GJ C Parte 1 N. 2261-2264 (1962)

R E P U B L X C A D E COLOMBIA
CORTE SUPREMA DE JU§'f][C][A
GACETA .JlUD JI CCJIAIL
"Saber Las Leyes non es tan solamente en aprender et decorar

Las Letras dellas, mas en saber el su verdadero entendimiento".
(Siete .Partidas: Partida la. Título I, Ley Xlll)
LICENCIA NUMERO 451. REGISTRADO PARA CURSO LIBRE

DE 7 DE MARZO DE 1936 DE PORTE EN EL SERVICIO POSTAL.
TOMO C Números 2261, 2262, 2263 y 2264

Bogotá - Colombia, Septiembre a Diciembre de 1962
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BOGOTA, D. E. IMPRENTA NACIONAL 1970

MAGJIS'll'll:KP.1.IIDO§ Q1UJE l!N'll'lEGlltAN U\\. COllt'll'lE §1UPlltlEMA IIDJE J1U§m'l!CJIA
IDJE lLA RJEJ?UJBJLJICA IDJE COlLOMJBliA Y IDliGNA'll'ARliOS IDJE lLA MliSMA
SALA PLENA
Doctor JOSE JOAQUIN RODRIGUEZ, JPresldente.
Doctor LUIS CARLOS ZAMBRANO, Vicepresidente.
Seftor Ricardo Ramírez L., Secretario.
SALA DE CASACION CIVIL

Doctor GUSTAVO FAJARDO PINZON, JPresidente.
Seftor Ricardo Ramírez !L., Secretario.
MAGISTRADOS: Doctores lEnrique Coral Velasco.
Gustavo !Fajardo IPinzón.
José J. Gómez R.
José llllernández ·Arbeláez.
lEnrique López de la IPava.
... '·.
Arturo C. JPosada.
SALA DE CASACION PENAL

Doctor HUMBERTO BARRERA DOMINGUEZ, JPresidente.
Seftor JPioquinto León L., Secretario.
MAGISTRADOS: Doctores lll[umberto Barrera Domínguéz.
Simón Montero 'll'orres. ·
Gustavo Rendón Gaviria.
Julio lltoncallo Acosta.
Angel Martín Vásquez Abad.
IPrimitivo Vergara Crespo.
SALA DE CASACION LABORAL

Doctor LUJS ALBERTO BRAVO, IPresidente. "
Seftor Vicente Mejía Osorio., Secretario.
MAGISTRADOS: Doctores Luis Alberto Bravo.
Roberto de Zubiria C.
Luis !Fernando IParedes A.
José Joaquín Rodríguez.
SALA DE NEGOCIOS GENERALES

Doctor RAMIRO ARAUJO GRAU, JPresidente.
Doctor Jorge García Merlano, Secretario.
MAGISTRADOS: Doctores Ramiro Araújo Grau.
lEfrén Osejo JPeña.
Carlos JPeláez 'll'rujillo.
Luis Carlos Zambrano.
Relator de entonces, seftor Luis Ignacio Segura A.
Septiembre a diciembre de 1962.

GACETA JUDICIAL
ORGANO DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA
DIRECTORES:
RELATOR SALA CIVIL: Dr. HECTOR ROA GOMEZ
RELATOR SALA LABORAL: Dr. IGNACIO GOMEZ ZAPATA
RELATOR SALA PENAL: Dr. JOSE SARMIENTO MANTILLA
RELATOR SALA CONSTITUCIONAL: Dr. LUIS F. SERRANO A.
TOMO C Bogotá- Colombia Septiembre a Diciembre de 1962 Nos. 2261, 2262, 2263 y 2264 .
SALA PLENA
Moción de duelo aprobada en Sala Plena con motivo del

fallecimiento del ex Magistrado de la Corte
señor doctor Néstor Pineda.
"La Corte Suprema de Justicia deplora el fallecimiento del señor

doctor Néstor Pineda, miembro que fue de la corporación, y quien
por su competencia, capacidad de estudio, diligencia en el despacho
y espíritu de equidad, hizo honor a la Administración de Justicia.
"Esta proposición, en nota de estilo, será entregada a la señora
viuda doña Ana Modesta Pérez y a sus hijos, doctor Arturo Martínez
Gómez y señora Mercedes Pineda de Martínez, por una comisión
de la Corte.
"Insértese en la Gaceta Judicial".
(Aprobada en Sala Plena el día 8 de noviembre de 1962).
Moción de condolencia aprobada en !Corte Plena con ,motivo del .

fallecimiento de la señora Antonina Guarnizo viuda de Bravo.
"La Corte Suprema de Justicia, en Sala Plena, deplora el falle-

cimiento de la señora Antonina Guarnizo viuda de Bravo, matrona
de aquilatadas virtudes ciudadanas y madre del distinguido Ma-
gistrado de la corporación doctor Luis Alberto Bravo. Con ocasión
de su duelo le hace presente sus sentimientos de sincera y cordial
simpatía.
"Copia de esta moción, en nota de estilo, será entregada alMa-
gistrado doctor Bravo por una comisión de la Corte.

(Aprobada en sesión de Sala Plena de fecha 8 de noviembre de 1962),
Proposición aprobada en Corte lP'lena con motivo d<el faUecimiento

de la señora lisabel Forero de lP'osada.
"La Corte Suprema de Justicia, en Sala Plena, deplora el fa-

llecimiento de la señora Isabel Forero de Posada, distinguid~ dama
de la sociedad bogotana, esposa del doctor Arturo C. Posada, miem-
bro muy prestante de esta corporación. Con motivo de su duelo le
renueva sus sentimientos de simpatía y aprecio.
"Copia de esta moción, en nota de estilo, será entregada alMa-
gistrado doctor Posada por una comisión de la Corte.

(Aprobada en sesión de Sala Plena de fecha 8 de noviembre de 1962).
Modón de «lluelio aprobada en Sala lP'iena con motivo

mten fallecimiento del Magistrado de lla Corle
señor «l!octor Angel Martín Vásquez Abad.
"La Corte Suprema de Justicia -Sala Plena-, en su sesión de

la fecha, deplora con especial sentimiento la muerte del doctor An-
gel Martín Vásquez Abad, Magistrado muy distinguido de la cor-
poración, quien por dos ocasiones desempeñó el cargo con inteli-
gencia, consagración y alto espíritu patriótico; rinde tributo de
admiración a su memoria; exalta sus merecimientos como jurista y
catedrático, y hace llegar a sus familiares su sincera expresión de
condolencia.
"Una comisión de la Corte pondrá en manos de la señora doña
Ofelia viuda de Vásquez e hijos copia de esta proposición, en nota
de estilo.
"Trancríbase a sus hermanos e insértese en la Gaceta Jua:lliciali".

(Aprobada en sesión de fecha 6 de diciembre de 1962).
Extractos de jurisprudencia de esta Sala, a cargo del
ll.telator de entonces, doctor lLuis Xgnacio Segura.
llNA\.DMI!SJIJB][JLJl]J)A\.]J) DIE lUNA ][)JEMANDA\. DIE :U:NlEXJEQUJil!UJLJI][)A]J) FORMUILAlllA POR

JEIL PROCUJR.ADO:n:t GIENJERA\.JI... ][)lE ILA NA\.CION.- A'fli.U:BUC:I!ONIES CONS'fli'fUCJLO:SA-
lLIES Y ILIEGAJI...JES DIE IES'flE AL'fO lFlUNC:U:ONAllUO
l. Presupuestos del juicio y de la acción. Necesidad de la presencia de los presupuestos para

el pronunciamiento de mérito. Oportunidad en que el Juez debe pronunciarse sobre este
punto. Cuáles deben tenerse en cuenta para admitir la demanda. Juicios de inexequibilidad
y aplicabilidad a ellos de los principios relacionados con los presupuestos de la acción y del
juicio. - 2. Competencia limitada de los funcionarios judiciales. Funciones que la Consti-
tución y la ley fijan al Procurador General de la Nación. No existe posibilidad alguna de
que el Agente del Ministerio Público pueda actuar en asuntos de derecho privado por in:.
ciativa propia. Cuando el Ministerio Público interviene en juicio, no actúa en calidad de
parte en defensa de un interés personal sino como portador de la voluntad ·del sujeto de
Ua litis. lEn cuanto al proceso constitucional por inexequibilidad, la intervención del Procu-
rador se reduce a que la Corte oiga su concepto sobre la demanda promotora del Juicio. IER
Procurador no puede ser sujeto . activo de la acción de inexequibilidad. - 3. Debe dese-
charse Ua posibilidad de que al Procurador pueda hacer uso de la acción de inexequibili-
dad como simp]e ciudadano. lLa Constitución priva temporalmente ·a ciertos func;onarios
de los derechos políticos en todo o parte, sin que por ello pierdan la calidad de ciudadanos.
Objeto de la acción de inexequibilidad. JE1 ejercicio de esta acción es en el fondo un de-
recho político que admite restricciones. - 4. lLas oh!igaciones que tiene el Procurador de
defender los intereses de la Nación y promover la ejecución de las leyes, bien pueden
cumplirse sin ejercer la acción de inexequibi lidad. - 5. linadmisibilidad de la acción de in-
exequibilidad cuando es ejercida por el Procurador General de la Nación.
1. 'll'odo proceso en que haya pugna de intere- Hay discrepancias doctrinarias sobre su número
ses o la presencia de una litis, debe reunir de- y significación, que no interesa dar a conocer
terminados requisitos, sin los cuales el· Juez aquí. Se requiere la presencia de estos presu-
se halla impedido para un pronunciamiento de puestos para una decisión, favorable o adversa,
mérito. lLa jurisprudencia, acorde con la doc- a las pretensiones de las partes.
trina, los ha determinado con precisión. Uno
!Existe disparidad de criterios en cuanto a la
de ellos es la capacidad para ser parte, condi·
oportunidad en que el Juez deba pronunciarse
ción que llena todo sujeto de derecho aunque
sobre los presupuestos de una y otra clase. lLos
no pueda actuar por sí mismo en la vida civil,
integrantes de la acción se estudian, de ordi-
como ocurre con las personas naturales inca-
nario, en la sentencia, en tanto qqe los 1del juicio
paces. !En el asunto debatido incluye este pre-
al tiempo de su iniciación. Sobre el segundo as-
supuesto, como se verá.
pecto puede afirmarse que hay unidad en la doc-
lLos presupuestos de la acción se reducen a dos: trina, ya que los concernientes al juicio ata-
el interés para obrar y la legitimación en causa. ñen a la debida constitución de la relación pro-
6 GACETA JUDICIAL Nos. 2261, 2262, 2263 y 2264
cesai.. Su falta Impide el juzgamlento en legal !Esa intervención ha. sido reglamentada por
forma; de ahíi que el .lfuez deba investigar, aún el legislador. !En efecto, el artículo 30 del Código
lll!e manera oficiosa, antes de la admisión de la Judicial dispone que la Corte debe decicllir las
demanda, si están presentes los del juicio, con acciones de inexequibilidad, "previa audiencia·
ílacultad para rechazarla si observa la ausencia del !Procurador General de lm Nación".
de cualquiera de eHos. l!!e anota que si bien en Código citado rige des-
!En cuanto a los presupuestos de la acción debe de 1932, la norma que consagró en nuestro de-
decirse que, en asuntos de derecho privado y en recho público el control jurisdiccional de b
el campo lllel proceso jurisdiccional contencioso, ley (art. 41 del Acto legislativo No. 3 de 1910)
hay ocasiones en quf en .lfuez, para admitir la traía prescripción igual a im que antes se tll'ans-
.demanda, debe examinar si con ella acompaña cribió de la actual codificación Ct>nstitucional,
el actor la prueba que acredite tanto el derecho mantenida sin modificaciones en los orcllena-
que inyoca como su legitimación para obrar. Así mientos posteriores al de 1910. IDe otro lado, los
ocurre, por ejemplo, en las actividades de excep- preceptos legales expedidos después de na vigen-
ción y en nos procedimientos especiales de tipo cia del artículo 54 del Acto legislativo núme-
documental. ro ¡9 de 1945 (art. 2141 de la Carta) traducen
Se aplican an juicio de lne:n:equibilidad los prin- la intervención del !Procurador en forma idén-
cipios que gobiernan el de índole civil respecto tica a la contenidm en el artículo 30 del !Estatuto
de los presupuestos de éste y los de la acción. de !Procedimiento Civil. Basta citar el IDecreto
!En ambos casos se trata de elementos estruc- legislativo 135 de ll957, inciso último de su ai'-
turales de uno y de otra, con independencia de tículo !'?.
nas cuestiones jurídicas debatidas y de la natu- b) IF11JNCI!ONIES JLIEGAILIES
Il'aieza de na ley material que la regule. !La ac-
ción como derecho subjetivo y autónomo, es una !Las del Ministerio !Público, en asuntos civiles.
sola, cualquiera que sea su resultado. !La juris- se hallan detalladas en el Código .lfudician ('ll'í-
dicción, medio de actualizarla, aunque admite di- tulo XI! del !Libro lO, sin perjuicio de las espe-
visiones (ordinaria, extraordinaria, especial) con- ciales que en determinados procesos relacionan
serva también su unidad como institución. !Lo el mismo Código y otras leyes.
propio cabe decir del proceso, exteriorización !Para el caso conviene des1acar la contenida
de na acción ante la jurisdicción: pueden ser en el artículo 171 del mencionado estatuto. se-
lllliversos los procedimientos, pero aquél mantie- gún 'el cual "los Agentes del Ministerio !Público
ne su unidad como categoría .jurídica. no pueden promover acciones civiles sin orden e
IIJie los presupuestos de la. acción se tomará en instrucciones del Gobierno o den respectivo Go-
cuenta, en el caso de autos, el relativo a. la legi- bernador o Alcalde, quienes no pueden Ol!'deiWF
timación en causa. el desistimiento de aquellas que haya mandado
2. !Es doctrina de nuestro derecho público la. entablar la ley, la ordenanza o el acuerdo mu-
de que el funcionario oficial no tiene competen- nicipal respectivo".
cia para ejercer funciones distintas de las que le No existe posibilidad alguna de que el. Agente
confieren la Constitución y la ley. No puede del Ministerio !Público pueda actuar en asuntos
l!:J.acer sino lo que aquélla y ésta. le ordenan. 'll'odo de derecho privado, por iniciativm propia, en
no que re.base el límite de sus facultades implica calidad de demandante. JPara promover un jui-
el!tra.l.imitación de "unciones, conforme m lo dis- cio necesita autorización previa del represen-
JliUesto en en artículo 20 de lm Carta. Con base tante de la respectiva entidad administrativa de
en este postulado debe indicarse, en líneas ge· derecho público, o de la Rey en su caso. JH[uelga.
nerales, cuáles son las funciones que el !Estatuto advertir que al proceso comparece como parte
Supremo y la ley fijan al !Procurador General. en sentido formal únicamente, ya que el titular
del interés en litigio es en representado. ·
m) IF11JNCWNIES CONS'Jl'I!'ll'11JCJ[ONAJLIE111
Cuando el Ministerio Público interviene en
!En artículo 143 de 121 !Ley !Fundamental relacio- Juicio, sea en representación de ia sociedad o
na las del Ministerio Público, y el 145 las esde la ley, ya en defensa de incapaces, or2. como
peciales del Procurador. !El 2141, inciso último, le representante de las entidades alllministrativas
asigna la que se transcribe m continuación: ''!En de derecho público, no actüa en calidad de parte
las acciones de inexequibilidad deberá. interve- en defensa de un interés personal sino como po!1'-
nir siempre el Procurador Genera! de la Na- tador de la voluntad del sujeto de la llitis. esto
ción", es. del titular de la relación Juridico-m&teria.l.
Nos. 2261, 2262, 2263 y 2264 GACETA JUDICIAL 7
IDel análisis que precede se concluye que el !La acción de inexequibilidad es pública, como
Ministerio !Público no está autorizado para pro- se deduce claramente del mandato constitucio-
mover un proceso civil en interés propio, porque al que la instituye. JE:sta característica le sirve
para ello no lo facultan la Constitución ni la ley. a la demanda para sostener que si está a dispo-
JE:n cuanto al proceso constitúcional por inexe- sición de todo ciudadano, de su ejercicio no pue-
quibilidad, la intervención del Procurador se re- de ser excluido el Procurador, pues goza él de
duce a que la Corte oiga su concepto sobre la todos los derechos que corresponden al ciuda-
demanda promotora del juicio. Del canon cons- dano.
titucional que autoriza su intervención y de las JE:l argumento no es atendible por las razones
normas legales que desarrollan ese acto, se de- que se exponen a continuación: de la ciudadanía
duce con claridad que quien puede actuar como se deducen los derechos políticos que, en sínte-
actor no es el !Procurador sino un tercero. Se le sis, se reducen a la facultad de elegir y ser ele-
cita para oírlo en un proceso iniciado por otro. gido para cargos de elección popular, según el
!Para ejercer su actividad debe, pues, esperar a. artículo 15 de la Constitución. Sin embargo, ésta
que la Corte le corra traslado de la demanda. JE:se lo somete a restricciones. JE:n efecto: los altos
es el sentido que ofrece el mandato del cons- funcionarios que relaciona el artículo· 108 ibí-
tituyente. !Luego sólo está facultado para inter- dem, entre los cuales figura el Procurador Ge-
venir en los juicios que se promueven por ter• neral, no pueden ser elegidos miembros del Con-
ceros, no le está permitido presentarse ante lm greso sino seis meses después de haber cesado
Corte como actor. en el ejercicio de sus funciones; el Ejército, la
De ,acuerdo con lo expuesto, el !Procurador no Policía_ Nacional y los cuerpos armados perma-
puede ser sujeto activo de la acción de inexe- nentes no pueden ejercer el derecho del sufragio
quibilidad. lLa tesis contraria llevaría a la con• ni intervenir en debates políticos mientras per-
secuencia de que quedaría a su arbitrio susti- manezcan en servicio activo (art. 168, inciso 3Q).
tuir la obligación que le impone el constituyen- Otra restricción es la que establece el artículo
te, limitada a la . intervención en los procesos 178 del mismo estatuto. lLos indicados preceptos
iniciados por terceros, por una actividad opuesta, demuestran que hay un grupo de funcionarios
la de promover el juicio de inexequibilidad como públicos a quienes se priva temporalmente de
demandante. Con esta inteligencia al precepto los derechos políticos, en todo o parte, sin que
constitucional se le desvía de su recto y cabal por ello pierdan la calidad de ciudadanos. Cuan-
entendimiento. do los integrantes del grupo se despojan de la
ínvestidura que motiva la prohibición, revive
3. Debe desecharse la posibilidad de que el para ellos la plenitud de los derechos ciel ciuda-
!Procurador pueda hacer uso de la acción de in- dano, sin perjuicio de que la inhabilidad se
exequibilidad como simple ciudadano. !Los dos. prolongue después de la desinvestidura por de-
Títulos -el que otorga la investidura y el de terminado tiempo en el caso del artículo 108.
ciudadano- admiten separación. JE:s evidente que
el ciudadano doctor Andrés Holguín puede ser Objeto de la acción de inexequibÚidad es la
considerado como tal con independencia de su preservación del orden jurídico, el imperio de la.
calidad de !Procurador General de la Nación. legalidad, la integridad de las instituciones, en
Si, por ejemplo, tiene necesidad de comparecer una palabra, el mantenimiento del estado de
a un juicio civil como actor o demandado, y al derecho. No sería desacertado decir que en el
efecto otorga poder a un abogado para que \leve fondo es un derecho político, como se desprende
en él su representación, no cabe duda de que de su finalidad y de la circunstancia de que la.
quien está actuando es el ciudadano Andrés norma constitucional que la consagra la reserva~
JH[olguín y no el !Procurador. !Pero no pueden al ciudadano.
disociarse los dos títulos cuando se trata del
cumplimiento de una función que al empleado Si como se ha visto, los derechos políticos.
público confieren la Constitución y las leyes en fundamentales admiten restricciones, el que se
consideración al cargo que ejerce, como ocurre examina, derivado como aquellos de la ciudada-
en el asunto que se estudia. Si la función con- nía, autoriza el mismo tratamiento.
siste en intervenir en un juicio de inexequibi- No puede, pues, alegarse que el título de ciu-
lidad para emitir concepto sobre la demanda, no dadano basta por sí solo para que todo el que
puede invocar el título de ciudadano para pre- lo ostente, sin excluir al funcionario público, se
sentarse como actor, ya que obrando así se inca- halla capacitado para ejercer la acción de in-
pacita para ejercerla. exequibilidad,
li\.un aceptando que los funcionarios públicos ejecución, si fuere el caso. Su deber es acatarla,
puedan utilizar la acción, el Procurador Gene- como lo previene la Constitución. lEn el supues-
ral, frente a ella, se encuentra en una situa- to de que la ley, que debe considerarse inspirada
ción especial, distinta de la del resto de los em- en el bien común, lesione intereses nacionales
pleados oficiales de cualquier categoría. IEsta contrariando mandatos de la Carta !Política, ésta
situación constituye un obstáculo insalvable que otorga a todos los ciudadanos un instrumen-
lo incapacita para hacer uso de ella, como ha to adecuado para el restablecimiento al.e su im-
quedado demostrado. perio, a excepción de los inhabilitados para el
4. IDice en Procurador que la Constitución ejercicio de la acción de inexequibilidad, de ma-
(artículo 143) le impone estas obligaciones: de- nera que aquélla no queda desamparada para
fender los intereses llle la Nación y promover que el !Procurador se sienta obligado a velar
la ejecución de las leyes; que para cumplir una por su integridad. No acierta la demanda al su-
y otras debe ejercer la acción de inexequibili- gerir que los encargados de aplicar la !Ley 48
dad, porque las normas que acusa de la !Ley 48 de 1962 pueden acogerse a la excepción de in-
de 1962 vulneran intereses nacionales, y porque exequibilidad de que trata el artículo 215 de la
siendo, en su concepto, inconstitucionales, no Constitución, para rehusar su cumplimiento, por-
puede promover su ejecución. que la actividad de ejecución de la ley es dis-
tinta de la que compete al !Procurador, limitmda
JH[ace mérito el lP'rocurador de atribuciones que
a estimular su observancia.
Re señala el mencionado precepto constitucional.
Se estudian en el orden ya indicado. lEn el caso del !Procurador General media Ba
circunstancia especialísima de que el artículo
19 IDIEJFIENIDIER !LOS l!N'll'IERIESIES 214 de la !Ley Suprema limita su actividad pro-
DIE !Lli\. NACl!ON cesal a intervenir en los juicios que surgen del
ejercicio de la acción allí establecida. IEI acto de
Para que haya Jugar a la defensa se requiere
intervención no resulta conciliable con la po-
que exista un conflicto jurídico entre un interés
sición de demandante en el proceso ante la Corte,
de la Nación e intereses de terceros, es decir,
en sede constitucional, ni so pretexto de que la
la presencia de una litis, sea que ésta se baya
acción es pública autoriza para sostener que
llevado o no a la decisión de la jurisdicción.
de ella puede valerse el !Procurador sin detri-
Si para la defensa el !Procurador tiene que mento de la obligación específica y concreta que
promover un juicio como actor (función que le fija el precepto mencionado, determinante de
ejerce por medio del lP'rocurador Delegado en su competencia. Se dejó dicho y conviene repe-
no Civil), debe mediar previa autorización del tirlo: el funcionario público no puede hacer
Gobierno, o en su caso, de la ley. Si tiene que nada distinto de lo que le permiten la Consti-
defenderla en juicio promovido contra eua, la tución y las leyes. Convertir la intervención en
ley le ha impuesto la obligación de representar- acción, desnaturaliza el sentir de aquélla, de-
la como demandado. !En la forma expuesta dejando sin efecto la voluntad del constituyente.
fiende el !Procurador los intereses de la Nación, !Esta línea de conducta, aun inspirada en los más
de conformidad con las normas legales perti- sanos propósitos, y aunque obedezca a honrada
nentes. Cabe observar que su intervención en y honesta convicción, carece de respaldo en el
un proceso como representante del !Estado cuan- derecho positivo. !La jurisprudencia, por vía de
do éste actúa en calidad de sujeto activo, no es doctrina, no podría aceptarla, ya que sus pode-
oficiosa nl discrecional, sino reglada, según se res no pueden sobreponerse a los mandatos de
dejó anotado antes. !La función que se examina la ley, menos si, como ocurre en ei asunto liti-
tiene operancia ante la jurisdicción ordinaria. gioso, provienen del legislador supremo.
Se refiere a intereses económicos o patrimonia-
Res, no a conflictos entre la Constitución y la ley 5. IDe no expuesto se deducen estas conclu-
llllel ámbito de na jurisdicción extraordinaria a siones:
que se refiere el artículo 2:1.4 elle la Carta. No 1"' El Procurador General de la Nación, en
abona, pues, la tesis del !Procurador la invoca- su calidad de funcionario público, no puede sell'
ción que hace de na atribución en examen. sujeto activo ni pasivo de una litis en ningún
29 PJROMOVJER IL& IEJIEC1UCJION proceso. Su intervención en éste, en uno u otro
sentido, se concreta a la simple l'epresentación
IDIE ILA..S ILIEYIES
del Estado, asumiendo la posición de parte en
Debe decirse que mientras la ley subsista el sentido formal. !En consecuencia, no tiene ca-
ll"rQcurador no puede abstenerse de promover su pacidad para ser parte en sentido material. !La
Nos. 2261, 2262, 2263 y 22•64 GACETA JUDICIAL 9
aptitud para serlo es uno de los presupuestos neral, ya en su carácter de funcionario público
del juicio, luego su ausencia es motivo suficien- ora como simple ciudadano. '
te para el rechazo de la demanda. Estima el Procurador que como el constitu-
2"' Dicho funcionario, como ciudadano parti- yente le otorga la acción a ''cualquier ciudada-
cular, puede ser parle en un proceso, pero en no", de ella goza todo funcionario público que
asuntos distintos de los que delimitan sus atri- tenga esa calidad, que no pierde por el desem-
buciones constitucionales y legales. peño de un cargo oficial, de manera que los de-
3\' El Procurador no está legitimado para obrar rechos establecidos por la Constitución en favor
en el proceso constitucional ante la Corte como de los ciudadanos, como sus respectivas acciones
titular de la pretensión que constituye su objeto sólo dejan de operar cuando se pierde la calidad
(declaración de inexequibilidad de los actos acude ciudadano en ejercicio.
sables ante la Sala Plena de la Corporación). Considera inaceptable que todo ciudadano pue-
lEI derecho para provocar una declaración de da ejercer la acción pero no el Procurador Gene-
tal naturaleza se lo concede la Constitución ral, que, como representante de la sociedad, está
(art. 214) a "cualquier ciudadano". ]!)e los de- obligado a ''defender los intereses de la Na-
rechos ciudadanos no está privado el Procura- ción'', como se lo ordena el artículo 143 de la
dor, pero por razón de las funciones de su cargo Carta, por lo cual, si una ley, como la acusada
no le asiste la acción consagrada en el citado viola los intereses nacionales, es su deber pro~
precepto, POl'IJUe resulta incompatible con la que mover la correspondiente demanda de inexequi-
el mandato le impone. Se trata de un presu- bilidad. Agrega que de acuerdo con la citada
puesto inherente a la pretensión cuya falta con- norma le corresponde ''promover la ejecución
duce a la inadmisión de la demanda. Nada ha- de las leyes", función que no puede cumplir
ría la Corte con adelantar su tráluite si en la respecto de las que estime inconstitucionales, ya
sentencia se ve obligada a rechazar la acción que si existe pugna entre una ley y normas del
por razones idénticas a las que ha dejado con- .Estatuto Fundamental, aquélla no puede recibir
signadas. aplicación. En tal caso, el camino indicado es el
de que el Procurador instaure la acción de in-
exequibilidad. El hecho de que deba emitir con-
Corte Suprerna de J1tsticia.-Sala Plena.-Bo- cepto cuando la acción la ejercitan terceros no
gotá, D. E., veintitrés de noviembre de mil le resta eficacia a la tesis que sustenta, pue's el
novecientos sesenta y dos. concepto queda contenido en su propia demanda.
Dice, por último~ el Procurador: la urgencia
de que la Corte decida sobre la exequibilidad de
I la Ley 48 de 1962, vigente desde el 18 de octubre
Antecedentes. pasado, lo ha movido a formular la demanda a
fin de que las disposiciones de dicho estatuto ~o
El señor Procurador General de ht Nación en
:pr?~uzcan ningún efecto. l-10 anterior, sin per-
escrito de fecha 7 de noviembre en curso, le pide
a la Corte, en ejercicio de la acción que consagra JUICIO de que los funcionarios que tengan el en-
el artículo 214 de la Ley Fundamental declare cargo de cumplir la ley hagan uso del artículo
inexequibles los artículos 59 (literal b)' 79 (in- 215 de la Carta, negándose a aplicar preceptos
. 1°· y paragra,
CISO ' f os primero y segundo),
' 89, 99, legales notoriamente inconstitucionales.
En el caso de que la Corte estime que el Pro-
10, 11, 12, ~~ y 14 de 1~ Ley 48 de 1962, "por
c~,rador carece de facultad para ejercitar la ac-
la cual se fiJan unas asignaciones, se aclara la
Ley 172 de 1959, y se dictan otras disposiciones". cwn, debe tener por presentada la demanda en
su condición de simple ciudadano. Si ésta fuere
Transcribe el demandante el texto de las nor- su decisión, manifiesta que no intervendrá ante
n;ta_s, relacionadas, y en extensa y erudita expo- la corporación como Procurador General de-
sicwn aduce los fundamentos que a su juicio biendo ser reemplazado por quien corresponda
demuestran la contrariedad entre ellas y los para que emita concepto sobre la demanda.
mandatos que cita de la Constitución Nacional.
III
II Se considera :
La acción de inexequibilidad. Presupuestos del juicio y de la acción.
La demanda, en su último capítulo, sostiene Todo proceso en que haya pugna de intereses
que de ella puede hacer uso el Procurador Ge- o la presencia de una litis, debe reunir deter-
minados requisitos, sin los cuales el Juez se ha- den ser diversos los procedimientos, pero aquél
lla impedido para un pronunciamiento de mé- mantiene su unidad como categoría jurídica.
rito. La jurisprudencia, acorde con la doctrina, De los presupuestos de la· acción se tomará en
los ha determinado con precisión. Uno de ellos cuenta, en el caso de autos, el relativo a la le-
es la capacidad para ser parte, condición que gitimación en causa.
llena todo sujeto de derecho aunque no pueda Sentados los anteriores principios, son perti-
actuar por sí mismo en la vida civil, como ocurre nentes las siguientes consideraciones:
con las personas naturales incapaces. En el Es doctrina de nuestro derecho público la de
asunto debatido incluye este presupuesto, como que el funcionario oficial no tiene competencia
adelante se verá. para ejercer funciones distintas de las que le
Los presupuestos de la acción se reducen a dos: . confieren la Constitución y la ley. No puede ha-
el interés para obrar y la legitimación en causa. cer sino lo que aquélla y ésta le ordenan. Todo
Hay discrepancias doctrinarias sobre su número lo que rebase el límite de sus facultades implica
y significación, que no interesa dar a conocer extralimitación de funciones, conforme a lo dis-
aquí. Se requiere la presencia de estos presupuesto en el artículo 20 de la Carta. Con base
puestos para una decisión, favo_rable o adversa, en este postulado debe indicarse, en líneas ge-
a las pretensiones de las partes. nerales, cuáles son las funciones que el Estatuto
Existe disparidad de criterios en cuanto a la Supremo y la ley fijan al Procurador General.
oportunidad eli que el Juez deba pronunciarse
sobre los presupuestos de una y otra clase. Los a) Fttnciones constitucionales.
integrantes de la acción se estudian, de ordina-
rio, en la sentencia, en tanto que los del juicio El artículo 143 de la Ley Fundamental rela-
al tiempo de su iniciación. Sobre el segundo a.s- ciona las del Ministerio Público, y el 145 las es-
pecto puede afirmarse que hay unanimidad en peciales de Procurador. El 214, inciso último, le
la doctrina, ya que los concernientes al juicio asigna la que se transcribe a continuación: ''En
atañen a la debida constitución de la relación laa acciones de inexequibilidad deberá interve-
procesal. Su falta impide el juzgamiento en le- nir siempre el Procurador General de la Na-
gal forma; de ahí que el Juez deba investigar, ción''.
aún de manera ofieiosa, antes de la admisión de Esa intervención ha sido reglamentada por el
la demanda, si están presentes los del juicio, con legislador. En efecto, el artículo 30 del Código
facultad para ·rechazarla si observa la ausencia Judicial dispone que la Corte debe decidir las
de cualquiera de ellos. acciones de inexequibilidad, ''previa audiencia
En cuanto a los presupuestos de la acción del Procurador General de la N ación".
debe decirse que, en asuntos de derecho privado Se anota que si bien el Código citado rige
y en el campo del proceso jurisdiccional con- desde 1932, la norma que consagró en nuestro
tencioso, hay ocasiones en que el Juez, para ad- . derecho público el control jurisdiccional de la
mitir la demanda, debe examinar si con ella ley ( art. 41 del Acto legislativo número 3 de
acompaña el actor la prueba que acredite tanto 1910) traía prescripción igual a la que antes
el derecho que invoca como su legitimación para se transcribió de la actual codificación consti-
obrar. Así ocurre, por ejemplo, en las activida- tucional, mantenida sin modificaciones en los
des de ejecución y en los procedimientos espe- ordenamientos posteriores al de 1910. De otro
ciales de tipo documental. lado, los preceptos legales expedidos después de
Se aplican al juicio de inexequibilidad los la vigencia del artículo 54 del Acto legislativo
. principios que gobiernan el de índole civil res- número 1<> de 1945 (art. 214 de la Carta) tra-
pecto de los presupuestos ele éste y los de la ac- ducen la intervención del Procurador en forma
ción. En ambos casos se trata de elementos es- idéntica a la contenida en el artículo 30 del esta-
tructurales de uno y de otra, con independencia tuto de procedimiento civil. Basta citar el De-
de las cuestiones jurídicas debatidas y de la creto legislativo 135 de 1957, incis<;> último de
naturaleza de la ley material que las regule. La su artículo 1<>.
acción, como derecho subjetivo y autónomo, es b) Ftmcioncs legales.
una sola, cualquiera que sea su resultado. La
jurisdicción, medio de actualizarla, aunque ad- Las del Ministerio Público, en asuntos civiles,
mite divisiones (ordinaria, extraordinaria, espe- se hallan detalladas en el C,ódigo Judicial (Tí-
cial) conserva también su unidad como insti- tulo XI del Libro I), sin perjuicio de las es-
tuclón. Lo propio eabe decir del proceso, exte- peciales que en determinados procesos relacio-
riorización de la acción ante la jurisdicción: pue- nan el mismo Código y otras leyes.
Para el caso conviene destacar la contenida constitucional se le desvía de su recto y cabal

