¡-ti($1)12 ~~J~ acción de reivindicación para hacer valer sus derechos, y b) no hallar-

e~ ~~~·~:: ~uar.to ~25

272
se sometida la cosa a una indivisión forzosa" •
En Q,apítulo III del Código Procesal (arts. y Concluimos entonces que sólo están legitimados para solicitar la
. ss.) se resU.lalo relativo ~la división de condominio. Se trata de un pro- división de condominio los que posean la cosa común en virtud de un
,.cedimient!> declarativo ~special que tramita por juicio abreviado con · título quejustifiquela calidad de condómino en relación a ésta, y aque-
las partiC1Ilaridades pr vistas en este capítulo. . llos a quienes se reconozca, sin contradicción alguna, el carácter de
Dispone el art. 725 ~\¡e "La demanda de división de cosas comunes comuneros.
se sustan~iará y resolverá por el procedimiento del juicio abreviado . Sin embargo, está legitimado quien, aunque la calidad de comune-
. . ..La se~1encia deberá contener, además de los requisitos genera- ro le sea negada, tenga la posesión de la cosa y exhiba justo título que
l~s~ ~a deci~ión expresa,lcuando fuere posible, sobre la forma de la di- conste en instrumento público, y que este instrumento no sea redar-
VIsion, de,~cuerdo con l~ naturaleza de la cosa". . güido de falso.
Decimos, entonces, ~ue el juicio de división de condominio es un ._;
1
. proceso de co 'ción.. le , • titutivo, de trámite especial, que tien-
de a obtener la 'visió 'r. · de una cosa común entre sus titula- ·2.3. Peritos
~es_o prop~~tru;i~s: _o q 1 e ~!e pretende es la modificacióll._ Ef!~ª!ª=~
.undico demdiVISIÓn ue tiene la cosa comun. ;· ., : .· . ·Dispone el art. 726 que "Ejectitoriada lá sEmtencla, se cÚ:ará alas
partes a una audiencia para el nombramiento de un perito partidor Y
tasador en su caso, o martillero, según corresponda, Y para que con-
2.1. Trib~~al competente .• . vengan la forma de la división, si-no se hubiere est~blecido en ~a sen-

jue~·~ompetente, ~e
tencia. Para su designación y procedimientos ulteriOres, se aplicarán
. Es conformidad a lo dispuesto por el art. 6° las disposiciones relativas a la división de herencia, en el primer caso,
del Código Procesal Civil y Comercial, si se trata de inmuebles, el del o las del juicio ejecutivo, en el segundo". . .
Las disposiciones alas que se remite la norma han s1do analizadas
lugar do~d~;esté s~tu~~o\el bien. Si la acción ~e refiere a v:rnos inmue-
bles de div~:r-13a ubicaciOnl, o a uno solo, pero situado en mas de una cir- · en los respectivos capítulos, por lo que nos remitimos a ellos.
cunscripcióifo compete~cia territorial, es competente el juez del lu- Cfr. RAMACCIO'ITI;Hugo, Compendio de derecho procesal civil y comercial de
212
gar en que se halle cual uiera de ellos, o alguna de sus partes, que
Córdoba, t. II, p.194.
coincida con el domicilio el demandado, o de uno de los demandados

·-·.· ·" .. ···-· -~··· ....

 278 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CML n 279

Smiplemente queremos destacar que el perito es el sujeto proce- 3.2•. Juez competente
sal (generalmente abogado o martillero) designado por las partes o
por el tribunal por sorteo, a falta de acuerdo de partes, para que rea- . En las acciones de rendición de cuentas es competente el tri-.
lice las operaciones de partición de la cosa común. · •· bunal del lugar donde éstas deban ser rendidas o presentadas y
A veces es necesaria la designación de otro perito para proceder a ' no estando éste determinado, el juez del domicilio del demanda-
la tasaCión del bien a dividir, o puede concedérsela facultades de ta- .. do (art. 6°, inc. 9 y última parte, CPCC).
sador ál perito antes designado.
·-~

. :3.3. Trámite
2.4. División extrajudicial de bienes
El art. 769-del Código Procesal Civil y Comercial de Córdoba pres-
Dispone el art. 727 del Código Procesal Civil y Comercial que "Si cri?e que "La demanda por rendición de cuentas seguirá el trámite del
se pidiere la aprobación de una división de bienes hecha extrajudicial- juicio abreviado, a menos que integrase otras pretensiones que debie-
.· · ·. mente;' el tribunal, previas las ratificaciones que correspondieren, y· ren sustanciarse enjuicio ordinario [...]".
··· ]as cit¡iciones necesarias en su caso, resolverá aprobándola o recha- ·Este procedimiento consta (le tres partes (en algunos casos),~
zándol~"- ero es e do · · · · eren · cuentas sila
Se trata del supuesto en que los condóminos han procedido extra-
. judicialmente a realizar Út división, y procuran de esta forma su apro-
i. bación judicial y su homologación.
Si fracasara la división extrajudicial por cualquier motivo, podrá
. +'•·
recurrirse a la división judicial de la cosa común.
,: /:-
;:~-:: --~---' -:-.•:=-~:--~ --~~~-
.-; .
~ ·-.:. . .'.: ·: ·-·/~~--·- -----'-- ---- {t ~1

\c":.-s?:· RENDICIÓN DE CUENTAS tf;~- ;

··'
3~-fCon~i~-~-.""''-..i if:
.._,,.,.<-//

·· .La:tendición-4_e cuentas es la presentaciói&_Rl:"~}detallada, docu- _)

mentaday~cis~j~.quehacetodapersonaquehaya · · - / ·e-
. ~ gestionaao negocios totalmente o parcialmente ajenos in¡fur-
mando todo lo coneerirlente a su deselJ!~§~ñalando e saldo
. resultante de manera justificada.
La·obligación de rendir cuentas puede ser convencional o surgir
de una disposición legal. Tanto el Código Civil como el Código de Co-
mercio hacen referencia a lo obligación de rendir cuentas, vgr., el caso
del tutor (art. 460, CC); el curador (art. 475, CC); el administra-
dor de la sociedad·(art. 1700, CC); el mandatario (art. 1909, CC),
etcétera.
El Código de Comercio regula la rendición de cuentas en los
arta. 68 a 74 yconcordantes.
 &lv\)~ ls-

Capítulo XXVH

·. :•··..
.· DECLÁRAnVóSESPECIAlES.
·.,·'
JUICIO SUCESORIQ273

Sumario: l. Introito. 2. Medidas preventivas. 3. Medidas

.. preventivas urgentes. 4. Declaratoria de herederos. 5. Tri-
bunal competente. Fuero de atracción. 6. Requisitos de pe-
tición. 7. Auto de declaratoria: Efectos. 8. El juicio suceso-
rio propiamente dicho. 9. Inventario. 10. Avalúo. 11. Exa-
men. Aprobación. Oposiciones. 12. Partición. 13. Oposición.
14. Administración de la herencia. 15. Facultades del ad-
ministrador. 16. Rendición de cuentas. 17. Honorarios del
··· administrador.

l. INTROITO

De conformidad a lo que dispone elartfiB,el Código Civil, "las

personas a las cuales se transmiten los derechos de otras personas,
·de tal manera que en adelante puedan ejercerlos en su propio nom-
. bre, se llaman sucesores. Ellas tienen ~>.aJ:á.c.~r, o por la ley, o-por
voluntad gel jndiyid.uo en cu:xll!ll il~elum.~dJ!n".

273
· El presente capítulo ha sido tomado de la obra Procedimientos generales y
especiales, del Dr. Manuel E. RomúGUEZJUÁREZ.
 282 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRíGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CIVIL li 283

Sab~hlos, también, que existen dos grandes categorías de suceso- ·. Si el tribunal lo considera necesario dispondl-á que se otorgue contra-
res: _ cautela.
a) E}sucesor universal, que ~s aquel aquien pasa todo, o unapwt~ Están reguladas en el Capitulo II, Sección 1a, del Libro Tercero
alícuotideJ_patrimono.deotrapersona(art.3263,primeraparte,·CC); · (arts. 649 y ss., CPCC).
es el her.edero o legatario que asume ese carácter por el fallecimiento Dispone el art. 649 del Código Procesal Civil y Comercial que los
del causante, vale decir que la sucesión se origina por la muerte de una tribunales deberán (destacamos el sentido imperativo de la norma)
persomi:-Esta sucesión puede producirse por ministerio de la ley · ·· • adoptar medidas conservatorias sobre los bienes de una sucesión:
(ab intestato o legítima: art. 3280, CC), o por voluntad exterioriza- ·· ... a) Cuando lo solicite alguna persona invocando sti calidad de here-
.· da en foj:ma fehaciente y legal del causante (testamentaria: art. . dero, legatario de parte alícuota, acreedor o albacea.
3280, CC). b) De oficio, cuando no hubiere herederos conocidos o todos ellos
b) El sucesor singular, que es aquel al cual se transmite un q}]jeto estuvieren ausentes, cuando fueren incapaces y no tuvieren repre-
P-wf;igul.!lruqu~sak da)osbienes de ntrapeJ:SOna (art. 3263 in fine, CC); sentante legítimo.
.,itS a,qJ!~l a qW!'ll! E!~~tr~~smit~ pnbie.n...tuibje.to determinado, n.o.nnal- e) Cuando lo solicite el asesor letrado en nombre de un incapaz.
mente,:a través de un acuerdo de::sm.hw.tades (vgr., un contrato de com- Se ha señalado correctamente que esta enumeración de los suje-
. ·pravenJa). . tos legitimados para solicitar las medidas preventivas, no puede con-
La páJabra sucesión es un término amplio, comprensivo tanto de siderarse taxativa, sino meramente enunciativa, por lo que no puede
las transmisiones entre vivos como por causa de muerte, por tanto, .rechazarse o inadmitirse la solicitud de medidas preventivas solici-
para diStinguirlo, al referirnos a esta última hablaremos de "sucesión tadas por otro interesado, invocando peligro en la demora, verosimi-
propiam~e1li~a". litud del derecho invocado y ofreciendo contracautela. Por ejemplo,
El alt.--3~el Código Civil define a la sucesión propiamente di- el acreedor de un heredero, frente a la desidia o inactividad de éste;
cha como ''la transmisión de los derechos activos y pasivos que com- o el cónsul, en caso de fallecimiento de un extranjero.
. ponen la herencia de una persona muerta, a la persona que sobrevi- El legislador exige que el solicitante "invoque" su calidad de legiti-
ve, alacuallaley o el testador llama pararecibirla. Elllamado a recibir J mado, sin pedirle que "acredite" tal condición. Tampoco parece exi-
la sucesión se llama heredero en este Código". girle contracautela para solicitar medidas preventivas, sin pezjuicio
Es nuestra intención analizar aquí sólo los aspectos procesales de 1 .de que si la medida puede ocasionar algún daño (a criterio del tribu-
··este instituto, es decir, el procedimiento denominado "juicio suceso- .nal) éste puede exigirle al solicitante que previamente preste caución
rio", en,todas sus fases, a saber: a) las medidas preventivas; b) la de- en la forma prevista para la solicitud de medidas cautelares.
claratoria de herederos; e) el juicio sucesorio propiamente diCho, Yd)
la administración de la herencia.
·¡ 3. MEDIDAS PIU!lVENTIVAS URGENTES

1 El art. 650 del Código Procesal Civil y Comercial realiza una enu-
2. MEI>IDAS PREVENTIVAS !
.
.
meración descriptiva (a nuestro entender) de las medidas de carác-
...J¡··,
.· Las.;,~edidas preventivas del juicio sucesorio pueden conceptua- ··¡·· ter urgente que deberán adoptar los tribunales, a saber:
lizarsecomo arbitrios o resoluciones, de naturaleza cautelar, tendien- r a) Providencias indispensables para la seguridad de los bienes, li-
.i
tes a pf~~ervar y resguardar los bienes que integran la sucesión. ¡ . pros y papeles de la sucesión.
·1
Sm:Ímedidas meramente conservatorias que se adoptan aun cuan- .] b) Inventariar los bienes, de no haberlo efectuado eljuez de Paz res-
do el vínculo invocado por el peticionante no se haya acreditado en for- pectivo,ydepositarlos en persona responsable, prefiriendo al cónyuge,
. mafehacien.te, bastando al efecto acreditar elfallecimiento del cau- si hubiere convivido con el difunto, o a los parientes más próximos de
sante, la verosimilitud del derecho invocado y el peligro en la demora. éste.
 i

284 ANGELINA FEJEYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRíGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CML II 285

e) Hacer conocer lediatamente el fallecimiento del autor de la Dicha resoluciQausa estado, es decir, se ~in...p.erj_uicio
sucesió.n}.y:_Ias medidaslad~ptadas a los inter.esados, si fueren ci?rtos de..tercems, pudie:p,do ser}~:t.o~as~a incluyendo nuevosJ!e-
y estuVIéi'en enlugarcohoCido o, de lo contrano, hacer un llamamiento rederos, ya sea excluyendo a lps declarwlQ!i:..
por edicto11 en la forma brdinaria a todos los que se consideren con de- A diferencia del Código Procesal Civil y Comercial de la N ación, que
recho a Hi herencia, pal-a que comparezcan dentro de los veinté días establece un régimen diferenciado de declaratoria de herederos, se-
siguienté~ al de la últiiii,.a publicación del edicto, con los justificativos gún se trate de una sucesión ab intestato o testamentaria, nuestra ley
de su parentesco o de s~ crédito. ritual contiene para ambos tipos sucesorios un régimen común.
Decírunos más arribkque puede solicitarse con carácter de urgente
cu~quief·?tra medida br~ventiva que ell~,gitimado consid?re nece-
.·sana p:u:~ asegurar loJ b1enes de la suces1on. En cuanto almc. 2 del 5. 'I'R.mUNAL COMPETENTE. FUERO DE ATRACCIÓN
· art. 650 dél Código Pro+sal Civil y Comercial, más que un inventario,
·· en lá práctica lo que se ¡realiza es un simple recuento de bienes para De confol"lllidad a lo que dispone el art. 3284 del Código Civil, es juez
evitar la sustracción de éstos. En los lugares donde no hubiere juez competente para entender sobre la sucesión el del último domicilio del
letrado, el juez de Paz rrspectivo es quien practicará el inventario de difunto y, como la declaratoria de herederos deberá preceder siempre
los biene1:1 y los asegurará provisoriamente (designando, en su caso, al juicio de la sucesión, ésta debe entablarse ante dicho juez. La norma
depositarlo), dando cueÁtade todo lo actuado al tribunal que será com- prevista en el art. 3285 del Código Civil prescrib~: "[... ] si el ~t~ no
petente :Pii:ra entender eh la sucesión, remitiéndole las diligencias rea- hubiere dejado más que un solo heredero, las acciOnes deben dmgrrse
lizadas (a¡-t. 653, CPCC~. ante el juez del domicilio de este heredero, después que hubiere acep-
En cu$to al depósito, establece la norma un orden de prelación tado la herencia". La norma pareciera disponer una excepción a la regla
para la persona del de~ositario, prefiriéndose al cónyuge si hubiere de la competencia; sin embargo, la Corte Suprema de Justicia de la Na-
convivido con el causante, o, en ausencia de éste, a los parientes más ción ha dicho que "aun cuando el causante deje un solo heredero,la suce-
274
próximos.~Las facultades del depositario están limitadas únicamen- sión debe promoverse ante el juez del último domicilio del difunto" •
te a efectUar los actos Wdispensables para la conservación de los bie- Igualmente, dispone el art. 3284 el desplazamiento de la compe-
. 1
nes (art._ 6.p2, CPCC). ¡ .tencia hacia el juez de la sucesión (fuero de atracción), de: a) las de-
El art. 651 del Código Procesal Civil y Comercial dispone que las .mandas concernientes a los bienes hereditarios, hasta la partición
medidas de seguridad comprenderán la expresión del nombre del de- inclusive, cuando son interpuestas por algunos de los s~cesores uni-
positario y la prestación! de juramento de los que habiten el domicilio versales contra sus coherederos; b) las demandas relativas a las ga-
·del causante, de no hab$r tomado, visto o sabido que se haya tomado rantías de los lotes entre los copartícipes, y las que tiendan a la refor-
objeto algU.p.o de los perfenecientes a la sucesión. .· . ··._. . ma o nulidad de la partición; e) las demandas relativas a la ejecución
1
1
••
de las disposiciones del testador, aunque sean a título particular, o
. ·. 1
sobre la entrega de los legados, y d) las acciones personales de los
4. DECLARATORIA DE HEREDEROS acreedores del difunto, antes de la división de la herencia.
!
Vemos que en este segundo supuesto el fuero de atracción se ejer-
La decbtratoria de h~rederos es una resolución judicial que reco- ce sobre las acciones personales patrimoniales pasivas, es decir, so-
noce la calidad de hered,ero a quienes han justificado su carácter de bre aquellos en que el causante o los herederos son demandados (no
heredero -~~argente de la ley. El art. 654 del Código Procesal Civil y · en los que son actores), siempre que respecto a uno de ellos, por lo me-
Comercial,prescribe
... ,..
qué:
1
"[...] al juicio de sucesión deberá preceder nos, proceda este desplazamiento de la competencia.
siempre lá declaratoria i:le herederos, la cual confiere la posesión de
la herencia en favor de qilienes no la hubieren adquirido por el solo mi-
274 Cfr. CSJN, enautos"Himmelspacher;Carlos E.- sucesión" ,JA, 1968-V-342.
nisterio de la ley a la mu!erte del autor de la sucesión".
286 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA. MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CIVIL ll 287