en el artículo 171 del men,cionado estatuto, se- entendimiento.
gún el cual "los Agentes del Ministerio Público Debe desecharse la posibilidad de que el Pro-
no pueden promover acciones civiles sin orden curador pueda hacer uso de la acción como sim-
e instrucciones del Gobierno o del respectivo ple ciudadano. Los dos títulos -el .que otorga
Gobernador o Alcalde, quienes no pueden orde- la investidura y el de ciudadano- admiten se-
nar el desistimiento de aquellas que haya man- paración. Es evidente que el ciudadano doctor
dado entablar la ley, la ordenanza o el acuerdo Andrés Holguín puede ser considerado como tal
municipal respectivo''. con independencia de su calidad de Procurador
No existe posibilidad alguna de que el Agente General de la Nación. Si, por ejemplo, tiene
del Ministerio Público pueda actuar en asuntos necesidad de comparecer a un juicio civil como
de derecho .,privado, por iniciativa propia, en actor o demandado, y al efecto otorga poder a
calidad de demandante. Para promover un jui- un abogado para que lleve en él su representa-
cio necesita autorización previa del representan- ción, no cabe duda de que quien está actuando
te de la respectiva entidad administrativa de es el ciudadano Andrés Holguín y no el Procu-
derecho público, o de la ley en su caso. Huelga rador. Pero no pueden disociarse los dos títulos
advertir que al proceso comparece como parte cuando se trata del cumplimiento de una fun-
en sentido formal únicamente, ya que el titular ción que al empleado público confieren la Con-
del interés en litigio es el representado. titución y las leyes en consideración al cargo
Cuando el Ministerio Público interviene en que ejerce, como ocurre en el asunto 'que se
juicio, sea en representación de la sociedad o de estudia. Si la función consiste en intervenir en
la ley, ya en defensa de incapaces, ora como re- un juicio de inexequibilidad para emitir con-
presentante de las entidades administrativas de cepto sobre la demanda, no puede invocar el
derecho público, no actúa en calidad de parte en título de ciudadano para presentarse como ac-
defensa de un interés personal sino como por- tor, ya que obrando así se incapacita para ejer-
tador de la voluntad del sujeto de la litis, esto cerla.
es, del titular de la relación jurídico-material. La acción de inexequibilidád es pública, como
Del análisis que precede se concluye que el se deduce claramente del mandato constitucio-
Ministerio Público no está autorizado' para -pro- nal que la instituye ..Esta característica le sirve
mover un proceso civil en interés propio, porque a la demanda para sostener que si está a dis-
para ello no lo facultan la Constitución ni la ley. posición de todo ciudadano, de su ejercicio no
En cuanto al proceso constitucional por in- puede ser excluído el Procurador, pues goza él
exequibilidad, la intervención del Procurador de todos los derechos que corresponden al ciu-
se reduce a que la Corte oiga su concepto sobre dadano.
la demanda promotora del juicio. Del canon El argumento no es atendible por las razones
constitucional que autoriza su intervención y de que se exponen a continuación :
las normas legales que desarrollan ese acto, se De la ciudadanía se deducen los derechos po-
deduce con claridad que quien puede actuar líticos, que, en síntesis, se reducen a la facultad
como actor no es el Procurador sino un tercero. de elegir y ser elegido para cargos de elección
Se le cita para oírlo en un proceso iniciado por popular, según el artículo 15 de la Constitución.
otro. Para ejercer su acti~idad debe, pues, es- Sin embargo, ésta los somete a restricciones. En
perar a que la Corte le corra traslado de la de- efecto : los altos funcionarios que relaciona el
manda. Ese es el sentido que ofrece el mandato artículo 108, ibídem, entre los cuales figura el
del constituyente. Luego si sólo está facultado Procurador General, no pueden ser elegidos
para intervenir en los juicios que se promuevan miembros del Congreso sino seis meses después
por terceros, no le- está permitido presentarse de haber cesado en el ejercicio de sus funciones;
ante la Corte como actor. el Ejército, la Policía Nacional y los cuerpos ar-
De acuerdo con lo expuesto, el Procurador no mados permanentes no pueden ejercer el dere-
puede ser sujeto activo de la acción de inexe- cho del sufragio ni intervenir en debates po-
quibilidad. La tesis contraria llevaría a la con- líticos mientras permanezcan en servicio activo
secuencia· de que quedaría a su arbitrio susti- ( art. 168, inciso 39). Otra restricción es la que
tuír la obligación que le impone el constituyente, establece el artículo 178 del mismo estatuto.
limitada a la intervención en los procesos ini- Los indicados preceptos demuestran que hay
ciados por terceros, por una actividad opuesta, un grupo de funcionarios públicos a quienes se
la de promover el juicio de inexequibilidad como priva temporalmente de los derechos políticos,
demandante. Con esta inteligencia al precepto en todo o parte, sin que por ello pierdan la ca-
lidad de ciudadanos. Cuando los integrantes del Si para la defensa el Procurador tiene que
grupo se despojan de la investidura que motiva promover un juicio como actor (función que
la prohibición, revive para ellos la plenitud de ejerce por medio del Procurador Delegado en
los derechos del ciudadano, sin perjuicio de que lo Civil), debe mediar previa autorización del
la inhabilidad se prolongue después de la des- Gobierno, o en su caso, de la ley. Si tiene que
investidura por determinado tiempo en el caso defenderla en juicio promovido contra ella, la
del artículo 108. ley le ha impuesto la obligación de representar-
Objeto de la acción de inexequibilidad es la la como demandada. En la forma expuesta de-
preservación del orden jurídico, el imperio de fiende el Procurador los intereses de la Nación,
la legalidad, la integridad de las instituciones, de conformidad con las normas legales pertinen-
en una palabra, el mantenimiento del estado de tes. Cabe observar que su intervención en un
derecho. No sería desacertado decir que, en el proceso como representante del Estado cuando
fondo, es un derecho político, como se desprende éste actúa en calidad de sujeto activo, no es
de su finalidad y de la circunstancia de que la oficiosa .ni discrecional, sino reglada, según se
norma constitucional que la consagra la reserva dejó anotado antes. La función que se examina
al ciudadano. tiene operancia ante la jurisdicción ordinaria.
Si como se ha visto, los derechos políticos Se refiere a intereses económicos o patrimonia-
fundamentales admiten restricciones, el que se les, no a conflictos entre la Constitución y la ley
examina, derivado como aquéllos de la ciudada- del ámbito de la jurisdicción extraordinaria a
nía, autoriza el mismo tratamiento. que se refiere el artículo 214 de la Carta. No
No puede, pues, alegarse que el título de ciu- abona, pues, la tesis del Procurador la invoca-
dadano basta por sí solo para que todo el que ción que hace de la atribución en examen.
lo ostente, sin excluír al funcionario público, se
halla capacitado para ejercer la acción de inexe- 21;1 Promover la ejecución de las leyes.
quibilidad. Debe decirse que mientras la ley subsista el
Aun aceptando que los funcionarios públicos Procurador no puede abstenerse de promover
puedan utilizar la acción, el Procurador Gene- su ejecución, si fuere el caso. Su deber es aca-
ral, frente a ella, se encuentra en una situación tarla, como lo previene la Constitución. En el
especial, distinta de la del resto de los emplea- supuesto de que la ley, que debe considerarse
dos oficiales de cualquier categoría. Esa situa- inspirada en el bien común, lesione intereses na-
ción constituye un obstáculo insalvable que lo cionales contrariando mandatos de la Carta Po-
incapacita para hacer uso de ella, como ha que- lítica, ésta otorga a todos los ciudadanos un ins-
dado demostrado. trumento adecuado para el restablecimiento de
Los argumentos que sustentan la tesis de la su imperio, a excepción de los inhabilitados para
demanda no son, pues, aceptables. Resta exami- el ejercicio de la acción de inexequibilidad, de
nar los siguientes: manera que aquélla no queda desamparada para
Dice el Procurador que la Constitución ( art. que el Procurador se sienta obligado a velar por
143) le impone estas obligaciones: defender los su integridad. No acierta la demanda al sugerir
intereses de la Nación y promover la ejecución que los encargados de aplicar la Ley 48 de 1962
de las leyes; que para cumplir una y otra debe pueden acogerse a la excepción de inexequibili-
ejercer la acción de inexequibilidad, porque las dad de que trata el artículo 215 de la Constitu-
normas que acusa de la Ley 48 de 1962 vulneran ción, para rehusar su cumplimiento, porque la
intereses nacionales, y porque siendo, en su con- actividad de ejecución de la ley es distinta de
cepto, inconstitucionales, no puede promover su la que compete al Procurador, limitada a esti-
ejecución. mular su observancia.
Hace mérito el Procurador de atribuciones que En el caso del Procurador General media la
le señala el mencionado precepto constitucional. circunstancia especialísima de que el artículo
Se estudian en el orden ya indicado. 214 de la Ley Suprema limita su actividad pro-
cesal a intervenir en los juicios que surgen del
ejercicio de la acción allí establecida. El acto
11;1 Defender los intereses de la N ación.
de intervención no resulta conciliable con la
Para que haya lugar a la defensa se requiere posición de demandante en el proceso ante la
que exista un conflicto jurídico entre un interés Corte, en sede constitucional, ni so pretexto de
de la Nación e intereses ele terceros, es decir, la que la acción es pública autoriza para sostener
presencia de una litis, sea que ésta se haya lle- que de ella puede valerse el Procurador sin de-
vado o no a la decisión de la jurisdicción. trimento de la obligación específica y concreta
que le fija el precepto mencionado, determi- asuntos distintos de los que delimitan sus atri-
nante de su competencia. Se dejó dicho, y con- buciones constitucionales y legales.
viene repetirlo: el funcionario público no. puede 3;;t El Procurador no está legitimado para
hacer nada distinto de lo que le permiten la obrar en el proceso constitucional ante la Corte
Constitución y las leyes. Convertir la interven- como titular de la pretensión que constituye su
ción en acción, desnaturaliza el sentido de aqué- objeto (declaración de inexequibilidad de los ac-
lla, dejando sin efecto la voluntad del. con~titu tos acusables ante la Sala Plena de la corpora-
yente. Esta línea de conducta, aun mspirada ción) . El derecho para provocar una declaración
en los más sanos propósitos, y aunque obedezca de tal naturaleza s·e lo concede la Constitución
a honrada y honesta convicción, carece de res- (art. 214) a "cualquier ciudadano". De los de-
paldo en el derecho positivo. La jurisprudencia, rechos ciudadanos no está privado el Procurador,
por vía de doctrina, no podría aceptarla, ya que pero por razón de las funciones de su cargo no
sus poderes no pueden sobreponerse a los man- le asiste la acción consagrada en el citado pre-
datos de la ley, menos si, como oc.'ure en el cepto, porque resulta incompatible con la que
asunto litigioso, provienen del legislador suel mandato le impone. Se trata de un presupues-
premo. to inherente a la pretensión cuya falta conduce
De todo lo expuesto se ded~cen estas conclu- a la inadmisión de la demanda. Nada haría la
siones: Corte con adelantar su trámite si en la senten-
llil El Procurador General de la Nación, en su cia se ve obligada a rechazar la acción por ra- ·
calidad de funcionario público, no puede ser zones idénticas a las que ha dejado consignadas.
sujeto activo ni pasivo de una litis en ningún Con fundamento en las anteriores considera-
proceso. Su intervención e~ éste, en uno u o~;o ciones se resuelve: es inadmisible la demanda
sentido se concreta a la Simple representacwn y, por 'tanto, no es el caso de someterla al tramite
' .
del Estado, asumiendo la posi.ción de. parte en correspondiente.
sentido formal. En consecuenCia, no tiene capa-
cidad para ser parte en sentido material. La Notifíquese, cópiese, insértese en la Gaceta Ju-
aptitud para serlo es un~ de los pr~supues~o~ del dicial y archívese el expediente.
juicio, luego su ausencia es .motivo sufiCiente
para el rechazo de la demanda. José Joaquín Rodríguez.
2;;t Dicho funcionario, como ciudadano parti-
cular, puede ser parte en un proceso, pero en Ricardo Rarnírez L., Secretario.
SAJLA DJE CASACION CIVIJL
lLos extractos de jurisprudencia de esta §a]a, a calt"go

del señor Carlos M:anuen Gutiérrez JE., JR:enator
.lfurlliciali Auxiliar.
JltlE§l?ON§AlBlllLlllDl.A\IOl Cl!VlllL JEX'Jl'JR:.A\CON'Jl'JR:.A\C'Jl'1U.A\IL
JR:eliación ldle causaliirllarll entre lia culllpa y en daño.- Causan 2\l de casación. - §e Jt"eiteJt"a na
a:lloctrina rre~erente a que en casación no proceden nos cargos subsidiarios.
ll. II.os hechos constitutivos que el actor pre- ni dejarse de decidir sobre nas defensas opuestas
senta como fundamento de su pretensión y los por el demandado.
impeditivos o extintivos o excepciones en sen-
2. II.a relación de causalidad no es un supuesto
tido procesal expuestos por en demandado en
la réplica, le dan fisonomía a la acción, cir- exclusivamente atribuído por la ley al fenómeno
cunscriben el campo del debate judicial y li- jurídico de la responsabilidad. Varias son ias
mitan la función del Juez a resolver sobre lo relaciones legales que conllevan el vinculo cau-
que se ha propuesto como causa petendi o fun- sal. Cuando la ley lo tiene en cuenta para esta-
damentos de hecho. blecer la relación entre la culpa y el daño oca-
lEl efecto jurídico pretendido por la demanda sionado, crea una hipótesis legal y abstracta, con
y expuesto en el petitum debe tener como res- destino a ser probada en el juicio, a fin de
pando la ley, que se presume conocida por el que las disposiciones que configuran ese fenó-
.JI'uez, y la verdad de los hechos demostrada por meno tengan la debida aplicación en el caso
ios medios de conv,icción preestablecidos por la que se falla. A\sí, sería cuestión de puro derecho
tarifa probatoria. IP'ara que na demanda sea fun- y, por tanto, motivo de acusación por violación
dadll. es necesario que las condiciones de hecho, directa o error jurídico si el tallador negase que
que en abstracto supone la norma, correspondan para que haya responsabilidad por culpa es ne-
con los hechos concretos deducidos por la parte, cesaria la relación de causa a efecto, o que des-
a quien le ataliiíe precisarlos como determinan- conociese, sin embargo, de estar probad& la
tes del derecho invocado; de allñ que la parte relación de causalidad, las normas que determi-
l!'esolutiva de Ua sentencia, donde está su im- nan esa condición como esencial para la impug-
perio, debe coincidir exactamente con las pre- nación respectiva y que, tales razones determi-
tensiones de las partes oportunamente deducidas nasen la absolución del demandado; Pero si el
en ei juicio y, de allli también, que no pueda fallador no niega el principio citado, y antes no
concedel!'se más de no pedido, ni resolverse so- afirma, y además encuentra probada en en ex-
bre cuestiones que no fueron objeto del litigio, pediente la relación de causalidad que la J.ey
Nos. 2261, 2262, 2263 y 2264 GACETA JUDICIAL
supone, no incurre en error jurídico, porque no "Macaraquilla ", para tomar las aguas por el
hay desvío en la aplicación de la norma. canal o cogedero ''El Limón'' directamente de la
!El concepto de. culpa a que se refieren las dis- a.cequia o canal "Buena Vista", cuya bocatom·a
.posiciones legales que la suponen y regulan, se halla en la hacienda "Macaraquilla", que
abarca órbita tan vasta y extensa, que no es po- consta dicha servidumbre en la escritura número
sible sintetizarlo con riguroso criterio de pre- 335 de 26 de junio de 1912, otorgada en la Nota-
cisión. IDe allí la necesidad de que en cada caso ría Primera de Santa Marta, por la cual Ricardo
concreto y vistos los diversos elementos de com- E. Echavarría vendió a la United Fruit Co. la
probación facilitados al juzgador, deba éste apre- hacienda "Macaraquilla ", y en la escritura nú-
ciar la conducta constitutiva, causa generadora mero 88 de 21 de julio de 1949, de la Notaría
de la culpa y sus efectos, y que su criterio, como Primera de Santa Marta, por la cual la Magda-
subjetivo y nacido de la convicción formada lena Fruit Co. o Compañía Frutera de Sevilla
por los elementos probatorios, deba ser mante- vende al demandado y a Joaquín Campo Serrano
nido y respetado en casación, a menos de demos- el canal de ''Buena Vista''; que desde el mes
trarse el evidente error de hecho en que haya de enero de 1950 Ismael Alberto Noguera ini-
podido incurrir. Son cuestiones de hecho las re- ció la ejecución de a,ctos perturbatorios para im-
lativas a la existencia del daño, su cuantía y la pedir que el inmueble d el demandante reciba las
1
realidad de los actos u omisiones que de la res- aguas por el canal ' 'El Limón'' ; que desde el
ponsabilidad se hayan derivado. mes de marzo de 1951 el demandado '' terraple-
nó o cegó en una gran extensión el cauce del
cogedero 'El Limón', en la pt>rte ubicada en la
hacienda 'Macaraquilla ', a fin de que dicho co-
Corte Suprema de Justicia.- Sala de Casación gedero 'El Limón' no tomara las aguas de la
Civ~1. -Bogotá, cuatro de septiembre de mil
acequia 'Buena Vista' o 'Macaraquilla' "; que
novecientos sesenta y. dos. el terraplén o relleno puesto al cauce del co-
gedero ''El Limón'' en marzo de 1951, cegó por
(Magistrado ponente: doctor Enrique Coral completo dicho canal y privó de aguas para el
Velasco). riego de los cultivos del demandante; que ''el
demandado Ismael Alberto Noguera, previendo
Ante el Juez Civil del Circuito de Ciénaga de- las consecuencias perjudiciales de sus actos y
mandó Eduardo Pardo a Ismael Alberto Nogue- tratando de evadir su grave responsabilidad, re-
ra, en juicio ordinario, para que se obligue al solvió de motu proprio, en el mes de septiembre
demandado a pagarle la suma de sesenta mil de 1951, dejar libre el cauce del cogedero 'El Li-
pesos o la que se indique por peritos, como daño món', y fue así como a mediados de dicho mes
emergente por la pérdida o destrucción de 28 de septiembre del año de 1951 quitó el terraplén
hectáreas de bananos cultivados en la finca ''San o relleno que había puesto en dicho cogedero
José Norte", ubicada en el Municipio de Araca- tratando así de borrar la causa de los perjuicios
taca, y determinada por los linderos que fija el ocasion;:tdos, ya que la finca 'San José Norte'
hecho 1Q del libelo; como también a pagarle el se había perdido por falta de agua para sus
lucro cesante ''del valor de los perjuicios su- cultivos desde el mes de marzo de 1951".
fridos en la finca 'San José Norte' antes descrita
en el aparte primero de esta demanda, mediante La sentencia de primer grado hizo las declara-
liquidación hecha por peritos'', y a la condenaciones solicitadas en la demanda y condenó a la
ción en costas. indemnización de perjuicios en abstracto, sen-
Como hechos expresa el libelo los que en sín- tencia que fue apelada por la parte demandada.
tesis se exponen de la siguiente manera: El Tribunal confirmó la sentencia recurrida,
Que el demandante es dueño y poseedor de la ''con la adición de que el daño emergente se
finca dicha desde el año de 1924; que el inmue- establecerá con arreglo a las bases que existen
ble; desde el año de 1921 ha tomado las aguas en el procesó; a que hace· referencia la parte mo-
para el riego por el canal o cogedero denomina- tiva, y el lucro cesante teniendo en cuenta él
do "El Limón", que tiene su bocatoma en el monto de aquél para efecto de los intereses le-
canal o acequia "Buena Vista", ubicado en la gales. Todo de conformidad con los artículos
hacienda '' Macaraquilla' ', usufructuada ésta 480 y 553 del Código Judicial".
1
por el demandado Noguera; que la hacienda El recurso de casación fue interpuesto por la
"San José Norte" tiene una servidumbre de parte demandada a quien el fallo de instancia
acueducto a su favor y en contra de la hacienda perjudica.
LA SENTENCIA ACUSADA concreto se demostró. La condena ha de profe-

rirse necesariamente en abstracto. Las bases tie-
En cuanto a la imputación a Ismael Alberto nen que ser la existencia de cultivos de gui-
Noguera por haber cegado una gran extención neo en una extensión nunca mayor a veintiocho
del cauce del cogedero "El Limón", estudia la ( 28) hectáreas (que fue lo comprado por Par-
relación de causalidad, entre ese hecho y el per- do) para la época en que la finca comenzó a
juicio respectivo, en los siguientes términos: averanarse o perderse por la falta de agua en
''Se ha demostrado por un sinnúmero de tes- el año de 1951, con posterioridad al mes de mar-
tigos contestes, cuyas transcripciones aparecen zo, sin descuidar la calidad del guineo, teniendo
líneas arriba, que la finca de guineo ' San José en cuenta las tierras, la plaga de la 'sigatoca' y
Norte' se perdió a causa del averanamiento (que demás circunstancias especiales que rodean esta
se averanó), con lo que quiere significarse que clase de plantaciones. El expediente arroja al-
los cultivos de guineo se perdieron por falta de guna luz ·sobre el particular, y al fijarse la
agua, pues es bien sabido que las plantas y cul- cuantía deben tenerse en cuenta esas pruebas.
tivos en general requieren el elemento agua para" ''En múltiples fallos la honorable Corte Su-
su nacimiento, crecimiento, desarrollo y sosteni- prema de Justicia, obedeciendo un principio
miento, y entre ellos las plantaciones de guineo, esencial de derecho, ha repetido que quien de-
casi de manera constante. manda la indemnización de un perjuicio está
''También se prueba que la falta de agua se obligado a probar su existencia y extensión de-
ocasionó precisamente porque su dueño Eduardo mostrando primero los hechos que los constitu-
Pardo no pudo seguir beneficiándose o toman- yen y luego su cuantía, o por lo menos las bases
do las aguas para el reguío de su finca, por el para determinarla.
cogedero 'El Limón', con motivo de los trabajos ''Aquí se probaron los hechos que eonstituyen
efectuados en lugares adyacentes al cogedero por el perjuicio y el perjuicio mismo, pero no se de-
orden de Ismael Alberto Noguera S., trabajos mostró el valor de la cuantía que exige la ·de-
que impedían que las aguas del canal 'Polvorita' manda ni otra cualquiera. Hay bases para se-
llegaran hasta allí o pudieran correr por su ñalar el valor de los perjuicios materiales con
cauce, aniquilándose en esta forma la servidum- relación a las pruebas aportadas (daño emer-
bre de riego a que el actor tenía derecho y que gente), mas en eambio no existe base alguna en
el demandado estaba en la obligación de respetar el proceso para determinar el monto del lucro
y cumplir hasta tanto lo autorizara el descono- cesante, que no se probó. En tal caso se estará
cimiento de la servidumbre un medio legal o a lú que la jurisprudencia ha resuelto al respec-
simplemente lícito; pero nunca uno dañoso o to, pues no toda actividad comercial, industrial
culposo. o económica da rendimiento lucrativo en todo
"Nada hizo el demandado para demostrar que momento, aun cuando ese fin lucrativo sea lo
otra fuera la causa del averanamiento de los cul- fundamental en cada organización o actividad
tivos de guineo, o que ellos se hubieran perdido con earácter comercial".
por acción de la plaga 'sigatoca' o por cualquie- A continuación el Tribunal se detiene en el
ra otra causa distinta a la sequía de las tierras análisis de la acción incoada, y discurre de esta
como consecuencia de la falta de agua del coge- manera:
dero 'El Limón'. Como tampoco probó que el "No sobra advertir que la aceión promovida
actor tuviera culpa en el perjuicio recibido por- es la concerniente a la responsabilidad eivil ex-
que hubiera contribuído, por acción u omisión, tracontraetual por hecho propio, direeto y per-
a tal hecho. sonal del demandado, sin eonsideración a otra
"Las probanzas aportadas por la parte actora persona, pues pudiera pensarse que siendo, con-
no fueron contradichas ni desvirtuadas. forme son, Ismael Alberto Noguera S. y Joaquín
Campo Serrano dueños de los eanales 'Dinami-
''Queda establecido, pues, la relación de cau- ta' y 'Polvorita ', la acción hubiera tenido que
salidad entre el hecho dañoso y el perjuicio pro- intentarse contra ambos. En este caso de autos
ducido".
no se trata de una acción sobre imposición, va-
En lo tocante a la condena de per,juicios én riación o extinción de servidumbre, o sobre el
abstracto el Tribunal afirma: modo de ejecutarla, sino de acción indemnizato-
"La demanda pide que se condene al pago de ria con base en el artículo 2341 del Código Civil,
sesenta mil pesos por daño emergente, pero a · que es cosa distinta, aun cuando el hecho cul-
este respecto ninguna prueba se trajo. Nada en poso se hubiera ocasionado por razones de una
servidumbre. Probado está que el actor acudió '' 9. Los trabajos que se realizaron por dis-
a los medios legales para que no se le estorbara posición del demandado y bajo su consenti-
en el ejercicio de su derecho, y aun acudió a sus miento, produjeron el fenómeno externo de que
propios trabajadores, pero nada le valió. En el cogedero 'El· Limón' se quedara sin aguas
cambio, el demandado no adujo prueba alguna (hecho 89).
de que hubiera recurrido a los medios. legales
que le eran lícitos para dar por terminada esa '' 10. Se estableció la relación de causalidad
situación de derecho, sino que prefirió apelar entre la sequía del cogedero y la pérdida de los
a las vías de hecho. cultivos de guineo en la cantidad existente a esa
época (hecho 9<>).
"Empero si aún el hecho culposo tuviera que
extenderse a Joaquín Campo Serrano, por su "11. La finca 'San José Norte' perdió sus
carácter de condueño en dichos canales de riego, plantaciones de guineo desde mediados del año
el artículo 2344 del Código Civil permite ade- de 1951 por falta de agua (hecho 10).
lantar la acción contra uno de ellos, puesto que '' 12. El demandante no demostró la cuantía
si el delito o culpa ha sido cometido por dos o del daño emergente en cifra alguna; apenas exis-
más personas (en el asunto sub júdice habría ten en el proceso algunas bases para fijarla, que
apenas una mera presunción en razón de la co-
·se tendrán en· cuenta (primera petición).
munidad, pero no por los hechos) cada una de
ellas será solidariamente responsable de todo per- '' 13. Sobre lucro cesante no hay nada que dé
.iuicio p1"ocedente del mismo delito o c1tlpa, sal- alguna luz al respecto. La honorable Corte Su-
vas las excepciones de los artículos 2350 y 2355, prema de Justicia ha dicho: 'Ante la imposibi-
que aluden a casos diferentes. lidad de fijar las bases para que el monto del
lucro cesante se determine mediante el proce-
dimiento establecido por el artículo 553 del Có-
digo Judicial, la Corte ha decidido que ese lucro
''Resumen: cesante esté representado por los intereses lega-
''l. La parte demandada al no contestar la les de la cantidad que se fije como monto del
demanda, aceptó implícitamente los hechos es- daño emergente' (petición segunda).
tablecidos en el libelo. "14. Prosperan las costas en ambas instan-
'' 2. El actor demostró su derecho de dominio cias (tercera petición).
y ser el usufructuario de la finca 'San José Nor-
te' (hecho 19). '' 15. La condena será en abstracto''.
'' 3. El demandante acreditó su posesión ma-
terial en dicha finca, mediante la explotación LA DEMANDA DE CASACION
económica con cultivos de guineo, sin determi-
narse la extensión de éstos (hecho 29).
"Printe1" ca1·go. (Causal segunda de casación).
'' 4. El actor probó que la plantación de gui- No estar la sentencia en consonancia con las pre-
neo estaba asistida de lq. campaña contra la si- tensiones oportunamente deducidas por los liti-
gatoca, pero no satisfacen las pruebas sobre la gantes. El actor demandó a don Ismael Alberto
buena calidad de la fruta y su abundante pro- Noguera pór.haber cegado en una gran extensión
ducción (hecho 39). el cauce del cogedero 'El Limón', y el Tribunal
· '' 5. Se comprobó también que la finca 'San lo condenó, no porque se hubiera establecido re-
José Norte' tomaba las aguas para su riego del lación de causalidad entre ese hecho y el per-
cogedero 'El Limón' (hecho 49). juicio, sino porque dejó de llegar agua a la finca
'' 6. Quedó plenamente establecido el derecho del demandante debido a obras que se hicieron
a la servidumbre de riego por el cogedero 'El en la región, entre las cuales están las que ver-
Limón' (hecho 59). daderamente ocasionaron la falta de agua, pero
que no le son imputables al señor Noguera. Bas-
'' 7. Se demostró asimismo que el demandado ta con los párrafos de la sentencia transcritos en
desde enero de 1950 venía con el propósito de la segunda parte de esta demanda y puestos en
estorbar esa servidumbre (hecho 69). relación coú los hechos 7Q, 8Q y gQ de la demanda,
'' 8. La parte actor a probó el hecho calificado para evidenciar la falta de consonancia de la
de culposo en el demandado por las actividades sentencia con las pretensiones oportunamente de-
que se le atribuyeron (hecho 79). ducidas por ,los litigantes".
G. Judicial - 2
18' GACETA JUDICIAL Nos. 2261, 2262, 2263 y 2264
Se considera: antes de llegar las aguas a la boca del cogedero

Los hechos constitutivos que el actor presenta 'El Limón' se perdían debido a que la carretera
como fundamento de su pretensión y los impedi- le había destruído la borda derecha al cogedero
tivos o extintivos o excepciones en sentido pro- 'Dinamita', esparciéndose como es natural las
cesal expuestos por el demandado en la réplica, aguas'.
le . dan fisonomía a la acción, circunscriben el ''Luego, el daño de todas maneras lo sufría el
campo del debate judicial y limitan la función cogedero 'El Limón', en virtud de los trabajos
del Juez a resolver sobre lo que se ha propuesto verificados en la carretera''.
como causa petendi o fundamentos de hecho. Las transcripciones anteriores comprueban,
El efecto jurídico pretendido por la demanda por sí solas, que la sentencia se ajustó a los tér-
y expuesto en el petitum debe tener como res- minos de l~ demanda ~ que, en consecuencia, el.
paldo la ley, que se presume conocida por el Juez, cargo por IncongruenCia carece de fundamento.
y la verdad de los hechos demostrada por los
medios de convicción preestablecidos por la ta- Segundo y tercer cargo.
rifa probatoria. Para que la demanda sea funda-
da es necesario que las condiciones de hecho que "Segttndo cargo. Violación, por infracción di-
en abstracto supone la norma correspondan con recta del artículo 2341 del Código Civil y de
los hechos concretos deducidos por la parte, a lo~ ~rtículos 2342 a 2360, inclusive, en cuanto
quien le atañe precisarlos como determinantes exigiendo esos textos una relación de causalidad
del derecho invocado: de allí que la parte reso- entre la culpa y el daño, el Tribunal los aplicó
lutiva de la sentencia, donde está su imperio, después de reconocer que no se había podido es-
debe coincidir exactamente con las pretensiones tablecer la relación de causalidad entre la culpa
de las partes oportunamente deducidas en el jui- imputada a don Ismael Alberto Noguera en la
cio y, de allí también, que no pueda concederse demanda y el daño sufrido por el actor.
más de lo pedido, ni resolverse sobre cuestiones "Tercer cargo. Subsidiariamente y para el
que no fueron objeto del litigio, ni dejarse de caso de que la Corte encuentre (cosa que yo no
decidir sobre las defensas opuestas por el de- he podido encontrar) la afirmación de que el
mandado. daño sufrido por el actor fue causado por el he-
Los hechos constitutivos de la demanda con cho imputado en la demanda a don Ismael Al-
que se abrió este juicio aseveran que el deman- berto Noguera (terraplén del cauce del cogedero
dado Noguera, " ... ante sí y por sí, terraplenó 'El Limón'), acuso la sentencia por indebida
o cegó en una gran extensión el cauce del coge- aplicación del artículo 2341 y de los artículos
dero 'El Limón', en la parte ubicada en la ha- 2342 a 2360, inclusive, del Código Civil, como
cienda 'Macaraquilla ', a fin de que dicho coge- consecuencia del error de hecho en que habría
dero 'El Limón' no tomara las aguas de la ace- incurrido el Tribunal al dar por establecido que
quia 'Buena Vista' o 'Macaraquilla' " (hecho fue el hecho imputable a don Ismael Alberto
79 de la demanda), y que "el terraplén o relleno Noguera el que ocasionó el perjuicio.
puesto por orden y cuenta del demandado Ismael ''En efecto, de todos los elementos probatorios
Alberto Noguera al cauce del cogedero 'El Li- que aparecen en autos sólo hay una afirmación
món' en marzo de 1951, cegó por completo dicho del apoderado del actor, contradicha por el de-
canal y privó de aguas para el riego los cultivos mandado, en el sentido de que primero se hizo .
de las 28 hectáreas de bananos de la finca ' San el terraplén en el cauce del cogedero 'El Limón'
José Norte' ya expresada ... " (hecho SQ). y después vino el corte que hizo el cauce nuevo
El Tribunal tuvo por comprobados esos hechos del cogedero 'Polvorita' al cauce viejo de la ace-
y así lo afirma en la sentencia recurrida: quia 'Dinamita'.
''De los dictámenes periciales es uniforme de ''Para que hubiera una relación de causalidad
conformidad con el artículo 722 del Código Ju- entre el hecho imputado a don Ismael Alberto
dicial, los que rinden el principal José Manuel Noguera, y los perjuicios sufridos se hubiera
Fernández y el tercero Hernando Barros, de los necesitado demostrar dos cosas: a) Que efecti-
cuales se destaca que los trabajos efectuados por vamente fue primero el terraplén que el corte, y
Ismael A. Noguera en la carretera de 'Macara- b) Que desde que se hizo el terraplén y antes de
quilla' ocasionó la pérdida de la borda derecha que se hiciera el .corte no volvió agua al terreno
del canal 'Dinamita', lo que de todas maneras del actor.
impedía que las aguas, aún sin el desvío de 'PaZ- ''Sobre lo primero no hay sino una afirmación
varita', fueran al cogedero 'El Limón', 'porque del apoderado del actor, contradicha por el de-
N,os. 2261, 2262, 2263 y 2264 GACETA' JUDICIAL 19
mandado. Y sobre lo segundo no se intentó si- hay violación directa, y por eso no es suficiente
quiera una demostración". asegurar que la ley tiene como supuesto ideoló-
gico la relación de causalidad, sino que es pre-
Se consider·a: ciso demostrar que esa hipótesis corresponde al
caso del juicio.
1Q La relación de causalidad no es un supuesto
exclusivamente atribuído por la ley al fenómeno No ignoró el juzgador la existencia de las nor-
jurídico de la responsabilidad. Varias son las re- mas, ni su significado o contenido; antes las tuvo
laciones legales que conllevan el vínculo causal. por existentes y las aplicó por encontrar coinci-
Cuando la ley lo tiene en cuenta para establecer dencia entre ellas y la cuestión concreta de he-
la relación entre la culpa y el daño ocasionado, cho adecuadamente calificada, lo cual demuestra
crea una hipótesis legal y abstracta, con destino que no hubo la alegada violación directa.
a ser probada en el juicio, a fin de que las dis- 2Q Sin embargo, de quedar estudiado en el
posiciones que configuran ese fenómeno tengan aparte anterior el llamado cargo subsidiario, la
la debida aplicación en el caso que se falla. Corte, reitera, con respecto a esa clase de cen-
Así, sería cuestión de puro derecho y, por tanto, suras, la siguiente doctrina:
motivo de acusación por violación directa o error ''Es pertinente observar que en .casación no
jurídico si el fallador negase que para que haya proceden los cargos subsidiarios, ya que su exa-
responsabilidad por culpa es necesaria la rela- men no depende de ninguna condición como su-
ción de causa a efecto, o que desconociese, sin cede con las peticiones eventuales o subordinadas
embargo, de estar probada la relación de causa- en la acumulación de acciones en una demanda.
lidad, las normas que determinan esa condición En efecto, la Corte ha de estudiar tpdos los car- ·
como esenciaL para la imputación respectiva, y gos cuando no prospera ninguno de ellos, o cuan-
que tales razones determinasen la absolución del do su éxito sólo determin·a la casación parcial
demandado; pero si el fallador no niega el prin- del fallo recurrido, con la única limitación de
cipio citado, y antes lo afirma, y además en- que debe proceder en orden lógico, como lo man-
cuentra probada en el expediente la relación de da el artículo 537 del Código Judicial. Y sólo
causalidad que la ley supone, no incurre en error se encuentr!l relevada de considerar los restan-
jurídico, porque no hay desvío en la aplicación tes, en el supuesto de que prospere alguno, se-
de la norma. gún el aFtículo 538, ibídem". (XC, 2207 a 2209-
El concepto de culpa a que se refieren las dis- 22 y 23. Cas. de febrero 2 de 1959).
posiciones legales que la suponen y regulan,
abarca órbita tan vasta y extensa, que no es po-
sible sintetizarlo .con riguroso criterio de pre- RESÓLUCION:
cisión. De allí la necesidad de que en cada caso
concreto y vistos los diversos elementos de com- Por lo expuesto, la Corte Suprema de Jui'),ticia
probación facilitados al juzgador, deba éste apre- -Sala de Casación Civil-, administrando jus-
ciar la conducta constitutiva, causa generadora ticia en nombre de la República de Colombia
de la culpa y sus efectos, y que su criterio como y por autoridad de la ley, no casa la sentencia
subjetivo y nacido de la convicción formada por del Tribunal Superior de Santa Marta, de 27
los elementos probatorios, deba ser mantenido y de noviembre de 1958, proferida en el juicio or-
respetado en casación, a menos de demostrarse dinario de Eduardo Pardo contra Ismael Alberto
el evidente error de hecho en que haya podido Noguera sobre pago de perjuicios.
incurrir. Son cuestiones de hecho las relativas
a la existencia del daño, su cuantía y la realidad Costas del recurso a cargo del recurrente.
de los actos u omisiones que de la responsabilidad
se hayan derivado. Publíquese, cópiese, notifíquese, insértese en
El fallador apreció dentro dé la nomenclatura la Gaceta Jt¿dicial, y vuelva el expediente al Tri-
jurídica de la responsabilidad por culpa el caso bunal de origen. ·
sub júdice, y aplicó las disposiciones que regu-
lan esa materia. Los hechps, en el caso de ataque Enriqtw Coral Velasco, José J. Goméz R., José
por violación directa, se toman en casación sin H ernández Arbeláez, Enrique López de la Pava,
variar la apreciación cumplida por el Tribunal; Art1wo C. Posada. - Gtt~llermo Ospina Fernán-
y si a éstos, sin modificar la estructura jurídica, dez, Conjuez.
el Juez aplica las normas legales adecuadas, no RicM·do Ramírez L., Secretario.
IR.lElFEIR.lENClLA\ ]!)JEJL ]!)JEJR.lECHO CliVlilL AlL Jl)JERlE'ClHIO CANONJICO lEN MA'll'lEIR.JIA§
:MA'll.'RlllWONliA..lLJE§. -JPIR.liVJilLlEGliOS lEN lF A VOR ]!)lE' lLA lFlE
J?or su esencia la disolución de un vínculo re- Y dentro de las consecuencias que de ello se
cíproco produce en derecho el efecto necesario desprenden fue señalada en la sentencia de ].5
de romper para ambas partes el lazo que hasta de mayo de 1954 "la imposibilñdad de conside-
entonces las ligara. ][)le donde también por ne- rar que puede haber conflicto entre la norma
cesidad se desprende que la competencia para civil y la eclesiástica, pues cuando el derecho
desatar a una de las dos partes envuelve la li- del JEstado defiere formalmente a una institu-
beración de la otra, que en lo jurídico mal po- ción de derecho conónico, esa deferencia impli-
dría permanecer unida por vínculo mutuo con ca que el derecho civil admite la reglamenta-
quien ha venido a ser ajeno a esa misma re- ción canónica relativa a esa institución". O
lación. sea precisamente lo que sucede con en matri-
monio de los que profesan na religión católica,
No incumbe a l.a jurisdicción civil definir si
por referencia al derecho canónico del articulo
las providencias _eclesiásticas están ajustadas
17, Concordato-Ley 35 de 1888; y para ''las cau-
a los cánones. Sería el desconocimiento de la
sas matrimoniales que afecten el vínculo del
autonomía de la Jlglesia, cuya libertad e inde-
matrimonio y la cohabitación de los cónyuges,
pendencia del poder civil, con soberanía .Para
así como las que se refieran a la validez de los
regirse por sus propias leyes y de ejercer su
esponsales", por el artículo 19, ibídem.
autoridad espiritual y su jurisdicción .canónica,
como persona jurídica perfecta de derecho pú- lEl matrimonio entre infieles no está regido
blico, se halla respetada en Colombia y, en con- en su celebración por los cánones. lPero na infi-
creto, por la lLey 35 de 1888, que aprobó el Con- delidad es susceptible de desaparecer. "JI>or el
cordato, con fuerza obligatoria tan grave como bautismo queda el hombre constituido persona
la que surge de los tratados públicos, y mayor en la llglesia de Cristo, con todos los derechos y
firmeza y estabilidad que las leyes comunes. obligaciones de los cristianos", según el canon 87.
IDesde entonces la nueva persona en la Jlgle-
lPor imperativo reiterado ''la legislación canó-
sia queda regida y amparada por el derecho
nica es independiente de la civil, y no forma -
eclesiástico, a que el derecho civil, cuanto a las
parte de ésta; pero será solemnemente respe-
dichas materias matrimoniales, hace referencia
tada por las autoridades de la República".
formal con todas sus consecuencias y sin con-
(16. lLey 153 de 1887.- 39 Concordato - lLey. flicto alguno. Y lo habría por la interferencia
35 de 1888). del poder civil que suprimiese o recortara el
efecto de la regulación canónica sobre la suerte
lEste modo de respetar el derecho canónico
por referencia formal, en conformidad con doc- del matrimonio legítimo contraído en la infide-
trina de la Corte en fallos de casación de 15 de lidad por quien abraza después la fe católica
mayo de 1954 (lLXXV][[ - 2141-579) y de 30 de mediante el bautismo, o sobre las nupcias de
persona "no bautizada con otra bautizada en la
noviembre de 1961 (no publicado todavía por
la Gaceta Judicial), significa de plano que las Iglesia católica o convertida a ella de la herejía
leyes eclesiásticas son exequibles y válidas para o del cisma".
el derecho civil "con las características intrín- La cuestión en materia matrimonial canónica,
secas y la vigencia y validez q!le tienen en el a que defiere el derecho civil, se encuentra es-
ordenamiento de origen", como emanadas de pecial y expresamente prevista y regulada en
persona jurídica de derecho público eclesiástico, las normas eclesiásticas:
en la que el !Estado reconoce potestad legisla- "lEs nulo el matrimonio contraído por una per-
tiva, administrativa y jurisdiccional. sona no bautizada con otra bautizada en la
N.os. 2261, 2262, 2263 y 2264 GACETA JUDICIAL 21
llglesia o convertida a ella de la herejía o del Por cuanto el privilegio se concede por el de-
cisma". (1-1070 C. ll>. C.). recho canónico estrictamente en favor de la fe,
"El matrimonio legítimo entre no bautizados es obvio y necesario que quien lo recibe quede
aunque esté· consumado, se disuelve en favor d~ en capacidad de contraer nuevo matrimonio,
la fe por el privilegio lPaulino". (1-1120). pero nada más que por el rito católico, y de
ningún modo matrimonio civil, que repugna a
"lEl vínculo del matrimonio anterior celebrado la naturaleza, significación y alcance del pro-
en la infidelidad, se disuelve en el momento
pio privilegio en favor de la fe.
preciso en que la parte bautizada celebra váli·
damente nuevo matrimonio". (1126). lEn consecuencia, el beneficiario del privilegio
no puede ante el IEstado celebrar nuevo matri-
"En caso de duda, el privilegio de la fe gozm monio civil, mientras viva quien contrajo el
del favor del derecho". (1127). anterior matrimonio civil con tal beneficiario.
Cuando hombre y mujer permanecen por fue· Con los privilegios en favor de la fe podría
ra de la llglesia, el matrimonio civil entre ellos pensarse que en punto de indisolubilidad del
continuará inmutable bajo el imperio privativo matrimonio fuese más estricto y exigente el de-
de la regulación laica. Mas no cuando el Sumo recho civil colombiano que el propio derecho ca-
Pontífice de la llglesia Católica ha disuelto en nónico, mas no que dejen de estar regidos los
favor de la fe el vínculo matrimonial, por cuanto supuestos de hecho por los cánones a que for-
uno de los cónyuges abrazara el catolicismo, y malmente se refiere la ley del Estado.
la ley civil defiere a lo que con respecto a los
bautizados prescribe el derecho canónico. y la Sin embargo, en la materia los dos derechos
referencia está hecha por el artículo 19 del Con- coinciden a virtud de la referencia formal. lPues
cordato a la autoridad eclesiástica como exclusi por privilegio en favor de la fe la Santa Sede
sivamente competente en "las causas matrimo- disuelve el matrimonio legítimo -que es el civil
niales que afecten el vínculo del matrimonio". para los no católicos- y el derecho laico defiere
Esto es, según el derecho canónico, ya que no a esa institución canónica, no otra cosa que
otro aplican las jurisdicciones eclesiásticas. No armonía ·puede hallarse entre las dos legislacio-
por implícito es menos claro al respecto el nes y las dos potestades de que las normas
acuerdo del Estado colombiano con la Sede Apos- emanan.
tólica. · ll>e la manera expuesta el privilegio en favor
No corresponde sin conflicto al poder civil dis- de la fe es recibido por el derecho civil sin le-
cutir la competencia de la Curia Romana para sión de la norma, según la cual "el matrimonio
desatar en favor de la fe de quien se bautiza se disuelve por la muerte de uno de los cónyu.
o recibe el credo católico, el vínculo legítimo ges" (152). En forma expresa no ha dado la ley
que por matrimonio civil lo uniera· con persona civil ninguna otra causa de disolución del ma-
que de su parte contimia en la infidelidad. lEila trimonio, ni siquiera el divorcio, que apenas
es materia propia del derecho eclesiástico que "suspende la vida común de los cónyuges" (153) ;
regula y concede los privilegios en favor de la pero sí implícitamente por las causas canónicas
fe, con independencia y solemne respeto del. que el mismo derecho civil adopta por virtud
poder civil. de referencia formal.
Roto así el vínculo matrimonial, desligado lLo indiscutible ante el Concordato-Ley 35 de
queda. necesariamente tanto el cónyuge que in- 1888 consiste en la potestad canónica del Sobe-
gresa y permanece en el catolicismo en razón rano Pontífice y de la Curia Romana para di-
de su fe como el que no es ni ha sido persona en solver en favor de la fe el vínculo de matrimonio
la ][glesia por estar en la infidelidad. Y si ese civil legítimo entre no·· católicos. Y como este
vínculo anterior no subsiste desde cuando vino evento de ruptura depende de autoridad tan
a quedar disuelto en favor de la fe del marido, alta y respetable en la historia, hay dist~ncia
no se predica que respecto a la mujer no bau- para considerar que por ello hubiese en el ma-
tizada que con posterioridad contrae nuevo matrimonio civil incide:qcia de modalidad suspen-·
trimonio civil con otra persona, la causal de siva o resolutoria alguna como potestativa sim-
nulidad que bajo el número 12 estatuye el ar· ple d~ t;Ul!-l~Juiera lle !os l,lontrayentes,
tículo 140 del Código Civil.
Corte Suprema de J1tsticia.- Sa.la df? Casación ''59 Que durante la vida de casados de Lore
Civil. y Ossen, éstos no han tenido hijos en su ma-
trimonio;
(Magistrado ponente: doctor José Hernández '' 69 Que en el lapso de subsistencia del ma-
Arbeláez). trimonio ele los esposos Ossen-Isaac no se han
obtenido bienes".
Bogotá, ocho (8) de septiembre de mil nove- Al contradecir la acción afirmó la demandada
cientos sesenta y dos. que ''el día 22 de noviembre de 1952 era soltera,
En el libelo inicial dirigido contra Lore Isaac o sea absolutamente libre para contraer matri-
Abraham, el demandante Hans W alter Ossen monio, pues el celebrado el 6 de marzo de 1937,
Kruger hizo estos pedimentos: ante el señor Juez 39 Civil Municipal de Bogo-
tá, con el señor Hans Rothschild fue disuelto
'' 19 La nulidad del matrimonio contraído por
por el Romano Pontífice, en favor ele la fe como
el' señor Hans W alter Ossen Kruger con la se-
consta en el rescripto ele la Sagrada Congrega-
ñora Lore Isaac Abraham el día 22 de noviem-
ción del Santo Oficio, expedido en Roma el 11
bre de 1952 ante el señor Juez 79 Civil Muni-
de diciembre ele 1948 ''; protestó por el cargo
cipal de Bogotá ;
de mala fe que se le hace en la demanda, desde
'' 29 Condenar a la señora Lore Isaac a pagarle luego que "consta en la escritura pública que
al señor Ossen los perjuicios morales y materia- puso todo su empeño en ilustrar al señor Juez 79
les, causados con su acto doloso de contraer se- Civil Municipal, tanto sobre el hecho de su pri-
gundo matrimonio estando subsistente y válido mer matrimonio como la circunstancia de la di-
otro anterior ; solución de éste por el Soberano Pontífice'';
'' 3Q Decretar que como no hubo bienes ni hi- alegó que no se puede solicitar la nulidad del
jos en el matrimonio, no es procedente tol_Ilar matrimonio Ossen-Isaac con base en el ordinal
las medidas de partición y guarda, respectiva- 12, artículo 140 del Código Civil, pues el varón
mente, de éstos; era viudo, y el matrimonio anterior de la mujer
"49 Declarar a los esposos Ossen y Lore legal- "se había disuelto por decisión del Soberano
mente separados de bienes; Pontífice", cuya eficacia civil está reconocida
por el artículo 19 del Concordato con la Santa
''59 Ordenar el registro de la sentencia de Sede.
nulidad matrimonial; ·
Concluyó en primera instancia la litis con pro-
'' 69 Condenar a Lore Isaac al pago de las nunciamiento de 10 de febrero de 1959, profe-
costas del presente juicio, y rido por el Juez 19 Civil del Circuito de Bo-
"79 Ordenar el cumplimiento de los demás re- gotá, a saber :
quisitos del artículo 151 del Código Civil". "1 9 Declárase probada la excepción perento-
Por causa para pedir enumeró los siguientes ria de falta de acción, respecto de la ejercitada
hechos: en este negocio.
'' 19 El señor Ossen y la señora Lo re contra- '' 29 Niéganse, en consecuencia, las peticiones
jeron matrimonio ante le ,Juez 79 Civil Munici- de la demanda.
pal de Bogotá el día 22 de noviembre de 1952; '' 39 Niéganse las demandas consecuenciales in-
"2Q La señora Lore Isaac estaba casada ante- coadas con la principal.
riormente en matrimonio válido y actualmente '' 49 Las costas del juicio son de cargo de la
subsistente, acto que realizó con el señor Hans parte demandante. Tásense ".
Rothschild el día 6 de marzo de 1937, ante el Con fecha 22 de agosto de 1961 el Tribunal
señor Juez 39 Civil Municipal de Bogotá; Superior del Distrito Judicial de Bogotá con-
'' 39 Que dado el éonocimiento personal y di- firmó el fallo apelado por la parte actora, la que
recto para la señora Isaac de un matrimonio interpuso el recurso de casación ante la Corte.
anterior, válido y subsistente con el señor Roths-
child, claramente se infiere que dicha señora EL FALLO ACUSADO
procedió de mala fe al contraer un segundo ma-
trimonio civil con el señor Ossen ; El sentenciador encuentra cinco hechos ·COm-
"49 Que la señora Lore Jssac ha causado gra- probados en el proceso :
ves e irreparables perjuicios de orden económi- l. El Matrimonio civil contraído el 6 de mar-
co y moral al señor Ossen ; zo de 1937, ante el Juez 39 Civil Municipal de
N:os. 2261, 2262, 2·263, y 2264 GACETA JUDICIAL 23
Bogotá, por Hans Rothschild, acatólico bautiza- non 1960, que figura en el Capítulo 1Q, intitu-
do, y Lore Isaac, hebrea. lado Del fuero competente, del título 20 que
2. La disolución, en favor de la fe, del mismo trata De las causas matrimoniales, y que es del
matrimonio "para que el peticionario Hans siguiente tenor: 'Las causas matrimoniales entre
Rothschild, que abrazó la fe católica, pueda con- bautizados pertenecen por derecho propio y ex-
traer ante la Iglesia válida y lícitamente mie- clusivo al juez. _eclesiástico'. Texto que recoge
vas nupcias con mujer católica, ''según rescrip- -según los comentaristas- un pri:t;tcipio de de-
to dado en Roma el día 11 de diciembre de 1948 recho público eclesiástico; y que se extiende tam-
por la Sagrada Congregación del Santo Oficio. bién a los matrimonios· mixtos, en que uno de los
cónyuges es cristiano (esto es bautizado) y el
3 . La revalidación, el 2 de abril de 1949, a otro infiel ; pues así lo exige la indivisibilidad
virtud del mismo rescripto y ante el Cura Pá- del contrato matrimonial.
rroco de San Fernando Rey, de Cali, del matri-
monio que contrajo Hans Rothschild, bautizado ''De lo expuesto -continúa el sentenciador-
en la parroquia de San Victorino de Bogotá el se deducen las siguientes conclusiones :
3 de octubre de 1946, con Marina Gómez, bauti- ''Que la ley canónica es la que rige los efectos
zada en Girardot el 12 de agosto de 1922. de la disolución de un matrimonio decretada por
4. El matrimonio contraído el 22 de noviem- la jurisdicción eclesiástica. El artículo pertinen-
bre de 1952, ante el Juez 7Q Civil Municipal de te es el 1126, cuyo tenor es:
Bogotá, por Hans W alter Ossen, de religión he- '' 'El vínculo del matrimonio anterior éele-
brea, con Lore Isaac, de la misma confesión re- brado en la infidelidad se disuelve en el momen-
ligiosa y en calidad de soltera por haber sido di- to preciso en que la parte bautizada celebra vá-
suelto su primer matrimonio con Hans Roths- lidamente nuevo matrimonio'.
child por el Romano Pontífice, y
"Por eso el rescripto aludido, concedió la gra-
5. El reconocimiento judicial hecho por Hans cia 'para la disolución, en favor de la fe, 'del
vValter Ossen al absolver posiciones dentro matrimonio de que se habla arriba', para que el
del juicio, de que ''cuando intentaba contraer peticionario Hans Rothschild, que abrazó la fe
matrimonio con la señora Lore Isaac, sabía católica, pueda contraer ante la Iglesia válida
que ella había estado casada con el señor Hans y lícitamente nuevas nupcias con mujer católica.
Rothschild, y que este matrimonio había sido re- Y como tal vínculo lo contrajo con Marina Gó-
suelto por el Sumo Pontífice en favor de la fe". mez el 9 de abril de 1949, en ese momento pre-
Se refiere a lo que preceptúa en su numeral 12 ciso quedó disuelto el que había celebrado con
-el artículo 140 del Código Civil; a la pretensión Lore Isaac.
de que está vigente el vínculo Rothschild-Isaac, ''De donde se sigue que cuando la señora Isaac
por cuanto la autoridad eclesiástica no tuviese se unió en matrimonio civil con Hans vValter
competencia para disolverlo, según lo entiende Ossen, el 22 de noviembre de 1952, no estaba
el actor ; y después de aludir a doctrinas de la subsistente el vínculo anterior, razón por la cual
Corte para extraer como postulados el respeto no es nula la segunda unión''.
civil por la legislación canónica y la jurisdic-
ción eclesiástica, lo mismo que ''obviamente el FUNDAMENTOS DEL RECURSO
reconocimie:::lto de los efectos que dimanan de
los fallos eclesiásticos'', el Tribunal transcribe El libelo afirma que ''está libre de vacilacio-
el canon 1120 y comentarios sobre el privilegio nes y titubeos el hecho de que la jurisdicción
Paulino, que disuelve en favor de la fe el ma- civil es la única competente para decidir sobre
trimonio legítimo entre no bautizados, y expone: las consecuencias civiles de la unión, cualquiera
''Este fue el caso del matrimonio precitado. sea su tipo, y para resolver los conflictos que
Está expresamente contemplado ·por el inciso sobre nulidad, divo_rcio y mera separación, sur-
2Q del canon 1120. Si no hubo dispensa del im- jan en función de matrimonios civiles, en tanto
pedimento de disparidad de cultos, es aplicable que la Iglesia es la sola autorizada. a decidir
el privilegio Paulino. La jurisdicción de la Igle- sobre los problemas personales cuando el matri-
sia dimana del bautismo del consorte acatólico monio se celebró. por el rito católico''. Pensa-
y bautizado. Este sacramento lo convierte en miento que concreta así:
súbdito de la Iglesia y determina la competen- '' . . . el matrimonio civil no puede ser juzga-
cia de Ella sobre el vínculo matrimonial, aunque do y calificado en la totalidad de sus efectos per-
el matrimonio sea civil. Así lo prescribe el ca. sonales y civiles, más que por el Juez Civil. Y
la Iglesia no tiene, ni puede, ni q\].iere tener civil subsistiera apenas hasta las nupcias cató-
competencia para decidir sobre los efectos de licas por parte del converso bautizado, el ma-
la unión civil''. trimonio estaría sometido a condición resoluto-
En torno a ese planteamiento hace otras con- ria, o habría un divorcio vincular bajo condi-
sideraciones explicativas, y continúa: ción suspensiva, con el agravante de que en am-
''De lo cual se deriva en orden al caso estudia- bos casos el evento futuro e incierto estaría so-
metido en últimas a la decisión unilateral del
do, que un matrimonio civil no puede ser con-
beneficiario. Y todo esto ·en relación con la más
siderado disuelto, nulo o anulado, sino en razón importante institución del derecho familiar, el
de sentencia firme de Juez Civil colombiano. matrimonio, con sus enormes implicaciones que
Así lo impone la más elemental consideración para el orden social, la moral y el derecho tienen
de las normas pertinentes, de la lógica y del sen- la fijeza y estabilidad suya".
tido común".
Sobre los rescriptos de la Santa Sede aduce
Comrnta el rescripto de la Santa Sede sobre que son respuestas a los bautizados, de interpre-
0l privileg-io Paulino. v lo entienrlr en rl sentido tación restrictiva, que no crean a favor o a car-
de que ''se circunscribe con ponderación a decir go de los infieles situación jurídica alguna. De
que el cónyuge peticionario está, en razón de que desprende :
su nueva fe, autorizado para contraer matrimo- '' Acatólica, no solicitante, extraña al plantea-
nio válido y legítimo ante la Iglesia, con mujer miento, la señora Lore Isaac no es destinataria
distinta de su mismo credo". de la opinión Papal, y no puede perjudicarse
"Con la lógica del Tribunal -expresa el recon ella o derivar de allí ventaja alguna''.
currente- la señora Lore Isaac, judía en todo v Sostiene, además, que el rescripto no es una
siempre. resulta afectada, diríase que favoreci- decisión jurisdiccional en causa de matrimonio,
ila, por la opinión de autoridad religiosa distinta donde se destaca el papel del defensor del víncu-
de la suya, sustraída a la legislación· del país lo, sino "una simple dispensa del pecado de bi-
conforme a cuyas normas contrajo matrimonio, gamia que comete quien se casa por segunda vez
y autorizada para contraer nuevo matrimonio estando vigente el primer matrimonio'' ; que de
estando vivo el primer marido, y sin que el pri- suyo el rescripto no disolvió el vínculo ''ni si-
mero haya sido cancelado judicialmente, sin que quiera para ante la Iglesia", pues no se encuentra
en nada se afecten las normas religiosas y las noticia de auto o providencia de la Curia por
leyes civiles que a una y enfáticamente repu- cuyo conducto se elevó la solicitud, la de Bogo-
dian la bigamia y el divorcio vincular. Y todo tá, "ni de las interpelaciones hechas a la cónyu-
esto en nombre de quién sabe qué moral". ge Lore Isaac a través de aquélla o directamente
Entiende que el fallo acusado conduciría a ex- por el marido, 'como requisito indispensable para
tremos absolutamente censurables, y con el pro- la validez del segundo matrimonio (el católi-
pósito de demostrarlo dice: co), dentro de las prescripciones canónicas (.c.
1121) ' ".
''En efecto, y las cosas han de encararse tal
como son y sin reticencias, si el matrimonio ci- Arguye en el sentido de que la unidad ma-
vil (que corresponde sólo a los no catóHcos) pue- trimonial o del estado civil ''ha sido revaluada
de disolverse cuando uno cualquiera de los inte- y archivada por las necesidades cotidianas", en
resados decide ·terminarlo y abrazar la religión varias hipótesis que presenta, para deducir de
católica, sin necesidad de intervención judicial, allí que "la famosa unidad no es más que una
más todavía, sin posibilidad de ella, se habría palabra con que se pretende ornamentar una
operado en nuestra legislación .un .cambio radi- decisión ilegal''.
cal y sin el concurso del Congreso: el matrimo- Por último, entiende que el Tribunal no cayó
nio ya no sería disoluble sólo por muerte de uno en la cuenta, con r·especto al matrimonio Roths-
de los cónyuges, sino también por declaración y child-Gómez en 1949, ''de que el estado civil se
actuación unilateral de uno solo de ellos. Y si prueba en Colombia por las actas del registro
dicho matrimonio válido pudiera anularse por civil y que las partidas de origen eclesiástico son
el matrimonio religioso posterior de uno de los meras pruebas supletorias a partir de la Ley 92
contrayentes, se agregaría a las causales consa- de 1938, cuya admisión exige la prueba de la
gradas por el Código como exclusivas (Ley 57 falta de medio principal. De modo que si de ma-
de 1887, a. 16), una que pendería del solo ar- trimonio se trata, y si éste se afirma haber sido
bitrio del interesado: cambio de religión o ad- celebrado y revalidado en Cali, la prueba idónea
qu!sición de una, la ,católica. Y si el matrimonio es la atestación notarial, ausente aquí, cuya fal-
ta no ha sido justificada para que así entre a 2~ En la hipótesis de que la autoridad ecle-
funcionar la prueba supletoria". De lo cual de- siástica tuviese intervención en el matrimonio
duce que aun a pesar de su tesis reiteradamente civil, el resultado sería el mismo, porque el pri-
sostenida de la inaplicabilidad de la legislación mer vínculo entre Rothschild y Lore Isaac no
.canónica al matrimonio civil, el de que se trata, quedó disuelto, desde luego que el único bene-
Rothschild-Isaac, ''no puede ser tenidp como di- ficiario de la dispensa fue el marido, sin que
suelto, ya que el supuesto cardinal del canon pueda extenderse a la mujer, que no pertenece
1126 no aparece acreditado: el matrimonio pos- a la Iglesia, y es por ello extraña a sus provi-
terior del cónyuge privilegiado''. dencias y causas. Por lo cual se olvidó que la
De su exposición el recurrente' desprende tres Iglesia respeta y atiende el matrimonio civil en-
cargos: tre infieles como legítimo, sin que pretenda re-
girlo por el derecho canónico; se interpretó y
I. ''Interpretación errada y aplicación inde- aplicó erróneamente el privilegio Paulino, pues
bida del artículo 19 del Concordato de dieiem- ''no se tuvo en cuenta que Ja validez de las nue-
bre 31 de 1887, Ley 35 de 1888. Violación direc- vas nupcias se subordina a la ejecución del res-
ta de los artículos 140 (129), Código Civil, 15, 16, cripto (.como rescripto que es, c. 55), y a la evi-
17 y 18 de la-Ley 57 de 1887, fil de la Ley 153 dencia y realidad de las interpelaciones (c.
de 1887, 152, 17 40 y 17 41 del Código Civil, y 1121), para una aplicación indebida del canon
del 29 de la Ley 50 de 1936 ". 1126 y a través de una equivocada hermenéu-
II. ''Violación directa e interpretación erra- tica del 1960".
da de los cánones 36, 49, 50, 51, 55. 68, 87, 1012, 3~ Toda la argumentación del Tribunal se fun-
1014, 1015, 1016, 1069, 1070, 1071, 1099; inda en el supuesto de un matrimonio católico en-
terpretación errónea y aplicación indebida de tre Rothschild y Marina Gómez, que como carece
los cánones 1120, 1124, 1125, 1126, 1127, 1133, de prueba, ''el andamiaje se derrumba'' por
1960. Error de hecho evidente y error de dere- error de derecho consistente en estimar como
cho en la interpretación del rescripto Paulino bastante y completa la partida eclesiástica al res-
de diciembre de 1948. Quebranto de los cánones pecto, que como supletoria exige para su recep-
45, 50, 68, por olvido de aplicación, aplicación ción que se justifique y acredite la ausencia del
indebida de los cánones 1120, 1126, 1960. Todo acta civil, lo que aquí no se hizo.
dentro del quebranto general del artículo 19
de la Ley 35 de 1888, por los mismos conceptos,
y para concluír de nuevo en violación directa LA REPLICA
de los articulas 140, Código Civil, 15, L. 57 de Después de breve reseña histórico-doctrinal
1887, 152, 153, 1740, 1741, Código Civil, 29. L. acerca del matrimonio, se refiere el opositor al
50 de 1936 ". preámbulo de la Carta para destacar que allí
III. "Error de hecho evidente, error de dere- se contiene '' el reconocimiento hecho por los
cho en la apreciación de la prueba del matrimo- partidos políticos de que la religión católica,
nio Rothschild-Gómez, aplicación indebida del apostólica y romana es la de la Nación, y que
canon 1126, defecto de aplicación de los artícu- como tal los poderes públicos la protegerán y
los 140, 1740, 1741, Código Civil, 15 de la Ley harán que sea respetada como esencial elemento
57 de 1887 y 29 de la Ley 50 de 1936 ". · del orden social".
Contradice la tesis del recurrente en lo que
En fin, llega a enumerar conclusiones que respecta a la competencia exclusiva de los Jue-
pueden resumirse así: ces Civiles en materia de matrimonio de los no
1;¡¡. El matrimonio civil no es susceptible de católicos, porque el artículo 19 del Concordato
juzgamiento sino por los· Jueces Civiles; no hay ''defiere a la autoridad eclesiástica la compe-
nulidades distintas de las que taxativamente fija tencia para las causas matrimoniales que afec-
el Código Civil, y el matrimonio no es disoluble tan el vínculo, sin mencionar específicamente
sino por muerte de uno de los ·CÓnyuges. Por que se trate de matrimonios católicos", y ex-
manera que ''crear o pretender introducir un pone:
motivo adicional de nulidad o de disolución del ·' 'Ei asunto, para decirlo de una vez, no es
matrimonio, por privilegio Paulino ", envuelve tan simple. Una cosa es la celebración del ma-
violación flagrante del artículo 19 del Concor- trimonio, ya se trate de católicos o de no cató-
dato y de las normas sustanciales sobre nulidad licos (bautizados o infieles) ; otra son sus efectos .
del matrimonio por vínculo anterior vigente. ante la ley eclesiástica y· ante la ley civil; y
26 GACETA JUDICIAL Nos. 2261, 22'62, 2263 y 2264
una tercera las causas o procesos que pueden matrimonio .contraído en el año de 1937 entre
afectar el vínculo y la competencia de la auto- Hans Rothschild, acatólico bautizado, y Lore
ridad a quien corresponde conocer de ellos y de- 1ssac, hebrea'. Subraya y comenta:
cidir". ''Es sabido que a la solicitud de la gracia de
Se refiere a que ''la Iglesia considera válido disolución del vínculo en favor de la fe precede
y legítimo el matrimonio civil de no católicos un proceso, no por reservado ·menos real, den-
( acatólicos bautizados e infieles), pero al paso tro del cual se interpela al cónyuge infiel y se
que no adquiere competencia alguna sobre el observa también la intervención del defensor del
matrimonio de los infieles sino en el momento vínculo. El proceso que adelanta la Curia co-
en que uno de ellos o ambos se convierten a la rrespondiente es revisado por la Sagrada Con-
fe católica, en el caso del matrimonio entre aca- gregación del Santo Oficio, la cual después de
tólicos bautizados la adquiere desde la celebra- 'discutir maduramente el caso, conforme a las
ción del mismo, aunque sólo uno de los contra- reglas establecidas', da su consejo favorable o
yentes sea bautizado, cánones 87, 1960, e Ins- desfavorable al Soberano Pontífice sobre la diso-
trucción Provida Mater, a. 19 ... ". lución del vínculo matrimonial".
Alude a interpretaciones en su sentir anticon- Cnanto al privilegio Paulino (c. 1120) y a
cordatarias del artículo 19 como aplicable ex- la disolución del vínculo en favor de la fe (c.
clusivamente a los matrimonios católicos ; a doc- 1125), los distingue, pues si bien dicen ambos
trinas y opiniones sobre la materia, y añade: relación al matrimonio de no católicos, el pri-
''Ahora bien, después de la brillante sentencia mero, el Pa7tlino, contempla el de infieles, en
de la honorable Corte Suprema de Justicia de tantp que el segundo, llamado privilegio Petrino,
15 de mayo de 1954 (Gaceta J1tdicial, Tomo se aplica a matrimonios legítimos cuando uno
LXXVIII, p. 581, 21il), y esta tesis al parecer de los cónyuges, sin ser católico, ha sido válida-
la acepta el recurrente, no cabe duda que la mente bautizado fuera de la Iglesia. En el pri-
interpretación del concepto 'causas matrimonia- mero, la competencia para los efectos de los cá-
les', consignado en el artículo 19 del Concorda- nones 1121 y ss. corresponde al Ordinario del
to, debe hacerse 'según los criterios que establece cónyuge convertido y, salvo en el caso de dis-
el mismo derecho .canónico', sin 'que pueda ha- pensa de las interpelaciones, nq requiere inter-
ber .conflicto entre la norma civil y la ecle- vención de la Silla Apostólica; mientras que
siástica' ''. cuando se trata de disolver el vínculo en favor
de la fe por virtud del canon 1125, si bien la
Trae algunas citas de canonistas con el pro- competencia corresponde al Ordinario para ins-
pósito de demostrar que dentro de las causas truír el proceso, la ·decisión última y el rescripto
matrimoniales del artículo 19 del Concordato incumben a la Sagrada Congregación del Santo
está comprendido el privilegio Paulina, como Oficio y al Soberano Pontífice personalmente,
texto inspirado en la doctrina de Benedicto XIV. en virtud de su facultad vicaria. En el privilegio
Por lo que tiene plenos efectos .civiles en Co- Paulino "la disolución del vínculo sólo se rea-
lombia la disolución del vínculo del matrimonio liza cuando el cónyuge convertido contrae nuevo
civil en favor de la fe, así sea por privilegio matrimonio con persona católica, mientras que
Paulino o por dispensa pontificia, de suerte que en el caso de disolución del vínculo en favor de
el nuevo matrimonio por el rito católico tiene la fe (c. 1125) la disolución se efectúa desde la
plenos efectos civiles y no constituye bigamia, fecha del rescripto", agrega el opositor y con-
puesto que desapareció el vínculo del primer ma- tinúa:
trimonio.
''En cuanto a esta circunstancia existe en el
Sobre la naturaleza de los rescriptos eclesiás- expediente confirmación inequívoca: en el cua-
ticos contradice al recurrente y encuentra erró- derno 5, f. 7 y v, hay certificación del honorable
nea la creencia de que la respuesta se produzca Tribunal Eclesiástico ele la Curia de Bogotá, que
''sin proceso previo y sin la intervención del textualmente dice :
cónyuge infiel, cuyo matrimonio disuelve en fa-
vor de la fe". ' 'En consecuencia, la señora Isaac Lo re no
está ligada por vínculo matrimonial con el se-
Del rescripto atinente al caso de autos, trans- ñor Hans Rothschild desde la fecha del rescrip-
cribe: to". (Subraya el opositor).
'' 'Disolución del vínculo en favor de la fe. Anota que el Tribunal juzgó necesario consi-
'' 'En la Curia de Bogotá se hizo el proceso derar disuelto el vínculo Rothschild-Isaac con
para obtener la disolución, en favor de la fe, del aplicación del canon 1126, no desde la fecha del
N:os. 2261, 2262, 2263 y 2264 GACETA JUDICIAL 27
rescripto pontificio ( 11 dic. 1948), sino desde (16. Ley 153 de 1887. - 39 Concordato-Ley 35
el día de la revalidación del matrimonio Hans de 1888).
Rothschild-Marina Gómez (2 abril, 1~49), que Este modo de respetar el derecho canónico por
es el punto donde el recurrente encuentra un referencia formal, en conformidad con doctrina
"gracioso gazapo" por acoger .como prueba el de la Corte en fallos de casación de 15 de mayo
sentenciador la partida eclesiástica en vez del de 1954 (LXXV¡II -2141- 579) y de 30 de
acta civil, según la Ley 92 de 1938. noviémbre de 1961 (no publicado todavía por la
En concepto de la réplica, el acta parroquial Gaceta Jt~dicial), significa de plano que las le-
es un complemento no indispensable, puesto que yes eclesiásticas son exequibles y válidas para
el matrimonio Rothschild-Isaac quedó disuelto el derecho civil ''con las características intrín-
desde la fecha del rescripto pontificio, a pesar secas y la vigencia y validez que tienen en el
de que ''la apreciación del Tribunal -en su ordenamiento de origen", como emanadas de
sentir- es completamente ajustada a derecho persona jurídica de derecho público eclesiástico,
en razón del asunto controvertido", pues con- en la que el Estado reconoce potestad legislati-
sidera que se trata de aplicar el canon 1126, que va, administrativa y jurisdiccional.
contempla la celebración del matrimonio sacra- Y dentro de las consecuencias que de ello se
mental católico como supuesto, y no de estable- desprenden, fue señalada en la sentencia de 15
cer el estado civil de Hans Rothschild. de mayo de 1954, "la imposibilidad de conside-
Por último, expone tachas a los .cargos for- rar que pueda haber conflicto entre la norma
mulados, por estimarlos en pugna con la técnica civil y la eclesiástica, pues cuando el derecho
del recurso extraordinario. del Estado defiere formalmente a una institu-
En la audiencia pública celebrada el 25 de ción de derecho canónico, esa deferencia implica
julio último, ambas partes esforzaron los argu- que el derecho civil admite la reglamentación
mentos de sus respectivas tesis, y en oportunidad canónica relativa a esa institución'-,. O sea pre-
trajeron los correspondientes resúmenes escritos. ·Cisamente lo que sucede con el matrimonio de
los que profesan la religión católica, por refe-
rencia al derecho canónico del artículo 17, Con-
SE CONSIDERA: cordato-Ley 35 de 1888; y para "las causas ma-
trimoniales que afecten el vínculo del matrimo-
l. Por su esencia la disolución de un vínculo nio y la cohabitación de los cónyuges, así como
recíproco produce 'en derecho el efecto necesario las qtie se refieran a la validez de los esponsales",
de romper para ambas partes el lazo que hasta por el artículo 19, ibídem.
entonces las ligara. De donde también por nece- 4 .. El matrimonio entre infieles no está regido
sidad se desprende que la competencia para des- en su celebración por los cánones. Pero la infi-
atar a una de las dos partes envuelve la libera- delidad es susceptible de desaparecer. "Por el
ción de la otra, que en lo jurídico mal podría bautismo queda el hombre constituído persona
permanecer unida por vínculo mutuo con quien en la Iglesia de Cristo, con todos los derechos y·
ha venido a ser ajeno a esa misma relación. obligaciones de los cristianos'', según el ca-
2. No incumbe a la jurisdicción civil definir non 87.
si las providencias eclesiásticas están ajustadas Desde entonces la nueva persona en la Iglesia
a los cánones. Sería el desconocimiento de la queda regida y amparada por el derecho ecle-
autonomía de la ·Iglesia, cuya libertad e inde- siástico, a que el derecho civil, cuanto a las di-
pendencia del poder civil, con soberanía para chas materias matrimoniales, hace referencia for-
regirse por sus propias leyes y de ejercer su mal con todas sus consecuencias y sin conflic-
autoridad espiritual y su jurisdicción canónica, to alguno. Y lo habría por la interferencia del
como persona jurídica perfecta de derecho pú- poder civil que suprimiese o recortara el efec-
blico, se halla respetada en Colombia, y en con- to de la regulación canónica sobre la suerte
creto por la Ley 35 de 1888, que aprobó el Con- del matrimonio legítimo contraído en la infi-
cordato, con fuerza obligatoria tan grave como delidad por quien abraza después la fe católica
la que surge de los tratados públicos, y mayor mediante el bautismo, o sobre las nupcias de
firmeza y estabilidad que las leyes comunes. persona "no bautizada !30n otra bautizada en
3. Por imperativo reiterado ''la legislación la Iglesia católica o convertida a ella de la he-
canónica es independiente de la civil, y no forma regía o del cisma".
parte de ésta; pero será solemnemente respetada 5. La cuestión en materia matrimonial canó-
por las autoridades de la República". nica, a que refiere el derecho civil, se encuentra
28 GACETA JUDICIAL Nos. 22,61, 2262, 2263 y 2264
especial y expresamente prevista y regulada en 8. Por cuanto el privilegio se concede por el