La a1iacción por el tribunal del sucesorio se produce aun cuando herencias futurás no pueden aceptarse ni réJ:nidilU"se: La aceptación
la demanda deba entablarse ante fueros especiales, como el federal, y la renuncia no pueden hacerse sino después de la apertura de la su-
en cuyo caso la competencia es desplazada hacia el juez de la sucesión. cesión".
El fuero de atracción es de orden público, por lo que no puede ser e) Los legatarios: pueden existir dos clases de legatarios: los lega-
prorrogado ni dejado sin efecto por acuerdo de partes, ni aun en el caso tarios de una parte alícuota y el legatario en especie. El primero es
de que él instrumento que vinculaba al causante con el actor se haya aquel a quien el causante dona una parte alícuota (fracción aritméti-
convenido una competencia distinta. .·· ca) ~elaherencia, haya o no herederos forzosos; el segundo es aquel a
~ ' :• ..
El fuero de atracción cesa una vez que se han practicado y aproba- ·.'qúien se dona un bien determinado en especie y cantidad~ .El derecho
do las operaciones de partición de los bienes del acervo hereditario . ·de los legatarios en especie; a promover la "división de la herencia",
(art. 3284, inc. 1, CC). ···.caducará si se les hiciere entrega efectiva de la cosa legada o se les diere
garantía de entregársela en su oportunidad (art. 668, CPCC).
d) Los acreedores del heredero, en defecto de éste: los acreedo-
.6. REQUISITOS DE PETICIÓN res del heredero, ante la inactividad de éste y ejerciendo una espe-
. 'cie de acción oblicua:, están legitimados para pedir la declaratoria de
. Di~~one el art. 655 del Código Procesal Civil y Comercial que con herederos. El derecho de los acreedores de un heredero a promo-
la declaratoria de herederos deberán acompañarse los documentos . ver la "división de la herencia" caducará si éste les diese fianza sufi-
·relativos al título que se invoque y los que acrediten el fallecimiento ciente para responder de sus créditos. También caducará cuando los
·del cat.i'sante. Estos últimos son documentos "habilitantes de la ins- créditos estuvieren asegurados con hipoteca u otra garantía suficien-
tancia";'por tanto el tribunal no puede proveer a lo peticionado hasta te (art. 667, CPCC).
tanto se acompañen. El documento que acredita el fallecimiento es la e) Los albaceas: se denomina albacea al mandatario del testador
partida de defunción; los documentos que acreditan el vínculo invo- que tiene a su cargo asegurar el cumplimiento del as disposiciones tes-
cado pueden ser ampliados con posterioridad. tamentarias.
Deberá también el peticionante de la declaratoria de herederos, Los acreedores de la sucesión no se encuentran legitimados para
· en el mismo escrito, denunciar a los otros coherederos y sus domici- solicitar la declaratoria de herederos, pero podrán solicitar medidas
lios, si los conoce. preventivas sobre los bienes de la sucesión, formación de inventario,
Están legitimados para solicitar la declaratoria de herederos: que se llame a los interesados y, en su caso, se nombre curador de la
. a) El-heredero o sus sucesores: denominamos heredero al suce- herencia, que se fije un plazo para que el heredero acepte o repu-
. sor uníyersal, que es aquel a quien pasa todo o una parte alícuot~ del die la herencia, justificar sus créditos ante eltribunal de la suce-
patrimonio de otra persona (art. 3263, primera parte, OC); e~¡~ elhe- sión, etcétera (art. 657, CPCC).
redero. o legatario que asume ese carácter por el fallecimiento del Presentada la solicitud de declaratoria de herederos se oficiará al
causante. Esta sucesión puede producirse por ministerio de la ley · Registro de Juicios Universales a fin de que éste tome conocimiento
(abintestato o legítima: art. 3280, CC). o por voluntad exteriorizada ·del inicio de los trámites e informe si no se han iniciado con anteriori-
en forma fehaciente y legal del causante (testamentaria: art. 3280, dad.
. CC). ·. · . Luego el tribunal llamará por edictos (que se publicarán cinco ve-
Ante' el fallecimiento del heredero están legitimados para iniciar ces, y el emplazamiento será de veinte días y correrá desde el último
· la: declítiiatoria los sucesores de éste. . . . día de su publicación, en un diario de circulación dellugardel último do-
b) El cesionario de la herencia o de una parte alícuota, a nombre ·L_=..
micilio del difunto, a sortearse, y en el boletín oficial) a todos los que se
del cedente: el cesionario al que hace referencia la norma del art. 656 del L creyeren con derecho a la herencia, si no hubieren sido llamados ante-
Código Procesal Civil y Comercial es el cesionario de una herencia ya F riormente con motivo de las medidas preventivas, para que compa-
diferida, porque, de conformidad al art. 3311 del Código Civil, "las 1 rezcan en el plazo antes referido, sin perjuicio de que se hagan las
l
1
1
;
 !
1.
288 ANGELINkFERREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CIVIL II 289
i

~~~c:;)~e~i'<iirectas a losJ~ue tu~eren residencia conocida (art. 658, antes de la declaración, podrán ser oídos en la forma prescripta para
las tercerías. Si su presentación fuere posterior a la resolución, que-
Los edictos deben se suscnptos por el secretario del tribunal e dará expedita la vía ordinaria.
indicar el nombre compléto del causante el juzgado donde se tramita En cuanto a los efectos de la declaratoria de herederos, ésta con-
la sucesióriy el plazo de ~a citación. Su publicación se acredita con'el fiere la posesión de la herencia en favor de quienes no la hubieran ad-
recibo del diario y del boletín oficial, y se incorpora una copia de la pu- quirido por el ministerio de la ley a la muerte del causante; de confor-
blicación. ·' \ midad a lo que prescribe el art. 3410 del Código Civil, "cuando la
Transcurrido el plazq de los edictos citatorios, el tribunal convo- · sucesión tiene lugar entre ascendientes, descendiente y cónyuge, el
.cará a una:¡iudiencia a los qtt;e'se hubieren presentado; al Ministerio heredero entra en posesión de la herencia desde el día dela muerte
---- :
...
Público Filfc,al y, si hubiere iricapaces, al asesor letrado, para que dis- del autor de la sucesión, sii;t ninguna formalidad o intervención de los
cutan el dérecho a la sucesión (art. 659, CPCC). ·.jueces, aunque ignorase la apertura de la sucesión y su llamamiento a
La convocatoria a la ~udiencia se hará con seis días de intervalo · la herencia". Los otros herederos; no comprendidos en este art. 3410,
---:.·. · durante_los cuales estar+-: de manifiesto en la oficina los documento~ deben solicitar la posesi6n de los bienes al juez de la sucesión, previa
. de cada mteresado, paraflue;los demás, el Ministerio Público Fiscal o justificación de sus títulos, de conformidad al art. 3412 del Código Civil.
el asesor letrado, en su caso, puedan examinarlos. Los documentos Lo mismo ocurre con los he1·ederos instituidos en un testamento sin
que acreditan la vocaciórl hereditaria son: para el caso de los hijos las vicios (art. 3413, CC).
correspondientes partid~s de nacimiento o la sentencia que decl~a­ La declaración de heredero y de la posesión de la herencia se en-
. se el parentesco; en el dso del cónyuge, el acta de matrimonio res- tenderán hechas sin perjuicio de terceros y de la vía ordinaria que
.· pectivo, y en el supuesto\de las sucesiones testamentarias, el corres- podrá entablar la parte vencida (art. 664, CPCC), pero la declarato-
pondie~te:testamento. l3i los peticionantes son cesionarios de la ria de herederos adquiere el carácter de cosa juzgada para todos los
herencia, deben acompalñar la escritura de cesión, y si son acreedo- que intervinieron en ella sin realizar impugnación alguna.
res del heredero, los doc~mentos que acrediten tal condición. Hecha la declaratoria de herederos se mandará entregar los bie-
nes de la herencia que no estuvieren en posesión de terceros, cesan-
¡
do la intervención del Ministerio Público Fiscal, siempre que por otra
. 7. AUTO DE DECLARATORl EFECTOS causa no fuere necesario que continúe interviniendo (art. 665, CPCC).
1 Si con posterioridad a los trámites previstos para la declaratoria
. · Si ~ubiere conformid~d entre los diversos pretendientes, y el Mi- ··de herederos y posesión de la herencia se presentaran terceras per-
msteno Público Fiscal conviniere en ello, o si la solicitud no fuere con- .sonas impugnando aquélla, se suspenderá el juicio sucesorio hasta la
. tradicha, ertribunal aruhltirá la declaratoria de herederos en la for~ terminación de la controversia, la cual se sustanciará por el trámite
· ma y p~rciones en que sejhll:l;>iese convenido o que resultare indicB:da de juicio ordinario (art. 666, CPCC).
-de los tltul~s presentados, Siendo arreglados a derecho. La resolución
final tendrá'la forma de~ auto, que debe ser notificado al Ministerio
Público Fiscal y al Pupilt": en su caso. .8. EL JUICIO SUCESORIO PROPIAMENTE DICHO
Si el Minis~erio Pú~~'co Fiscal se opu~iere o no hubiere conformi-
dad entre los mteresados, la controversta se sustanciará por el trá- ··Firme la declaratoria de herederos y acreditada la legitimación
mite.de~ui~~~ abreviado.j • del peticionante, el tribunal (a pedido de parte) declarará abie1·to el
S1 eXIstteren nuevos P,retendientes, luego de dictado el auto de de- .·juicio sucesorio (art. 669, CPCC); ordenaw:lo el cese de la jnterve¡¡-
claratoria de herederos, ~ste podrá ser ampliado, sin trámite, en cual- ci.2!!, del Mini§t~w fYhlicoJiJscal y eximieJldo !la la publicación de
quier estado del proceso, mediando conformidad de todos los here- ~~~.2§~~~~~~<!g juntamente con la declaratoria de he-
deros. En caso contrario] si los nuevos pretendientes se presentaren rederos

.·;

......... ,;J
 290 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA ·MANUEL E. RODRíGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CML ll 291

E~tt~ los caracteres del juicio sucesorio hemos destacado que se ·. allá de los doce días siguientes a la comunicación, bajo sanción de re-
trata de .un ')uicio universal", porque el tribunal interviniente tiene moción del cargo. ·
compe~encia para entender y resolver sobre todas las cuestiones que Debe notificarse a todas las partes interesadas, la fecha y lugar de
se orig}nen con relación a la herencia y las de los herederos entre sí o .· iniciación de las operaciones, las que se llevarán a cabo ante el actua-
frente:~ terceros, produciéndose lo que se denomina "fuero de atrae- rio, oficial de justicia o juez-de paz, según el caso.
}
.· ción" wn relación a todas las acciones promovidas en contra del cau- Se ha eliminado la exigenciadela presencia de dos testigos que con·
sante .o .de sus herederos (en esa calidad), las que tramitarán ante el _•. e;. tenía en Código
.... ~-
·juez de!l último domicilio del causante. Por supuesto, como toda regla
gener~, tiene sus excepciones.
Abierto, entonces. el SJ.!Ce§.Q!.!g,_~s l!!tf;!!!Sario realizar la partición
··.de los bienes que integran el acervo hereditario entre los herederos,
... procediéndose de conformidad lo W§l!O~!l9.m:Li.~~r~r.J?.7Q d~icó­
digo Procesal Civil y Comercial: "Si no se hubiere presentado manj-
festación_y, a!fu!_<fu;~:g. de hieng~....g.l!e...d~b~M..tml.oslos he-
reder:P.s1 se ~~!S!l.l\r~f~nsor a los ausentes citados por edictos. de
.lo gueiio habrár~~YI§Q ~ara que se haga el nom- o
.. ~i~~tg ilur..e~taz:iador, ta~uu1or y; pm:tidor",
El"nombramiento de perito es para poder detgrminar qué bienes
integran la herencia y cuánto valen, para, de esa forma, nroceder_a
distribuirlos según lo prescribe la ley de fondg.
Nliéstra ley ritua{!i:g requiere que la persona del peritg tenga, tf-
. ,,. ~
. tulo o condiciones especiales, recayendo el nombramiento, general- 9. INvENTARIO
. .
mente; en el abogado patrocinante de los peticionantes de la suce- ~ . .. .

sión. ·. : En el día, hora y lugar indicado (estando todas las partes notifica-
El perito será nombrado de común acuerdo (Jmapjmjd~d) por las das: herederos, albacea, legatarios y acreedores presentados), el pe-
. partes legitimadas que asistieren a la audiencia, Q lUlt ~tribunal. en . · · .rito dará comienzo a las operaciones levantando un acta en la que se
caso de ;no existir acuerdo entre aquéllas (art. 671, CPCC). El perito ·· hará constar las circunstanc¡as de lugar, fecha, hora y personas inter-
:podrá::ser recusado por las causales previstas para la recusación de vinieri.tes; inmediatan;tente se procederá a inventariar los bienes.
los jueces del art. 17 del Código Procesal Civil y Comercial, ·.· ~Llámase inventariola descripción Q.Jie se hace de los menes dejados
La recusación debe ser interpuesta, bajo sanción de inadmisibili- · por el causante con el objeto de individualizarlos y establecer su exis:
dad, dentro de los tres días de la designación, y será t·esuelta por el · tencia al momento de su fallecimiento"276• El art. 674 del Código Pro-
tribunill de la causa. Sila causa de la recusación fuere contradicha, el tri- .cesal Civil y Comercial establece el siguiente orden para el inventa-
bunal hará comparecer a las partes a una audiencia con las pruebas de rio: !)dinero; 2) efectos públicos; 3) alhajas; 4) semovientes; 5) muebles;
que hayan de valerse, y dictará resolución sumariainente. Contra lo re- ·6)~ebles, y7) derechosya~ciones. Sin embargo aclaramos que..esta.
suelto_.#o procede recurso alguno (arts. 273 y 672, CPCC). or~ absoluto, ni produce nulidad su inobservancia. Con la
EJ;p~rito designado deberá aceptar el cargo bajo juramento, den- •_•. prisma precisión, y en el mismo acto, el perito hará un inventario e.§;
tro de los tres días de notificada su designación y cónstituir domici-
lio. En el mismo acto de la aceptación del cargo, o dentro de los diez
· 276
Cfr. ALBINA, Hugo, Tratado te6rico práCtico de derecho procesal civil y comer-
días siguientes, el perito deberá indicar el lugar, día y hora en que dará
comienzo a las operaciones para las cuales ha sido propuesto, no más cial, t. VI, p. 777. ·
 ¡ •
292 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RUA • MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CML II 293

pecial de !_as
encuentl,'~,n (art.
e~urasl
675, 9PCC).
d"'i!!!"e.>t\9• y papeles de im!>m:IJ¡ncia que se Si transcurriere dicho plazo sin haberse deducido oposición, el tri-
bunal aprobará las operaciones sin más trámite y sin recurso alguno
Elin:v~ntario conte~ªl"~.t-ª!l!~!~_:rl_la decl!U"aciQ~jurada del ten~do~. (art. 679, CPCC). Destaca A.LsiNA que las simples observaciones que
de l?s bie~_és, si lo h~~i~.r.e....Ji.e..q~ten otros ~n sy J!Ode~ pert~~ hubieran formulado los interesados mientras se desarrollaban las ope-
nec1entes a la sucesxo.P,, y _§.M_r;1 flr:mAd9_por -~1 perlto, el func10nai'1o... raciones, no obstan a su ap1·obación por el tribunal si no se realizan en
int~!YÍ!!_~~t!l__yJº~j!!_~~e_!:!a~os, si.quisie_reuha.GeJ::loJart. 676, CPCC). la forma prescripta por los m-ts. 680 y 681 del Código Procesal Civil y
1 Comercial.

AVAL~
Si se dedujeren reclamaciones entre los herederos, o entre éstos
10. 1 . .. . . . y terceras personas, sobre inclusión o exclusión de bienes, se sustan-
-ciarán en pieza separada y por el trámite del juicio declarativo que co-
-Avalzíi)es la operación poda cual el perito, luego del inventmio, le - ··rresponda. "Si el reclamo versa sobre la inclusión o exclusión de bie-
_____ : asigna a cada bien un v~or monetario. También se denomina "tasa- nes en el inventario, pueden formular oposición no sólo el cónyuge
_.f_· ción de los bienes". El att. 677 del Código Procesal Civil y Comercial supérstite, herederos o sus representantes legales, acreedores y le-
- - · ·· \ prescribe que _de11tro del los uince días de atizado · · L. gatarios, aunque no se hubieran presentado antes al juicio, sino cual-
~~- ,- \ P~.<le~erá as..aci6J:i.deJ.osh · bajo aper- quier tercero interesado" 276• Si la oposición se refiere sólo a la validez
•-\ \e· imient: e ' ·ón El plazo - del acto, atribuyéndole falta de formalidades legales, debeimpugnarse
.-._ cpodrá ser_fjinpUado has~a por otros qyince días más. mediapdo razo- a través del incidente de nulidad previsto en los arts. 76, 77 y 78 del
nes fundadas.
-~~-~--·--e·,_.
1
1
•
Código Procesal Civil y Comercial.
· · ·Nuestra ley ritual no contiepenormas expresas sobre la forma en Si las reclamaciones versaren sobre el avalúo, seguirán el trámite
que el per~to debe reali~ar la t~-ª~~ así que se presume que~ de juicio abreviado (art. 681, CPCC) .
. Sft:t___c;}.~ confQ!Widall.a.,JMl,i~-ª.lJ_er.y: ~;~P.Ji.e.IL®:r... puesto que no es un
_ idóneo ya que dijimos q e no se exigen cualidades o condiciones espe-
ciales para ser perito. s:iln embargo, la jurisprudencia ha dicho que el 12. PARTICIÓN
tasador debe asignarle Jlos bienes Un. valor actual, con independen.:.
·; cia del valor que tuviera ~1 bien al ser adquirido por el causante. Tam- · · La partición consiste en la adjudicación de los bienes, a cada here-
poco los inmuebles pueden ser tasados a un valor inferior a la base dero, que realiza el perito partidor con arreglo a las alícuotas q~e le-
~ imponible del impuesto kle x:entas a Jos inmuebles, etcétera , galmente le corresponden a cada uno o a las que hubiere indicado el
.- 1 1 causante en su testamento, o las descriptas en el legado, en su caso.
1

~;.
11. E~. A.PROBACIÓ~. OPOSICIONES :;.
1
Se trata de una etapa eventual (no necesaria) del proceso; por ejem-
plo, en el casó de que exista un solo heredero, no habiendo entre quie-

Practi~~das oper~ciones
las de inventario y avalúo y las de p~~i­ ! ,·nes dividir, se procede a la anotación de los bienes a nombre de és~e.
,· Támbién puede ocurrir que los herederos no deseen dividir los bie-
-ción, en su ~aso, se mandarán a unir a-los autos principales y se pon- nes, en cuyo caso la sucesión puede permanecer indivisa, quedando
drán de ml\p.ifiesto en laiseeretaría del tribunal (a la oficina), por un los bienes en condominio.
plazo de cinc,o a diez día¡ fatales, para que puedan ser examinados , Aprobado el avalúo, cualquiera de los interesados podrá solicitar
(m-t. 678, CPCC). la partición de los bienes que no estén sujetos a litigio sobre inclusión
Si eljuei. omite indicar los días en que se ponen de manifiesto las
operaciones·a. la oficina, ~e entenderá que el plazo es el máximo pre-
visto en la norma (diez días a contar desde la notificación ministerio 2io Cfr. ALBINA, Hugo, Tratado teórico práctico de derecho procesal civil y comer·
• 1
leg¡s del decreto respectivo}. cial, t. VI, p. 791.
 294 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CML II 295
. . .
.o exchi~ión del inventario, o que no hubieren sido reservados a solici- · sos, se imputarán a la-porción disponible yserán pagados con ella sin
tud de1os acreedores (art. 682, CPCC). . .tocar la legítima; procediéndose conio lo indica el art. 3795 del Código
.•· . ~~!!!~a de partición recae generalmente en el mismo perit~ ~~­ ···Civil, en caso de no alcanzar la porción disponible a cubrir. los legados.
sador e inventariador, pero nada obsta a que las partes por unaiitnn- i··
Una vez decantado el liquido patf:ih1e se procederá a ia fnr.:mación
dad designen otro perito. De no existir acuerdo de partes, lo designa- ·'·f· de lotes o hijuelas"277 •
rá el tii.bunal por sorteo sobre la lista de abogados para nombramientos ¡. BALDASARRE sistematiza la labor del perito partidor en la denomi-
· de ofici9 que posee el Tribunal Superior de Justicia. N a da dice este 1 . .nada "cuenta particionaria", que consta de seis items, a saber:
1-..· ..----._
Códigó sobre la posibilidad de recusar al perito partidor (el Código an- ··· ·· · •' · · ~; · a) Prenotados: es un resumen completo de lo actuado en el juicio
.terio:t:-;,contenía la prohibición expresa de recusar al perito partidor ···sucesorio; Dicho resumen debe ser tan completo que permita inter-
en el Bit. 568), por lo que entendemos que puede ser recusado de con- . ,, pretarla cuenta particionaria sin necesidad de revisar el expedien-
formidad a las causales sistematizadas en el art. 17 del Código Pro ce- te.
. sal Civil y Comercial. 1
b) Cuerpo general de bienes: contiene la relación del activo de la
El perito partidor, una vez aceptado el cargo, previo juramento, •1 sucesión, con transcripción del inventario y avalúo.
. .recibif,á el expediente y demás papeles y documentos relativos a la he- . · ·· . c)Las bajas comunes o pasivo de la herencia: que especifica con cla-
... rencia;; todo bajo inventario y recibo, y procederá a hacer la partición 'f .
!·
• · ridad las deudas y cargas: que :deben ser soportadas en común porto-
dentro' del plazo que las partes lé fijen. ¡- dos los herederos.
·'·
~·

j.-··
.
Dé :O.o existir acuerdo de partes para la fijación del plazo, éste será d) El líquido partible: una vez balanceado el activo y el pasivo, que-
( ·deterfuinado por el tribunal. da el remanente que es el saldo a repartir entre los herederos.
Para hacer las adjudicaciones el perito oirá a los interesados, a e) La división: es la determinación de la parte alícuota que le co-
fiil de obrar de conformidad con ellos en todo lo que estén de acuer- rresponde a cada heredero.
do, o.dé conciliar, en lo posible, sus pretensiones (art. 685, CPCC). f) La adjudicación: importa la formación de hijuelas o asignación a
"En ausencia de disposiciones específicas, la doctrina ha sentado .cada heredero de los bienes sUficientes para cubrir su haber heredi-
algunas directivas que orientan al partidor en su función. Se ha su- tario. Las adjudicaciones deben hacerse por partidas: un bien a conti-
. ·brayado, ante todo, que la división opera sobre una masa hereditaria . ·· nuación del otro, con expresión de sus indicaciones y avalúo según el
· de la cual se hacen varias fracciones, y no sobre cada uno de los bienes ' cuerpo general de bienes.
en particular. :@sta masa la constituyen los biel}es dejados a la muer- Concluida la partición; el perito la presentará y el tribunal orde-
te del~ausante, más los que los herederos de'Q~n~ola..d.ru:~.ar (art. 3469, nará ponerla de manifiesto ala oficina, por un plazo de cinco a diez días
.· CC), y;todas las acreencias de la sucesión, contra terceros o contra los .fatales, para que puedan examinarla los interesados. Si el tribunal no
. propios herederos. .·· , . ···determina el plazo, éste será de diez días a contar de la notificación a
:c&li.Om~oria debe separarse Iª mitad de los bienes ganaJ1...: -··la oficina de la providencia que ordena poner de manifiesto la parti-
cialeª-forresPQ_ndieJ!te~al eón;mge.a_up.érj¡¡tite a tWda ¡p;npjo. y no como .ción. Puede el tribunal, por la importancia del acto y de conformidad
ªºc~-ªQ.:G..ti:MlQ.Q~artarán.:W.c:~b.üm.es arúlcieJJtes para pegar las al o normado por el art. 145, inc.14, del Código Procesal Civil y Comer-
.de~~!J!~Jas~~ d~cir.las contraídas·porel causante. Mícom.o cial, ordenar la notificación a domicilio de dicho proveído.
1~ surgid!ls tras el deg:ag del de crgu:;r gastos funerarios, ex- Pasado el plazo sin que se hubiese deducido oposición, el tribunal
pens~~-necesarias para la conservación, liquidación y partición de la aprobará la operación, sin recurso alguno (art. 687, CPCC).
here:Q:~a, esto es, se prQceder_á aJa liquidación o_deterJninación.del l(••

·lf.qttido..partible. ÑD....e.xistiendo__djnero en e.fectiYo para ayfrngar..JA~

.hal>rá qu~ ill1~1!t.arl..ª-ªJtJª 4ij~el¡¡ q~, b!iiª-ªP gastQs.c~I;!:!_W!)-ª_q'Q.e.$~.
~tegrará con bienes suficienteaparaatenderlas. Asimismo, si el cau-
Cfr. RAMA.ccmrn, Hugo, Compendio de derecho procesal civil y comercial de
· 277
Córdoba, t.ll, p. 58.
sante hubiese hecho mandas o legados y mediasen herederos forzo-
 !

296 i "
ANGELINA FERREYRA DE DE LA RUA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CIVIL II 297

13. OPOSICIÓN de los bienes de la sucesión; vgr., percibir alquileres de inmuebles,

-:·.:•¿-.-. disponer de cosas perecederas o de muy difícil conservación, abonar
En el c.~so de que alguno de los interesados presente oposición, el impuestos, proceder a t•ealizar reparaciones urgentes en inmuebles,
tribunal los convocará, nunto con el perito partidor' a una audiencia etc. Todos estos actos hacen necesaria la designación de un adminis-
en dondes.e procurará lm acuerdo sobre la operación. La audiencia i trador judicial de los bienes de la sucesión, que se encargue de reali-
tendrá lugar con cualquier número de asistentes (art. 688, CPCC). El .1 zar dichas gestiones para evitar un pet'juicio a la sucesión y para la
Código est.ablece quesildsimpugnantes no concurren a dicha audiencia 1 continuación de la gestión del causante, con la finalidad de que sus
se los tendrá por desist~dos de su impugnación, y si el perito no asis-
~·-·

.¡ .negocios no se paralicen con los consecuentes daños y pe1juicios que

te, perderá su derecho d cobrar honorarios (art. 693, CPCC). · ello puede ocasionar .
,.::....; · Si enl~íiudiencialoslin.teresados que hubieren asistido no llegaren · · Para ello el Código Procesal ha previsto; en la Sección 6a del Ca-
.·a un acuerdo, la ley tie:de en cuenta la naturaleza de la cuestión dis- .\ pítulo II del Lib1·o III, la figura de la administración de la herencia
.·cutida, pues si ésta verFare sobre la legitimidad de la partición, es 1 · (arts. 695 y ss.), El origen de esta institución lo encontl·amos en la
decir, sobre si la partición. estuviere o no hecha con arreglo a las \ normativa del art. 3451 del Código Civil, que dispone que "Ninguno
disposiciones del CódigÓ Civil, se pasarán los autos por seis dias a los .¡ de los herederos tiene el poder de administrar los intereses de la
l

.. · opositores;.conjunta o separadamente según corresponda, sustancián- .i sucesión. La decisión y los actos del mayor número; no obligan a los_
¡
d~se la opo~si?i?n con l?f que estuvieren conformes, por el procedí- otros coherederos que no han prestado su consentimiento. En tales
. m.1ento delJWClO abreVlado (art. 689, CPCC). casos, el juez debe decidir las diferencias entre los herederos sobre
Si la oposición versalre sobre los lotes asignados, el tribunal pro- la administración de la sucesión". Es decir que el administrador ju-
cederá al sorteo de aqu~llos que fueren objeto de cuestión entre los dicial es en realidad un ejecutor de la voluntad de los herederos o del
respectivos adjudicatarios, a menos que los interesados prefieran la juez, en caso de falta de acuerdo, y que sus facultades se limitan a
.venta de los bienes en ellps comprendidos para que la partición se haga realizar actos de simple conservación y administración dentro del
··en dinero (art. 690, CPC€). El sorteo se verificará haciendo tantos lotes marco que determina la ley procesal y sustancial. ·
como veceS la cuota ma*or de los cuestionados pueda caber en la he- El art. 695 del Código Procesal Civil y Comercial. dispone que "La
rencia, adjudicándose allheredero la mayor cuota de los disconformes, 11 administración de la herencia se sustanciará en píeza separada y se
.i
el lote que designe la sueb (art. 691, CPCC). El supuesto del art. 691, ; subdividirá en los ramos que resulten necesarios", criterio plausible
que acabamos de analiz!ar, es para el caso de que los lotes no fueran para conservar el buen orden procesa1 y evitar dilaciones o confusio-
iguales; si la cuota maybr excediere la mitad del caudal de la heren- nes con el trámite mismo de la sucesión.
cia, el sorteo se hará to~ando por base la cuota menor, y al adjudica- El momento para el nombramiento del administrador será en la
tario de ellase dará ell~te indicado por la suerte (art. 692, CPCCt'·· junta prescripta para el nombramiento de inventariador o en una
Dispone el art. 694 del Código Procesal de la provincia que, aprobada ·audiencia especial, si no fuere posible en aquélla. El tribunal propon-
definitivamente la particibn,seprocederáaejecutarla, entregando a cada drá a los interesados que designen de común acue1·do a un adminis-
interesadolas constanciÁs correspondientes. RAMAcciOTl'I nos dice que trador, siempre que no haya albaceas o,habiéndolo, no le con·espon-
.·· • 1 .
una vez cUIJiplido con el precepto del art. 694, podemos afirmar que el da la posesión de la herencia (art. 696, CPC~). . .
sucesorio ha concluido, césando asimismo el fuero de atracción. Se discute si puede solicitarse como medtda preventiva la desig-
1
nación de un administrador. Es interesante trans01ibir la opinión del
.;;;' 1 Dr. Adán FERRER: ''Tampoco creemos que sea limitativa la enumera-
14. ADMINisTRACIÓN DE LA HERENCIA ción de las medidas urgentes que contiene el art. 650, siendo admisi-
bles otras que, aunque no enumeradas en la norma, resulten necesa-
En muchos casos, y Jente
1
a la demora que implica
.
la traniitación . rias en función de las circunstancias del caso. En particular, puede ser
del juicio sucesorio, ser~ necesario realizar actos de administración precisa la designación de un administrador de la herencia, alternati-

1
1

1
 298 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CIVIL II 299

;·. •·....· va que·;(~l nuevo Código pospone para después de la declaratoria de . El tribunal ordenará que el dinero efectivo se deposite en el esta-
heredéros, pese a que suele ser la más necesaria y urgente medida a ·. blecimiento público destinado al efecto, y que se entreguen al admi-
.· tomar.frente al fallecimiento del causante. En la práctica algunos tri- nistrador todos los demás bienes de la herencia, con excepción de los
.·. bunales vacilan en designar un administrador provisorio antes_de que muebles que fueren de uso personal de los herederos, y de los raíces
:•... ... sean declarados los herederos, error que subsistirá con el nuevo Có- que estuvieren en poder de alguno de ellos (art. 702, CPCC).
.. digo y que provoca insalvables dificultades para administrar el patri-
.monio.del causante, ínterin se sustancia la declaratoria de herede-
ros"27s. . •. 15. ;.FACULTADES DEL ADMINISTRADOR
Sino hubiere acuerdo de las partes interesadas, el tribunal nom-
. brará administrador al cónyuge sobreviviente o al heredero que a su .-_• · .....·Se ha dicho que las facultades estánlhnitadas porlá ley y abarcan
juicio sea más apto y ofrezca más garantías para el desempeño del . ·principalmente todo aquello que haga ala buena conservación de los
.·cargo. Media consenso entre la doctrina sobre que el hecho de la se- bienes que integran el acervo hereditario . .. ·:--\
paración o no convivencia no es causal suficiente para excluir al eón- r Para poder alquilar un inmueble de la sucesión, el administrador
.. yuge <:1~ la administración de los bienes. Sólo cuando éste haya come- ··.·¡: debe solicitar el acuerdo de los herederos presentes o frente a la ne-
¡
. .tido actos dolosos, ocultado bienes hereditarios o esté físicamente ¡. .... gativa de ellos, solicitar la autorización al tribunal. Si algún heredero
inhabilitado procederá su exclusión. está interesado en arrendar el inmueble, será preferido sobre cual-
! .
En desmedro del cónyuge la ley prefiere al heredero más apto; en- quier tercero, en igualdad de circunstancias. Si se trata de un inmue-
1
tendemos que el juez, entre otras cosas, meritará al propuesto por la ble de valor considerable o que se encuentre en condiciones especia-
mayoría de los herederos, criterio que en alguna medida estaría dan- ' les, el tribunal podrá disponer que el arriendo se haga en pública
do la pauta de ser el más apto. subasta, con toda la publicidad conveniente.
El tribunal no podránombrar administrador a un extraño salvo que, 1 En cuanto a los contratos que puede realizar el administrador, és-
···por razones especiales, no resulte conveniente la designación de un
heredero (art. 698, CPCC). Es decir que el legislador ha previsto la de-
.· 1
1 .· tos encuentran su límite en que las condiciones no pueden obligar a
los herederos después de la partición ...
. signación de un extraño como la última alternativa a la que debe acu- _¡ En cuanto a las facultades de enajenación, éstas.están restringí-
!
.·dir el tribunal, frente al manifiesto desacuerdo de los herederos y a la ·\ . das especialmente: durante eljuicio sucesorio no se podrán enajenar
profunda divergencia de intereses. ! --los bienes inventariados, con excepción de los siguientes:
La resolución que se dicte nombrando administrador judicial de i . a) Los que puedan deteriorarse o depreciarse prontamente, o sean
-laher,eD.ciaserá apelable. Sin embargo, la ley dispone que en cualquier de dificil o costosa conservación.
. mom~nto los interesados, de manera unánime, podrán convenir en b) Los frutos para cuya enajenación se presenten las circunstan-
··. nombrar a otra persona para administrar la herencia, cesando en su cias que se estimen ventajosas. En este caso el administrador podrá
. i, cargo ~1 designado por el tribunal (al't. 700, CPCC) . vender en época y sazón oportunas los frutos que recolecte como pro-
Eliidministradornombradodeberá aceptar el cargo bajo juramento ducto de su administración, y los que recaude en concepto de rentas
de desempeñarlo legalmente. Si éste fuese un tercero deberá pres- de los bienes de la herencia, verificándolos-por medio de un corredor.
tar fianza, salvo que sea relevado de ella unánimemente por los inte- Deberá depositar sin dilación, a disposición del tribunal en el estable-
resados. cimiento destinado al efecto, el importe líquido de los frutos enajena-
. <:los y las rentas percibidas en efectivo,Jos comprobantes correspon-
dientes se entregarán en secretaría.
Cfr. FERRER,AdánLuis, "Juicio sucesorio", en Foro de Córdoba (número es-
278
e) Los que sean necesarios para cubrir los gastos de la sucesión.
pecial: "Comentario al Código Procesal Civil y Comercial. Ley 8465", de ARBo- d) Cualquier otro respecto de cuya enajenación estuvieren confor-
NÉS, Mariano y otros), Advocatus, Córdoba; 1996, p. 281.
mes todos los interesados. De no existir conformidad, la solicitud de
 ¡
1

300 ANGELINA FER~EYRA DE DE LA RÚA· MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ

venta será sustanciadj por el trámite del juicio abreviado, y la enaje-

nación s~)1ará en rem~te público y en la forma prescripta para el jui-
cio ejecutivo. Puede existir conformidad de los interesados en evitar
la subas~ay que la ven~a se realice en forma privada, requiriéndose la
aprobación del tribunal, si hubiere incapaces o ausentes.

~roN 4M ·. .
_..-...,':.

16. 00
El adíriinistrador está obligado a rendir cuentas de su gestión, al
finalizar
. . ésta o cada
. v~z
. 1· que se lo exija cualquiera
. de los interesados
· por intermedio del tribjUD.al. Capítulo XXVII
Las cuentas se agre~arán al expediente de la administración y se-
rán puestas ala oficina por un plazo de cinco a diez días, vencido el cual
no se adJ;Ilitirá reclamación alguna. Todo incidente o reclamación en
. DECLARÁtiVOS ESPECIALES.
relación,~)as cuentas o kla gestión de la administración tramitará por · JUICIO ARBITRAL.279
juicio ab~~Viado. /
_ ,·.
,.• l
17• Ho~ri~IOS
Stimatio: 1. Concepto. 2. Regulación legal: 2.1. Arbitraje
DEL ADMINISTRADOR
voluntario. 2.2. Arbitraje forzoso. 3. Naturaleza y obj~to
a~istrador
.·;El tehdrá derecho, como única remuneración, a un
del juicio arbitral. 4. Clases. 5. Cláusula compromisoria y
compromiso arbitral: 5.1. Requisitos del compromiso. 5.2.
tanto pot: ~ien;to sobre~~ monto del capitalrecibido y de los valores lí- Requisitos de la cláusula.~omJ!romisoria. 6. Árbitros. 7.
·. quidos pf;i~cibidos o realizados en razón de su administración. La re- Condiciones para.ser árbitro. 8. Designación. 9. Recusa-
.tribución será fijada pot1 el tribunal, no pudiendo exceder del cinco por .· ción. Inhibición. 10. Competencia. 11. Procedimiento. 12.
. ciento. Para su determ~ación se deberán tener en cuenta la calidad · Sentencia arbitral o laudo. 13. Recurso. 14. Nuevas con-
de los bienes administr¡ados, el tiempo y demás circunstancias de la . cepciones sobre arbitraje.
administración (art. 716, CPCC).

.... ··· 1. Co:NCEPT<>

Se ha caracterizado al juicio arbitr81. Cómo "aquel eii el que la8 par-

tes, sea POI propio designio o por imposición legal, sustraen el cono-
ciJl!!ento y flecisión d.e la controve~a los órganos jurisdiccionales
···.: 'V~.;-,~ .,,,._,..""""' - •• '•• • - - - - · .... ----A

21u El presente capítulo ha sido tomado de la obra Procedimientos generales Y

·especiales, del Dr. Manuel E. RonRíGUEZJUÁREZ.

 .'. ..
-~:

302 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CIVIL JI 303

,,.. ' .. -- ....-·-- ~---· --- ..............

. del Est~do ara lÍevarla a terce~, por ellos_~~~d_o.s, cpie reciben el 2. REGULACIÓN LEGAL
nombre.d.e_ái __ . --
Técnicamente no podemos hablar de una "jurisdicción arbitral" 2.1. Arbitraje voluntario '
porque; aunque los árbitros tengan la facultad de juzgar, de resolver
· la cuestión que se les trae a su conocimiento, la "jurisdicción" perte- El art. 601 del Código Procesal Civil y Comercial prescribe que
nece al Estado, potestad que es delegada a los órganos jurisdicciona- ·."Toda controversia entre partes, haya sido o no deducida enjuicio, y
les que conforman el Poder Judicial281• ,cualquiera sea el estado de éste, podrá, de común acuerdo de intere-
esde ese unto de vista, ALsiNA nos dice que "los árbitros reciben ·' •sados, someterse a la decisión de tribunales·arbitrales; si no hubiere
· · sólo con relación a éstas disposición legal que lo ·prohíba".
·La posibilidad temporal de someter una cuestión a arbitraje es am-
Jp::e ]as m1estignes que eUas les prqpQ,Pg~n"282 . plísima, refiriendo la ley en smalquier eetadg del jUicio, es decir, sin
, El antecedente histórico inmediato de esta institución reglada en ···importar el estado en que se encuentre, puede ser incluso después del
nuestro Código Procesal es la Ley de Enjuiciamiento Civil Española .· decreto de autos para definitiva, y algunos autores dicen que después
de 1855, y con muy similar regulación ha sido incorporada en elTítulo ·· de la sentencia misma; porque ésta,es renunciable por las partes. Re-
· I, CapítUlo 1, Sección 1, del Libro Tercero, arts. 601 y siguientes. . cSumiendo;lac.uestión O controversia puede ser SQlDetjda a arbitraje
·. . Enc(:mtramos en esta regulación una gran diyisj6n entre arbitraJe qste,s del juiciQ, 1}m·ante la sustanciación de éste, cualquiera fu.ere.su
, .· "vo.liJJlt.a.rio" y arbitrá,ie "farzqsa". L~p~~~~<m!Q§.!l.Jl.O.IDbr_e.._l_Qin;._ estado, ~luego, ~n la etapa de apelación n estand.o pendiente de reso-
· :· · ·(· di~a, depende de la vo!untad de las partes, ~ c;w.e con anterior~®d • . lu,ción yn~xtraórdinario y, ffi) casos excepcionales. después
· · '. . ;.\o existiera entre ellas un compromjao de someter la cuestión a arb1tra- tp. .· de·dictada sem~cia firme, ya que ésta pnede 69[ [enunciada por la
~~(:o.'i@ ~ rfe"que pudiera hacer exigible e~te procedimien.to; .la ~egnnda provie-\ .*pl ~ par.te gananciosa.
· • · ne de la voluntad de la ley, temendo en cuenta pnnc1pªlmente la ÍD7) ~ En cuanto a la materia a someter a arbitraje, el art. 602 del Código
doJe de las m1estiones COlltrO'•ertidas. Procesal Civil nos dice que "No podrán ser sometidos a arbitraje los
, ·. . • Existe una tercera hipótesis que estwfa dada cuando1as partes, ·derechos que, según la legislación de fondo; no puedan ser objetos de
i, :_;},. , ~~cgn anterioridad al conflicto de intereses, convienen, mediante lo que · -transacción". Estarían excluidas del arbitraje todas aquellas cuestio-
:::.i:·Y·:-.i.·... : 6~ ·· ·se.denomi~a una c1?'1S'i'a MJDpm~jsorip,.la obligatoriedad de somc; .·. nes en donde está comprometido el orden público y todas aquellas que,
: ~·::.>~V ·. ter cualgm~r gy,QstJón g,ue s~ sus~JmtLe...t;>J],as, ftU el futuro. a arbi-
' tj§· . ~~ara algunos autores esta sería una cat~goría más dentro del
·de conformidad al Código Civil o a la ley de fondo en general, no pue-
. .dan ser objeto de transacción; vgr., las cuestiones sobre el estado civil
· ;i/~. arbitriije legal, por aquello de que las convenciOnes en los cont~atos y la capacidad de las personas, las cosas que están fuera del comer-
•· ,•;~? .. son como ley para las partes. En cambio, para la mayoría estaríamos cio y los derechos que no son susceptibles de ser materia de una con-
· ·· ., · ·· · en la hipótesis del arbitraje convencional, pprgue precisamente nace . vención (art. 844, CC), etcétera.
'' ·. . . de un acuerdo de voluntades de ]as partes También es importante señalar que no sólo debemos tener en cuen-
ta la materia, sino también las personas, porque hay personas que es-
tán impedidas de transigir .

.28o Cfr. ÍtAMAccio'i:TI, Hugo, Compendio de derecho procesal civily comercial de ·· ~.2. Arbitraje forzoso
Córdoba.~ t. I, p. 894. .
. 281 AMAYA, Enrique, apuntes de sus clases. Dispone la norma del art. 603 del Códigó Procesal Civil y Comer-
2s2 ALBINA, Hugo, Tratado teórico práctico de derecho procesal ciiJÜ Y comercial, .cial de nuestra Provincia de Córdoba que deberán someterse a arbi-
t.II,p.466. traje:
 304 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CIVIL U 305

dj)Los ·uicios declarltivos enerales entre asoendie te

9,ientes o entre herm os.
_--(\
v
~~
/, cipio de juez natural, constituyendo casi una comisión especial, pro-
.fii'6ii:la porel art. 18 d"e la Constitución N acional283:
2) TrulM las cuestignes que debap decidjrse por árbitros confgr: \~"- r ~\... En cuanto al objeto, adelantamos más m'l'iba que es muy amplio:
me.la legislación de fondo. · ·'V.) ~ '"'~ toda controversia que se suscite entre las partes, con exclusión de
"' El inc.l hace referehcia a los "juicios declarativos generales", ex- aquellas que afecten el orden público o traten de derechos indisponi-
cluyendo por tanto los jhlcios ejecutivos y los declarativos especiales, bles por las partes.
como un c:lesalojo o unaldivisión de condominio.
El ~c~:2 se refie~e ~ aquellos.cas?s en que la legislación de fondo
determin,.;;tel sometimiento a arbitraJe, como el supuesto del art.1627
· _del Códig9 Civil de laNhción que prescribe: "El que hiciere algún tra-
. bajo, o prestare algún s~rvicio a otro, puede demandar el precio, aun-
,.:;..... que ningún precio se httbiese ajustado, siempre que tal servicio otra-
bajo sea de su profesiórl. o modo de vivir. En tal caso; entiéndase que
. ajustaron el precio delco~:~tumbre para ser determinado por árbi-

.. tro~~ co~ormidad al ah. 604 del Código Proceeal de la provincia,.lu.. -l

.!

.resoluci~_!Í·del tribunal ~a'l,l.tol_qy~"Q.rdE!!\E!.el sometimientiLde1a,cueS::-.

.· ·tión a arbi:!;nl.~z;oso _s aPelable. Nosotros le agregamos que si ésta
fue dictad~ sin sustanClación nada obsta a que sea recurrible por vfa
de reposición con apelabión en subsidio.
. 1

. ·' 1
3. 'NA~zA ,y OBJE¡o DEL JUICIO ARBITRAL

Dejamos en claro q~e cuando hacemos referencia a la naturaleza

jurídica de una institución no es nuestra intención pesquizar su esen-
cia, sino simplemente determinar el marco conceptual que la carac- .··; ..
. teriza par~ distinguirlaldel resto de las ins~tucionesjurídicas. He~~a
la aclaraClón, habíamoJ señalado más arnba que no podemos hablar
de una jurisdicción m·bihal porque la jurisdicción es una potestad que
·:·~··
el Estado delega en elPo~ei'Judicial. Los árbitros carecen de impenum
' y de oder coercitivo característica Cle los 'uece a- : .
ba~!'?.!...~~~s ~l!~_!!_es c~~2.Q.LARIA O~Do le atribuyen a lQs ál•bitros 5. CLAUSULA COIVlPROMISORIA Y COMPROMISO ARBITRAL
efcarácter de órgariolUHsdicClonat con sus fac;;ltades limit
Por nuestra parte, e nsideramos al arbitraje como una institución Las partes, en función de la autonomía de la voluntad, pueden pac-
propia, de raigambre pilivatista en unos supuestos, y de origen legal tar de manera expresa que en caso de suscitarse un conflicto de inte-
en otros, .te~diente ala tela de intereses que el legislador conside:..
1
tul

ra supenores.
1 283
Es ~portante dest~car la opinión del Prof. Mariano ARBONÉS, Cfr. Aru!ONÉS, Mariano, "Naturaleza jurídica del procedimiento y de las ins-
quien señala que el moceso arbitra} constituye una excepción al prin- tituciones básicas del proceso arbitral", Zeus, t. 59, D. 93.
'\
1
 .'.:.;·

ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E, RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DE!{ECHO PROCESAL CIVIL II 307
306

. re~es o C::;t~quier controversia entre sf, someterán la resolución del su1as adicionales no importan -en principi~ ca:usai de nulidad del
diferendo a la decisión de un árbitro, como un modo de evitar concu- . laudo, salvo que su ausencia o incumplimiento traiga aparejado un
rrir a la sede jurisdiccional para resolver sus disputas. ·agravio irreparable.
···i
e JllW.q~y~;g._qi§~.b~J:;l:lª.~~l,cg:g,tf¡tD es lo que se denomina cláusu-
la compr'omisoria, que fue redactada con.anterioridad al conflicto y
.como previsión de éste. 6.2. Requisitos de.Ja cláusUla •.compromisoria
o En cambio, cuando la controversia ya ha surgido entre las partes,
incluso puede haberse accionado en sede jurisdiccional, las partes,.d,e . . ··:' • ·: •· ·" ·.Habíamosseñaladoquelaclál.tsu1acompromisoriaeslaobligaciói:J.que ·· ·
común acuerdo o en CUillplimiento de una cláusula compromisoria an- · contraen.las partes. de someter sus diferendos .ala decisión de árbitros
tes pactada, someten la decisión de las cuestiones controvertidas a ·(AMAYA); pudiendo éstaformalizarse por escritura pública o en un ins-
un. árbitro. Ese contrato particular se denomina\compromiso.\ .·· trumento privado, ya sea un contrato de compraventa o un contrato so-
El compromiso deberá formalizarse porinstrumento público o pri- cial; también puede establecerse, en el reglamento de propiedad hori-
vado, o por acta levantada ante el tribunal de la causa o ante aquél a zontal, que las divergencias que smjan sean solucionadas por árbitros.
quien correspondería el conocimiento de ella (art. 605, CPCC). Si una De surgir con posterioridad el diferendo, y en cumplimiento de la
de las parles no sabe leer ni escribir; el compromiso debe hacerse en cláusula compromisoria, debe celebrarse el compromiso.
instruiP..'ento público. , Es decir que la cláusula compromisoria es preventiva y sólo está
· U:ua.x.ez. auagi,RtP el compromiso. quedan los firmantes (compro- sujeta a las formalidades de los contratos, ya que la ley no establece
':initentes) obligados a su cumplimiento, siendo jrreyosable ppilatera}- .una forma o formalidad determinada para su realización.
JP.ente.Sólo pueden comprometerse en árbitros las personas capa-
. ces, es decir aquellas que puedan transigir.
¡ 6. ÁRBITROS
:
¡
5.1. Reqwsitos del compromiso
j Podemos cohceptualizar a los árbitros comoterceros imparciales
· elegidos por las partes para solucionar el conflicto de intereses que
El compromiso debe contener, bajo sMci6p de p]]lidad: . . . . .éstas le traen a su conocimiento y resolución.
1) La~a de su otorgamiento.:\~Ó"\,1::. ~-~(S\()(:4;_
1
2) E!~I,!2m1u:e de los ~to~gantes. 1'10 H~ , J _!\Q.<'::i·~,¡L,o .
• . ..
· ··
) .
.·¡ .·
. Como bien se ha señalado, "entre los árbitros se distinguen los que
se de~minan árbitros iuris o de derecho, y los amigables compone-
3) Eln.ombre de los arbitros. . 1'\.<J('(\\;)1 e . '. . . . . . .... · . ·-· . ..
. .~ :::. f ' ~t· .....·· ~ores.l~primeros resn~l"?'n los conflicto~ (!QD arreglo a Jasley.e~y
e .:'··.·~

4)Ladesignación claraypreCisadelas cuestiones som.etidas a su e,_,,, -· ., ;~¡<: .·. · .· · · .con su eCión a los r _
decisión. . · .. ti:ma... n cambio,~os amigables componedores dirimen la contienda_
El art. 607 del Código Procesal Civil y Comercial provincial enu- .. de acuerdo a suleru saber y entender, y por regla general sin sujeción
284
mera a9.ue. cláusulas facu!tatiy¡s, a saber: a las formas legales . )
1) El- 1 n ue los árbitros deben ronunciar el laudo. . .· Sabemos que la jurisdicción que poseen los jueces es un poder de-
2) Una, u1ta ue deberá satisfacer el recurrente ara ser oído en legado por el Estado a sus órganos jurisdiccionales, otorgándoles, por
apelación. consiguiente, el poder de imperium, es decir, la facultad de hacer cum-
~a:renuncia al de apelación. .¡ · plir sus decisiones. Los árbitros reciben sus facultades de las parte~_x_
4) El procedimiento que debe observarse.
. ~-~
5) Cualquier otra cláusu1a o condición no prohibida. . 284 Cfr. F'ERREYRADEDELARúA,Angellna~ GONZÁLEZDE LA VEGA DE ÜPL, Cristina,
··· ' r · ·
· Las cláusulas enumeradas en el art. 606 no pueden faltar bajo san- ..· :,}\ Lineamientos para un proceso civil moderno, p. 261.
ción de nulidad, en cambio, las omisiones o transgresiones a las cláu-
J\.& de. 'fec.mJDQ.eScJ~\Je.l;\ d.€ ó-wa.r6o ..
/:Y l' .· · a \o-s\ Q(-\º5. l.\ su~G~f\
~ .r u\65 \.QJle, . : @ ,,6()~ \cl5
A R'<\\cw-,l.r.\p,. --~~- ·' - , ,,.., __\ <:~.\AlrC.Pnfrt'Óc! So~ \,e,
 308 ANGELINA FEaJYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CML II 309

onlos limites qua éo\4 ,..JoJ! ®n.<O<!•!!.,.o=<iondJL.<Iohoder

Jl(J,peri1!J!Ji'(y. de algunos tros atributos de la jurisdicción.
_
de misoria previa, ella puede contener el nombre del o de los árbitros que
laudB.l·án en el futuro, pero debe destacarse que si el árbitro nombra-
Nuestro ordenamien¡ o procesal recepta ambas modalidades (ár- do en la cláusula no acepta o no puede desempeñar el cargo, en este
bitros y arbitradores o amigables componedores), aunque no en títu- supuesto la cláusula compromisoria queda sin validez2s5.
los separados, sino que Jn la Sección 5a, el art. 633 nos dice: "El arbi- El número de árbitros previsto por la ley ritual es de uno o tres,
traje forzoso es por su !naturaleza de amigable composición y los nombrados de común acuerdo por las partes. Si no hubiere acuerdo
árbitros deben fallar laÁ causas exaequo et bono moderando, según en cuanto al número, en el arbitraje forzoso y en el de origen volunta-
las circunstancias, elrigÓrdelas leyes y dando a los elementos de prue- rio, pero de cumplimiento obligatorio por contrato, el tribunal deter-
ba mayor: o menor eficabia de la qué les corresponda por derecho"; ·. minará si actuará uno o tres árbitros, de acuerdo a la importancia del
-indicando,entonces que én el arbitraje forzoso actuará un "arbitrador ~unto a resolver, y la resolución que dicte será irrecurrible.
o amigable componedor'[. En cambio, el art. 634 prescribe que "El ar- \ Recordemos que al formalizarse el compromiso arbitral debe éste
1
bitraje voluntario es de estricto derecho y los árbitros deben fallar la ! \ contener, bajo sanción de nulidad, el nombre de los árbitros que lau·

causa como los tribunaies ordinarios, a menos que los interesados ¡ \ darán, por lo que no puede diferirse el nombramiento de un árbitro

7.
.
. - l .,
convinieren lo contrariÓ".
·:~
.
CONDICI.ONES PARA ÁRBITRO
(P
~~de e:kJd '
\0<2.-{" \:.\ <2.5 e;.{\ 'o i t
\ .-IQ_
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óiJr ruo (..,(}\ \
~ para después del compromiso arbitral.
-- Una:vez.efe.ctuado elnomb:ram.iento,judicialmente.o en instmmen-
_to de com.prmnisn, e1 tribunal ordenará que se notifique a los nombra-
dos para su acentación iurada Sip.J:lyiD regnisítuno wdrán desem:...
__ - 1 .-:. ~\ Q.ro Q..~ruc_,o ov '"""'"'
..wñar sus funciones (art. 617, CPCC). Eljuramento debe realizarse
La ley adjetiva no exib cQD.diciones especiales para ser árbitro, se- ante eljuez de la causa. Si el designado árbitro es eljuez, la Cámara 4a
ñalando únicamente que el nombramiento deberá recªer en personas Civil y Comercial de Córdoba, con el voto del Dr. Manuel RodrígUez
mayores de edad, que se~an leer y eacrihir Y.qY..EUl.stéli en pleno eierci- Juárez, en autos "Manubens Calvet, Ramón c/Manubens, José- es-
~cio W; S:l! canacidad civil;es decir, que excluye a los menores de edad, crituración", decidió "que el juramento prestado como magistrado
dementes declarados enjjuicio, sordomudos que no saben darse a en- judicial dispensa de un nuevo juramento específico para desempeñar-
tender por escrito, los pródigos, penados, etcétera (art. 611, CPCC). se como árbitro propuesto por las partes [... ]"286 • Sin embargo, debe
' 1 • •
.. Pt~ro cuando al ru;l. - : aceptar el cargo en forma expresa.
areciera o cuando no diesen onerse de acu~rdo la desi ación se ~~o ~ano aceptación en el tiempo indicado por el tribunal o consensuado
reJyizará de oficio_~~~al~biendo rec!M!r en abo_gados de la -So . por las partes, importa dQiar sjn efecto e] umnbramientg reaHzado.
...-...... .. ' matrícula de~!:o!liru:midrul aja liata Qne hfuta coníe¿cionadp cou auf.e- ~a acen.tación del cargo por los árbitros da®recho alas partes p~
~oridad _el-Tribl!llal· Su,I!\riq!Jl!l.J.,mrticia, en ejercicio de su funcióLi_ dé ,compelerlos al desempeño de su cargo, bajo responsabilidad de daños
·· superintendencia. Tami!rlfn. t3S lícito dat a los jueces ordinarios el ca- y perjuicios {art. 618, CPCC).
rácter de árbitros en los buntos que sean de su competencia. '· Si alguno de los árbitros nombrados de común acuerdo no aceptase
Es importante destabar que el nombramiento de árbitro debe' re- el cargo o si, habiéndolo aceptado, fuere menester reemplazarlo, esto
caer en una persona ffsiba, por sus propias calidades como ser huma- es, suscitarse los casos de renuncia, fallecimiento, impedimento, re-
no, excluyendo por tantÓ a las personas jurídicas. cusación o excusación,~ nombramien.to uedarásin efecto con res-
! neyto .a todQS los nombrados. En este supuesto habrá que re.. IZar una

8. ·DESIGNÁOIÓN
285
, Los árbitros son designados por las partes generalmente cuari.do .. AMAYA, Enrique, apuntes de sus clases.
se formaliza el compronltiso arbitral, pero si existe cláusula compro-
286
Cfr. Comercio y Justicia, t. XIX, p. 95.

,·;,

'
¡
 -_:;- .·

ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA. MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ 1\:!ANUAL DE DERECHO PROCESAL CIVIL ll 311
310

10. COMPETENCIA

.;-.~-.-.

· 9. REc.tYsAcióN.INmBICióN r1

'
.· Dispone el art. 619 del Código Procesal CivilyComerCi~que l()s
árbitros son recusables podas mismas causales que los jueces ordi-
narios, por lo que hay que remitirse alo normado por el art. 17 del mis-
mo cuerpo legal. ·
Sin embargo, es necesario distinguir"entre los árbitros designa-
dos de oficio, que pueden ser recusados por causas anteriores asunom-
.bramie.nto, y los nombrados de común acuerd{)? los que sólo lo serán
. por causas nacidas o conocidas después de la designación, según lo
prevé la última parte del precepto, diferencia lógica, puesto que res-
.pecto i:ie estos últimos es obvio que si mediaban causales de recusa-
--ción le hubiera bastado a la parte interesada con oponerse a su nom-
brami~~to, de manera que si no lo hizo se supone que se conformó con
su integridad y renunció a hacerla valer"287 •
.·.:: El incidente de recusación debe interponerse ante los mismos ár- 11. PROCEDIMIENTO
. bitros~ dentro de tres días desde que fuere conocida la causa, o ante el
·,:.--
·tribunal, si no hubieren aún aceptado el cargo (art. 620, CPCC). En la
demanda incidental de recusación debe expresarse la causal en que
ésta se funde,junto con el ofrecimiento de toda la prueba que haya de
valerse. De ella se correrá traslado al recusado, y si éste no se inhibe,
· el incidente será remitido para su decisión al tribunal, a quien corres-
. pond~#a: el conocimiento del asunto si no se hubieren nombraq.o ár-
.bitros (áit. 621, CPCC). El plazo para dictar el laudo no correrá mien-
tras se tramita el incidente de recusación (art. 623, CPCC), todo sin
¡.
;-- perjuicio de que se dicten las medidas urgentes con carácter de inte- !!
rinas .. 1
.. Es kplicable a los árbitros lo establecido por la ley sobre el deber i
.¡:!
que ti~nen los jueces de inhibirse (excusación) del conocimiento del '¡.
¡

·' ¡·.
asunto· cuando se ha:llen comprendidos en algunas de las causaies de .¡:_
.. recusilbión
.. . :··
~~-
del art. 17 del Código Procesal Civil.y Comercial.
.-.-..,:
i
:!.
1 .

.·r
288
Cfr. RAMACCIOTI'I, Hugo, Compendia de derecha procesal civil y cainercial de
287 Cfr. RAM.AccrOTri, Hugo, Compendio de derecho procesal civil y comercial de
Córdoba, t. I,p. 919. Córdoba, t. I, p. 922.
 1

312 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA. MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CML II 313