las normas eclesiásticas : derecho canónico estrictamente en favor de la
''Es nulo el matrimonio contraído por una fe, es obvio y necesario que quien lo recibe que-
persona no bautizada con otra bautizada en la de en .capacidad de contraer nuevo matrimonio,
Iglesia, o convertida a ella de la herejía o del pero nada más que por el rito católico, y de
ningún modo matrimonio civil, que repugna a
cisma". (1-1070 C. D. C.).
la naturaleza, significación y alcance del propio
"El matrimonio legítimo entre no bautizados, privilegio en favor de la fe.
aunque esté consumado, se disuelve en favor de En consecuencia, el beneficiario del privilegio
la fe por el privilegio Paulino". (1-1120). no puede ante el Estado celebrar nuevo matri-
"El vínculo del matrimonio anterior celebra- monio civil· mientras viva quien contrajo el an-
do en la infidelidad, se disuelve en el momento terior matrimonio civil con tal beneficiario.
preciso en que la parte bautizada celebre válida- 9. Con los privilegios en favor de la fe po-
. mente nuevo matrimonio". (1126). . dría pensarse que en punto de indisolubilidad
''En caso de duda, Pl privilegio de la fe goza del matrimonio fuese más estricto y exigente
del favor del derecho". (1127). el derecho civil colombiano que el propio dere-
6. Cuando hombre y mujer permanecen por cho canónico, mas no que dejen de estar regidos
fuera de la Iglesia, el matrimonio civil entre los supuestos de hecho por los cánones a que
ellos continuará inmutable ba.io el imperio pri- formalmente refiere la ley del Estado.
vativo de la regulación laica. Mas no cuando el Si:(l embargo, en la materia los dos derechos
Sumo Pontífice de la Iglesia católica ha disuel- coinciden a virtud de la referencia formal. Pues
to en favor de la fe el vínculo matrimonial, por si por privilegio en favor de la fe la Santa
cuanto uno de los cónyuges abrazara el catoli- Sede disuelve el matrimonio legítimo -que es
cismo, y la ley civil defiere a lo que con respecto el civil para los no católicos- y el derecho laico
a los bautizados prescribe el derecho canónico. defiere a esa institución canónica, no otra cosa
Y la referencia está hecha por el artículo 19 del que armonía puede hallarse entre las dos legis-
Concordato a la autoridad eclesiástica como ex- laciones y las dos potestades de que las normas
clusivamente competente en "las .causas matri- emanan.
moniales que afecten el vínculo del matrimonio". De la manera expuesta el privil~gio en favor
Esto es, según el derecho canónico, ya que no de la fe es recibido por el derecho civil sin le-
otro aplican las jurisdicciones eclesiásticas. No sión de la norma según la cual ''el matrimonio
por implícito es menos claro al respecto el acuer- se disuelve por la muerte de uno de los cónyu-
do del Estado colombiano con la Sede Apostólica. ges". (152). En forma expresa no ha dado la
7. No corresponde sin conflicto al poder civil ley civil ninguna otra causa de disolución del
discutir la competencia de la Curia Romana para matrimonio, ni siquiera el divorcio, que apenas
desatar, en favor de la fe, de quien se bautiza ''suspende la vida común de los cónyuges''
o recibe el credo católieo, el víneulo legítimo (153); pero sí implícitamente por las causas
que por matrimonio civil lo uniera eon persona canónicas que el mismo derecho .civil adopta por
que de su parte eontinúa en la infidelidad. Ello virtud de referencia formal.
es materia propia del dereeho eelesiástieo, que lO. El rescripto de la Santa Sede no mencio-
regula y concede los privilegios en favor de la na el privilegio Paulino, sino que expresa por
fe, con independenciá y solemne respeto del po- materia ''la disolución del matrimonio en favor
der civil. de la fe''. Lo cual induce a la inteligencia de
Roto así el vínculo matrimonial, desligado que se trata no propiamente del privilegio Pan-
queda necesariamente tanto el cónyuge que in- lino para matrimonio contraído. por infieles, sino
gresa y permanece en el catolieismo en razón de de gracia pontificia en favor de la fe, en cuanto
su fe, como el que no es ni ha sido persona en Rothschild profesara el protestantismo y estu-
la Iglesia por estar en la infidelidad. Y si ese viese bautizado como ·Cristiano, aunque no en
vínculo anterior no subsiste desde cuando vino el seno del catolicismo. Lo indudable en uno u
a quedar disuelto en favor de la fe del marido, otro caso, y lo indiscutible ante el Concordato-
no se predica con respecto a la mujer no bauti- Ley 35 de 1888, consiste en la potestad canónica
zada que con posterioridad contrae nuevo ma- del Soberano Pontífice y de la Curia Romana
trimonio civil con otra persona, la causal de nu-, para disolver en favor de la fe el vínculo de ma-
lidad que bajo el número 12 estatuye el artículo trimonio civil legítimo entre no católicos. Y como
140 del Código Civil. .este evento de ruptura depende de autoridad tan
Nos. 2261, 2262, 2263, y 2264 CACETA JUDiCIAL
alta y respetable en la historia, hay distancia matrimonio católico, la contraprueba habría de