Cuando se ha consjtuif el tribunal, ele,;do!JJr.esidente (si fue- Es decir qu ueden resolve me de lo pedid :~;nÚí allá de lo
ran tre~,:~bitros) Y.~eJi~ado ~~ actuario""%secz:ªtario, ~a comie~el~ pedido~rñi)una cosa distinta de lo pedido· por las partes -en el compro-
pr.ocedüri.Iento arb1tral. "!f miso, y cada punto de éste debe ser motivo de un pronunciamiento ex-
Este procedimient~ debe estar previsto en el compromiso arbitral; , .preso en la sentencia arbitral. Tambiéndebeexistirunadecisiónexpresa
si el com,promiso no coHtuviese esti ulación res ecto ala forma en que· cqn relación a las costas del proceso arbitral, sujetándose los árbitros en
los árbitros deben con¿cer y lar el asunto, éstos lo harán formando este aspecto a lo normado por los arts. 130 y siguientes del Código Proce-
tribuna1s se ' el r · cedimiento del "uicio declarativo ue corres- .sal Civil y Comercial.:¡jffi cuanto a los honorarios de los árbitros y del se-
ponda ai't. 626, P 1 • cretario lasre cioneslasharáel"uezordinariocorr n · ·
-néneralmente, en ia práctica el compromiso arbitral no conti e- ·; :, 4,o su pago una obligación solidaria entre las partes, cu qweraruere el
ne regla~:de procedimiento, y si se procura uno sumario, ágil, debe ( ·· i resultado del laudo.•.
acudirs~:filtrámite de juicio abreviado, pero cualquiera sea el pro- ()') ·\¡.;.~ .· .· ... ' Cuando no hubiJruLRlazQ..~-ª.tipul~qQ 11!.ª-l:!ntencia deberá dictarse
..---...-;:. cedimiento elegido po tribunal (abreviado u ordinario), tiene re- ~ · CS""f ·~entro de lo~ mes~! pl~o para ~c~ar la :~solu~ón será con-
glas propias, a sab n e u ·r . ru¡):)~ a
tmuo y empezar correr a partir de la últrma diligenCia de acepta.:-
odu oducirse rueba desde la aceptación del ~.·.0
... .ción, salvo casos de recusación. Hay que tener en cuenta que los árbi~.
e~ o or arte ar 1 ros as a e amam1ento e a u os ar ( , . · .·tros que no fallaren dentro del plazo estipulado o en el máximo tiempQ\
· · · '· . 627 y f28, C CC). Además, cuan o se a c1rcuns- ·· · legal impuesto, sin causa justificada, responderán por los daños Y-)
tancia de. que el demandado haya sido citado por edictos y declarado '· perjuicios causados y perderán todo derecho a cobr;y- honorarios.
- rebelde, será de aplica4ión el art. 113' inc. 3, del Código Procesal Civil \, La sentencia arbitral está sometidaa_distintas ditectiyas en cuanto
y Comerd.al pr.ovinciail, es decir, se designará como representante J a su fundamentación, SCfgún se trate de arbitraje forzoso o volunta-
al asesor letrado, quiei podrá responder sin admitir ni negar los he- J _río. En el primero, los árbitros deben fallar exaequo et bono. mode-
chos expuestos. ¡ rando. según las circunstancias, e] rigor de ]as leyes, y dando a los ele-
mentos de prueba mayor o menor efiéacia de las que les corresponda
·..· 1 "'~ '
por derecho. En el segundo (voluntario) es de estricto derecho, y los
12; SENTENCIA ARB~ o LAUDO \~ . • árbitros deben fallar la causa como los tribunales ordin ·
· .El procedimiento at¡~itral termina por medio de la sentencia arbi-
~ ~crr, con una ..:.o le fundamentación: lógica y legal, a menos ~os in-
\,_"";::Y · teresados convinieren lo contrario ~
o La palabr~ "laudo" ha sido definida por el Diccionario de
. tral o laud... p Si se trata de un tribunal arbitral, es decir de es mi b os, és-
la Real Academia como¡ "decisión o fallo que dictan los árbitros o ami- ¡ .tos resolverán por mayoría. N o obstante, el disiden podrá salvar el
. gables co*-wonedores", r etimológicamente proviene del latín lauddte .!
. ·· suyo expresando s'us fundamentos. Es importante destacar que en las
· que sigirifica "dividir en! iusticia", usando la palabra laudo ara distin- · deliberaciones y en la votación no pueden intervenir otras personas
. guirla de sentencia, . ub es el ronunciamiento o deci . ··que ios áib1tros.
clt>s jueces, ordinarios. Sin ~mbargo, nuestro Código Procesal nos ha- si alguno de los integrantes del tribunal arbitral se negare a emi-
bla de "sentencia" en 1JSección 5a, del Capítulo I, del Título I, del Li- tir su voto, se dejará constancia en la sentencia, la que resolverá con
bro Tercero, en los artsl630 y siguientes. el voto de los dos restantes. Si hubiere disidencias entre éstos, se
~ estrilctura de la ~entencia arbitral es similar a la de los jueces nombrará otro árbitro para que las dirima.
ordinarios; es decir, es ·á dividida en tres partes: vistos, consideran- o Si se trata de un solo árbitro que debe resolver un arbitraje forzo-
do y resu~lvo. . -=- so o uno obligatorio por contrato, y se negare a fallar, se procederá a
- El art. eso prescrib : ''Los árbitros P-ronunciarán su fallo sobre to- un nuevo nombramiento.
.:
dos los puntos sometidÓs a su decisión y dentro del plazo señalado en .· Redactadayfirmadalasen~enciaarbitral, s_obre cuyaformano h_ay
1
el compromiso, con las rórro as ue se les hubieren o". re@lación es_pecífica~r lo ~ de.s:i!!!:~!~~fº'!!!J,.I!§~~;i:r:!.l!:- .

..J
 . - ------------~----------

314 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA· MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE lJERECHO PROCESAL CIVIL U 315

- - b) Por haberse pronunciado la sentericia,:__~d~_x:echo ..de,

<9-:~~~~J~.-H~Jp._t:t,~~~J:~§~~§•:-'c · - ----- - . - ,
-e) Por haberse dictado la sentencW,iY..~d~_,pl~Q..,.,
~c;:ip.d) Por,~!"~,~:~RJ.~!J;t~p~~O'~¡íq~~qiiLí)J-~Q!g~§)tl!!ttJ'!i-
Serátribunal competente para tramitar y resolver el recurso de
. :apelación,,eltribunal que hubiere conocido de los recursos, si la causa
' -·. sehubietéfallado por !ajusticia ordinaria, es decir, la CáinaradeApe-
.· - - .-,Iaciones.-Los recursos tramitarán-de la misma fonn.a en que deban
-- ,, serlo los que procedan contra las sentencias de los tribunales ordina-
rios .
. Si se hubiere comprometido en árbitros un asunto en única ins-
tancia, la sentencia arbitral será definitiva s1 hubiere sido dicta-
da por árbitros iuris; sinpérjuicio de los recursos extraordfna-
__i3. ikcURSo rios (art. 646, CPCC).
_ _ ~- ·-D~~one el art.-640del Código Procesal Civil y Comercial, que "Cuan-
-do el,árbitraje fuese voluntario procederán contra la sentencia arbi- ll~.NUEVAS CONCEPCIONES SO~RE MmiTiiAJE
trallos mismos recursos que contra las dictadas por los tribunales or-
dinarios, a menos que hubieren sido expresamente renunciados". O La ley 8465, que reformó el Código de Procedimiento Civil y Comer-
Nosotros agregamo_s que en el caso de arbitraje obligatorio por con- ~ cial de Córdoba, ley 1419, perdió una oportunidad histórica de incor-
¡·. -- .trato, éste sigue el mismo régimen que el voluntario. . · · porar a nuestra ley ritual las modernas tendencias sobre arbitraje,
. En los casos de arbitraje forzoso la sentencia es inapelable, s~ ¡ imperantes en los países más avanzados, y lo único que hizo fue repe-
1
ue conte a vicios de nulidad · .1
. i: . tir lo normado anteriormente; adecuar algunos artículos, uniformar
uan o se ubiese estipulado el pago de una multa para interpo- ·. ·r· "la terminología y suprimir el anacronismo de que las mujeres no po-
ner el recurso de apelación, se tendrá por no deducido en tiempo Y dfan ser árbitros.
forma_ si transcurriere el plazo sin haberse pagado aquélla o consig- -¡ En general, el juicio arbitrál regulado en nuestro Código Procesal
nado.á la orden de la contraria (art. 641, CPCC). . 1
¡,··· ..• no ha tenido buena recepción Iii una opinión favorable de los operado- ···----.....
_-- Están exentos de pagar la multa si son las dos partes las que ape- - res del derecho -léase jueces, abogados y auxiliares-, y mucho me-
lan la resolución. En caso de apelar uno y luego la otra parte adherir- nos entre los usuarios o partes enfrentadas .
. se al recurso, se devolverá al apelante el importe de la multa. "Se lo considera un procedimiento artificioso, lleno de sorpresas
Los recursos serán interpuestos en tiempo y forma ante el tribu- y peligros para los litigantes, en el que los árbitros, en lugar de ser jue-
ordense ces, se convierten en defensores de las partes que los nombran, t·es-
petándose rara vez sus pronuilciamientos"290 •
Las modernas tendencias sobre arbitraje parten de un error con-
.. i ..,.
.· ceptual que es necesario aclarar. Pretenden hacer del arbitraje un

Cfr. RAMA.ccmm, Hugo, Compendio de derecho procesal civil y comercial de

.-- 2s9 29
°Cfr. ALslNA, Rugo, Tratado teóriCo práctico de derecho procesal civily comer-
Córdoba, t. I, p. 932. cial, t.VII,ps.2ly22.
 1 .

316 ANGELINA FEimEYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CML II 317

"medio alternativo parlla resolución de conflictos", como una mane- je debe insertarse teniendo en cuenta el marco histórico-cultw·al, y
ra de deséongestionar ia actividad jurisdiccional, y eso es un error. que por ello debe responder a las exigencias sociales del momento en
Compartimos la op}nión del Dr. Mariano .ARBoNÉs, ex titular de que va a operar".
cátedra de esta matena y autor de un proyecto de ley de arbitraje, · La institución debe estructurarse en torno a los principios proce-
cuando nos dice que el ~bitraje no es un "medio alternativo de reso- sales, pero poniendo acento también en otras reglas que le son pro-
lución de conflictos"·~ 1m m.s.tituto ~ut~~p drl_ dere_!:!ho .!!roce- pias y que derivan de su esencia y naturaleza.
sal para1a solución d~ F:o!!fli,gtos cg;g,.gre,tos de intereses. Para la regulación. de la institución es necesario tener en cuenta
"El té~mino altern~tivo conlleva la capitis diminutio, que signi- · ·que el Estado tiene potestad absoluta sobre la administración de jus-
fica considerarlo subsidiario o complementario, en el mejor de los ticia, y determina, por ende, las reglas de competencia al dictar la ley
. casos, de)ajurisdicció~judicial, e incluso propuesto para descom- procesal. Además, la ley adjetiva es la que debe establecer las moda-
primir las exigencias dejurisdiccionalidad en una sociedad crecien- lidades del arbitraje, a veces en forma meramente autorizadas, y en
. temente conflictiva y decrecientemente ética"291, otros impuestas .
. "La tendencia modérna tiene sus defensores y propulsores en la Se trata de un medio independiente y distinto al judicial para la
Argentina, que p~ecei ser los menos pero que enjundiosamente es- -resolución de conflictos¡ el arbitraje como medio tiene identidad pro-
tán breg~do por el ca~bio de la concepción tradicional del arbitraje ..... pia, y se hace necesario, por lo tanto, diseñar un procedimiento dife-
-que impera en la legí.slación procesal del país, tanto en la Nación rente de aquél, complementario y privado 293.
cuanto en las provinciak- ante el letargo en que se encuentran quie- N os otros pensamos que es necesario ir más allá y dotar al árbitro
nes tienen la obligació'n. de concretar en normas dicho cambio. Un de imperium, haciendo del arbitraje un proceso cuasi jurisdiccional,
ejemplo de esto en nuefro país es que entre los treinta y seis Estados con facultades coercitivas, como, por ejemplo, la de tomar medidas
miembros de la Uncitral (Comisión de las Naciones Unidas para el cautelares, conservatorias y urgentes.
Derecho 1\Ierc~til Intf.rnacional), que preparó la ley m?delo, _no fi-
gura la Argentma. No obstante, los propulsores del cambio sostienen
.que las np.evas condicidp.es imperantes, a partir de la estabilidad del
signo monetario, están ~aciendo ver a los deudores cuán caro resulta
pleitear en sede judicial, por lo que se comienza a buscar otras mane-
ras de litigar en forma ~enos onerosa, búsqueda que se hace más im-
.periosa ante la crisis sih precedentes en que se encuentra el sistema
-judicial ~gentino" 292 •• 1 . . .• _ ,

Entre-nosotros, qwen ha estudiado el tema con profundidad es la

~~,_, Dra. Cristina GoNZÁLEZ bE LA VEGA DE OPL, adjunta de la cátedra d~De­
,--2_···. recho Procesal, en cuyaftesis doctoral vemos una propuesta de ley de
arbitraje;-manifestando allí que "la reforma legislativa sobre arbitra-
- - ' -..-
: . 1 .

291 r
Cfr. ArufuNÉs, Mariano, Arbitraje. Comentarios a un anteproyecto de ley",
en VENICA, 'Osear Hugo y otros, El nuevo Código Procesal Civil y Comercial, t.
-· I, Colegio d~Abogados de San Francisco -Asociación de Magistrados del a Pro-
vincia de G~tdoba, San Frlmcisco, 1996, p. 219.
2 92 Cfr. CISMONDIETULAIN, Mario, "Comentario al Código Procesal Civil y Comer-
293 Cfr. FERREYRADE DELARúA,Angelina~GONZÁLEZDE LA VEGA DE ÜPL, Cristina,
cial", "El juicio arbitral. L~ oportunidad perdida", en Foro de Córdoba (núme-
ro especial: de ARBONÉS, Mariano y otros), Advocatus, Córdoba, 1996, p. 261 Lineamientos para un proceso civil moderno, p. 281.
 ·... ;•
f·.···
;.··_.

. ~ . ·.:
.
. ¡

:":·.o'." •• .. . :!

. .. ·~ ...

.Capítulo XXVIII

· MEDIDASCAUTELARES
EN EL PROCESO CIVIL294

· · Sumario: l. Criterios para la caracterización de las medi-

das cautelares: 1.1. Medida, acción, proceso cautelar o re-
solución. Posibles criterios para su diferenciación. 1.2. Ob-
..jeto de las medidas cautelares.l.3. Caracteres de las medi-
das cautelares.· 1.4. Requisitos de fundabilidao: 1;4;1. Vero-
. .similitud del derecho. 1.4.2. Peligro en la demora. 1.4.3. Con-
·..· tracautela. i.4.4. Valoración de los tres requisitos analiza-
. dos. 1.5. Clasificación de las medidas cautelares: 1.5.1. Aten-
·diendo a la materia sobre la cual se practican. 1.5.2. Aten-
.· diendo a la finalidad que persiguen. ·1.5.3. Atendiendo a la
forma en que están regladas nonnativamente. 1.6. Caduci-
.·. dad de las medidas cautelates.1.7. Medidas autosatisfacti-
vas y caducidad. 2. Regulación actual de las medidas cante-
.· · lares sobre bienes en el Código Procesal Civil y Comercial
de Córdoba y en el Código Procesal Civil y Comercial de la
·, ..
:·.·. . Nación: 2.1. Embargo preventivo: 2.1.1. Bienes susceptibles
de embargo. 2.1.2. Bienes inembargables. 2.1.3. Prioridad
del primer embargante. 2.2. Intervención judicial. 2.3. Inhi-
bición general de bienes.. 2.4. Secuestro. 2.5. Anotación de

...... . :

· 294 El presente trabajo es de autoría de la :Ora.·Patricia AsR.tN.

 1
! }
320 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRíGUEZ JUÁREZ 1
MANUAL DE DERECHO PROCESAL CIVIL U 321
1-
1
litis. 2.6. Prohibición de innovar y prohibición de contratar. 1 derecho alegado por el actor y en el despacho de la medida precauto-
2. 7. Medida cautelar genérica. 3. Anticipación de tutela: 3.1. ria que asegure el eventual cumplimiento de la sentencia definitiva
Los llamados pr~cesos urgentes: 3.1.1. La tutela de urgen- de mérito en el supuesto que ésta reconozca definitivamente el dere-
cia cautelar con~ervatoria. 3.1.2. La tutela de urgencia cau-
cho en cuestión".
_telar anticipatorla. 3.1.3. La tutela satisfactiva anticipato-
. ria no cautelar. 3l1.4. La tutela satisfactiva autónoma. 3.1.5. Las medidas cautelares pueden conceptualizarsecomo los arbitrios
. El proceso monitorio. 3.2. Distinción entre la "medida cau- o resoluciones judiciales que tienen como fin garantizar el resultado
. telar anticipatorla" de la llamada "tutela satisfactiva autó- del proceso o anticipar, durante la sustanciación de éste, la probable
noma" o "medida! autosatisfactiva''. 3.3. Naturalezajuridica resolución que pueda dictarse al resolverse la cuestión principal297 •
de la medida autosatisfactiva. 3.4. La realidadjuridica ac- Tanto en la doctrina nacional como en la extranjera no existe un
tual de las medidas autosatisfactivas (análisis jurispruden- criterio uniforme en cuanto a la denominación y a la naturaleza de las
hlal): 3.4.1. Confllctojudicial por viaje de una joven a Jeru- medidas cautelares. Los-autores se refieren a ellas como providen-
salén. 3.4.2. ParJlización de un viaje en la frontera por falta cias cautelares, medidas precautorias, medidas provisionales, pro-
de autorización de los padres de la menor para viajar a la videncias conservatorias, medidas urgentes, etcétera.
.República de Chlle. 3.4.3. Petición de una medida cautelar Los distintos ordenamientos procesales y sustanciales suelen ape-
"innovativa» y otbrgamiento por el tribunal de una "medida 1 lar indistintamente a estas denominaciones. El Código Procesal Civil y-
autosatisfactiva"\ en virtud del principio iura novit curia.
1 Comercial delaNación en el Capítulo TI! (art.195), se refiere a ellas como
. 1
providencias cautelares; sin embargo, en los arts. 196 a 199 el mismo
1
! . ordenamiento las denomina medidas precautorias, en tanto en otras
l.· CRI'rEiUOS PARA LA JARACTERIZACIÓN DE LAS MEDIDAS CAUTELARES
disposiciones normativas (arts. 202y203, entre otros), las individualiza
1.1. Medida, acción, ~roceso
cautelar o resolución. Posibles
c1•iterios para su diferenciación
·.¡
;
como medidas cautelares. Nuestro Código Procesal (ley 8465), por su
parte, dedica el Título V, Capítulo VI, del Libro Primero, a partir del
art. 456, a las llamadas medidas cautelares.
.... . 1
La Convención Interamericana sobre Cumplimiento de Medidas
.···.· . ·<Las
... medidas cautelares1 tienen por finalidad asegurar el resulta-
Cautelares, aprobada por ley 22.921, en su art. 1° establece que para los
.do práctico de la sente:p.cia que debe recaer en un proceso determi-
efectos de dicha convención las expresiones "medidas cautelares" o,
--": nado para que lajustici~ no sea eludida haciéndola de imposible cum-
"medidas de seguridad" o "medidas de garantía", se consideran equiva-
plimiento. CARNELUTTI,95 denomina cautelar "al proceso cuando, en
lentes cuando se utilizan para indicar todo procedimiento o medio que
vez de ser autónomo, s~e para garantizar (constituye una cautela 1 . tienda a garantizar las resultas o efectos de un proceso actual o futuro en
para) el buen fin de otrr proces~ (de?ni~ivo)". Sin embargo este au- 1
cuanto ala seguridad de las personas, de los bienes o de las obligaciones
tor señala sólo un aspecto de la mstituc1ón.
de dar hacer o no hacer una cosa específica, en procesos de naturaleza
LOTJTAYF RANE:A296 , cén más precisión, expresa que la pretensión
civil, c~mercial, laboral y penales, en cuanto a la reparación ci-yi!.
Iá
cautelar es aquélla en cual el "específico pronunciamiento jurisdic-
Tambiénladoctrinahaestudiadoesteinstitutodesdeun triple punto
.. cional que se solicita, c1nsiste en la declaración de verosimilitud del
~.
de vista29 B; esto es, como acción, como sentencia o providencia, o como

."'ÜARNEwm, • . Fr...,,..,.J.,itucio"''
1
,Bosch, Barcelona, 1942, p. 86.
dol nu.wo P""""' oiuü italiano, t. 1, 297 Conf. RonRtGUEZJu.AREz,Manuel E.-ENRICO DEPl'lTARO, María C., Código Pro-
cesal Civil y Comercial de la Provincia de Córdoba. Ley 8465, comentado, con-
'295 LoU't.Ari'·~. Roberto! Tratado de las medidas cautelares, t. 1: "Aspectos cordado y con esquemas dejucios, p. 237.
generales del procedimiertto de las medidas cautelares", Editorial Jurídica 29SNoVELLINo,NorbertoJ.,Embargoy desembargo y demás medidas cautelares,
Panamericana S.R.L., Santa Fe, 1996, p. 20. Abeledo-PelTot, Buenos Aires, 1979, p. 16. ·

...... :.\ .. ·.·---······---

 322 .ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA· MANUEL E. RODR(GUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CML ll .· 323
~:~J~:·:·: }·,·) -· ·~:·: _:,
·. proce~o. Desde esta perspectiva se podría hablar de una acción caute· trina entiende que estas inedidas no ccinstituyen:verdaderos procesos
lar, d$'una sentencia o providencia cautelar o de un proceso cautelar. autónomos, sino que son accesorias de un proceso principai300, Otros sos-
Por nuestra parte, no concebimos una identificación de este insti- tienen su autonomía por su peculiar estructura, grado de conocimiento
tuto con la acción o pretensión de fondo deducida en el proceso, por lo diferenciado y particular, y por la provisiona:Iidad de sus resoluciones301•
que debemos excluir necesariamente el concepto de acción cautelar. Sostenemos por nuestra párte la autonom(a de las medidas cautela-
También debe excluirse la denominación de sentencia o providen· res, más allá de que si constituye o no un ''proceso", pues como instituto
cía cautelar, pues no nos da la idea de su objeto ni de su resultado. ·· se le reconoce objeto, fundamentos y caracteres propios: En efecto, la pre-
Más dificil nos resulta precisar si el instituto que analizamos es o . ·.. ··· tensión c.autelar es diferente de la pretensión o petición que se rea:Iiza en
nouri.'proceso cautelar. el proceso, y tiene naturaiezai caracteres y requisitos propios, sin que lo
Párte de la doctrina nos habla de la existencia de un proceso caute- .·dicho signifique que estas medidas no deban reputarse como instrumen-
lar, aunque estableciendo su dependencia al proceso principal del ~al tales o accesorias, en el sentido:de que se encuentran ai servicio de una
es accesorio o sirviente. Nosotros pensamos que desde ese punto de VISta pretensión de fondo principal que puede existir como una verda-
no puede hablarse de un proceso cautelar, por su carácter de sirviente dera pretensión, o bien como una simple petición procesal (pues
...· del proceso principal, ya que si bien las medid~s cautelares tienen un ·· sabemos que las cáutelares pueden solicitarse.tanto en, procesos
.j
objet6propio (asegurar el resultado del proceso principal), no se ago- contenciosos como en actos de jurisdicción voluntarios).
tan eón dicho objeto sino que son accesorias y están sujetas a caduci- Por tanto reiteramos nuestra posición en el sentido de que la pre-
dad.'':· tensión cautelar es autónoma por su naturaleza específica, por sus fun-
Aétualm.ente se advierte la existencia de un proceso autónomo en damentos propios, porque su· objeto es diferente a la pretensión o
las denominadas medidas autosatisfactivas que, a nuestro modo de petición de fondo principal, y además, porque tiene caracteres distin-
ver, aparecen como independientes; es decir, aquellas medidas que tivos que le son propios, porque sus presupuestos de admisibilidad son
tienen un objeto propio y que el proceso se agota con dicho objeto. N o diferentes, y porque la causa que le da origen no requiere la demos-
son sirvientes ni dependientes de ningún proceso principal, porque .. tración de la existencia de un derecho cierto, sino la comprobación de
.. el único proceso que se intenta es el que emana de· la misma preten,- una mera verosimilitud o apariencia-de buen derecho .
sión. Con ellas se busca una solución urgente que dé una respuesta
adecuada a situaciones que reclaman una rápida e imriediata inter-
.· vención del órgano judicial.'Desde este punto de vista podría decirse 1~2~ Objeto de las medidas <cautelares
que a~istimos a la presencia de un verdadero proceso autónomo,
pero···que, fundamentalmente, además de ser autónomo es_, _desde ···. Antes de analizatel objeto de las medidas cautelares es necesario ha-
nuestro punto de vista,''no cautelar". . cer una distinción entre lo que la doctrina entiende por medidas cautela-
Más allá de las disquisiciones terminológicas, y de si se trata o no . res de carácter asegurativas y de carácter satisfactivo o anticipatorio3°2 •
de un verdadero proceso, coincidimos con N OVELLIN0 299 en el senti- Durante el lapso que transcurre desde la iniciación de un proceso
do de''que la denominación utilizada de medidas cautelares impues- ·· hasta el pronunciamiento de la decisión finai puede sobreven.ir cual-
ta por J. Ramiro PonETri en su Tratado de las medidas cautelares,
es la que mejor nos da la idea del objeto y su resUltado.
. Otro punto álgido en doctrina e íntimamente relacionado con lo se-
.ñaiaáo·
_:;~·'
es establecer si este instituto goza de autonomía Parte de la doc- .
3
1!0NOVELL!No,NorbertóJ.,Embargoydesembargoydemásmedidascautelares,
p.15.
30
· 1 Entre otros PALAcro, Lino E., Derecho procesal civil, t. VIII, p.18.
· .299NoVELLINO,NorbertoJ.,Embargoydesembargoydemásmedidascautelares, ·
302
Conf. RoDiúGUEZJUÁREZ, Manuel E.,Procedimientosgenerales y especiales, p.
p.15. 257.
 324 ANGELINA FERkEYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CML II 325
¡

quier circunstancia que~mposibilite

o dificulte la ejecución o torne ino- En consecuencia, las medidas cautelares tienen por finalidad ase-
-. perante los efectos de la resolución definitiva_ Por ejemplo, ello ocu- gurar (o anticipar) el resultado práctico de la sentencia que debe re-
. rriría si desapareciera:h los bienes del deudor o disminuyera su res- caer en un proceso determinado para que la justicia no sea burlada
ponsabilidad patrimoni~ o se alterara el estado de hecho al tiempo de haciéndola de iniposible cumplimiento304 •
interponerse la demanda o se produjera un daño irreparable a la ilité-
gridad ñsica o moral dejlas personas. A proteger estos riesgos se diri-
gen las. medidas cautelares denominadas "asegurativas", cuya finali- 1.3. Caracteres de las medidas cautelares
dad
.
se reduce a garahtizar
1
la eficacia práctica de la resolución
_ -definitiva. Encontramos entre ellas al embargo preventivo, el secues- Podemos decir que las medidas cautelares tienen los siguientes ca-
--, . tro,lainhibición generJ! de bienes, la intervención judicial, etcétera. racteres:
- Pero además de la fuialidad asegurativa de las medidas cautelares, 1) Son instrumentales, por cuanto no tienen un fin en sí mismas.
encontramos aquellas ~ue tienen un carácter "satisfactivo", m~diante sino que constituyen un accesorio de otro proceso principal del cual
lascualesnoseprocurarorrantizarelresultadodel proceso principal; sino dependen, y ala vez aseguran el cumplim:iento delasentenciaquevaya
lograr durante o antes d~ la sustanciaci6n del proceso, una anticipación .'
a dictarse. De allí la denominación de accesorias por cuanto su trami-
i
de la probable resolucióii a dictarse en él, como sucede, por ejemplo, con tación está al servicio de otro proceso principal del cual dependen.
· la fijación de cuota ~entaria provisoria durante el proceso alimen- Es importante resaltar que lainstrllm.entalidad de las medidas cau-
tario o la exclusión del marido del hogar conyugal. En este supuesto lo telares es en relación a la existencia de otro proceso judicial-definiti-
- - que se procura es evitar ~1 peijuicio que puede significar retardar la pre- vo o principal- y en absoluto en relación a otra pretensión, pues puede
tensión invocada por el ~olicitante de la medida cautelar hasta el mo- no existir una pretensión sino una mera petición procesal, como por ejem-
mento eii que se dicte IJ sentencia definitiva plo en un proceso sucesorio305 • Es por ello que a pesar de este carácter
_ Reálizadas estas prefisiones podemos decir que el objeto de las me- _distintivo destacamos el carácter autónomo de las cautelares como se-
didas cautelares denominadas asegurativas es resguardar el resulta- ñalamos supra.
'do.de un proceso declarJtivo oejecutivo a fin de que éste no se torne (Je Parte de la doctrina entiende que la ausencia de este carácter, o
imposible cumplimientoldurante el tiempo que transcurre entre deman- en aquellos supuestos en los que la tutela se alcanza definitivamente
da y sentencia303• De alli que son preventivas; es decir, al ser dictadas sólo con la pretensión cautelar, ésta dejaría de ser tal, hallándonos en
no se juzga sobre el derécho que le asiste a quien la solicita. Mientras presencia de otro tipo de proceso urgente, cualquiera fuese la deno-
· que el objeto de las medidas cautelares de carácter satisfactivo o anti- minación que se le acuerde, como por ejemplo el amparo 306 • Coincidi-
-- cipatorio, como hemos n:knifestado, es anticipar antes o durante la sus- mos con esta postura.
tanciación del proceso, la probable resolución a dictarse en éste. ._ · Dentro de estos procesos urgentes debemos destacar la existen-
La finalidad de estab medidas es evitar que se tornen ilusorios los cia de las denominadas sentencias satisfactivas que no son cautela-
derechosdequieneslass6licitanatentoaqueduranteel tiempoquetrans- -res, y por lo tanto carecen de los caracteres de accesoriedad o ínstru-
. curre entre quien inicia ka demanda y se dicta resolución definitiva se mentalidad propias de ellas, pues no acceden a un proceso principal,
_puede producir lainsolvJncia o desapoderamiento de los bienes de quien
resulte en definitiva contlenado con sentencia firme, y por lo tanto frus-
trarse el derecho de la pÁrte a cuyo favor se dictó el pronunciamiento. 3°4 Conf. DIIoruo,Alfredo, "Nociones sobre la teoría general de las medidas cau-
1
telares", enLL, 1978-B-826, citado por NoVELLINO, Norberto J.,Embctrgo y des-
.. ~- '. . - .. ,. ,;- 1 embargo y demás medidas cautelares, p. 17.
3°3FERREYRADE DE LA RúA,Ap.gelina- GoNZÁLEZDE LA VEGA DE ÜPL, Cristina,Dere- 305 Conf. KIELMANOVICH,Jorge L.,Medidas cautelares, Rubinzal-Culzoni, Santa

-- cho procesal civil. Demanda. Contestación. Prueba,Advocatus, Córdoba, 1999, Fe, 2000, p. 43.
p.27. ! 306
KmLMANOVICH, Jorge L.,Medidas cautelares, p. 43.

... · ..... - ...

 326 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA· MANUEL E. RODRíGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CML II 327

_·sino qu~ tienen un fin eh sí mismas. Ya anticipamos que las modernas Por lo tanto la sustitución es la regla geniéral en'materia de medi-
· tenden~ias doctrinarias las denomina "medidas autosatisfactivas". Lo das cautelares a los :fines de prevenir posibles peijuicios y siempre que
: que ca.té.cteriza a estas medidas es precisamente que no son auxilia- se garanticen suficientemente los derechos del acreedor, por lo que los
res de U.n proceso principal, sino que constituyen un proceso autóno- nuevos bienes deben ser suficientes para asegurar su derecho.
mo, pues el objeto de la pretensión se agota con el dictado de la medi- 3) Son provisionales, lo que significa que la medida cautelar tra-
.,da solicitada, no existiendo un "reclamo principal" que efectuar, por ..· . bada se mantiene siempre que continúe la situación de hecho que le
lo que no tienen plazo de caducidad. dio origen y en base ala cual se ordenó.
. .:.. , .. ·
Encontramos entonces una primera distinción entre las "medidas ·. \ . Por otra parte, las medidas cautelares caducan y por tanto, podrá
· ·. cautel~es" (que pueden ser asegurativas o anticipatorias), y cuyo ca- pedirse su levantamiento o cancelación cuando ha recaído sentencia
rácter distintivo es la accesoriedad a un proceso principal de las ''me- ~e o ejecutoriada en el proceso principal que desestima la preten-
. didas autosatisfactivas" que carecen de instrumentalidad y que tie- sión, puesto que éstas operan como accesorias y al sólo efecto de ga-
.nen un fin en sí mismas y se agotan con ellas. rantizar el cumplimiento de una·eventual condena.
2) Son mutables o modificables, es decir, que las medidas cautela- Esto implica que las medidas subsistirán hasta el momento en que
·. res pueden ser ampliadas, mejoradas osustituidas toda vez que sejus- la senten~ia definitiva adquiera ejecutoriedad o mientras perduren
tifiqué't!ue las existentes no cumplen en forma adecuada la función las circunstancias fácticas que dieron origen a su dictado, pudiendo
de gari\i:ltfa a la cual estaban destinadas. Este carácter significa que
' la medida puede ser modificada a petición fundada de parte.
Lamutabilidad de las cautelares está expresamente prevista en
nuestros ordenamientos procesales. Así, en el Código Procesal de la Facultades deljuez. "Eljuez,paraevitar perjuicios o gravámenes innecesarios
N ación· esta disposición está contenida en los arts. 201 (mejora de al titular de los bienes, podrá disponer una medida precautoria distinta de la
la contracautela), 203 (modificación), 204 (facultades del juez), 205 solicitada, o limitarla, teniendo en cuenta la importancia del derecho que se
·: .. :-
· intentare proteger".Art. 205.Peligro de pérdida o desvalol'ización. "Si hubiera
(peligro de pérdida o desvalorización), etc.; mientras que en nues- ··peligro de pérdida o desvalórización de los bienes afectados o si su conserva-
tro Código provincial, en los arts. 461 (mejora de contracautela),. cióñ fuere gravosa o dificil, a pedido de parte y previo traslado a la otra por un
463 (modificación de la medida cautelar decretada) y 4 73 (sustitu- plazo breve que fijará según la urgencia del caso, el juez podrá ordenar la ven-
ción de embargo preventivo), etcétera307 • .•. ta en la forma más conveniente, abreviando los trámites y habilitando días y
· horas". Art. 461. Mejora. "En cualquier estado, la parte afectada por la medi-
da cautelar podrá pedir mejora de la contracautela probando sumariamente
307
.· Conf::art. 201 del Código Procesal Civil y Comercial de la N ación. Mejoras ·que es insuficiente. El tribunal resolverá previo traslado". Art. 463. Modifica-
··. de la contracautela. ''En cualquier estado del proceso, la parte contra qUien se ción. ''El acreedor podrá pedir la ampliación, mejora o sustitución de la medi-
. hubiere hecho efectiva una medida cautelar podrá pedir que se mejore la cau- da cautelar decretada, justificando que ésta no cumple adecuadamente la
ción probando sumariamente que es insuficiente. Eljuezresolverá previo tras- función de garantía a que está destinada. El deudor podrá requerir la sustitu-
·.. lado a la otra parte. La resolución quedará notificada por ministerio de la ley". . ción de una medida cautelar por otra que le resulte menos perjudicial, siem-
Art. 20á. Modificación. "El acreedor podrá pedir la ampliación, mejora o sus- pre que ésta garantice suficientemente el derecho del-acreedor. Podrá asimis-
titución de la medida cautelar decretada, justificando que ésta no cumple mo~ pedir la sustitución por otros bienes del mismo valor, o la reducción del
.· .. adecuadamente la función de garantía a que está destinada. El deudor podrá monto por el cual la medida precautoria ha sido trabada, si correspondiere. La
..•requem la sustitución de una medida cautelar por otra que le resulte menos resolución se dictará previo traslado". Art. 4 73. Sustitución. "Siempre que el
. ·. '..perjudig¡.al, siempre que ésta garantice suficientemente el derecho del acree- embargo no recaiga sobre bienes objeto del juicio, o en los que las leyes acuer-
dor. Podrá, asimismo, pedir la sustitución por otros bienes del mismo valor, o den privilegios, podrá ser sustituido a solicitud del deudor, con fianza equiva-
la reducción del monto por el cualla medida precautoria ha sido trabada, si co- lente. El tercerista de dominio podrá solicitar, con audiencia de las partes, la
~espondiere. _La resolución se dictará previo traslado ala otra parte por el plazo sustitución de los bienes embargados por fianza que responderá del valor del
de cinco días, que el juez podrá abreviar según las circunstancias". Art. 204. los mismos si no probase el dominio invocado".
 ¡
328 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA· MANUEL E. RODRíGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CML II 329
[

1
solicitarse el levantamiento de la medida en tanto dichas circunstan- lar, a la medida requerida". Nuestro ordenamiento procesal local con-
cias hay~ cesado o se hubiesen alterado. tiene una disposición similar en el art. 456, en su segunda parte311 •
En este sentido, el drt. 202 del Código Procesal nacional establece Atento que el dictado de una pretensión cautelar puede ocasionar
que ''las medidas cautelL·es subsistiránmientrasdurenlas circunstan- gravámenes en los derechos del afectado, la ley exige una serie de
cias que las determinarÓn". Y continúa diciendo ese mismo artículo que requisitos sin los cuales no se admite su procedencia. Tales presu-
"en cualquier momentd en que éstas cesaren se podrá requerir su le- puestos, denominados por la doctrina de "fundabilidad" son tres: a)
vantamiento". En tant~nuestro ordenamiento procesal provincial Uey ·verosimilitud del derecho (fumus bonis iuris); b) peligro en la demo-
8465) contiene una dis~osición similar en el art. 462308, ra (periculum in mora), y e) contracautela.
. . Pode~os concluir qhe la resolución que dispone la medida caute-
•._-lar es si~;l:npre provisio~al y debe o puede ser modificada o suprimida
1.4.1. Verosimilitud del derecho
. atendiendo a la variación de las circunstancias sobre cuya base se
decretaron809 • Las medidas cautelares por esencia no son definiti-
La verosimilitud del derecho significa la aparente existencia del
vas310 lo que nos lleva ddistinguir una vez más este instituto con las
..-:: derecho a proteger (j'umus bonis iuris ). N o se requiere para la proce-
denominadas "medidaJ autosatisfactivas", por cuanto las decisiones
. dencia de una pretensión cautelar un examen de "certeza" sobre la
en estos procesos no soh "provisionales" como en las cautelares, sino
"definitivas". ¡ existencia del derecho pretendido, sino sólo una verosimilitud del
derecho a proteger, en el sentido de "probabilidad" de su existencia
("apariencia de buen derecho"), de manera tal que justifique el ase-
guramiento de un eventual progreso de la demanda instaurada31z.
Vi Reqidsitos de Jndabilidad
1
!

1J
La próeedencia de pretensión cautelar está sujeta -a presupues-
tos especí!5-cos diferen~es a los requisitos de la pretensión o petición
principaJ)tla cual acceae. Los ordenamientos procesales establecen
cuáles sorilos requisito~ sin los cuales no será admitida su proceden- 311 Art. 456 del Código Procesal CiVil y Comercial de Córdoba. Oportunidad.
' .
cia. Así, el art.195 del Código Procesal de la Nación en su segunda parte Requisitos. "Salvo el embargo preventivo y los supuestos contemplados en las
.expresa que "El escritd deberá expresar el derecho que se pretende leyes de fondo, las medidas cautelares pueden ser solicitadas conjuntamente
asegUrar, la medida qu~ se pide, la disposición de la ley en que se fun- con la demanda o después. El escrito debe expresar el derecho que se preten-
de y el cumplimiento d~ los requisitos que corresponden, en particu- de asegurar,la medida que se pide, la disposición legal en que se funda y el cum-
, ! plimientodelos requisitos que correspondan, en particular, alamedidareque-
rida".
312
·· Así, se ha dicho que "Las medidas cautelares no exigen de los magistrados
el examen de la certeza sobre la existencia del derecho pretendido, sino sólo
· de su verosimilitud. El juicio de verdad en esta materia se encuentra en opo-
1 sición a la finalidad del instituto cautelar, que no es otra que atender aquello
308 Art. 462 del Código Pro9esal Civil y Comercial de Córdoba. Carácter proVi- que no excede del marco de lo hipotético, dentro del cual, asimismo, agota su
sional. "Se podrá pedir elJevantamiento de las medidas cautelares en cual- virtualidad" (CSJN, 30/05/95, "Baliarda S.A. y otros el Provincia de Mendoza,
_quier momento luego de 18, cesación de las circunstancias que las determina- JA, 1996-I, síntesis). En igual sentido, la jurisprudencia a expresado que "La
•ron".."· _. ,.... j. verosimilitud en cuestión debe rectamente entenderse como la probabilidad
aoscám.Nac.Cont.Adm.Fed.,Salaii,02/02/85,enautos''DelRíoe1EstadoNa- de que el derecho exista y no como una incontestable realidad que sólo se lo-
cional". j · grará al agotarse el trámite" (Cám. Nac. Com., Sala A, 19/10/89, en autos
31°Cám. Nac. Civ.,SalaG, 18/10/85,LL, 1986-A-510. "Gunther, Pablo el Coop. Cooperando de Trabajo").
1

..... _i
 330 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CIVIL n 331

· · Obv'ftimente que la "certeza" de la existencia de ese derecho sólo ·.·Sin embargo, la parte se encuentra dispensada de acreditar "ve- la
se logra'fá(o no) luego de agotarse el trámite del proceso de fondo, pero, . rosimilitud del derecho" cuando el ordenamiento procesal o sustancial
es indispensable, para su procedencia, la acreditación prima facie de lo eximen expresamente de tal recaudo. En este sentido el art. 466 del
la apatiencia del derecho que invoca. .·· . . Código Procesal de Córdoba autoriza al acreedor, en cualquier estado
Así, nuestro Código Procesal Civil y Comercial provincial estable- de la causa y aun antes de entablar la demanda a solicitar embargo pre-
ce dentr_p de los requisitos de procedencia de las medidas cautelare~ .ventivo sobre bienes del deudor,,"sin necesidad de acreditar la deuda",
.. ·que "elescrito debe expresar el derecho que pretende asegurar [... ] pero con la condición de prestar: tina adecuada contracautela317.
(art. 456)313. · · :En; algunos casos, la verosiií:rllitud delderecho se presume legal-
Ahora bien, la prueba de tal verosimilitud no requiere que sea aca- mente, como sucede cuando se trata de lograr una pretensión caute-
bada, pues el derecho invocado habrá de ser materia del juicio princi- lar contra quien hubiese obtenido una sentencia favorable, aunque
pal. Bastará para ello que se lo acredite sumariamente y en la forma estuviera recurrida o contra la, parte que fue declarada en rebeldía.
que la ley procesal determina314• Para ordenarlas no se exige una prue- Esto puede deducirse, a nuestrojuicio, delos arts. 63 y 212 del Código
ba plena y concluyente sino provisoria. Procesal Civil de la N aciónats_
· . En algunas oportunidades basta la enunciación clara, lógica y co- Además; cuando no se trata de derechos de índole patrimonial, sino
.· herent~:de la pretensión, en otras; la ley ritual exige además que se personal, el requisito de la "verosimilitud del derecho" se flexibiliza
· aporten~ciertos elementos probatorios indispensables para la admi- por el interés que está en juego y el daño irreparable que puede sufrir
sión deJa cautelar por el tribunal316 , como lo establece el art. 457 del el interesado319 • Esto sucede, por ejemplo, con las "medidas de segu-
Código:'J)rovincial y 197 del nacional316 • ridad" que el juez puede disponer a pedido de parte aún antes de la
·· La verosimilitud del derecho se obtiene analizando los hechos re-
feridos· por el peticionante, la documentación acompañada y los de-
más elementos probatorios aportados. ·
317
Art. 466 del Código Procesal Civil y Comercial provincial. Oportunidad .
.Caución. ''En cualquier estado de la causa y aún antes de entablar la deman-
313 Véase art. 195 del Código Procesal Civil y Comercial de la Nación. . da, podrá el acreedor pedir el embargo preventivo de bienes del deudor, sin ne-
314 NOVELIJNO,NorbertoJ.,Embárgoydesembargoydemás medidas cautelares, cesidad de acreditar la deuda y con la sola condición de prestar fianza de con-
p.26. . · . formidad con el art. 1998 del Código Civil o dar otra caución equivalente por
·315Conf. FERREYRADEDELARúA,Angelina, "Medidas cautelares", enForodeCór- · · · ·cantidad que; ajuicio del tribunal, sea bastante para cubrir los daños y peJ:jui-
doba, (número especial: "Comentario al CPCC. Ley8465", de Arbonés Maria- cios, si resultare que la deuda no existe .
318 Art. 63 del Código Procesal de la N ación. Medidas precautorias. "Desde el
. no y otrQS), Advocatus, Córdoba, p. 219. .
·· 31& Art. 457, primera parte, del Código Procesal Civil y Comercial proyincial. momento en queunlitigante haya sido declarado en rebeldía podrán decretar-
: TrámitE!s previos. "Cuando fueren necesarias declaraciones de testigos para .. se, si la otra parte lo pidiere las medidas precautorias necesarias para asegu-
obtener medidas cautelares, aquéllos podrán firmar el escrito en que se soli- rar el objeto del juicio, o el pago de la suma que se estime en concepto de even-
citan. debiendo ratificarse por ante el tribunal, salvo que exista certificación tuales costas si el rebelde fuere el actor". Art. 212. Situaciones derivadas del
judicialtJnotarial de sus firmas[ ...]". Art. 197, primera parte, del Código Pro- proceso. "Además de los supuestos contemplados en los artículos anteriores,
cesal deía N ación. Trámites previos. "La información sumaria para.obtener · durante el proceso podrá decretarse el embargo preventivo: 1) en el caso del
medidas precautorias podrá ofrecerse acompañando con el escrito en que se art. 63; 2) siempre que por confesión expresa o fleta derivada de la incompare-
· ·· solicitar.lm el interrogatorio de los testigos y la declaración de éstos, ajustada cencia del absolvente a la audiencia de posiciones, o en.el caso del art. 356, inc. 1,
· •. a los ~440, primera parte, 441 y443 y firmada por 131los. Lostestigos debe- , resultare verosímil el derecho alegado; 3) si quien lo solicita hubiese obteni-
. ' · ránratffi~rse en el acto de ser presentado dicho escrito o en primera audiencia. do sentencia favorable, aunque estuviere recurrida".
319 Conf. RonR1GUEZJUÁREZ, Manuel E;-ENRICODE PmARo,María C.,CódigoPro-
Si no se hubiese adoptado el procedimiento que autoriza el primer párrafo de
este artículo, las declaraciones se admitirán sin más trámite, pudiendo eljuez cesal Civil y Comercial de la Provincia de Córdoba. Ley 8465, comentado, con-
encomendarlas al secretario [...]". cordado y con esquema de juicios, p. 240.
 i
332 ANGELINA FER~EYEA DE DE LA RÚA· MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ
MANUAL DE DERECHO PROCESAL CML ll 333
i
iniciación deljuicio de sbparación personal o de divorcio vincular para presupuesto debe examinarse a la luz de los antecedentes de la causa
ev;it~ qu~)a administrrción o disposición de los bienes por una de los yen ciertos casos;y.ccimo ocurre con la verosimilitud del derecho, se
cónyuges·pueda poner en peligro, hacer inciertos o defraudar los de- flexibiliza823.
rechos patrimoniales dbl otro, previstas en el art. 233 del Código Ci- A veces la ley procesal exige expresamente la acreditación de este
vil o bien en los supues~os de medidas cautelares solicitadas en pro- requisito, en otros es suficiente su invocación utilizando las palabras
cesos de familia. ¡ · "peligro en la demora", u otras de significado equivalente.
i Si bien nuestro Código Procesal poco se refiere en concreto a este
1.4.2. Peli:gr·o en la deJnora : presupuesto, se muestra palmaria su necesidad cuando regula lapo-
. 1
sibilidad de solicitar las llamadas medidas cautelares genéricas,
. ,:.·.;.. 1 ..
La verosimilitud del derecho, por sí sola, en general es insu:ficien- innominadas o no enumeradas. En efecto,el art. 484 expresa que "Fue-
______,
. té para la procedencia de la pretensión cautelar solicitada, y quien la ra de los casos previstos en los artículos precedentes, quien tuviere
pide, tiene que invocar~ en su caso, acreditar la eXistencia de un "pe- · .·fundado motivo para temer que durante el tiempo anterior alreco-
ligro en la demora". 1 .nocimiento judicial de su derecho, éste pudiere sufrir un perjuicio in-
. Este presupuesto CÍe las medidas cautelares, el "periculum in .. minente o irreparable, podrá solicitarlas medidas que, según las cir-
mora",-e~·bna de las ba$es inexcusables para su procedencia. No pue- .· cunstancias, fueren más aptas para asegurar provisionalmente el
de prescindirse de este !requisito, si bien en algunos casos no es nece- cumplimiento de la sentencia"324.
sario acr~ditarlo, sino que la ley permite presumirlo dada la especial Reiteramos, sin embargo, con relación a este presupuesto, que al
situación:.de las personfl.s o la naturaleza de la acción320• igual que con la verosimilitud del derecho no debe exigirse, a los fines
CoinCidimos con la ~pinión de NoVELLIN0321 en cuanto a que el "pe- del otorgamiento de la cautelar solicitada, una prueba plena y conclu-
ligro en la demora" con~tituye en realidad el presupuesto que da "ra- yente sobre la existencia del "peligro en la demora", sino un mero
zón de ser" al instituto !de las medidas cautelares. En efecto, si éstas acreditamiento de su existencia, por lo que el tribunal podrá ordena¡·
tienen por objeto principal asegurar el resultado del proceso a fin de en algunos casos la agregación de algún elemento probatorio que de-
éste no ~:~torp.e de imposible cumplimiento durante el tiempo que .muestre su existencia (por ejemplo, prueba documental, testimonial,
transcurre entre demanda y sentencia, es obvio que si tal peligro no .informativa, etc. )3 25 •
·existiera, no se justificLia el dictado de una medida cautelar. En efecto, el requisito del peligro en la demora, de la misma forma
. . En este sentido, se*ala ÜHIOVENDA que se trata del ''temor de un ·· que el de verosimilitud del derecho, debe ser objeto de una simple com-
daño jurídico, es decir,la inminencia de un posible daño a un derecho
o a un posible derecho"~22 • Agregamos que esa inminencia debe ser, ac-
tual, estl>.l=!S, debe existfr al momento de la petición de la cautelar. La 323 Como oCUITe·cuando se trata de procesos iniciados contra elEstado nacio-
.existencia· de este requisito puede realizarse mediante una mamfes- nal o provincial, en razón de ser absolutas su solvencia y responsabilidad pa-
.tación ante el Tribuna~ de la situación de peligro que se encuentra el trimonial.
derecho ·que se preten~e resguardar. La concreta vigencia de este 324 Véase asimismo arts. 465, 466, 467, 468 y 483, inc. 2, del Código Procesal Ci-
... 1 ·.
vil; y en el orden nacional aits. 210, inc. 1, 230, inc. 2, y 232 del Código de rito
~----~~~··- i ·nacional.
°Conf. NoVELLINO, NorbehoJ.,Embargoydesembargoydemás medidascau-
32
1
325 "El peligro en la demora se refiere a la posible frustración de los derechos

telares, p. 26. 1 de las partes que pueda darse como consecuencia del dictado de pronuncia-
321 Conf; NávELLINO, Norbek-toJ.,Embargoy desembargo y demás medidas cau-
mientos inoficiosos o de imposible cumplimiento, debiéndose proceder con un
telares, p. 26. !
322 CmoVENDA, José, Instifp.ciones de derecho procesal civil, vol. I, Revista de
criterio amplio parajuzgarsi dicho presupuesto se encuentra presente" (Cám.
N ac. Civ., Sala G, 07/12/84, en autos "Davies de Colombo, Patricia el Club At-
Derecho Privado, Madridj 1936, p. 299. lético O.S.N." ,JA, 1985-II-Síntesis).
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 ..... ~.·

334 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CrVIL II 335

.· •. probación a efectuarse conjuntamente ydelmismo modo sumario apli- .•la prestación de una contracautela829• Pero :rriás 'illá de si entende-
. cable a:aquel extremo3 26 • mos que éste es un presupuesto de fundabilidad o de efectivización
· de la medida, lo cierto es que la contracautela es un requisito inelu-
. dible, previsto normativamente en' los ordenamientos procesales
1.4.3. .Contracautela (art. 459, CPCC; art.l99, CPCCN)aao.
urii·.de las características· esencilil.es de las cautelares en ~1 pro-
·La fianza o caución que exigen los códigos rituales, no se refieren
·.·. al tesultado o monto del proceso principal, sino alos posibles daños y
.· ceso civil es que son dictadas inaudita parte327, esto es, sin previa a u- · · - ··.· •peijriicios que puede ocasionar la medida cautelar solicitada indebi-
.· d.iencia'de la parte afectada, es por ello que la ley ritual exige, además damente; o lo que es lo mismo¡ por quien no tiene derecho.
de los ya aludidos requisitos de "verosimilitud del derecho" y la acre- La ley no determina el tipo y monto de la caución o fianza a pres-
. ·ditación del "peligro en la demora'', el otorgamiento por parte de quien ·. tar, por lo que, en principio, ello quedará librado ala apreciación judi-
·· solicita la medida, de una adecuada "contracautela" (esto es prestar i
cial. A esos efectos, el juez tiene facultades discrecionales para deter-
-fianza u otra caución), que según el caso, sea adecuada para respon- 1 minarla331, de acuerdo a las especiales circunstancias de cada caso, a
der porJas costas y los da:ños y perjuicios ocasionados, si resultare que
--·el derepho que se pretende asegurar no existe. ·
Dalia su naturaleza y finalidad, se requiere que este recaudo sea .
329
''El requisito de la contracautela para responder alás daños y pe¡juicios que
cumpli4o en forma previa a la ejecución de la cautelar dispuesta. ·pudiera causar la medida cautelar en caso de habérsela pedido sin derecho no
La contracautela consiste en la "garantía" que deben suministrar es propiamente una condición pará el otorgamiento del embargo sino presu-
quienes solicitan una medida cautelar a fin de asegurar la reparación :;
. puesto de su ejecutabilidad" (Cám. Nac. Civ., Sala C, 23/10170, ED, 36-213).
330
-·de los daños que pueden ocasionarse al afectado cuando hubiese sido Art. 459 del Código Procesal Civil y Comercial de Córdoba. Contracautela.
decretada indebidamente. Responsabilidad.. "El solicitante deberá prestar fianza u otra caución, según
Cierta doctrina entiende qtie más que un presupuesto de fundabi- el caso, por las costas y daños y pe¡juicios, si resultare que el derecho que se
··Iidad de las medidas cautelares, la contraca.'utela constituye un requi- ·pretende asegurar no existe. El fiador deberá ser persona de reconocida sol-
sito para la traba efectiva de éstas828 • Los sostenedores de esta pos- · .vencia y la fianza se otorgará en ac~a levantada ante el tribunal. La dt:Jtermi-
nación del monto de los daños y pe¡juicios se sustanciará por vía incidental".
·tura, entienden que en realidad, paraadmitirunamedidacautelar sólo
Art. 199 del Código Procesal de la Nación. Contracautela. "La medida precau-
··cabe estudiar si se da la concurrencia del derecho verosímil y del pe- . -. toria: sólo podrá decretarse bajo la responsabilidad de la parte que la solicitare,
ligro en la mora, y recién después de corroborada su existencia y de- -·quien deberá dar caución por todas las costas y daños y pe¡juicios que pudiere
.· .cretad~Ja traba de la medida, su efectivización queda condicionada a · ocasionar en los supuestos previstos en el primer párrafo del art. 208. En los
. . casos de los arts. 210, inca. 2 y 3, y 212, inca. 2 y 3, la cauciónjuratoria se enten-
1
.- ' derá·prestilda en el pedido de medida cautelar. El juez graduará la calidad y
1 monto de la caución de acuerdo conla mayor o menor verosiniilitud del dere-
- 328 Conf..M.ARTfNEZ Boros,- Raúl, Medidas cautelares, Universidad, Buenos Ai-
. . ¡1 . cho y las circunstancias del caso. Podrá ofrecerse la garantía de instituciones
.res, 1990, p. 53. ·. bancarias o de personas de acreditada responsabilidad económica" .
381
· 327 El art. 458 del Código Procesal Civil y Comercial sienta el principio que las - "Es el juez quien gradúa la calidad y monto de la contracautela de acuerdo

medidas.cautelares se ordenan y cumplen inaudita parte, para no frustrar su .con la mayor o menor verosimilitud del derecho y las circunstancias del caso.
finalidad en caso que el deudor decida insolventarse, u ocultar, enajenar o tras- 1 Si el demandado ha reconocido el préstamo motivo del reclamo, la prueba que
4á.dw.-su~~bienes. . ; . . • 1 ·· ·-·lo .documenta y la misma deuda, es razonable la dispensa de caución real te-
328 NoVELLINO, NorbertoJ.,Embargoy desembargo y demás medidas cautelares, . niendo en cuenta que las medidas precautorias se decretan bajo la responsa-
' bilidad de la parte que las solicita. Mas aún si ante el pedido no ha expresado
p. 25; Dr lomo, Alfredo, "Nociones sobre la teoría general de las medidas cau-
telares", en LL, 1978-B-826, citado por NoVELLINO, Norberto J., Embargo y J. . contradicción y al poner las posiciones a su contraria le reconoce una alta
desembargo y demás medidas cautelares, p. 829. · 1 posición económica) (Cám. N ac. Civ., SalaB, 06/09/84, ED, 116-634).

1
!
 336 ANGELINA FEÍRREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ IVlANUAL DE DERECHO PROCESAL CML II 337

cuyo fin, deberá tene* en cuenta la mayor o menor verosimilitud del Actualmente se tiende a prescindir de la "caución juratoria", pues,
d!;lrech~)nvocado, el peligro en la demora, el valor presunto de los ·como lo hemos dicho, la responsabilidad de quien presta este tipo de
bienes áfectados por la medida, etc. Como regla general se establece caución, existe aun cuando no la haya realizado335 • Al respecto, esta-
que al!layorverosi.milli.tud del derecho, menor será la exigencia de una mos a favor de la corriente doctrinaria que tiende a la eliminación de
contra~¡:tutela, porqué, como vemos, la única finalidad que tiene este este tipo de caución como contracautela336 , sustituyéndola por la fian-
requisito es el respo~der por los eventuales daños y perjuicios que za personal o caución real, que da una solución más acorde a la natu-
puede irrogar la medida cautelar solicitada incorrectamente. Lo cierto . raleza y finalidad a la que está destinada.
es que 1~ caución no p-bede ser nunca tan gravosa como para frustar el c}Caución personal, que es la garantía procesal que presta un ter-
derecho,,,del solicitan~e. . cero de reconocida solvencia, de responder por los daños que pudie-
" Exi~~en distintas ?lases de contracautela. sen sobrevenir al afectado, y que puede ser demandado con prescin-
.. a} Caución real, q1¡1e constituye la afectación de un bien mueble o dencia del deudor principal, al carecer el "fiador" del beneficio de
inmueble de propiedad del solicitante de la medida, (depósito de bie- excusión837 • Esta última resulta ser la más utilizada en los tribunales,
nes, valores, prenda, liipoteca, etc.), paráresponder por los daños que por la practicidad y rapidez de su percepción, y es realizada general-
se puede ocasionar cdn ella. Cabe aclarar que la responsabilidad de mente por letrados matriculados.
quien ·solicita esa medida, no se limitará exclusivamente al valor de En cuanto a la naturaleza jurídica de este tipo de caución, pode-
los bienes caucionadbs, sino que responderá además, con -todos los . . inos decir, que, en términos generales, es similar a la "fianza judicial"
bienes que integren sh patrimonio. . regulada en el art. 1998 del Código CiviP38 • Pero se diferencia en cuanto
b) Cauciónjuratotia 332 , que es el juramento que presta el propio no se le exige los requisitos previstos para el contrato de fianza, pues
solicitante de la pretepsión cautelar de responder patrimonialmente el fiador, simplemente manifiesta ante el tribunal su voluntad de obli-
por su adopción. i garse en tal carácter y es el juez quien valora si se han cumplido los
Según J. Ramiro P¡oDETTr883 , es la "declaración bajo juramento del
que la presta, haciéndpse responsable de los daños y perjuicios que la
ri:ledi!la pudiere ocasionar, si no resultare fundada". La doctrina en- que todo sujeto que actúe en el proceso es responsable de los actos que realice
tiende que este juram:ento no tiene, en la práctica, mayor relevancia o solicite y nace de la ley de fondo porque todo aquel que cause un daño a otro
ya quelaresponsabili<J.ad por los daños y perjuicios ocasionados al afec- con culpa o negligencia también es responsable (arts.1068 y 1109, CC)". Es por
tado por la medida, efiste aunque no se formule aquéP 34 • .ello que no existe una responsabilidad específica por el acto de la caución ju-
ratoria, sino la genérica de las disposiciones comunes por lo que el juramento
·no agrega alguna garantía a favor del afectado por la medida.
33& ''La caución juratoria del embargante nada añade a la responsabilidad que
----~4,--- i
332
La mayoría de los Códigos Procesales vigentes en nuestro país no hace re- surge de lo dispuesto por los arts. 1071, 1109 y concordantes del Código Civil,
ferencia alguna ala cauci~njuratoria aunque lajurisprudencia, engeneriü;sus- siendo la actual tendenciajurisprudencialla de exigir caución real opersonal:'
. tentó el criterio de que tál tipo de caución resultaba viable en los casos en que (Cám. Civ. Com. Mar del Plata, Sala 1, 23/02/89, en autos "Berna}, Rodolfo R.
la verosimilitud del der~cho resultaba ostensible. En general existe una ten- c/Pérez de Sánchez").
dencia tanto doctrinaria como jurisprudenciala eliminarla. Por su parte, el Có- 33& Conf. LourAYF R.ANEA, Roberto G. - ÜVEJERO LóPEZ, Julio César, "Cauciónju-

.. digo Procesal Civil y Co~ercial de la Nación, considera implícitamente pres- ratoria y personal, como contracautela", LL, 149-774.
tada esta caución en el mismo escrito en el que se solicita la traba de la cautelar, 337 Véase art. 2013, inc. 8, del Código Civil.
en aquell~s supuestos d4 extrema verosimilitud del derecho, conforme surge 33& Art. 1998 del Código Civil: "La fianza puede ser legal o judicial. Cuando la

. del art. 1!}9, segundo pátrafo. fianza sea impuesta por la ley, o por los jueces, el fiador debe estar domicilia-
333 Véase Tratado de las ir-edidas cautelares, Ediar, Buenos Aires, 1956, p. 89. do en el lugar del cumplimiento de la obligación principal y ser abonado, o por
334Conf.NoVELLINO,Norb,ertoJ.,Embargoydesembargoydemásmedidascau- tener bienes rafees conocidos, o por gozar en el lugar de un crédito indisputa-
telares, p. 46. Para el aufor, esa responsabilidad "nace de la ley procesal por ble de fortuna".

1
.: J' . ····~/
 338 . 'ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ. MANUAL DE DERECHO PROCESAL CIVIL 11 339

requisitos de "solvencia", indispensable para aceptarlo como tal. Por . La contracautela se solicita como 'regla' general, 'sólo para las me-
· tarito'}podemos decir, que se trata de un "contrato" de naturaleza didas cautelares relativas a bienes. Sin embargo, existen ciertas ex-
"procesal" entre el tribunal y el fiador. cepciones a esta regla. Así, no se exigirá caución a la N ación, a las pro-
·Otra diferencia con la fianza del derecho civil, radica en el hecho . vincias, alasmunicipalidades,alos entes oficiales autárquicos3 41 (pues
de que como no se requiere que el.~ectado por la medida preste con- se presume su solvencia) y a quien litigue asistido por asesor letrado
sentinilento al constituirse dicha caución, siempre le queda a este ··o con beneficio delitigarsingastos34Z (arts. 460, CPCC, y 200, CPCCN).
·. últini6 oponerse en forma fundada al fiador aceptado por el tribunal ,·.Por su parte, el art; 200 del Código Procesal de laNacióntambién exi-
o bieri solicitar un refuerzo en la contracautela otorgada, ya sea ~on . · ··. ·· me de la exigencia de la contracautela ala persona que justifique ser
·· otros fiadores o bien con otro tipo de caución. ··· reconocidamente abonada, supuesto,no contemplado en nuestro ac-
·Creemos, sin embargo,que se aplican subsidiariamente a este con- . ·tual Código Procesal. Al respecto, cabe decir, que esta calidad deberá
·trato,lasnormasdel Código Civil. Así, estimamos que el fiador no pue- ·ser medida en relación ala únportancia económica de la caución asa-
de quedar obligado indefinidamente, por tanto coincidimos con la doc- . tisfacer, es decir, comparativamente con el patrimonio de la perso-
trina que entiende aplicable al respecto el art. 2025 del Código Civil na fisica o jurtdica quepretende reunir las condiciones mencionadas
de la Nación, y por tanto, el fiador podrá pedir al deudor (en nuestro por el precepto legal34B • ..
. caso al.tribunal en donde se encuentre radicado el juicio), la exonera- Por su parte, en algunos casos, se hace innecesario la prestación
ción d~'la fianza, cuando hayan pasado cinco años desde que la dio y de una caución cuando existe una presunción de autenticidad del tí-
ésta podría ser suplida por una similar o distinta889• tulo que constituye la base de la acción. Así, la propia ley ritual cordo-
Tanto la caución real como la personal apuntan al mismo fin, que besa, en el art. 469, inc. 1, del Código Procesal de Córdoba establece la
no es 'c:itro que el de asegurar al afectado por la medida, la posibilidad posibilidad de pedir embargo preventivo sin necesidad de prestar cau-
del resarcimiento de los daños y las costas que la pretensión cautelar ción a quien hubiese obtenido una sentencia favorable.
puede ocasionar sobre sus bienes. Su objeto, radica en "poner a cubier- Se exime asimismo de prestar fianza cuando solicita embargo
to al destinatario de una medida precautoria, de las derivaciones per- . .preventivo el cónyuge, en los juicios de nulidad de matrimonio,
judiciales que le p,udiere ocasionar ésta en caso de ser infundada, ase- · · divorcio, separación personal o separación de bienes; los cohere-
gurándole una garantía que cubra la responsabilidad de quien obtuvo· deros respecto de los bienes de la sucesión; los comuneros, en los
tal medida"340 • juicios de división de cosas comunes; a los socios, en la liquidación
No podemos dejar de mencionar, que atento al ya aludido carác- de sociedades y al que requiera alimentos, en el juicio alimenta-
ter de mutabilidad y provisionalidad propias de las pretensiones cau- rio (art. 469, incs. 2, 3, 4, 5 y 6; CPCC).
telareima ley autoriza a la parte afectada por la cautelar, en cualquier Por último, en nuestro ordenamiento procesal (art. 470, CPCC),
estadQ;del proceso, a pedir una mejora de la contracautela, pro~ando están eximidos de prestar contracautela los acreedores a quienes las
sumariamente que ésta es insuficiente (art. 461, CPCC; art. 201,
· CPCCi\r). Esta mejora podrá ser tanto en relación al monto como al
tipo de medida solicitada (por ejemplo, caución real en lugar de per- · 341 Leyprovincial5718: 22b Qeyprovfucial8438: 27a): Eximición del Banco Pro-
sonaltetc.). . vincia de Córdoba. Ley provincial 6006: 131. Eximición del Fisco de prestar
fianza .
.·;:· .. .342 Art. 107 del Código Procesal Civil y Comercial de Córdoba• Beneficio de li-
::.·
. ·;-~.;.
..·.-=.··· tigar sin gastos. Alcance. "El que obtuviere el beneficio estará exento del pago
389 NoVÉiliNo,NorbertoJ.,Emba~goydesembargoydemá~medidascautelares, .. de la tasa de justicia, de las costas, de los honorarios y de otros gastos judicia-
p. 50. .les, conforme se establece en el art. 140, sin perjuicio de la aplicación del art.
340NoVELLINo,NorbertoJ.,Embargoydesembargoydemásmedidascautelares, ·aa."
p.45. ua KIELMANOVICH, Jorge L.,Medidas cautelares, p. 60.
 340 ANGELINA F~RREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CIVIL D 341

1
leyes de fondo acuerden privilegio sobre ciertos bienes, quienes para El Código Procesalnacionalrequiere-desdenuestro punto de vis-
hacerl~ deberán acrdlitar su calidad de tales respecto de la persona ta-que para que proceda la reparación, se configure una relación de
contra'"i:¡'uien se pide ~1 embargo y además deberán justificar que los causa a efecto entre la conducta abusiva y el levantamiento de la me-
bienes ~e que se trat' están afectados al privilegio344 • dida decretada. Esto es, no es suficiente el solo rechazo de la deman-
Un cuestionamiento que nos hemos planteado, es en torno alá in- .. da, para que el solicitante de la medida responda por los daños y per-
terprefa~ión que deb~ dársela al a~. 459 del ?ódigo provinciál, en . juicios, sino que debe haber existido "culpa" de su parte, en los
c?ant;o,~tspone que l~ fianza o caución garantiza los daños yperjui- términos de los arta. 1067 y 1109 del Código CíviP45 •
ctos s1 resultare que ~1 derecho que se pretende asegurar no existe. Reiteramos, para que proceda la responsabilidad analizada, no sólo
¿Cuál e.s el verdaderd alcl¡Ulce de esta disposición? debe acreditarse la existencia del derecho, y del daño, sino también,
~.·

.·. S( @~izamos lite~almente la norma de nuestro Código Procesal que la medida cautelar fue solicitada con culpa 846 del peticionante o
locálllegamos a la co#clusión que bastaría que quien solicitó la medi- ·bien ejerciendo una conducta abusiva (art. 1071, CC)347 •
da cautelar no hubies~ tenido derecho, aun cuando estuviera conven- Consideramos que ésta es la teoría más acertada, pues la contra-
cido de su obrar, o hu~iese tenido sobrados motivos para demandar •cautela no se presta supeditándola al resultado del juicio, sino para
como lo hizo, (y por en!ie para solicitar la cautelar), para tener que in- garantizar la medida cautelar trabada, para el solo supuesto que si
demnizar los daños y perjuicios que hubiese ocasionado con la medi- .oportunamente, se revela que fue solicitadasin razón o mediando abu-
. da trab~da, aunensu~uestos en que no hubiese actuado con dolo, culpa so del derecho, responda por los daños y perjuicios ocasionados.
oabuso;: 1 Se exige además, para que sea procedente la reparación, la peti-
Vemós entonces q.Jte nuestro Código, en esta materia, se ha enro- ción expresa en ese sentido de la parte afectada. En efecto, la ejecución
lado en:lo que la doctr\ina conoce como teoría objetiva de respon~abi­ de una contracautela no funciona automáticamente comp conse-
. lidad. Esto significa que el solo rechazo de la demanda genera la obli- cuencia de la derrota, sino que es necesario que la persona que haya
gación ele resarcir po~ parte de quien obtuvo la medida dañosa e
.·injustificada, y como ¿onsecuencia de ello provocó un daño. Creemos
no obstante que esta iP.terpretación puede llevar en la práctica a co- 346 Art. 1067 del Código Civil. "No habrá acto ilícito punible para los efectos
meter abusos, pues b~en sabemos que los juicios civiles, en muchos de este Código si no hubiese daño causado, u otro acto exterior que lo pueda
casos, se ganan o se pierden por estrategias procesales o diversidad causar y sin que a sus agentes se les pueda imputar dolo, culpa o negligencia".
·.de criterios jurispru~enciales independientemente de quien haya . Art. 1109 del Código Civil. "Todo el que ejecuta un hecho, que por su culpa o
negligencia ocasiona un daño a otro, está obligado a la reparación del perjui-
tenido la razón para d~mandar.
. .cio. Esta obligación es regida por las mismas disposiciones relativas a los de-
Es por ello, que propiciamos una modificación en este aspecto de
litos del derecho civil [... ]".
nuestro código de proJedimientos, adoptando una norma que, como 34& "La jurisprudencia ha resuelto que el abuso o exceso en el derecho se en-
.la del Código Procesal\Civil y Comerciál de la N ación, se enrole en lo cuentra configurado cuando el requirente de una medida cautelar ha actua-
que la doctrina conoce¡ como teo~a subjetiva de responsabilida~. En . do con dolo o con culpa al solicitarla, o sin la debida diligencia. Pero también
· efecto, en su art. 208 (~1 que remite el art. 199), en su parte pertmen- ha admitido que, al medir la existencia de alguno de estos elementos gene-
te dispone que"[...] cu~do se dispusiere levantar una medida caute- radores de la responsabilidad, debe existir un principio atenuante ya que el
·lar por cUalquier motivo que demuestre que el requirente abusó o se juez había realizado previamente una valoración sobre la procedencia de la
excedió en el derecho q{te 1
la ley otorga para obtenerla, la resolución lo medida desde el punto de vista de la ley procesal (conf. Cám. Na c. Com, Sala
condenará a pagar losidaños y perjuicios si la otra parte lo hubiese . A, 16/06n5,ED, 67-518), citado en NOVELLINo,Norberto J.,Embargoydesem-
solicitadó".•• ,.
i 1
. bargo y demás medidas cautelares, p. ·s4.
347 Conf. RonRtGUEZJUAREz,ManuelE. -ENRICO DEPrrrARo,María c.,C6digoPro-
! cesal Civil y Comercial de la Provincia de Córdoba. Ley 8465, comentado, con-
344 Véanse arts. 3875 y suhsiguierites del Código Civil. cordado y con esquema de juicios, p. 246.
i
1

?.\ '
 342 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA· MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CIVIL U 343

sidoi!~rJudicada por la cautelar ilegítima (en los términos que hemos 1.5. Clasificación de las medidas cautelares
enunCiado) inicie la acción de responsabilidad correspondiente.
.. Para que esa acción sea procedente es necesario la concurrencia -Si bien cuando se efectuó el análisis del objeto de las medidas cau-
de do~ requisitos: existencia de la medida cautelar y la ilegitimidad de ·. telares se anticipó en cierta forma este punto al decir que las medi-
la me'4i,da. Para la determinación de esa ilegitimidad será suficiente- das cautelares podían ser asegura tivas o anticipatorias, en este mo-
· · segliA 'ñuestro Código provincial, que se enrola en la teoría objetiva de mento de nuestro esfuerzo investigativo trataremos de profundizar ·~-

respórisabilidad-quelasentenciarechacelapretensiónprincipalyque · .. la ~uestión, no sin antes advertir; que si bien doctrinariamente exis-

.. se haya ocasionado un daño con la medida trabada. Mientras que los ten:infinidad de criterios clasificadores de las pretensiones cautela-
· ·.·códigos que adoptan el criterio subjetivo de responsabilidad, como el . resj nos limitaremos sólo a. aquellos que consideramos trascendentes
actuaiCódigonacional,requieren también, una actividad dolosa, culposa para la comprensión global del instituto.
o negligente de quien la solicitó. Es necesario, además, que esa acción
.·sea entablada ruite el juez que ordenó la medida cautelw; ilegítima. ··· · 1.5.1. Atendiendo a la materia sobre la cual se practican

1.4.4;UValoración de los tres requisitos analizados · ···· · a). Medidas cautelares para iisegurarbienes opara mantener el statu
quo respecto de bienes o cosas: tutelan la integridad o el valor económico
Ya hemos anticipado que la ley no exige en todos los casos la concu- ·de los bienes o cosas, como por ejemplo: "embargo preventivo" (arts. 466
n·encia de los tres requisitos a los fines del otorgamiento de una caute- a 4 74, CPCC; arts. 209 a 220, CPCCN); "secuestro" (art. 221, CPCCN);
lar. En algunos casos podrá requerir únicamente la acreditación del ··"inhibición general de bienes" (art. 481, CPCC; art. 228, CPCCN); "inter-
peligro en la demora, en otros se exigirá además que se demuestre la venciónjudicial" (arta. 475 a480,'CPCC; arts. 222 a 227, CPCCN); "ano-
verosimilitud del derecho. En algunos casos se solicitará contracaute- . tación de litis" (art. 482, CPCC; art. 229, CPCCN); "prohibición de inno-
la, en otros, como ya hemos visto, esta obligación no se exige o se está. var" (art. 483, CPCC; art. 230, CPCCN) y "prohibición de contratar"
exenta de ella. Ello dependerá ciertamente, del tipo de medida solici- · (art. 231, CPCCN).
tada, de lo que establecen las propias previsiones normativas ydela dis- ·b) Medidas cautelares para asegurar personas: tienen por ob-
crecional apreciación judicial en cada caso particular48 • · . jeto la protección de la integridad física o moral de las personas y
También puede decirse que por la naturaleza de la pretensión cau- ··la satisfacción de sus necesidades urgentes. Dentro de esta cate-
. telar, en algunos casos la ley "presume" la existencia de la verosimili- . goría encontramos ala "guarda de personas" (arts. 853 a858, CPCC;
tud 4~1 derecho o el peligro en la demora. Piénsese por ejempl(l en los arts. 234 a 237, CPCCN).
supuestos de violencia familiar o alimentos provisorios. Lo ci~rto es . . e) Medidas para asegurar elementos probatorios: son aquellas que
que para que sea procedente una medida cautelar, uno o máS d.e estos pueden ser solicitadas en forma anticipada, en un proceso de conoci-
requisitos deberá ser invocado-y en su caso acreditado-por la parte ' ·miento, cuando quien pretenda demandar, o quien con fundamento
inter~~ada, para que el juez luego de analizado y valorado, ordene la prevea ser demandado, tuviere motivos para temer que· la producción
.ejecución de la pretensión cautelar pedida. .· de ciertas pruebas pudieran resultar imposibles o muy dificultosas en
el período probatorio respectivo (art. 486, CPCC; art. 326, CPCCN)349•

848
La}fuisprudencia ha expresado que "acreditada la ve:rosiDillitud del dere•
349
cho, los demás requisitos deben ser apréci.ados con ciertaq,mplitzed, desde que Nuestro Código Procesal establece taxativamente en el art. 486 los supues-
es preferible el exceso en la concesión de las medidas precautorias· que la par- tos en los que las partes pueden solicitar estas medidas anticipadas de prue-
. quedad en negarlas'' (Cám. Nac. Com., SalaD, 21/02/84, en autos "Peña, Ester ba. Así las partes pueden solicitar anticipadamente la declaración de testigos
L. e/ Banco de Galicia y Buenos Aires", JA, 1985-I-123). de muy avanzadaedad,gravementeenfermos opróximos a ausentarse del pais
 344 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CML II 345

1.5.2. Atendiendo a la finalidad que persiguen b) Medidas cautelares de carácter satisfactivo o anticipatorio: son
.. 1
.:···:·)):-;. 1 . .las que tratan de lograr, durante la sustanciación en el proceso, una
a) ~edidas cautelares de carácter asegurativo: son aquellas que. a
anticipación de la probable resolución dictarse dentro de él. Con ellas
tienen como fin tratat de garantizar el resultado del proceso declara- se procura evitar el perjuicio que podría significar para el peticionan-
tivo o ejecutivo, afindb que éste no se tome de imposible cumplimi~nto te de la medida, la demora en la satisfacción de la pretensión hasta el
.durante el largo perí~do que puede llevar su desarrollo hasta el dic- momento en que se dicte la resolución definitiva. Podemos mencio-
tado de la resolución final. Estas medidas tratan de evitar que el posi- . . ·. ·. nar como ejemplos de este tipo de medidas, la fijación de cuota alim.en-
ble des~poderamien~o o insolvencia del deudor que puede sobreve- . ···taria provisoria durante el proceso de divorcio; la tenencia provisio-
nir durante el transc1Jrso del juicio, afecte o frustre las expectativas nal de los menores en una separación o divorcio vincular; la exclusión
del acre~dor. Alguno~ autores hablan de ellas como ''medidas caute- del hogar conyugal de uno de los cónyuges, etc. Algunos autores, se
.lares dé carácter conServativo", pues mediante ellas se pretende con- refieren a estas medidas como un proceso cautelar innovativo, en
' situación de hecho, para impedir sus cam-
servar o inmovilizar pna donde consideran que se comprometería el resultado del proceso prin-
. bios que pudieran frrlstrar después el resultado práctico del proceso . ·cipal si, desde el principio, no se dispusiera un determinado cambio
principal (por ejempJo, embargo preventivo; inhibición general de en el estado de hecho y se presenta como modificación anticipada de
bi~nes;,secuestro, et~.). una situaciónjurldica350• Creemos, sin embargo, que su caracteiiza-
. ción como medidas cautelares anticipatorias, definen con mayor pre-
cisión el instituto.
i
.· ... ······• 1
(inc. 1); del mismo modo( pueden pedir reconocimiento judicial y dictamen pe- 1.5.3. Atendiendo a la forma en que están regladas
ricial para hacer constazila existencia de documentos, o el estado, calidad o con- normativamente
dición de personas, cosa~ o lugares (inc. 2); por último, pueden hacer anticipa-
·damente pedidos de ir#'ormes o copias a entes privados, a reparticiones a) Medidas cautelares nominadas: Son aquellas que están enun-
~-··
.·.públicas o registros noti.uiales (inc. 3). .ciadas, reguladas·y contempladas específicamente por la ley proce-
Coincidiinos en este as~ecto con NoVELLINO (Embargo y desembargo y demás sal, entre ellas: "embargo preventivo" (arts. 466 a4 74, CPCC; arts. 209
medidas cautelares, p. il.9) en el sentido que no puede negarse la finalidad
. a 220, CPCCN); "secuestro"(art. 221, CPCCN); "inhibicjón ge~eral de
cautelar de estas medid4s de prueba anticipada, pues con su producción inme-
diata lo que se procura es impedir que la acción del tiempo afecte el derecho ·bienes" (art. 481, CPCC; art. 228, CPCCN); "intervención judicial"
de las partes a producir Jsas pruebas en la etapa procesal oportuna, a fin de que · (arts. 475 a480, CPCC; arts. 222 a227, CPCCN); "anotación de litis"
. --~ l 1 (art. 482, CPCC; art. 229, CPCCN); "prohibición de innovar" (art. 483,
el juez pueda tenerlas presentes en el momento de dictar la resolucióndefini-
iiva. Petó no-debemos olvidar que el carácter cautelar de estas medidas de CPCC; art. 230, CPCCN) y "prohibición de contratar" (art. 231,
.· prueba anticipada; pres~ntan rasgos y finalidades distintas que las medidas
. ,. 1 • •
CPCCN) y"guarda de personas" (arts~ 853 a858, CPCC; arts. 234 a237,
· cautelares propiamente dichas, pues estas últimas, tienen como finalidad CPCCN).
•esencial.asegurar el reshltado del proceso a fin de que no se tomen de impo- . b)Medidas cautelares innominadas o genéricas: Se refiere a aque-
sible cuniplimiento entré demanda y sentencia, en tanto las medidas deprueba llas que no se ajustan a los supuestos típicos enumerados en la ley
anticipada, por el contrlu-io, tienen como finalidad asegurar o adelantar ele- procesal. En general, son aquellas medidas cautelares que puede dic-
mentos probatorios que 1,son indispensables para el juez al momento de resol- tar eljuez, conforme alas necesidades del caso, cuando no existe una
ver el litigio. Además, np debemos olvidar que para el otorgamiento de estas
medídas(:le prueba antibipada, no se requiere el cumplimiento de dos de los _¡

. presupuéstos de fundallilidad que requieren las cautelares, pues no se exige _¡

ni la acreditación de la Jerosimilitud del derecho ni la prestación de una con- . a5o PEYRANO, Jorge W., Medida cautelar innovativa, Depalma, Buenos Aires,
tracautela.
1
¡ 1981, p. 13, con cita de Ricardo Reimundin.
• ·1
J
1
····.:;L.-.. ·
J.· . .-· ...... .;;
 i._. ..

346 ANGEUNA FERREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CIVlL li 347

'.: ' nonn~f~specífica que satisfaga la necesidad de aseguramiento361 • Así, ·Lo preceptuado por estanon:i:út alcanzasu:jUÍ3tiñca~ióri por tiillado,
nuestro art. 484 del Código Procesal de Córdoba expresamente esta- en la presunción de desinterés que cabe inferir de la falta de activi- .
blece·que "Fuera de los casos previstos en los artículos precedentes, dad procesal del beneficiario de la medida y por la otra, en la necesi-
quien~ tuviere fundado motivo para temer que durante el tiempo an- dad de evitar los perjuicios que ésta pueda ocasionar a su destinata-
' terlor-,~ reconocimiento judicial de su derecho, éste pudiere sufrir un rio366. Su finalidad radica en evitar la subsistencia de las medidas
· perjJJ!Cio inminente o irreparable, ·podrá solicitar las medidas que, ·· ,-cautelaresmás allá del tiempo razonable como para que el peticionante
se~Jas circunstancias; fueren más aptas para asegurar provisio- •·. ·pueda formular la correspondiente demanda e impedir, obviamente,
.. nal:n:),~~te el cumplimiento de la sentencia"352• Coincidimos en este as- ,.,. que se utilice esta herrarirlenta con el único fin de ocasionar un per-
pecto f.on FERREYRA DE DE LA RúA853 , en el sentido de considerar valiosa juiCio al afectado.
esta previsión que otorga la posibilidad a las partes de soliCitar caute- Así se ha dicho que el fundafu.ento'de este instituto es el de evitar
lares atípicas, generales o innominadas, que pudieren resultar idóneas ·.. : que una de las partes pueda ejercer presión sobre la otra utilizando el
·para asegurar el cumplimiento de la sentenCia. De más está decir que poder jurisdiccional, en violación al principio de igualdad, ya que, al
.·. parala procedenCia de estas medidas es imprescindible el cumplimiento · decretarseycumplirselasmedidas cautelares sinaudieneiadelaparte
. _de los.lnismos recaudos o presupuestos de admisibilidad que para las afectada por ellas, no puede ésta quedar indefinidamente trabada por
medidas cautelares típicas o nominadas, esto es, la acreditación de la tales medidas 856•
verosifuiJitud del derecho, el peligro en la demora, y, en su caso, el otor- A diferencia de lo que sucede en el Código Procesal nacional, la ca-
gamieR:to de una adecuada contracautela. ducidad de la medida cautelar funciona en nuestra legislación proce-
.. sal, solo a instancia o solicitud de parte, y no podría declararla el juez
de oficio.
1.6. C~du~idad de las medidas cautelares Por el contrario, el Código Procesal Civil y Comercial de la N ación
específicamente establece que se producirá la caducidad de pleno de-
El,proceso cautelar se encuentra sujeto a un régimen específico .· recho de las medidas cautelares que se hubieran ordenado y hecho efec-
de caducidad cuando la medida decretada en él se ha trabado con an- tivas antes del proceso, si tratándose de una "obligación exigible" no
terioridad a la promoción del juicio principal. ·se interpusiere la demanda dentro de los diez días siguientes al de su
· Así, nuestro actual art. 465 expresamente establece que "Sila me- traba, aunque la otra parte hubiera deducido recurso (art. 207). Por
. ··dida cautelar se hubiere decretado antes de la demanda, el petieio- tal motivo; entendemos que para disponer la caducidad de la medida
nante:iJ,eberá promoverla dentro de los diez días posteriores a aquél ·cautelar en el orden nacional, no se requiere petición de parte, como re-
en qu~)a medida se trabó o desde que la obligación fuere exigible. quiete nuestro ordenamiento procesal, sino que la caduCidad opera ipso
Venci~o este plazo, el afectado podrá pedir la cancelación [.; ;]~354 • · iure, por el solo transcurso del tiempo, sin necesidad de declaraciónju-
.•',·
·. dicial. Algunos autores consideran que es necesaria la declaración
· de oficio en ese sentido 367• Así se ha dicho que debe ser el titular del
351 Conf: PonEm, Ramiro J., Tratado de las medidas cautelares, p. 45; ju:z;gado ante quien se soliCitó la medida, quien decrete de oficio su
362 El Qjídigo Procesal Civil y Comercial de la Nación contiene una previsión
similar en el art. 232.
353 F'E!UmYRADE DE LA RúA, Angelina, ''Medidas cautelares", op. cit., p. 222.
364 El ó'6tngo Procesal de la Nación, en igual sentido en suart. 207, expresa que: 356 Conf. MARTíNEz Boros,; Raúl~ MedUlas caútelares, p; 96. · · • '
"Se producirá la caducidad de pleno derecho de las medidas cautelares que se .. 356 Conf. Cám. Nac. Civ.,SalaC,30/lln6,ED;71-220,citado porNoVELLINo,Nor-
... hubieren ordenado y hecho efectivas antes del proceso, si tratándose de obli- ·' .berto·J., Embargo y desembargo y demás medidas cautelares, p. 77.
gación exigible no se interpusiere la demanda dentro de los diez días siguien- · 3 67 Conf. K:!ELMANOVICH, Jorge L.,Medidascautelares,p. 69; NoVELLINO, Norber-
tes al de su traba, aunque la otra parte hubiese deducido recurso [...]". to J., Embargo y desembargo y demás medidas cautelares, p. 78.

;...

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 !
348 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA· MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CML I1 349
i
caducidad358 • O que nJ obsta a que, si por exceso de trabajo el titular das en los ordenamientos de fondo y dentro de éstas, algunas pue-
deljuzg~do omitió hac~rlo o no lo advirtió, sea el propio afectado quien . den solicitarse antes de la interposición de la demanda, como por ejem-
solicite su levantamiehto359 • Consideramos no obstante que la norma plo la exclusión de un:o delos cónyuges del hogar conyugal (art.231, CC),
es clara cuando expreka que la caducidad se producirá de "pleno de- ·· o el inventi:uiode bienes'delhogarconyugal, o el embargo de bieneamtiebles
recho", por lo que entebdemos que no es necesaria una declaraciónju- que estén en poder del mi:uido (art.l295, CC), etcétera. Consideramos
dicial al respecto, sin ~erjuicio de que en la práctica -lo haga o solici- . que no es aplicable la referida caducidad a estas medidas autoriza-
te esa déclaración.....,.l~ parte afectada por la medida. Cabe aclarar . das por las normas de derecho sustancial, pues sería violentar la su-
asimisih.o que sólo se ~plica este régimen de caducidad, en el orden . premacía que consagra el art. 31 de la Constitución Nacional.
. nacional, cuando, com¿ lo indica el art. 207 ,ella se refiriese a una obli- La caducidad a que hace referencia el arl. 465 del Código provin-
gación 'exigib.le. i . cial, tampoco puede hacerse extensiva ni aplicarse a las medidas cau-
· Nuestro ordenamiehto procesal local asimila la voz "demanda" alas telares que tienen por objeto la protección de la integridad ñsica o mo-
llamadas "medidas prévias". En efecto, el último párrafo del art. 465, ral de las personas y la satisfacción de sus necesidades urgentes.
. expresa que "El pedid~ de medidas previas tiene los efectos de la de- Por tanto, limitándonos a las medidas cautelares sobre bienes
manda", lo que significa, que luego de trabada la medida cautelar, el be- tipificadas en nuestro Código provincial, vemos que la única que
neficiariO tiene diez dí~ para entablar la demanda, o bien para ínter- puede ser solicitada "antes" de la demanda, es el "embargo preven-
. poner una medida prep¡u-atoria (art. 485, CPCC) o de prueba anticipada tivo", pues conforme lo establece el art. 456, "salvo el embargo pre-
(art. 486, CPCC) o una preparación de la vía ejecutiva(art. 519, CPCC). ventivo y los supuestos contemplados en las leyes de fondo, las me-
Ahora bien, si se interP¡one alguna de estas medidas previas, la misma didas cautelares pueden ser solicitadasjuntamente con la demanda
norma ~ade que se prpducirá la caducidad (de la cautelar trabada) si o después".
transcurren diez días sin instarse el procedimiento o sino se entabla la El art. 466 expresa que "en cualquier estado de la causa y aun an-
demanda en el mismo plazo luego de culminado. tes de entablar la demanda, podrá el acreedor pedir el embargo pre-
. ,Es necesario aclarl\u- que cuando el ordenamiento procesal hace ventivo de bienes del deudor, sin necesidad de acreditar la deuda y con
referencia a las medi~as cautelares que se hubieran decretado "an- la sola condición de prestar fianza [...]".Y siendo ésta la única medida
tes" dela demanda, s~lo se refiere a aquellas que están ;reguladas cautelar regUlada en nuestro Código Procesal provincial que podemos
en el capítulo relativoja las medidas cautelares en el Código Proce- solicitar antes de la demanda, sólo respecto de ésta es que entra en
sal y no a las regulad~s en los ordenamientos sustanciales. Recor- juego la figura de la caducidad que estamos analizando.
demos al respecto que! a más de las medidas cautelares contempla- Nos planteamos en este punto que si la única medida cautelar que
das en nuestro Códig~ (embargo preventivo, inhibición generalde puede ser solicitada antes de la demanda y sobre la cual puede pedirse
bienes, mtervenciónj~dicial, etc.)360 , se encuentran otras regula- la caducidad (por no haberse entablado ésta dentro de los diez días de
· · trabada) es el embargo preventivo, ¿cuál es el motivo por el cual el le-
gislador de la ley 8465 reformadora del Código no dejó esta norma en el
j
358 NoVELLINo,NorbertoJ.,i!JJmbargoydesembargoydemásmedidascautelares, capítulo relativo al embargo preventivo como bien lo hacía el art. 1076
~m . 1 .
del Código anterior derogado?B 61
NomLINo,NorbertoJ.,'Embargoydesembargoydemásmedidascautelares,
359
1
p.78. 1
aso Nuestr() Código Procesal Oey 8465) regula, además de las medidas cautela- ·as1 Art. 1076 del Código Procesal provincial (derogado). Caducidad: "Si el em-
res tradiciiinales, en el capítulo relativo al juicio sucesorio, algunas medidas bargo se hubiera decretado antes de la· demanda, el embargante deberá pro-
urgentes que los tribunal~s pueden decretar con la finalidad de resguardar los moverla dentro de los diez días posteriores a aquél en que el embargo se tra-
bienes de la sucesión que tienen carácter de cautelares, como son las enuncia- bó, o desde que la obligación fuera exigible. Vencido este plazo el embargado
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dos en el art. 650, incs.l Y¡2. podrá pedir la cancelación [...]".

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850 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRfGUEZ,JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CiviL ll 351

.Jl··r,
·Creé:inos que alguna razón habría de tener el legislador, y al res- otras providencias cautelares con a'nteiiJridad ·íilá promoción de la
pecto,.~onsideramos que si bien el art. 456 expresa que las demás demanda363• Piénsese que su despacho será valorado por el juez quien
medidttBpueden ser solicitadas juntamente con la demanda o después, puede admitirlo o denegarlo según las circunstancias del caso.
····:!
lo cierto es que no debemos olvidar que el ordenamiento procesai cons- ' De más está decir que no resulta aplicable el art. 465 del Código Pro-
tituye l.Uia unidad, y que el art. 484, cuando analiza las medidas caute- .cesal, en aquellos supuestos en que la medida cautelar hubiese sido de-
lares nO' enumeradas o genéricas, expresa que "quien tuviera funda- ,ducidajuntamente con la demanda, ni aun en los casos en que no se hu-
... ···· do motivo para temer que durante el tiempo anterior al reconocimiento .. ··.· . •· ·• · biere ordenado correr el traslado de ésta o no hubiere sido notificada.
judici~.d.e su derecho, éste pudiere sufrir un peljuicioinminente o irre- •· Con relación al plazo desde cuando el afectado por la cautelar po-
. parable¡ podrá solicitar las medidas que, según las circunstancias, .dría pedir· su cancelación, nuestro Código establece que si el benefi-
fueren más aptas para asegurar provisionalmente el cumplimiento . ciario no promovieralademanda (o las medidas previas) dentro de los
de la sentencia". Y aun cuando la normano dice expresamente que esa . diez dtasdesde quela·medida se trabó o desde que la obligación fuere
medida puede ser solicitada también "antes de la demanda", conside- . exigible el afectado podrá. pedir su cancelación;, El motivo por el cual
. ramos que una interpretación en sentido contrario significaría un se establece un plazo tan breve estriba en que no se debe turbar inde-
retroceso en el gran avance que implicó su incorporación. Recorde- finidamente la actividad de1a'contraparte864_
. mos que su introducción a nuestro ordenamiento procesal Uey 8465) ,·El plazo de diez días, se computa desde la efectiva ·~traba" de la me-
respondió a una necesidad, cambiando en cierta forma el criterio tra- . elida cautelar. Así, si se trata de un embargo preventivo sobre inmue-
. dicioná,J. en el que únicamente se admitían aquellas cautelares que se .· bies o muebles registrables, el plazo comienza a correr desde la fecha
ajusta:J;ian a los supuestos típicos enumerados en la ley. Se advierte de inscripción en los registros respectivos; si se trata de un embargo
del teiío y del espíritu de la nueva legislación que "las medidas caute- sobre una suma de dinero, a partir del momento en que éste quede
lares d~ben ser admitidas con criterio amplio a fin de evitar la posible indisponible y a la orden del tribunal interViniente; si se trata de una
frustración de los derechos de las partes y que el dictado de la senten- medida caut~lar genérica o innominada, si bien dependerá del tipo
cia defiilitiva resulte extemporáneo y por ende inoficioso o de impo- • de medida de que se trate, podemos decir en términos generales, que
sible cltinplimiento"362 • La admisión de esta medida cautelar atípica, el plazo correrá desde que se efectiviza la medida o en su defecto,
implica, tal como está regulada, unaflexibilizaciónen cuanto a sus requi- desde la notificación al destinatario.
.· sitos y a su tramitaciónypodráeljuezdiscrecionalmente,yluegodel aná- ... .. .. Del pedido de cancelación se debe dar vista al solicitante b~o aper-
lisis sobre el cumplimiento dé los recaudos (verositriilitud del derecho, cibimiento de tenerlo por conforme con la petición y el tribunal orde-
peligroenlademoraycontracautela) ordenar alguna medida atípica aun
antes de entablar la demanda, si, según las circunstancias fuera!~ más
''idóneá!? para asegurar provisionalmente el cumplimiento de la senten-
. cia. Y tendrá en ese caso, el. beneficiario de la medida, que entablar la · 363 A diferencia del o regulado en nuestro Código Procesal, el nacional establece
deman:dadentrodelosdiezdíasdetrabadaaquélla, caso contrario el afec- . en el art. 195 que: "Las providencias cautelares podrán ser solicitadas antes o
tado pÓdria pedir su cancelación. · después de deducida la demanda, amenos que de la ley resultare que ésta debe
Sostenemos sin embargo, que hubiese sido más adecuado adoptar entablarse previamente [...]",por tanto es aplicable lo establecido en elart. 207
una no:fma que, como la establecida en el art. 195 del Código nacional, (caducidad de las cautelares), no sólo cuando se hubiese trabado un embargo
permitiera al interesado solicitar, además del embargo preventivo, . preventivo, sino también otro tipo de medidas cautelares como la inhibición
:ki~ ··. · general de bienes; la anotación de litis, la medida de no innovar, etc., siempre
y cuando hayan sido peticionadas con anterioridad a la demanda y, tratándo-
se de, una obligación exigible, no se hubiera interpuesto ésta dentro de los diez
días siguientes al de su traba, aunque la otra parte hubiera deducido recurso.
. . 362 FERREYRA DE DE LÁ RúA, Angelina, "Medidas cautelares", op. cit~, p. 221. 364
Cám. Nac. Fed. Civ. Com., Salal;LL, 1982-C-140.
 !
352 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CML II 353
¡
1 .
nará la cancelación de Iá medida si el peticionante no acreditara, en el dad horizontal. Imaginemos además, que dicho propietario trabaja
plazo de-la.:vista (que s~rá de tres días, salvo que el tribunal estime ··desde muy temprano en una empresa y que su labor requiere suma
otro3 65 ), haber promovi(lo la demanda con anterioridad al pedido de concentración y esfuerzo. Supongamos que el propietario de uno de los
caducidad (art. 465, CPcbC). En tal caso serán a cargo de quien pidió la departamentos del piso superior; unjoven fanático de la música, toca
medida las costas por la¡ cancelación y los daños y peijuicios ocasiona- 1 junto a sus amigos un instrumento musical-la batería_:_ causando
dos. ·.< 1 · ruidos molestos todas las noches desde las doce hasta las cuatro o cin-
. A diferencia de lo establecido en el Código Procesal Civil de la N a- . co de la mañana. Que pese a las súplicas y quejas ante el consorcio, el
ción (art. 207), que esta~lece que una vez ordenada la cancelación de joven, lejos de desistir, ha incrementado las horas de dedicación a su
-la medida ésta no podr4 proponerse nuevamente por la misma causa ·hobby. ¿Qué podría hacer en este caso el damnificado? Su único interés
,_-. ,::.·; ·. y como previa a la prombcióndel proceso" y que "una vez iniciado éste, es que cesen los ruidos molestos no tiene ninguna intención de obtener
podrá ser nuevamente ~equerida si concurrieren los requisitos de su una recompensa económica ni de iniciar la correspondiente acción ju-
procedencia, nuestro a~tual Código no contiene ninguna disposición dicial (art. 2618, CC)867 • Si consulta a un abogado, seguramente este le
similar al respecto, por¡lo que consideramos, que tratándose a nues- ·· informada que, segúnnuestralegislación actual, podría solicitar aljuez,
~-·

tro criterio de un trámi1le incidental con tramitación especial, corres-

..¡i ··como una medida cautelar innominada, (de las reguladas en nuestro
i
ponderÍa·aplicar lo est~blecido en el art. 134368 , y por tanto, una vez l actual art. 484), que el joven cese de realizarlos ruidos molestos. Segu-
.·. que el actor abone las costas, podría válidamente solicitar la misma ramente el tlibunal, en esas circunstancias y acreditada debidamente
medida cautelar auncorl anterioridad alademandaypor lamismacau- - :· la verosimilitud del derecho y el peligro en la demora, ordenaría la
'
.· sa, pero será el tribunal) quien deberá extremar los recaudos exigidos medida. Pero además, le diría, sin lugar a dudas, que conforme lo esta-
a los fines de su otorgainiento (verosimilitud del derecho, peligro en blecido en nuestro art. 465, por ser una medida cautelar decretada an-
la demora y contracaut~la). tes de la demanda, estaría obligado a promover la correspondiente ac-
ción judicial (prevista en el art. 2618 del Código Civil) dentro de los diez
días posteriores ala traba de aquéllaOaquetramitaliacomojuicio abre-
l.7. Medidas autosatisfactivas y caducidad viado). Obviamente, la intención del damnificado no es iniciar ninguna
1 d!:!mauda, no quiere ninguna complicación en su vida, simplemente
· · · Imaginemos, entrddo en el plano hipotético, que alguien ha com- ·· quiere poder dormir todas las noches sin esos horribles ruidos moles-
.prado con mucho esfue*zo un departamento en un edificio de propie- .¡
tos. Si nos atenemos a la concepción clásica de la doctrina cautelar ve-
i mos que esto no seria posible.

...._;-:
· 365 17l~el
Art. Código ProLsal CiVil de Córdoba. Plazo "Todo traslado o yi~ta
que no tenga plazo fijado ~orla ley o por el tribunal, se considerará otorgado
por tres días". ·¡ . .
3.66 Art. 134del Código Pro¿esal Civil de Córdoba. Sanción por falta de pago de mol~stia~ qu~ ocasionen el humo, calor, olo-
. ae? Art. 2618 del Código Civil. "Las
costas en los incidentes. "liU el condenado en costas fuere el actor, el procedi- res, lUJDinosidad, ruidos, vibraciones o daños similares por el !Uercicio de ac-
miento del jUicio principal! no podrá continuar mientras no se abonen las cos- tividades en inmuebles vecinos, no deben exceder la normal tolerancia te-
tas del incidente, a meno~ que el demandado inste su curso. Ninguna de las niendo en cuenta las condiciones del lugar y aunque mediare autorización
partes cond~nada en cost~s en un incidente, hubiere sino o no promovido por administrativa para aquéllas. Según las circunstancias del caso; los jueces pue-
·ella, podráihlclaruno nuevo sin que previamente abone las costas del anterior. den disponer la indemnización de los daños o la cesación de tales molestias. En
Cuando el incidente fuerejmanifiestamente improcedente y resultare que ha la aplicación de esta disposición eljuez debe contemporizar las exigencias de la
sido planteado para dilatar el trámite, será de aplicación el art. 83, sin perjui- producción y el respeto debido al uso regular de la propiedad; asimismo tendrá
cio de lo dispuesto en ley~s especiales". en cuenta la prioridad en el uso. EljUicio tramitará sumariamente."

1
1

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¡_ ·, . . . : . :.
F .: .
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354 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRíGUEZ JUÁREZ ·¡ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CML n 355

··En·tf(ecto, para la doctrina cautelar ortodoxa o clásica, las diligen- de inero espectador o árbitro, para coilvertirse en casi un director del
. cías caÜtelares constituyen siempre algo accesorio de otro juicio prin- .proceso, pues deberá ir mas allá de la mera observancia de los requi-
cipal, y~s'i éste no se promueve en el tiempo y el modo que establecen . sitos de fu mus bonisjuris,periculum in mora ycontracautela. Su aná-
los ord~namientos procesales, como hemos visto, las mismas cad:u- i lisis se centralizará fundamentalmente en indagar la irreparabilidad
..,.,
. ~---
1
can. · deldaño inflingido por la situación de hecho o de derecho que se pre-
. Per6:'"esto sí sería factible si, como postulamos, se reconoce la exis- ··.t . : tende innovar, y que se produciría indefectiblemente si no se dictara
L·
tencia de las medidas autosatisfactivas de carácter no cautelar. Ve- .Iari.tedidaenforma urgente;:Este último aspecto; constituirá, a nues-
mos qué este tipo de medidas son adecuadas para remover, tal como
· ·dice P~hANo368 , situaciones de hecho sin tener que recurrir a la pos-
... tro ·modo de ver, el recaudo característico y propio de las:medidas
. autosatisfactivas.
tulación de diligencias cautelares que, como se sabe, ineludiblemen-
.. te requieren la iniciación de una pretensión principal, que, a veces, no
desean promover los justiciables. Advertimos que respecto a ellas, el 2 ....REGULACIÓN ACTUAL· DE ·LAS ·MEDIDAS ··cAUTELARES SOBRE BIENES
instituto de la caducidad no opera, porque no hay demanda que enta- EN EL Cónroo PRocESAL CIVIL Y COMERciAL DE CóRDOBA Y EN
blar. ··''. . . EL, CóDIGO PROCESAL CIVIL -Y COMERCIAL DE LA. NACIÓN
Laiñ~didaautosatisfactivaconstituye un mecanismo que tiene por
d'ilr
objeto unarespuestajurisdiccional rápida a situaciones urgentes, La función jurisdiccional del Estado tiene asignado como conteni-
sin nec~Sidad de tener que promover una demanda principal. Tienen do, entre otros, la satisfacción del derecho a la justicia mediante el
un fin ·gil sí mismas, no son accesorias ni instrumentales y, lo que es ...
J ·ejercicio de las funciones de declaración (en sentido lato) y de ejecun
·más importante, no revisten naturaleza "cautelar''. ción del derecho, sirviéndose del proceso declarativo (o cognitorio) y
Uno de los rasgos distintivos de este tipo de proceso es, justamen- del de ejecución; como así también de los denominados actos de juris-
te, su carácter de urgente. Es decir, surge de la necesidad imperiosa .dicción voluntaria. Pero también cumple una función que se conoce
!
de que elórganojuris4iccional intervenga1o antes posible para evi- J como cautelar o preventiva.
tar la iiTeparabilidad del peljuicio que acarrearía la demora ¡¡;'. ·.
Esta función cautelar o preventiva no tenía en el Código Procesal
Otra iie las características, en la que estamos todos de acuerdo, es 1 Civil y Comercial de Córdoba derogado (ley 1419) una parte especial
1
que deben ser dictadas inaudita parte. Sin embargo, todavía falta un destinada a su regulación sistemática, sino que sus normas se encon-
consenso en relación a como van a estar reguladas, a como vamos a ¡ traban diseminadas por todo el Código. El legislador procesal en la
· asegurar al destinatario de la medida un adecuado ejercicio de su ····.~ ley 8465, con una mejor técnica legislativa, ha sistematizado la re-
· dereclio~de contradicción y defensa enjuicio, y qué medios imp~gna- 1
. ··-gulación de las medidas cautelares, en forma similar a la estableci-
tivos pódría interponer, etcétera. ' . 1 da en el actual Código Procesal:Civil y Comercial de la Nación.
Ob~amente que es impostergable incorporar este instituto a nues-
1
··¡' · ·· Nuestra ley 8465 contempla en el Libro Primero (Parte general),
tra ley y prácticas procesales. Ello traerá seguramente, como una ló- ., i
¡
Título V, Capítulo VI, las "Medidas cautelares", legislando en la Sec-
.. gica con·secuencia, un procedimiento civil menos apegado al forma- i
l. ción Primera las "Disposiciones generales" (arts. 456 a 465), en su
. 1 lismo yzpás sensible a los requerimientos de los tiempos que corren . i Sección Segunda el "Embargo preventivo" (arts. 466 a474); en la Sección
!
Pará.la aplicación de tales medidas no sólo basta la petición de par- Tercera la ''Intervenciónjudicial" (arts. 475 a 480) y en la Sección Cuarta
te~ sinoii,ue es cardinal la figura deljuez. Estamos convencidos que para "Otras medidas cautelares": inhibición general de bienes (art. 481); ano-
la ~pli~~bilidad de ellas, eljuzgadorva a tener que apartarse de su rol . ·' ~~- .. táción de litis (art. 482); prohibición de innovar (art. 483) y medidas
t f'"
cautelares no enumeradas (art. 484). Asimismo, regula en el Libro
-~:· Segundo, Título II (referido aljuicio ejecutivo), en el Capítulo II,
ses PEYRANo, Jorge W., "Reformulación de la teoría de las medidas cautelares: i Sección Segunda al "Embargo ejecutivo" (arts. 532 a 544). Y por úl-
.tutela de urgencia. Medidas autósatisfactivas", JA, 1997-II-930. .-J..
... ¡ timo, en el Libro Cuarto (actos de jurisdicción voluntaria), en su Tí-
r¡
!
,:1.
 ¡.
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i
356 ANGELINA FEriREYRA DE DE LA RÚA· MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ L. l\iANUAL DE DERECHO PROCESAL CIVIL II 357
¡

tulo II (actos relacionjdos con incapaces), en el Capítulo IV regula la 1 reúne determinados requisitos legalmente establecidos y del ejecu-
1
llam.ada,,\Guarda de pérsonas" (arts. 853 al 858), culminando de esta torio, que se dispone ante una sentencia firme en vías de ejecución371 •
forma la}egulación
•
de!este
1
instituto de las medidas cautelares, tanto Al respecto, es interesante señalar que mientras el embargo ejecuti-
para asegurar bienes ~omo para asegurar personas. .. 1
1
vo sólo procede en los supuestos en el que se demanda el cobro de una
Es nuestro propósito en esta etapa de investigación hacer Uii. bre- suma de dinero, el embargo preventivo se halla autorizado para ase-
1
ve recorrido por las m$didas cautelares tradicionales para asegurar ! .gurar el cumplimiento tanto de obligaciones de dar cantidades de co-
bienes, reguladas por nuestro actual Código Procesal Civil y Comer- -¡· sas o cosas ciertas y determinadas, así como también de hacer o de no
cial de ?ó.rdoba, y esta~lecer las pautas difer?nciad~ras con respecto .. ~-. hacer.
a las nu(i!mas cautelares reguladas en el Código nac10nal y proponer ¡. A pesar de esta distinción, es aplicable a los embargos preventi-
lineami~~tos para unapuevalegislación procesal en esta materia, que i vos,lo dispuesto en relación a los embargos ejecutivos sobre todo lo
\
pueda plantearse com~ altt;lrnativa superadora de la vigente. relacionado al mandamiento de ejecución, el modo de cumplirse y las
am.pliacionesaquehubierelugar(arts.472,CPCC,y213,CPCCN)372•
! Esta medida cautelar puede trabarse en cualquier grado del pro-
1
2.1. Embargo preveptivo . ceso, incluso antes de la demanda y también después de la sentencia.
· Como hemos visto, si se solicita un embargo preventivo antes de la
.· El eJ~argo prevedtivo, dice PoDETTI369 , es aquella medida caute- demanda, la ley establece un plazo de caducidad para presentarla, que
lar que afecta un bien/determinado de un presunto deudor para ga- es de diez días (arts. 465, CPCC, y 207, CPCCN).
rantizar la eventual ej~cución futura, individualizándolo, limitando Para la traba de esta medida cautelar, nuestro Código dispone en
.las facl.iltades de dispo~ición y goce de éste hasta que se dicte la perti- el art. 466 que: "En cualquier estado de la causa y aun antes ds enta-
nente sentencia. i blar la demanda, podrá el acreedor pedir el embargo preventivo de
Para P ALAcro37o cotisiste en la medida cautelar en cuya virtud se bienes del deudor, sin necesidad de acreditar la deuda y con la sola
afectan e' inmovilizan hno a varios bienes de quien es o ha de ser de- condiCión de prestar fianza de conformidad con el art. 1998 del Códi..
mandado en un proce~o de conocimiento o de ejecución, con miras a a
goCivil o dar otra caución equivalente por cantidad que, juicio del
asegurarla eficacia p~áctica o el resultado de tales procesos. . tribunal, sea bastante para cubrir los daños y pe:rjuicios, si resultare
Lo que caracteriza 31 embargo es que no importa un desapropio del que la deuda no existe".
bien, pues la cosa contkúa siendo de propiedad del ejecutado mien- En cuanto a los presupuestos de admisibilidad, vemos que no es
.tras no se proceda a stl. secuestro o venta forzosa en remate público, necesario acreditar prima facie el derecho para trabar embargo pre-
por orden de juez com~etente. Su fin es justamente asegurar la indis- ventivo, pues, como dice la norma, sólo basta que el interesado otor-
ponibilidad del objeto(embargado, reduciendo las potestades ~e su gue una contracautela o caución adecuada. Si bien la norma no exige
propietario a partir de1su traba. Ahora bien, esa indisponibilidi:td no .acreditar la verosimilitud del derecho, es indispensable indicar al tri-
es absoluta, ya que losjarts. 1174 y 1179 del Código Civil permiten la
.enajena~ión de tales ¡bienes, pero condicionado a que se declare
la existenCia del embargo. El comprador, obviamente deberá res- 371 Conf. MART1NEz Boros, Raúl, Medidas cautelares, p.150.
!
ponder por la suma embargada. 372 Art. 472 del Código Procesal CivilyComercialprovincial.Reglas aplicables.
Debe diferenciarse\ el embargo preventivo del ejecutivo, que es el "Es aplicablealos embargos preventivos lo dispuesto en eljuicio ejecutivo sobre
que se ordena ante la presunción de certeza emanada de un título que .el mandamiento de ejecución, el modo de cumplirse y las ampliaciones a que
hubiere lugar". Art. 213 del Código Procesal de la Nación: Forma de la traba.
\ "En los casos en que deba ejectuarse el embargo, se trabará en la forma pres-
369 PODE'ITI,Ramiro J., Tr~tado de las medidas cautelares, p.169. cripta para el juicio ejecutivo. Se limitará a los bienes necesarios para cubrir
370 pALACIO, Lino E., Deredho procesal civil, t. VIII, p. 100. el crédito que se reclama y las costas [...]".

1
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358 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CML II 359
·.i
:. buniíl.~~~ es lo que debe el demandado en virtud de lo cual se entabló .·al tribunal del estado de lós bienes o'·biená'cainbiar de depositarlo
o se eritáblará la correspondiente demanda. cuando exista temor. fundado de que el deudor pueda destruir o de-
Ahoi-a bien, si el embargo se.pide en virtud de una deuda sujeta a . gradar los bienes embargados (art. 535).