para considerar que por ello hubiese en el ma- surgir de la respectiva declaración eclesiástica,
trimonio civil incidencia de modalidad suspen- que el recurrente no señala por no existir en
siva o resolutoria alguna como potestativa sim- los autos.
ple de cualquiera de los contrayentes. En .conclusión, el recurso no puede prosperar.
11. Es indudable que el rescripto de la supre-
ma autoridad eclesiástica se ha limitado a di- RESOLUCION:
solver el vínculo matrimonial, sin inmiscuirse
en los efectos civiles que de la ruptura se ori- Por lo expuesto, la Corte Suprema de Justicia,
ginan. En la secuela poseen plenitud de comen Sala de Casación Civil, administrando jus-
petencia la ley y las jurisdicciones civiles, sobre ticia en nombre de la República de Colombia y
la base indiscutible de aquella .causa eficiente. por autoridad de la ley, no casa la sentencia
12. Con la partida eclesiástica de matrimonio de fecha 22 de agosto de 1961 proferida en
es obvio que no se ·ha pretendido probar aquí el presente litigio por el Tribunal Superior del
el estado civil de Hans Rothschild como cón- Distrito Judicial de Bogotá. ·
yuge de Marina Gómez, sino simplemente acre-- Costas en casación a cargo de la parte recu-
ditar el supuesto de hecho de haberse casado por rrente.
el ritü católico con mujer católica para efectos
canónicos en favor de la fe (1126). Y en ello es Publíquese, notifíquese, cópiese, insértese en
indiscutible el valor pleno e inmediato de la la Gacrda Judicial, y vuelva el proceso al Tri-
atestación eclesiástica expedida por el Párroco. bunal de su origen.
Lo que además hace presumir que se cumplie-
ron a cabalidad las exigencias y condiciones pre- Gustavo Fajardo Pinzón, Enriqne Coral Ve-
vias para la· validez del matrimonio católico, lasco, José J. Górnez. Con~ salvamento de voto:
tales como, en su caso, la ejecutoria del rescripto Enrique López de la Pava., Artnro O. Posada.,
pontificio y las interpelaciones canónicas a la José JI ernández Arbeláez.
parte no bautizada del anterior matrimonio. Ta-
les requerimientos están al cuidado de la Iglesia, El Secretario, Ricardo Ramírez L.
y si se alega falta de alguno, ante la partida de
SALVAMJEN'JI."O lilllE VO'JI."O lillJETI... MAGl!S'JI."R.AlillO lillOC'JI."OIR. JENl!UQlUJE TI...OJPJEZ lilllE TI...A lP AVA
Resumen
!Las autoridades eclesiásticas carecen de jurisdicción para disolvell." el matll"imonio cñvñn coo
;lombñano mediante en pri.vilegio de na fe o por cualquiera otra causa.
El seis de marzo de 1937 el señor Hans Roths- El Juez del conocimiento denegó las súplicas
child (protestante) y la señora Lore Isaac (he- de la demanda, y el Tribunal Superior del Dis-
brea) contrajeron entre sí matrimonio civil ante trito Judicial de Bogotá confirmó ese fallo. Re-
el Juez 39 Civil Municipal de Bogotá. currido éste en casación por la parte actora, la
El tres de octubre de 1946 el nombrado Hans Corte en la decisión que motiva este salvamento
Rothschild recibió el sacramento del bautismo de voto deniega la infirmación de la sentencia
en la Parroquia de San Victorino, de Bogotá, de segundo grado. La tesis medular en que se
convirtiéndose con ello en súbdito de la Iglesia sustentan tanto las .decisiones de instancia como
Católica. el proveído de casación, consiste en que el ar-
tículo 19 de la Ley 35 de 1888, aprobatoria del
El 11 de diciembre de 1948 el mismo señor Concordato con la Santa Sede, defiere a las au-
Rothschild obtuvo de la Sagrada Congregación toridades eclesiásticas competencia priyativa
del Santo Oficio un rescripto, en virtud del cual para entender en ''las causas matrimoniales que
se decretó la disolución, en favor de la fe, del ma- afecten el vínculo del matrimonio", en que de
trimonio civil que aquél había contraído con la consiguiente entre nosotros son aplicables. los
señora Lore Isaac en marzo de 1937. privilegios en favor de la fe, llamados Privilegio
El dos de abril de 1949 el citado Hans Roths- Paulina y Privilegio Petrino, y en que, por apli-
child contrajo matrimonio católico con la señora cación de uno de estos privilegios se disolvió
·Marina Gómez en la Parroquia de San Fernando legalménte el matrimonio civil del señor Roths-
Rey, de Cali. child con la señora Isaac en razón de haberse
El 22 de noviembre de 1952 la expresada se- convertido aquél a la fe católica, quedando así
ñora Lore Isaac contrajo un segundo matrimonio libre también de ese vínculo esta señora para
civil con el señor Hans Walter Ossen (hebreo) poder contraer nuevo matrimonio válido con el
ante el Juez 79 Civil Municipal de Bogotá. señor Ossen. La tesis concluye ·COn que este ma-
Más tarde el mencionado Hans W alter Ossen trimonio no está afectado de la nulidad que
demandó a la señora Lore Isaac ante el Juez consagra el ordinal 12 del artículo 140 del Có-
Primero Civil del Circuito de Bogotá para que se digo Civil.
declarara la nulidad del matrimonio civil que ac-
tor y demandada habían contraído en noviem- Como no estoy de acuerdo con esta tesis por
bre de 1952, y se hiciesen o'tras declaraciones y considerar que en Colombia no es aplicable el
condenas, de acuerdo con lo prescrito por el privilegio en favor de· la fe al matrimonio civil,
ordinal 12 del artículo 140 del Código Civil. La me propongo exponer en seguida algunas de las
razón primordial de la demanda consistió en razones que explican y respaldan mi disenti-
que el matrimonio civil .celebrado por la señora miento.
Isaac con el señor Rothschild en 1937 no se ha- l. El artículo 19 de la Ley 35 de 1888 (Con-
bía disuelto legalmente y en que, por tanto, di- cordato) dispone : ''Serán de la exciusiva com-
cha señora no gozaba de libertad para contraer petencia de la autoridad eclesiástica las causas
.segundas nupcias con el demandante Ossen. matrimoniales que afecten el vínculo del ma-
Nos. 2261, 22,6·2, 2263'Y 2264. CACETA JUDICiAL 31
trimonio y la cohabitación de los cónyuges, así cio de "matrimonios católicos", debiéndose, por
como las que se refieran a la validez de los es- tanto, entender excluídas las causas similares
ponsales. Los efectos civiles del matriminio se relativas al matrimonio civil (Uriius inclusio, al-
regirán por el poder civil''. terius exclusio).
Como este precepto habla en general de '' ma- El artículo 19 de la Ley 35 de 1888 ( Concor-
trimonio", y no distingue entre matrimonio ca- dato) no introdujo modificación alguna a los
tólico .y matrimonio civil, la decisión de la Corte preceptos anteriores, sino que los confirmó en el
entiende que los comprende a ambos por hacer sentido de reconocer competencia privativa a
referencia al matrimonio como institución, y que las autoridades eclesiásticas para decidir las cau-
por lo mismo todas las causas matrimoniales a sas matrimoniales referentes a la nulidad y al
que la disposición alude son no sólo las relativas divorcio de matrimonios católicos. Las normas
al matrimonio católico ·Sino también las que citadas de las Leyes 57 y 153 de 1887 fueron
conciernen al matrimonio civil. los antecedentes que sirvieron de base al artícu-
lo 19 del Concordato, en el cual no se estipuló
¡,Cuáles son "las caus;;ts matrimoniales" que ni dispuso sobre la jurisdicción eclesiástica nada
!'tfectan el vínculo del matrimonio y la cohabi- distinto de lo que ya se había establecido por
tación de los cónyuges a que se refiere esta esas otras normas. Lo corrobora aún más el he-
norma~ cho de que la comisión parlamentaria que estu-
Según el derecho canónico esas causas matri- dió el pacto concordatario e informó al Consejo
moniales son en general tres, a saber: las rela- Nacional Legislativo, expresó que las cláusulas
tivas a la nulidad del matrimonio, las que se re- de esa convención en varias de sus materias no
fieren al divorcio o separación de los cónyuges eran sino la ratificación explícita de fórmulas
y las que tocan con la disolución del vínculo con- que ya se hab!an adoptado por la legislación na-
yugal. También' se consideran causas matrimo- cional (Diario Oficial No: 7303 de· febrero 23
niales las que se .relacionan con los efectos esde 1888). Abona también este aserto la completa
pirituales y temporales del matrimonio entre los identidad que se observa, por ejemplo, entre el
cónyuges y respecto de la prole. ' artículo 3<? del Concordato y el articulo 16 de
2. Antes de suscribirse el pacto concordata- la referida Ley 153 de 1887.
rio de 1887 y de ser adoptado por la Ley 35 de Siendo esto así, apenas parece obvio que deba
1888, el Consejo Nacional Legislativo había dic- interpretarse el artículo 19 mencionado, en ar-
tado las Leyes 57 y 153 de 1887. monía con las disposiciones que le sirvieron de
El artículo 12 de la citada Ley 57 prescribe antecedentes y entender que, al igual de éstas,
que ' 'son válidos para todos los efectos civiles ese precepto no se refiere sino a las causas ma-
y políticos los matrimonios que se celebren con- trimoniales relativas al matrimonio católico. La
forme al rito católico". misma norma les reconoce jurisdicción privati-
El artículo 17, ibídern, establece que "la '11!!~ va a las autoridades eclesiásticas para decidir las
lidad de los rnatrirnonios católicos se rige por las causas matrimoniales expresadas, con árreglo a
leyes de la Iglesia, y de las demandas de esta la ley .canónica.
especie corresponde conocer a las autoridades 3. Por el artículo 1Q de la citada Ley 57 de
eclesiásticas''. (Se subraya). 1887 se hizo la adopción de Códigos para la Na-
El artículo 18, ibídem, preceptúa que "lo ción, entre ellos la del Judicial, sancionado en
dispuesto en el artículo anterior sobre causas de 1872 y reformado por la Ley 76 de 1873. El Li-
nulidad se aplica igualmente a los juicios de bro. Primero de dicho Código, referente a la
divorcio''. organización judicial, fue derogado y sustituído
Lo estatuído por las dos normas últimas fue por la Ley 147 de 1888. ·
confirmado y ampliado en los términos siguien- El artículo 113 de esa Ley 147 disponía en
tes por el artículo 51 de la Ley 153 de 1887: ''De su ordinal sexto que los Jueces del Circuito co-
los juicios de ntdidad y de divorcio de rnatri- nocían en primera instancia de "los juicios so-
rnonios católicos celebrados en cualquier tiempo, bre divorcio y .nulidad de matrimonios, entre in-
conocerán, exclusivamente, los tribunales ecle- dividuos no .católicos".
siásticos, con arreglo a las leyes canónicas, y la Dicho Código Judicial, con la reforma indica-
sentencia firme que recaiga producirá todos los da y las demás que luego se le introdujeron,
efectos civiles, con arreglo a lo dispuesto en la estuvo vigente hasta el 31 de diciembre de 1931,
Ley 57, artículos 17 y 18". (Se subraya). fecha en que ~ue enteramente sustituído por el
Todas estas disposiciones se refieren de ma- actual Código de Procedimiento Civil, que co-
nera .expresa a las causas de nulidad y de divor- rresponde a la Ley 105 de 1931.
GACETA JUDiCIAL Nos. 2261, 2262, 2263 y 2264
El actual Código Judicial dispone en el or- en esos negocios, sino por los respectivos Jueces
dinal séptimo del artículo 109, que los Jueces Civiles. Así lo disponen los artículos 49 de la
del Circuito entienden en primera instancia ''en Ley 95 de 1890 y 794 del Código Judicial, el pri-
los juicios de divorcio y nulidad del matrimonio mero de los cuales habla expresamente de ''las
civil". El Título XIX del Libro Segundo del causas de divor.cio de matrimonio católico".
mismo Código, señala los trámites a que están De acuerdo con estos preceptos la jurisdicción
sometidos estos juicios de diYorcio y nulidad de las autoridades eclesiásticas no se extiende
del matrimonio civil y las medidas cautelares a las medidades cautelares mencionadas, sino
que en ellos pueden ser adoptadas. que está restringida a las solas causas matrimo-
De acuerdo con estas normas, las causas ma- niales católicas. Lo cual significa que en este
trimoniales consistentes en la nulidad y el di- punto concreto la ley civil tampoco defiere com-
vorcio de matrimonio civil son de la competen- petencia a los tribunales eclesiásticos.
cia exclusiva de los Jueces Civiles y no de los
5. En Acuerdo número 464, de ocho de octu-
tribunales eclesiásticos. Tales normas consagran
bre de 1889, esto es, de año y medio después de
la jurisdicción civil para dirimir las causas ma-
adoptado el Concordato por la Ley 35 de 1888~
trimoniales que se relacionan con el matrimonio
expresó la Corte que, de acuerdo con el ordi-
civil, de suerte que entre nosotros coexisten en
nal 69 del artículo 113 del Código Judicial en-
esta materia dos jurisdicciones : una eclesiástica
tonces vigente, la competencia para entender en
para las causas matrimoniales católicas y otra
los juicios de nulidad y de divor.cio de matrimo-
civil para los juicios matrimoniales civiles. El
nios civiles correspondía a las autoridades ci-
ordenamiento de la jurisdicción civil desde el
viles, y que las mismas causas relativas al ma-
mismo año en que se admitió y reconoció la ecle-
trimonio católico eran de la jurisdicción de las
siástica, demuestra por sí mismo y de manera
irrecusable que el legislador jamás ha entendido autoridades eclesiásticas. (G. J., t. IV, No. 161,
p. 34).
que las causas matrimoniales civiles hubieran
quedado comprendidas dentro de los negocios En casación del14 de febrero de 1890 la Corte
a que se refiere el artículo 19 del Concordato y sostuvo de nuevo que los Jueces Civiles conocen
sujetas a la jurisdicción eclesiástica. Las dos ju- en los juicios de divorcio de matrimonio civil,
risdicciones son independientes, y entre ellas no pero no en las causas de divorcio de matrimonio
puede presentarse colisión alguna, porque se de- católico, porque en este caso la competencia ra-
rivan de fuentes separadas -matrimonio cató- dica en las autoridades eclesiásticas (G. J., t. IV,
lico la una y matrimonio civil la otra-, y se No. 191, p. 267).
ejercen por vías y con arreglo a preceptos que En casación de ocho de octubre de 1940 la
no permiten .confundirlas. Ya se verá adelante misma Corte, fundándose precisamente en lo dis-
cómo la jurisdicción civil es, dentro de su propia puesto por el artículo 19 de la Ley 35 de 1888
órbita, mucho más amplia que la eclesiástica. (Concordato), asentó esta doctrina : ''La auto-
Correspondiendo a la jurisdicción civil las cau- ridad civil conoce, pues, no solamente acerca de
sas de nulidad y de divorcio de matrimonio civil, la validez o nulidad de los matrimonios civiles,
es claro, de claridad meridiana, que esas mismas sino también de las consecuencias o efectos civi-
causas no son de la .competencia eclesiástica ni les que se derivan del matrimonio católico, y tie-
pueden considerarse incluídas dentro de aquellas nen plena jurisdicción para regular tales efectos
otras causas matrimoniales de que habla el ar- del matrimonio religioso". (G. J., t. L, No. 1964,
tículo 19 del' Concordato. Si así no fuera, sobra- p. 363).
ría en este punto la jurisdicción civil y habría En .casación de 15 de diciembre de 1941 se
que borrar del Código Judicial los preceptos que expresó así la Corte : ''Reconocidos por nuestra
la establecen y que regulan los trámites de esos legislación ambos matrimonios, el civil y el ca-
litigios. nónico, cada uno de ellos, según el caso, se cele-
4. En los juicios de nulidad y de divorcio de bra en la forma determinada por el legislador
matrimonios civiles la ley ( C. J., 792) autoriza civil o por el legislador eclesiástico : el primero
tomar· varias medidas preventivas relacionadas, ante el Juez Municipal del domicilio de la mu-
unas .con los cónyuges y la prole y otras con los jer, mediante el lleno de ciertos requisitos; el
bienes sociales. segundo ante el Cura Párroco de la vecindad de
Cuando se trata de causas de nulidad o de dila mujer, previas determinadas formalidades.
vorcio de matrimonios católicos, pueden adop- Ni la autoridad eclesiástica tiene competencia o
tarse también estas medidas cautelares, pero no jurisdicción para intervenir en un matrimonio
por los funcionarios eclesiásticos que entienden civil, ni fallar sobre su existencia en sí misma,
!'{os. 2261, 2262, 2263 y 2264 GACETA JUDICIAL 33 .
validez o nulidad; ni tampoco el poder civil pue- como hay preceptos que atribuyen esa compe-
de hacerlo respecto de los matrimonios eclesiás- tencia a estos Jueces, y como el artículo 19 del
ticos. Son dos jurisdicciones distintas, que se Concordato no tiene en realidad el alcance que
entremezclan a ese respecto, de donde resulta ahora se le asigna, resulta que en este litigio se
uno de los aspectos de la independencia de las ha cumplido ese requisito de la competencia.
dos· potestades, y el respeto a la legislación ca-
nónica, que no forma parte de la civil". (G. J., 6. Los expositores Champeau y Uribe sostie-
nen en su ''Tratado de Derecho Civil Colombia-
t. LII, No. 1981, p. 843). no", números 326 y 336, que el artículo 19 del
En casación de 31 de mayo de 1947 la Corte Concordato confirma el principio establecido por
infirmó la · sentencia recurrida, y en fallo de los artículos 17 y 18 de la Ley 57, y 51 de la
instancia declaró nulo un matrimonio civil por Ley 153, ambas de 1887, de que los tribunales
haber sido celebrado sin el cumplimiento exacto eclesiásticos son los competentes para ·conocer
del requisito de la apostasía. (G. J., t. LXII, No. en los juicios de nulidad y de divorcio de ma-
2048, p. 408). trimonios católicos.
En casación de abril seis de 1956 la Corte ex-
presó que, de acuerdo con lo dispuesto por el Citando las mismas disposiciones menciona-
articulo 19 del Concordato, "la Iglesia es la úni- das, dice el doctor Rodríguez Piñeres que "la
ca potestad competente para conocer -tanto en autoridad eclesiástica es la única que tiene ju-
Colombia como en el extranjero- de juicios de risdicción para conocer de las causas de nulidad
divorcio, por las causales contempladas en la le- y divorcio de los matrimonios celebrados con-
gislación canónica, en relación con matrimonios forme al rito católico". (Curso' Elemental de
celebrados conforme al rito católico" (LXXXII- Derecho Civil colombiano, t. II, No. 389).
2167, 564). . También don Fernando Vélez, con respaldo
En auto de cuatro de septiembre de 1931 la en las normas expresadas, afirma que las causas
Sala Penal del Tribunal Superior de Bogotá, al de nulidad y de divorcio de matrimonios cató-
decidir una apelación en .proceso por bigamia, licos se rigen por el derecho canónico y son de
apreció así el alcance del artículo 19 del Con- la competencia de las autoridades eclesiásticas
cordato : ''El anterior artículo naturalmente (Estudio sobre el Derecho Civil colombiano, t. I,
debe entenderse del matrimonio católico, pues Nos. 236 y 364).
el puramente civil, contraído por los no católi-
cos, como simple contrato que es, seguirá las Los expositores nombrados entienden, pues,
reglas comunes de las leyes nacionales". (Revis- que el artículo 19 del Concordato no se refiere
ta "Justicia", t. II, No. 11, p. 87). sino a las causas o litigios concernientes al ma-
Por estos antecedentes se ve que la jurispru- trimonio católico, y que lo e'statuído en ese pre-
dencia ha considerado siempre que las causas de cepto confirma lo ·qué ya habían·. Jir.escrito los
nulidad y de· divorcio de matrimonios civiles artículos 17 y 18 de la 'Ley 57, y' 51 de la Ley
son de la competencia privativa de los Jueces Ci- 153, ambas de 1887, disposiciones éstas que en
viles, y que el artí-culo 19 del Concordato nunca forma expresa aluden al mismo matrimonio ca-
ha sido interpretado en el sentido de atribuír a tólico.
las autoridades eclesiásticas el conocimiento de El doctor Roberto Emiliani Vélez, nieto del
esas mismas causas, sino de las que se refieren negociador del Concordato, doctor Joaquín F.
tan sólo a los matrimonios católicos. Vélez, afirma lo siguiente respecto de dicho ar-
Este mismo juicio de nulidad del matrimonio tí-culo 19 : ''Nuestras disposiciones c1viles, de
civil Ossen-Isaac es otra prueba que confirma acuerdo con el principio de que las cosas deben
la tesis anterior, pues si tal negocio fuera del terminar de la misma manera que se forman,
conocimiento de los tribunales eclesiásticos no establecieron que exclusivamente los tribunales
podría haber sido propuesto ni ventilado ante eclesiásticos conocerían de los juicios de nulidad
los Jue-ces Civiles. La presencia de este asunto y divorcio del matrimonio católico, celebrado en
en la Corte demuestra que las autoridades civi- cualquier tiempo .. Este fue el sistema establecido
les son las competentes para entender en él. La por los artí-culos 17 y 18 de la Ley 57 de 1887,
doctrina que reconoce competencia privativa a aclarado y confirmado después por el artículo
los tribunales eclesiásticos para dirimir todas 51 de la Ley 153 de 1887, y que en una forma
las causas matrimoniales concernientes, tanto clara establece :también este artículo del Con-
al. matrimonio católico como al civil, debería lle- cordato que estudiamos, aprobado por la Ley 35
var de modo forzoso a concluír que este juicio de 18$8''. ·(''Comentarios a los Concordatos .ce_,
no podía ventilarse ante los Júeces Civiles. Pero lebrados.-entre Su Santidad.Lepp.·, XIII y· el Go7
G. Judicial - 3
bierno de Colombia en los años de 1887 y 1892' ', del matrimonio católico. No se refiere a la insti-
p. 53). tución general del matrimonio, porque ello im-
Todos estos antecedentes legislativos, doctri- plicaría el reconocimiento de efectos jurídicos
nales y jurisprudenciales conducen a poner en a todas las formas imaginables de matrimonio,
claro la inteligencia verdadera del artículo 19 cuando lo cierto es que nuestra ley civil no ad-
del Concordato, en el sentido de que no se remite más que dos formas de matrimonio válido,
fiere sino a las causas matrimoniales que se de- la civil y la católica. Tampoco hace referencia
rivan del matrimonio católico. Tal precepto no al matrimonio civil, porque éste produce por sí
hizo sino reproducir y ratificar lo que, con refe- mismo los efectos jurídicos que le asigna la
rencia expresa al mismo matrimonio católico, es- propia ley civil que lo consagra y regula, sin
taba prescrito por los citados artículos 17 y 18 necesidad de celebrar para ello ningún pacto o
de la Ley 57, y 51 de la Ley 153, ambas de 1887. convención con otra potestad internacional. El
Concordato no se celebró para que Colombia
7. El Concordato no hace mención del ma- pudiera atribuírle efectos jurídicos al matrimo-
trimonio sino en sus artículos 17, 18 y 19, y tonio civil que tenía y tiene establecido en uso de
dos estos preceptos sólo se refieren al matrimo- su soberanía. Descartadas estas dos hipótesis,
nio .católico: el primero, ele manera expresa, para fuerza es concluír que el ''matrimonio'' de que
reconocerle validez y efectos jurídicos en Co- habla esta parte final del artículo no es ni puede
lombia; el segundo, también en forma explícita, ser otro que el católico, primero, porque la ce-
para señalar el medio de comprobarlo, y el ter- lebración del Concordato tenía por óbjeto, entre
cero, de modo implícito, para deferirles com- otras cosas, admitir y reconocerle efectos jurí-
petencia a las autoridades eclesiásticas en todas dicos a ese matrimonio, y segundo, porque esta
las causas referentes a dicho matrimonio. Nin- disposición no hizo sino ratificar lo que, con re-
guna de estas disposiciones alude ni puede en- fereneia expresa al mismo matrimonio católico,
tenderse referida, expresa ni implícitamente, al tenía ya establecido el artículo 12 de la Ley 57
matrimonio civil, porque esta institución fue aje- de 1887, que atrás se transcribió (2). De lo cual
na a las estipulaciones del Corcordato, y es del se infiere también que el matrimonio a que alu-
resorte exclusivo del poder civil que la estable- de este precepto es el católico únicamente y no
ció, la regula y la conserva en coexistencia con el civil ni ninguna otra forma de unión matri-
el matrimonio católico. El Concordato ignora monial.
por completo el matrimonio civil, y sus cláusu- 9. Queda así establecido que el artículo 19 del
las sólo hacen referencia al matrimonio católico Concordato no se refiere sino al matrimonio
para los fines antes indicados. Del matrimonio católico, y que la jurisdicción que la misma nor-
''de los afiliados a otra religión, librepensadores ma defiere a los tribunales eclesiásticos sólo com-
o no-católicos, no tenía el Concordato qué ha- prende las causas o litigios relacionados con ese
blar : su ·derecho y su obligación de acogerse a matrimonio. 'l'ambién se ha demostrado que los
las leyes civiles eran perfectamente claros". litigios relativos al matrimonio civil son de la
(José de la Vega, "El Concordato". Revista competencia exclusiva de los Jueces Civiles. Cum-
Colombiana, Volumen II, No. 13, p. 3 y ss. Octu- ple ahora analizar el punto relativo a la diso-
bre de 1933). lución del matrimonio.
8. El artículG 19 del Concordato contiene dos El Título 69 del Libro Primero del Código Ci-
partes, en cada una de las cuales se habla en vil no contiene sino un artículo, que es el 152, y
general de "matrimonio", sin discernir expre- que dispone : ''El matrimmüo se disuelve por la
samente si se trata del católico o del civil. Esta muerte de uno de los ·.cónyuges". De este solo
circunstancia da pie para pensar que el pre- precepto se infiere que el matrimonio civil es
cepto se refiere en términos genéricos a la ins- entre nosotros indisoluble, puesto que la ley no
titución del matrimonio y no a una u otra for- reconoce otra causa de disolución que el deceso
ma específica del mismo matrimonio. Sin em- de uno de los consortes. Ni aun la muerte pre-
bargo, esta apreciación no se concilia .con las sunta de un cónyuge es bastante a disolver el
propias voces de la norma ni con los anteceden- vínéulo matrimonial. Como el matrimonio civil
tes y conexiones que de ella vienen expuestos. En es indisoluble, el Código Judicial no organiza
efecto, la parte final del artículo dispone: ''Los ningún juicio ni atribuye a ningún funcionario
efectos civiles del matrimonio se ·regirán por el competencia para dirimir o decretar la disolu-
Poder Civil". Este precepto no puede referirse -ción del vínculo. De suerte que por este aspecto
a la institución .general del matrimonio, ni al no puede hablarse .de· causa o .litigio relativo a
matrimonio civil, sino· sólo a la forma específi-ca la.· disolución del matrimonio civil. ·
Nos. 2261,2262, 2263 y 2264 GACETA JUDICIAL 35
En principio el matrimonio católico es tam- Conforme a estos preceptos los casados civil-
bién indisoluble (C. 1118), pero hay casos es- mente podían contraer, con o sin privilegio en
peciales en que puede ser disuelto. Así el ma- favor de la fe, un segundo matrimonio por los ri-
trimonio rato y no consumado puede disolverse tos católicos, sin que por ello incurrieran en bi-
en virtud 1 de profesión religiosa solemne o por gamia, desde luego que el matrimonio civil an-
dispensa pontificia (C. 1119). El derecho canó- terior quedaba disuelto ipso jure.
nico prevé también la disolución de los matri- Los resultados nocivos que socialmente pro-
monios contraídos por infieles o por un católico dujo la aplicación de estas normas, suscitó con-
·COn un infiel. Esta disolución se produce me- tra ellas una fuerte corriente de oposición.
diante la aplicación del privilegio Paulino o por Cham:peau y Uribe censuraron el transcrito
dispensa pontificia en favor de la fe, llamada artículo 34 de la Ley 30, porque daba lugar a
también privilegio Petrino (OC. 1120 a 1126). graves abusos, ya que ''permite que una perso-
Importa tener muy en cuenta y no olvidar que na, por su propia y exclusiva voluntad, rompa
estos privilegios en interés de la fe no son apli- el vínculo conyugal para contraer nuevas nup-
cables al matrimonio católico, sino a los con- cias".· (Tratado, No. 271).
traídos en la infidelidad. Don Fernando Vélez consideró inaceptables
La cuestión concreta que ·conviene examinar los principios establecidos por los artículos 34,
y aclarar es la de si el matrimonio civil colom- 35 y 36 de la misma Ley 30, ''porque relajan
biano puede ser disuelto e~ virtud de un privi- los vínculos del matrimonio, que es la base de
legio en interés de la fe. la sociedad". (Estudio, t. I. No. 215).
10. Por razones de orden histórico, que no son El doctor Rodríguez Piñeres dijo del artículo
para expuestas aquí, el Consejo Nacional Legis- 34 que era un atentado contra el derecho por
lativo dictó los artículos 34, 35 y 36 de la Ley 30 resucitar la vieja institución romana del libellus
de 1888. Estas normas no hacen parte del pacto repudii y porque la norma ''es notoriamente an-
concordatarió, sino que son disposicion~- promul- tijurídica desde el momento que permite la rup-
gadas por el cuerpo legislativo nacional en uso tura de un contrato solemne por la sola voluntad
de sus atribuciones. de una de las partes, aun cuando la otra no haya
El artículo 34 de la citada Ley 30 disponía : . dejado de cumplir con ninguna de sus obligacio-
''El matrimonio contraído conforme a los ritos nes". (Curso Elemental, t. II, No. 318 )..
de la religión católica anula ipso jure el matri- El doctor Antonio José Cadavid se expresó
monio puramente civil, celebrado antes por los así : ''Los artículos 34, 35 y 36 de la Ley 30 de
contrayentes ·COn otra persona". 1888 también contienen disposiciones sobre ma-
Aunque este precepto habla de anulación, el trimonio, que pueden ser ocasión de· mil intrin-
fenómeno que realmente consagraba es el de la cadas cuestiones, y que tienen el gran inconve-
disolución del matrimonio civil por el católico niente, a nuestro modo de ver, de abrir la puerta
que posteriormente contrajera uno de los cón- a un sistema de bigamia, que no puede menos de
yuges con otra persona. ser inmoral y aun escandaloso en un país cris-
No se revoca a duda que esta disposición daba tiano como éste. Quizá avanzó demasiado el le-
cabida entre nosotros a la aplicación del privi- gislador en el camino de la reacción contra el
fegio en favor de la fe. El matrimonio católico, matrimonio civ:il. Es muy general que a grandes
celebrado con o sin ese privilegio, disolvía ipso males se opongan remedios enérgicos, capaces
jure el civil contraído antes por uno de los con- no sólo de curar el dolor que se padece, sino tam-
sortes con otra persona . .Acaso sin proponérselo, bién d~ dañar partes sanas del organismo : colo-
la ley abrió esta vía de disolución del matrimo- carse en un justo medio es la regla que aconseja
nio civil mediante la aplicación de los llamados la sabiduría y que mejor suele consultar la
privilegios Paulino y Petrino. justicia". ("Apuntamientos referentes a las le-
Para armonizar este precepto con la ley que yes .colombianas sobre matrimonio". El Reper-
sancionaba la bigamia, se estatuyó lo siguiente torio Colombiano, t. XV, No. 4).
en el artículo 439 del Código Penal de 189.0: En el auto atrás citado, de septiembre 4 de
''Los que contrajeren nuevo matrimonio sabien- 1931, la Sala Penal del Tribunal Superior de
do que subsiste el que antes habían contraído, Bogotá transcribe el siguiente comentario del
serán condenados a presidio por cuatro a ocho doctor José Vicente Concha: "Ninguna reforma
años. Se exceptúan los casos en los cuales por más desgraciada se encuentra en el Código Pe-
la celebración de un matrimonio religioso se pro- nal Colombiano de 1890, que la relativa a la bi-
duce ipso ·jure la disolución del vínculo pura- gamia, porque el capítulo referente a tal delito
mente civil contraído antes". viene a ser todo lo contrario de lo que debiera
36 GACETA JUDICIAL Nos. 2261, 2262, 2263< y 2264
ser, ya que declara de manera expresa que no cepto defiere en reaJidad a las autoridades ecle-
hay bigamia por parte del que celebre un ma- siásticas la facultad de disolver el matrimonio
trimonio religioso estando ligado por los víncu- civil mediante la aplicación de los privilegios
los de un matrimonio civil anterior. La ley co- Paulina y Petrino.
lombiana establece y reconoce el matrimonio ci- Está visto: primero, que las causas o litigios
vil al lado del matrimonio eclesiástico. Es, pues, relativos a la nulidad y al divorcio de matrimo-
un absurdo de derecho, a la par que una inmo- nio civil son de la competencia privativa de los
ralidad, decidir que el matrimonio eclesiástico Jueces Civiles y no de las autoridades eclesiás-
anula ipso jttre el civil, como lo ha hecp.o el le- ticas, quedando así descartadas de aquellas otras
gislador colombiano". (Revista "Justicia", No. causas que menciona el artículo 19 del Concor-
11, p. 95). dato ; segundo, que el matrimonio civil es indi-
El referido artículo 34 de la Ley 30 de 1888 soluble y que, por tanto, la ley civil no admite
fue derogado expresamente por el artículo 3Q ni consagra ningún medio procesal para disol-
de la Ley 54 de 1924, conocida .con el nombre verlo ; tercero, que el citado artículo 19 del Con-
de Ley Concha. Y el actual Código Penal no cordato no se refiere sino al matrimonio .católico,
establece la excepción que, respecto del delito de y que la jurisdicción que otorga a los tribunales
bigamia, había consagrado el artículo 439 del eclesiásticos está circunscrita a las causas o liti-
Código de 1890. gios relacionados con este mismo matrimonio.
11. Se repite que no hay la menor duda de Dicho artículo 19 no toca con el matrimonio
que, mientras estuvo vigente el artículo 34 de la civil, que el Concordato ignora en absoluto, ni
Ley 30 de 1888, era legalmente posible entre defiere jurisdicción a las autoridades eclesiás-
nosotros obtener la disolución del matrimonio ticas para entender en causa alguna concernieT,l-
civil mediante la aplicación del privilegio en te a este matrimonio. Todos los litigios y cues-
favor de· la fe. Derogada esa disposición, cabe tiones que se relacionan con el mismo matrimo-
preguntar si aun es admisible esa disolución del nio son de la competencia exclusiva de los Jue-
matrimonio civil en virtud del privilegio alu- ces Civiles. Como el Código Civil no autoriza
dido. la disolución de tal matrimonio por causa dis-
Ante todo, la derogación de ese artículo 34 es tinta de la muerte de uno de los cónyuges, la ley
un hecho que pone de manifiesto la voluntad procesal no establece ni reglamenta ningún jui-
inconcusa del legislador de cegar esa fuente de cio ni ningún otro medio para obtener esa diso-
disolución del matrimonio civil, de restablecer lución. De aquí que no pueda hablarse de juicio
en su plenitud el principio de la indisolubilidad o causa de disolución del matrimonio civil, como
del vínculo conyugal y de robustecer la firmeza en cambio sí se alude a los litigios o causas de
de la misma institución matrimonial. En segun- nulidad y de divorcio de este matrimonip. Si,
do lugar, ya no es posible acudir al privilegio pues, no existe causa o juicio de disolución del
en favor de la fe para disolver ese matrimonio matrimonio civil, y si la jurisdicción de las au-
con amparo en la norma derogada. Durante su toridades eclesiásticas se contrae a las solas cau-
. vigencia, ella le daba cabida a ese privil.egio para sas referentes al matrimonio católico, no puede
disolver el matrimonio civil; con su derogación menos de concluírse que dichas autoridades ca-
quedó clausurada esa vía de aplicación· del ex- recen de facultad para disolver ese matrimonio
presado privilegio. Así lo estima también el Pres- civil.
bítero doctor Alonso Arteaga Y epes, quien en Mejor aún: la jurisdicción que el artículo 19
su tesis de grado afirma que el artículo 3Q de la del Concordato defiere a los tribunales ecle-
Ley Concha, al derogar el 34 de la Ley 30 de siásticos no toca .con ninguna causa o litigio re-
1888, ''cierra las puertas en Colombia al privi- lativo al matrimonio civil, y menos con su diso-
legio Paulino y se opone abiertamente a que con- lución, desde luego que este matrimonio es
traigan matrimonio canónico personas que, se- indisoluble, que está privativamente regulado
gún el derecho de la Iglesia, no tienen impe- por la ley civil, que todo .lo que al .mismo con-
dimento ninguno, y establece un impedimento cierne es del resorte de los Jueces Civiles, y que
dirimente con el matrimonio civil de los apósta- el Concordato nada estipula sobre tal matrimo-
tas". ("La Ley Concha o el matrimonio civil nio, expresa ni tácitamente. De donde se colige
de los apóstatas en Colombia", p. 146). que las autoridades eclesiásticas no tienen ju-
· . Así .lás cosas por este aspecto, se hace necesa- risdicción · ni están autorizadas por el Con.cor-
rio' regresar al artículo 19 de la I1ey 35 de "1888 dato ni por ninguna otra ley nacional para di.
(Concordato) para ver si, como se sostiene en solver el matrimonio civil colombiano· por nin-
eL proveído· que motiva este· salvamento, ese pre- glina causa ni por medio alguno, sea éste el pri-
N;os. 2261, 2262, 2263 y 2264 GACETA JUDICIAl 31
vilegio en favor de la fe o cualquiera otro. Y ello en 1942 y con España en 1953. Esta estipulación
porque en. este otro punto concreto la ley civil elimina, como es natural, la colisión que· se sus-
tampoco hace ninguna deferencia al derecho ca- citaría entre las jurisdicciones civil y eclesiásti-
nónico. ca con motivo de la aplicación del privilegio de
12. En la convención concordataria celebrada la fe al matrimonio civil establecido y regulado
por Colombia con la Santa Sede en 1942 y apro- por los Estados cuya,s legislaciones no hacen so-
bada por la Ley 50 de ese año, se acordó derogar, bre este particular ninguna referencia al derecho
entre otros, el mencionado artículo 19 del Con- canónico, como sucede actualmente en Colombia.
cordato de 1887. Este precepto aparece susti- 13. En refuerzo de estos puntos de vista po-
tuído por los artículos 9Q y 10 del nuevo pacto. drían aducirse. otras razones de orden histórico,
Dicho artículo 9Q dispone en su primer inciso extraídas de las negociaciones que culminaron
que "las causas de nulidad matrimonial, las dis- con la celebración del Concordato de 1887. Se
pensas del matrimonio rato y no consumado, y el podría ver, por ejemplo, que ni los documentos
procedimiento relativo al privilegio Paulino, son oficiales ni la correspondencia cruzada entre los
de competencia exclusiva de los Tribunales y negociadores colombianos dejan vislumbrar si-
Congregaciones eclesiásticas". Por el artículo quiera que éstos tuvieran en mientes acordar o
10 se estipuló que los juicios de divorcio o de aceptar estipulación alguna que redundara en
separación de cuerpos son de la competencia de mengua de la regulación y la indisolubilidad del
los Jueces Civiles. matrimonio civil. Para muestra bastan estas bre-
Como se ve, en· este nuevo Concordato, que ves citas:
aún no ha entrado a regir, se pactó de manera El 29 de abril de 1887 el Presidente Núñez re-
expresa la aplicación entre nosotros del privile- dactó en Cartagena y envió al negociador, doc-
gio Paulin<;>. Como este privilegio no concierne tor Vélez, una "minuta de instrucciones" que
al matrimonio católico, hay que concluír que la contiene, entre otras, la siguiente norma: ''En
estipulación expresada no tiene otro objeto que materia de matrimonio, debe tomarse por mo-
aplicar dicho privilegio al matrimonio civil y delo el arreglo reciente hecho con España. El
obtener por ese medio su disolución en interés Gobierno reconocerá, mediante registro, todo
de la fe. matrimonio celebrado conforme a los cánones;
pero en cuanto a lo demás, se reserva el ejercicio
Si en realidad pudiera atribuírse al artículo de s~¿ soberanía". (Se subraya).
19 del Concordato de 1887 el alcance de facultar En carta de dos de julio del mismo año, cali-
a las autoridades eclesiásticas para disolver . el ficada por su propio autor de ''muy confiden-
matrimonio civil mediante el privilegio de la fe cial", el doctor Núñez le habla a Vélez de la
o por cualquier otro medio o causa, no se alcan- inquietud que se ha despertado ''con motivo del
zaría a comprender la razón que aconsejara de- poder dado a la Iglesia por la Constitución", y
rogarlo y sustituírlo por el artículo 91! de la le dice luego: '"Por fortuna, todo puede preve-
nueva convención concordataria, precepto en que nirse con cláusulas que determinen con claridad
sí se incluye y estipula la aplicación del privi- que la j~¿risdicción civil y penal de la República
legio Paulino. El motivo de esa derogación y de queda ilesa, sin perjuicio de la jurisdicc1ón· pu-
esta estipulación no parece ni puede ser otro que ramente espiritual para las faltas de fuero in-
el hecho -implícitamente reconocido en dicha terno". (Se subraya).
nueva convención- de que ese artículo 19 no En misiva de 27 de agosto del año citado, el
confiere en verdad jurisdicción ni facultad al- doctor Núñez le acusa rec1bo al General Vélez
guna a las autoridades eclesiásticas para disol- de una carta, le trata algunos asuntos relacio-
ver el matrimonio civil mediante la aplicación nados con el pacto; y le dice: ''Respecto de los
del privilegio en referencia. Lo cual corrobora efectos civiles completos de los matnmonios ecle-
aún más los puntos de vista que se vienen ex- siásticos, eso se ha dispuesto ya por la ley (tanto
poniendo en relación con la inteligencia de esta a los futuros como en cuanto a los pasados). Pero
norma concordataria. sabe usted hacerlo valer como gran concesión, y
Y a este propósito es de observar que en valo es en necesidad". (Se subraya).
rios de los últimos Concordatos celebrados por En carta de primero de septiembre le dice el
algunos Estados con la Santa Sede, se ha incluí- doctor V élez al Doctor N úñez: "Desde el prin-
do de manera expresa la estipulación relativa cipio, por convicción y por cálculo, me coloqué
a la aplicación del privilegio· Paulino. Así ha en el terreno que ·me recomendó usted, según
ocurrido en las convenciones concordatarias lo habrá visto ya por el proyecto de convención
acordadas con Austria en 1933, con Colombia que presenté, y en el curso de las conferencias
38 GACETA JUDICIAL N:os. 22tH, 2262, 2263 y 22M
me he mantenido en él a pie firme, procurando ésta, pero será solemnemente respetada por las
avanzar siempre que he podido. Esta actitud autoridades de la República. Existen casos en
que al comienzo me pareció fácil, a juzgar por que esa legislación trasciende al campo civil, y
las galantes manifestaciones del Cardenal Ram- entonces generalmente su respeto a ella se con-
polla, se hizo difícil y enojosa luego que entra- sagra por medio de normas positivas. El ar-
mos de lleno en el asunto. La lucha ha sido tículo 12 de la Ley 57 de 1887 estableció la va-
fuerte, entre tendencias opuestas: Su Eminencia lidez para todos los efectos civiles y políticos
a dar preponderancia al poder eclesiástico, y de los matrimonios que se celebren conforme al
aun a sobreponerlo al civil, y yo a resistirlo. rito católico, y esta es la primera proyección
Mi conciencia me dice que he estado en el fiel de la legislación canónica sobre el campo civil,
de la balanza, y estoy satisfecho". o sea el matrimonio católico que produce efectos
En otra carta dirigida desde Anapoima el 11 civiles". (LII-1981, 843). .
de octubre de 1887 el doctor Núñez le habla al En casación de 15 de mayo de 1954, después
doctor Vélez sobre el punto de la indemnización de hacer referencia a los artículos 16 de la Ley
de los bienes de manos muertas y respecto de la 153 de 1887, 29, 39 y 49 de la Ley 35 de 1888
cuestión del matrimonio le recalca: "Lo que es- (Concordato), expuso la Corte esta doctrina:
tablecen las últimas disposiciones del Código Ci- ''.En virtud de estas estipulaciones concordata-
vil, que le serán remitidas en copia por el Mi- rias, el Estado colombiano reconoció a la Iglesia
nisterio de Relaciones. No hay necesidad ni C~tólica c?!ll~ persona jurídica de derecho pú-
conveniencia de abrir aquí nuevo debate sobre blico eclesmstiCo, con potestad legislativa admi-
ese delicado asunto". (Se subraya). nistrativa y jurisdiccional. '
· Y finalmente, en comunicación de siete de no-
viembre de 1887 el negociador Vélez le decía al ''Ellas reconocen al derecho canónico como un
doctor Núñez: ''La verdad es que el negociador ordenamiento jurídico independiente del orde-
pontificio ha aceptado a más no poder la pre- namiento jurídico del Estado colombiano, pero
ponderancia de la autoridad temporal que asoma que puede producir efectos dentro del ámbito de
en casi todas las estipulaciones del convenio, y nuestra legislación civil, cuando ésta defiere,
ha procedido así, no por debilidad de carácter en ciertas materias, expresamente, al derecho de
n.i por ignorancia de lo que tiene entre manos: la Iglesia. Según la doctrina actual de los cano-
smo porque ha encontrado en mí un escollo, nistas acerca del sentido y alcance de esa refe-
y suponía, con razón, que yo reflejaba la opinión rencia del ordenamiento jurídico del Estado al
del Gobierno y la soberanía política del país. ordenamiento jurídico de la Iglesia sólo son
Hoy que ve por ciertas leyes que yo soy más posibles, en tal materia, dos posiciones que sue-
civilista que el cuerpo legislativo, tiende na- len designarse con los calificativos de referencia
turalmente a apoyarse en éste contra mí, a fin material o receptic'ia y referencia formal o no
de mirar y echar por tierra mi obra; pero como recepticia. En la primera las normas canónicas
las negociaciones se hallan tan adelantadas que se consideran como incorporadas al derecho del
decorosamente no es fácil volver atrás, nada tie- Estado, en el sentido de que le prestan su con-
ne de imposible que Su Eminencia intente sacar tenido, quedando de esa manera sustraídas al
las castañas del fuego por mano de sus cole- ordenamiento de su origen, sometidas a la in-
gas. . . He considerado oportuno transmitir a fluencia de las concepciones del derecho que las
usted mis impresiones, para que llegado el caso recibe e íntimamente transformadas por éstas.
pueda darme con conocimiento de causas y sin En la segunda las normas canónicas son tomadas
demora sus instrucciones. El punto cardinal pue- por el derecho del Estado y hechas válidas o
de ser que los efectos civiles del matrimonio se exequibles en éste, como simples normas indi-ea-
comprueben con simples certificados de los pá- tivas, es decir, como normas que continúan con-
rrocos, eliminándose, por consiguiente, la inter- siderándose extrañas al ordenamiento jurídico
vención del empleado civil en el acto del enlace, que las recibe y existentes en el ordenamiento
así como que se quiera tener más influjo en la jurídico de donde provienen, con las caracte-
enseñanza. Mi pare~er es que no se ceda en nada, r~sticas intrínsecas y la vigencia o validez que
que se sostenga Irrevocablemente lo acorda- tienen en el ordenamiento de su origen.
do ... ". ''En los casos y materias en que la legislación
14. En casación de 15 de diciembre de 1941 colombiana defiere a la .canónica, esa referencia
se expresó así la Corte: ''Según el artículo 16 es formal y no recepticia. Así resulta, induda-
de la Ley 153 de 1887 la legislación eanónica es blemente, de los artículos 29, 39 y 49 del Con-
independiente de la civil y no forma parte de cordato". (LXXYII-2141, 581).
Nos. 2261,2262, 226sy 2264 . GACETA JUDICIAL 39
· De las doctrinas anteriores y de los préceptos hacen comprender que el artículo 53 de ésta ha
positivos que las respaldan, se pueden deducir sido mal interpretado. De él se ha querido de-
y destacar estos postulados : ducir (no obstante su clarísimo lenguaje y lo
a) La legislación canónica es independiente de terminantemente dispuesto por el segundo miem-
la civil, y no forma parte de ésta, lo cual signi- bro del artículo 38) que el Derecho Canónico
fica que el derecho canónico no es el derecho de la Iglesia Católica hace parte de la legisla-
civil nacional, üo hace parte integrante de éste, ción nacional; y un Ministro de Estado ha lle-
ni es por lo tanto, aplicable en términos gene- vado su ortodoxia (católica, tal vez, pero no
rales entre nosotros. constitucional) hasta declarar, por resolución
gubernativa, que, en cas'o de oposición, el Dere-
b) Hay casos especiales en que, respecto de cho Canónico (que no emana del Congreso) pre-
una materia determinada y concreta, el ordena- valece sobre las leyes de la República; que son
miento· civil defiere expresamente a la ley canó- de fuente constitucional.
nica la regulación jurídica del punto previsto.
En este supuesto la referencia es simplemente . ''Desde luego, ni el artículo 53 presta asidero
formal o no recepticia, vale decir, que la ley a semejante interpretación, ni el 38 permite si-
civil se remite a la regulación canónica de la quiera la menor duda. 'Se entiende (dice este
cuestión prevista, y acepta este ordenamiento último artículo) que la Iglesia no es ni será ofi-
para todos sus efectos jurídicos. cial y conservará su independencia', y esto se
e) Como la legislación canónica no es el or- preceptúa después de haberse declarado que 'la
denamiento jurídico nacional ni forma parte de Religión Católica, .Apostólica, Romana, es la de
éste, los casos y materias determinadas en que la Nación', y que 'los poderes públicos la pro-
la ley civil defiere a la canónica, son de natura- tegerán y harán que sea respetada como esen-
leza excepcional y, por tanto, de interpretación cial elemento del orden social'.
y aplicación estrictas, o sea, que no pueden ser ''.Así, lo que pertenece a la religión (no lo
entendidos ni aplicados por extensión ni por ana- que es asunto de disciplina eclesiástica, -cosa va-
logía. (Exceptio est strictissimae interpretatio- riable) es elemento del orden social, y debe ser
nis). ' respetado y protegido, por cuanto la Nación de-
.Aplicando estos postulados al caso presente, clara que aquella religión es la suya. Pero de
se tiene que ninguna norm!Í civil ha deferido, ningún modo queda comprendido en esta dis-
expresa ni implícitamente, a la ley canónica la posición el Derecho Canónico, por dos razones
aplicación del privilegio de la fe, Paulino o Pe- incontrovertibles: primera, porque la Iglesia Ca-
trino, al matrimonio civil colombiano, esto es, tólica no es ni será oficial, y se volvería oficial
al enlace matrimonial de personas que ante el si· su legislac-ión fuese legislación obligatoria de
Juez respectivo manifestaron en forma paladina Colombia; y segunda, porque en Colombia no
y solemne que no profesaban la fe católica. En es ley, ni puede tener fuerza de tal, sino lo que"
consecuencia, ese privilegio no es aplicable en emana del Congreso, con las formalidades cons-
Colombia, pÓrque la legislación canónica no es titucionales del caso.
parte de la civil ni disfruta de preponderancia ''Cuanto al artículo 53, él no ha querido, en
sobre ésta en las materias que no se le han defe- manera alguna, dar a la Iglesia Católica autori-
rido de manera explícita y concreta. dad ni jurisdicción en asuntos temporales; ni
Con base en que la ley y las autoridades na- podía tener tal objeto, porque en tal caso esta-
cionales deben respeto y protección a la Iglesia ban de más la Constitución y el Gobierno, y más
Católica y a su legislación, se ha pretendido ha- sencillo era poner la República a disposición
cer prosperar .la tesis de que el derecho canó- de la Santa Sede. Cónsono este artículo con el
nico tiene prevalencia sobre el civil en todas las 38, que reconoce su independencia a la Iglesia
matetias reguladas por él. Como uno de los co- Católica, reconoce a esta Iglesia el derecho pro-
rolarios de esta tesis se cita el de la aplicación pio de disponer de sus asuntos interiores, de
al matrimonio civil del privilegio de la fe esta- ejercer actos de autoridad espiritual y de juris-
blecido y regulado por el derecho canónico. Tal dicción eclesiástica; y reconociéndole también la
tesis fue ya refutada por el doctor José María personería civil, le permite (podrá) ejercer ac-
Samper, coautor de la Constitución de 1886, en tos civiles, como son los contratos, la adquisición
los siguientes términos, que no han perdido su y posesión de bienes, la comparecencia en juicio,
mérito y que bien valen la pena de reproducir- y lo demás que el Código Civil permita a las
se: ''Un gravísimo incidente oficial, y algunos personas civiles. La independencia d.e la Iglesia
actos legislativos posteriores a la Constitución, Católica (no oficial) consiste precisamente en
40 GACJB'í A JUDICIAL Nos. 2261,2262, 2263 y 2264
que ella obre con libertad y separaCion en su por medio alguno, ni para exonerar a los cón-
esfera, que es la divina, la de las almas ; y si de yuges de sus correspondientes obligaciones. La
otro modo se entendieran las cosas, la Repú- disolución del matrimonio civil mediante la apli-
blica perdería su independencia en su pro- cación del privilegio de la fe por las autorida-
pio campo, que es el de los negocios temporales. des eclesiásticas es acto que no se concilia con
En éstos ninguna autoridad tiene ni puede ejer- el respeto que estas autoridades deben a la le-
cer la Iglesia. gislación nacional, y que entraña el descono-
" ... Así, ya que impropiamente se declaró en cimiento o mell<;>sprecio de la soberanía de la
el articulo 38 que la religión de la Nación es la Nación en punto de tal matrimonio.
católica (no debiendo ser sino de los colombia- Los puntos de vista que se han venido expo-
nos en su gran mayoría, según lo reconocieron niendo -conducirían en este negocio a las con-
las Bases), es claro que este reconocimiento de clusiones siguientes:
un hecho social tenía por principales efectos los
tres enumerados en las mis.mas Bases, y que la Primera. El matrimonio civil contraído en
Constitución ha incluído en el Título IV. De 1937 por el señor Hans Rothschild con la señora
ningún modo se pensó en dar a la Iglesia ca- Lore Isaac no ha sido ni está legalmente disuel-
rácter oficial ni, por lo· tanto, incorporar el De- to, porque ninguno de los cónyuges ha fallecido
recho Canónico en la legislación de la Repú- y porque no existe disposición positiva que fa-
blica; antes bien, se declaró expresamente que . culte a las autoridades eclesiásticas para disolver
la Iglesia Católica no era ni sería oficial. Es, las uniones matrimoniales civiles mediante la
pues, incuestionable que el artículo 53 sólo ha aplicación del privilegio de la fe ..
querido dar a dicha Iglesia las legítimas garan- Segunda. El 22 de noviembre de 1952 la se-
tías a que tiene derecho, como poder espiritual, ñora Lore Isaac no estaba libre del vínculo ma-
como persona jurídica y como autoridad en lo trimonal anterior para poder .contraer nuevo ma-
que es de su exclusivo dominio; pero de ningún trimonio civil con el señor Hans W alter Ossen.
modo para inmiscuirse ni ejercer autoridad en
los asuntos temporales o que afecten a la sobe- Tercera. Por consiguiente, el matrimonio del
ranía colombiana": (Derecho Público Interno señor Ossen con la señora Isaac es absolutamen-·
de Colombia, t. II, p. 102 y ss.). te nulo, conforme a lo prescrito por el ordinal
12 del artículo 140 del Código Civil.
También el doctor Tulio Enrique Tascón afir-
ma que el respeto a la legislación canónica ''debe Cuarta. La sentencia acusada infringe, por in~
entenderse en cuanto (ésta) no se oponga a la terpretación errónea y aplicación indebida, el
Constitución y leyes nacionales, porque la inde- artículo 19 de la Ley 35 de 1888 (Concordato),
pendencia del Estado así lo exige". (Derecho y por falta de aplicación los artículos 140, ordi-
Constitucional Colombiano, p. 124). nal 12, del Código Civil, y 15 de la Ley 57 de
La actual Carta constitucional señala como 1887.
bases de las relaciones entre el Estado y la Igle- Quinta. En consecuencia, el fallo acusado debe
sia la recíproca deferencia y el respeto mutuo, ser infirmado para, en su lugar, revocar la sen-
principio éste que deja sin piso a la simplista tell(~ia de primera instancia y decretar la nuli-
teoría que de paso se ha querido recordar. dad absoluta del matrimonio Ossen-Isaac.
15 .. En resumen se tiene : el artículo 19 del Quedan así expuestas las razones que al Ma-
Concordato sólo se refiere al matrimonio cató- gistrado que suscribe este salvamento le impiden
lico, y la jurisdicción que dicho precepto con- compartir la decisión tomada en el fallo anterior
fiere a los tribunales eclesiásticos no .comprende y los fundamentos que la respaldan.
sino las causas o litigios referentes a dicho ma-
trimonio. Ni esa norma ni ninguna otra disposi- Bogotá, septiembre ocho de mil novecientos
ción civil defiere competencia a las. autoridades sesenta y dos.
eclesiásticas para decretar la disolución del ma- Enrique López de la Pava.
trimonio civil colombiano por ninguna causa ni Ricardo Ramírez L., Secretario.
SU§JPJENS][ON l!J>JEIL JP~ONUNC][A..M:][JEN'll'O C][V][][.. JPO~ ][NC][l!J>JENC][A JPJENAL
lEs al Juez y no a las partes, aunqué alguna de éstas tome la iniciativa, a quien correspon-
de calificar si se ha presentado un hecho que . pueda considerarse como delito perseguible
de Qficio, y si la decisión penall puede influír en la sentencia civH. - ][ngreso de pruebas
al proceso. - La escritura pública. - l!J>iscrecionalidad del sentenciador para apreciar eli
daño moran subjetivo.
l. lEl estimar si se ha presentado un hecho que vil fallara a pesar de estar así suspendida su
"pueda considerarse como delito perseguible de propia jurisdicción.
oficio 'es cuestión que no incumbe definir a
2. El artículo 597 del Código 'Judicial salva-
las partes ligadas en el proceso civil sino al
guarda los principios que aseguran a las partes
Juez del conocimiento, de oficio o para desatar
iguales facultades en el debate probatorio, que
la incidencia provocada al respecto por cualquie-
debe surtirse en ambiente de lealtad procesal.
ra de los litigantes'". Según eso dispondrá. o no
el aviso al juez del crimen con acompañamien- Si las pruebas fueron acompañadas a los es-
to de lo que estime conducente a la investiga- critos de demanda, de excepciones o de contes-
ción. Del propio ' modo que el calificar si la tación; si se presentan en inspecciones oculares
decisión penal "pudiere influir en la controver- u otras diligencias en que intervienen el Juez y
sia civil" constituye materia propia. de la. dis- las partes; si se han pedido en oportunidad y
crecionalidad judicial, sin perjuicio del debate practicado antes de la citabión para sentencia;
en articulación suscitada por alguna de las par- o si el Juez las decreta de oficio cuando está
tes dentro del juicio civil. autorizado por la ley para mejor proveer, nada
contradice la seguridad jurídica ni atenta con,
Pero todo ello presupone que en el curso de tra el plano de equitativo equilibrio en que la
la actuación civil se presente algún hecho pu- controversia judicial debe asentarse.
nible de oficio; que en efecto, la lnvestigació:a
criminal se adelante; que haya. prueba a este 3. IEl instrumento público prueba .en sí mis-
mo, porque presupone que ha sido autorizado
respecto y no conjeturas o inferencias simples;
con las formalidades legales por el compefente
que el resultado de la acción penal tenga in-
funcionario (1758, C. C.). Y su mérito es pleno,
fluencia como elemento que estructure la acción
no porque deje al adversario sin campo para
civil; y que en tal virtud se haya efectivamente contradecirlo, sino porque le impone la carga de
decretado la suspensión del fallo hasta cuando probar la tacha de falsedad. Pero a la vez la
esté resuelto el proceso penal por sobreseimien- ley le franquea el camino para proponer el in-
to o sentencia definitiva. cidente respectivo en cualquier estado de la cau-
sa hasta la citación para sentencia, o antes de
Sin que la suspensión del pronunciamiento
fallarse, según el caso, y aun faculta al Juez
se haya decretado en autos, de oficio o con in-
pa':a conceder a ese solo efecto un término adi-
tervención de las partes, no se suspende tampoco
cional de diez días si ha vencido o está para
la jurisdicción del Juez Civil para sentenciar,
vencerse .el probatorio (649, C. J.).
ni se predica causal de nulidad por incompe-
tencia de jurisdicción, que resultaría con cla- Esto significa que si aún para los documentos
ridad, eso sí, cuando sin. parar mientes en el privados existe el reconocimiento tácito "cuan-
proveído que decretó la suspensión, el Juez Ci- do habiendo obrado en los autos con conocí-
42 GACETA JUDICIAL Nos. 2261, 2262, 2263 y 22·64
miento de la parte obligada o de su apoderado, tidad de $ 2.000.00 por los perjuicios morales
no se ha objetado o redargüído de falso para que subjetivos que la demandante referida sufrió
la parte que lo presenta pruebe su legitimidad", en el accidente de tránsito de que fue víctima, y
con mayor énfasis viene a ser indiscutible en ejecutor el hijo del demandado, Jorge Londoño
casación el mérito pleno de los instrumentos Londoño.
públicos que obran en el proceso sin que la con-
'' 39 Absolver al demandado Alejandro Lon-
traparte los tachara de falsedad.
doño Escobar de las declaraciones y condenas
4. Quien recibe daño moral subjetivo ocasiona- que imploran los otros demandantes: Blanca Ce-
do por el delito, tiene el carácter de ofendido. cilia, Hernando y Juan Pablo Ballesteros.
IT..a cuestión circunscrita a determinar si ese daño
- "49 Igualmente se absuelve al demandado de
existe y el saber si fuere fácil o posible ava-
pagar los perjuicios objetivos y los perjuicios
luarlo pecuniariamente, son puntos de hecho
obviamente sometidos a los poderes discrecio-
materiales futuros que le reclama la demandante
Aura Camelo v. de Ballesteros.
nales del sentenciador por el artículo 95 del Có-
digo Jl>enal, que le permite, además, fijar pru- ''59 Las costas del presente juicio son de car-
dencialmente la indemnización hasta la suma go del demandado y de los demandantes, Blanca
de dos mil pesos para cada ofendido. Cecilia, Hernando y Juan Pablo Ballesteros, por
partes iguales''.
Solamente apelaron los demandantes, y surtida
Corte Suprema de Justicia.- Sala de Casación la segunda instancia, con fecha 6 de septiembre
Civil.- Bogotá, diez (10) de septiembre de de 1960, el Tribunal Superior del Distrito Ju-
mil novecientos sesenta y dos. dicial de Bogotá resolvió:
'' 19 Confirmar los numerales 1Q y 29 de la
(Magistrado ponente: doctor José Hernández sentencia apelada.
Arbeláez).
'' 29 Condenar al señor Alejandro Londoño
Escobar a pagar a doña Aura Camelo v. de Ba-
En la carrera 13 con la calle 34 de esta ciudad,
y alrededor de las siete y media de la noche del llesteros los perjuicios materiales sufridos por
14 de octubre de 1956, Aura Camelo v. de Ba- ésta, consistentes en las lesiones descritas por los
llesteros recibió lesiones en la pierna izquierda, peritos Luis G. Forero y Raúl Bernett, y por
la Oficina de Medicina Legal, a reserva de fi-
en la clavícula derecha y en la cabeza, al ser
atropellada por· camioneta de propiedad de Ale- jar su importe por los trámites previstos en el
jandro Londoño Escobar, y conducida por su artículo 553 del Código Judicial.
hijo menor de edad Jorge Londoño Londoño. '' 39 Condenar a Alejandro Londoño Escobar
a pagar a cada uno de los demandantes, Blanca
Tal la .causa para que la viuda de Ballesteros
y sus hijos Blanca Cecilia, Juan Pablo y Her- Cecilia, Juan Pablo y Hernando Ballesteros, la
cantidad de $ 1.000.00 moneda legal, a título
nando Ballesteros iniciaran juicio ordinario con-
de satisfacción por concepto de perjuicios mo-
tra Alejandro Londoño Escobar, tendiente a ob-
rales subjetivos.
tener indemnización de perjuicios materiales y
morales por culpa aquiliana. '' 49 Condenar al demandado al pago de las
Contradicha la demanda, terminó el trámite costas de la primera instancia del juicio. Sin
de primer grado por sentencia del 15 de enero · costas en el recurso.
de 1960, en que el Juez 39 Civil del Circuito de "59 Negar las demás súplicas.
Bogotá hizo este pronunciamiento :
'' 69 Queda en estos términos reformada la sen-
'' 19 Declarar que el demandado Alejandro tencia apelada".
Londoño Escobar es civilmente responsable para
Corresponde ahora a la Corte decidir sobre el
con la demandante Aura Camelo viuda de Balles-
teros de los perjuicios materiales y morales que recurso de casación interpuesto por la parte de-
mandada.
ella sufrió en el accidente de tránsito de que fue
autor Jorge Londoño Londoño, y víctima la ci-
tada viuda de Ballesteros. LA SENTENCIA RECURRIDA
'' 29 Condenar al mencionado Alejandro Lon-
doño Escobar a pagar a la demandante Aura Después de examen doctrinal acerca de los
Camelo v. de Ballesteros la suma de $ 7.415.61 elementos del daño indemnizable por responsa-
por concepto de perjuicios materiales, y la can- bilidad extracontractual, el sentenciador dice:
Nos. 2261, 2262, 2263 y 2264 GACETA JUDICIAl) 43
''Aura Camelo v. de Ballesteros reclama in- to de que haya prueba en el proceso civil, hay
demnización por los siguientes daños: incapaci- vicio en el procedimiento "por falta de com-
dad definitiva de ciento ochenta días, perturba- petencia y por pretermisión de los trámites exi-
ción funcional de carácter permanente, debidas gidos por la ley", cuando Juez Civil se abstiene
a las lesiones que recibió en la pierna izquierda, de dar aviso al Juez Penal y de suspender· el
en la -clavícula derecha y en la cabeza. (He- juicio, lo que acarrea nulidad según el ordinal
cho 39). 19, artículo 448 del Código Judicial y el 26 de
''Perjuicios de orden moral objetivados que la Constitución.
le han mermado su capacidad de trabajo y su Presenta citas doctrinales, e infiere del parte
productividad económica, procedentes de la an- policíaco sobre el accidente y del dictamen del
gustia, la zozobra y la aflicción agobiadora de Instituto de Medicina Legal sobre las lesiones
su estado anímico. (Hecho 79). padecidas por la viuda de. Ballesteros, la exis-
tencia de investigación crimin'al como causa im-
''Los gastos de hospitalización, operaciones peditiva del pronunciamiento civil antes de que
quirúrgicas y tratamientos médicos a que se ha en definitiva quedara ventilada la acción penal.
visto forzada, y los de esta misma naturaleza
que habrá de afrontar necesariamente en el fu- S e considera:
turo, implican el daño material en su doble con-
sideración de presente y futuro de evolución. l. E¡;;tatuye el artículo 11 del Código de Pro-
(Hecho 79) ". cedimiento Penal que ''cuando' en el curso de
un proceso civil o administrativo se presentare
Halla que los dictámenes periciales del Insti- un hecho que pueda considerarse como delito
tuto de Medicina Legal y de los doctores Luis perseguible de oficio, el Juez o funcionario co-
G. Forero y Raúl Bernett ''demuestran plena- rrespondiente dará noticia de él inmediatamen-
mente un pf!rjuicio material cierto y actual", te a la autoridad competente, suministrándole
pero que ''no habiéndose a valuado, ello debe todas las informaciones del caso y acompañán-
hacerse mediante los trámites del artículo 553 dole copia autorizada de los autos o documentos
del Código Judicial". conducentes". Y previene en su inciso 29 que
No encuentra prueba de daño futuro indem- ''si se iniciare la investigación criminal y el
nizable, ni de perjuicios morales objetivados, y fallo que corresponde dictar en la misma pudie-
por lo que respecta a los otros demandantes, ex- re influír en la ·solución de la controversia civil
presa:
o administrativa, ésta se suspenderá, salvo dis-
''En cuanto a los perjuicios morales de afec- posición legal en contrario, hasta que se pro-
ción, cuyo resarcimiento impetran Blanca Ce- nuncie auto de sobreseimiento o sentencia defi-
cilia, Juan Pablo y Hernando Ballesteros, ori- nitiva irrevocable".
ginados en los sufrimientos por las lesion·es su- Ahora bien; el estimar si se ha presentado un
fridas por su madre, es procedente reconocerlos, hecho que ''pueda considerarse como delito per-
conforme a la doctrina y la jurisprudencia alu- seguible de oficio'' es cuestión que no incumbe
didas en el cuerpo de esta sentencia. La Sala definir a las partes ligadas en el proceso civil
los grudúa en $ 1.000.00 para cada uno de ellos, sino al Juez del conocimiento, de oficio o para
con fundamento en lo dispuesto por el artículo desatar la incidencia provocada al respecto por
95 del Código Penal". cualquiera de los litigantes. Según eso dispon-
drá o no el aviso al Juez del crimen con acom-
pañamiento de lo que estime conducente a la in-
LA IMPUGNACION vestigación. Del propio modo que el calificar
si la decisión penal ''pudiere influír en la con-
El libelo formula tres .cargos: uno por la cau- troversia -civil'' constituye materia propia de la
sal 6~¡~. y dos por la causal 1~¡~.. discrecionalidad judicial, sin perjuicio del de-
Causal 6'!- Con referencia al artículo 11 del bate en articulación suscitada por alguna de las
Código de Procedimiento Penal, el recurrente partes dentro del juicio civil.
alega que ''el proceso civil debe suspenderse, en Pero todo ello presupone que en el curso de la
el estado de dictar ·sentencia, cuando exista un actuación civil se presente algún hecho punible
hecho que constituya delito perseguible de ofi- de oficio; que, en efecto, la ir:.vestigación crimi-
cio que pueda infhiír en la decisión, hasta que nal se adelante; que haya prueba a este respecto
se pronuncie auto de sobreseimiento o sentencia y no conjeturas o inferencias simples; que el
definitiva". De donde deduce que -como el Juez resultado de la acción penal tenga influencia
Civil carece de competencia para juzgar el deli- como elemento que estructure la acción civil;
44 G'ACBT A JUD][CIAL Nos. 226Í, 2252, 2263 y 2264
y que en tal virtud se haya efectivamente de- tanto, el parentesco y responsabilidad de aquél,
cretado la suspensión del fallo hasta cuando esté con las partidas que obran a los folios 53 y 54 del
resuelto el proceso penal por sobreseimiento o cuaderno número 2Q".
sentencia definitiva. La sustancia del reparo consisten en que si bien
1
2. Sin que la suspensión del pronunciamiento se pidió el libramiento de despacho para obtener
se haya decretado en autos, de oficio o con in- del respectivo Cura Párroco aquellas actas, no
tervención de las partes, no se suspende tampo- aparece que· el despacho fuese en realidad expe-
co la jurisdicción del Juez Civil para sentenciar, dido, sino apenas que las partidas obran a los
ni se predica causal de nulidad por incompeten- folios citados. De donde se arguye que si se adop-
cia de jurisdicción, que resultaría con claridad, tó la vía del despacho que señala el artículo
eso sí, cuando sin parar mientes en el proveído 636 del Código Judicial, era indispensable el
que decretó la suspensión, el Juez Civil fallara exhorto a quien cumple el papel de funcionario
a pesar de estar así suspendida su propia ju- público, para que la prueba ingresara al proceso
risdicción. en los términos del artículo 597, ibídem.
3. Si, pues, en el curso del presente asunto no II. Como segundo reparo se aduce quebranto
consta que el Juez discrecionalmente dispusiera del artículo 95 del Código Penal, ''por errada
remitir algo para efectos de investigación penal, interpretación, lo mismo que por indebida apli-
ni que las partes o alguna de ellas tomara la ini- cación", puesto que "ese texto sólo autoriza el
ciativa para que así se procediera o para aportar reconocimiento del daño moral a favor del ofen-
prueba acer.ca de la existencia del proceso penal, dido", y el sentenciador condenó en el ordinal 3Q
en súplica incidental de suspensión del proceso de su fallo a pagar indemnización a los hijos de
civil por la posible influencia de la solución pela viuda de Ballesteros, a pesar de que ''por par-
nal en el fallo civil; si el proceso no fue suspen- te alguna se ve cómo puedan sufrir daño moral
dido y, antes bien, aparece la conformidad del los parientes del lesionado, sea en accidente o
demandado con el fallo de primera instancia, por agresión intencional. El caso de muerte del
que ya le fue adverso, puesto que el segundo pariente es distinto, porque tal suceso causa di-
grado procesal sólo se produjo por alzada de la rectamente una lesión moral al cónyuge supérs-
actora, lejos de nulidad, lo que descubre la ac- tite y a los hijos".
tuación es la ausencia de interés jurídico en la De donde desprende violación también de los
parte demandada para respaldar el recurso ex- artículos 2341, 2347, 2348, 1613 y 1614 del Có-
traordinario, salvo apenas en lo que pueda re- digo Civil.
ferirse a la agravación de la condena en se-
gunda instancia y no a la condena inicial misma. Se considera:
4. A todo lo cual cabría agregar que el padre 5. El artículo 597 del Código Judicial salva-
está sometido a las resultas de la acción civil guarda los principios que aseguran a ~as partes
de resar.cimiento, haya o no responsabilidad pe- iguales facultades en el debate probatorio, que
nal del hijo de familia por el hecho causante del debe surtirse en ambiente de lealtad procesal.
daño. Que por ello la acción penal no es aquí Si las pruebas fueron acompañadas a los escri-
prejudicial de la acción civil. Que no consta que tos de demanda, de excepciones o de contesta-
la viuda lesionada se hubiera constituído parte .ción; si se presentan en inspecciones oculares u
civil en proceso penal derivado del hecho dañoso. otras diligencias en que intervienen el Juez y
Y que la acción en el presente juicio ejercitada, las partes ; si se han pedido en oportunidad y
significaría obvia inconformidad con la co~de practicado antes de la citación para sentencia;
nación al resarcimiento que hipotéticamente se o si el Juez las decreta de oficio cuando está
hiciera por la justicia penal, sin fuerza vincula- autorizado por la ley para mejor .proveer, nada
toria precisamente para quien no haya interve- contradice la seguridad jurídica ni atenta con-
nido allí como parte civil. (29, 25 C. P. P.). tra el plano de equitativo equilibrio en que la
Causal 1r¡, I. Como primer cargo se alega in- controversia judicial debe asentarse.
fracción de los artículos 636 y 597 del Código 6. El instrumento público prueba en sí mismo,
Judicial, como vehículo conductor al quebranto porque presupone que ha sido autorizado con
indirecto de los artículos 13 y 14 de la Ley 45 las formalidades legales por el competente fun-
de 1936, y 113, 114, 115, 213, 2341, 2347 y 2348 cionario. ( 1758, C. C. ) . Y su mérito es pleno,
del Código Civil, al dar el sentenciador ''por no porque deje al adversario sin campo para .,
demostrado el matrimonio del demandado y el contradecirlo, sino porque le impone la carga de
nacimiento del autor aparente del daño y, por probar la tacha de falsedad. Pero a la vez la ley
N. os. 2261, 2262, 2263 y 2264 GACETA JUDICIAIJ 45
le franquea el camino para proponer el inciden- La cuestión circunscrita a determinar si ese daño
te respectivo en cualquier estado de la causa existe y el saber si fuere fácil o posible avaluar-
hasta la citación para sentencia, o antes de fa- lo pecuniariamente, son puntos de hecho obvia-
llarse, según el caso, y aún faculta al Juez para mente sometidos a los poderes discrecionales del
conceder a ese ~olo efecto un término adicional 1
sentenciador por el artículo 95 del Código Penal,
de diez días si ha vencido o está para vencerse que le permite, además, fijar prudencialmente
el probatorio. (649, C. J.). la indemnización hasta la suma de dos mil pesos
Esto significa que si aun para los documentos para cada ofendido.
privados exite el reconocimiento tácito.'' cuando De tal suerte no hay censura viable en casa-
habiendo obrado en los autos con conocimiento ción a esos respectos, sino por arbitrariedad ma-
de la parte obligada o de su apoderado, no se nifiesta, que mal podría presentarse contra el
ha objetado o redargiiído de falso para que la sentenciador que se fundó en el dolor muy na-
parte que lo presenta pruebe su legitimidad'', tural y humano de los hijos en presencia de los
con mayor énfasis viene a ser indiscutible en padecimientos de la madre, para decretar la in-
casación el mérito pleno de los instrumentos pú- demnización.
blicos que obran en el proceso, sin que la con-
traparte los tachara de .falsedad. RESOLUCION:
7. Las actas de que se trata fueron pedidas y
decretadas con citación de la parte contraria, Por lo expuesto, la Corte Suprema de Justicia,
_ vinieron a los autos sin observación y sirvieron en Sala de Casación Civil, administrando justi-
para estructurar el fallo de primera instancia cia en nombre de la República de Colombia y por
que el demandado-recurrente consintió. De don- autoridad de la ley, no casa la sentencia de fe-
de ·se desprende que sería necesario llegar al cha 6 de septiembre de 1960, proferida en el
extremo inadmisible a todas luces del rito sa- presente litigio por el Tribunal Superior del
crame~tal, para admitir error de derecho por la Distrito Judicial de Bogotá.
circunstancia escueta de que se hubiera omitido Costas en casación a cargo de /la parte recu-
el despacho para que el Cura Párroco expidiera rrente.
unas actas que bien pudo expedir directamente
con eficacia plena. No porque el exhorto fuese,
Publíquese, notifíquese, cop1ese, insértese en
como es, la vía más adecuada para la aducción la Gaceta Judicial, y vuelva el proceso al Tri-
de esa clase de pruebas, va a seguirse de allí bunal de su origen.
la exigencia de un requisito ad substantiam,
c~1ando por la naturaleza misma de las cosas y
.el régimen de las probanzas se contempla ape- Gustavo Fajardo Pinzón, Enriq~te Coral Ve-
nas la vía más adecuada para alejar cualquiera
lasco, Enrique López de la Pava, José H ernán-
tacha de falsedad del instrumento público traído
dez Arbeláez.- Alejandro Bernate, Conjuez,
al juicio.
Ernesto Escallón Vargas, Conjuez.
8. Quien recibe daño moral subjetivo ocasio- Ricardo Ramírez L., Secretario.
nado por el delito, tiene el carácter de ofendido.
ll.tlEC1USACliON [])JE MAGli§'ll'JltA[])OS [])JE' 'Jrll.tlDB1UNAIL S1UIP'JEI!.tliOI!.t
Quñén. debe JresoliveJr las apeliacñon.es de los autos que deciden estos incidentes cuando se
piropo:rrn.en en ~~ segundo grado deR juñcio.
Ni el artículo 32 deU Código Judicial ni nin- a las excepciones, el negocio subió al Tribunal
gún otro precepto del mismo, le atribuyen a. Superior de San Gil, donde fue repartido al Ma-
la Sala de Casación Civil de la Corte Suprema gistrado doctor Abundio Bohórquez B.
competencia para entender en los recursos de Durante la tramitación de segunda instancia,
apelación interpuestos contra las providencias el ejecutado apelante recusó al Magistrado doc-
que en segundo grado deciden Uos incidentes· tor Bohórquez, y del incidente respectivo entró
sobre recusación de los Magistrados de los Tri- a conocer el Conjuez, doctor Elberto Téllez, por
bunales Superiores. estar impedido el otro Magistrado integrante
lLa apelación a. que se refiere el inciso último de la Sala de Decisión.
del artículo 444 del Código Judicial, no es pro- La incidencia de recusación fue resuelta por
cedente sino cuando el negocio en que se ha auto de 13 de junio del año en curso, en el sen-
promovido la incidencia sobre recusación tiene tido de declarar no probadas las causales ale-
dos instancias y se encuentra en Ua primera de gadas por el recurrente. Contra dicho proveído '
ellas, cualquiera que sea el funcionario del co- se alzó en apelación el señor Goyeneche, y el
nocimiento. Si el segundo grado del juicio se recurso le fue concedido en el efecto devolutivo
surte ante el Tribunal, eU incidente sobre repara ante esta Sala de Casación Civil de la Corte.
cusación que entonces se proponga, deben resol- Tramitado como se halla el negocio, conforme
verlo los demás Magistrados que forman la Sala a las reglas que le son propias, la Corte procede
respectiva (C. J., 442), y deU auto que lo decide a decidir lo que sea pertinente, previas estas
no puede recurrirse en apelación para ante Ua consideraciones :
Corte, porque lo contrario equivaldría a asig- El artículo 32 del Código Judicial señala los
narle tres instancias al negocio. negocios que son de la competencia de la Sala
de Casación en lo Civil de la Corte Suprema.
Ni éste ni ningún otro precepto del mismo Có-
Corte Suprema de Justicia.- Sala de Casación digo Judicial le atribuyen a la Sala nombrada
Civil.- Bogotá, D. E., septiembre diez y ocho competencia para entender en los recursos de
de mil novecientos sesenta y dos. apelación interpuestos contra las providencias
que en segundo grado deciden los incidentes so-
(Magistrado ponente : doctor Enrique López bre recusación de los Magistrados de los Tribu-
de la Pava). nales Superiores.
_En auto de primero de septiembre de 1960
El señor Carlos Saúl Goyeneche promovió y expuso la Corte la siguiente doctrina, que es
adelanta un juicio ejecutivo contra el señor Ciro aplicable al .caso de autos: "La Sala Civil de
Enrique Goyeneche ante el Juez del Circuito de la Corte Suprema de Justicia en modo alguno
Charalá. reviste el carácter de tribunal de apelaciones.
En el juicio aludido el ejecutado propuso un Su órbita propia es la de Corte de Casación en
incidente de excepciones, el cual fue resuelto negocios civiles. De donde su competencia, en lo
en primera instancia en forma desfavorable al concerniente a recursos de hecho, se reduce a los
excepcionante. Apelado por éste el fallo relativo interpuestos 'contra los autos en que se denie-
N:os. 2261, 2262, 2263• y 2264 GACETA JUDICIAL 47
gue la concesión del recurso de casación'. Aparte mitirse la apelación que se ha concedido para
de ello, sus atribuciones están limitadas al re- ante esta Sala de la Corte, ello implicaría ven-
curso de revisión en negocios civiles y al cono- tilar dicho negocio en tres instancias, lo cual no
cimiento 'de las sentencias pronunciadas en país está autorizado por la ley.
extranjero, para el efecto de resolver si procede Como ya lo ha dicho la Corte, la apelación a
o no su cumplimiento en Colombia, sin perjuicio que se refiere el inciso último del artículo 444
de lo estipulado en los tratados
....
públicos'. · del Código Judicial,"rio es procedente sino cuan-
''Lo anterior significa que, si por el artículo do el negocio en que se ha promovido la inci-
444 del Código de Procedimiento Civil está con- dencia sobre recusación tiene dos instancias y
cedida apelación en el efecto devolutivo sobre se encuentra en la primera de ellas, cualquiera
el auto que decide el incidente de recusación, que sea el funcionario del conocimiento. Si el
el recurso en realidad se predica para cuando se segundo grado del juicio se surte ante el Tribu-
ha suscitado en primera instancia, de suerte que nal, el incidente sobre recusación que entonces
el juzgador de segundo grado tenga competencia se proponga, deben resolverlo los demás Magis-
para el conocimiento, mas no por sustracción de trados que forman la Sala respectiva (C. J.,
materia en lo civil, cuando del incidente sobre 442), y del auto que lo decide no puede recurrir-
recusación de un Magistrado de Distrito Judi- se en apelación para ante la Corte porque lo
cial conocen los demás que forman la Sala res- contrario equivaldría a asignarle tres instancias
pectiva, sencillamente porque a: la de Casación al negocio.
Civil de la Corte Suprema de Justicia le falta De lo dicho. se desprende de una parte que la
competencia para ser tribunal de alzada, como apelación interpuesta y concedida en este asunto
que si así no fuera, se desvirtuaría completa- es improcedente, y de otro lado, que esta Sala
mente la función que le es ·propia". (XCIII- de la Corte carece de competencia para decidir
2230, 650). ese recurso.
· En ocasión anterior se remitió a la Salá de Por lo expuesto la Corte Suprema de Justicia,
Negocios Generales de la Corte un negocio si- Sala de Casación Civil, se inhibe de resolver el
milar al presente, y dicha Sala se inhibió de recurso de apelación interpuesto contra el auto
resolver la apelación por carecer también de que decidió el incidente sobre recusación de un
competencia para ello. (Auto de 27 de enero de , Magistrado, propuesto en este juicio ejecutivo
1954-LXXV[I-2138; 245). de Carlos Saúl Goyeneche contra Ciro Enrique
El artículo 198 del Código Judicial prescribe Goyeneche.
que por regla general, en los juicios hay dos ins-
tancias o grados, y explica en seguida ·Cuándo Cópiese, notifíq~ese, insértese en la Gaceta
se inicia y surte la primera instancia y cuándo Judicial, y devuélvase el negocio al Tribunal de
tiene lugar la segunda. Otros preceptos del mis- su origen.
mo cuerpo legal introducen una excepción a esta
regla general, consistente en señalar determi- Gustavo Fajardo Pinzón, Enriq1te Coral V e-
nados negocios que no tienen sino una instancia. lasco, José J. Gómez R., José Hernández Arbe-
Ninguna disposición positiva autoriza ventilar láez, Arturo C. Posada, Enrique López de la
un negocio en tres instancias. Pava.
El Tribunal Superior de San Gil conoce de
este juicio en segundo grado, y si pudiera -ad- Ricardo Ramírez L., Secretario.
§OICliiE!ll&lDl ICON1r1UGAJL. _:_ liJl][§OlL\UICliON
JLeglitñmación del cónyuge supérstite para entablar la acc10n que Jimpida ei Úa11.Ude o me-
noscabo de sus derechos.- !Concepto de parte.- Se reitera la doctrina acell'ca de llos re-
quisitos necesall'ios pall'a ejercitar varias acciones en una misma demamlla.
l. Por muerte de uno de los cónyuges se di- "Primera. Que el contrato de compra-venta
suelve la sociedad conyugal. y se abre la suce- contenido en la escritura pública número 206,
sión del finado, formándose una doble univer- de fecha 13 de ·mayo de 1953, otorgada en la
salidad de bienes: la sociedad ilíquida y la Notaría del Espinal, mediante el cual Carlos Ar-
sucesión. Como el consorte supérstite, en calidad turo Barrero B. dijo vender a José Vicente Ar-
de socio, tendría derecho de cuota en la uni- teaga un inmueble ubicado en el Espinal, sobre
versalidad social y, eventualmente, en la heren- el costado oriental de la calle novena (91;\) en-
cia! con el carácter de heredero o con derecho tre carreras cuarta (41;\) y quinta (51;\), del área
a porción conyugal, está legitimado para iniciar urbana de esta población, compuesto de edifica-
las acciones adecuadas, a fin de reintegrar ·o ción y terreno, fue simulado absolutamente por
reconstituír el acervo patrimonial y evitar el no haber existido intención alguna de transferir
fraude o menoscabo de sus derechos. realmente el dominio al presunto comprador, y
2. JEl concepto de parte en el negocio jurídico que, por tanto, ese inmueble pertenece a la so-
se predica de quienes originan el contrato y lo ciedad conyugal ilíquida (o en subsidio a la
constituyen en fuente de obligaciones y dere- sucesión del causánte) formada por Carlos Ar-
cho3, como también de quienes suceden a los turo Barrero B. y Celmira Torres viuda de Ba-
· genitores de él, que la doctrina llama partes rrero, disuelta por muerte del primero.
derivadas.
" .
"En subsidio de ésta: Que de haber existido