condiciÓn o pendiente de plazo, el que lo solicita está obligado aacre~ Uno de los presupuestos para el otorgamiento del embargo preven-
.ditar slÍiilariamente que el deudor trata de enajenar, ocultar o trans- . tivo es la prestación de una :fianza u otra caución equivalente por la can-
. porÚrr.~.Ps bienes, o bien que ha disminuido notablemente su respon- tidad que, ajuicio del tribunal, sea bastante para cubrir los daños yper-
sabilidáddespués de contraidalaobligación (art. 467, CPCC). En estos 1 . · .juicios,siresultarequeladeudanoexiste(art. 466 in fine, CPCC). Vemos
.casos dé deudas sujetas a plazo, sí está obligado el peticionante a acr'ª-
.· ··ditar''el peligro" que podría significar la demora en el otorgamiento
·¡· ·:· ·~··:.
·. : •que laJ.eyno fija el monto de la caución a prestar; por lo que ésta queda-
, rá librada, en principio, a la apreciación judicial, a cuyo fin habrá de te-
de la cautelar. ner en cuenta el valor presunto de los bienes afectados por ésta, la que,
1
A diferencia de lo que establece nuestro ordenamiento prt;)cesal además, deberá ser proporcional al contenido de la responsabilidad que
local, el Código Procesal Civil de la Nación exige, para la proceden- cubre, pero cuidando ala vez que este presupuesto no resulte tan gra-
cia del embargo preventivo, que el interesado en obtener la medida voso como para que constituya un obstáculo para la efectiva tutela del
precaü1pria no sólo invoque sino también acredite sumariamente la . ·derecho.
verosimilitud del derecho invocado y el peligro en la demora que pue- . Laleypermite pedir embargo preventivo sin prestar caución a quie-
•de a:paféjar el lento tránsito de la causa hacia la sentencia definitiva nes hubieran obtenido una sentencia favorable; al cónyuge, en los jui-
.(arts. 209 8. 213, CPCCN). cios de nulidad de matrimonio, divorcio, separación personal o sepa-
.. -: ··. :ReJ~eCto a cuál es el límite del embargo, los ordenamientos pro- ración de bienes373; a los coherederos respecto de los bienes de la
cesales establecen con precisión, que el embargo preventivo se limi- sucesión374; a los comuneros, en los juicios de división de cosas comu-
tará a los bienes necesarios para cubrir la deuda, intereses y costas 1 nes376; a los socios, en la liquidación de las sociedades376 y al que re-
provisorias (art. 4 71, CPCC; art. 213, CPCCN). En efecto, el monto del 1
i
. quiera alimentos, en eljuicio alimentario377 (art. 469, CPCC). También
embargo debe ser proporcional a la deuda en virtud del cual se solici- 1
1

·i
'ta la medida. _·¡
Es eVidente que si el embargo recayera sobre bienes muebles y no
· se dispusiera el secuestro o la administración judicial de lo embarga-
·...• L. .
,__
·
373
Art. 227 del Código Civil. "Las acciones de separación personal, divorcio vin-
. ·cular y nulidad, así como las que versaren sobre los efectos del matrimonio, de-
. do, el deudor podrá continuar con el uso normal de los bienes embar- .. !:·:. .· berán intentarse ante el juez del último domicilio conyugal efectivo o ante el
gados (art. 213, CPCCN). Y si bien nuestro ordenamiento procesal no domicilio del cónyuge demandado."
374
·contieii1{1ma disposición que expresamente establezca esta previsión, ·· Art. 3421 del Código Civil. "El heredero puede hacer valer los derechos que
··consideramos, que en virtud de la finalidad a que está destinadaesta le competen por una acción de petición de herencia, a fin de que se le entreguen
···medida cautelar, resulta innecesario decirlo. Siempre que el embar- .todos los objetos que la componen, o por medio de una acción posesoria para
go recaiga sobre bienes muebles e inmuebles, el propietario podrá ser mantenido o reintegrado en la posesión de la herencia, o por medio de ac-
continuar en posesión de éstos y seguir con el uso normal, salvo que, ciones posesorias o petitorias que corresponderían a su autor si estuviese
·vivo".
tratándose de bienes muebles, se hubiera designado depositario a un 376
Art. 2692 del Código Civil. "Cada copropietario está autorizado a pedir en
·. tercero(arts. 534 y 535, CPCC). El legislador ha dado preferencia al cualquier tiempo la división de la cosa común, cuando no se encuentre some-
propio 'efubargado para designarlo como depositario cuando los bie- tida a una indivisión forzosa."
.·•· · •nes in.d~bles estuvieren en su casa, negocio o establecimiento, y siem- 376
Art. 101 de la Ley de Sociedades .
. pre~ru~Ías circunstancias lo hicieren posibl~. Caso contrario, desig- 377
Art. 375 del Código Civil. "El procedimiento en la acción de alimentos, será
..· nará a una persona de la ca¡:¡a o a una persona de responsabilidad, sumario, y no se acumulará a otra acción que deba tener un procedimiento or-
secuestrando los bienes, si fuere necesario al efecto (art. 534, CPCC). .dinario; y desde el principio de la causa o en el curso de ella, el juez, según el
También se faculta a nombrar un veedor que inspeccione y dé cuenta mérito que arrojaren los hechos, podrá decretar la prestación de alimentos pro-

...···.1·

l
 i
360 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ
i j MANUAL DE DERECHO PROCESAL CML II 361

se exime de prestar cJución a la N ación, la provincia378 , las municipa-

lidades;Jos entes oficihles autárquicos 379 (pues se presume su solven-
cia), y a quien litigue ksistido por asesor letrado o con beneficio de li-
¡ sistenciaysifuerenecesarioparasucometido(art.533,CPCC;art.214,
• CPCCN). Puede solicitarse asimismo al tribunallahabilitáción de día y
hora inhábil para la ejecución de la medida, cuando hubiere riesgo de
1
tigar sin gastos380 (artl460, CPCC). Los acreedores a quienes las leyes · que ésta pudiera frustrarse por la demora (art. 44, CPCC). El manda-
de fondo acuerden 1 privilegio sobre ciertos bienes381 , pueden \
miento se expedirá por duplicado y se dejará la copia, juntamente con
exonerarse de la fiania acreditando su calidad de tales respecto de la una del acta de embargo al embargado o a persona de la casa o dentro
persona contra quien/se pida el embargo y justificando, además, que ···de ella si no hubiera quien la recibiera (art. 533, CPCC) .
..·los bienes de que se tr~taestán afectados al privilegio (art. 4 70, CPCC). El embargo generalmente se traba inaudita parte, esto es; sin darle
De igual inodo en los jUicios ejecutivos, la solicitud de esa medida cau-· audiencia a la contraria, para no frustar su finalidad, en caso que el
telar mi'. se encuentra bondicionada a la previa prestación de una con- · deudor decida ocultar; enajenar sus bienes, o bien insolventarse, pero
tracautéla (art. 526, 6PCC). una vez cumplidalamedidadebe comunicarse al embargado, para que
Si el embargo se tfabare sobre bienes registrables, se ordenará al ·. éste pueda ejercer adecuadamente su derecho de defensa383 , o bien
registro respectivo anótarlo e informar sobre dominio y gravám.enes382 • pedir su sustitución. La providencia que admite o deniega el embargo
Por el contrario, si se ttaba embargo sobre bienes muebles, como hemos preventivo es recurrible por reposición y apelación subsidiaria, si la
visto. el acreedor podr~ solicitar además, que se designe depositario ju- medida fue decretada sin sustanciación. Por el contrario, si fue sus- - ·
dicial (Bit. 532, CPCC)l Si el embargo recae sobre créditos, se hará sa- ·· tanciada, procederá la apelación en forma directa (art. 458, CPCC).
ber el embargo al debdor de ellos, por el ejecutor o por cédula, pre- El demandado que se hubiera opuesto a las pretensiones del ac-
viniéndolo que al veitcimiento de la obligación deberá depositar el tor, también podrá pedir embargo sobre los bienes de éste, que ase-
importe á. la orden de~ tribunal interviniente (art. 536). gure el importe de las costas del juicio, y los daños y perjuicios, siem- ·
En el mandamien~o de embargo se incluirá siempre la autorización pre y cuando ofrezca una contracautela suficiente (art. 468, CPCC).
para que los funcion~os encargados de ejecutarlo soliciten el auxi- Esta norma, introducida por la ley 8465 a nuestro Código Procesal
. lio de la fuerza públi4a y el allanamiento del domicilio en caso de re- recepta un criterio que resulta beneficioso para poner fin a numero-
' sas demandas aventuradas al permitir que, aun sin reconvención y por
visorios para el actor, y ~ambién las expensas dei pleito, si se justificare abso- . el solo hecho de que el demandado se oponga a las pretensiones del
luta falta de medios prula seguirlo". . · actor, pueda solicitar el embargo de los bienes de este último, aun cuan-
378 Ley provincial6006: ~31: Eximición del Fisco de prestar fianza. · do se trate de pretensiones no dinerarias 384 • La jurisprudencia, an-
.·· 379 Ley provincial5718: .22b (ley provincial8438: 27a): Eximición del Banco de tes del dictado del presente Código, en general receptaba la solución
la Provincia de Córdobá de prestar fianza. opuesta, esto es, que no cabía el embargo solicitado por el demanda-
3so Art. :107 del Código &ocesal Civil y Comercial. Alcance. "El que obtuviere
· el beneficio estará exento delpago de la tasa de justicia, de las costas; de lós ho-
.· nor~~sy de otro~ ga~~sj~diciales;, conforme se establece en el art. 140, sin
·pel'JWCIO de la aplicaCI<>¡n del art. 83 . · 383
Art. 156 del Código Procesal Civil y Comercial provúicial. De medidas pre-
381 Art. 3875 del Código <Divil. "El derecho dado por la ley a un acreedor para se1· · cautorias. "Las providencias que tengan por objeto garantizar el resultado d,el
pagado con preferencia! a otro, se llama en este Código privilegio". juicio, ordenando embargos, interdicciones o cualquiera otra medida análoga,
382 Ley xuicional17.801: 2• b: Anotaciones de medidas cautelares en el Registro no serán notificadas a la persona contra la que fueren dirigidas, sino después
de la Propiedad Inmue~le. Por su parte, el art. 538 del Código Procesal Civil de haber sido cumplidas". Art. 458. Cumplimiento. Recursos. "Las medidas se
y Comerdal de la Nació!n expresa: "Si el embargo hubiese de hacerse efectivo . ·ordenarán y cumplirán sin audiencia del contrario. La providencia que
en hiena:~· inmuebles o eh muebles registrables; bastará su anotación en el re- admitiere o denegare la medida es recurrible por reposición y apelación en vía
gistro, en la forma y eÓn los efectos que resultaren de la ley. Los oficios o directa o subsidiaria, sin efecto suspensivo."
384 Véase al respecto D1AzREYNA, Emilio, "¿Cabeun embargo preventivo sólo por
exhortos serán librados! dentro de las cuarenta y ocho horas de la providencia
que ordenare el embar~o". costas?", en Semanario Jurídico, N" 921, del25/02/93 (t. 68, p. 85).

. . ..· . . . . ·.. · .
- -· --------~.....:....-....·--.:----····-·-· ..... .
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dorió~f.econvinierite sobre bienes del actor en concepto de costas pre- El demandado podrá solicitar- también la stiStitución -del bieri em-
, 'stiDiks·: bargado por fianza personal equivalente, siempre que el embargo no
A~ento al carácter provisional que tienen las medidas cautelares recaiga sobre bienes objeto del juicio o en los que las leyes acuerdan
.. en geJieral y al embargo preventivo en particular, el deudor püeqe re~ privilegios (art. 473, CPCC). Como regla general, debe admitirse la
· · querfr la sustitución de la medida cautelar por otra que le· resulte i· .·.·posibilidad de sustituir lamedidacautelarporfianza personal, si aqué-
i
'merios.perjudicial, siempre que ésta garantice sUficientemente el . llano recae sobre bienes objeto del juicio y con tal que el fiador tenga
derecho del acreedor (art. 463, CPCC)385 • Podrá asimismo pedir la sus- .· · ·solvencia, en adecuada confrontación con la entidad del valor a ase-
tituc~ón por otros bienes del mismo valor. Lo importante es que el bien gurar.sss.. . ..
~

.· susti~ü.to debe revestir sUficiencia económica para alcanzar una efi- El tribunal decretará, a solicitud del actor y sin sustanciación al-
cacil{similar (aunque no sea exactamente igual) a la del bien embar- guna, la ampliación del embargo, si estimare que los bienes embarga-
gado, a los efectos de cubrir la cuantía de la deuda y sus accesorios. Si .dos .serían de dudosa suficiencia para•responder ala ejecución. Tam-
·se trata de un juicio ejecutivo, o un proceso de ejecución, sólo podrá L·.
t
., bién podrá decretar la ampliación cuando su petición se funde en
pedirse esa sustitución por otros bienes que sean sUficientes y de "fá- r·.• · .· haberse deducido tercería o cuando se limite a bienes especialmente
cil [email protected]ón", a juicio del ejecutor (art; 538, CPCC). Ello se justifica
atent9la naturaleza acelerada de estos tipos de proceso, lo que no
'.. f. ;•' . ·.afectados ala seguridad del créditoque·sereclama:El demandado tam-
-biénpodrápedir la liberación de parte de los bienes embargados cuando
1
· oc~~ cuando se trata de juicios declarativos. 1
.¡._
su valor exceda lo necesario para responder a la ejecución (art. 543,
CPCC}387• El pedido tramitará como incidente.
1

385 Se ha dicho que "En tanto la sustitución del embargo ofrecido mantenga ade- 1
t
386
. cuadainente protegido el supuesto crédito de la demandante, no existe razón ZAVALADE GoNZÁLEZ, Matilde; Doctrina judicial. Solución de casos 2' p. 298.
1
.; "Fianza equivalente alude a paridad¡ semejanza, equiparación entre el embar-
··para denegarla. La ley, al garantir al acreedor sus derechos (arts. 459 y 466,
.,
.i
go y lo que se ofrece en sustitución. En aras de establecer si hay corresponden-
· CPCC)., no pone en sus manos un medio de opresión, privando a su deudor, sin ·r.·
provecho alguno para él, de la libre (Usposición de las sumas de dinero embar- .-j' cia, no es correcto que la comparación se efectúe entre la cosa embargada y lo
... ,.
. gadas con la sola interposición de una demanda de daños, donde el derecho in- 1 . que se.ofrece, sea esto una caución real o bien una fianza personal. La equiva-
. vocado depende de una sentencia que lo reconozca. El art. 463 del Código 1 lencia tiene.que surgir entre el monto del embargo trabado y el valor económico
Procesal Civil y Comercial consagra el derecho del deudor para solicitar otra ···¡; · .de la garantía ofrecida en sustitución. Si se trata de la fianza personal del le-
. medida distinta, que le resulte menos peljudicial, en tanto garantice suficien- ,. trado embargado, el tribunal aceptará la sustitución, calificando prudencial-
,. tem:e~te el derecho del acreedor; y ello, por cuanto hace a la esencia del insti- - mente la responsabilidad económica del abogado. Ni el mayor significado eco-
.·tuto sti:Pt.utabilidadad, no sólo porquepuedenser sustituidas a pedido del afec- 11 .. nómico deljuicio, como tampoco el superior valor de la cosa embargada, pueden
tado, sino porque deben ajustarse a sus fines y a la importancia del derecho que 1 · • tener incidencia a los fines de .la sustitución del embargó. Lo que debe gravi- .. ·..--....
1
se bus!ia proteger [...].El embargo preventivo sobre fondos en una cuenta co- .! tar es la equivalencia entre el monto en sí mismo del embargo considerado que
.'1
.... ·. rriente.bancaria obstaculiza la operatoria comercial de la citada en garantía; no 1··
l .
·. · se solicita sustituir con lo que se ofrece en sustitución. Es facultad privativa
.. hace falta demostración alguna para arribar a esa conclusión, ya que las compa- 1 ..
""!"".: del tribunal determinarla prudencialmente, pudiendo requerir que se apor-
.··.mas as.eguradoras operanfundamentalmente con dinero, efectuando los pagos ten informes necesarios, para una adecuada evaluación de las garantías ofre-
pertiri~ptes mediante ellibramiento decheques(art. 29, inc. f, ley 20.091) [,,J El cidas en sustitución (Cám. ga Civ. Com. Córdoba, A.I. N° 9, 04/02/97)."
.. ofreciiifiento de un seguro de caución como sustituto del embargo representa . 387 En este sentido lajurisprudencia de Córdoba ha expresado que "El pedido

. ·~· ;¡gl,UÍ.l~~aptfa y seguridad, porque dicha caución extiende la garantía toda vez · · . de reducción de embargo encontraba justificación (por lo menos parcial) pues
que se euenta con el patrimonio de dos aseguradoras para responder ante una la medida preventiva afectaba derechos de terceros. Resulta incuestionable
. eventual condena[...]" (Cám. 7" Civ. Com. Córdoba, 27/05/98, A.I. N" 144, en au- que el embargo preventivo ordenado sobre las facturaciones de una sociedad
.tos"JuntaRegionalCentralc/ArenaS.A.-ordinario",mayoríadelosDres.Jorge · · · de hecho provocó un evidente perjuicio a terceros ajenos a la contienda (que
M. Flores y José E. González, Semanario Jurídico, t. 81, 1999-B-539). no han sido citados a juicio), desde que la indisponibilidad hace presumir la
 MANUAL DE DERECHO PROCESAL CIVIL Il 365
864 ANGELINA F¡ERREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ
1
. 1
por lo que en caso de duda, debe prevalecer el criterio sobre la
D1spone el art. 537 de nuestro Código Procesal, que en todo em-
barg~t el ejecutor levbtará un "acta" de lo obrado, por duplicado, que · embargabilidad de los bienes389 • Recordemos a este respecto que los
firmar.a con el depo~itario, pudiendo también hacerlo el actor y el . bienes del deudor constituyen la garantía de los acreedores.
demandado o las personas que los representen. El original se reser- El objeto del embargo no se limita exclusivamente a cosas en el sen-
vará en secretaría, y ~e agregará la copia a los autos dejándose el du- tido estricto del vocablo, sino que se extiende a otros bienes, por lo que
plicado en manos de~ embargado en la forma prevista en el art. 533. . se ha aceptado la traba de embargos sobre derechos y acciones del deu-
Tambi~ al depositru¡io se le dejará una constancia de lo obrado. dor en una sucesión indivisa390 , o los que posee el deudor en una causa
.. ! judicial donde pretende usucapir un inmueble391 • También se ha di-
·.· \ cho que "el derecho nacido de la posesión tiene un contenido econó-
2.1.1 .. ]Jienes suscep~bles de embargo mico y como tal es componente del patrimonio de una persona, desde
,:·:. !
·.que los derechos y acciones son integrantes del patrimonio del deu-
. E~~:Íin.Cipio, pode~os decir que los bienes que pueden ser suscep- dor. Siendo un derecho que integra el patrimonio del deudor, que cons-
............ ·
/'- tibles de embargos dB,ben ser de propiedad del deudor o sujeto pasivo tituye la prenda común de los acreedores, y no habiendo una disposi-
del proceso, si se trat~ de un juicio contencioso. Sabemos también que . ción expresa de la ley que prohíba su enajenación (arts. 1327 Y 1435,
los embargos pueden ,solicitarse también en procesos de jurisdicción CC}, es dable ordenar embargo sobre los derechos que pudieran co-
voluntaria, y en esto~ casos, y si se trata de un juicio sucesorio esta rresponder a la actora sobre las porciones de campo que dice poseer.
· medidácautelar puede afectar bienes de propiedad del causante. La ejecución forzada sólo será procedente una vez que tal derecho haya
En general, son su~ceptibles de embargo la totalidad de los bienes sido declarado judicialmente, pues hasta tal momento únicamente hay
materiales e inm.ateri~les que siendo apreciables en dinero forman el uno en expectativa que debe ser reconocido y declarado a través de
patrimonio de una persona, de conformidad con lo que disponen los · un pronunciamiento judicial para que sea capaz de producir las con-
arts. 2311 y2312 del Código Civil, como tal prenda común de los acree- secuencias dadas por la ley''392•
dores, con las excepcibnes que la ley determina (art. 2312 y su nota
~0)888~ ..·..··•. . .1 . '
·.::;· En cuiiDto a qué b1enes pueden ser concretamente susceptibles de
embargo y cuales no, debemos tener especialmente en cuenta las dis-
posiciones establecidak tanto en los ordenamientos sustanciales como asDEn este sentido, la jurisprudenciaha expresado: "El principio general es que
en los procesales. Es uhportante tener en cuenta que las reglas sobre el patrimonio representa la prenda común de los acreedores (arts. 505, 955,
la inembargabilidad 1ben ser siempre de interpretación restrictiva, 916,1196,3474,3797,3922yconc.de1CC);enconsecuencia,lainembargabili-
. dad de ciertos bienes fundada en razones de humanidad es de carácter excep-
cional y no debe confundirse con un medio para evitar el cumplimiento. p~­
afectació:.de las relacion;es económico-financieras del fondo de come:rc~o.' En tual de las obligaciones; de allí que, ante la duda, debe prevalecer el Cl'lteno
restrictivo (Cám. Civ. Coro. Fam. Trab. Marcos Juárez, 27/09/96, A.I. N" 63,
.rigo:r' la: situación exigía la limitación de la medida preven tiva, facultad que
p_udo· ejercérse aun de ofipo por el órgano jurisdiccional reduciendo propor- "L.J.L. y otra- divorcio vincular", Semanario Jurídico, N" 1123, t. 76, 1997-A-
Clonalmente (a una tercera parte) el alcance de la inmovilización provocada con 53)." .
el embargo, sin que sea m~nester la presentación de los terceros para ejercer el 390Cám. Nac. Com., Sala E, 16/11181, en autos"BlanldedfeLachtennan,Roberto
reclamo, porque lisa y nax¡.amente el embargo ha sido trabado excesivamente, c/Intercom Comunicaciones S.R.L. y otros", ED, 97-775, citado enKIELMANOVI-
sobre la totalidad de los fon,dos que en sus dos terceras partes son de persona dis- CH, Jorge L.,Medidas cautelares, p. 262. . . . .
.tinta a la ~$,P.landada (CMt. T' Civ. Com. Córdoba, 05/08/98,A.I. N" 227, en autos ·· · 391Cám. Nac. Com., SalaE, 19/08/11, en autos "Lapudula,V1cente E. c/Franc~
de Sala zar, María E." ,JA,l992-I-383,citado en I\IELMANOVICH, Jorge L.,MedL-
''Tissera, ArtUro M. y otra'¡c/Beatriz E. Gallardo- ordinario", Semanario Jurí-
dico, t. 80, 1999-A-730)". das cautelares, p. 262.
388 Conf. KmLMANOVlCH, Jotge L.,Medidas cautelares, p. 258. 392 Cám. ga Civ. Com. Córdoba, l2106/92,Semana1ioJurídico, t. 67, 1992-B-246.
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.·. j ..
 366 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CIVIL II 367

p·af~ establecer el orden de los bienes a embargar debemos remi- ·· ··nombramiento, a su costa, de uri. veedÓrque inspeccione y dé cuenta
t~ós.~los dispuestoparaelembargoejecutivo, en el art. 538 del Código al tribunal del estado de los bienes y daños que se hubieren producido
Proces8I Civil y Comercial. En este sentido, la norma expresa: o se produjeren. Y si el embargante acredita sumariamente que el
·· · "Ef.embargo de bienes se hará en el orden siguiente: ·· embargado tratare de enajenar, ocultar o deteriorar esos bie-
. afDinero en efectivo. .. . nes, el tribunal podrá designar como depositario a un tercero
.· b)Erfectos públicos. (art. 535, CPCC).
e) Alhajas, piedras o metales preciosos.
·dfl;lienes muebles o semovientes.
·e).Bienes raíces. 2.1.2. Bienes inembargables.
f) Créditos o acciones.
g) Sueldos, salarios y pensiones". .. .·. El principio según el cual los bienes del deudor constituyen la ga-
El deudor puede variar el orden establecido precedentemente, siem- . rantía de los acreedores no es absoluto, en razón de la cantidad de bie-
pre que presente bienes suficientes y de fácil realización a juicio del eje- . nes que tanto los ordenamientos procesales como los sustanciales han
cutor. ;En este sentido se ha dicho qué "Si se varfa el orden establecido ,establecido que son inembargables.
en la ~prriia, el embargado puede pedir que se corrija la alteración me- .. Así, el art. 542 de nuestro Código Procesal Civil y Comerciall¿cal
diante sustitución, en este caso, las costas son a cargo del embargante ha dispuesto que:
(Cám ..);a. Civ. Com. Córdoba, Al. fVD 6, 211 02/79)". Ya hemos visto que "No se podrá trabar embargo sobre:
el req~isito de ('fácil realización" es sólo para el embargo ejecutivo y el 1)Ropas, enseres y muebles de uso del demandado y su familia" 394 •
ejecut(!)rio, pero no cuando se traba un embargo preventivo en un juicio Esta norma encuentra su antecedente en el art. 951 de la ley de en-
deCla'i·ativo. juiciamiento civil española de 1885 que establecía: "No se causarán
Por su parte, la ley procesal local establece limitaciones cuando el nunca embargos en el lecho cotidiano del deudor, su mujer e hijos;
embargo hubiere de trabarse en bienes muebles pertenecientes a es- en las ropas del preciso uso de los mismos [... ] ningunos otros bienes
tableémuentos industriales, comerciales o de servicios, que los nece- se considerarán exceptuados". El fundamento de esta disposición
siten para su funcionamiento, pues establece que no podrán sacarse ·. radica en.que resulta lesivo al orden social permitir qti.e quien se ve
. del lugar donde se hallen ni distraerse del destino que tengan, por la ·impedido de afrontar el pago de una deuda sea privado por su acree-
solarazónymotivo del embargo (art. 541, CPCC)393 , Ahora bien, en .... ·:dor de aquello que le es indispensable para llevar, junto con su fami-
·.· estos.;~asos, el actor podrá solicitar, en caso de temerse degradacio- . Ha, una existencia humana digna.Tálihembargabilidad está basada
nes o·'4estrucciones en los bienes embargados en poder del deudor, el en el respeto a la persona humana y a sus·derechos esenciales. La
norma que anotamos no hace enumeración de los bienes que revis-
ten el carácter de inembargables. En consecuenCia, para determi-
.nar su inembargabilidad, será necesario, en cada caso, establecer si
393
El art. 206 deÚ::ódigo Procesal de la Nación expresa al respecto que "Cuan- · por su naturaleza o por el uso al que está destinada se encuentra o
·do la medida se trabare sobre bienes·muebles, mercaderías omaterias primas, no comprendida en dicha norma, circunstancia que normalmente re-
pertenecientes a establecimientos comerciales, fabriles o afines, que los . · · cién puede establecerse al cuestionarse el embargo395• Atento lo ex-
.·necesitaren para su funcionamiento, el juez podrá autorizar la realización de
los act~s necesarios para no comprometer el proceso de fabricación o comer-
.cializlféion". Por su parte, el art. 535 dice:~[...] Silos bienes muebles embarga-· ·· ··
39
~ Art. 219 del Código Procesal de la Nación. Bienes inembargables: "No se tra-
.dos fo~aren parte de un establecimiento comercial o industrial, o fueren los bará nunca enibargo: 1) en ellecho cotidiano del deudor, de su mujer e hijos, en
de uso de la casa habitación del deudor, éste podrá exonerarlos del embargo las ropas y muebles de su indispensable uso [...]".
395
presentando otros bienes no gravados, o que, aun cuando lo estuviesen, Conf. NovELLINO, NorbertoJ.,Embargoydesembargoydemás medidas cau-
bastaren manifiestamente para cubrir el crédito reclamado." telares, p. 151.
 ¡
368 ANGELINA FE)mEYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ 1 MANUAL DE DERECHO PROCESAL CIVIL ll 369
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1
puesto, evidentemen~e el legislador ha dejado un margen de apre- .. 1/:··. 2) Los muebles, herramientas, instrumentos o libros necesarios
a
ciació~_al magistrado los fines de determinar. en cada caso concreto ]Jara el fdercicio personal de la profesión, arte u oficio del demanda-
si álgtiílo de los biene~ embargados encuadra o no en la hipótesis de do y su familia399 • Será el deudor quien deba acreditar la actividad que
este me: 1 del art. 542\ del Código Procesal Civil y Comercial. Al mar- . realiza a los fines de la inembargabilidad de los muebles, herramien-
gen de eUo, no debembs olvidar que el nuevo art. 542, inc. 1, eliminó tas, instrumentos o libros utilizados para su arte o profesión o el de
la expresión"[. ..] que ho se consideren suntuarios", que estaba en la ... · su familia. Como hemos dicho al comentar el inciso anterior, ellegis-
redacción del anteriot art. 847 del Código Procesal Civil derogado". . . lador no ha enumerado los bienes inembargables, por lo que en últi-
Los llamados "bienes timtuarios", serían "todos aquellos de los cua- mainstancia, esa determinación quedará librado al prudente arbitrio
les,,en e~ ámbito indifid~al o domé~tico, se puede pre.scindir o d~ judicial. Queda claro que la inembargabilidad prevista se limita a los
· algun modo reemplazar sm un notono menoscabo del bienestar nn- elementos requeridos para el desempeño personal de la actividad
nimo al que tiene der~cho, según pautas abstractas, el deudor y su de que se trate o bien a la de su familia. Por consiguiente, si la activi-
familia en nuestra sobiedad"396 • Antes de la vigencia de nuestro ac- dad que desarrolla el deudor se desenvuelve como una "empresa",
.tual Código, la jurisptudenéia cordobesa expresaba que "Sólo que- dichos bienes podrán ser objeto de embargos preventivos, atento la
dan excluidos del emb~go 1 .
aquellos bienes cuyo uso sea indispensa- .·. interpretación restrictiva que debemos dar a las normas sobre in-
ble para el deudor y sufamiliayno revistan el carácter de 'suntuarios'. embargabilidad. En este orden de ideas se ha dicho que "El patrimo-
Debiendo entenderse ~ste término como referido a los bienes 'no ne- nio del deudor es la prenda común de los acreedores, quedando afec-
cesarios', que pueden prescindirse de acuerdo al nivel medio de vida tados al cumplimiento de sus obligaciones. No obstante, algunos de
logrado por la comunitlad"a97, En la nueva concepción del art. 542, ellos son excluidos legalmente, resultando inembargables, lo cual tiene
in c. 1, lajurisprudendia ya se ha pronunciado en el sentido de que -lugar por razones de orden público. Tanto el art. 542, inc. 2, del Códi-
"ahora, el análisis debb efectuarse con prescindencia sobre si el bien go Procesal Civil, como el3878 del Código Civil (con párrafo agfegado
.. embargado es o no suhtuario y centrar la cuestión sobre si es o no por ley 12.296) no efectúan una enumeración taxativa de los bienes in-
de 'uso' del afectado o !de su familia por la medida del embargo. En embargables; por lo tanto es sólo el juez quien debe decidir luego de
ese entendimiento, sólo quedan excluidos de la protección legal aque- ponderar con criterio restrictivo, por tratarse la inembargabilidad de
.llos bieri:és superfluos! o de mero adorno, o sea aquello que, concre- una excepción, cuáles son los bienes que se encuentran sujetos a in-
. famente, 'no se usa' o no sirve al normal desenvolvimiento de la vida . embargabilidad. Ello queda librado exclusivamente a la apreciación ·
hogareña, tomándoselcomo parámetro el 'nivel medio de la pobla- ··· judicial. Sobre el particular, el iudicante goza de un amplio margen
ción', y no el peculiar del embargado, ni el que corresponda a supo- ¡ de discrecionalidad para determinar en cada caso concreto si los bie-
. sición social. Se ha cobsiderado así a las ropas, enseres y muebles
.de uso deJa familia, c?mo un ámbito excluido de la agresión de los l ·.... nes sujetos a desapoderamiento se encuentran atrapados en el supues-
to de inembargabilidad. No se ha acreditado en autos elemento sufi-
acreedorEls"398 • Coincidimos plenamente con esta interpretación. ciente que permita, por sí mismo, ubicar la actividad del demandado .¡
como empresa, con el consiguiente carácter de empresario del titu-
1 lar de la licencia de taxi y la exclusión de la protección de los arts. 542,
. 1 '
.
..
.- •·
1 .
1 . •
inc. 2, del Código Procesal Civil y Comercial, y 3878 del Código Civil.
398 Conf. CáJn. SanFrancisF, 15/03171,LL,XXXIII-574, sums.15 y 16,citadoen . La existencia de choferes no excluye que el automotor taxi. sea manejado
NoVELLINo; Norberto J., Erbargo y desembargo y demás medidas cautelares, por el demandado y constituya una herramienta de su trabajo (arte u ofi-
p.153. .
} 97 Cám.5~qiv. Com. Córdqba, 07/06/93, en autos"Choel S.A.!. C. elAbud,Jalil",
Semanari0Juridico,N"960(t.69,p.51B). ·. 399 Art. 219 del Código Procesal Civil y Comercial de la Nación. Bienes inem-
1
a9a Juzg.
Civ. Com. Bell Ville, 1ll12/96, en autos "Rivera, Edgardo c/Vázquez,
Cristina", Semanario Jurldico, t. 76, 1997-A-55.
l bargables: "No se trabará nunca embargo: 1) [...] ni en los instrumentos nece-
sarios para la profesión, arte u oficio que ejerza".
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 370 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CIVÍL ll 371

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ocio), ~~~~nto la naturaleza misma del bien. Por tanto, el bien de que se ···.··de embargar una sepultura cuando setratá.dela ej~ctición de un eré-
trata.:;,.e,n este caso concreto, se encuentra atrapado por el beneficio ... ·dito a su favor originado en las refacciones hechas en ésta y en ejerci-
de ine:ip.bargabilidad previsto en las normas legales citadas, corres- -cio del poder de policía que tiene en materia de higiene, seguridad., sa-
pondjeP,do hacer lugar al pedido de levantamiento de embargo"409. ; lubridad ymoralidad"404• •
. ·3) Las pensiones alimentarias y litis expensas. Se entiende por ali- 6) Los bienes afectados a cualquier culto reconocido. Como en el
. mentó.,o necesario parala subsistencia de una persona". En este sen- caso de los sepulcros, la finalidad de la norma radica en salvaguardar
. tido, el,art. 374 del Código Civil establece que el derecho a los alimen- · · <el sentido religioso y ético de este tipo de bienes.
tos no:puede ser "embargada por deuda alguna". Del mismo modo, ~ 7YLos bienes que se hallen expresamente exceptuados por otras
dispol.ie el art. 2076 del mismo ordenamiento legal que "La renta que ·leyes405 • Podemos mencionar dentro de éstos, la inembargabilidad de .~

constituya una pensión alimentariano puede ser empeñada ni embar- . ·las indemnizaciones laborales, parte sustancial del salario y haberpre-
gada al acreedor". La finalidad de la norma es el de evitar que con el visional (art. r, leyprovincial7849, y.art. 23, inc. 5, CCba.); la-inem-
embargo se ponga en peligro lasubsistenciamínimaindispensable del .··bargabilidaddelavivienda única(art. 58, CCba.;yleyprovincial8067)4°6;
. alimentado. Ni siquiera es admisible el embargo parcial de la pensión ·la inembargabilidad del bien de familia407 (arts. 38 y 39, ley nacio-
. alimeptaria401 • nall4;394 y leyprovincial_6074); la inembargabilidad del inmue-
. 4)~l usufructo que tuuieren los padres sobre los bienes de sus hi-
. jos, enna medida que fueren indispensables para atender las cargas
respectivas. Recordemos que el padre y la madre tienen el usufructo
de los Pienes de sus hijos matrimoniales o de los extramatrimoniales 404 Conf. Cám. Nac. Civ., SalaD, 24/05/65, enLL, 124-551 .
. voluntiuiamente reconocidos, que estén bajo su autoridad, con excep- 405
Art. 219 del Código Procesal Civil de la Nación. Bienes inembargables: "No
ción de a) Los adquiridos mediante su trabajo, empleo, profesión o se trabará nunca embargo: [...] 3) en los demás bienes exceptuados de embar-
industria aunque vivan en casa de sus padres; b) Los heredados por . go por ley. N'mgún otro bien quedará exceptuado".
.· motiv?.de la indignidad o desheredación de sus padres, y e) Los ad- ·406 Lajurisprudencia del alto cuerpo provincial se había pronunciado, por ma-
quiridos por herencia, legado o donación, cuando el donante o testador yoría de sus miembros sobre la inconstitucionalidad del art. 58 de la Cons-
,.hubiera dispuesto que el usufructo corresponde al hijo (art. 287, CC). .· titución Provincial y ley provincial8067, en autos "Banco de la Provincia de
5) L'os eepulc.ros, saluo que se reclamare su precio de venta, cons- •· .Córdoba e/ Grenni, Carlos", Tribunal Superior de Justicia en pleno, senten-
trucdón o reparaéión402 • Este derecho se reconoce en razón al parti- cia del19/12/96, publicado en Semanario Jurídico, N° 1128, del13/02/97, t. 76,
, cular . 4~stino de los sepulcros y en consonancia con los fines religio- ···.·1997-A- .178.-Luego, con la actual integración, la mayoría del Tribunal Supe-
. sos, seri~entales y éticos que los justifican. Sin embargo esta norma . ·· rior de Justjcia provincial se pronuncia sobre la constitucionalidad de la nor-
.· .. •ma de la Constitución Provincial y su ley reglamentaria, en autos "Banco del
···.·disponeasimismode excepciones,yseha establecido que"El construc-
Suquía c/Tomassini, Juan C.", sentencia del20/10/99, publicada eri.Semana-
.tor pu~de embargar y enajenar el sepulcro para hacer efectivo el sal- rioJurldico, t.81, 1999-B-581.
do de ~11, crédito por construir la obra•>4oa, y que "La municipalidad pue- · 407 Al respecto se ha dicho que "Los créditos y derechos anteriores a la inscrip-
ción del inmueble bajo el régimen de bien de familia, conservan su ejecutabi-
·"'"'
40
°Cám' Trab. Córdoba, Sala :X, 21/02/00, en autos "Caminos, Víctor J. elAmu- .· lidad respecto a él, cualquiera sea Ji naturaleza o causa de la obligación. Si la
·., chástegw, Francisco", Semanario Jurídico, t. 82, 2000-A-730. .causa de la obligación radica en actos previos ala afectación del inmueble, ésta
. 401 Confi,¡,yám.Nac.Civ.,SalaD,22/09fi7,yCám.Nac.Civ.,SalaB,07/03/78,en no obsta al propósito de la persecución del acreedor ni sustrae al inmueble de
ED,781!)95. la posibilidad de embargo; esto surge con toda claridad de las leyes que rigen la
402
Art. 219 del Código Procesal de la Nación. Bienes inembargables: "No se tra- materia, pues el art. 38 de la ley 14;394 declara insusceptible de ejecución o
bará nunca embargo: [...] 2) Sobre los sepulcros, salvo que el crédito correspon- embargo al 'bien de familia' por 'deudas posteriores a su inscripción como tal'.
da a su precio de venta, construcción o suministro de materiales". (Cám. 78 Civ. Com. Córdoba, 14/02/97,A.I. N" 14, en autos 'Fonseca, Jaime el Ju-
403
Conf. Cám. 28 Civ ., 20/09/44, enLL, 36-335. lio Antonio Flores -ordinario', Semanario Jurldico, t. 79, 1998-132)".
 ¡ >···.·:

1
372 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CML II 373

ble destinado a vivienia única hipotecada por el Banco Hipotecario gabilidad de los sueldos de los empleados.públicos (decreto 6754/43);
N acional(art. 35, ley n~cional22.232) 408 ; la inembargabilidad de bie- la inembargabilidad de los haberes jubilatorios (art.14,inc. c,leynacio-
nes de clubes deportivof afectados al servicio de la comunidad (art. 4°, nal24.241)410; lainembargabilidad de los bienes afectados al servicio
ley provincial8258); Inembargabilidad de los bienes del municipio y "!.
· ·. de radiodifusión (art. 63, ley nacional22.285)411 , etcétera. '
de las comunas afectadas directamente a la prestación de un servi- .. Los embargos sobre salarios, saldos, pensiones, jubilaciones o re-
cio público (art. 230, Le~ Orgánica Municipal N' 8102) 409 ; la inembar- .. tiros se harán efectivos en la medida y proporción establecidos por la

este:~entido
ley. Cuando se tratare de ejecución de créditos por alimentos o litis-
,· ·expensas; la proporción será fijada prudencialmente por el tribunal
408 En lajurijprudencia de Córdoba ha expresado en un fallo re-
en cada caso (art. 542 in fine, CPCC) .
.• ~ente q~~.:~Lafinali~~de~omen~ de~a vi~endafamiliar, enraizada en e1W::..14
· bis, Código Procesal Civil dé la NaCión, Justifica afirmar que atento al fin tuit1vo
del~ ~ey;y c?ns.e!Vánd?~e~os re~iúsitos estable~i~os en la norma? la inembar-
gabihdad e meJecutabiltdhd del mmueble adqumdo con un crédito del Banco
Hipotecario Nacional se ~antiene aún luego de cancelado el crédito. Lo ex- de que ellos no se hallaban afectados al servicio público le cabía ai partiCtilar
. puesto no constituye un prlvilegioírrito, como lo afirma el ejecutante, pues se ejecutante incidentado, por contrariar con su postura una presunción hominis
> asiente enla prote~ción d~ la vivienda única adquirida a crédito, como forma · · basada en lo que normalmente sucede y además con fuerte sustento constitu-
de igualara las desigÜald~des socioeconómicas de la población. Sostener que, cional y legal (Cám. Civ. Com. y Fam. Cruz del Eje, 24/05/00,A.I. N" 99, en au-
cancelado el crédito, el berleficio no subsistiria, importaría aceptar que ha sido tos 'Gómez, Miguel Ángel rJ Municipalidad de Cosquín -laboral')".
instituido en el solo interéJ del Banco, pese a que éste está suficientemente ase- 410
En este sentido se ha dicho que "La inembargabilidad de los ingresosjubi·
1
g1ll'ado coii el crédito hipo,tecario. En nada modifica lo decidido la defensa es- latorios se explica cu8.Jldo se trata de gar8.Jltizar el sustento mínimo indispen-
grimida por el ejecutante, que pone de resalto la renuncia efectuada por la in- sable para la vida del deudor y su familia; como es obvio, esajustificación que-
cidentista.. Ello porque ha quedado establecido que el beneficio de da descartada si la jubilación. es superior a tres mil pesos. En el caso, el
inembargabilidad e inejecp.tabilidad finca en la ley 22.232 y no en la provincial privilegio está consagrado en una norma inconstitucional y ello es una segunda
8067, por ló que la renuncia expresa a los beneficios de esta última no pueden ex- razón para denegar el pedido de levantamiento de embargo(Cám. 3.. Civ. Com.
. tenderse a los que se derivhn de aquélla (doctrina art. 874, CC). Y aun cu8.Jldo Córdoba, 08/06/00,A.I. N" 172, en autos 'KurigerdePescio, StellaMaríarJSergio
no se aceptase lo anteridr, la renuncia sería inoperante frente a normas . E. Bellido- repetición', Semanario Jurídico, t. 83, 2000-B-287)".
4i
.. de orden público (Cám. Civ. Oom. Córdoba, 07/10/99, 'Aciso Banco Coop. ·m Así, se ha dicho que "El art. 63 in fine de la ley 22.285 establece: 'Declárese
.· Ltda. r/Beccaria, Stella~anda,SemanarioJuridico, t. 81, 1999-B-792)". •· inembargables los bienes afectados a un servicio de radiodifusión, salvo los
· · 409 El art. 230 de la Ley Ortánica Municipal (ley 8102) dispone: "Los bienes del . casos indicados en el artículo siguiente'. En la primera parte, define a los bie-
.• ·Municipio y de las Comunas no pueden ser objeto de embargo preventivos. Una . · nes afectados a un servicio de rádiodifusión, como. 'aquellos imprescindibles
_.¡
.. vez que se. encuentre firnl.e la sentencia, los bienes podrán ser susceptibles para su prestación'; Y se considera que son imprescindibles: los que se deta-
, de embargo, salvo los que ~atuvieran afectados directamente a la prestación de llan en los pliegos de condiciones y en las ·propuestas de adjudicación como
_______ _.
un servicio público". .j , equipamiento mínimo de cada estación y los elementos que se incorporen
. En este orden de ideas laj1¡1rlsprudencia provincial ha expresado: "Existe una como reposición o reequipamiento (art. 63, segunda parte). Del texto legal ex-
.. norma provincial que justifica la inembargabilidad y por ende la inejecutabi- traemos entoncas que los bienes inembargables son: a) los afectados a un ser-
. lidad de los bienes de los niunicipios que estén afectados a la prestación de un vicio de radiodifusión considerados imprescindibles para su prestación; b)
servicio público, cuya co~stitucionalidad no se ha puesto en cuestión, y por están afectados los que se detall8.Il en los pliegos y condiciones y propuestas
ende resulta de plena apli~ación.en la especie. La propia naturaleza de los bie- de adjudicación; e) no se trata de bienes individualizados por su género, sino
nesdequesetrata(mác¡uíi$sviales)ylapropiedaddeellosencabezadeunaMu- que es un detalle individual para cada estación. De lo que se deduce que son
nicipalidad(personajurídic\ade carácter público según el art. 33, inc.1, CC), cuya los pliegos el único medio de prueba que acredita los bienes imprescindibles
existencia y funcionamief.to la Provincia debe garantizar necesariamente afectados al servicio de radiodifusión (Cám. Civ. Com. Fam. y Trab. Marcos
(art. 5", CPCCN),enatencxónasucompetenciamaterialconstitucionalmentere- Juárez, 04/11/97, en autos 'Banco de la Provincia de Córdoba e/ Pasquín,
~.
conoeida(art.186,incs. 6y7( CCbaJ;llevan a considerar que la carga de la prueba Nestor 0.', Semanario Jurídico, t. 80, 1999-A-46)."
1
. ·'t.

..
.· ;.

1
, . .)
1
 374 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA· MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CML II 375

.....
.. : 2.1.$:.:~'f?.rioridad del primer embargante · .tie~do ese derecho, es inútil entrar a bonsiderar lós ágravicis qtie sólo
se refieren a las circunstancias que tendrían trascendencia sólo de
Éi~~esa el art. 218 del Código Procesal CiVil de la N ación que "El existir ese derecho"~ts. . .
acreed,Qr que ha obtenido el embargo de bienes de su deudor, np afec- Por ei contrario, otras cámaras se han pronunciado a favor de la
a
tados créditos privilegiados, tendrá derecho a cobrar íntegramen- .existencia de la referida preferencia414 • En este sentido; la Cámara de
. te su ctédito, intereses y costas, con preferencia a otros acreedores, -apelaciones en lo Civil y Comercial de 5~Nominación de la ciudad de Cór-
salvo en el caso de concurso. Los embargos posteriores afectarán úni- . 'dobaexpresóque"Delacombinacióndelosarts.3889;3919a3922y3210
. camente el sobrante que quedare después de pagados los créditos que · •" deHJódigo'CiVil; resulta que la propia legislación de fondo establece la
hayan::obtenido embargos anteriores". · prioridad en provecho del primer embargante"~ Y agregó: "Es cierto
Desde luego el embargo no impide que otro acreedor, aun de fecha · ·que la preferencia del primer embargante no es un privilegio en es-
posterior, realice la subasta; pero ésta no puede lesionar el derecho .. ·· tricto sentido, pero no es menos cierto que el mencionado derecho pre-
del primer embargante, que se transfiere al precio obtenido, salvo . ferencial tiene, stricto sensu, una analogía intrínseca con los priVile-
mejor preferencia412 • .. gios y que su existencia, no es derecho pretoriano, ni contra legem. Si
.. . Nuestro Código ritual no contiene alguna disposicióp. similar a la el patrimonio del deudor es la prenda.común de los acreedores, es de
estabié'cida en el art. 218 del Código Procesal CiVil de la Nación, es por · absoluta razonabilidad y equidad que quien inicialmente actuó y efec-
ello qlie tanto la doctrina como la jurisprudencia de Córdoba no se tuó la traba de la medida cautelar mostrando una precisa intención,
.·ponen;'<!~ acuerdo en si existe, para nuestro procedimiento la priori- .· sea atendido en su crédito con antelación a quien, por caso, ejecuta la
.. dad dei;primer embargante. cosa siendo.embargante posterior[... ] La prerrogativa del primer em-
En:~entido adverso a la procedencia de la referida prioridad se ha bargante se debe a que, estandolos bienes sometidos a la jurisdicción
pronuiiciado, en un fallo reciente la Cámara de Apelaciones en lo Ci- del juez que los embargó, en cuanto sea necesario para satisfacer la
Vil y Comercial de 1a Nominación de la ciudad de Córdoba, en cuanto deuda que originó la medida, no pueden al mismo tiempo estar a mer-
···dispu~o que "El ejecutante tiene derecho a la satisfacción integral del ced de otros jueces y ser destinados a la extinción de otras obligacio-
crédito"' (art. 594, CPCC), derecho que sólo cede frente a acreedores nes"4I5.
con privilegio. Ahora bien, en nuestro sistema procesal no existe el pri- Para crear un aspectó aún más confuso al asunto, el art. 594 de
. _Vilegio del primer embargante y a pesar de las sucesivas reformas que nuestro Código Procesal local disponé que "sin estar pagado comple-
han sufrido nuestras leyes procesales en los-últimos tiempos, nunca . tamente el crédito del ejecutante, no podrán aplicarse a otro objeto
incoi]!P.:ró esa preferencia que desde tiempo atrás existe en el Código .las sumas realizadas, a menos que sea:para el pago de las costas de la
...·Proce~~ CiVil de la N ación. En efecto, el art. 594 del Código Procesal , ejecución o de otro acreedor con preferencia". Y nos preguntamos ¿A
CiVil Y:Gomercialsólo excluye toda posibilidad de pago a quien no ten- i qué otro acreedor con "preferencia'' hace alusión el legislador? ¿Será
···.·. ga preferencia al ejecutante, pero eso no significa crear un priVilegio,
--sino re~onocer preferencia al crédito con preferencia. LOs arts. 2° y 17
de laleyl7.801 tampoco crean alguna preferencia de pago a quien haya 413 Cám.1aciv. Com. Córdoba, 06/12/99, "Tercería demejorderecho enEcograin
embargado primero y resulta claro que no puede haber preferencia sin S.A. en autos 'Baruj, JudithM. c/Víctor Hugo Genesio'",SemanarioJurídico,
quehaia una ley que asilo disponga. Las quejas del apelante parten N> 1290, t. 82, p. 599.
del fal~o supuesto de tener un privilegio que no tiene; no exis- 414 "En principio, él embargo crea un derecho de preferencia respecto al dere-

.._. :~~;\: . · ~ho de ser pagado con prioridad a los embargantes posteriores (Cám. 38 Civ.
-~ .. Com. Córdoba, U, 1975-D-364)."
.. 416 Cám. 5 Civ. Com. Córdoba, 27/06/96, sentenciaN>76, "Tercería demejorde-
8

412 Conf. ZAVALA DE GONZÁLEZ, Matilde,Doctrinajudicial.Solución de casosl, recho defBanco de la Provincia de Córdoba en autos 'Asifin SAFI e/ Marcos
Alveroni Ediciones, Córdoba, 1998, p. 303. Daniel Ruchtein- ejecutivo'", Semanario Jurídico, t. 75, 1996-B-577.
 1
376 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CML IT 377

al primer embarganJ? ¿O sólo a aquellos que tienen un "privilegio"? esta razón, proponemos una modificación en este aspecto en nuestro
------- Confo.~e lo estable9e el art. 3875 del Código Civil, el derecho dado Código Procesal, que introduzca una llorma que, como la del Código
por la ley a un acreedor para ser pagado con preferencia a otro, sella- . Procesal Civil de la N ación, establezca la "prioridad del primer em-
ma en este Código prifnegio. De modo tal que esa "preferencia" para bargante", para poner fin a tantos años de discusiones estériles.
obtenér la satisfacción de un crédito con preferencia de otros; sólo
puede surgir de la le~. Vemos entonces que el embargo no constitu-
ye un p;rivilegio, pue~ no está comprendido entre los que establece 2.2. Intervención judicial
el art. 3876 del Códi~o Civil.
: ___ _ E:n_~ste sentido, se ha ~ello que "siendo solamentelaley la quepue- · · ParaPALAciO,laintervenciónjüdichil éslaniedida:Cautelaren éuya
-~
·-·· de.crEl~:el privilegio, :b.i el juez ni el intérprete están autorizados a es- virtud "una persona designada por el juez, en calidad de auxiliar ex•
- tablecer o introducir étros privilegios, por vía de analogía, sean cua- terno de éste, interfiere en la actividad económica de una persona fí-
les fueren las circunstkcias desemejanza o de identidad que pudieran :·¡ sica o jurídica, sea para asegurar la ejecución forzada o para impedir
existir entre una situkción no prevista y un privilegio consagrado en l .· que se produzcan alteraciones pezjudiciales en el estado de los bie-
forma expresa. Este cf,terio interpretativo debe ser tenido especial-
- me~te e.n cuenta, curu¡t~~ se ?borda el estudio d~ los privilegios. No es
l
.r
í!·.·
nes"417 .
Nuestra nueva legislación procesal Uey 8465), ha incorporado y re-
_ posxblEl;?"earun solo pnvilegxo por vía de analog¡a, por más que la equi- .¡..:·
J."·· gulado minuciosamente esta medida cautelar, no contemplada en
dad y !~justicia aBí 1~ aconsejen, pues es preferible una solución in-
. ··}.·.
-¡-- nuestro anterior ordenamiento derogado, y, con buen criterio, siguió
justa al desordenjurüiico que significaría el quebrantamiento de la ,¡.
j en términos generales, los lineamientos que para esta medida caute-
-instituCión y del sisteka legal que lo reglamente"41s. lar regula el vigente Código Procesal Civil de la Nación.
Coincidimos con e~ta postura. Obviamente es la ley la única que Establece nuestro art. 475 del Código Procesallocal418 que, "ade-
puede crear privilegio~ y esa facultad le está vedada a los jueces. Cree- más de las medidas cautelares de intervención o administraciónju-
mos sin embargo en laljusticia de una norma que, como la establecida
en el art. 218 del Códiko Procesal Civil de la N ación otorgue preferen- ,'1
.diciales autorizados por las leyes sustanciales, que quedan sujetas al
régimen establecido por ellas, podrán disponerse las que se regulan
¡
¡
.!.
cia a los que embarg!U-on primero. Pero, como hemos visto, nuestt·o ! ·en los artículos siguientes". Estas son: la de "interventor recaudador"
_legislador no ha introducido una disposición similar a nuestro proce- ¡
1
e "interventor informante". -
,¡
dimiento, por lo que résulta inaplicable en nuestra provincia. Como vemos, en nuestra ley procesal encontramos dos clases de
Si nos preguntamés quien tiene más derecho, si el que embargó . T. ·intervención judicial:
primero_o quien llegó Ántes a la ejecución, ello dependerá ciertamen- ·+···
r 1) La intervenci6n con fines de recaudación, que es la cautelar que
- te de las . circunstanci~ que rodean cada uno de los casos partic'ula- ( puede solicitar el acreedor a falta de otra medida más eficaz o como
i
res, pero no serán losi·'eces los que tengan que resolver esta contien- ·¡ complemento de la dispuesta, siempre que se disponga sobre bienes
da sino los legisladora . - •· productores de rentas o frutos (art. 476, CPCC; art. 223, CPCCN). La
Ahora bien, y a pe ar de lo dicho, debemos reconocer que el dere- función del interventor recaudador se limitará exclusivamente a la
cho de preferencia dellprimer embargante ha sido aceptado mayori- recaudación de la parte embargada, sin injerencia alguna en la admi-
tariamente por nuestta doctrina y por nuestros tribunales locales, nistración. El juez es el que debe determinar el monto de la recauda-
siendo que en realidad ho está sustentado enningunanormalegal. Por ción, que, para nuestro derecho, no podrá exceder del veinte por ciento

Derecho procesal civil, t. VIII, p. 200.

417

MOLINARIO, Alberto,Lo~ privilegios en el derecho civil argentino, LibreríaJu-

416
Código Procesal Civil de la N ación contiene ~a disposición similar en
4lB El
rídica, Buenos Aires, 194!1, p. 36. elart.222.

-~

r.~'
 .;.:·

378 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA· MANUEL E. RODRíGUEZ JU.ÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CIViL II 379

de 'las '~ritradas brutas 419 y su importe deberá ser depositado a la or- .·. trictivo que debe observarse para la procedenCia de la intervención
den.deí'~ribunal, dentro del plazo que éste determine. . .judicial, asume mayor operancia tratándose de sociedades anónimas,
Nos~tratasimplementedeunamedidaauxiliaromeramentecom­ por la complejidad estructural de este tipo social"422 • En razón del cri-
plemeniaria de un embargo ya trabado, sino que procede también en terio excepcional que tiene esta medida, la resolución por la cual se
forma directa y conjunta con el embargo preventivo, en tanto se de- ordena no será por decreto, sino por auto fundado.
··. muestre la ineficacia de éste U otra medida CaUtelar42°. Además, son presupuestos de admisibilidad de esta medida cau-
Este tipo de intervención judicial no es procedente sólo respecto ... telar,la demostración de la verosimilitud del derecho invocado y del
de soci~dades comerciales, sino que también puede aplicarse a comer~ .. · -·peligro erila demora que puede aparejar el lento tránsito de la causa
. cios y a::particulares que posean bienes productores de rentas o fru- · · · hasta el dictado de la sentencia definitiva: Debe ser solicitada junta-
tos. ' ·. mente con la demanda o después, nunca antes de ésta (art. 456, CPCC)
La limitación a un porcentaje reducido (no puede superar el vein- . y para su ejecución, es necesario que el peticionante preste una ade-
te por ciento de los ingresos provenientes de un "embargo de caja" de .·-· • cuada contracautela, que se fijará teniendo en cuenta la clase de in-
alguna empresa, fábrica, comercio, negocio o establecimiento comer- tervención, los perjuicios que pudiera irrogar y las costas.
·cial o 4J_dustrial), se funda en que "no puede afectarse la totalidad de La designación del interventor judicial recaerá, en lojJosible por
· ·los init'~sos, para no poner en peligro (ni siquiera potencial) la sub- ·.. sorteo, en una persona que posea los conocimientos necesarios para
. sistencia misma del establecimiento afectado por la medida"421 • . desempeñarse en el cargo, atendiendo la naturaleza de los bienes o
2) É.d, intervención con fines de información, es aquella medida actividades en la que intervendrá, debiendo ser una persona totalmen-