ánimo de transferencia de dominio, el contrato
mencionado fue simulado relativamente porque
Corte Suprema de J1tsticia.- Sala de Casación
Civil.- Bogotá, diez y nueve de septiembre no hubo pago ninguno de precio y, por tanto, en-
de mil novecientos sesenta y dos. cierra una donación nula por falta de insinua-
ción; y que como resultado de esto, se declare
(Magistrado ponente: doctor Enrique Coral dicha nulidad y la simulación impetrada.
Velasco). "En subsidio de ésta: Que el mencionado con-
trato de .compra-venta queda resuelto por falta
Del Tribunal Superior de !bagué vino a la de pago del precio estipulado en la escritura.
Corte Suprema, en virtud de recurso de casa- "En S1tbsidio de ésta: Que el mencionado con-
ción, interpuesto por la parte demandada, contrato es ,nulo, o al menos no es oponible a mi
tra la sentencia de segunda instancia, el juicio mandante ni a la sociedad conyugal disuelta, por
ordinario propuesto por Celmira Torres viuda recaer sobre bien inmueble adquirido dentro de
de Barrero frente a José Vicente Arteaga, sobre la sociedad conyugal y antes de la vigencia de
simulación absoluta de un contrato y otras acla Ley 28 de 1932, y haberse enajenado sin el
ciones subsidiarias. consentimiento de la demandante.
Las peticiones de la demanda son las siguien- "En subsidio de ésta: Que hubo lesión enorme
te~: en el mencionado contrato de compra-venta, y
Nos. 2261, 2262, 2263, y 2264 GACETA JUDICIAL 49
por consiguiente, el demandado debe, o comple- manifiesta que obra en representación de la so-
tar el justo precio .con deducción de una décima ciedad conyugal formada con Carlos Arturo Ba-
parte o consentir en la resolución del contrato; rrero y de la sucesión de éste ''como heredera
entendiéndose lo último si no consigna la suma única".
que corresponda para lo primero, dentro de los El demandado en su contestación negó los
seis días siguientes al de la ejecutoria de la sen- hechos y propuso excepciones perentorias.
tencia definitiva. El Juez del conocimiento declaró que el con-
"Segunda. Que como consecuencia de cual- trato contenido en lá escritura 206 es simulado;
quiera de las anteriores declaraciones, se ordene ordenó la cancelación del registro de esa escritu-
la cancelación del registro de la mencionada es- ra; condenó al demandado, José Vicente Artea-
critura y se deje vigente el registro a favor del ga, a restituír a la sociedad conyugal ilíquida
causante. formada por el matrimonio de· Carlos Arturo
"Tercera. Que si al tiempo de la' sentencia el Barrero y Celmira Torres, representada por la
demandado tuviere la posesión material1 de la cónyuge supérstite, el inmueble a que la deman-
cosa, la restituya con todos sus anexos, dentro da se refiere, e hizo condenación en .co~tas.
de los seis días siguientes a la ejecutoria de la Apelada por la parte demandada la dicha sen-
sentencia definitiva, a la sociedad conyugal ilí- tencia, el Tribunal de Ibagué asumió el cono-
quida (o a la sucesión) representada por mi cimiento del negocio y profirió fallo en cuya par-
mandante. te resolutiva confirmó las declaraciones conte-
nidas en los numerales 19, 29 y 49 de la senten-
"Cnarta. Que como demandado de mala fe, cia de primera instancia, y reformó el contenido
restituya la totalidad ·de los frutos y no sola- del numeral 39, en el sentido de condenar al
mente los percibidos, sino los. que hubiere po- demandado José Vicente Arteaga a restituír a
dido percibir, o su valor determinado por peri- la sucesión de Carlos Arturo Barrero y a la so-
tos en el juicio o en incidente posterior, desde ciedad conyugal ilíquida, formada por el cau-
la fecha en que entró en posesión material del sante y Celmira Torres, representada por la de-
inmueble hasta el día de su restitución. Frutos mandante en su condición de cónyuge supérstite,
que deben ser pagados a la sociedad conyugal el inmueble a que se ref~ere la demanda. Con-
ilíquida (o en subsidio a la sucesión), represen- denó en costas al demandado.
tada por mi mandante.
"Quinta. Que pague las costas del juicio el LA SENTENCIA DEL TRIBUNAL
aemandado ".
Los 38 hechos del libelo pueden resumirse así : 19 Acepta el Tribunal la acción de simulación,
Carlos Arturo Barrero contrajo ·matrimonio y para resolverla funda· su decisión en argumen- ·
con Celmira Torres el 4 de julio de 1928; vigen- . tos que pueden sintetizarse así : ·
te la sociedad conyugal Barrero adquirió los a) La actora del juicio fue parte en la cele-
derechos de Felisa Barrero Cortázar, radicados bración del contrato simulado contenido en la
concretamente en el inmueble a que se refiere escritura 206, porque en esa escritura aparece
la demanda, mediante escritura número 190 de que pagó los derechos de registro; y
2D de agosto de 1930, de la Notaría del Espinal, b) .Por razón de ser parte debería la deman-
inmueble que posteriormente le fue adjudicado dante traer al juicio las pruebas que, cuando se
a Barrero en la hijuela formada en el juicio de discute simulación, están' obligados a presentar
sucesión de Daniel Barrero Buitrago, y en ca- . quienes celebraron el contrato; pero, en el caso
lidad de cesionario de Felisa Barrero Cortázar ; de autos, por imposibilidad moral de hacerlo,
el13 de mayo de 1953, continúan los hechos, Car- está exenta la actora de esa obligación, y son
los Arturo Barrero, por escritura número 206, atendibles las pruebas presentadas. ''En este ne-
vendió a José Vicente Arteaga el inmueble an- gocio -dice el Tribunal- habrá de dispensarse
tes referido, venta que se afirma simulada por- la presentación de la .contraestipulación escrita
que no hubo, por parte del vendedor, intención por la imposibilidad moral, en que se encontraba
de transferir, ni voluntad de comprar por parte 'el señor Barrero al celebrar el acto simulatorio
del adquirente. con José Vicente Arteaga, amigo íntimo de su
Luego de relatar otras circunstancias, entre casa, el cual era considerado como sobrino na-
ellas la manera como Arteaga logró la celebra- tural suyo, y de quien recibía, según el decir de
ción de ese contrato y de afirmar que el ven- uno de los declarantes, Pablo Mesa Pérez, testi-
dedor murió el 18 de mayo de 1953, la actora go de la parte demandada, ayuda económica''.
G. Judicial - 4
50 GACETA JUDICIAL N,os. 2261, 2262, 2263 y 2264
29 Sobre la prueba aducida al juicio, dice la ciedad conyugal Barrero-Torres; como también
sentencia: argumentó contra la acumulación de acciones
'' . . . Para esta Sala, la prueba allegada en efectuada en la demanda del juicio.
este juicio, acredita plenamente que la venta El Tribunal rechazó tales razonamientos, y
realizada por Carlos Arturo Barrero B. a José por eso llegó a la declaración de simulación del
Vicente Arteaga, contenida en la escritura 206 contrato de que da cuenta la ·escritura 206.
de 13 de niayo de 1953, de la Notaría del Espi-
nal, es simulada. Existen varios indicios que LA DEMANDA DE CASACION
determinan esta situación: a) Amistad íntima
entre Arturo Barrero y José Vicente Arteaga, Dos cargos propone la demanda del recurso.
inclusive el demandado era considerado por el Se estudiarán en conjunto, por razón de su
causante como pariente suyo, como un sobri- contenido similar:
no natural, y así lo aceptaban los parientes del "Cargo primero. La sentencia es violatoria de
señor Barrero, motivo éste que éxplica la ayuda ley sustantiva, o sea, de los artículos 1759, 1760,
económica a que hace referencia Pablo Mesa 1765, 1766 y 1767 del Código Civil, y 91 a 93 de.
Pérez, cuya declaración fue solicitada por la la Ley 153 de 1887, por no haberlos aplicado al
parte demandada ; b) Las condiciones personales caso de este proceso y haber aplicado, en cambio
del aparente enajenante a la fecha del contrato los que consagran la figura de la simulación.
acusado de simulado, tales como senectud y en-
fermedad; pues cuatro días después de haber "
firmado la escritura de venta falleció a la edad ''De la sentencia -dice el recurrente- se de-
de sesenta y dos años ; este indicio puede cons- ducen dos proposiciones exactas que el Tribunal
tituír la causa simulandi que explica el móvil enuncia y quebranta:
de la llamada 'escritura de confianza', por me- "a) Que la contraprueba de la escritura tenía
dio de la cual se designa un testaferro para eje- que ser de igual fuerza y eficacia a la de la es-
cutar especiales instrucciones relacionadas con critura pública, por no ser la demandante ex-
. la administración y disposición de los bienes traña ar contrato.
ante el riesgo de la muerte; e) El precio bajo
que figura en la escritura de venta, cual es de '' b) Que el contrato simulado u oculto ha de-
$ 7'.000.00, y que en concepto de los peritos vale bido constar por escrito, dada la cuantía".
$ 31.204.80 en la época actual, el cual no puede
haber variado en forma ostensible cuatro años
antes, como muy bien lo explican los peritos, se-
ñores Francisco Sánchez, Lisandro Orjuela y "Ahora bien, la mujer casada (véanse Leyes
Pedro Pablo Cardozo, y como lo certifican la 28 de 1932 y 68 de 1946) tiene interés jurídico
Alcaldía del Espinal y la Oficina Catastral. A en demandar una simulación, respecto de actos
esto se agrega que ninguno de los testigos ins- o contratos celebrados después de la vigencia de
trumentales vio recibir dinero alguno". la Ley 28 de 1932, como lo ha dicho la Corte
en numerosos fallos (casaciones de 20 de octu-
Examina a continuación el Tribunal las de- bre de 1937, G. J., Tomo XLV, página 630, de
claraciones de César Sabogal Espinosa, Hermi- 22 de agosto de 1940, Tomo XLIX, página 842,
nio Góngora, Emilia B. de Rodríguez, Luis Al- de 10 de diciembre de 1942, Tomo LIV-bis, pá-
berto Reyes Cárdenas, Luis Alberto Muñoz, y gina 316, y de 7 de septiembre de 1953, Tomo
al relacionarlas con las cartas suscritas po:r: el LXXVI, página 277).
demandado José Vicente Arteaga, dirigidas a la
''Siendo la cónyuge la que pide la declaración
demandante, encuentra el fallador en éstas un
principio de prueba por escrito, de todo lo cual de simulación, habiendo intervenido, además, en
el acto, no puede presentar cualesquiera pruebas
infiere la prueba pertinente para establecer la
para demostrar la simulación, como si se tratara
simulación.
de un tercero, porque en ningún caso puede con-
39 El demandado, en el curso de las instancias, siderársela ajena al acto o contrato. 'También
pretendió desconocer a la demandante el dere- puede ejercitar la acción de simulación todo el
cho al ejercicio de la acción de simulación, porque tenga interés jurídico en obtener la preva-
que para aquél debieron incoarla todos los here- lencia del acto oculto sobre el ostensible' -ha
deros de Arturo Barrero ; negó, asimismo, el dicho la Corte-. Pero con la salvedad q~e si
interés legítimo de la demandante, porque el el acto s'e celebró por escrito, 'la parte m?-Sma
bien vendido pertenecía a Barrero y no a la so- que lo ·celebró debe demostrar el acto oculto
también por .escrito, o por otra prueba de igual Vicente Arteaga' (f. 5), lo que hace ver que la
categoría, como confesión del contratante, prin- esposa hoy demandante consintió en la venta;
cipio de prueba por escrito, etc. Tal regla se la segunda, que el comprador declara en la mis-
deduce de la doctrina que informa los artículos ma escritura que 'se encuentra en posesión del
1759 y 1766 del Código Civil, y del segundo inmueble compravendido y que pagó su precio'
aparte del artículo 91 de la Ley 153 de 1887 '. (f. 5), y la tercera, que el médico E. Góngora
(Cas. de 30 de septiembre de 1936, G. J., Tomo certifica, dentro del contexto de la escritura, que
XLIII, página 830) ". examinó a Carlos Arturo Barrero, 'quien tiene
"Seg1tndo cargo. La sentencia es violatoria de aproximadamente 63 años, y goza en la actuali-
ley sustantiva, por infracción indirecta de los dad de una manera completa de todas sus facul-
artículos 1759, 1760, 1765, 1766 y 1767 del Có- tades mentales, no obstante su afección diabé-
digo Civil y sus concordantes, violación prove- tica' (f. 5 v. in fine)".
niente de apreciación de las pruebas que seña- Que el Tribunal ''hizo caso omiso de los testi-
laré, con lo cual incurrió el Tribunal en errores monios del testigo instrumental Pablo Mesa Pé-
de derecho y en errores de hecho que aparecen rez, del Notario Alcides Guzmán y del inquilino
de modo manifiesto en los autos, como paso a de la casa Pablo Emilio Castilla Guarnizo" ;·y,
demostrarlo. por fin, dentro del error de hecho, dice esto:
''Se principiará por l_i!s pruebas que el Tribu- "Los recibos de los impuestos municipales,
nal no tuvo en cuenta para analizar luego las predial y de caminos, números 32538 y 32584,
que justipreció erradamente de modo mani- del 11 de septiembre de 1954, están extendidos
fiesto''. a nombre del señor José Vicente Arteaga (fls.
1Q, 2Q del C. 3).
Para respaldar este cargo dice que el "Tribu- Estos recibos, que 'hacen plena prueba acerca
nal dejó de apreciar las siguientes pruebas: de su contenido como documentos auténticos'
''a) La demanda del juicio ; (art. 632 del C. J.), confirman la escritura de
'' b) La escritura de compraventa; compra y las declaraciones que acaban de citar-
se: todo ello es prueba completa, según la ley,
''e) Las declaraciones de uno de los testigos que invalida la decisión judicial del Tribunal
instrumentales, del Notario, Alcides Guzmán, y (art. 593 del c. J.) y, en consecuencia, obliga a
del inquilino Pablo Emilio Castilla; declararlo así, como una vez más se lo demando
"d) Los recibos de impuestos municipales,", a la Corte''.
Afírmase el error en la apreciación de la de- Que el Tribunal apreció erradamente las si-
manda por no haber el Tribunal parado mientes guientes pruebas, dice la demanda de casación:
en que la acumulación de acciones cumplida en "a) L'os indicios que el Tribunal enuncia" ;
el libelo no era procedente y que "la invalidez los que califica la censura de simples conjeturas;
de una venta es incompatible con la nulidad de
una venta; la simulación absoluta de la venta '' b) Las declaraciones de los testigos que
es incompatible con la resolución del .contrato cita'' ; o sean las de César Sabogal, Herminia
por falta de pago del precio; la simulación ab- Góngora, Emilia de Rodríguez, Ana Rita V era
soluta es incompatible con la lesión enorme. Es de García, Luis Alberto Reyes, Luis Alberto Nú-
más, los derechos reclamados en acción se des- ñez y José Antonio Núñez;
truyen por la elección: porque si el contrato es ''e) Las dos cartas. que trae a colación'';
simulado absolutamente, o es nulo por las ra- '' . . . pues las dos cartas no tienen el sentido
zones que la demanda invoca, no puede ser al que les atribuye, no confirman los indicios so-
mismo tiempo válido para que sobre s.u validez bre simulación, ni muchísimo menos son un
se edifiquen las consecuencias de la resolución principio de prueba por escrito. Ni solas ni
por falta de pago o de la lesión enorme por ha- acompañadas. Las cartas cobran su verdadero
ber pagado un precio por debajo del valor que sentido cuando se las relaciona con las declara-
la ley marca en guarda de la equidad". ciones de Pablo Mesa Pérez, testigo instrumen-
Sobre la falta de apreciación de la escritura tal, de Alcides Guzmán, Notario que extendió
206 de 13 de mayo de 1953, destaca que allí se la escritura, y doctor Pablo Castilla Guarnizo,
hacen constar ''tres circunstancias importantes: inquilino de la casa, a que antes se hizo alusión".
primera, que la señora Celmira Torres de Ba-
rrero consignó la suma de $ 35.00 moneda co- Se considera:
rirente, 'por derechos de registro ... de la venta 1Q Los mismos artículos del Código Civil
que hace don Carlos Arturo Barrero a don José (1759, 1760, 1765, 1766 y 1767) que el recurren-
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te cita en su primer cargo, como no aplicados oéasionaría el -contrato simulado y el consiguien-

por el fallador de instancia al resolver el litigio, te desconocimiento de sus derechos, posición que
son los que en el desarrollo de la censura señala la coloca en libertad de aducir las pruebas que
como ''preceptos que el Tribunal invoca para estime adecuadas, sin la limitación a que en este
quebrantar''. Resulta igualmente anfibológico campo están reducidas las partes que crearon
afirmar que la sentencia es violatoria de la ley el acto simplemente aparente. Sin embargo, el
sustantiva, entre otros del artículo 1766, "por Tribunal estima que la demandante es parte en
no haberlos aplicado al .caso de este proceso y el acto simulado porque pagó la boleta de regis-
haber aplicado, en cambio los que consagran · tro de la escritura, y aunque la exime ''por im-
la figura de la simulación", como si en el artícu- posibilidad moral'' de presentar la prueba que
lo 1766 del Código Civil no estuviese el funda- como parte debió allegar, por razón del paren-
mento de esa acción. tesco de Barrero y Arteaga, asienta, pues a eso
Si el artículo 1766 del Código Civil fue apli- equivale, que parte es quien no celebró el con-
cado por el fallador de instancia como aparece trato y que puede serlo quien sólo tenga cono-
de la sentencia respectiva, y si para el recurren- cimiento de la constitución de un contrato simu-
te debieron tenerse en cuenta para la solución lado. El mismo argumento de que la actora es
del problema las normas sobre simulación, no parte esgrime el recurrente; pero, de manera
cabe la menor duda de la coincidencia de cri- más radical, ya que al afirmar esa calidad, im-
terio en la aplicación de las disposiciones ati- pugna la sentencia del Tribunal por haber admi-
nentes al presente pleito, entre el sentenciador tido prueba distinta de la contraescritura, la
de segundo grado y el demandante en casación. confe~ión o el' principio de prueba por escrito.
29 No niega el recurrente el interés jurídico El Tribunal y el recurrente caen en error, por-
legalmente protegido de la mujer casada para que el concepto de parte en el negocio jurídico,
pedir la simulación de un contrato celebrado se predica de quienes originan el contrato y lo
. por el marido, si por muerte de éste se disolvió constituyen en fuente de obligaciones y derechos,
la sociedad conyugal que, como en el caso en como también de quienes suceden a los genitores
estudio, se formó por el hecho del matrimonio de él, que la doctrin.a llama partes derivadas.
contraído en 1928 y se disolvió en 1953 por de- Mas el error del Tribunal no da lugar a casar la
función del marido. Sólo que por creer que la sentencia, sino a la rectificación doctrinaria, y
mujer es parte en el negocio porque pagó la bo- a la exoneración del pago de costas, pues en
leta de registro, afirma que para el buen suceso cuanto al recurso, sirven para declarar su impo-
de la acción, debió presentar la actora contra- tencia e insuceso las mismas razones expuestas
escritura, o confesión del demandado, o principio para rectificar al Tribunal.
de prueba por escrito. · 5Q En relación con el' segundo cargo, cuyo
39 Por muerte de uno de los cónyuges se di- enunciado antes se copió, conviene aclarar, una
suelve la sociedad conyugal y se abre la sucesión vez más, que en principio no procede en casación
del finado, formándose una doble universalidad acumular el error de hecho con el de derecho.
de bienes : la sociedad ilíquida y la suce,gión. Co- La lógica, el orden y el rigor del recurso obli-
mo el consorte supérstite, en calidad de socio, gan a postular por separado esas censuras.
tendría derecho de cuota en la universalidad so-
cial y, eventualmente, en la herencia! con el Se dice que ''el Tribunal dejó de apreciar las
carácter de heredero o con derecho a porción siguientes pruebas:
conyugal,- está legitimado, como en el presente ''a) . La demanda del juicio ;
caso la demandante, para iniciar las acciones "b) La escritura de compraventa;
adecuadas, a fin de reintegrar o reconstituír el
acervo patrimonial y evitar_ el fraude o menos- ''e) Las declaraciones de uno de los testigos
cabo de sus derechos. instrumentales, del Notario, Alcides Guzmán, y
del inquilino, Pablo Emilio Castilla :
49 Celmira Torres viuda de Barrero solicitó se
declare simulado el contrato de venta celebrado "d) Los recibos de los impuestos municipa-
entre su marido y José Vicente Arteaga. Mani- les''.
festó actuar en nombre de la sociedad conyu- En relación con la falta de apreciación de la
gal ilíquida, o, en subsidio, a nombre de la su- demanda, se sostiene que a pesar de haberse acu-
cesión del causante, que tiene por perjudicadas mulado en el libelo acciones opuestas entre sí,
en virtud de ese acto de disposición. Pretende el 'l'ribunal declaró la simulación desconociendo
evitar el fraude del ordenamiento jurídico que el contenido del artículo 209 del Código Judicial.
6Q No sería posible el error de hecho por el 7Q La escritura de compraventa fue motivo de