cautel* en la que el juez, de oficio o a petición de parte designa a un te ajena a la sociedad, comercio o asociación intervenida. Obviamen-
interv~~tor informante o veedor, para que dé noticias acerca del es- te, debe tratarse de una persona imparcial, quien deberá cumplir la
tado de los bienes objeto del juicio o de las operaciones o activida- misión encomendada en la forma y plazos establecidos en la resolu-
des, con la periodicidad que la providencia que lo designe establez- ción.
ca(art'. 477, CPCC; art. 224, CPCCN). El interventor estará obligado a desempeñar personalmente el car-
Es iikportante destacar, que la intervención judicial, en sus dos go y cumplir las directivas impartidas por el tribunal y deberá presen-
modalidades, no procederá siempre que lo solicite el acreedor sino que tar informes periódicos y uno final, al concluir su cometido (arts. 479,
el tribunal apreciará su proc!_!dencia con criterio restrictivo y en caso CPCC, y 226, CPCCN). Si así no lo hiciere, podría ser removido, aun
·de duda optará por la no concesión de la medida, atento su naturale- ·de oficio, por el tribunal.
za, pu~-ª puede entorpecer el funcionamiento o actividad normal de El interventor tiene derecho a cobrar honorarios por la gestión que
.la ei1tiifud ante la cual se la solicita. . ''i' . realice, una vez aprobado judicialmente el informe final de sugestión,
Est~ tipo de medida es de.carácter excepcional, y si hubiera otra _salvo que su actuación se prolongare durante un plazo que a criterio
· más idónea para asegurar el resultado del proceso, el juez deberá del tribunal, justificara el pago de anticipos. El tribunal fijará el por-
._ negarse a autorizarla, a fin de no provocar un daño mayor que el que centaje de su regulación teniendo especialmente en cuenta la natu-
se quiere evitar. En este sentido se ha expresado que "el criterio res- raleza, modalidades, monto de las utilidades realizadas y la importan-
cia y éxito de su gestión.

•419 EIC~(ligo Procesal de la Nación establece un monto mayor, ya que dispone

. • en !f:Ü. p~e pertinente el art. 223 que "El juez determinará el ~onto de la re-
caudación, que no podrá exceder del 50% de las entradas brutas [...]".
42°Conf. KIELMANOVICH, Jorge L., Medidas cautelares, p. 326. · ·

421 Conf. ZAVALADE GoNzALEz, Matilde,Doctrinajudicial. Solución de casos3, · 422 Cmn.Nac.Coni..,SalaD,30/04/79ienautos"DiMateodeDoJiúnguez,Alicia

Alveroni Ediciones, Córdoba, 2000, p. 263. · el José Di Mateo e Hijos S.A."
 1 381
380 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA· MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CIVIL II

2.3. Inhibición gejeral de bienes .puedan ingresar a su patrimonio. Cabe señalar que la inhibición, úni-

Lai~hibición genJal de bienes, comoapuntaP

. camente puede afectar a aquellas cosas sobre las cuales no puede
ALACio423, "constituye transmitirse, constituirse, modificw·se o cederse un derecho real, sin
una médida cautelar\ que se traduce en la interdicción de vender o la previa certificación, extraída del correspondiente registro425 , de allí
.gravar, genéricamen~e, cualquier cosa, inmueble o mueble I'egistra- que no sólo comprenda a los inmuebles sino también a los automóvi-
r---, . . ble de que el deudor ~ueda ser propietario en el momento de anotar- les, buques, embarcaciones, artefactos navales y aeronaves.
se la medida, o que adquiera con posterioridad". · Es importante tener en cuenta, que el art. 540 del Código Procesal
• 1
Esta medida cautelar, como señala N OVELLIN0 424 , "aparece como local426 , establece que: "Si no se conocieren bienes embargables o los
. una preVisión de excepción y substitutiva desde que tiene fundamen- conocidos fueren insuficientes para responder por la suma demanda-
·.·• to por cEifencia, insuficfencia o desconocimiento de los bienes del deudor da y sus accesorios, podrá ordenarse la anotación de una inhibición
·· a los eféétos de un embargo". general del demandado para disponer de sus bienes; en los registros
· Es una medida sucbdánea del embargo y se halla condicionada a la habilitados para ello según las leyes que los rijan. La medida expresa-
tto
Circunstancia de que se conocieran bienes del deudor. La particu- ·rá el monto de la obligación y sus accesorios, a los efectos que hubiere
laridad de ella, es quelno se otorga en contra de una persona sino que lugar.
· · constituye una limitación a la facultad de disponer de ciertos bienes Podrá disponerse que la anotación de la inhibición sea practicada
··cuyo do:iirlnio conste eh registros públicos. . subsidiariamente en caso que del informe que se requiera conforme
· N ué~tro art. 481 d~l Código Procesal Civil y Comercial, sigUiendo el artículo precedente a los fines del embargo, resulte la inexistencia
en térniliios generala~ la redacción actual del art. 228 del Código na- de los bienes embargados".
cional, Cü.:spone que "Ek todos los casos en que habiendo lugar a em- Vemos entonces, que conforme la norma procesal transcripta, la
/'-
bargo; éste no pudierb hacerse efectivo por no contarse bienes del inhibición también es viable, en eljuicio ejecutivo, aunque en tal caso,
o
deudor, por no cubril- éstos el importe del crédito reclamado, podrá ¡' . y como sucede con el embargo ejecutivo, la medida no se halla condi-
cionada a la previa prestación de una contracautela (conf. art. 626,
solicitarse contra aqu~lla inhibición general de disponer de sus bie- l

.. nes, la que se deberá dejar sin efecto siempre que presentase a em- CPCC) .
. .·bargo bienes suficientbs o diera caución bastante.
El que solicita la mhlbición deberá expresar el nombre, apellido y i En cuanto a los requisitos, y por ser una medida cautelar supletoria
del embargo, podemos decir que son los mismos que los requeridos para
. domicilio del deudor, Ásí como todo otro dato que pueda inclividuali-
. zar lo, sin peijuicio de los demás requisitos que impongan las leyes».
.l el otorgamiento de aquella medida cautelar, por lo que remitimos á lo
dicho en el punto respectivo. Lo que sí se exige, para su procedencia, es
Segfu.lla redacció~ ~e la norma procesal que comentamos, inter- ·que el embargo preventivo haya sido previamente autolizadoy que éste
pretamos que esta metlida cautelar es de carácter excepcional y su- .n.o haya podido hacerse efectivo por no existir bienes del presunto deu-
. pletoriáde otra, cual e~, el embargo preventivo, y sólo procederá cuan- 1
l.
dor o por resultar ellos insuficientes para cubrir el importe del crédito
do, peticionado un em~argo preventivo, éste no pudiera efectivizarse que se reclama. En este sentido, parte de la doctrina entiende que es
atento la inexistencia de bienes registrables del deudor o cuando, aun i
.·!
. ¡:·
-. existiendo éstos, sean insuficientes para cubrir el importe del crédi-
to reclamado. 1 .
.+1 426 PALACIO Lino E.,Derecho procesal civil, t. VIII, p. 167.
La finalidad de lainpibición es la de impedir que el deudor"dispon- 426 En iguaÍ sentido dispone el art. 534 del Código Procesal de la Nación. Inhi-
gfi' o, como expresa el Gódigo nacional, ''venda o grave" los bienes que bición general. "Si no se conocieren bienes del deudor o si los embargados
resultaren presuntivamente insuficientes para cubrir el crédito del ejecutante,

~
¡.

<k"mbll
podrá solicitarse contra el fdecutado inhibición general de ven~er o gravar sus
n,..,¡,o proce..Z cWil, VIll, p. !B5. bienes. La medida quedará sin efecto si el deudor presentare b~enes a embargo
o diere caución bastante".
m Embargo Y y<kmás m<dida• cautelaro•, p. 210.

··-·····)
!
 r:
1

382 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA· MANUEL E. RODRÍGuEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CIVIL n 383

necesarl~ para acreditar la "ineXistencia de bienes del deudor" un in- ·la del Código Procesal Civil y Comercial de la Nación, resUlta plena-
forme·d~·los registros respectivos, que indique esa circunstancia427. En mente aplicable dicho plazo, eri relación a los bienes inmuebles, aten-
sentido contrario, se ha sostenido que resulta suficiente, para dispo- .toque éste, coincide con el previsto por el art. 37, inc. b de la ley 17.801,
..... · .ner lam~dida,la sola manifestación del peticionario en el sentido 4e des- con referencia a las anotaciones practicadas en el Registro de la Pro-
cono ceda existencia de bienes del deudor428 • piedad Inmueble431 •
. . ·.. AdhElrlm.os a la posición de MARTíNEz BoTos429 , quien sostiene que,
.confonite la doctrina mayoritaria, cuando la inhibición se solicita en
virtud d.~ no conocerse bienes del deudor, basta para decretar la sim- 2.4~ Secuestro·
ple manll'estación en tal sentido del peticionante, mientras que cuan-
do se requiere la medida en razón de la insuficiencia de los bienes em- ·Se denomina secuestro, en sentido lato, "a la medida judicial en
bargados, es menester acreditar sumariamente esa circunstancia, cuya virtud se desapodera a una persona de una cosa litigiosa o em-
siendo suficiente, un informe de los registros respectivos o bien el oficio ·. bargada o de un documento que tiene el deber de presentar o de res-
de embargo en donde consta que el bien sobre el que se requiere el em- tituir"432.
bargo no. es de propiedad del deudor. Mediante el secuestro,·se su.strae del "uso y disposición del sujeto
.· Otio;::requisito que se solicita para su otorgamiento es que el peti- afectado por la medida, una cosa, generalmente mueble, sobre la cual
cionant~ exprese el nombre, apellido y domicilio del deudor, así como se litiga o se va a litigar, poniéndola en manos de un custodio judicial,
·.: todo ot~9 dato que pueda individualizarlo, sin perjuicio de los demás · mientras se decide la controversia"433 •
requisitos que impongan las leyes430. Mientras que el embargo importa sólo la afectación de uno o va-
Est~blece la norma que se podrá dejar sin efecto esta medida cau- rios bienes que se individualizan para asegurar su eventual ejecución
telar siempre que se presentase a embargo bienes suficientes o se .futura, limitando las posibilidades de uso y goce de éstos, el secues-
diere caución bastante. En atp.bos casos, el levantamiento de la medi- ... tro importa el cercenamiento de estas posibilidades toda vez que se
.· -:-;: ~ .
da se halla supeditada a la previa audiencia de la contraria y a la prue- . concreta mediante el desapoderamiento de tales bienes, privando al
: ·:;
.ba de la suficiencia de los bienes otorgados en sustitución o de la cau- propietario de suutilización434 •
ción, no pudiendo decretarse dicho levantamiento hasta tanto se La doctrina distingue tres clases de secuestro.
· efectivicen esas medidas. · ·.,En este sentido, el secuestro puede ser sancionatorio, autónomo,
Las inhibiciones, conforme lo preceptúa el apartado 2 del art. 207 ' o complementario.
del Cód.igo Procesal Civil y Comercial de la N ación, "se extinguirán a El secuestro sancionatorio es aquel que aparece como consecuen-
los cinctraños de la fecha de su anotación en el registro que correspon- cia del incumplimiento de la orden de exhibición o restitución de una
·.· da, saly~ que a petición de parte sereinscribieran antes del vencimien- .. cosa; documento o un expediente. Ello acontece cuando las partes o
. to del piazo, por orden del juez que entendió en el proceso". Si bien un tercero no cumplen la orden' o mandato judicial de exhibir un do-
nuestro ordenamiento procesal no contiene una disposición similar a

.... .j, 431

También establece el mismo plazo el art. 36 inc. a de la ley 19.701, con res-
427
PoDE1TI, Ramiro J., Tratado de las medidas cautelares, p. 294.
. _42B ALBINi; Hugo, Tratado teórico práctico de derecho procesal civil y comercial,
¡' pecto alas inhibiciones efectuadas en el Registro Nacional de Buques. En cam-
bio, las inhibiciones anotadas en el Registro Nacional de aeronaves, tienen una
. ,. p;'504o;QC;)LoMBO, Carlos J., Código Procesal Civil y Comercialde.laNación.Ano-
tadoycoinentado, t.ll,p. 385;RAM1R.Ez,JorgeO.,Medidascautelares,Depalma,
BuenosAires,1976, p. 214.
429 Medidas cautelares, p. 362.
l · .duración de diez años (decreto 4907/73).
3
· 4 2 Conf. MART.!NEZ Boros, Raúl, Medidas cautelares, p. 343.
433
34
Conf. PODE1TI, Ramiro J., Tratado de las medidas cautelares, p. 217.
4 Cám. Mar del Plata, Sala II, 27/12/74, en ED, 62-186, citado por NoVELLINO,
· 4So Conf. ley N" 17.801 (Registro de la Propiedad Inmueble). Norberto J., Embargo y desembargo y demás medidas cautelares, p. 184.
 384 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ l MANUAL DE DERECHO PROCESAL CML II 385

cumento, de restituir l a cosa o se hace caso omiso a la intimación de f Ahora bien, es necesario aclarar, como expresa KrELMANOVIca4as,
. restituir un expedien~e, sin causa justificada. que no constituye un requisito para su procedencia la previa peti-
Así,'nuestro art. 73 del Código Procesal de Córdoba dispone que: ción o traba de un embargo preventivo sino sólo la justificación su-
"Cuando aquel a quiJn 1
se hubiese entregado un expediente no lo .· maria de que éste carecería de efectividad o que el embargo preven-
·devolviere en el plazo fijado; el tribunal, a pedido de parte, mandará tivo (que se intentara) no resultaría garantía suficiente. Pues "exigir
sacarlo por ~premio, ~re;rio ~orme del_actuario, y librará en el acto el embargo cuando se teme por la efectividad de la medida, como ante-
el mandannento respectivo. S1 el expediente se encontrare en poder cedente para recién después poder solicitar el secuestro de la cosa,
de un tercero, el mandamiento podrá dirigirse contra aquél, sin per- importaría arriesgar conscientemente el resultado de la cautela"4S7.
juicio de serlo contra él que recibió el expediente. Sacados los autos, El secuestro autónomo ha sido previsto normativamente en el ac-
•. 'serán puestos a despatho y se proveerá lo que corresponda, según su .,._( ·. tu.al Código Procesal Civil y Comercial de la N ación; que en la primera
estado". J
'!1" parte del art. 221 expresa: "Procederá el secuestro de los bienes mue-
Por su parte, el art.l128 del CPCCN, expresa, en igual sentido que: 1
1
bles o semovientes objeto del juicio, cuando el embargo no asegurare
[...] "El secretario deb¿rá intimar su inmediata devolución a quien lo 1
por sí solo el derecho invocado por el solicitante, siempre que se pre-
retenga, y si ésta nos~ cumpliere, el juez mandará secuestrar el ex- senten instrumentos que hagan verosímil el derecho cuya efectivi-
pediente con el a~o[d~ la fuerza pública, sin perjuicio de remitir los 1 dad se quiere garantizar[... ]".
·antecedentes a la Justicia penal". 1
Como vemos, el secuestro directo debe recaer sobre el bien que
Esté tipo de secues~o generalmente concurre con la aplicación de 1 constituye el objeto mediato de la pretensión principal. Sobre el par-
sanciones de orden pecpniario435. Se ha discutido en doctrina la natura- 1
ticular se ha dicho que "existe secuestro, en sentido propio, cuando lo
leza de este tipo de medidas en el sentido si revisten o no carácter caute- que interesa cautelar es la cosa misma sobre la cual recaelamedida"43B.
. lar. Nosotros incluimo~a estas medidas de "secuestro sancionador" como Podemos mencionar a título enunciativo, que el art. 2786 del Có-
aquellaS cautelares destinadas a asegurar elementos probatorios. digo Civil establece que "Si la cosa sobre que versa la reivindicación
···. El secuestro aut6rlomo por el contrario, es aquel que tiene por fi- fuere mueble, y hubiese motivos para temer que se pierda o deterio-
nalidad, en forma i~~diata y directa, la tutela de la cosa o bien mue-
i re en manos del poseedor, el reivindicante puede pedir el secuestro
1

ble que constituye el "objeto de la litis", cuando el embargo no resulta ·r1 de ella [... ]"439•
ser una garantía sufidiente para asegurar el derecho invocado por el A diferencia de lo establecido en el Código Procesal Civil de la N a-
. solicitante. Para ello, re solicita que la tenencia de la cosa "objeto del ción, nuestro actual Código Procesal no ha regulado en forma a.utó-
litigio" pase de manos del titular del bien a los de un depositario de- 1 . noma, en el capítulo relativo a las medidas cautelares, al "secuestro
signado por el tribunil y bajo el control de este último. 1
.!
· directo" como una cautelar nominada. Creemos sin embargo que una
El secuestro, com9 medida cautelar autónoma o directa, tiénde a · ·adecuadatécnicalegislativahubierahechonecesariasuincorporación
. preservar la integridad del bien que ha dado motivo al proceso o evi-
! a la actual legislación procesal (ley 8465), tal como lo hizo con otras
1
.••. f.
.·tar el deterioro o el uJo de la cosa que constituye materia del litigio, ~ L'
siendo requisito indi~pensable para su procedencia, además de los
comunes a toda medida cautelar (verosimilitud del derecho, peligro ·
436
Medidas cautelares, p. 356
487
en la demora y contrabautela), que el embargo no asegure por sí solo, KrELMANOVICH, Jorge L., Medidas cautelares, p. 356
438
el derecho invocado pbr el solicitante. Conf. PoDE'ITI, Ramiro J., Tratado de las medidas cautelares, p; 217.
439
Podemos mencionar además como ejemplo en que se podría solicitar esta
··medida cautelar, lo dispuesto por la ley de propiedadintelectualll. 723, que
en el art. 72 bis dispone. "El damnificado podrá solicitar enjurisdicción comer-
cial o penal el secuestro de las copias de fonogramas reproducidas ilícitamen-
435 Véase art. 74 dei Código Procesal Civil y Comercial de la Provincia. te y de los elementos de reproducción[ ... ]".
 ·-. ,-

1'
i·
i
386 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CIVIL ll 387

med~<i~$ que no estaban legisladas en el anterior código derogado, cuyas normas, como hemos visto, se aplican supletoriamente al em-
como ~pn la anotación de litis, o la intervención judicial. Sin embargo, bargo preventivo y ejecutorio. Así, el art. 534 expresa, en su parte
si b~en~o está regulada en forma autónoma, es posible peticionar este -·pertinente, que ''El ejecutor~ del embargo designará depositario al mis-
tipo de~medida tanto cuanto la legislación de fondo así lo pre"Vé como 'r··· mo embargado cuando los bienes estuvieren en su casa, negocio o es-
tambi~Ii como una cautelar innominada de las previstas en el art. 484 ·l; tablecimiento, siempre que las circunstancias lo hicieren posible. Caso
del C~go Procesal de la provincia, siempre que se acrediten las cir- ·-contrario; designará a una•persona de la casa o~ en su defecto, a per-
1
cunst~cias que la hagan procedente. ··¡:.· sona de responsabilidad,-secuestrando los bienes sifuere necesario a
,f
El ~~cuestro complementario o indirecto, ~n cambio, es aquél que ·····]":
!
· este efecto".
. sigue~~un embargo ya trabado, cuando sea indispensable proveer ala Atento que la finalidad del secuestro complementario es la de con-
guarda o conservación de cosas para asegurar el resultado de la sen-
tencia definitiva440 •
¡ .servar los bienes embargados a los efectos de asegurar una futura eje-
.· cución forzada, deberá acreditarse la frustración del derecho que apa-
A diferencia de lo que acontece con el secuestro autónomo, en que 1 rejaría .elno disponerse el secuestro, ·como requisito previo a su
su procedencia no se encuentra condicionada a la traba previa de un 1 _procedencia.
.embar,go, en el secuestro complementario se requiere para su proce-
dencia;;además de los presupuestos comunes a todas las medidas cau-
telaresjla previa petición y traba de un embargo preventivo, ejecuti- 2.5. Anotación de litis
vo o eJecutorio. . .

Uii:~ distinción fundamental entre estos dos tipos de secuestros, Esta medida cautelar "se dirige a asegurarla publicidad de los pro-
es que;l:m el autónomo, sólo habrá de hacerse efectiva esta medida cesos relativos a bienes inmuebles, para el supuesto de que las sen-
cuando se refiera a bienes muebles o semovientes que constituyan el tencias que en ellos se dicten; hayan de ser opuestas a terceros
"objetódellitigio", en cambio, en el complementario, puede afectar ;
! adquirentes del bien litigioso a cuyo favor se constituya un derecho
otros bienes "distintos" a los que constituyen el objeto de la preten- ·¡ real sobre éste"442. .
sión pnncipal, que sean necesarios para asegurar el resultado del plei-
f
La anotación de litis no estaba preVista en el anterior Código de
to, siempre que forzosamente tengan como antecedentes un previo o .. :.··.t--~~--
..... , Procedimientos (ley 1419), por lo que resulta de suma utilidad su in-
·simultáneo embm·go preventivo. :. . ·:~ /.~·-:. . ·- -·- • cori}oración a nuestra legislación procesal, siguiendo en términos ge-
Acreditada cualquier circunstancia demostrativa de que los bie- .· nerales, los lineamientos que para esta medida adoptó el Código Pro-
•· nes ew.Pargados en poder del deudor corren riesgo de desaparecer o cesal Civil de la Nación.
de de~hlorizarse, corresponde "desapoderar de aquellos al deudor En efecto, dispone el art. 482 del Código Procesal Civil y Comer-
... y pon~rlos en manos de otro depositario"441 • •. .·. cial448: "Procederá la anotación de litis cuando se dedujere una pre-
Asilo establece la segunda parte del art. 221 del Código Procesal .· tensión que pudiere tener como consecuencia la modificación de wia
CiVil dcHa Nación, cuando expresa que"[...] Procederá asimisn;~.o, con inscripción en el registro correspondiente y el derecho fuere verosí-
igual condición, toda vez que sea indispensable proveer a la ·guarda o
conservación de cosas para asegurar el resultado de la sentencia de- 42
4 Conf. MART.!NEzBoros, Raúl, Medidas cautelares, p. 471 .
. !
. finitiva,". 443Conf. art. 229 del Código Procesal de la N ación. Anotación de litis. "Proce-
.· Nu~stro actual Código Procesal Civil y Comercial local ha previa- derá la anotación de litis cuando se dedujere una pretensión que pudiere te-
• tQ el _s~-~llestro complementario cuando :regula el embargo ejecutivo, .ner ,como consecuencia la modificación de una inscripción en el Registro co·
rrespondiente y el derecho fuere verosímil. Cuando la demanda hubiere sido
desestimada, esta se extinguirá con la terminación deljuicio. Si la demanda
440 KmLMANOVICH, Jorge L., Medidas cautelares, p. 356. hubiese sido admitida, se mantendrá hasta que la sentencia haya sido cumpli-
441 Conf. MART1NEz Boros, Raúl, Medidas cautelares, p. 348. . da''.
 i
! 1
388 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA. MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CML JI 389

1
mil. Cuando la demandahubieresido desestimada, esta medida se can- rosimilitud del derecho, el peligro en la demora se desprende de la mis-
celará ~on la terminabión del juicio". mafinalidaddelaanotacióndelitis;porlo queeljuezdebe valorarlo como
Como vemos, estajmedida cautelar tiene por objeto la publicidad requisito previo a su otorgamiento. Con relación a la exigencia de una
del pleito frente a terceros, sin restringir las facultades de disponer- adecuada contracautela, consideramos que tiene plena vigencia lo es-
lo por parte del propie~ario de la cosa sobre la que recae la medida La
i
¡
tablecido en el art. 459 del Código Procesal, y debe exigirse como pre-
única finalidad que tiene la anotación de litis es la de advertir a los
¡ .supuesto de procedencia de la medida, porque aunque la disponibilidad
~,·.·.

terceros sobre la existrfucia de un juicio sobre el bien, previniéndolos so- ¡. · ·del bien no resulta afectada con la cautelar; puede acarrearle un per-
¡
bre cualquier operacióh que puedan realizar, aunque sin impedir su li- ,.¡. juicio a su propietario, pues obviamente la cosa se verá desvalorizada
bre disposición. ! por la existencia de la mencionada anotación.
. A diferencia de lo 4ue sucede con el embargo preventivo, el dueño Una cuestión debatida en doctrina es; si la anotación de litis sólo pro-
del bien no se ve impellido de gravar o enajenar el bien, pero configu- - cede cuando se dedujera una pretensión que pudiera traer como con-
... -ra un modo de dar a cbnocer la existencia de un juicio sobre aquél, a . secuencia la modificación de una ''inscripción en el registro de la pro-
los fines de impedir q~e quien lo adquiere o constituya un derecho real . piedad inmueble" o bien también sobre "muebles registrables", como
sobre éste se ampare !válidamente en la presunción de buena fe que por ejemplo un automotor, o un buque. La redacción de la norma trans-
como_principio gener~ establece el art. 3262 del Código Civil444 • Su .. ·cripta, parece no limitarse sólo a los inmuebles, pues expresa "registro
finalidadradica en "advertir al posible comprador del bien que en caso correspondiente" y si hubiese querido limitarse a los inmuebles, lo ha-
de éxito del actor en eÜuicio tendrá que enfrentar el pronunciamien-
to y someterse al efec~o de la anotación, que lo conceptuará a él como
¡ bría expresado en forma precisa. En este sentido se ha dicho que "la
normatranscripta es clara en el sentido que la anotación preventiva no
a un adquirente de mhla fe"44 5 • 1 debe considerarse circunscriptasolamente a los bienes inmuebles, sino
La anotación de liti~ sólo puede peticionarse una vez deducida la de-
manda de fondo o sim~táneamente con ésta, pero nunca en forma pre-
l
1
que comprende cualquier bien registrable"447 y que "no debe quedar
circunscripta la publicidad que de ella se deriva exclusivamente a los
.vía (art. 456, CPCC). P¡or tanto, "la existencia efectiva del pleito y no la 1 inmuebles, pues tal como queda manifestado al tratar la inhibición ge-
siínple posibilidad de que exista, es un requisito esencial de este tipo 1 neral,porexistirigualesrazones, hadecomprendertodoslosotros bienes
de medida, a diferenCia del embargo preventivo"446. Además, está que cuenten con registración y publicidad especffica"448 •
condicionada a dos requisiws específicamente contemplados en la ley
procesal (art. 482, CPdC): a} que se trate de una pretensión que pudiere
l Procede el levantamiento de la anotación de litis, cuando, de la mis-
ma forma que ocurre con las otras medidas cautelares, han cesado
tener como consecuen~alamodiñcacióndeunainscripciónenelregistro las circunstancias de hecho que han ocasionado su traba (462, CPCC).
correspondiente, y b) que el derecho fuera verosímil. Además de la ve- .·La solicitud de cancelación de la medida en estos casos, se hará siem-
" ' . ~ . pre por mandato judicial, emanado por quien decretó la cautela.
. i '
. 444 Al respecto lajurisprukenciá de Córdoba ha dicho que "La anotación de litis
f
¡
Nuestro Código Procesal expresa a su vez que cuando la demanda
·hubiere sido desestimada, "esta medida se cancelará con la termina-
hace saber la existencia de un litigio, pero no impide la disponibilidad o gra- . ción del juicio", es decir que en estos casos, el demandado triunfante
vamen del bien implicad~; publicita el litigio que puede modificar la inscrip-
ción en el Registro de la Propiedad, para que cese la presunción de buena fe de
quien contratase sobre el bien" (Cám. 5a Civ. Com. Córdoba, 28/04/94, en autos
"Torti, Héctor c/Fuda Aséfy otra",Semanario Jurídico, N" 1001, t. 71, p. 248). Boros, Raúl, Medidas cautelares, p: 473 .
447 MARTJNEz

. 445 Conf.Cám.Civ.Com.S~taFe,Salai,Rep.LL,t.XXXVIll(1978),A-I,p.119, MoRELLO,AugustoM.-PASsiLANZA,MiguelA.- SoSA, GualbertoL;•BERIZONCE,

·· · 448
N"1, citado en MARTlNEz Boros, Raúl, Medidas cautelares, p. 472. Roberto, Códigos procesales en lo Civil y Comercial de la Provincia de Buenos
446
Conf. ZAVALA DE GoNZAh:z, Matilde, Doctrina judicial. Solución de casas 1, 1 Aires y de la Nación, comentados y anotados, t. II-C, Abeledo-Perrot, Buenos
¡
p.300. ¡ ... \ Adres,1962,p.941.

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ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ

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·¡ ... MANUAL DE DERECHO PROCESAL CIVIL II 391
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pued._~$P,:~dir la extinción de esta cautelar, pues no existe fundamento 1 legÚ3lación procesal-hoy derogada~ leyl419),tanto nuestros tri-
algunópara mantener trabada la medida. bunales como la doctrina en general, "reconocieron su procedencia
AsJ!nismo, no podemos dejar de mencionar que esta medida cau- para impedir que la alteración del estado de cosas existente al momento
tE3lar c~duca de pleno derecho a los cinco años desde la tomad~ razón,, . de la notificación de lademazÍ.da pudiese obstar el estricto cumplimien-
tratátid.ose de bienes inmuebles (art. 37, inc. b, ley 17.801), de modo · to de la sentencia"451 •
que sÜiún no ha finalizado el pleito en ese tiempo, el actor deberá so- .. Así, los autores del P.royecto del Código Procesal Civil y Comerical
licitat su renovación. ···.··de la N ación que luego se convertiría en el actual (ley 17 A54) expre-
·).;.·.. i·.
,--: . ··saroil enla exposición de motivos que "aparte de la nueva sistemática
. :.;;~.; .
. que introduce, este ordenamiento contiene la regulación de numero-
2.6. Prohibición de innovar y prohibición de contratar ,sos aspectos del proceso civil no :regulados por la legislación vigente.
Tales entre otros,los referentes a la 'prohibición de innovar'. En to-
La prohibición de innovar es una medida cautelar que tiene por ob- .· . dos los casos nos ha servido·de guía la elaboraciónjurisprudencial y
jeto el mantenimiento de la situación de hecho existente al tiempo de · las soluciones adaptadas por los Códigos sancionados por las provin-
ser dE!cretada con relación a las cosas sobre las que versa ellitigio449 • cias en los últimos años".
Su flliiJidad consiste en impedir que la sentencia se haga de imposi- Podemos decir que en la.actualidad, esta medida precautoria se
.. ble cu$;tplimiento mediante la alteración por las partes de dichasitua- . encuentra regulada en casi la totalidad de los ordenamientos proce-
.ción d~:hecho durante el curso del litigio. sales vigentes en nuestro país.
E~~e tipo de medida cautelar está dirigido a preservar, durante En cuanto a la regulación legal del instituto, el actual Código Pro- -~-
·. el susf.ánciamiento del proceso principal, la inalterabilidad de una de- . ces al Civil y Comercial de la N ación ·dispone en el art. 230 que: "Podrá
termiiiada situación de hecho o de derecho. decretarse la prohibición de innovar en toda clase de juicio, siempre
Cómo lo señala DE LAzzAR¡45°, "transitando los fecundos senderos que:
·del de~echo romano profundizados por el canónico y por las viejas le-
····.,
1) El derecho fuera verosímil;
yes españolas, en particular las de Partidas, doctrina y jurispruden- 2) Existiere el peligro de que si se mantuviera o alterara, en su caso,
cia han convertido en lugar común la concepción de que mientras se la situación de hecho o de derecho, la modificación pudiera influir en la
. sustancialalitis, las partes deben abstenerse de realizar cualquier acto ·- . sentencia o convirtiera su ejecución en ineficaz o imposible".
·que signifique un cambio o alteración de la cosa o situaciónj'ilrídicaque . 3) La cautela no pudiere obtenerse por medio de otra medida pre-
se controvierte." cautoria".
Elfundamento axiológico de la medida, ha dicho la Corte ~upre­ . Por su parte, y como hemos dicho, nuestro actual Código Procesal
ma, eÉi)ill de asegurar la igualdad de las partes ante la contiend~judi­ · Civily Comercial local Qey 8465) incorporó esta cautelar por primera
cial plies, .pendiente un ·pleito, no puede cambiarse de estado la cosa 1 . vez a nuestra legislación procesal, reproduciendo textualmente en el
··.:.;:
·.·!,,. :.
:: óbjet~.!lelmismo para que no sea trabada la acción de lajustiéiay pue- ¡ art. 483, la disposición contenida en el art. 230 del Código Procesal Civil
da ser~_entregada la cosa litigiosa al que deba resarcirla (fallos: t.122, í\ de la'Nación transcripto.
p.255). ·· Cabe aclarar que la prohibición de innovar, tal cual está redactada
En;~ste sentido, puede decirse que aun sin norma expresa que re-
·) ' la norma, no tiene únicamente una finalidad de mera conservación o
i;
gularáéstamedida cautelar, (pues no estaba prevista en la legislación ·.¡
mantenimiento de la situación de hecho, sino que se ha admitido tam-
.. proce~ráJ. nacional que rigió hasta el31 de enero de 1968, ni en nuestra
~. ,.::>;.<.~~: :·.
·. bién como un medio de alteración de dichos estados. Es por ello que
.. ·p~dría peticionarse asimismo esta medida con efectos de innovación
.. ;; . . ... •. ·- . .• '• • :. • ;.. ,.. '
:1'.· .

449 NoVELIJNo,NorbertoJ.,Embargoydesembargoydemásmedidascautelares,

p.219.
DE L.\zzARr,Eduardo N .,Medidas cautelares, Platense, La Plata, 1988, p. 541.
460
461 Conf. KlELMANOVICH, Jorge L.,Medidas ca~telares, p. 370.
 ¡
392 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CIVIL II 393
1

o alteración de las cirbunstancias de hecho o de derecho vigentes al 1

A diferencia de otras medidas cautelares, la medida de no innovar
1 '
momentp en que se lalsolicita.. . debe ser aplicada con criterio restrictivo454 y siempre que la "cautela
En efecto, la medida de no innovar, en la forma en que está legisla- 1 no pudiere obtenerse por medio de otra medida precautoria". Ade-
ordenamiento procesal, apreh ende, como expresa
1
da por. nuestro
•
1' . más, como toda otra medida cautelar referida a bienes, sólo puede de-
1
IúELMANOVICH452 , dos nttidas modalidades: por un lado, opera como una cretarse a pedido de parte.
cautelar típicamente 'fconservativa'', pues tiene por finalidad el man- ·y La medida de no innovar sólo puede solicitarse durante el trans-
. tenimiento de los est~dos de hecho o de derecho vigentes al momento ¡ curso del pleito o simultáneamente con la interposición de la deman-
de solicitarla y por otrb como una clara y clásica medida "innovativa", . da, nunca antes de ella, de conformidad.a lo establecido en nuestro or-
. ·esto es;que importa uha verdadera alteración o modificación de la si- . denamiento procesal local (art. 456, CPCC) .
.tuación,de hecho o delderecho establecida al momento de solicitarse En cuanto a los requisitos de procedenCia de la medida de no inno-
la cautélar. ! var; al igual que el resto de las cautelares, se requiere la acreditación
. Criticamos en est~sentido la poco feliz redacción de la norma por- de la verosimilitud del derecho invocado para el otorgamiento de la
.·. que,lamedidainnova#vatieneunanaturalezadiferentealstatuquo que medida. Pero en el caso de la prohibiCión de innovar, la excepcionali-
. implica laprohibiciónide innovar. En efecto, la medida innovativa, ex- dad de su procedencia impone juzgar con mayor severidad y estric-
presá PEYRANo458 es una medida excepcional que tiende a alterar el esta- tez la verificación de este requisito. Ello no exige de los magistrados
do de hecho o de derecllto existente antes de la petición de su dictado. Es un examen de certeza sobre la exigencia del derecho pretendido, pero
una medida que se tr~duce en la injerencia del juez en la esfera de li- sí es necesario que se proporcione una presunción del derecho invo-
bertad de los justiciables a través de la orden de que cese una activi- cado. En este sentido se ha dicho que "el presupuesto en cuestión no
dad coñtraria a derecho o de que se retrotraigan las resultas consu- se cumple con la sola consideración a priori de que le pudiere asistir
.madas de una actividad de igual tenor. En este sentido, expresa el la razón al peticionario, sino que es necesario, además, que esa razón,
autor "a diferencia dé la mayoría de las otras, no afecta la libre dis- pueda tener acogida por vía de la acción entablada, pues debe recono-
ponibilidad de biene~ por parte de los justiciables (vgr. embargo, cerse como recaudo lajusticiabilidad de la causa, sin la cual aquel ac-
prohibición de contratar, inhibición, etc.), ni tampoco impera que se cionar no podría desenvolverse ni frustrarse"455 • Por lo tanto, si no
mantenga el status eXistente al momento de la traba de la litis (como existe ningún elemento de juicio tendiente a acreditar prima facie el
ocurre con la prohibición de innovar). Va más lejos ordenando, sin que derecho invocado, no procede decretar la prohibición de innovar.
medie sentencia firm~, que alguien haga o deje de hacer algo en senti- Asimismo debe desprenderse el peligro en la demora que se deri-
do contrario al repres~ntado por la situación existente". Como vemos varía del no otorgamiento de esta precautotia. En este sentido, debe-
la expresiónprohibicfón de innovar se contrapone a lo que la doctri- mos decir que no basta invocar eventuales perjuicios que resultarían
na.moderna e;ntiendejpor me~ida de inn~var, por lo que propiciiu~os
~.
..· la mcorporaCión de esta medida a la leg¡slaCión procesal argentma
· como Ulia figura cau~elar autónoma y distinta de la prohibición de 454
Así, se ha expresado que "La prohibición de innovar impone un remedio pro-
innovar y una modifi¡ación en la redacción de la norma analizada.
. cesal que de ordinario debe aplicarse con criterio restrictivo y cuyo fundamen-
to reside en la necesidad de mantener la igualdad de las partes en ellitigio, evi-
!i: tando que se conviertan en ilusorias las sentencias que lo concluyan (Cám. Nac.
Fed. Cont.Adm., Sala ni, 08/09/83,LL, 1984-A-265)".Asimismoque''Laprohi-
1 bición deinnovarreviste carácter subsidiario y debe desestimarse cuando exis-
0:: i tan otras medidas a través de las cuales es posible obtener el mismo resulta·
do perseguido por aquélla (Cám. Apel. Civ. y Com. Junín, 26/03/86, en autos
~.
452 Medidas cautelares, J. 371. 'Corro, Aldo el Martignoni, Carlos', Digesto Jurídico, 987-1-281)."
m Medida cautelar innobativa, p. 20. 465 Cám. Nac. Fed. Cont. Adm., Sala!, 19/02/BO,LL, 1980-D-46.

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 : . : '

394 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESA!; CIVÍL U 395

·'·:'.~;<.·
de no;décretarse la medida, sino que es menester "demostrar que en cuanto dispone que: "El deudor piopietarió del ilimuéble hipote~
cualqt4~r cambio a producirse en la situación existente significaría la ·cado, conserva el ejercicio de todas las facultades inherentes al dere-
posibilidad de convertir la decisión definitiva a dictarse, de cumpli- . cho.de propiedad; pero no puede, con detrimento de los derechos del
·:_· \
mientdlilusorio"4fi6. · _...... 1 .acreedor hipotecario, ejercer ningún acto de desposesión (léase dis·
También debe exigirse como presupuesto de esta medida, _que se ! · ·.· ·posición) material o jurídica, que directamente tenga por consecuen-
prest«~;iilia adecuada contracautela que sea eficaz para salvaguardar
¡

·. J . .· . cia disminuir el valor·del inmueble hipotecado". Podemos mencionar .· ...-,

los dei~Chos de la parte afectada, en la hipótesis de que no prospera- ·• ·~otr~.disposiciones contenidas en la legislación de fondo que estable-
ra la acción deducida.
. -L:··· ·.·. ·. · •·• .·. ,. cenprohibiciones de contratar en los arts.1277,1295, 1358 a 1361, 1449
A diferencia de lo establecido en el actual art. 231 del Código Pro- ... {>
¡· . a 1451, del Código Civil.
cesal di\ril y Comercial de la Nación, nuestro ordenamiento procesal ·.· 1' Además, y en virtud del principio de "autonomía de la voluntad"
no ha incorporado la denominada medida cautelar de "prohibición de i .· . las partes pueden acordar libremente por vía convencional, disposi-
contratar", que importa, al decir de P ALAcro457 una modalidad atenua-
da de la prohibición de innovar, desde que apunta a obtener que la parte
!·
i
. cíones de este tipo (por ejemplo que el locatario no pueda subarren-
dar el inmueble, o la prohibición de alquilar establecida en un mutuo
afecla.da no pueda celebrar uno o más contratos determinados sobre con garantía hipotecaria, etc.); • -
··el o loSib!ene-s objeto de la litis, independientemente de si encuentren Fuera de estos casos específicamente contemplados en la ley o en
·· einbariados o no. Si bien esta cautelar fue incorporada ala legislación ··los contratos, las partes pueden peticionar esta cautelar cuando sea
procesiilnacional, es poco usada en la práctica t:dbunalicia. Quizás ésta 1 necesaria "para asegurar la ejecución forzada de los bienes objeto del
·fue la (~zón que llevó al legislador a no incorporarla a nuestro orde- ·juicio" o, en general, el cumplimiento de la sentencia definitiva.
namiebto procesal local Oey 8465), como lo hizo con otras, (interven-
ciónJií~cial, la anotación de litis y la misma prohibición de innovar),
·que tampoco estaban vigentes en el código derogado Oey 1419) pero que
1'
Es criterio· doctrinario que !a prohibición de contratar por su gra-
vedad, al igual que la medida de no innovar, es de carácter excepcio-
.. nal y restringida, por lo que sólo puede decretara e cuando esté per-
fueroJiJncorporadas a nuestro actual ordenamiento. .· fectamente acreditada la verosimilitud del derecho y exista el peligro
Há."establecido el art. 231 del Código Procesal Civil y Comercial de de que si no se decretara la medida pudiera convertir en ineficaz o ilu-
· 'la Nación: "Cuando por ley o contrato o para asegurar la EUecución for- .. socia el cumplimiento de la sentencia. Además es necesario acredi-
zada de los bienes objeto del juicio, procediese la prohibición de con- .. tar que la cautela no puede obtenerse a través de otra medida precau-
tratar sobre determinados bienes, el juez ordenará la medida. toria.
Indiv~«;b~alizarálo que sea objeto de la prohibición, disponiendo se ins- Debe distinguiÍ-se esta medida cautelar de la inhibición general de
criba~$ los registros correspondientes y se notifique a los interesa- · bienes, pues mientras esta última sólo traba la disposición de bienes
dos y 41os terceros que mencione el solicitante. . · . registrables, en cambio la contemplada en el art. 231 del Código Pro-
Laili.edida quedará sin efecto si quien la obtuvo no dedujerela de- .· .· cesal Civil y Comercial de la N ación opera en punto a la prohibición de
. ma.iJ.d~dentro del plazo de cinco días de haber sido dispuesta, yen cual- ·· celebrar contratos sobre el bien o bienes objeto del proceso458 • Así, se
quier zi1omento en que se demuestre su improcedencia". ha dicho que "la medida precautoria por la que se prohíbe la celebra-
Co:ii"viene tener presente que en muchos casos, esta prohibición de ción de contratos de compraventa y préstamos gratuitos u onerosos
"contratar", aparece directamente consagrada por la ley sustancial, ·de jugadores porpartedelainstitución, constituye una verdadera pro-
ásí, po;\ejemplo, la norma establecida en el art. 3157 del Código Civil,
•. ·'· :·)~~¡ .

~6s Cám. Nac. Fed. Cont. Adm., Sala I, 26/1il74,LL, 1975~D~464, stim.1666. . .
467 Derecho procesal civil, t. VIII,p. 195. 458
Cáril. N ac. Civ ., Sala F ,12/07/84,ED ,111-119.
 i
396 ANGELINA FERkEYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRíGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CIVIL II 397

hibición de contratar qL resulta ajena al ámbito de la inhibición ge- cesidad, y encontramos antecedentes de ella en leyes de fondo y de
neral de bienes que sól~trabala disposición de bienes registrables"459 • forma (art. 232, CPCCN; arts. 231 y 233, ·ce)".
A pesar de no estar legislada en forma expresa en nuestro orde- Esta medida cautelar genérica, llamada también innominada, es
namiento procesalloc creemos que·es plenamente posible peticio-
1 , la que "puede dictar el juez, conforme las necesidades del caso cuan-
nar este tipo de medid~, porque, como hemos estudiado, la prohibi- do no existe en la ley una norma específica que satisfaga la necesidad
~;_::
Ción de contratar, más que una medida cautelar autónoma, constituye de aseguramiento"463 • En este sentidos e ha expresado que este tipo de
una modalidad de la medida de no innovar. En este sentido, acerta- . previsión normativa no sólo habilita la posibilidad de adoptar-medidas
damente expresa Moru!LLo460 , que se trata de una 'especie' dentro del ·· ;·absolutamente diferentes a las reguladas en forma específica por la ley
género 'prohibición de ilnnovar'. Siendo ello así, nuestros magistrados · •procesal, sino además admite una flexibilidad en el otorgamiento de las
podrán décretarla, Si coftcurren los presupuestos exigidos en el art. 483 ya previstas, mediante su adaptación a las particulares situaciones de
de nuestro Código Proc~sal Civil y Comercial. · hecho que se tienen en mira, o en la combinación de dos omásmedidas464.
1
··Sin embargo, debemos agregar, que si bien el juez puede disponer en

2.7. Medida ca~ í

genérica
forma discrecional el otorgamiento de alguna de estas medidas, de-
bemos recordar, que aunque no estén tipificadas en la ley, conservan
su naturaleza cautelar, por lo que para procedencia se requerirá el
1
1
¡
J
··• ·.·· Se d~hominan así aquellas medidas que pueden ser dispuestas cumplimiento de los presupuestos de verosimilitud del derecho invo-
para satisfacer una ne~esidad de aseguramiento provisional especí- cado, peligro en la demora y contracautela.
fica a cuyo respecto re~ulten insuficientes o excesivas las medidas Expresa nuestro actual art. 484, siguiendo en términos generales
precautorias expresaniente contempladas en la ley procesal461 • los lineamientos del art. 232 del Código Procesal Civil y Comercial de
Nuestt·o actual Código Procesal no sólo ha incorporado nuevas me- la N ación, que "Fuera de los casos previstos en los artículos preceden-
di~as cautel~es (interyenciónj~cial, an~tación de litis, prohibici~n tes, quien tuviere fundado motivo para temer que durante el tiempo
de Innovar), smo que además, ha mtroduCido una norma que permite anterior al reconocimiento judicial de su derecho, éste pudiet·e sufrir
el otorgamiento de otr~s medidas precautorias, de seguridad o urgen- un peijuicio inminente o irreparable, podrá solicitar las medidas ur-
tes, no típificadas espJcíficamente, siempre que "según las circuns- gentes que, según las circunstancias, fueren más aptas para asegu-
. tancias, fueran las m~l~ptas para asegurar provisionalmente el cum- rar provisionalmente el cumplimiento de la sentencia".
plimiento de la sentenclia". La incorporación de esta medida, expresa Coincidimos con NoVELLIN0466 en que si bien la norma anotada pa-
acertadamente la Dra. FERREYRA DE DE LA RúA462, "responde a una ne- recerla facultar ilimitadamente a las partes para la obtención de me-
didas cautelares genéricas o no enumeradas no previstas especialmen-
;_·.,
te en los ordenamientos procesales, entendemos que esta amplitud
no puede llevar a extremos absolutos a punto tal que el juez esté obli-
gado a concederlas indiscriminadamente. En este sentido, podemos
459 Cám. Nac. Civ., Sala F,l2/07/84, en autos "Club Atlético Vélez Sársfield el
· decir que en relación al criterio de admisión de estas medidas, "ello
Club Atlético Huracán", ED,lll-119.
4GOMoRELLO,Augusto M.- ~ASSILANzA,MiguelA.- SoSA, Gualberto L.-BERIZONCE, dependerá de la cautelar que en definitiva y en lo esencial se adopte,
Roberto, Códigos procesales en lo Civil y Comercial de la Provincia de Buenos
Aires y de la Nación come~tadosy anotados, t.II-C, p. 1011.
461Conf. Cáin. Nac. Civ., sa¡w.A, 01I03n7,ED, 72:221,citadopor NoVELLINO,Nor- 463 FERREYRADEDELARúA,Angelinayotros, "Medidas cautelares",op. cit. ,p. 221.
berto J., Embargo y desembargo y demás medzdas cautelares, p. 232. · · 464 Conf. Drlomo, Alfredo, "Nociones sobre la teoría general de las medidas cau-

462 Conf. FERREYRADEDELA\RúA,Angelina, "Algo más sobre medidas cautelares telares", LL, 1978-B-833 y 834, citado por NOVELLINO, Norberto J., Embargo y
en el Código Procesal Civil de Córdoba", enForo de C6rdoba,N" 34,Advocatus, . desembargo y demás medidas cautelares. .
465 Embargo y desembargo y demás medida!~ cautelares, p. 234.
Córdoba,1996,p.27.

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MANUAL DE D~RECHO PROCESAL crvri. II
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398 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ 399
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·· teniend~- en cuenta, por un lado, la naturaleza del acto, la persona o :¡. . ·•· .
:.· .. -. hada, sino también la tutela anticipatoriay Iasniédidák autosatisfac-
los inte:t:~ses que podrían verse afectados por aquéllas, y por otro,la tivas de carácter no cautelar.
grave4.~d, intensidad o irreversibilidad de los efectos que la cautela
1·¡
. ... Si bien existe una diversidad terminológica y doctrinaria en cuan-
¡:
es susceptible de producir"46e. . ·- .· ,.. .. t~ aiqué se entiende por proceso urgente, el objeto de este trabajo no
~,. 1 ?.'.
i1 gu-a en torno a desentrañar cada una de las posturas, sino en analizar
! · y distinguir claramente estos institutos:
3. ~ÓIPACIÓN DE TUTELA 1.
l.
,,~:

·.¡-- :~
:.-.:
. 8.1.1. La' tutela· de urgencia cautelar conservatoria469
. 3.1. Li~ llamados procesos urgentes . .¡:-
• J ..
·t::•
Existe un proceso urgente, cuando concurren situacion~s q~e exi-
·¡,
;:¡·
Llamadas medidas cautelares propiamente dichas· con fines ase-
jan una particularmente rápida respuesta y solución jurisdiccional. ¡ gurativos o preventivos, y con sus caracteres de' mutabilidad
provisionalidad y accesoriedad. Su objeto radica, como lo hemos di~
En este sentido, se incluyen dentro de este tipo de procesos al ampa-
.ro, el h~eas data, el supuesto de la emisión anticipada de la senten-
l
.. j .··
_!.:;=
cho a lo largo de este trabajo, en asegurar el resultado de un proceso,
a :fin de que no se torne de imposible cumplimiento durante el tiempo
·..·cia de ~~gunda instancia que contempla el art. 200 del Código Gene-
.ral deli;Proceso de Uruguay467 , etcétera. i
1
.que transcurre entre demanda y sentencia. Incluimos en esta cate-
goría, además de las medidas cautelares tipificadas en los ordenamien-
' ~--
·. Ex¡}!esa PEYRAN0468 que la tutela de urgencia o "proceso urgente" ! tos procesales, (embargo preventivo, secuestro, intervenciónjudicial,
· i'econocé en la actualidad tres tipos de principales mecanismos dife- i .~.

anotación de litis, inhibición general de bienes, prohibición de inno-

rencia4ós entre sí: las medidas cautelares,las medidas autosatisfac-
·. .¡· var, etc.), a la cautelar genérica o innominada.
tivas y la tutela anticipatoria.
La categoría de proceso urgente es más amplio que el campo de lo
cautelm,:, pues incluye no sólo las medidas cautelares propiamente di- :.r·· 3.1.2. La tutela de urgencia cautelar anticípatoria
chas, tanto específicas, como la medida cautelar genérica o innomi- ¡
. J. .· .· .. Las medidas cautelares de carácter satisfactivo o anticipatorio son
. ·.· · las que tratan de obtener, durante la sustanciación del proceso, una
· antiéipación de la probable resolución a dictarse dentro de él. Con ellas
se procura evitar el peljuicio que podría significar para el peticionan-
466
Conf}~LMANOVICH, Jorge L., Medidas cautelares, p. 4i8. .. . :.: te de la medida, la demora en la satisfacción de la pretensión hasta el
·. · 487Art. 290 del Código General del Proceso del Uruguay: "Decisión'antiCipa- momento en que se dicte la resolución definitiva. Podemos mencio-
•da. 200.1. En segunda instancia los cuerpos colegiados podrán resolver en nar como ejemplos de este tipo de medidas, la :fijación de cuota alimen-
.· cualquier momento, el estudio en el acuerdo por unanimidad de votos y
. taria provisoria durante el proceso de divorcio; la tenencia provisio-
;···
en los casos siguientes: 1) si se tratare de cuestiones simples o reiterada-
.. mtlnte ·consideradas por el tribunal. 2) ·SÍ existiere jurisprudencia del nal de los menores en una separación o divorcio vincular; la exclusión
tribunal. sobre el caso y éste decidiera mantenerla. 3) si hubieren mani- del hogar conyugal de uno de los cónyuges, etc. Incluimos dentro de
.fiestas razones de urgencia; 4) si fuere evidente la finalidad de retardar esta categoría lo que la doctrina conoce como medida cautelar "inno-
· inneces'~amente el proceso. 200.2. En los mismos casos y cuando se tra- vativa". Este tipo de medidas son revocables o confirmables por la sen-
<t~ de s(i.l;tencias de segunda instancia, también podrán dictar decisión . tencia definitiva .
. anticipada los tribunales unipersonales". · ·
468 "Aspectos concretos del proceso urgente y de la tutela anticipatoria. Las re-

cientes innovaciones brasileñas y la recepción por la Corte Suprema", en Sen-

469
tencia anticipada, Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, 2000, p. 28. Tratadas con anterioridad; véase capítulo IIldel presente trabajo.

. ..~ 1:''..... :
 . 1

400 ANGELINA FER~EYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁ.REZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CIVIL n 401

3.1.3. La tutela satisJctiva aliticipatoria no cautelar calificado erróneamente, como una cautelar autónoma471 • Como ve-
mos, constituye de una especie -aurique de mayor importancia- del
Est::~htela, que suJle serdenonrin.ada doctrinariamente senten- género de los procesos "urg·entes".
cias anticipatorias se cáracterizan por ser revocables o confirmables
por la sentencia de méilito; y por coincidir su objeto con la ejecución 3.1.5. El proceso monitorio
~.:: de la sentencia. Estas rbsoluciones pueden anticipru.·, total o parcial- .. .. .

mente lo pretendido pot el requirente. Es ejemplificativo de este tipo .. ¡

Constituye un proceso en el que la estructura contradict01'ia nor-
de tuteláurgente, el su~uesto previsto por PEYRANo470 en el que un ac- ';
... ¡
..· ... mal, (en el que luego de trabada la litis y ofrecido prueba, esto es, des-
cidente l~~oral deja mtáli~o a un. obrero carente de recursos y cuyo . pués de escuchada las partes, el juez dicta sentencia), se invierte. En
único sustento es su trabaJO. Sostiene el autor que en el caso, la pro- ·.. efecto, en el proceso monitorio el juez, luego de escuchar al actor, dic-
moción de las vías corriéntes puede demandar el transcurso de varios .ta-sin solución de continuidad-,-la sentencia, acogiéndose su deman-
años hasta que el accioJado perciba la indemnización correspondien- da y sólo después oye al demandado, abriéndose entonces (y no antes)
te. Ello coloca a la víctilka en situación de perjuicio irreparable, pues el contradictorio, para luego mantener o revocar la resolución
está en peligro su propia subsistencia, si es que no se arbitra una :e- pimigenia472 • Con.Siste en una estructura caracterizada porque pre-
sohtción anticipatoria due, total o parcialmente, mande abonar la m- . sentada la demanda (si ella cumple con ciertos requisitos prescl'iptos
.demnización, si es que boncurren también los otros recaudos de pro- por la ley) eljuez inaudita altera pars, dicta una resolución favorable
cedencia. No compartinl.os la posición del autor. En efecto, sostenemos a aquélla, condicionada a que el demandado, citado en forma, no se
que esta categoría no sé diferencia de la que hemos denominado "tu- oponga dentro del plazo que a tales efectos se le asigna473 •
tela de urgencia cautelalr anticipatoria"ysostenemos que más que una En cuanto a los tipos o posibilidades que el proceso de estructura
"sentencia anticipatoriá", este tipo de medidas poseen naturaleza "cau- monitoria admite, cabe señalarse que tradicionalmente se han consi-
1
telar", porque son acceforias o instru;nentales d. e un proce~~ pnn~l-
. . derado dos modos diferenciados: el denominado proceso monitotio 1
·1

pal. Si bien constituyelf .un "adelanto de.l~ pos~ble resoluc1~~ a dic- puro, que es aquél en que los fundamentos de la demanda sw·gen de la
tarse en él, se caracte:nzan por la proVIsiOnalidad, mutabilidad Y simple afirmación del actor y el llamado proceso monitorio documen-
accesoriedad que caradteriza a las providencias cautelares. tal, que requiere que los fundamentos alegados por el actor en la de-
manda estén respaldados por los elementos de convicción con·espon-
i
diente (prueba documental escrita o confesión de la contraria). Lo que
8.1.4. La tute/4 sa4tiva autónoma 1-
• i caracteriza a este tipo de procedimiento es que el juicio sobre la opor-
1
Esta tutela es conoclda como medida autosatisfactiva) que no tie- 1 tunidad de abrir el contradictorio se d~a a la parte demandada.
ne naturaleza anticipatoria ni cautelar. Se trata de un requerimiento Este proceso, comprende diversas etapas, pues contiene: 474
"urgente", -formulado ai órgano jurisdiccional por los justiciables que
se agota ..:...cie ahí lo de ~utosatisfactiva- con su despacho favorable,
no siendo entonces necJsaria la iniciación de una ulterior acción prin- ' 71 Conf. PEYRANO, Jorge W., "Aspectos concretos del proceso urgente y de la tu-
cipal para evitar su ca~ucidad o decaimiento, no constituyendo una tela anticipatoria. Las recientes innovaciones brasileñas y la recepción por la
medida cautelar, por ~ás que en la praxis muchas veces se la haya Corte Suprema", op. cit., p. 32.
i 472 "Los nuevos ejes de la reforma procesal civil", p. 23.
1 . 473 Ríos, Gustavo, ''La inyucción santafesina", en Jurisprudencia Santafesina,
N" 3, ps. 27 y SS.
----·-· 1 al C1'vil", en S entenczaan
. t' • d R 474 Conf. MARTíNEz, Osear José- VIERA, LuisA., "El proceso monitorio (bases para
470"Losnuevos !Üesdelareformaproces zczpa a, u-
1 . su legislación uniforme en Iberoamérica)", enJus, 41-51, nota 10.
· binzal-Culzoni, Santa Fe, !2000, p. 21.
1

.·,··:·
j
 ·:· ~.'.

402 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRíGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CIVIL n 403

.a) üri.a primera fase sin contradictorio, conformada por la demanda el

milar este tipo de medidas con dictadÓ de la se:ritencia de fondo; la
y una r~solución favorable. que obviamente supone la debida sustanciación en el proceso. En efec-
b) tiria segunda etapa, que consiste en la citación del demandado, .· to, no podemos dar p~r definitiyo lo que todavía no ha sido juzgado.
otorgán:({osele un plazo para que se oponga a lo resuelto (satisfaCién- El fui de estas medidas anticipatorias, es justamente evitar un po-
dose coi;(ello el principio del contradictorio). . . sible daño irreparable, pues sabemos que toda diligencia cautelar pre-
e) Pift.:illtimo, un tercer momento que va a depender de la oposición supone la existencia de un riesgo relativo a que si el órgano jurisdic-
o no delg:emandado; en el primer caso, luego de la oposición del deman- cional no actúa de inmediato, es probablequenuncamás pueda hacerlo
·dado, el'actor deberá perseguir su pretensión por vía ordinaria(si s13 . . con.eficacia;
···trata d~lmonitorio puro) o el procedimiento permanecerá en suspen- En nuestro derecho, se puede mencionar como medidas cautela-
so hasta''que se resuelva sobre el mérito de la oposieión (si el monitorio res ·anticipatorias, la fijación de alimentos provisorios en el juicio de
es documental). En el segundo caso, la resoluCión favorable al actor alimentos (art. 375, segunda parte, CC); o en el juicio de divorcio o se-
adquirirá firmeza y equivaldrá a una sentencia definitiva. paración personal (art. 231, CC); la exclusión del hogar conyugal de
Creemos que la incorporación de este tipo de proceso de estruc- alguno de los cónyuges en las acciones de separación personal o de di-
tura mo;nitoria a nuestra legislación procesal, mediante un adecuado vorciovincular; (art. 231, CC); el otorgamiento provisopodela tenencia
· estudio'previo a los efectos de su eficaz viabilidad, sería una muy im- de los hijos en el juicio de divorcio (art. 231, CC); la entrega anticipa-
. portarite contribución a la reducción de la duración de los pleitos y da del inmueble al accionante en los juicios de desalojo por intrusión
·conducl~á, sin lugar a dudas, ala efectiva vigencia del principio de eco- (art. 680 bis, CPCCN); el levantamiento del embargo previa caución,
nomíaÍirocesal. en una tercel1a de dominio (art. 99, CPCCN); el beneficio provisional
de litigar sin gastos (art. 83, CPCCN), etcétera4 75,

3.2. Diétmción entre la "medida cautelar anticipatoria" de

·la llamada "tutela satisfactiva autónoma" o "medida
·autosatisfactiva"
475
·· Art. 375, segunda parte, del Código Civil: "[...] desde el princlpio de la causa
Hemos afirmado que la moderna doctrina procesal distingue las o en el curso de ella, eljuez, según el mérito que arrojaren los hechos, podrá de-
· medidas cautelares conservatorias o, como las hemos denominado . cretar la prestación de alimentos provisorios para el actor, y también las expen-
"asegur~tivas", de las llamadas cautelares anticipatorias o doctrina- sas del pleito, si se justificare absoluta falta de medios para seguirlo"; art. 231
tiament'e conoeidas como "medidas cautelares innovativas". ·. del Código Civil: "Deducida la acción de separación personal o de divorcio vin-
Las~Hmeras tratan de conservar (inmovilizar) una situadó~ de cular,.o antes de ella en casos de urgencia, podrá eljuez decidir si alguno de los
hecho, para impedir que los cambios de ella, pudiesen frustrar más .·cónyuges debe retirarse del hogar eo:Dyugal, o ser reintegrado a él, determinar
adelanté el resUltado práctico del proceso principal. · a quien corresponda la guarda de los hijos con arreglo alas disposiciones de este
Código Yfijar los alimentos que deban prestarse al cónyuge a quien correspon-
Las Eíegundas, por el contrario, parten del supuesto de que se com-
diererecibMos ya los hijos, asf como las expensas necesarias para eljuicio"; art.
prometeiia el resultado del proceso principal, si desde el principio no 680 bis del Código Procesal Civil de la Nación. Entrega del inmueble al accio-
·se dispúSiese un determinado cambio en el estado de hecho, razón por
.la cualªe ordena la modificación anticipada de una situación jurídica.
nante: "En los casos que la acción de desalojo se dirija contra intruso, en
cualquier estado del juicio después de trabada la litis y a pedido del actor,
- ..
·~00J:1.Sti§yen, po:r as~ decirlo, una suerte de "an~icipo CS,'!J,telar de la · el juez podrá disponerla inmediata entrega del inmueble si el derecho in-
sentencia de mérito" o, lo que es lo mismo, una "sentencia anticipato- vocado fuese verosímil y previa caución por los eventuales daños y perjui-
.ria de carácter cautelar". cios que se puedan irrogar"; art. 99del Código Procesal Civil de la Nación.
Sin embargo, nonos agrada esta últimadenominaciónporquepuede Efectos sobre el principal de la teréería de dominio: "[... ] El tercerista po-
llevarnos a una confusión del instituto. Ello así, pues no debemos asi- drá, en cualquier momento, obtener el levantamiento del embargo dando ga-
 ¡
404 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA· MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CML ll 405
1
1
Las mencionadas ¡medidas anticipatorias" revisten naturaleza cias que no son cautelares pese a que solucionan cuestiones de urgencia,
"cautela,r", requiriendo, como se advierte en algunas de las normas pero que se agotan en sí mismas satisfaciendo al requiliente y sin gene-
legales enunciadas, la~ecesidad de acreditar la ''verosimilitud del de- rar un proceso accesorio o sirviente de otro principal que no es menester
recho", elpeligro en la qemora y el cumplimiento de una adecuada "con- promover477 •
tracautela" para su otbrgamiento. Esto es, su despacho está inexora- La medida autosatisfactiva o tutela satisfactiva autónoma consis-
blemente vinculado ~ la observancia de los recaudos de todas las te en un requerimiento urgente formulado al órgano jurisdiccional por
medidas precautorias) sin perjuicio de las particularidades que cada los justiciables, que se agota -de allí lo de autosatisfactiva- con su
uno de ellos revist~ enjla medida analiza~a. . despacho favorable, no siendo, entonces, necesaria la iniciación de una
Todas las medidas cautelares enunciadas son accesonas de un ulterior acción principal para evitar su caducidad o decaimiento478 •
proceso principal y la ~retensión no se agota con el dictado de la me- Advertimos que se diferencian de las llamadas medidas cautela-
dida, siD.o que requier~n luego de ello, la sustanciación en el proceso res anticipatorias o sentencias anticipatorias de carácter cautelar,
principal. Con la sent~ncia de mérito dictada, puede revertirse lo re- .porque no son instrumentales o accesorias de un proceso principal
suelto anticipadamente y, si la medida fue indebidamente trabada, y porque no son provisionales, sino definitivas. Se asemejan a ellas
.puede incluso, solicitarse la reparación de los daños y perjuicios oca- en el aspecto en que ambas se inician con una petición de que se des-
sionados con ella. [ pache favorablemente e inaudita el altera pars la medida.
Reiteramos, este t~po de medidas tienen naturaleza cautelar, y ParaPEYRANo479 existe una distinción entre estas medidas y las pro-
como tal, revisten los daracteres de instrumentalidad o accesoriedad; videncias cautelares por cuanto:
el de prouisionalidad ~ el de mutabilidad o flexibilidad, propios de a) El despacho de la medida autosatisfactiva reclama una fuerte
las medidas cautelare~. probabilidad de que lo pretendido por el requirente sea atendible y no
Pero existen tam.bi~n "sentencias satisfactivas" que no son caute- la mera verosimilitud con la que se contenta la cautelar.
lares; esto es, no acced~n a.un proceso principal sino que tienen un fin b) Su dictado acarrea una satisfacción "definitiva" de los requeri-
en sí mismas. Constitrlyen una especie dentro de los "procesos urgen- 1 mientos del postulante, (salvo, claro está, que el destinatario de la
tes", en donde se da mia suerte, al decir de PEYRAN0476 , de una "tutela precautoria hubiera articulado exitosamente las impugnaciones del
judicial sustantiva no dau telar", vale decir, con autonomía propia y con caso).
la finalidad de preseryar ciertas y determinadas situaciones jurídi- e) Se genera un proceso (a raíz de la iniciación de la medida auto-
cas. Las conocemos como "medidas autosatisfactivas". .. satisfactiva), que es autónomo en el sentido de que no es tributru.io ni
Estas llamadas medidas autosatisfactivas, se caracterizan por or- accesorio respecto de otro, agotándose en sí mismo.
. denarse dentro de un proceso "autónomo" que no es ni provisorio ni Con relación a la exigencia de la contracautela en este tipo de me-
acce~o:io, como sí lo eF_la tutela anticip~toria. cautelar. Con ~ayor 1 didas, ello dependerá de las circunstancias del caso, y de lo que dis-
precisión, podemos deyu- que son autosatlsfactivas, aquellas diligen- pongan los ordenamientos jurídicos que las regulen. En efecto, esas
disposiciones son las que determinarán si su despacho estará condi-
1
rantía suficiente de respbnder al crédito del embargante por capital, intere- . cionado o no y en qué casos, al otorgamiento de una fianza u otro tipo
ses y costas en caso de qtie no probare que los bienes embargados le pertene- de caución.
cen". Art. 83 del Código ~ocesal Civil y Comercial nacional. Beneficio provi- 1
sional. Efectos del pedillo: "Hasta que se dicte resolución ·la solicitud Y
presentaciones de amba~ partes estarán exentas del pago de impuestos y se-
.. T
·!·
.. 477 PEYRANo, Jorge W., "La tutela de urgencia en general y la tutela anticipato-
ria en particular",ED, 163-786n87.
. . liado de actuaCión. Ésto~ serán satisfechos, así como las costas, en caso de 478 PEYRANO,Jorge W.,"Régimen de las medidasautosatisfactivas. Nuevas pro-

denegación. El trámite para obtener el beneficio no suspenderá el procedi- 1 puestas",LL, 1998-A-968.

479 PEYRANo, Jorge W., "Reformulación de la teoría de las medidas cautelares.
miento, salvo que se pidibre en el escrito de demanda".
47& PEYRANo, Jorge W., "Ld urgente y lo cautelar", enJA, 1995-I-899. Tutela de urgencia. Medidas autosatisfactivas", op. cit., p. 929 .
1

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406 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODiHGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CIViL ll 407

. Es n~~esario aclarar que la satisfacción en forma "definitiva" de . despachables inaudita parte, no por ello p'ode:iiios concluir que en ella
este tii)¡j':iJe medida, se alcanzará cuando ésta sea consentida, o cuan- está excluida la etapa del contradictorio (en aparente violación del
do tranicurran los plazos que los ordenamientos procesales establez- principio de bilateralidad propia de todo proceso de naturaleza con-
can sin que se hayan interpuesto las vías impugnativas correspondien- tenciosa), sfuo, qué ésta, y pórrazones de urgencia atendibles, será
tes. · ·:~ ·· desplazada para luego de dictada la medida.
·' Si bi~n la jurisprudencia ha admitido este tipo de medidas; cree- Existen diferencias y semejanzas entre las autosatisfactivas y las
mos, y e~te será uno de nuestros objetivos, que una correcta regula- cautelares. Se asemejan porque para la procedencia de las medidas
.ción pr~~esal que dé un marcojuridico adecuado a esta figura será una : autcisatisfactivas es imprescindible elcumplimiento de dos de los re-
meta hl'iiispensable de todo ordenamiento procesal moderno que se quisitos defundabilidad que se exigen para las cautelares: peligro en
de
precie tal. . la demoray (en líneas generales) prestación de unaadecuada contra-
.·.· cautela. Pero a diferencia de la simple verosimilitud del derecho que
se exige para las· medidas cautelares, las autosatisfactivas requieren
3.3. Naturaleza jurídica de la medida autosatisfactiva además una fuerte probabilidad de la existencia de ese derecho. Se
·· asemejan, además; porque ~bas figuras son: despachables inaudita
·Sab~~os que, la tutela satisfactiva autónoma, o adoptando el fu)~ ··parte. Se diferencian porque mientras las medidas cautelares tienen
men iur.is signado por el procesalista PEYRANo, la "medida autosatis- carácter "instrumental", esto es, son accesorias de un proceso, pre-
factiva~constituye una solución jurisdiccional urgente, autónoma, tensión o petición principal, las autosatisfactivas, son, como hemos
despachable inaudita altera pars y requiere para su procedencia que visto, autónomas. Se distinguen además, porque mientras las caute-
medie una fuerte probabilidad de que el planteo formulado sea aten- lares tienen carácter provisional' (pues puede pedirse el levantamien-
dible ..; to de la medida en cualquier momento luego de la cesación de las cir-
Ya hemos adelantado nuestra postura sosteniendo que este tipo cunstancias que la determinaron), el dictado de una medida
.•· ·~ .. · de medidas no tienen carácter cautelar, porque como anticipáramos, · autosatisfactiva acarrea una satisfacción definitiva de los requeri-
,no estáli'al servicio ni son accesorias de un proceso principal. En este .· ·mientos del peticionante (salvo que el destinatario de la autosatisfac-
··sentido se ha dicho que constituyen una especie dentro de los proce- · .· · tiva hubiera articulado en tiempo; forma y exitosamente lajmpugna-
. sos urgentes pero que deben distinguirse de otros, como por ejemplo, .Ción que corresponda).
de las diligencias cautelares clásicas460• Como conclusión de lo analiZado, podemos sostener que la medi-
También hemos manifestado el carácter "autónomo" de esta me- da autosatisfactiva constituye un proceso urgente, autónomo,
dida, :PJ:~s no es accesorio ni asegurativo respecto de otro, sino que se .· despachable inaudita parte; dictada in extremis, de carácter no cau-
agota eiisí mismo. telar y de naturaleza contenciosa, que tiene por objeto dar una pron-
Sillembargo, antes de continuar con el análisis de este instituto, ta y eficaz respuesta a una situación que requiere una inmediata in-
.creemos que es conveniente afirmar, aun con el riesgo de equivocar- tervención del órgano jurisdiccional.
nos, que1a medida autosatisfactiva tal como la estamos desarrollan-
do, tiene naturaleza contenciosa, en el sentido que por intermeCI.io de
ella se trata de dirimir una contienda o un conflicto planteado en la 3.4. La realidad jurídica actual de las medidas
. i sociedaa: No consideramos adecuado incluir a estas medidas dentro autosatisfactivas (Análisis jurisprudencia!)
• Q.e
.
la' ~::a~~goría
1·!··:.· .
en los actos de jurisdicción voluntati.a,
.
P1le.s.
.
si bien son ' ~:.' .:.. .•.

Sabemos que las medidas autosatisfactivas no tienen en nuestro

ordenamiento consagración legislativa, sin embru·go, tanto la doctri-
. 480 PEYRANO, Jorge w~. "Las medidas autosatisfactivas en materia comercial", na como Ia:jurísprudencianacional como provincial se han pronunciado
enJA, 1995-I-822. admitiendo este novedoso instituto para responder ante las necesi-
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1

1
dades de los particular:es quienes, encontran' dose con un vac1?
' leg
a l,. agencia que organizó el periplo confirmó el viaje a las personas que
requiriei''on del órgano/jurisdiccional, en numerosas oportumdades, harían la peregrinación, tiempo insuficiente para tramitar la víaju-
una pronta e inmediat~ respuesta a sus planteami?ntos. . . , dicial ordinaria, justificando la medida autosatisfactivareclamada por
Creemos conveniente en esta etapa de nuestra mvestigacwn, ex- la madre. Para la cámara, la postura del juez resultó "incomprensi-
poner una síntesis de ~gunos de l~s casosjurisp~udenciales ~ecie~­ ble", por desatender la situación de la menor cuyos intereses el Esta-
tes que han admitido la procedencia de es~as medi~as autosatisfactl- do debe tutelar. Por último, el tribunal de grado entendió que las cir..
vas, los que, acertadqs o no, van a servir de gma para un mayor cunstancias del viaje eran excepcionales, por la presencia del Papa en
entendimiento y clariqad del instituto. Tierra Santa con motivo del año 2000,:"lo que evidentemente no se.
-~ 1 repetirá". La menor pudo realizar en tiempo su viaje.
a.4.1. C~Tiflicto judicill por viaje de una joven a Jerusalén 481

. 1 3.4.2. Paralización de un viaje en la frontera por falta de

El caso: Para un cablico, la presencia de Su Santidad Juan Pabl~ autorización de los padres de la menor para viajar a la
11 en Jerusalén coronkndo la solemnidad del Jubileo por los dos mil República de Chile4B2
. · aftos de la cristiandad Junto a cincuenta mil jóvenes de todo el mundo,
.no constituye un episollio cotidiano, es más, constituye un hecho m;e- El caso: Los medios de comunicaciónhici~ron un hecho de pública
petible. No se trata de luna mera exc?I's~ón turística,~ unas vacaciO- notoriedad que el día 24/09/98, siendo la hora 15, cuarenta jóvenes de
.. nt>.S progTamadas. sm1 embargo las IlUSIOnes d? una JOVen COr.dobesa Pergamino, componentes de un conjunto coral, se encontraban para-
estuvieron a punto dejderrumbarse cuando el JUe~ de la locali~ad d_e lizados en Los Horcones, Cordillera de los Andes, por falta de autori-
Deán Funes (provincia de Córdoba) denegó la medida autosatiSfacti- zación para viajar a la República de Chile de una de las menores. Con-
va solicitada por su m;adre para que la justicia autorizara el viaje de sideró el tribunal que son hechos de pública notoriedad los riesgos que
su hija en reemplazo del padre, ausente del hogar desde el nacimien- corre cualquier viajero que sea sorprendido por la noche en medio de
to y con paradero desdonocido. El magistrado fundamentó su recha- la cordillera.
zo argumentando quella medida autosatisfactiva no era la vía idó~ea ' La doctrina del fallo: Expresó en esa oportunidad el juez de Perga-
para suplir el asentim¡lento del padr~, al entender q~e ~?se acredit~- i mino, que "Haciéndose eco del clamor de los justiciables que requieren
. ron las circunstancias. Consideró el Juez, que la pos1bihdad de l'eali- un servicio de Justicia que proporcione soluciones efectivas en tiempo
zar el viaje no podía cbnsiderarse "irrepetible ya que excursione~ de oportuno, los juristas están introduciendo en el proceso figuras jurídi-
ese tipo se organizan ae manera permanente". Además, el a quo JUZ- cas novedosas como las medidas autosatisfactivas, la tutela anticipa-
gó insuficientes las pfuebas aporta~as respecto de la im?osibilida~ da, el daño temido, el proceso monitorio, etc., a través de las cuales, se
de establecer el para4ero del progemtor,_ a~ de conse~r l~.auton­ solucionan problemas, inclusive -a veces- inaudita parte. De ello
zación requerida judicialmente. Así, adjudicó a la negligenc1~ de la se han ocupado con especial dedicación los más destacados procesalis-
madre el no utilizar el trámite ordinario para estos casos, en tiempo tas reunidos en el corriente año, en las XVI Jornadas Iberoamericanas
' '
oportuno. 1 · • de Derecho Procesal celebradas en Brasilia". Agregó el magistrado que
· Revocación del fallo: Los miembros de la Cámara de la Ciudad de las medidas autosatisfactivas "no tienen hasta el momento consagra-
Deán Funes (provincia de Córdoba), asumieron la importancia del ción legislativa,perosehaimpuesto enladoctrinaylajurisprudencia [...]
evento y revocaron e~ fallo dictado por el tribunal a quo. Los vocale~ ¡ ". Sostuvo el juez que "para que se pueda resolver favorablemente el pe-
señalaron que recién! durante la feria judicial de enero del 2000,la 1

. 1 1
F_all_o_d_e-la-Cám. Civ. Com. yFam. Deán Funes, marzo de 2000, comentado
-4s-1 Juzg.l Instancia N" 1 Civ. yCom. Pergamino, Expte. N° 30.476, "F. M. s/
482 8

por Andrés Fabiano en ~omercio y Justicia, edición del23/03/00. autorización para viajar'', del24/09/98.

.J ... -..... _)
.
 . . '
410 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA· MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CIVIL n 411

dido qrl;::se tramita inaudita parte, son necesarios tres presupuestos: director'' por el período enero/agosto de 1998, sin tener relación de
1) peligto en la demora; 2) fuerte probabilidad de que los planteos sean dependencia ni haber sido fijados esos honorarios de conformidad al
atendibles (no basta con la verosimilitud) y 3) contracautela, en la me- art. 2614e la Ley de So~ied,:¡tdE)S; Alegó perjuicio irreparable consis-
dida neé~saria [...]".En el caso, consideró el magistrado que el peligro . tente eri el inminente cierre de las cuentas corrientes debido a una cri-
enlademorasurgía de la naturaleza propia del problema. Entendió que sis económica por la que atravesaba la sociedad, así como el peligro
nohabÍ~tiempo para dar traslado al padrequevivíaamásdecientodiez en la demora y la imposibilidad de introducir la demanda en forma si·
·· kilóme~os de Pergamino, ni siquiera para recabar la opinión de la ase- multánea con la medida peticionada. Ofreció además contracautela.
sora deihcapaces atento que era un día feriado en la ciudad. Estableció · · ·· · · .·... Decisiónjudicial de primera instancia: La pretensión fue recha-
·que el antecedente acompañado (autorización para viajar a México el zada por la Sra. Juez de primerainstancia, pues consideró que no se
·año anterior en similares circunstancias) creaba una "fuerte probabili- ·.· encontraban reunidos los presupuestos necesarios para el dictado de
dad de que los planteos fueran atendibles" en un proceso ajustado a los una medida de esa naturaleza por no advertir ni verosimilitud en el
pasos ortodoxos. Y en lo que se refería a la garantía, consideró que sólo . derecho ni verificable la-irrepara:bilidad del perjuicio. Al rechazar la
era necesaria a los fines de asegurar el cumplimiento del art. 21 de la revocatoria considera que no se da elbonus fumus iuris de la preten-
· ley 671~, ya que se encontraban fuera del horario bancario. sión cautelar con la simple invocación del art. 261 de la Ley de Socie-
La:t,i~solución: Resolvió en base a estas pautas; ampliar la autori- .· ~ :. . .
dades, ni se hallaba acreditado Uil obrar ilegítimo, resultando insufi-
zación'Ótorgada oportunamente a la menor para viajar, extendién- ·,_:::
cientes los elementos probatorios arrimados. Agregó que en el caso
J; dola p~a hacerlo a la República de Chile, integrando el coro munici- de medidas innovativas se requería algo más que el aludido "bonus
pal de:~os y jóvenes de Pergamino, acompañada por el director de fumus iuris" y que la verosimilitud debía surgir de manera manifies-
ese corljunto y autorizándola a permanecer allí hasta el día 10 de ta de los elementos obrantes en la causa. """"
octubre de 1998. Revocación del fallo: la Cámara revisora (Cám. Civ. Com. Rosario,
.·:··: '·;
Sala 2a) revocó la decisión en base a estos argumentos. Consideró que
3.4.3. Petición de una medida cautelar "innovativa" y la cautelar no se promovió simultáneamente con la acción principal,
otorga~iento por el tribunal de una "medida autosatisfactiua" en conforme sería esperable por el art. 289 del Código Procesal Civil y
virtud del principio iura novit curia483 ··Comercial de la Provincia de Santa Fe. Expresó que si bien era cierto
. . que se acreditó el impedimento de demandar por resultar necesaria
· previamente la asamblea societariaquehabilitarala acción,noerame--
El.C:Jlso: Faiart Argentina S.A. promovió una medida cautelar (que
.··nos cierto que aún no se hallaba expresada la voluntad societaria de
llamó'lnnovativa y supeditada a una posterior y principal acci{m so-
.cial d~;responsabilidad contra sus ex directores) a los fines de que se ·promover el correspondiente juicio de acción social de responsabili-
· ordenlfra a los Bancos Bisel S.A. y Comercial Israelita el no pago de dad. Consideró por tanto que "esejuicio sólo tiene relativa conexidad
.ocho cb'~ques de pago diferido correspondientes a sus propias cuen- con la medida y ésta importa alcanzar anticipadamente el objeto
pretensional sustancial". Frente aesto agregó "se yergue con toda su
tas corijentes. Fundó tal petición en la existencia de abuso de facul-
fuerza la realidad incontrastable del caso. En él se revelan los elemen-
tades p~r parte de los mencionados representantes, pues el ex}Jresi-
tós propios de la urgencia, el perjuicio irreparable y más que la proba-
dente y~vicepresidente de dicha sociedad dejaron de ocupar sus cargos
bilidad fuerte del derecho o ilegitiinidad de la acción, la invocación de
.a partifdel20 de agosto de 1998 y libraron como representantes lega-
normas legales impeditivas de las conductas sindicadas como ilegíti-
.· Jes esoi:i':cheques a favor de sí mismos en concepto de "honorarios como
·-::-~...~:: . . .. .. · ma§l y causantes del perjuicio irreparable. En tal virtud, aplicando los
· principios del iura novit curia, es dable advertir que nos hallamos en
.un terreno particularísimo que la· doctrina ha dado en llamar "medi-
"FaiartArgentina S.A. si medida
483 Cám. Civ. Coro. Rosario, Sala 2a, 18/09/98, das autosatisfactivas". Desde esta óptica vio que estaban reunidos los
cautelarinnovativa",Expte.N"300/98,SemanarioJurídico,N"1216, t. 79,p.537. elementos propios de la urgencia o del peligro en la demora -pues
.: ....
l
¡
 i

412 ANGELlliA FERREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ

1

ch~ques
los libradores de los eran extranjeros sin bienes en la repú-
blica-, e~ per,juicio irreparable -consistente en el cierre de las cuen-
tas corrientes- y la fubrte probabilidad del derecho invocado en ra-
zón de que se acreditólque los referidos ex representantes carecían
de remuneración aprobada a percibir.
La resolución: en bJse a dichos argumentos se hizo lugar al recur-
so de apelación y se ortlenó (como medida cautelar autosatisfactiva
-que se agota en símisfua-ynocomomedidainnovativa), llevar ade-
·-lante la medida, ordenbdo que los Bancos Bisel S.A. y Comercial Is-
- -raelita S{A. se abstengb de pagar los cheques de pago diferido refe-
ridos, sii:mipre que fuefan presentados al cobro por sus beneficiarios
..-·!··

en persona (a los fines¡de proteger los derechos de eventuales terce-

ros de buena fe). Capítulo xx~x
. .
. No es nuestro objetivo analizar el acierto o desacierto de las reso-
-. lúcion~sreseñadas. Más allá de la coincidencia o no que se pueda te- . INCIDENTES. TERCERrAs
-· ner cori respecto á los kgumentos que llevaron a estos tribunales a
decidir en la forma qub la han hecho, lo cierto es que merece desta-
·- carse que fallos como lbs comentados, que son cada vez más numero- Sumalio: l. Incidentes: 1.1. Concepto; Trámite. 1.2. Clasi-
sos, nos hacen abrir lo~ ojos hacia una incontrastable realidad: la ne- ficación. 1.3. Improponibilidad objetiva de la demanda. 1.4.
cesidad de cubrir loslvacíos u oscuridades legales en torno a la ·Articulación simultánea. 2. Tercerías: 2.1. Concepto y re-
regúlación de este in~tituto denominado doctrinariamente como gulación legal. 2.2. Clases y oportunidad de articulación.
"medidas autosatis{aqtiuas". . , 2.3. Caducidad. 2.4. Condiciones de articulación. Trámite.
En efecto, cada ve~ con mayor asiduidad la sociedad requiere de 2.5. Procedimiento cancelatorio breve .
.-los Órgaiibsjurisdiccio:dales, unasoluciónmás rápida, autónomayade-
- cuada para cuestioneslurgentes, sobre todo cuando, como hemos vis-
-to en los fallos analizados, las medidas cautelares tradicionales -'-aun .¡'-
1. INCIDENTES
..
las llamadas innovati.Jas- no puéden dar la respuesta deseada, por
··tener que supeditar é~tas a una simúltánea o posterior pretensión 1.1. Concepto. Trámite
_ principái que, segurruhente, los peticionantes no desean promover.
Su incorporación legiélativa seguramente "disipará las dudas que . · De conformidad lo define el art; '426 ·del Código Procesal Civil y -
"·- en
. genera quienes te~en los excesos judiciales, ven peligrar-el prin- Comercial, ~os incidentes son cuestiones que se suscitan durante la
cipio constitucional del defensa enjuicio o, más egoístamente, prefie- tramitación de un pleito y que tienen alguna conexión con él.
ren lo conocido para e/vitar bucear en las profundidades de nuevas Sabemos que durante el curso del proceso, normalmente pueden
estrategias"484 • i originarse conflictos que requieren ser sustanciados y resueltos con
¡ independencia de la cuestión que constituye la materia principal o
medúlar del pleito. Para graficarlo de alguna manera, podemos decir,

mconf.B~BTRoFAURE:,~am;"¿Medidacautelaromedidaautosatisfacti­
que el incidente es un pequeño pleito dentro del proceso principal.
Existe en ellos una demanda (demanda incidental) que contiene
va? La opción judicial frehte al vacío legal", en Medidas autosatisfactivas, de esa pretensión que se encuentra l'elacionada con la cuestión princi-
-PEYRANO, Jorge W. (directior), Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, 2000, p. 711. pal, una contestación de demanda, una etapa probatoria generalmente'
1
l
 414 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRiGuEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CIVlL n· . 415

eventuá;l:Yunaetaparesolutoria que culmina con el dictado de un auto

\.
1
. al tribunal a rechazar in limine, la deniandá.~(:{~~ntal, si 13.preten•
o resolÜ:ción interlocutoria. sión que contiene no tiene sustento jurídico; es lo que se denomina im-
1
LasJretensiones incidentales pueden consistir en un acuse de proponibilidad objetiva, es decir, la demanda si bien ha cumplido con
negligel)da ala contraria, el pedido de sustitución de una medida cau- todos 'los reqUisitos formiiles· eXigidos para su admisibilidad, la "ma-
telar, laitulidad de un acto procesal por vicios de forma, el planteo de ..·. nifiesta" improcedencia de lo peticionado, autoriza al tribunal a re-
perenci,6n de la instancia, etcétera. .· .chazarlo in limine litis (sin sustanciación), Fr. argumento del art. 430
.\ \
in fine del Código Proces3.1 Civil y Comercia.I .
: ... -· -· ...

1.2. Ciaéffi.cación . .

.....· 1.4. Articulación simultánea ·

. Manteniendo elcriterio sostenido de que cua1q'uierclasificación
que se realice es siempre parcial, vamos a utilizar la realizada por el ·· Por aplicación de los principios de eventualidad; concentración,
legislador en nuestra ley adjetiva local. Desde ese punto de vista po- ·celeridad y buena fe procesal, todos los incidentes-cuyas causas exis-
. demos.h,acer una primera distinción, según el trámite por el cual se ·¡ ··.·· ·• tan simtiltáneamente- que pudieran plantearse (sobre todo aquellos
.· sustan~jan, entre incidentes nominados e innominados o genéricos .. · ! . :que paralizan el trámite del proceso), deberán ser artictilados simul-
-~ .. (art. 42'7; CPCC). táneamente en un mismo escrito, siempre que sea posible su trami-
En Jil¡; primeros, su trámite está regulado específicamente en la le- tación conjunta (art. 430, CPCC).
.. ~- :
gislacióp'procesal y supletoriamente se aplican las normas del jUicio
abrevia~o. Los genéricos o innominados, se rigen por el procedimiento
deljuici6 abreviado, destacándose algunos supuestos excepcionales que 2. TERCERíAs
prevén un simple traslado o vista, previo a su resolución (por ejemplo,
el pedido de modificación de una medida cautelar -art. 463, CPCC). Si bien la estructura misma del proceso judicial prasupone la exis-
Teniéndo el cuenta el efecto, los podemos dividir en suspensivos y no .. tencia de dos partes enfrentadas, en algunos casos la complejidad de
suspensivos(arts. 428y429, CPCC). Losincidentesqueimpidierenlapro- ··las relaciones jurídicas, hace que durante la sustanciación de la litis,
secución de la causa principal se sustanciarán en la misma pieza de au- con determinados actos procesales (vgr., un embargo) se afecten los
tos, quedando entre tanto en suspenso el curso de aquélla (art. 428, -. derechos subjetivos de terceros ajenos al proceso que se sustancia.
CPCC)..Los no suspensivos tramitan por cuerda separada y no afectan -En las tercerías, el interés del tercero radica en oponerse a la rea-
··el desarrQllo deljuicio principal (art. 429, CPCC). Como regla general los lización, en favor del ejecutante, de un bien embargado, sosteniendo
.incidentes no suspenden el trámite del procesoprincipalyencasodedtida o que es suyo (tercena de dominio) o que a él le corresponde su pro-
hayqu~éstarse a la naturaleza de la cuestión debatida y la interpreta- ducto, en caso de subasta, con preferencia al ejecutante (tercería de
ción debe' ser restrictiva en favor de la continuación del trámite. · . mejor derecho). -~
La mayorla de los incidentes culminan a través de una resolución
interloc!J.toria, denominada "auto", pero algunos deben resolverse en
la sente~.cia (vgr., el incidente de inidoneidad del testigo). 2.1. Concepto y regulación legal

.1.3. iiai~'toponibilid~d objetiva de la demanda·

. , Tercerista, para distinguirlo de tercero, es aquel sujeto que, des-
·· . ·- interesado en el resliltado delpleito, ejerce su derecho de preferen-
,. .. cia ya sea de dominio, o de ser pagado con prelación al actor.
La demanda incidental tiene los mismo¡;¡ reqUisitos formales que . ii ·. Mientras el ter~;ero se inserta como parte en el juicio_ principal, el ~-.

la demanda principal (art. 175, CPCC), pero el legislador ha factiltado . . ¡·· tercerista sólo es un incidentista que se admite enjuicio, en la medi-
.!
~.
 416 ANGELINA FERR~YRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CIVIL II 417

da de su legítimo derech1. y está relacionado con las medidas caute- miento del embargo o la ejecución [...]",y sólo en el caso de tercería de
lares que se adopten en á dominio.
Anteriormente se hablaba sólo de tercerías en el juicio ejecutivo; La sanción por presentación después de ese plazo es la de cargar con
aunque como el trámite de él se aplicaba a ciertos procesos de ejecu- las costas por presentación tardía. Tal como está redactado el tercet·
ción de sentencia, cabían;en tal ocasión, pero ello no fue óbice para que párrafo del art. 436 del Código Procesal Civil y Comercial, parece que el
se le admitiera en cualquier etapa deljuicio, toda vez que el único pre- tercerista, aunque gane el incidente, siempre que lo hubiera articulado
supuesto delegitimació~ era la afectación de un bien de su propiedad pasado el plazo de diez días, debería cargar con las costas del mismo.
o la preterición de un derecho sobre el bien objeto de la ejecutoria.
La ley 8465, en este sdntido, pacificó las cosas y reguló las tercerias
1
en el Capítulo ll del Títuld,V del-Libro Primero (arts. 436 a441, CPCC), y · 2.4. ·Condiciones de .·articulación. Trámite··
no en el del juicio ejecutivo, por lo que se adapta a cualquier proceso, como
que a cualquier proceso ~orresponden medidas cautelares y conserva- 1 · ·.El art. 437 del Código Procesal Civil dispone que deben acompa-
,·..
. torias. A talpuntoque,con¡toc:Iajusteza, elart. 436del Código Procesal Civil J ñarse, con la articulación de la tercería, los elementos que acrediten
y Comercial las autorizanp sólo en juicios sino también en incidentes. -la legitimación sustancial.
.. ! La ausencia de aquéllos debe ser suplida por fianza, que sólo respon-
.. 1- .i
. derá porlos perjuicios que pueda producirla suspensión del principal.
2:2. Cla~es y oportun~dad de articulación Pero ocurre que la suspensión del principal no se opera en el prin-
1
cipal, salvo el remate, si es de dominio, o el pago, si es de preferencia
El citado art. 436 del Código Procesal de la provincia distingue en- ··(excepto lo que dispone el art. 474 del Código Procesal Civil y Comer-
tre tercería de dominio~ tercería de mejor derecho, con la denomi- cial sobre venta anticipada de bienes perecederos).
nación -ajusta a nuesd:o criterio- de "derecho preferente". Si es de dominio, parecería que se le da trámite de incidente; si es
Luego dispone cuán~o deb~n o pueden articularse: la de dominio de mejor derecho, parecería que es trámite verbal, porque dice: "con
antes de otorgarse la po~esión de los bienes; la de derecho preferen- · audiencia de las partes" (art. 438, inc. 2, CPCC), más fianza. Sin embar-
te, antes de que se haya bfectuado el pago. . go ese procedimiento se encuentra abrogado en la ley 8465, por lo que
Es oportuno aclarar !que ello no empece para que luego de esas para su trámite habrá que estar aljuicio declarativo que corresponda.
. oportunidades se promU:eva un juicio de reivindicación o una acción Hay numerosos autores ·que consideran que la tercería no es un in-
resarcitoria de cualquie~ naturaleza; sea contra el acreedor, sea con- cidente, sino un proceso autónomo; no es nuestra intención adentrar-
tra el deudor, o contra ~boa, por colusión; pero no tercería, por lo nos en la discusión de la naturaleza jurídica de este instituto, ya que la
. tanto no procederá comq incidente, sino como acción. · ley no ha clarificado el tema; y son atendibles1tanto los argumentos de
Nonosexplicamosporquénosereprodujoelsabioart.1050delexC6digo ·· los que afirman que se trata de 1m proceso autónomo,ypor tanto debe
Procesal provincial¡ que esiel103 del Código Procesal nacional, en cuanto a ·· resolverse mediante una "sentencia'', comolos de aquellos que señalan
que disponía que, en caso ~e colusión fraudulenta, debían remitírselos an- que es un típico incidente, ya que para que haya tercería tiene que exis-
tecedentes a la justicia del crimen. Creemos que han pensado -los tir un proceso anterior donde se haya trabado un embargo.
reformadores- que esod~bía ser motivo de una denuncia penal. El trámite está determinado por el valor de bien o crédito de que
! se trate la tercería, o sea menos de 100 jus, abreviado, y más si es or-
1
dinario (art. 418, CPCC). El tema es regulado por el art. 439 del Códi-
.2.3. Caducidad ' go Procesal Civil y Comercial .
l Pero ha dejado pendiente un problema fundamental; el del valor ·
. La tercería debe artic~arse dentro de los diez días. Así se ha est~­ que determine la tercería: éste será el del bien afectado o del embar-
bleCido legislativamente¡ "[...] desde qu~ se tuvo o debió.tener conoci- go, cuando se trate de medidas cautelares mensurables, ~esde luego.
1
i
 418 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ

. Se da~sta paradoja: si alguien ha trabado un emb~go por valor de 30 ¡·.··

i.
ju5, sobte un bien que supera los mil jus, las costas y los gravámenes
promoclpnales ¿serán los que co:t;Tesponden al monto del embargo o al
valor dE{bien en disputa? ·· .~ ·
. . . . La Ultima parte del art. 439 del Código Procesal Civil y Comercial
es una-disposición sagaz, porque tiende precisamente a evitar rela-
. clones cólusorias entre le actor y el demandado, obviamente en per-
juicio deitercerista. Dicha norma prescribe que el allanamiento y la
confesi6n del ejecutado no podrán ser invocadas contra el ejecutan-
te. Por éso se excluyen el allanamiento y la confesión, pero lo que no
.dice es si se trata de ello en el juicio principal o en el incidente de ter-
cería. ·Anexo
El art. 440 no está mal al consignar que no debe hacerse nuevo
emplaz~ento al rebelde, pero, claro, en los arts. 110 y 116 del Códi-
. go Pro~~sal de la provincia no se reprodujo el art. 449 del código dero-
GUiAS:DE PREGUNTAS Y EJERCICIOS*
gado, qtíe fijaba las condiciones de intervención del rebelde, pago de
costas,:.étc.
:~;_;~ ..
PREGUNT.AS Y EJERCICIOS CORRESPONDIENTES AL CAPtrm.o XVI
2.5. Pf~cedimiento cancelatorio breve
:~· 1) Suministre un concepto de alegato.
2) A partir de que momento se produce la apertura de la etapa dis-
El·Jt. 441 del Código Procesal Civil y Comercial reproduce el ex cusoria?
ait. 10381/2: "[... ] acreditando incontinenti su posesión actual, en con- . . 3) Explique qué significa la expresión "traslados por su orden para
. ·formidad con el título de propiedad, según la naturaleza de los bienes". ·alegar", a qué tipo de plazo hace referencia la expresión y cómo fun-
La pregunta es: ¿y si ha perdido la posesión por secuestro o por ciona en tmjuicio ordinario y en un juicio ejecutivo.
ejercicio de derecho de retención (art. 3939, CC)? ¿Qué es lo que pro- 4) Si Ud. fuera legislador local, como superaría el problema que se
.tege est~.instituto: la posesión o la propiedad? plantea en el juicio abreviado, respecto de la ausencia de etapa discu-
Establece, como trámite, una vista al embargante, que deb!'lmos soria como oportunidad procesal idónea para impugnar los dichos de
· enten~~fes por tres días, y no admite la apertura aprueba. . .•.. · .· los. testigos, y las conclusiones y fundamentos del dictamen pericial?
Es ci,~rto que deja la posibilidad de deducir la tercería, pero; sobre 5)Señale cuales son los pasos que suelen seguirse en la confección
. todo, tr~tándose de cosas muebles, enlas que debe regir el art. 2412 de un alegato.
del Código Civil, la única posibilidad probatoria es la documental que 6)-Caso práctico: en unjuicio ordinario, en el que se persigue el cobro
se debe,~gregar con el planteo. de pesos tres mil($ 3.000) en virtud de un contrato de mutuo, corrido el
~ -~~· traslado al actor para alegar, éste realiza un análisis crítico de la

r
·:;·.
' prueba rendida en la causa, citando doctrina, jurisprudencia, y
; ... ,
.¡
1

*Las presentes gUías son de autoría de las abogadas María José Cristiano,
Anckea Losso Mercado y Andrea Yiiñez Muñoz.
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1
!
solicitando además la sdma de pesos cinco mil($ 5000) por los daños a) determinación de la norma aplicable; b) lug~ y fecha; e) aplicación del de-
y perjuicios irrogados pdr la mora del deudor en el cumplimiento de recho; d) idioma; e) indicación de las partes actuantes; f) firina; g) examen de
su obligación de pago. Aéuma el rol de juzgador y como tal analice la las condiciones del a acción; h) foliatura; i) descripción de los hechos relatadas
viabilidad de las preten~iones deducidas por el actor. por las partes; j) fijación de los hechos por el tribunal; k) doble ejemplar; l)
7) ¿Qué efectos procJsales produce el dictado del decreto de "au- exposición de los hechos; m) decisión final; n) pretensión del actor; ñ) escritu-
ra; o) descripción de las defensas opuestas; p) examen de la prueba; q) pronun-
tos para definitiva"? 1
ciamiento del fallo.
8) Analice el siguiente texto del Dr. Roland Arazi: "Adviértase que
una vez producida la toté.li.dad de la prueba cese la carga de impulsar SENTENCIA
el proceso que pesaba s~bre las partes, puesto que las actuaciones
posteriores se encuentran a cargo del juez[...]". FORMALIDADES
· 9) Redacte el decreto !de autos para definitiva en un juicio ordina- Extrínsecas
rio y confeccione la Cédtila de notificación de dicha resolución. Intrínsecas Resultandos
10) Defina con sus palabras a las "medidas para mejor proveer". Considerandos
11) Indique cuál es el ~imite que tiene el juzgador en sus poderes al
· ordenar medidas para :rb.ejor proveer y qué principio constitucional Parte dispositiva
se interitú·esguardar con su observancia.
12) Nuestro má.xim.olórgano judicial de la Nación, en un trascen-
dente fallo ("Colalillo ... "j CSJN, Fallos 238:253) ha trasado los linea- 17) Analice en el siguiente fragmento de sentencia de Segunda Ins-
mientos de la doctrina dé la "verdadjurídica objetiva" y "exceso ritual tancia, la observancia o ausencia de formalidades intrínsecas exigidas
manifiesto", que ponder~ como prioritaria la verdad evidente del pro- por la ley:"[...] Considerando: I) Que el recurso fue interpuesto en tiempo
ceso sobre la mera aplic~Íción e interpretación literal de la ley de rito. y forma, observándose las formalidades legales. II)Que la relación de
¿Cómo cree Ud. que se concilia dicha doctrinajurisprudencial con el causa reúne los requisitos del art. 362 del Código Procesal Civil, por lo
sistema predominanteniente dispositivo que rige el proceso civil? que se hace innecesaria su repetición. III) Que este tribunal compaJ.te
· 13) La enumeración contenida en el art. 325 del Código Procesal y adhiere a las a.¡·gumentaciones dadas por el Sr. juez de Primera Ins-
Civil y Comercial ¿responde a un sistema de numerus clausus o, por tancia para fundar su resolución del rechazo de la excepción de incom-
.. ,¡
el contrario, es no taxativa? Justifique su respuesta. petencia y el planteo de inconstitucionalidad de la ley 25.561 y decreto
14) Caso práctico: en:unjuicio abreviado, el juez ha ordenado me- 214/02, por lo que no es menester su reiteración. IV) Por lo expuesto
~.: didas para mejor proveer. A tales fines: en primer lugar, fija audien- ··corresponde no hacer lugar a la excepción de incompetencia y al pedí-
cia para recepcionar pru;eba testimonial, a fin de interrogar a un tes- .do de inconstitucionalidad, con costas a cargo de los demandados".
tigo sobre puntos omitidos en el pliego de preguntas oportunamente 18) Confeccione una cédula de notificación al demandado vencido i
~··, .. acompañado por la parte oferente; en segundo lugar, cita a las partes enjuicio ejecutivo, notificando la sentencia dictada. ·'
a una audiencia fijada alps fines de que absuelvan las posiciones y res- 19) Suministre ejemplos de: a) una sentencia con efecto retroacti-
.pondan las preguntas que se les formule; y en tercer lugar, ordena la vo, y otra con efecto in·ectroactivo; b) una sentencia pasada en auto-
remisión ad effectum videndi de expedientes radicados en sede pe- ridad de cosa juzgada en sentido formal, y otra, en sentido material.
nal. Analice la viabilidad de tales medidas ordenadas por el tribunal 20) Explique con sus palabras qué entiende Ud. por "principio de
en el proceso de que se trata. Fundamente su respuesta. congruente". Suministre ejemplos de sentencias incongruentes des-
15) Suministre un concepto de sentencia. de el punto de vista subjetivo, objetivo y causal, por fallar ultra, extra
16) Ubique los siguientes
., elementos en el cuadro sinóptico: y citra petita .
21) Suministre un ejemplo de una sentencia ''firme" y"ejecutoriada".
22) ¿Que principio resguarda el institut~ de la cosa juzgada?
 422 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ 1 MANUAL DE DERECHO PROCESAL Clvn. 11 423
. ,. ; ..·
1
PREGuN!MS y EJERCICIOS CORRESPONDIENTES AL CAPÍTULO XVII 7) Establezca la verdad o falsedad de la sigiliente afitió.ación; fun-
. ~~·:f·'
dando su respuesta: "La instancia caduca ope legis y no ope iudicis".
1) R;~~cte un escrito desistiendo de la acción y no del derecho en 8) Señale los distintos plazos de perención de instancia.
... v· .
···
unjuiciº.de daños y perjuicios. '· ; ·· ·.' 9) Caso práctico: en lliijUicio ordinario, eí tribunal, con fecha 23 de
· 2) Ca$o práctico: en unjuicio ordinario, el demandado ha articula- · febrero de 2003, ordena la apertura de la causa a prueba, siendo ese
. do excepción de incompetencia en razón de la materia, en forma de .· el último acto de impulso procesal. Con fecha 23 de febrero de 2004
artículo. :Previo. Corrido traslado de la demanda incidental al actor, ..... comparece el demandado articulando formal incidente de perención
éste se 8.nana a la misma en todos sus términos. Su Ud. fuera eljuzga- ·- · · ·- . deinst_ancia.Corridotrasladodelmismo,elactorseoponeadichapre-
dor ¿Có.~o resolvería dicha incidenCia? tensión incidental, alegando la falta de cumplimiento del plazo legal-
· · 3) Caso práctico. El locatario que, habiendo vencido el término de :.. .. mente establecido para que opere la perención. Asuma el rol de juz-
·.·la locación pactado, continuó ocupando el inmueble locado y cumplien- . gador y resuelva la incidencia planteada, suministrando argumentos
do las obligaciones a su cargo, en la creencia de que continuaba la lo- a favor de una u otra posición.
cación concluida -conforme lo autoriza el art. 1622 del Código Civil-, . 10) Imagine la siguiente discusión entre dos procesalistas, con re-
un día e¡:¡,notificado de un juicio de desalojo.iniciado en su contra por .·lación al comienzo de la instancia, a los fines del cómputo de la peren-
ellocadQt. El locatario, comparece al tribumily, en oportunidad dé con-· ción, y emita una opinión motivada sobre el tema:
testar la;demanda, se allana a la misma en todos sus términos, solici- Jurista A: "La instancia comienza cuando el Tribunal da trámite al
tando q{fe las costas sean impuestas a la parte actora. ¿Qué solución .· requerimiento del accionante con el decreto que admite la acción,
legal ap_Hcaría al presente caso, si fuera el juzgador? . quedando el procedimiento en condición de ser impulsado por parte
4) Explique sintéticamente qué diferencias existen entre los ins- del interesado. Por lo que, si el demandado incidentista no acompaña
titutos d.~ la "transacción" y la "conCiliaCión". algún documento que de cuenta de la aceptación por parte del Tribu-
5) dtiáles son las acepciones que tiene la voz "instancia" y, de és- .· nal y el trámite que se le imprimió a la causa, no hay instancia para
tas, cuáÍ presenta relevancia a los fines de la "perención''. declarar la perención".
6) Una con fechas las palabras de la columna izquierda que seco- Jurista B: "En nuestro ordenamiento formal la instancia se abre
r~espondan con las de la columna derecha: .con la promoción de la demanda aunque no hubiere sido notificada la
· · .resolución que la dispone. Por lo que, en nuestro sistema, sólo es me-
Sanción litigante moroso
Imponer la "paz social" nester, que la demanda se presente al tribunal para que comience el
Objeto de la perención
Liberar órganos jurisdiccionales cómputo del término a los fines de la perención de instancia".
?"f':·
Fund~é'nto de la perención Liberar demandado de carga~? · 11) Caso práctico: contra la sentencia recaída en primera instan-
procesales .cia, el demandado vencido ha interpuesto un recurso de apelación.
Presunción iure et de iure de · Transcurridos sietes meses, contados a partir de la elevación del ex-
· abandono de instancia pediente a la Cámara de Apelaciones interviniente, comparece por
derecho propio el ex letrado de la actora, solicitando se le acuerde
7)¿CÍiáJ. es el sistema adoptado por el Código Procesal CiVil de parlicipación de ley, con fundainento en los normado en el art. 432 del
Córdobá'en cuanto al instituto de la perención de instancia? Marque Código Procesal Civil, y denunciando que. se encuentra vencido el plazo
con umt.&uz, la opción que estime correcta. Fundamente su respuesta de perención de instancia y soliCitando que así sea declarado por el tri-
, . . a) l'{(i:de pleno derecho y necesidad de declaració;nj~dicial (Decla- . ·.:·
.·.· };¡unal. Ud. analizará como juzgador, la viabilidad de dicha pretensión.
rativa)·· · · · · · · . .. · 12) Precise el significado deiasvoces "suspensión" e "interrupción",
b) De pleno derecho. · ..·· · conforme el diccionario de la Real Academia Española.
e) No de pleno derecho y declaración judicial, a pedido de parte 13) Caso práctico: corrido traslado del incidente de perención de
· (constitutiva). · instancia iniciado por la parte demandada, el apoderado de la actora

. !
\ ( .-
 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA· MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CIVIL ll 425
424

alega como defensa, con :fundamento en los arts. 46 del Código Proce- de la perención; b) es un acto con eficacia impulsora mediata, o e) es
sal Civil y 514 del Código; Civil,la concurrencia de un hecho interrup- un acto no impulsorio, por tanto, no interruptivo. Luego, emita su
tivo del curso de la pere~ción, consistente en el extravío de algunas acuerdo o desacuerdo con respecto a la opinión referenciada.
fojas del expediente que ~ontendrían actuaciones -emananadas del 17) Caso práctico: en un juicio ejecutivo tramitado y concluido con
Tribunal y de su represeP,tada- que serían impulsorias del proceso, el dictado de sentencia en primera instancia, transcurrido dos años
y revelarían su interés de mantenerlo vivo, impeditivas -a su enten- desde aquél pronunciamiento, compru·ece el ejecutante, solicitando
der-de la declaración de caducidad. Acompaña, como base de su pre- copias certificadas.de dicha resolución. Más tarde, hace lo propio el
tensión defensiva, doCUJ.liental referida a actuaciones pertenecientes . .. ejecutado, solicitando se declare perimidala instancia iniciada con la
a otro expediente, conexS:S, pero ajenas al litigio. ¿Cómo resolvería Ud. ¡ pretensión ejecutiva. Asuma el rol de apoderado del actor y elabore
í
el presente caso? Sumin~stre razones legales. i un escrito de contestación del incidente de perención articulado, es-
14) Redácte un escrit~ articulando la perención de instancia de un 1
grimiendo las defensas que hagan a su derecho.
·incidente de nulidad. · 18) Lea detenidamente las siguientes reseñas jurisprudenciales
15) En una discusión! imaginaria entre dos juristas, relativa a los 1 de fallos contradictorios, con relación a la perención de instancia y al
.áctos interruptivos de la perención de instancia, Ud. participará como efecto atribuido a la remisión del expediente a sede penal. Luego,
tercer jurista y dará sus argumentos favorables a una u otra posición. · busque argumentos que refuercen la postura asumidapor Ud. como
Jurista A: El retiro del expediente realizado por la parte, su apo- correcta:
.derado o letrado patrocblante, en los casos autorizados por la ley pro- a)"[... ] Si los actores tenían el deber jurídico de instar, lo menos
duce la "notificación de todo lo actuado". Importa la notificación del que pudieron hacer era requerirle al juez que reclamara la devolución
decreto por el que se cofre traslado para realizar un acto procesal. del expediente remitido al fuero penal: en tal caso, aunque la autm·i-
Ergo, es uii acto con fuerza interruptiva del curso de la perención. dadjudicial hubiese manifestado la imposibilidad de restituir, el pe-
Jurista B: Es cierto que el retiro del expediente produce la "notifi- dido premeditado habría constituido un acto idóneo de impulso, inte-
cación de todo lo actuado. Sin embargo, este tipo de notificación es rruptivo de la caducidad" (Cám. 34 Civ. Com. Córdoba, 02/09/02, A.I.
insuficiente si debe correrse traslado o vista pues en ese caso el tras- No 365, Semanario Jurfdico, No 1382, 2002-345/347).
lado importa también mi emplazamiento, por lo que, el retiro del ex- b) "[... ] Si el expediente no estuvo en el juzgado, sino ante la auto-
pediente solo serviría si se de.jara constancia expresa de que la finali- ridad penal por petición expresa de esta para un fin determinado, no
dad del acto es contestar un emplazamiento o traslado. Además el se justifica imponer a la parte realizar periódicos pedidos de devolu-
mero retiro del expedie~te no resulta demostrativo de]a intención ción o presentaciones inconducentes al solo efecto de demostrar su
de proseguir el trámite \principal. Debe indagarse en ese elemento intenciónmantenervivo el proceso. En tal supuesto, la inactividad del
subjetivo para evaluar s1 el acto que se afirma impulsorio trasciende ·actor no puede hacer presumir desinterés en instar el procedimien-
·la intencionalidad de instar el procedimiento hacia la resolución d~fi- to" (Cám. 7a Civ. Com. Córdoba, 10/09/02, A.l. N° 343, Semanario Ju-
nitiva. · rídico, N° 1382, 2002-348/349).
Jurista C: ............... \............................................................... :.. .. 1
.................................. ........................................ '······ ................... .
····~
1
~ -~ PREGUNTAS Y EJERCICIOS CORRESPONDIENTES A LOS CAPÍTULOS
. • •••••••••••••••• •••••••••••••••••• •••••••••••••••••• ' •• 1 ••• 1 •• 1 1 •••• 1 ••••• ' ••••• •••••••••••••••••••••

16) Leadetenidamenteelsiguientepárrafo: "El pedido de búsqueda

i XVIII Y XIX
del expediente podrá set considerado como interruptivo del plazo de
caducidád'en la medidd en que vaya acompañado de una conducta 1) Busque los artículos del Código Procesal Civil y Comercial de la
impulsoria del peticiomtnte que justificó, como paso previo y necesa- P'rovincia de Córdoba que regulan el recurso de casación, identifique
rio, aquél". Ahora, primero, determine si el párrafo transcripto ser~­ y explicite loa requisitos de admisibilidad qe dicho remedio impugna-
fiere a que ''el retiro de ~pediente": a) es un acto interr.uptivo per se tivo.

·-" .. J
·... ...! . .
 426 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRíGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CrVIL 11 427

.2) citiilks son las causales de procedencia del recurso extraordi- •. 8) Especifique en qué consi~te el"i¿~iei~m ;esci~dens" y el "iudi-
nario deJcasación. cium rescisorium".
3) ¿Éri'todos los casos, el recurso de casación debe interponerse 9) ¿Qué son los ",vicios in,procedendo" y los "vicios in iudicando"?
contra uiia sentencia definitva o auto asimilable a tal? Justifique su . , 10) Caso práctico: en su escrito recursivo, los demandados fundan
respuesta. 1 la casación en el inc. 1 del art. 383 del Código Procesal Civil, por con- ~.

4) D~los ejemplos que se transcriben infra, señale con una cruz tener la resolución impuganda -a su criterio- un vicio in indicando,
cuándo ~atamos, por vía de principio, en presencia de sentencias de- 1
por inobservancia o errónea aplicación de la ley. Fundan su recurso
finitivaEI:o autos equiparables alas mismas, o que causen un gravamen
irrepar~ble, a los fines del recurso de casación l 1
·· enlacausal de violación delasformasysolemnidades prescriptas para
el dictado de sentencia, argumentando que, el tribunal ha omitido la
a) s~Íl.tencia dictada en primera instancia. .correcta aplicación de la ley al no encuadrar como un "allanamiento a
b) Auto que declara la deserción del recurso de apelación. sus pretensiones", lo que entiende como conformidad prestada por
e) Auto que declara desistido el recurso de apelación. .la actora a lo solicitado por su parte, al contestar sobre el mérito de la
d) Sentenciade Cámara recaída en unjuicio ejecutivo y se pronuncia · prueba pelicial en los alegatos. ·Asuma el rol de vocal de Cámara Civil
sobre elfondo de la cuestión litigiosa. y Comecialy analice la admisibilidad formal, por la causal invocada,
e) Alíto recaído en materia de litis expensas. del recurso de casación articulado.
f) Alito que resuelve admitir o denegar un beneficio de litigar sin 11) El tribunal de segunda instancia, actuando como-a quo, ha de-
gastos.-~:·· negado un recurso de casación por considerarlo formalmente inad-
,..:
g) Aiito que declara perimida la segunda instancia. .. misible, con el siguiente argumento: ."El casacionista a continuación '~
h) A,iÍto que declara perimida la primera instancia. de endilgar al fallo ausencia de motivación, ha omitido, a través de
i) Selitencia que resuelve hacer lugar a una acción posesoria. un análisis sistemático y estricto del razonamiento atacado, indicar
5) Constituye jurisprudencia constante de la Sala Civil y Comer- · cual es la regla lógica violada en el razonamiento como asimismo cual
cial del Tribunal Superior de Justicia que para que resulte admisi- es la trascendencia dirimente del supuesto vicio en la solución legal
ble la cli'Sación al amparo del inc. 1 del art. 383 del Código Procesal dada a la cuestión controvertida". Extraiga del párrafo precedente,
provincial, la resolución impugnada debe ser definitiva o interlocu- éuál ha sido el requisito formal que, a juicio del tribunal de segunda
torio equiparable a ella (art. 384, CPCC). En tal sentido se resolvió instancia, no observado por el casacionista en la confección de su
que "la índole cautelar del fallo impugnado no obsta a las consecuen- recurso.
cias in~~yables que el mismo puede producir", y admitió la casación 12) ¿Qué tipo de plazo es el que concedido por la ley para contestar
deducid~ contra una resolución que negaba la procedencia de una el recurso de casación?
anotaci6nde litis (cfr. TSJ, Sala Civil y Comercial, en autos "Maidana, i3) ¿En qué causal puede encuadrarse la omisión de valorar una
Manuei~!Antonio- filiación (cuerpo de fotocopias)- recurso de casa- .prueba dirimente parala solución del litigio, como motivo de casación,
ción", Aii. No 261, del'20/8/98). Induzca cuál pu4o haber sido el fun- _para provocar la apertura de la instancia casatoria? Explique el mé-
damento por el cual el Tribunal Superior ha considerado admisible todo de la inclusión mental hipoté~ca.
el recurso de casación contra un auto que recae sobre una medida
cautelai, _·. r . 14) Explique con un ejemplo, en qué consiste el requisito de iden-
tidad fáctica y disímil interpretación jurídica, como condición de ad-
6) ¿Efij. qué consisten las funciones nomofiláctica y uniformadora misibilidad del recurso de casación fundado en las causales previstas
1
del ra~~~~ de casación? . .. . . . . . ··1; ··~I,llos inca. 3 y 4 del art. 383 del Código Procesal Civil y Comercial.
7) Remontándonos a la Francia postrevolucionaria y colocándonos i · 15) Distinga el recurso extraordinario de casación por sentencias.
.en lahiótesis de que usted es miembro del tribunal de casación, expli-
. que cómo ejerce usted el control noinofilático?
. ll.. con~adictolias, del recurso extraordinario de inaplicabilidad de la ley.
16) ¿Cuál es la;teleología que inspira al recurso de inconstitucio-
·.·.
naliClad provincial? ·

·r
. ·¡:~

..
-•·1•
428 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CML JI 429

17) Enumere las causales por las que procede el recurso de incons- e) oportunidad de su ejercicio; d) legitimación activa; e) casuales de
titucionalidad regulado \en la ley adjetiva local. procedencia; f) procedimiento.
18) Busque en las p~blicaciones jurídicas conocidas, las causas 23) Ante qué tribunal debe interponerse el recurso extraordina-
"Strada y Di Mascio" de~tro de los precedentes jurisprudenciales de rio federal.
la Corte Suprema de J~sticia de la Nación, relativo al deber de los
máximo tribunales de provincia de pronunciarse sobre la "cuestión
constituciónal naciona1'1. Luego, elabore un sumario y extraiga la doc- PREGUNTAS Y EJERCICIOS CORRESPONDIENTES AL .CAPÍ~ ID(
trina judicial de ambos (allos.
' 19) Caso práctico: en unjuicio de escrituración se condena en COS· 1) Buscar un concepto de juicio smnario y sumarlsimo.
tas al demandado, difiriendo la regulación de honorarios de los letra- 2) Los caracteres que identifican al proceso sumario son:
. dos intervinientes para cuando exista base para ello. A tales fines (de-
terminación de la base económica), el letrado de la actora inicia un .· .·!; .·::::::::.·.·::::::::::.·.·.·:.·:.·::::.·:.·.·.·.·.·::::::::::::::::::::::::::::::::::::.·:::::::::::::::::. ~
··incidente de regulación ~e honorarios, planteando en la demanda in- 3) ¿El juicio abreviado, regulado en los arts. 507 y ss., es unproce-
cidentalla inconstitucionalidad del art. 107 de la ley arancelaria8226, 1 .· so sumario? Justifique su respuesta.
en cuanto' prescribe: "To~a actuación destinada a la determinación de 1 4) El juicio abreviado ¿es un procediniiento declarativo deeognición
honorarios, no devenga,1a su vez, honorarios para ninguno de los abo- plena o es un procedimiento declarativo de conocimiento limitado?
gados o procuradores actuantes, sin perjuicio de los convenios entre ' 5) A nivel nacional, antes de la última reforma al Código Procesal
letrados y partes. En los casos de plus petitio inexcusable, o cuando la Civil de la Nación, introducida por ley25.488 (22/11101) existía una di·
oposición exceda los límites razonables de la defensa, las costas se im- visión tripartita de los procesos declarativos en: 1) ordinarios; 2) su-
pondrán al abogado pet~cionante o al abogado del oponente respecti- marios, y 3) sumarísimos. Señale cuál es la gran innovación, con res-
pecto a esa clasificación de los procesos, producida a partir del dictado
vamente. •
La retribución de los peritos no puede exceder el uno por ciento (1%) de esa ley.
del valor de los bienes que sirven de base a su determinación y, en nin- 6) Complete el siguiente cuadro, con los supuestos regulados en el
gún caso pueden superar el treinta por ciento (30%) de los honorados a art. 418 del Código Procesal Civil y Comercial que respondan a los cri-
regular al letrado." El tribunal resuelve la incidencia rechazando por terios cualitativos y cuantitativos.
extemporáneo el plante~ de inconstitucionalidad. El incidentista ape-
JUICIO ABREVIADO
la dicha resolución, la que es confirmada por la Cámara Civil. ¿Es co- '
.i
rrecta la resolución de los tribunales de primera y segunda instancia? ; Criterio cuantitativo . Critetio cualitativo
¿Quémedibimpugantivolpermite la revisión de la decisión de este último?
20 )¿Cúáles son las cAusales sustanciales y formales del recurso de J.
1
revisión? •
21) Reflexione sobr~ el siguiente pensamiento: "La necesidad de
firmeza debe ceder en determinadas condiciones ante la necesidad ¡
que triunfe la verdad" <PoUTURE, Eduardo, Fundamentos de derecho .¡
'!

procesal civil, p. 401) ¿Rué valor ha priorizado el legislador al ins-

taurar el recurso de re'visión, en desmedro del valor de seguridad 7) Caso práctico: Marcos Purcilini ha sido demandado por la Sra.
.· Femanda Pérez, en virtud de un contrato de compra venta, por el que
jurídica ¿entendida cqmo certeza a favor de derechos adquiridos- J.· el primero le transfiriera la propiedad de un equipo de gas, al segun-
tutelado con el instituto de la cosa juzgada?
.· 22) Señale las difer$ncias existentes entre el recurso de .revisión,
y la acción autónoma dé nulidad en cuanto: a) fuente legal; b) efecto;
l
·k
do, sin otorgarle la respectiva dO!!Jliilentación habilitante. Por lo que,
la Sra. Pérez acciona por la suma de pesos un mil ($ 1000) contra

;
1.
l 1
.·.,ti
' '
....... _.j ..... .... ... . .
'
. : ···--···. ·- _. .. ··-····-····-··-··,-- -··· . ~-·--.-·····""'- -·····
 430 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA • MANUEL E.' RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CML II 431

Puriclli!i'con la finalidad de obtener el cumplimiento del contrato de · En la etapa de las postulaciones, deben ofrecerse
comprá:V:~mta, más los daños y perjuicios que del incumplimiento se todasJas pruebas
derivatóP.. Asuma el rol de tribunal de la causa y redacte el primer , Etapa de ofrecimiento de prueba. . .
decret~ ~on el que se le imprima trámite a la demanada. "· . Etapa de ofrecimiento diligenciiuniento ·
8) G~o práctico: en un juicio ejecutivo, se ha trabado embargo so- y producciÓn de prueba
bre el :iliinueble de propiedad del demandado. Dictada la sentencia de · Etapa de diligenciamientoyproducción de.prueba
1
.·· remate.Jn. el juicio sustanciado en rebeldía, y habiendo el actor inicia- Juicio abreviado· ·· .. Plazos reducidos para contestar la demanda
·¡¡. ·Citación de comparendo y traslado de la demanda
do su ejé~ución, comparece el demandado rebelde, pide participación '·
Es posible plantear excepciones en forma
y solicit;li'ellevantamiento de embargo sobre el bien de su propiedad. ·· de artículo previo.
¿Qué trámite corresponde imprimir a la petición del demandado? · No es posible plantear excepciones en forma
Responda con fundamentación legal. Juicio ordinario de artículo previo.
9) ¿Cómo se notifica la resolución del tribunal que tiene por contes- ·Apertura de la causa a prueba
tada la demanda o la reconvención en el juicio abreviado, en los supues- Período probatorio
. tos ~!¡\·:;mencionados? Marque con un cruz la respuesta correcta: .·. ·· • Todos los plazos son fatales
· a) Sí:~e han opuesto excepciones u ofrecido prueba: ·Los plazos son no fatales
D ~.domicilio constituido. Inapelábilidad de las interlocutorias
D ..fV,;,domicilio real. Apelabilidad de las interlocutorias
O ~steriolegis.
O ~Qictos. 11) Redacte uria demanda de un juicio abreviado por cobro de pe-
b) Sino se han opuesto excepciones, ni ofrecido prueba, pero se sos un mil cien.
ui.trodü~en "hechos nuevos": 12)Discuta en clase la reforma al art. 415 del Código Procesal rea-
D Mdomicilio constituido.
.~.
lizada por la leyprovincial8838, tomando como base los siguientes ar-
O Aldomicilio real. tículos doctrinarios: a) ¿Prueba anticipada en el juicio abreviado y de- ... ·,...--...

O Ministerio legis. clarativos especiales? de Raúl Fernández publicado en Semanario

D Edictos Jurídico, Na 1330, del 01/03/0l,'y b) Sí, prueba anticipada en el juicio
lO) Una con flechas: ··. · abreviado y declarativos especiales de Rubén Remigio, también pu-
blicado en Semanario Jurídwo,:Na 1334, del29/03/01.
13) ¿Es apelable la resolución que ordena sustanciar el juicio por
· ·el trámite de juicio abreviado? Responda con fundamentación legal.

lPRÉGUNTAS Y EJERCICIOS CORREsPONDIENTES AL CAPÍTULO XXVI

1) Realice una clasificación de los medios impugnativos previstos

.1
.. ¡. en el Código Procesal Civil y Cómercial, especificando: a) objeto im-
.....
.~

..· .. · .·
r
···¡_··
..
.· .· ptJ.gnable; b) ante quien deben interponerse; e) tribunal competente
páia emitir el juicio de admisiblidad; d) tribunal competente para co-
nocer los agravios y resolver en definitiva.
2) ¿Qüé significa el efecto devolutivo de un recurso? ¿Qué medios
hnpugnativos que tengan efecto devolutivo, conoce Ud.?
 432 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CIVIL ll
; 433

3) En~re los autoresilocales, se ha planteado la siguiente discusión 1~ disputa 'fcirmalismo'vs. 'formulismo' es resuelta correctamente me-
en torno al álcance del4rt. 362 del Código Procesal Civil y Comercial. . diante la doctrina del 'excesivo rigor formal'", nota a fallo Semana-
Por una parte, una posic¡ón entiende que "A diferencia del o que se había rio Jurídico, N° 1291, 2000-619). '
previsto originariamente, por la comisión redactora del Proyecto de . 7) Caso práctico: Fe1•nanda Pérez, nacida en Villa María (Provin-
reforma al antes vigente Código de Procedimientos Civiles y Comer- . Cia de Córdoba), se radica la ciudad de Córdoba con la intención de
ciales (ley 1419 y sus modificatorias) en que si bien el recurso de anu-
. 1
· inici_ar sus estudios universatarios. A tales fines celebra con la Sra.
lación desaparecía, d~ modo autónomo y quedaba absorvido por · Mana Peralta, un contrato por el cual esta·última cede en locación un
la apelación, pero que conservaba el doble alcance de referirse a inmue?le ~e su propiedad, comprometiéndose la primera a cumplir
los vicios de la senten!cia o del procedimiento anterior, el actual- las obligaCiones contractualmente por ella asumidas. En el mismo
mente vigente sólo p~rmite alegar vicios de la sentencia y no vi- contr~to, la abuela de Fernanda, con domicilio real en Villa Mmia, se
cios del procedimiento anterior (art. -362, CPCC)" (FERNANDEZ, 1 constituye e~ g~·ante, solidaria, lisa y llana y principal pagadora de
Raúl Eduardo, "El recurso de nulidad en el juicio ordinario (art. ¡ todas las obligaciOnes emergentes del mismo, constituyendo domici-
362, CPCC)", en Ford de Córdoba, Suplemento de Derecho Pro- lio especial en la ciudad de Córdoba. Ante el retraso en el pago de las
cesal, Año I, No 1, AdvÓcatus, Córdoba, 2001, ps. 13/20). Por la otra: . n;tercedes loc¡itivas_. María ~cia ~ontra Fernanda y su abuela dosjui-
FoNTAINE, Julio, en Qódigo Procesal de Córdoba comentado, de . c1os, uno, de desaloJo y otro, eJecutivo, este último para obtener el cobro
FERRER MARTíNEZ Y OT~os, Córdoba, Advocatus, 2002. . compulsivo de su crédito. Sustanciados ambosjuicfos en rebeldía, la
Analice la norma interpretada e indique cuál es el alcance que tie- abuela de Fernandacomparece en el juicio ejecutivo, que se en~ontraba
ne el recurso de apela~ión allí legislado, con relación a los vicios de .~ra:mtando las diligencias previas a la subasta, articulando formal
nulidad.- - , ·mc1dente de nulidad de todo lo actuado con fundamento en vicios de
4) Realice un escrit¿ de una reposición en contra de un decreto que · la citación inicial, por haberse omitido su notificación al domicilio real
deniega una medida d~ prueba. Yhaberse practicado en el domicilio especial. En su escrito denuncia
. 5) ¿Cuáles son los P,rincipios que rigen las nulidades procesales? haber. tomado conocimiento de un juicio seguido en su contra, total-
6) Que entiende u4.por "formas procesales" y "formulismos pro- mente tramitado y finalizado, en ocasión de practicarse la constata~
. cesales''. Busque en el pódigo Procesal Civil y Comercial normas que, ción ?el inmueble. ~n el que habit~ -qu~ es el mismo que ofreció en ga-
a su criterio revelen wi mayor o menor apego a las formas. A los fines rantla de la locac10n- por el ofiCial de JUSticia, como paso previo a la
.· de su ilustración, citwhos como ejemplo los arts. 1259 y 1260 del Có- subasta .
digo derogado (ley 1419) que, entre las condiciones de admisiblilídad Asuma el rol de letrado de las partes y busque argumentos a favor
del recurso directo imponía como exigencia acompañar copias legali- · · de una Yot~~ postura. Luego, emita su propia opinión sobre el punto.
zadas (esto es autenticadas por el secretario) de la resolución recu- 8) Sunurustre un concepto de recurso de reposición.
rrida, del escrito recufsivo y de la resolución denegatoria. Con Ía re- · 9)Analiceel siguiente planteo: en unjuicioordinario, Ud. es apodera-
forma introducida por al ley 8465 se flexibilizó dicho requisito, do de una de las partes, y ha ofrecido prueba testimonial en la etapa
eliminándose la exigeq.cia de legalización, bastando ahora la sola sus- . procesal oportuna, la que es denegada por el tribunal mediante el dicta-
cripción de tales copias por el letrado del recurrente bajo la respon- do de una providencia simple¿ Qué recurso procede contra dicha reso-
sabilidad del art. 90 d~l Código Procesal Civil y Comercial. Sobre el lución? De las siguientes opciones, señ.ale la que estime correcta, fun-
punto en cuestión, de~de la doctrina se ha tratado de superar los ex- damentando su elección:
cesos de rigor formal proponiendo a.los fines de evitar la declaración ! O Reposición
de inadm'isibilidad por un deficit formal en la interposición de recur-
.. ·¡
O Reposición y apelación en subsidio
sos extraordianrios, que resultaría conveniente la institución del O Apelación directa
"despacho saneador" ~similar al establecido en .art;. 176 del Código
Procesal Civil y Com~rcial) (PERRACHIONE, Mario C., "Un caso donde .1 i
10) Analice la siguiente discusión doctrinaria, suscitada en torno
a la oportunidad legal pára expresar 1\1-gravios en la apelaciÓn subsi-

.;~. .. ..¡..
L.. .. ·--.·-···-
 ,,.. ·~
!. -~··

434 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHo PROCESAL civrl. n · ·· · 486

diariá~iHa reposiciÓn y, luego, señale las ventajas y desventajas de N° 303, del·20/12/00, publicado 'enFor~ de Córdoba;·Suplemento de
·adopti.r Un.o u otro sistema: Derecho Procesal, Año I, No 1, Advocatus, Córdoba, 200]., ps.103/110).
a) Q~nsidera que, una vez concedida la apelación en subsidio, en la Analice las ventajas y desventajas de la adopción de un criterio como
alzad($e corren los traslado de ley, primero, al apelante, para que el précedentem:entE~'transérlpto. · ··
expre~~ agravios y luego a la contraria para que los conteste, al igual 14) Caso práctico: una persona que afirma tener vocación heredi-
·de lo qj}e sucede con el procedimiento seguido en la apelación direc- taria y haber sido excluida de la herencia del causante, pretende arti-
ta. : .. ·· .· cular una acción de petición de herencia, a fin de ser declarada here-
b) Confuta esa tesis afirmando que, en la hipótesis mencionada la . ,._ ; .: . . - ·:·~._ ..·· · ·~·dei;a,:conjuntamente con·loS ·demás herederos declarados tales. A tal
· apelaQión subsidiaria ya se encuentra fundada en oportunidad de in- fin, solicita al Tribunal en el que.se tran:rltó la declaratona de herede-
. terpon:Eirse el recurso de reposición, no requiriendo de una nueva fun- .ros, una serie de medidas cautelares tendientes a conservar el patri-
damentación. Pues, la efectuada en la reposición, sirve de expresión monio del causante. Ante tal petición, el tribunal prové: "Córdoba, 22
de agravios, con lo cual la causa estará en condiciones de ser elevada . de agosto de 2004. De la cautelar solicitada; vista a los herederos". Ud.
al tribunal ad quem para que éste resuelva el planteo recursivo. es apoderado de la peticionante excluida de la declaratoria ¿Qué ac-
ll),·¿Cuál es la oportunidad, a su criterio, para ofrecer prueba en titud asumirá frente a lo proveído por el tribunal?
el reciltso de reposición? 15) ¿Cuáles son los requisitos de admisibilidad del recurso de ape-
12}\Señale con una cruz la opción correcta: lación?
A)$-atándosedeunaresolucióndictadasinsustanciación, durante 16) ¿Qué formas de deducir el recurso de apelación conoce?
el curso de una audiencia, el interesado podrá: 17) Indique la verdad o falsedad (V o F) de las siguientes premisas:
a. i;P.terponer en ese mismo acto la reposición (y, en su caso, la ape- a) El plazo para interponer el recurso de apelación es de cinco dfas
·laciónen subsidio) , la que debe tramitarse allí mismo. ··fatales.
b. Interponer recurso de reposición dentro de los tres días de con- b) El cuestionamiento de los efectos de la concesión del recurso de
. cluidala audiencia. _ . apelación, debe efectuarse ante el tribunal ad quem en oportunidad
B) ¡'ratándose de una resolución hubiera estado precedida de sus- de expresar agravios .
.tanciación, durante el curso de una audiencia, y tuviera idoneidad e) En el recurso de apelación se realiza un único juicio de admisibi-
·sufiCiente para causar un agravio irreparable, el interesado podrá: lidad, el que está a cargo del tribunal a quo;
a. Interponer en ese mismo acto la reposición (y, en su caso, la ape- d) Los agravios del apelaciónopueden consistir en vicio in indican-
lación.en subsidio) , la que debe tramitarse allí mismo. do e improcedendo contenidos en la sentencia impuganda.
b. l.rtterponer apelación directa (art. 361, CPCC). .,; · e) Los vicios de nulidad contenidos en la sentencia sólo pueden ser
13)jl:n reciente fallo, el máximo órgano judicial de la Provincia de reparados mediante el incidente de nulidad.
Córdci~~.hasentado la siguiente doctrinajudicial: "Establecidalairre- f) La adhesión al recurso de apelación es un instituto procesal que
.· parabllidad del gravamen como única condición para que pueda ape- . permite agraviarse de la resolución apelada por la contraria.
larse, j3e ha producido un trocamiento del sentido y alcance del texto 18) Explique con sus palabras qué debe entenderse por gravamen
del ark 1241 Código Procesal Civil y Comercial (derogado), que hoy · irreparable.
reiterá1in modificaciones el primer párrafo del actual art. 363, la nor- '!
19)Caso práctico: contra la sentencia de desalojo por la falta de
ma qu~anteriormente importara unacondicióninsoslayableparaape- 1 pago de alquileres vencidos~ el demandado inte1·pone recu't"so de ape-
lar pr_q'fidencias dictadas sin sustanciación, hoy se presenta como una .lacipn, el que es concedido por el tribunal. Ud. es el apoderado del actor
doble fílternativa de impugnación que se ofrece al agraviado, quien ··y :OO.imüestará su desacuerdo con la concesión del recurso, por no con-
podrá optar por deducir reposición con apelación en subsidio ... o por currir los requisitos del art. 758 del Código Procesal Civil y Comerc~al
·- ·.-=·
· ape}ación directa" (TSJ ,Sala Civil y Comercial, en autos "ICI Argen- provincial; Utilice la vía i:p¡pugnativa idónea ;para..cuestionar el ~en-
tina S.A.I. C. el Metalcarp S.A.I.C. -ordinario -recurso directo", A. l. . tado ·decreto de concesión. ·
 1

436 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ

MANUAL DE DERECHO PROCESAL CML 11 437

práctico:~a
20) Caso sentencia recaída enjuicio ejecutivo, en su 1 N° 35, en autos "A.M.F. el J. O. T.- filiación", publicado en Semanario
parte dispositiva, resdelve: "l. Hacer lugar a la excepción de prescrip- Jurídico, N° 1278, edición del17/02/00, p. 221).
ción opuesta por el ejec~tado. IT. Rechazar la excepción de pago opuesta 1
Conteste los siguientes interrogantes: ¿porqué consideró el tribu-
por el ejecutado. 111. ¡Rechazar en todos sus términos la demanda 1
nal que no era admisible la apertura a prueba en segunda instancia?
incoada. IV. Imponer l~s cost¡u¡ a cargo de la parte actora vencida (art.
¿qué principios ha querido privilegiar en el caso comentado?
130, CPCC) [... ]".El actor, agraviado por dicha resolución, interpone J
--,:.
recurso de apelación ~n su contra. Ud. como apoderado del deman-
dado, se ha visto obligado aseguir litigando, por lo que, elevada la causa
al tribunal de alzada, !advierte que aún existe una oportunidad para
··· someter hl conocimiento del tribunal de alzada el agravio que le pro-
~-.
duciría; en caso dé la bventual revocación del fallo recurrido, haber
dejado firme el recha~o. por el tribunal de origen, de la exepción de
~ ......
pago opuesta por su ~arte.
21) Elabore un cu~dro sinóptico relativo a la prueba en la alzada,
·... debiendo consignarse; oportUnidad; procedencia: casos; procedimien-
to. · ., · 1; -•· l
..1
22) ¿Tiene el tribupal de alzada factiltades precalificativas de la
,. prueba ofrecida ante esa sede? Justifique legalmente su respuesta.
23) Interprete qué!es lo que quiso decir el legislador local al regu-
lar la admisibilidad del ofrecimiento de la prueba de absolución de
posiciones en segundáinstancia (art. 375, inc. 3, apartado d, CPCC):
a) que sólo podrá referlrse a hechos o circunstancias que no hubieran
sido objeto de cualqui~r prueba con anterioridad; b) que sólo podrá re-
ferirse á hechos o circdnstancias que no hubieran sido objeto de la mis-
~-·
.· ma prueba con anteripridad.
· 24) Caso práctico: bn un juicio dé filiación, el tribunal de primera 1
instancia hace lugar ~la demanda, con fundamento en el fuerte valor j
indiciario de la negativa del demandado a someterse a la producción 1
¡
•de la prúeba biológic~, la que, por otra parte, habfa sido ofrecida en
primeraiiistancia porJa parte actora. Tal pronunciamiento, qqe le fue
· notificado al presuntb padre, es apelado por éste y, en oportunidad
·de expresar agravios,! ofrece pruebas documental y pericial (p:rueba
biológica), solicitand~ la apertura a prueba en la alzada. El tribunal
.· de Apelaciones dicta pndecreto mediante el C'IJ..al_se deniega dicha
petición, por no concurrir los requisitos exigidos por el art. 375, inc.
2 del Código Procesal bivil de Córdoba. Sin embargo, procurando evi-
. t~unadÉicisión queñÍie a un hijo procesal, antes que a un hijó biológi- .. t"

co origen y punto de partida del derecho de indentidad, ordena como

jn~dida para mejor prhveer que se practique la-prueba biológica soli-
citada(Cáni. Civ. Comj. Trab. y Cont. Adm. Villa Dolores, 15/0~99~ A.I.

1
.:.·.~.~ _¡ ...· __ j
448 ANGELINA FERR)llYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CIVIL JI 449

¡
CAPÍTULO XXI &:,( 12. las excepciones. 8. Sentencia. 9. Juicios ejecutivos especiales: 9.1.
MEÍ>IOS IMPUGNATIVOS. Ejecución hipotecaria. 9.2. Régimen especial de ejecución especial
AQCIÓN IMPUGNATIVA. (ley 24.441). 9.3. Ejecución prendaria. 9.4. Ejecución extrajudicial ........ 209
INAP~ICABll..ID.Al> DE LA LEY
1 CAPÍTULO XXIV l~ to!
l. Acción iill.pugllativa. Re-{risión. Objeto. Procedencia. Trámite: 1.1. DECLARATIVOS ESPECIALES. JUICIO DE DESALOJO
Las resoluciones recurribles. 1.2. Interposición. Plazo. 1.3. Forma.
1.4. Admisibilidad y trámi~e. 1.5. Efectos. 2. Recurso de inaplicabi- l. Concepto. 2. Tribtiri.al competente: 2.1. En razón de la materia.
lidad de la ley: 2.1. Concepto. Regulación legal. 2.2. Causal de pro- 2.2. En razón del territorio. 2.3. Forum conexitatis. 2.4. Fuero de
cedencia. 2.3. Trámite. 2.4¡ Sentencia. 2.5. Obligatoriedad de los fa- atracción. 3. Procedencia. 4. Causales diferenciadas: 4.1. Desalojo
llos plenarios. 2.6. Los falios plenarios y el recurso extraordinario mediando contrato de locación: 4.1.1. Causal de desalojo por venci-
federal ... ;·; •.................... ;... j.......................................................................... 177 miento del término convenido. 4.1.2. Causal de desalojo por daños
o destrucción de la cosa locada. 4.1.3. Causal de desalojo por culpa
1
·del locatario. 4.2. Desalojo sin mediar contrato de locación: 4.2.1. La
¡ CAPÍTULO XXII tct 1~ .j
intrusión. 4.2.2. El precario. 4.2.3. El comodato. 5. Trámite. 6. Par-
PROCESOS bE CONOCIMIENTO GENERAL. . -ticipación de los subinquilinos o terceros ocupantes en el juicio de
¡ desalojo. 7. Recurribilidad de la sentencia que ordena el desalojo.
E:i JUICIO ABREVIADO ·\ \:V()'8")
8. Reclamaciones excluidas. 9. Desalojo por abandono~ ........................... 237
l. Procesos de cognición. 2. Procesos de ejecución. 3. Procedimien- , -~
tos sumarios y sumarísim;os. 4. Juicio abreviado: 4.1. Régimen le- \ CAPÍTULO XXV /~ ex>} :,,J
. l
gal. 4.2. Estructura: 4.2.~. Diferencias con el proceso ordinalio. ) DECLARATIVOS ESPECIALES.
4.2.2. Diligencias preliminares. 4.3. Rebeldía. 4.4. Interposición de ACCIONES POSESORIAS, DIVISIÓN DE COSAS COMUNES y ¡¡
excepciones. 4.5. Prueba: t.5.1. Hechos nuevos. 4.5.2. Plazo proba- RENDICIÓN DE CUENTAS
talio. 4.5.3. Limitación a la prueba testimonial y pericial. 4.5.4. La
impugnación del dictamen pericial. 4.5.5. Prueba en la alzada. 4.6. l. Acciones posesorias: 1.1. El amparo de la posesión. 1.2. Las accio-
ll
El sistema recursivo: 4.6.1( Recurso de reposición. 4.6.2. Recurso de nes posesorias. 1.3. Despojo. 1.4. Juez competente. 1.5. Legitima- \
apelación. 4.6.9. Recu1·so 4e nulidad. 4.7. Sentencia ................................ l83 ción activa.. 1.6. Legitimaci6n pasiva. 1.7. Actos que importan des-
pojo.1.8. Despojojudicial.1.9. Procedimiento. 1.10. Contenido de la
sentencia. 1.11. Recursos. 2. División de cosas comunes: 2.1. Tiibu-
j CAPÍTULO XXIII W\ l6 nal competente. 2.2. Legitimación. 2.3. Peritos. 2.4. División extra-
PROCEDIMIENTOS DE EJECUCIÓN . judicial de bienes. 3. Rendición de cuentas: 3.1. Concepto. 3.2. Juez
competente. 8.3. 'ITámite ........ ~ .... ,...... " .....,,.,,,,¡, ....................................... 263
l. Proceso ejecutivo. 2. Diferencias con el juicio ordinario. 3. Título
ejecutivo. 4. Enumeració~: 4.1. Instrumentos públicos o privados. CAPÍTULO XXVI ·~~ /~
4.2. Créditos por alquiler~s. 4.3. Títulos de crédito: 4.3.1. Cheque. DECLARATIVOS ESPECIALES. JUICIO SUCESORIO
4.3.2. Pagaré. 4.3.3. Facturas conformadas. 4.4. Créditos por expen-
sas. 4.6. Títulos fiscales. 4.6. Certificado de saldo deudor. 5. Otros l. Introito. 2. Medidas preventivas. 3.Medidaspreventivas urgen-
títulos ejecutivos. 6. Prep~ración de la vía ejecutiva: 6.1. Trámite. tes. 4. Declaratolia de herederos. 5. Tribunal competente. Fuero de
7. Demanda enjuicio ejecU:tivo: 7.1. Excepciones: 7.1.1. Incompeten- atracción. 6. Requisitos de petición. 7. Auto de declaratoria. Efectos.
cia. 7.1.2. Falta de personería. 7.1.3. Falsedad e inhabilidad. 7.1.4. 8. El juicio sucesorio propiamente dicho. 9. Inventario. 10. Avalúo.
Litispendencia. Cosajuzg~da. 7.1.5. Pago. Plus petición. 7.1.6. Com- 11. Examen. Aprobación. Oposiciones. 12. Partición. 13. Oposición.
pensación. 7.1.7. Comprothiso. 7.1.8. Prescripción. 7.1.9. Transac- 14. Administración de la herencia. 15. Facultades del administra-
ción. Espera y quita. 7.1.10. N ovación y remisión. 7.2. Trámite de dor. 16. Rendición de cuentas. 17. Honorarios del administrador ......... 281

... .... :.:.·.: .....-::~·-·· .• :.... :.:.:. ·········.---·-·-----:-----.~----~~,.,---~-·~---·.---·----·.

 440 ANGELINA FERREYRA. DE DE LA RÚA -MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CIVIL H 441

CARRió, Genaro, El récurso extraordinario por sentencia arbitra- FERNÁNDEZ, Raúl, "¿Prueba· anticipada en el juicio. abreviado y de-
ria, Abeledo-PerrJt, Buenos Aires, 1967. clarativos especiales?", en Semanario Jur(dico, N° 1330, edi-
CHIOVENDA, José, Instituciones de derecho procesal civil, vols. I y ción del 01/03/01.
II, Revista de De~echo Privado, Madrid, 1936. FERRER, Adán Luis, "Juicio sucesorio", en Foro de Córdoba (núme-
-----,Principios de derecho procesal civil, Reus, Madrid, 1922. ro especial: "Comentario al Código Procesal Civil y Comercial.
CISMONDI ETULAIN, MaHo, ''El juicio arbitral. La oportunidad perdi- .Ley 8465", de AlmoNÉS, Mariano y otros), Advocatus, Córdoba,
da", en Foro de CÓrdoba (número especial: "Comentario al Có- 1996.
digo Procesal Ci~ y Comercial", de ARBONÉS, Mariano y otros), '
.. ~ FERRER, Sergio E., "Casación por arbitrariedad de,sentencia",
Advocatus, .C6rdo~a, 1996. LLCba., 1995.
· Coté>MBo;'Carlos J., lJódigo Procesal Civil y Comercial de la Na- FERREYRA DE DE LA RúA, Angelina,."Medidas cautelares", en Foro de
ción. Anotado y c~mentado, t. II, Abeledo-Perrot, Buenos Ai- Córdoba (número especial: "Comentario al Có~go Procesal Ci-
res, 1964. . i
vil y Comercial. Ley 8465", de .ARBONÉS, Madano y otros), Ad- ·~
CoPI, Irving M., Introducción a la lógica, Eudeba, Buenos Aires, vocatus, Córdoba, 1996.
1967. l ----,"Algo más sobre medidas cautelares en el Código Proce-
do~; Eduardo J.,\ Fundamentos de derecho procesal civil, De- sal Civil de Córdoba", en Foro de Córdoba, N° 34, Advocatus,
palma,' Buenos Aires, 1976. Córdoba, 1996. · .
DE LA RúA, Fernando~ Proceso y justicia, Lerner Editores Asocia- - - - - GoNZALEZ DE LA VEGA DE ÜPL, Cristina, Código Procesal
. dos, Buenos Aire~, 1980. Civil y Comercial de la Provincia de Córdoba. Comentado y
- - - - , El recurso de casación en el derecho positivo argentino, concordado con los códigos de la Nación y provinciales, t. II,
ZavalÍa, Buenos Arres, 1968. La Ley, Buenos Aires, 1999.
DE LAzzAÍu, Eduárdo iN., Medidas cautelares, Platense, La Plata, - - - - , Derecho procesal civil. Demanda. Contestación. Prueba,
1988. i Advocatus, Córdoba, 1999.
DtAz REYNA, Emilio, 4¿Cabe un embargo preventivo sólo por cos- ----,Lineamientos para un proceso civil moderno, Ediar, Bue-
·· tas?", en Semanario Jurídico, N" 921, edición del 25/02/93. . nos Aires, 1997.
FALCóN, Enrique, "El ~ecurso indiferente", en LL, 1975-B, Sección ----,"Lo urgente y lo cautelar", en JA, 1995-I.
Doctrina. i · FoNTAINE, Julio L., "Casación y revisión en el proceso civil", en Foro
-----, Procesos de :fiecución, t. I, vol. A, Rubinzal-Culzoni, San- de Córdoba, N" 2, Advocatus, Córdoba, 1987.
ta Fe, 1998. i FoRNACIARI, Mario A., Modos anormales· de termiJ'!-ación d,el proce-
FERNÁNDEZ, Raúl, "L~s errores in cogitando en la jurisprudencia so, t. 1, Depalma, Buenos Aires, 1987.
cordobesa", en La naturaleza del razonamiento judicial (El
razonamiento débU), Alveroni Ediciones, Córdoba, 1993.
¡ GHIRARDI, Olsen A., "La estructura lógü:a del razonamiento judi-
cial", en Foro de Córdoba, N" 40, Advocatus, Córdoba, 1997.
"La senten~ia", en FERREYRA DE DE LA RúA, Angelina- - - - , Lógica del proceso judicial (Dialógica del derecho), 2a
GoN.zÁr.Ez DE LA V~GA DE OPL, Cristina, Código Procesal Civil y ed., Marcos Lerner Editora Córdoba, Córdoba, 1992.
Comercial de la Provincia de Córdoba. Comentado y concor- Hr'ITERS, Juan Carlos, Técnica de los recursos extraordinarios y de
dado con los cód;,gos de la Nación y provinciales, t. II, La Ley, la casación, Platense, La Plata, 1991.
. Buenos Aires, 1999. IBA.REZ FROCHAM, Manuel, Tratado de los recursos en el proceso
- - - , .~Control de !logicidad y recurso de anulación (Aplausos y civil, 4a ed. act., La Ley, Buenos Aires, 1969.
abucheos)", en Setnanario Jurídico, N" 1042, t. 72 (1995). KELsEN, Hans, "El control de constitucionalidad de las leyes. Estu-
. , "Recurso de !casación: juicio de admisibilidad, costas y ho- dio comparado de las constituciones austríaca y norteamerica-
.· norarios", en Semlr.narioJuridico, N" 1186, edición del16/04/98. na", trad. Domingo García Belaúnde, ED, t. 156.

. j
444 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ

R.AMAccroTTI, Hugo, Cotnpendio de derecho procesal civil y comer- ÍNDICE

cial de.Córdoba; t.~. Depalma, Buenos Aires, 1980.
RAMíREZ, Jorge 0., Me~idas cautelares, Depalma, Buenos Aires,
1976. ¡
REAL AcADEMIA EsP!ROLA, Diccionario de la lengua española, Es-
pasa - Calpe, Maml.d, 1970.
Rtos, Gustavo, "La inY'fcción santafesina'', en Jurisprudencia San- . .. .. .
.

tafesina, N° 3. i
RoDRíGUEZ JuAREZ, Marluel, Procedimientos generales y especiales,
. . . CAPÍT~OXVI ~\CA.
·DISCUSIÓN Y SENTENCIA ·' .
Alveroiii Ediciones,l Córdoba, 1998. .,'
--"'---- ;;. ENRICO DE PrirTARo, Cristina, Código Procesal Civil y Co- .. ~

. •· l. Discusión: l. l. Concepto. 1.2. Contenido. 1.3. Procedimiento dis..:

mercial de la Provi~cia de Córdoba. Ley No 8465. Comentado, cus.orio. 2. Llamamiento de autos para definitiva. 3. Medidas para
concordado y con e~quema de juicios, Alveroni Ediciones, Cór- meJor proveer. 4. Sentencia: 4.1. Concepto. 4.2. Formalidades ex-
doba, 1996. .. \ trínsecas: 4.2.1. Lugar y fecha. 4.2.2. Idioma. 4.2.3. Escritura. 4.2.4.
VÉNICA, Osear Hugo, "Comentario al Código Procesal Civil y Co- Firma. 4.2.5. Folíatura. 4.2.6. Doble ejemplar. 5. Formalidades in-
mercial. Ley 8465" J en Foro de Córdoba, número especial, Ad- trínsecas: 5.1. Exposición de los hechos. Relación de la causa. 5.2.
vocatus, Córdoba, i996. Motivación de la resolución: 5.2.1. Examen de la prueba. 5.2.2. De-
-------, Modificaciones e innovaciones del nuevo Código Proce- terminación de la norma aplicable. 5.2.3. Examen de las condicio-
sal Civil y Comer~ial de la Provincia de Córdoba, Marcos nes de la acción. 5.3. Parte dispositiva: 5.3.1. Una decisión expresa.
Lerner Editora Có1idoba, Córdoba, 1996. 5_-3.2. Una decisión positiva y precisa. 5.3.3. Principio de congruen-
Cia. 5.3.4. Separación de cuestiones diversas. 5.3.5. Reglas para las
- - - - , Juicios verbales, Marcos Lerner Editora Córdoba, Cór-
sentencias que condenan al pago de frutos, intereses, daños o per-
doba, 1986. i juicios. 6. Clases de sentencias. 7. Extinción de la jurisdicción. 8.
· Vn.LEGAS, Carlos Gilbeti;o, Las garantías del crédito, t. I, Rubinzal- Reconocimiento del derecho. 9. Retroactividad. 10. Costas y hono-
Culzoni, Santa Fe, l998. rarios. 11. Objeto. 12. Cosa juzgada: 12.1. Cosa juzgada formal. 12.2.
WILDE, Zulema - GAmROIS, Luis M., Qué es la mediación, Abeledo- Cosa juzgada material. 12.3. Cosa juzgada y preclusión. 12.4. Efec-
Perrot, Buenos Air~s, 1994. tos de la cosa juzgada. 13. Efectos jurídicos de la sentencia....................... 9
ZAVALA DE GoNzALEZ, M~tilde, Doctrina judicial. Solución de casos 1,
2a ed., Alveroni Ediciones, Córdoba, 1998.
- - - - , Doctrina judicial. Solución de casos 2, Alveroni Edicio- CAPÍTULOXVll ,bo\ lO
MODOS NO COMUNES DE TERMINACIÓN DEL PROCESO
nes, Córdoba, 1997 J
- - - . , Doctrina judicial. Solución de casos 3, Alveroni Edicio-
l. Desistimiento: 1.1. Concepto de desistimiento. 1.2. Naturaleza
nes, Córdoba, 20001 .. ~ . ·· jurídica. 1.3. Clases. 1.4. Forma del desistimiento. 1.5. Efectos. 2.
. i ·Conciliación: 2.1. Concepto. 2.2. Alcance y contenido. 3. Transac-
.·! ción. 4. Perención de instancia: 4.1. Prescripción. Caducidad y pe-
rención. 4.2. Concepto de perención de instancia. 4.3. Fundamento
Yfinalidad del instituto. 4.4. El concepto de .instancia. 4.5. Funda-
mento y objeto de la perención. 4.6. Forma de declaración de la
perención. 4. 7. Perención del incidente de perención. 4.8. Cómputo

··:
J
.l
del plazo. 4.9. Legitimación de la solicitud de la perención. 4.10 .
Primera y segunda instancia. 4.11. Casos en que no se opera la pe-

.j
 444 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA· MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ

R.AMAcciOTTI, Hugo, Coinpendio de derecho procesal civil y comer- ÍNDICE

cial de Córdoba; t. ~. Depalma, Buenos Aires, 1980.
RAMíREZ, Jorge ·o., Med.idas cautelares, Depalma, Buenos Aires,
1976. .!
REAL AcADEMIA EsP~oiA, Diccionario de la lengua española, Es-
pasa - Cal pe, Mad!{d, 1970.
RJos, Gustavo, "La inyqcción santafesina", en Jurisprudencia San-
tafesina, N" 3. !
RODRÍGUEZ JuAREz, Marluel, Procedimientos generales y especiales, : CAPiTvioXVI ~\
DISCUSIÓNYSENTENCIA ..··
q
Alverorii Ediciones,í Córdoba, 1998.
·:·,~· _....__ _ - ENRICO DE PrirrARo, Cristina, Código Procesal Civil y Co-
. •- l. Discusión: 1.1. Concepto.1.2. Contenido.1.3. Procedimiento dis-
mercial de la Provi~cia de Córdoba. Ley N" 8465. Comentado, cusorio. 2. Llamamiento de autos para definitiva. 3. Medidas para
.concordado y con e~quema de juicios, Alveroni Ediciones, Cór- mejor proveer. 4. Sentencia: 4.1. Concepto. 4.2. Formalidades ex-
doba, 1996. ..1 trinsecas: 4.2.1. Lugar y fecha. 4.2.2. Idioma. 4.2.3. Escritura. 4.2.4.
VÉNÍCA, Osear Hugo, "Comentario al Código Procesal Civil y Co- Firma. 4.2.5. Foliatura. 4.2.6. Doble ejemplár. 5. Formalidades in-
mercial. Ley 8465" J en Foro de Córdoba, número especial, Ad- .i trínsecas: 5.1. Exposición de los hechos. Relación de la causa. 5.2 .
vocatus, Córdoba, i996. . ~ Motivación de la resolución: 5.2.1. Examen de la prueba. 5.2.2. De-
--'---,Modificaciones e innovaciones del nuevo C6digo Proce- terminación de la norma aplicable. 5.2.3. Examen de las condicio-
sal Civil y Comer~ial de la Provincia de Córdoba, Marcos nes de la acción. 5.3. Parte dispositiva: 5.3.1. Una decisión expresa.
Lerner Editora Có1idoba, Córdoba, 1996. 5_.3.2. Una decisión positiva y precisa. 5.3.3. Principio de congruen-
Cia. 5.3.4. Separación de cuestiones diversas. 5.3.5. Reglas para las
----,, Juicios verbales, Marcos Lerner Editora Córdoba, Cór-
~e~~encias que condenan al pago de frutos, intereses, daños o per-
doba, 1986. ·¡ JUicios. 6. Clases de sentencias. 7. Extinción de la jurisdicción. 8.
· VrLLEGAS, Carlos Gilberto, Las garanttas del crédito, t. I, Rubinzal- Reconocimiento del derecho. 9. Retroactividad. 10. Costas y hono-
Culzoni, Santa Fe, l998. rarios. 11. Objeto. 12. Cosa juzgada: 12.1. Cosa juzgada formal. 12.2.
WrLDE, Zulema - GAmRors, Luis M., Qué es la mediación, Abeledo- Cosa juzgada material. 12.3. Cosa juzgada y preclusión. 12.4. Efec-
Perrot, Buenos Air~s, 1994. tos de la cosa juzgada. 13. Efectos jurídicos de la sentencia....................... 9
ZAVALA DE GoNzALEZ, Matilde, Doctrina judicial. Solución de casos 1,
2a ed., Alveroni Ediciones, Córdoba, 1998.
----.,Doctrina judicial. Solución de casos 2, Alveroni Edicio- CAPÍTULOXVll ~0\ lO
MODOS NO COMUNES DE TERMINACIÓN DEL PROCESO
nes, Córdoba, 1997~ .
- - - - , Doctrina judicial. Solución de casos 3, Alveroni Edicio-
1. Desistimiento: 1.1. Concepto de desistimiento. 1.2. Naturaleza
nes, Córdoba, 2000; ·· jurídica. 1.3. Clases. 1.4. Forma del desistimiento. 1.5. Efectos. 2.
·Conciliación: 2.1. Concepto. 2.2. Alcance y contenido. 3. Transac-
ción. 4. Perención de instancia: 4.1. Prescripción. Caducidad y pe-
rención. 4.2. Concepto de perención de instancia. 4.3. Fundamento
Yfinalidad del instituto. 4.4. El concepto de .instancia. 4.5. Funda-
mento y objeto de la perención. 4.6. Forma de declaración de la
perención. 4.7. Perención del incidente de perención. 4.8. Cómputo
del plazo. 4.9. Legitimación de la solicitud de la perención. 4.10.
Primera y segunda instancia. 4.11. Casos en que no se opera la pe-
 440 ANGELINA FE~REYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CML II 441

1
CARRió, Genaro, El r~curso extraordinario por sentencia arbitra- FERNANDEZ, Raúl, "¿Prueba·anticipada en el juicio· abreviado y de-
ria, Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1967. clarativos especiales?", en Semanario Jurídico, N° 1330, edi-
CHIOVENDA, José, lnst~tuciones de derecho procesal civil, vols. 1 y ción del 01/03/01 ..
II, Revista de De~echo Privado, Madrid, 1936. FERRER, Adán Luis, "Juicio sucesorio", en Foro de Córdoba (núme-
· , Principios de derecho procesal civil, Reus, Madrid, 1922. ro especial: "Comentario al Código Procesal Civil y Comercial.
CISMONDI ETULAIN, Mario, ''El juicio arbitral. La oportunidad perdi- Ley 8465", de ARBoNJl:s, Mariano y otros), Advocatus, Córdoba,
da", en Foro de CÓrdoba (número especial: "Comentario al Có- 1996.
digo Procesal CivU y Comercial", de ARBoNJl:s, Mariano y otros), . ¡ . FERRER, Sergio E., "Casación por arbitrariedad de sentencia",
Advocatus, Córdo~a, 1996. LLCba., 1995.
"--"': · CoLOMBb~'Carlos J., éódigo Procesal Civil y Comercial de la Na- FERREYRA DE DE LA RúA, Angelina,."Medidas cautelares", en Foro de
ción. Anotado y domentado, t. 11, Abeledo-Perrot, Buenos Ai- Córdoba (número especial: "Comentario al Có~go Procesal Ci-
res, 1964. : vil y Comercial. Ley 8465", de ARBoNJl:s, Mariano y otros), Ad-
CoPI, Irving M., Introducción a la lógica, Eudeba, Buenos Aires, vocatus, Córdoba, 1996.
1967. ¡ - - - - . , "Algo más sobre medidas cautelares en el Código Proce-
CoU'I'UR!;l; Eduardo J.,! Fundamentos de derecho procesal civil, De- sal Civil de Córdoba", en Foro de. Córdoba, N° 34, Advocatus,
palma,' Buenos Mes, 1976. Córdoba, 1996.
DE LA RúA, Fernando~ Proceso y justicia, Lemer Editores Asocia- - - - - - GONZÁLEZ DE LA VEGA DE ÜPL, Cristina, Código Procesal
. dos, Buenos Aire~, 1980. Civil y Comercial de la Provincia de Córdoba. Comentado y
----.,El recurso de casación en el derecho positivo argentino, concordado con los códigos de la Nación y provinciales, t. II,
ZavalÍa, Buenos Arres, 1968. ·La Ley, Buenos Aires, 1999.
DE LAzzAiu, Eduardo iN., Medidas cautelares, Platense, La Plata, ----,, Derecho procesal civil. Demanda. Contestación. Prueba,
1988. ' Advocatus, Córdoba, 1999.
DíAz REYNA, Emilio, "¿Cabe un embargo preventivo sólo por cos- ----., Lineamientos para un proceso civil moderno, Ediar, Bue-
tas?", en Semanatio Jurídico, N" 921, edición del 25/02/93. . nos Aires, 1997.
FALCÓN, Enrique, "El !recurso indiferente", en LL, 1975-B, Sección - - - - , "Lo urgente y lo cautelar", en JA, 1995-1.
Doctrina. l FONTAINE, Julio L., "Casación y revisión en el proceso civil", en Foro
- - - - , Procesos de ejecuci6n, t. 1, vol. A, Rubinzal-Culzoni, San-
1
de Córdoba, W 2, Advocatus, Córdoba, 1987.
ta Fe, 1998. : FoRNACIARI, Mario A., Modos anormales· de termiTtaci6n del proce-
FERNÁNDEZ, Raúl, "L~s errores in cogitando en la jurisprudencia so, t. 1, Depalm.a, Buenos Aires, 1987.
cordobesa", en Lh naturaleza del razonamiento judicial (El GHIRARDI, Olsen A., "La estructura lógica del razonamiento judi-
razonamiento déb~l). Alveroni Ediciones, Córdoba, 1993. cial", en Foro de Córdoba,~ 40, Advocatus, Córdoba, 1997.
"La senten~ia", en FERREYRA DE DE LA RúA, Angelina- ---,Lógica del proceso judicial (Dialógica del derecho), 2a
GoNzÁr.Ez DE LA ViGA DE OPL, Cristina, Código Procesal Civil y ed., Marcos Lerner Editora Córdoba, Córdoba, 1992.
Comercial de la Provincia de Córdoba. Comentado y concor- HITI'ERS, Juan Carlos, Técnica de los recursos extraordinarios y de
dado con los códigos de la Nación y provinciales, t. II, La Ley, la casación, Platense, La Plata, 1991 .
. Buenos Aires, 1999. IBAlilEZ FROCHAM, Manuel, Tratado de los recursos en el proceso
- - - - , ~Control de !Iogicidad y recurso de anulación (Aplausos y civil, 4a ed. act., La Ley, Buenos Aires, 1969.
abucheos)", en Setnanario Jurídico, N" 1042, t. 72 (1995). KELBEN, Hans, "El control de constitucionalidad de las leyes. Estu-
.~...,----, "Recurso de ¡casación: juicio de admisibilidad, costas y ho- dio comparado de las constituciones austríaca y norteamerica-
norarios", en Semhnario Jurldico, No 1186, edición del16/04/98. na", trad. Domingo García Belaúnde, ED, t. 156.
 448 ANGELINA FERR;JEYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODR1GUEZ JUÁREZ MANUAL DE DERECHO PROCESAL CIVIL II
449

CAPÍTULO XXI ~( / (.
i las excepciones. 8. Sentencia. 9. Juicios ejecutivos especiales: 9.1.
MEDIOS IMPUGNATIVOS. Ejecución hipotecaria. 9.2. Régimen especial de ejecución especial
Ad,CióN IMPUGNATIVA. (ley 24.441). 9.3. Ejecución prendaria. 9.4. Ejecución extrajudicial ........ 209
· INAP~ICABILIDAO DE LA LEY
! CAPÍTULO XXIV ~~/ ~
l. Acción inipugmi.tiva~ Ra~isión. Objeto. Procedencia. Trámite: 1.1. DECLARATIVOS ESPECIALES. JUICIO DE DESALOJO
Las resoluciones recurribl~s. 1.2. Interposición. Plazo. 1.3. Forma.
1.4. Admisibilidad y trámite. 1.5. Efectos. 2. Recurso de inaplicabi- l. Concepto. 2.,Triblirial cómpetente: 2.1. En razón de la materia .
lidad de la ley: 2.1. Concepto. Regulación legal. 2.2. Causal de pro- .· 2.2. En razón del territorio. 2.3. Forum. conexitatis. 2.4. Fuero de
cedencia. 2.3. Trámite. 2.4J Sentencia. 2.5. Obligatoriedad de los fa- atracción. 3. Procedencia. 4. Causales diferenciadas: 4.1. Desalojo
llos plenarios. 2.6. Los falios plenarios y el recurso extraordinario mediando contrato de locación: 4.1.1. Causal de desalojo por venci-
federal ... ;·; ......................... ;.......................................................................... 177 miento del término convenido. 4.1.2. Causal de desalojo por daños
o destrucción de la cosa locada. 4.1.3. Causal de desalojo por culpa

! CAPíTULOXXll ~ll~ ·del locatario. 4.2. Desalojo sin mediar contrato de locación: 4.2.1. La
intrusión. 4.2.2. El precario. 4.2.3. El comodato. 5. Trámite. 6. Par-
l
i
PROCESOS bE CONOCIMIENTO GENERAL. . ticipación de los subinquilinos o terceros ocupantes en eljui!Jio de
Elj. JUICIO ABREVIADO \}(r) . desalojo, 7. Recurribilidad de la sentencia que ordena el desalojo.
\~':)J \' 8. Reclamaciones excluidas. 9. Desalojo por abandono ............................ 237
2.
l. Procesos de cognición. Procesos de ejecución. 3. Procedimien- ,
',ji¡
CAPÍTULO XXV ~i /~
/'.,
tos sumarios y sumadsim'os. 4. Juicio abreviado: 4.1. Régimen le- "\·.
gal. 4.2. Estructura: 4.2.i. Diferencias con el proceso ordinario. DECLARATIVOS ESPECIALES. ''j¡
·1
4.2.2. Diligencias prelimi:dares. 4.3. Rebeldia. 4.4. Interposición de ACCIONES POSESORIAS, DIVISIÓN DE COSAS COMUNES y
excepciones. 4.5. Prueba: 4.5.1. Hechos nuevos. 4.5.2. Plazo proba- RENDICIÓN DE CUENTAS IJ
torio. 4.5.3. Limitación a lil prueba testimonial y pericial. 4.5.4. La
impugnación del dictamer! pericial. 4.5.5. Prueba en la alzada. 4.6.
El sistema recursivo: 4.6.1( Recurso de reposición. 4.6.2. Recurso de
l. Acciones posesorias: 1.1. El amparo de la posesión. 1.2. Las accio-
nes posesorias. 1.3. Despojo. 1.4. Juez competente. 1.5. Legitima-
lj
apelación. 4.6.3. Recurso 4e nulidad. 4. 7. Sentencia ................................ 183 ción activa. 1.6. Legitimación pasiva. l. 7. Actos que importan des-
pojo.l.8. Despojojudicial.1.9. Procedimiento. 1.10. Contenido de la
sentencia. 1.11. Recursos. 2. División de cosas comunes: 2.1. Tiibu-
i CAPÍTULO XXIII 00\ l6 nal competente. 2.2. Legitimación. 2.3. Peritos. 2.4. División extra-
PROCEDIMIENTOS DE EJECUCIÓN judicial de bienes. 3. Rendición de cuentas: 3.1. Concepto. 3.2. Juez
competente. 3.3. Trámite ........ ;......................... ;........................................ 263
--..... 1. Proceso ejecutivo. 2. Diferencias con el juicio ordinario. 3. Titulo
ejecutivo. 4. Enumeració~: 4.1. Instrumentos públicos o privados. CAPíTuLOXXVI ·t¿¡o¡¡~
4.2. Créditos por alquileres. 4.3. Titulas de crédito: 4.3.1. Cheque. · . DECLARATIVOS ESPECIALES. JUICIO SUCESORIO
4.3.2. Pagaré. 4.3.3. Factutas conformadas. 4.4. Créditos por expen-
sas. 4.5. Tftulos fiscales. 4.6. Certificado de saldo deudor. 5. Otros l. Introito. 2. Medidas preventivas. 3. Medidas preventivas urgen-
títulos ejecutivos. 6. Prepkación de la vía ejecutiva: 6.1. Trámite. tes. 4. Declaratoria de herederos. 5. Tribunal competente. Fuero de
~. 7. Demanda enjuicio ejec~tivo: 7.1. Excepciones: 7.1.1. Incompeten- atracción. 6. Requisitos de petición. 7. Auto de declaratoria. Efectos.
cia. 7 .1.2. Falta de personería. 7.1.3. Falsedad e inhabilidad. 7.1.4. B. El juicio sucesorio propiamente dicho. 9. Inventario. 10. Avalúo.
Litispendencia. Cosa juzgada. 7.1.5. Pago. Plus petición. 7.1.6. Com- .J. 11. Examen. Aprobación. Oposiciones. 12. Partición. 13. Oposición.
pensación. 7.1.7. Compro~iso. 7.1.8. Prescripción. 7.1.9. Transac- 14. Administración de la herencia.l5. Facultades del administra-
ción. Espera y quita. 7.1.10. Novación y remisión. 7.2. Trámite de dor. 16. Rendición de cuentas. 17. Honorarios del administrador ......... 281

-.; \
1 _:1
············--··.····--··· ..:,i ... ··- ..... :.:: ... -·;·: .... ,..: .. ······· -······ ·..... --·---··-,-----.~~-·--·~,·---·~- ..... ···-·---·-----· ···-·---
 436 ANGELINA FERREYRA DE DE LA RÚA- MANUEL E. RODRÍGUEZ JUÁREZ
MANUAL DE DERECHO PROCESAL CML 11 437

20) Caso práctico: \la sentencia recaída enjuicio ejecutivo, en su N" 35, en autos "A.M.F. el J.O.T.- filiación", publicado en Semanario
parte dispositiva, resd.elve: "l. Hacer lugar a la excepción de prescrip- Jurídico, N" 1278, edición del17/02/00, p. 221).
ción opuesta por el ejecutado. II. Rechazar la excepción de pago opuesta 1
Conteste los siguientes interrogantes: ¿porqué consideró el tribu-
por el ejecutado. III.!Rechazar en todos sus términos la demanda i nal que no era admisible la apertura a prueba en segunda instancia?
incoada. IV. Imponer l~s costas a cargo de la parte actora vencida (art.
130, CPCC) [...]". El actor, agraviado por dicha resolución, interpone
recurso de apelación ~n su contra. Ud. como apoderado del deman-
1 ¿qué principios ha querido privilegiar en el caso comentado?

dado, se havisto obliga,tlo a seguir litigando, por lo que, elevada la causa

·al tribunal de alzada, !advierte que aún existe una oportunidad para
·' ·someter hl conocimietito del tribunal de alzada el agravio que le pro-
.·. dúciría;·en: caso dé la ~ventual revocación del fallo recurrido, haber
.·dejado firme el recha~o, por el tribunal de origen, de la exepción de
pago opuesta por su ~arte.
21) Elabore un cmidro sinóptico relativo a la prueba en la alzada, ·
.· debiendo consig:ilarse~ oportunidad; procedencia: casos; procedimien-
to. · ·· · ··¡: ·
22) ¿Tiene el trib$al de alzada facultades precalificativas de la
· prueba ofrecida ante ~sa sede? Justifique legalmente su respuesta.
23) Interprete quéies lo que quiso decir el legislador local al regu-
·la.r la adrirlsibilidad del ofrecimiento de la prueba de absolución de
· posiciones en segunda instancia (art. 375, inc. 3, apartado d, CPCC):
a) que sólo podrá refefuse a hechos o circunstancias que no hubieran
sido objeto de cualquiJr prueba con anterioridad; b) que sólo podrá re-
ferirse á hechos o circdnstancias que no hubieran sido objeto de la mis-
ma prueba con anteripridad.
24) Caso práctico: ~n un juicio dé filiación, el tribunal de primera \
instancia hace lugar ~la demanda, con fundamento en el fuerte valor i
!
indiciario de la negati'va del demandado a someterse a la producción
de la prÚeba biológic~, la que, por otra parte, había sido ofrecida en
.primeraiiistaneia por~a parte actora. Tal pronunciamiento, que 1? fue
notificado al presunto padre, es apelado por éste y, en oportunidad
de expresar agravios,/ ofrece pruebas documental y pericial (p:rueba
biológicá), solicitand~ la apertura a prueba en la alzada. El tribunal
.· de Apelaciones dicta pn decreto mediante el C:'!.al se deniega dicha
petición, por no concUrrir los requisitos exigidos por el art. 375, inc.
2, del Código Procesal bivil de Córdoba. Sin embargo, procurando evi-
.· tar una decisión quefi.Íie a un hijo procesal, antes que a un hijó biológi-
co, origen y pUiito de partida del derecho de indentidad, ordena como
. medida para mejor prbveer que se practique la· prueba biológica soli-
citada (Cám.. Civ. Coml. Trab. y Cont. Adm. Villa Dolores, 15/0~99~ A.I.

.• . _.J