desconocimiento total y simultáneo de la de- estudio al analizar el cargo por error de dere-
manda. Equivaldría a afirmar que el Juez des- cho, lo mismo que el alcance que para el caso
conoció la existencia de la demanda o que supuso del juicio y de este recurso tuviera tal docu-
una no existente. El litigio está resuelto sobre mento, lo cual demuestra que no hubo error pal-
la base de las peticiones del libelo, y eso lo de- mario porque, la apreciación que de ella hace
muestra el mismo recurrente al creer vulnerado . la sentencia, desvirtúa .la censura que se estudia.
el artículo 209 del Código .Judicial, por haber Y, en cuanto al error craso con relación a ]as
tenido en cuenta las peticiones que él afirma declaraciones de Alcides Guzmán y Pablo Emi-
indebidamente acumuladas. Además, la cita de lio Castilla, y los recibos de pago de impuestos
este artículo como medio de violación de ley sus- municipales, es suficiente afirmar que, aún pa-
tancial, cambia la faz del cargo, conv1rtiéndolo sadas por alto estas pruebas, el cargo sería im-
en error de derecho, ya que, cuando se trata de próspero, en virtud de quedar en pie los demás
error evidente, la transgresión a la ley material elementos probatorios.
se hace sin consideración a las normas, que la SQ Los argumentos presentados para demos-
técnica llama disposiciones medios. trar error de derecho en la apreciación indicia!
Si lo dicho sería suficiente para desechar el cumplida por el fa1lador de grado, no logran
error imputado a la sentencia en el aspecto desvirtuar el valor lógico atribuído a los he-
anotado, es oportuno recordar que la Corte tie- chos indicadores y, mientras estos no se vulneren
ne repetida y copiosa jurisprudencia en que ha con la demostración de haber caído en error de
admitido la posibilidad de atracción o acumula- hecho o de derecho, quedan en firme las valo-
ción de las acciones que el recurrente cree in- raciones del Tribunal, en razón de su autonomía
acumulaliles por opuestas, y así en casación de para darles eficacia probatoria.
19 de agosto de 1940 (XLIX-823) y en la de 9
de febrero de 1944 (LXII-44), se admite la acu-
mulación, en forma subsidia:ria, de la acción de RESOLUCION:
simulación y de la de nulidad por causa de
demencia de una de las partes ; en casación de Por lo dicho, la Corte Suprema de Justicia
24 de marzo de 1942 (LIII-262) autoriza la acu- -Sala de Casación Civil-, administrando jus-
mulación eventual de la acción de simulación ticia en nombre de la República de Colombia y
y la rescisión por lesión. enorme; el 10 de di- por autoridad de la ley, no casa la sentencia
ciembre del mismo año (LIV-bis-317) acepta la del Tribunal Superior de lb agué de quince ( 15)
de simulación y la de resolución; el 9 de marzo de septiembre de mil novecientos cincuenta y
de 1943 (LV-45) la de nulidad y rescisión, etc. nueve ( 1959), proferida en el juicio ordinario
de Celmira Torres viuda de Barrero contra José
Para la Corte, ''según el artículo 209 del Có- Vicente Arteaga, sobre simulación de un contrato
digo Judicial, se pueden ejer.cer varias acciones de compraventa.
en una misma demanda, con tal que haya unidad
de competencia e identidad de procedimiento, y Sin costas en el recurso.
sean, además, compatibles ent?-e sí. Empero, en
relación con este último requisito, pueden ser Publíquese, cópiese, notifíquese, insértese en
contrarias si se proponen en forma súbordinada la Gaceta Jttdicial, ·y vuelva el expediente al
o eventual. Mas si aún en esta forma pueden Tribunal de origen.
incoarse, si hay entre ellas oposición o contra-
dicción. . . Se sigue de lo expuesto que siempre Gustavo Fajardo Pinzón. Enrique Coral Ve-
que se trate de fundamentos idénticos, diversos lasco, José Hernández Arbeláez, Enrique López
pero compatibles y diversos e incompatibles, pro-. de la Pava.- Enriq1te .T. González, Conjuez,
cede la acumulación, más siempre en forma su- Guillermo Ospina Fernández, Conjuez.
bordinada, subsidiaria o eventual'' (LXXX-
2153-111). Ricardo Ramírez L., Secretario.
lP'&JR.'ll'JICIION
lP'éri!llid.a d.eli interés jmíi!llico para atacar en casación el nuevo trabajo pall"tñtivo.
!Por ineludible imperativo de un orden que Por lo tanto, si uno de los interesados formula
garantiza, tanto la seguridad de los contendien- objeciones que son aceptadas por el Juez, en
tes y la independencia de los Jueces, como la cuya virtud éste dispone rehacer la cuenta, "co-
economía y eficacia de los procedimientos, cada rresponde, entonces, a la parte que ha estado
etapa procesal tiene su régimen de ley, con arre- conforme con la partición original., agotar el
glo al cual han de hacerse valer, en su oportu- recurso de apelación contra el auto que tal or-
nidad, por los litigantes, los medios de defensa dena, para que, si éste es confirmado por el su-
de sus correspondientes derechos. perior, pueda recurrir después en casación con-
!En este orden, no es el recurso de casación ins- tra la sentencia de segundo grado que aprueba
trumento apto para revivir etapas válidamente la nueva partición, supuesto que la dicha parte
canceladas del juicio o hacer valer medios de no se haya conformado con el fallo de primera
derecho privado que no fueron ventilados por instancia aprobatorio de ésta". (!Prov. cit.).
ante los juzgadores de instancia.
Así, tratándose del re~urso extraordinario con-
tra las sentencias de los 'l!'ribunales que aprueban Corte Suprema de Justicia.- Sala de Ca.sación
las particiones hechas en los juicios divisorios Civil.- Bogotá, D. E., veinticuatro de sep-
de bienes comunes, o de sucesión, o de liquidación tiembre de mil novecientos sesenta y dos.
de sociedades disueltas, es preciso, como lo en-
seña la doctrina, que la providencia sobre que (Magistrado ponente: doctor Gustavo Fajardo
versa el recurso importe un pronunciamiento Pinzón).
acerca de cuestión contenciosa, es decir, contro-
vertida por las partes y pendiente de una deci- Se decide el recurso de casación interpuesto
sión definitiva. !Entonces, este recurso implica en por parte del Hospital Infantil de Bogotá con-
el punto ia culminación de un debate, ya sobre tra la sentencia proferida por el Tribunal Su-
objeciones propuestas por los interesados (art. perior del Distrito Judicial de Bogotá, con fecha
964, C. J.), ya sobre reparos formulados por el 24 de marzo de 1960, en el juicio de sucesión de
Juez en función tuitiva de los intereses de inca- Julio Garzón Nieto.
paces (art. 1399, C. Civ.), y supone que en los
grados del juicio se hayan usado nos recursos de I
ley impeditivos de la preclusión del debate dentro
del proceso mismo. El asunto.
Conviene recordar aquí lo dicho por la Corte, El doctor Julio Garzón Nieto, en testamen-
relativamente a esta cuestión, cualquiera que to cerrado que, con las respectivas diligencias
sea el que se considere de los referidos supuestos de apertura, corre protocolizado en la Notaría 4~
de objeciones de las partes o de reparos del Juez del Circuito de Bogotá, por medio de la escri-
(proveído de 5 de julio de 1962 sobre recurso tura número 3366 de 24 de julio de 1951, legó,
de hecho propuesto por Julio Gutiérrez Boca- por partes iguales, a las entidades de Beneficen-
negra, en relación con el divisorio seguido por cia denominadas Hogar Clínica San Rafael, Hos-
éste contra María del Carmen Gutiérrez Boca- pital de la Misericordia, Amparo de Niños Aban-
negra y otras, aún no publicado). donados y Hospital Infantil, el edificio marcado
N,os. 2261, 2262, 2263 y 2264 GACETA JUDICIAL 55
en su puerta principal con el número 18-93 de Garzón, María Camargo de Piñeros, Alfredo
la carrera 5:¡¡. de esta ciudad. Tal el contenido Garzón Martínez, Julio José Garzón Martínez,
de la cláusula cuarta. Miguel Osorio Garzón, Jorge Osorio Garzón, Ale-
Y en la sexta, textualmente dijo: ''De las asig- jandro Osorio Garzón y Pedro J aramillo G., la
na.ciones testamentarias que me he permitido le- cantidad total de $ 3.446.54, igual y correspon-
gar al Hogar-Clínica 'San Rafael', Hospital de diente a la que satisfizo el Albacea a la Admi-
la Misericordia, Amparo de Niños Abandonados nistración de Hacienda en razón del impuesto de
y Hospital Infantil, de que trata la cláusula renta y patrimonio de que atrás se habló.
cuarta de la presente memoria, se tomará lo . Este trabajo fue materia de varias objeciones
necesario para pagar los gastos que ocasionen mi de parte de algunos de los interesados, distintos
mortuoria, las costas y gast.os del juicio de su- de las referidas instituciones de Beneficencia;
cesión, inclusive el impuesto total de Sucesiones y una de tales objeciones fue la que el apoderado
y Donaciones, es decir, el Lazareto, desde la de los herederos Julio y Alfredo Garzón M., y
apertura del testamento y medidas preventivas Pedro M. J aramillo Garzón formuló por ''la
que se tomen hasta su protocolización, el pago formación de créditos personales a cargo de en-
de honorarios del Albacea y del Partidor que tidades o personas que recibieron valores pro-
adelante designaré, en tal suerte que dichos asig- cedentes de la sucesión intestada, sin tener dere-
natarios deberán satisfacer en común las cargas cho a ellos, o que los invirtieron en pago de
que dejo expresadas". impuestos del causante, Sección IV y Sección V,
La sucesión se ha adelantado como mixta, en lo relativo a los representados del objetante,
esto es, en parte testada y en parte intestada, por Garzón Martínez y Jara millo Garzón, porque no
cuanto el causante en su dicho testm;nento se hay disposición legal que lo autorice. Debe el
limitó a establecer algunos legados. partidor tomarlos de los bienes que adjudica a
Llegado el proceso a la etapa de la partición esas entidades o personas, proporcionalmente al
de bienes, el partidor observó que de unos fru- avalúo de tales bienes, o exigir se consignen en
tos civiles provenientes de cierta finca situada efectivo; pero .no está autorizado para hacerlo en
en la calle 11 con la carrera 4:¡¡. de esta ciudad, la forma que objeto, dejando sin garantía tales
correspondiente a la sucesión ab intestato, el Al- valores de los herederos ab intestaio ".
bacea había tomado así la cantidad de$ 3.446.54 El Juez del Circuito, mediante providencia que
para satisfacer a la Administración de Hacienda quedó ejecutoriada, pues no· fue reclamada por
un impuesto de renta y patrimonio causado por ninguno de los interesados, se pronunció sobre
la misma sucesión, y cuyo pago correspondía ha- esta objeción así:
cer, según la cláusula se:ita del testamento, a las En la parte considerativa dijo: ''En lo tocante
cuatro entidades de beneficencia atrás menciona- a los frutos producidos por el inmueble del cual
das, como otras cantidades entregadas a partí- no dispuso el testador, deben entrar a acrecer
cipes que no tenían derecho a· ellas; y para ob- la suma que pertenece a la sucesión intestada, y
viar tal dificultad, optó el partidor por esta- si por error se hicieron anticipos a personas que
blecer en su trabajo créditos personales a cargo no tenían derecho a ellos, debe hacerse la de-
de estas entidades y personas, en favor de los ducción correspondiente en la respectiva hijue-
asignatarios ab intestato, por los valores así la, restando al valor de ella lo recibido por el
erogados, y, en tal virtud, hacer a las primeras adjudicatario respectivo. También se puede,
las adjudicaciones correspondientes a sus asig- como !o sugiere el doctor Julio Eduardo Riveros,
naciones testamentarias, sin reducciones en es- exigir que esas personas o entidades consignen
pecie. en efectivo esos valores que, como se dijo, vienen
En consecuencia, en la partición les fue adju- a aumentar, proporcionalmente, el valor de la
dicado a las cuatro entidades de Beneficencia hijuela de los herederos ab intestato ".
denominadas Hogar-Clínica San Rafael, Hospi- Y en la parte resolutiva: '' 39 Declárase, igual-
tal de la Misericordia, Amparo de Niños Aban- mente, probada la , oqjeción propuesta por no
donados y Hospital Infantil, en su totalidad y haber ded~cido el partidor en las respectivas hi-
por cuotas iguales pro indiviso, el referido edi- juelas lo recibido por algunos adjudicatarios, del
ficio número 18-93 de la carrera 5:¡¡.; y en sec- Albacea, sin tener derecho a ello".
ción especial, o sea la V de la cuenta, se impu- En cumplimiento de este proveído, el partidor
so a las mismas entidades la obligación de pagar formuló un nuevo trabajo, en el que, prescin-
entre todas y por partes iguales a los partícipes diendo de establecer créditos a cargo de las en-
Alfonso Camargo Garzón, Adelina Camargo viu- tidades de Beneficencia por razón del impuesto
da de Vargas, María Elvira Camargo viuda de satisfecho a la Administración de Hacienda, les
56 GACETA JUDICIAL !'{os. 2261, 2262, 2263• y 2264
cubre sus asignaciones en el edificio de la ca- que no habiendo reclamado las instituciones
rrera 5~, adjudicándoles en éste sendas cuotas de Beneficencia contra el primer trabajo de par-
ad valorem correspondientes al resultado de de- tición, las hijuelas que en éste se les formaron
ducir del valor del mismo inmueble el del im- debían ser mantenidas tales como fueron inte-
puesto sobredicho. Es así como la hijuela para gradas;
cada uno de estos cuatro institutos reza ahora la que en cuanto no se haga necesaria la modiii-
adjudicación de una cuota pro indiviso equiva- cación de las asignaciones mencionadas, han de
lente a setenta y ocho mil ochocientos setenta mantenerse con las cargas que les corresponden;
y cinco pesos y cincuenta y dos centavos que el Tribunal erró al sostener que la nueva
( $ 78.875.52), sobre la cantidad total de tres- partición se ajusta al pronunciamiento del Juez
cientos diez y ocho mil novecientos cuarenta a quo, de 14 de mayo de 1959, que decidió sobre
y ocho pesos y sesenta y tres centavos las objeciones formuladas contra la primera
($ 318.948.63) en ese bien, más el aumento de cuenta, pues tal proveído "no ordenó reducir o
un ( 1) centavo a la cuota del Hospital Infantil. cargar a las adjudicaciones de las instituciones
El Juez del Circuito, mediante sentencia en de caridad, los dineros recibidos por varios ad-
que estimó que esta nueva partición se ajus- judicatarios indebidamente; no resolvió que so-
ta al auto que decidió sobre las objeciones, le bre esas adjudicaciones corrían esas cargas, de
impartió su aprobación; y a virtud de apelación, conformidad con el artículo 1112 del Código Ci-
interpuesta por parte de los apoderados del Ho- vil (sic), y si ello fue así el partidor no tenía
gar-Clínica San Rafael, Amparo de Niños y Hos- por qué variarlas ni tampoco por qué cambiarlas
pital Infantil, el Tribunal, en pronunciamiento agregándoles nuevos partícipes contra la volun-
de 24 de marzo de 1960, en el que advirtió que tad del testador '' ;
los recurrentes "no se presentaron a sustentar que el partidor prescindió del avalúo pericial
el recurso", y que "cuando el trabajo de par- dado en el juicio al inmueble materia del legado
tición se presenta de acuerdo con las objeciones hecho a las instituciones de caridad, avalúo que
formuladas oportunamente, al Juez de la causa es el de $ 334.000.00, para adjudicarlo a tales
no .corresponde sino aprobarlo de plano, por im- institutos en común con otros partí.cipes por la
perativo de la ley'', confirmó lo resuelto por el cantidad de $ 318.948.63, sin que existiera con-
inferior. venio al respecto entre los coasignatarios, ni otra
Contra esta última sentencia, solamente el razón alguna que justificase este proceder, con
mandatario del Hospital Infaltil de Bogotá in- el que se pasó por encima del artículo 1392 del
terpuso el recurso de casación, a cuya definición Código Civil, y
se procede. que· tampoco hizo el partidor la hijuela para
pago del pasivo en la forma ordenada por el ar-
JI tículo 1393, ibídem, esto es adjudicando en car-
tilla separada ''bienes suficientes a aquellas per-
El remwso extraordinario. sonas que hayan hecho los gastos o que deban
hacerlos, y con la respectiva obligación clara-
Un cargo único formula el impugnante, en el mente expresada", porque no se pueden involu-
ámbito de la causal primera de casación diciendo crar los títulos de adjudicación, para gravar con
ser la sentencia del Tribunal violatoria de los condiciones bienes que nada tienen que ver con
artículos 1391, 1392, 1393 y 1394 del Código Ci- éstas.
vil, por interpretación errónea ·e indebida apli- De todo lo cual concluye que el acto de par-
cación, como también de los artículos 964, 965 tición es ilegal, como contrario a los preceptos
y 959 del Código Judicial; y a intento de descon que el cargo se relaciona y que, por lo tanto,
arrollar esta acusación, desata los varios argu- la sentencia acusada es violatoria de las mismas
mentos cuya sustancia cabe recoger en el si- normas.
guiente resumen:
Que el testador asignó el edificio por cuartas Consideraciones de la Corte.
partes a las referidas entidades de Beneficencia, \
con la obligación personal de sufragar los gástos l. Por ineludible imperativo de un orden que
del juicio mortuorio, inclusive los impuestos, sin garantiza, tanto la seguridad de los contendien-
que tal obligación pudiera convertirse en la pér- tes y la independencia de los Jueces, como la
dida de un derecho sobre el inmueble, para dar economía y eficacia de los procedimientos, cada
cabida en éste a otras personas, con modificación etapa procesal tiene su régimen de ley, con arre-
sustancial de la voluntad testamentaria; glo al cual han de hacerse valer, en su oportu-
nidad, por los litigantes, los medios de defensa la nueva partición, supuesto que la dicha parte
de sus correspondientes derechos. no se haya conformado con el fallo de primera
2. En este orden, no es el recurso de casación instancia aprobatorio de ésta". (Prov. cit.).
instrumento apto para revivir etapas válida- 5. Ahora bien, el caso st~b j1tdice ofrece los
mente canceladas del juicio o hacer valer medios siguientes hechos:
de derecho privado que no fueron ventilados por
ante los juzgadores de -instancia. a) Que en el primer trabajo de partición se
3. Así, tratándose del recurso extraordinario adjudicaba en su totalidad a las entidades de
contra las sentencias de los Tribunales que aprue- Beneficencia : Hogar-Clínica San Rafael, Hos-
ban las particiones hechas en los juicios di- pital de la Misericordia, Amparo de Niños Aban-
visorios de bienes comunes, o de sucesión, o donados y Hospital Infantil, el edificio número
de liquidación dé sociedades disueltas, es pre- 18-93 de la carrera 5~, estimado en $ 318.948.63,
ciso, como lo enseña la doctrina, que la provi- estableciéndose a cargo de las mismas institu-
dencia sobre que versa el recurso importe. un .ciones sendos créditos personales por $ 861.63
pronunciamiento acerca de cuestión contenciosa, cada uno, correspondientes en conjunto al monto
es decir, controvertida por las partes y pendien- de un impuesto satisfecho a la Administración
te de una decisión definitiva. Entonces este re- de Hacienda, con frutos de otro inmueble per-
curso implica en el punto la culminación de un teneciente a la sucesión intestada, de la misma
debate, ya sobre objeciones propuestas por los 'manera que se ·estatuían créditos personales a
interesados ( art. 964, C. J.), ya sobre reparos cargo de otros asignatarios que recibieron, sin
formulados por el Juez en función tuitiva de corresponderles, parte de los mismos frutos;
los intereses de incapaces ( art. 1399, C. C.), y b) Que contra este trabajo se formuló por al-
supone que en los grados del juicio se hayan gunos de los interesados la objeción de que la
usado los recursos de ley impeditivos de la pre- formación ·de tales créditos ''a cargo de entida-
clusión del debate dentro ·del proceso mismo. des o personas que recibieron valores proceden-
Es así como, relativamente a esta cuestión, ha tes de la sucesión intestada, sin tener derecho
dicho la Corte que cualquiera que sea el que se a ellos, o que los invirtieron en pago de im-
considere de los referidos supuestos de objecio- puestos del causante", Sección V, no está auto-
nes de las partes o de reparos del Juez, "será rizada por la ley, y que lo que debía hacerse por
necesario que por el respectivo interesado en el partidor era tomar los valores de dichas ero-
recurrir en casación contra la sentencia del Tri- gaciones, ''de los bienes que adjudica a esas en-
bunal aprobatoria de la partición, la materia tidades o personas, proporcionalmente a;I avalúo
contenciosa se haya fijado dentro del juicio, de tales bienes'', o exigir su consignación en
agotando jerárquicamente los posibles medios efectivo;
de debate en instancia, bien contra la sentencia e) Que el Juez del Circuito, en auto de 14 de
que rechazando las objeciones aprobó el trabajo
mayo de 1959, declaró probada esta objeción,
de partición, bien contra el auto en que, por
además de otras, y ordenó que por el partidor se
acogerse las objeciones de alguna de las partes
rehiciera el trabajo teniendo en cu,enta las ob-
o formularse reparos por el propio juzgador en
servaciones formuladas en esa decisión;
guarda de los derechos de incapaces, se desechó
el trabajo presentado y se ordenó efectuar uno d) Que esta providencia no fue reclamada en
nuevo" (proveído de 5 de julio de 1962 sobre forma alguna por ninguno de los interesados,
recurso de hecho propuesto por Julio Gutiérrez quienes así la dejaron convertir en ley del pro-
Bocanegra en relación .con el divisorio seguido ceso;
por éste contra María del Carmen Gutiérrez Bo-
canegra y otras, aún no publicado). e) Que el partidor, ateniéndose a·lo dispuesto
en la misma resolución, presentó una segunda
4. Por lo tanto, si uno de los interesados for- cuenta, en la cual eliminó los referidos créditos
mula objeciones que son aceptadas por el Juez, contra las dichas entidades de Beneficencia, y
en 'cuya virtud éste dispone rehacer la cuenta, en cambio les redujo el valor de sus hijuelas en
''corresponde, entonces, a la parte que ha esta- la medida de los créditos suprimidos, o sea que
do conforme con la partición original, agotar a cada uno de estos institutos solamente le ad-
el recurso de apelación .contra el auto que tal or- judicó en el edificio de la carrera 5:;t una cuota
dena, para que, si éste es confirmado por el su- equivalente a $ 78.875.52, aumentando la del
perior, pueda recurrir después en casación con- •Hospital Infantil en un ( 1) centavo, sobre un
tra la sentencia de segundo grado que aprueba total de $ 318.948.63, con el resultado de tener
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que asignar el remanente en el edificio a otros · 8. Ni tampoco hay campo para considerar el
interesados, y cargo r~ferente a la modificación que se dice hizo
f) Que esta segunda partición hubo de ser el p~rtidor en _e} valor del inmueble, porque
aprob~da por el Ju~z en fallo confirmado por el semeJante cuestwn de hecho debió ser objeto
del Tnbunal, materia del recurso extraordinario. de controversia en instancia, en las oportunida-
des que p_ara promoverla tuviera entonces la par-
. 6. Confrontados el texto de la objeción suso- te ahora mconforme ; pero no habiendo sido pro-
dicha y el de la providencia que la admitió, no puesta allí ni .considerada en forma alguna por
sale cierta la afirmación del recurrente de que el sentenciador, constituye un medio nuevo, ex- ·
el Juez dejó de pronuncia-rse sobre la tacha en traño al recurso extraordinario que dentro de
relaci?n con los institutos de Beneficencia, por- su técnica y reglamentación no permite resolver
que s! ella, como aparece de las transcripciones sobre extremos, no tocantes con el orden público,
antenormente hechas, toca con entidades ty per- que ilo fueron planteados ni decididos en los gra-
sonas que sin derecho recibieron valores de la dos del juicio.
~ucesión intestada o los invirtieron en pago de
Impuestos, y el Juez en la consideración perti- 9·. Todo lo expuesto es suficiente para que
nente de su proveído aludió a personas y enti- deba desacogerse la impugnación de que se trata.
dades que se habían beneficiado con frutos de
la: sucesión intestada, y si lo que de tales frutos
pagó el Albacea por razón del impuesto que de- RESOLUCION:
bían sufragar las mencionadas entidades de Be-
neficencia, es como si ellas lo hubiesen recibido A .~érito de lo expuesto, la Corte Suprema de
de aquél, quiere decir que éstas también fueron Justlma, en Sala de Casación Civil administran-
comprendidas por el punto tercero de la decisión do justicia en nombre de la Rep~blica de Co-
en. re~:rencia, en el que se declaró ''probada la lombia y por autoridad de la ley, no casa la
obJemon propuesta po-r no haber deducido el sentencia de fecha veinticuatro (24) de mar-
partidor en las respectivas hijuelas lo ·recibido zo de mil noveci_e~t?s sesenta ( 1960), proferida
por algunos adjudicatarios del Albacea, sin te- en el presente htigro por el Tribunal Superior
ner derecho a ello''. del Distrito Judicial de Bogotá.
:1
7" .. Si, p~es,. representante del Hospital In- Costas en casación a cargo del recurre~te.
fantil consmtw, por no haberlo reclamado, el
auto del Juez que así falló la referida objeción Publíquese, cópiese, notifíquese, insértese en
c?ntra el primer trabajo de partición, y el par- la Gaceta Judicial, y vuelva el proceso al Tribu-
tidor en la nueva cuenta se ajustó a lo dispuesto nal de origen.
en tal proveído, introduciendo las modificaciones
q_ue éste inelud~ble~e~te le imponía, quiere de- Gusta.vo Fajardo Pinzón, Enriqlte Coral Ve-
cir q~e no esta _l,egitlmado el recurrente para lasco, José J. Gómez R., José Hernández Arbe-
dedumr, en relamon con la materia ya definida láez, Enrique López de la Pava, Arturo C. Po-
ataque alguno en casación contra la sentenci~ sada.
del Tribunal que confirma la del Juez aproba-
toria de ese nuevo trabajo. Ricardo Ramírez L., Secretario.
P.A\RCJI.A\lLJilllADJES O RJESG1U.A\RDOS [liJE JINDJIGJE'NAS.- SU RlEGJI:MlEN
Historia y alcance socio-jurídico.- Función social de tales bienes. -lLegislación de indlÍ-

genas. -lLas Parcialidades de indígenas.- Modos de adquirir, en general, en lo refe-
rente a las tierras de las Parcialidades.- Accesión, ocupación, tradición y sucesión por
causa de muerte. -Prescripción dei dominio de las tierras de Resguardos. - Son impres-
criptibles.- Posibilidad de ser usucapidas, hayan sido o no entregadas en usufructo a los
miembros de la comunidad. - Situación jurídica del indígena miembro de una Parciali-
dad. - Caracteres de la Comunidad de los terrenos de Resguardos.
l. ILos ordenamientos contenidos en los ar- preceptos de la citada ley y de las que luego
tículos 1q y 2q de la JLey 89 de 1890 no han se han expedido. sobre el mismo particular.
sufrido reforma en las leyes que posteriormente
2. La comunidad o Parcialidad de indígenas
han sido promulgadas Sljlbre el problem;J. indí-
-según la casación de abi'il 30 de 1946, JLX,
gena.
2032-2033, pág. 413-, es "un organismo formado
Tales ordenamientos pueden analizarse bre- por dos elementos: el indígena,_ llamado por la
vemente así: .ILey 89 de 1890, parcialidad de indígenas, o sea
a) Se refieren a "indios salvajes que vayan un conjunto de indígenas sometido a la-organi-
reduciéndose a la vida civilizada" y a ''las co- zación que contemplan los artículos 3q y siguien-
munidades de indígenas reducidos ya a la vida tes; y el geográfico, o sea el territorio en el cual
civil". vive la parcialidad de indígenas".
b) Para· los "que vayan reduciéndose a la Con la expresión "terrenos de resguardo" se
vida civilizada". dispone el artículo 1q, no re hace referencia a las tierras atribuídas a una
girá la legislación ,general de la República, sino parcialidad de indígenas, divisibles, para su goce
los acuerdos entre el Gobierno y la autoridad únicamente, entre los indios del respectivo Res-
eclesiástica. guardo, e inenajenables, además, según las leyes
e) Para ''las comunidades de indígenas redu~ de la Corona. Según las de la República, igual-
cidos ya a la vida civil", y que por ello compo- mente divisibles, en goce o usufructo, en una
nen las Parcialidades, prescribe que ·"tampoco primera etapa, y en otra adjudicables en pro-
se regirán por las leyes generales de la Repú- piedad, con carácter de enajenables, pero con
blica en asuntos de ''lltesguardos", sino por las los requisitos de las ventas de inmuebles de me-
disposiciones de la misma JLey 89 de 1890. "ILas nores en los primeros quince años, a pp-rtir de
comunidades de indígenas reducidos a la vida de la división definitiva (arts. 40, JLey 89 de 1890,
civil -dice la casación de abril 30 de 1946- se 34, Ley 19 de 1927 y 7q, .ILey 81 de 1958).
gobiernan por las disposiciones de la .ILey 89 Son "asuntos de resguardos",. con arreglo a la
de 1890, y el Código Civil actúa solamente como JLey 89 de 1890, cuantos toquen con estos temas:
ley supletoria". (ILX. 2032 y 2033, 408). el dominio de las tierras asignadas a las Par-
.d) IDe donde se infiere que a las comunidades cialidades; la destinación de parte de ellas, a
o Parcialidades de. indígenas -participantes ya plazas; calles y demás objetivos o necesidades
de la vida civilizada- les obliga la generalidad de la población; la conservación de los títulos
de las leyes del país, pero no en lo que respecta de propiedad de las mismas y la prueba suple-
a ''los asuntos de Resguardos", sujetos a los toria de la titulación, prevista en los artículos
].2 elle ia ILey 89 de 1890 y 99 de la ILey 81 de 1958; instituciones del' IDerecho llndiano, ya que con
la defensa de la propiedad y posesión de los te- ellas persiguió la monarquía la defensa lllel in-
rrenos; el reparto material. de los mismos entre dio. JLa legislación para las llndias respetó siem-
nos indios de la IParcialidad, para que éstos y pre la propiedad de la .tierra que habitaban las
sus familias gocen de sus respectivas parcelas; tribus indígenas. l[)uando prescribía reducir a nos
la división y na adjudicación de la propiedad de indios a vivir en comunidad "se ordenaba ex-
las tierras, a los miembros de la Parcialidad, etc. presamente que no se les quitasen las tierras que
Estas materias se rigen, en consecuencia, no por antes hubieren tenido". "Ahora bien, esta doc-
la legislación general, sino la especial de la men- trina jurídica -agrega Ots l[)apdequi- tuvo su
cionada ILey 89 y las posteriormente expedidas manifestación más interesante en el conjunto
sobre este asunto. de normas de carácter consuetudinario y de ca-
lUna mirada a los modos de adquirir en gene- rácter legal que se elaboraron para regir la vida
ral, en lo referente a las tierras de las Parcia- de las l[)omunidades de indios. ILo que predominó
lidades, contribuirá a despejar el horizonte de en orden al problema del indio en relación con
la prescripción en cuanto a las mismas: la tierra, de una manera casi exclusiva, !fue na
propiedad comunal, y por eso los legisladores
A) ILes es aplicable la accesión: cuando a fru- españoles, recogiendo inteligentemente normas
tos, le pertenecen al indígena usufructuario de vivas del derecho consuetudinario, estructura-
la parcela; respecto al suelo, con el ensanche ron toda la vida económica de los pueblos o re-
de éste, el goce aumenta; en lo referente a in- ducciones de indios sobre la base elle los res-
corporación de muebles (materiales, semillas, guardos.
etc.) se aprovecha igualmente el usufructuario.
"JE:n los resguardos hay que hacer destacar
B) ILa ocupación 1 no les es aplicable por no
estas notas representativas: el resguardo lo cons-
tratarse cosas nullíus.
tituye una unidad económica, estaba integrado
1[)) lEn lo concerniente a la tradición, no pue- por el término municipal de cada pueblo de in-
den los indios enajenar eJ. dominio de la porción dios, de cada reducción; era un bien, en con-
recibida en usufructo, mientras no se haya ve- junto, inalienable". (lEI ·Régimen de la 'JI'iei!Ta en
rificado el reparto, en propiedad, ni siquiera a la América Española durante la l[)olonia, p. 101,
pretexto de enajenar las mejoras "que siempre lEditora Montalvo, l[)iudad 'll'rujillo, 1946).
se considerarán accesorias de los terrenos" (or- l[)on las Parcialidades lEspaña respondía an he•
dinal 79, art. 79, JLey 89 de 1890). ID e donde se cho histórico de un pueblo que sigl.os atrás ocu-
deduce que la tradición elle la propiedad de la paba, poseía y cultivaba la tierra descubierta,
parcela asignada en goce, no es procedente, ya hecho que imponía al conquistador el. deber pri-
que es absolutamente nula la enajenación, según mario de abrir a los aborígenes el camino de l.a
la norma del artícullo 40 de la lLey 89; y por civilización. Jt.os agrupó en comunidades o par-
motivos semejantes tampoco la elle la cuota pro- cialidades, atendiendo a las diferentes razas, len-
indiviso en las tierras del Resguardo, con vin- guas y costumbres; les atribuyó áreas territo-
culación o sin ella al lote de terreno cuyo goce riales determinadas, en las cuales pullliesen cons-
ha sido adjudicado. truír el pueblo, así como disponer de terrenos
ID) lEn relación con la sucesión por causa de cuyo cultivo, en parcelas, J.es proporcionasen el
muerte y en cuanto a las parcelas atribuídas en sustento, y les dio leyes de humanitaria largue-
usufructo, éste no se trasmite ab intestato (art. za tendientes a aliviar su estado. &sí se practicó
829, 1[). 1[).); ni tampoco por testamento, porque esta institución en na l[)olonia y así: pasó m la
lo prohibe el articulo 95 del IDecreto número 74 República.
de 1898. lEi artículo 27 de este IDecreto dispone Mas fue perfeccionada por ésta, comoquiera
que muertos el padre y la madre usufructuarios, que el disfrute del terreno habria de trocarse
debe adjudicarse el usufructo de la misma par- después en propiedad, coronando, en l.o patrimo-
cela a sus hijos solteros o menores de diez y ocho nial, el proceso de adaptación del indio a na vida
años que se hallaban bajo na protección de aque- civil. lLeyes dictó la República casi año tll'as año,
llos. desde 1821 a 1890, y de entonces a hoy tampoco
3. lEn lo referente a la prescripción den domi- han sido escasas 'para reconocer y garantizar
nio de las tierras de Resguardos, cabe consi- ese usufructo previo, seguido de na distribución
derar: definitivm.
A) ILas Parcialidades o l[)omunidades de lJ:ndí- B) No puede, por tanto, resolverse problema
genas constituyen IIIDa de nas más importantes alguno de carácter indígena ll'eiacionado con nos
terrenos de Resguardos, sin mirar a dicha ins- de la tierra, entre los miembros de la Parcia-
titución, y sobre todo a su finalidad. Las leyes lidad.
de !España y las de la República componen un Conviene recordar aquí, de la sentencia de
mismo proceso, ligado por idéntica causa de hu- octubre 30 de 1925, los importantes conceptos
manidad y de justicia para con los pueblos con- 1
sobre los propósitos de la primera ley de la Re-
quistados. Si la Corona reconoció la tierra a los pública sobre este asunto, o sea la de 21 de oc-
indios y los org!tnizó de modo que se sirviesen tubre de 1821 (G. J. T. XXXlllr, 1655-1656, 90).
de eila, fue porque ese goce representaba para lE igualmente lo dicho en la de 10 de octubre de
la metrópoli uno de los medios de realizar el 1942, en relación con la misma materia (G. J. T.
imperativo de su misión frente al aborigen, y LV. 1993-1995, 133 a 134).
para éste la senda hacia una vida más acorde
De .estos fallos se concluye que ha sido doc-
con la naturaleza humana a que pertenecían;
trina nacional la de que el dominio de las tie-
y si más tarde la República. reiteró ese goce,
rras de Resguardos pertenece a las respectivas
aquilatado con la seguridad de mudarse en do-
·parcialidades de indígenas; comunidades espe-
miniÓ, fue porque esa tenencia contribuía a rea-
ciales que se manifiestan, primeramente, en la
lizar igualmente ·la empresa de rescatar al indio
distribución de las tierras, en usufructo; y des-
de sus costumbres ancestrales. No hay rastro en
pués en propiedad, tal como lo preceptúan las
las leyes de !España de que la prescripción del
leyes 89 de 1890, 104 de 1919, 31S de 1921, 19 de
IDerecho histórico peninsular hubiese ingresado
1927 y 81 de 1958, y el IDecreto extraordinario
a las instituciones del IDerecho indígena, en' lo
número 1421 de 1940.
que respecta a las tierras de Resguardos, desti-
nadas, tanto a las necesidades de carácter urba- La casación de 31 de octubre de 1933 (XJLll-bis,
no de sus aldeas como al usufructo de sus mora- 1895 A, 38) acogió la excepción de prescripción
dores mediante la parcelación referida. alegada por el demandado contra la parcialidad
de indígenas actora en el juicio, quien de acuer-
La propiedad de las tierras de Resguardos per-
do con el señor Procurador Gen"eral de la Nación
teneció a los indios constituidos en Parcialidades,
sostuvo la imprescriptibilidad, con fundament~
según las leyes de la Corona, y de igual manera
en la tesis de que los bienes raíces de Resguar-
de 'acuerdo con la legislación nacional. La Corte
dos de :U:ndios están fuera del comercio.
lo ·declara en sentencias de abril 13 de 1921
(XXV:U:H, 1479, 344) y diciembre 5 del mismo Mas no por este motivo, sino por los expuestos
año (XXllX, 1503, 124), proferidas por la Sala antes, la Corte ha Uégado a la conclusión de la
de Negocios Generales; de octubre 30 de 1925, imprescriptibilidad, considerando, en una pala-
de la Sala · Plena, en proceso de acusación de bra, que así lo imponen la situación jurídica y
inexequibilidad de algunos preceptos de las Le- la función social de tales bienes. No puede afir-
yes 55 de 1925, 104 de 1919, 32 de 1920 y 38 de marse que están fuera del comercio de una ma-
1921 (XXXH, 1655 y 1656, 90) ; noviembre 19 de nera estricta, porque son objet~ de remates pú-
1928 (XXXV, 1802, 74); agosto 30 de 1933 (XLll, blicos en los casos de los artícUlos 16 de la Ley
1895, 513); octubre 31 de 1933 (XL][-bis, 1895 a. 89 de 1890 y 49 de la Ley 81 .de 1958; se dan
40); ·octubre 10 de 1942 (LV, 1993 a 1995, 124) en usufructo, con arreglo al artículo 79, ordina-
y abril 30 de 1946 (LX, 2032 y 2033, 408). Los dis- les 49 y 5' de la Ley 89 de 1890, 39 h) y 49, pa-
tintos fallos proferidos por la Corte, con el ob- rágrafo 19 de la Ley 81 de 1958, y se distribuyen
jeto de sustentar el dominio de la tierra de los parcelados, en propiedad, entre los mismos in-
resguardos, a favor de los indios, citan invaria- dígenas. Lo que ocurre, simplemente, es que
blemente, "entre otras disposiciones, la Ley como lo dispone el artícUlo 29 de la Ley 89
XVllllll, Título Xllll, Libro :U:V de la Recopilación de 1890, están sujetos a un régimen de excepción
de Indias, la XllV del mismo Título y JLibro, y que implica el dicho carácter de la imprescrip-
la XllX del TítUlo y Libro citados", así como tibilidad, mientras no se haya extinguido el Res-
respecto de la legislación nacional, el decreto del guardo conforme a la ley.
Libertador fechado el 15 de octubre de 1828 y Por lo demás, él fallo de que en esta ocasión
las leyes de octubre 21 de 1821, marzo 6 de 1832, se aparta la Corte, vio en el fondo del problema
junio 2 de 1834 y 89 de 1890, aparte de las que la razón de esta tesis al afirmar que "podría
posteriormente han sido dictadas sobre el mismo decirse que la solución que propone el señor
triple principio del reconocimiento de la propie- Procurador puede estar más ajustada a la 'epi-
dad de la tierra en favor de las Parcialidades, queya', esto es, según la definición de este voca-
es decir, de los indios; el goce de la tierra para blo, a una 'interpretación moderada y prudente
ellos mismos durante un tiempo, y la división de la ley, según las circunstancias de lugar, tiem-
62 GACETA JUDICIAL Nos. 2261, 22·62, 2263 y 2264
po y persona'", y, ciertamente, es na de ahora 1~ Corte, en el indígena ya reducido a la vida

una interpretación adecuada a la prudencia con civil y como miembro, por tanto, de una lP'ar-
que deben juzgarse los intereses fundamentales cialidad, se distinguen dos situaciones jurídicas
de masas humanas para con quienes la Repú- diferentes:
blica tiene pendiente aún tremenda deuda, a
a) ILa primera corresponde a una comunidad
pesar de los constantes esfuerzos cumplidos con
de caracteres propios, que se refleja en el usu-
el concurso de los misioneros de la Hglesia Ca-
f!ructo que el Cabildo asigna a los indígenas que
tólica. Y con mayor razón si se mira -siguiendo
componen la Parcialidad, sobre lotes de terreno
los pasos de la definición- al lugar, que son
individualizados. IEl artículo 79 de la ILey 89 man-
las tierras que la Corona reconoció a la pobla-
da "distribuir equitativa y prudencialmente",
ción aborigen, ocupante originaria de las mis-
"para el efecto de laborar entre los miembros de
mas; al tiempo, porque hoy, no menos que ayer,
la comunidad las porciones de resguardos y se
se impone la misión primordial de velar por la
mantengan en común, procurando sobre todo
suerte de las razas indígenas; y a la persona,
que ninguno de los partícipes, casados o mayo-
ya que son éstas precisamente quienes claman
res de diez y ocho años, quede excluido del
por una existencia más en armonía con la na-
goce de alguna porción del mismo resguardo",
turaleza y los fines del hombre.
y el artículo 38, ibídem, estatuye que "mientras
De acuerdo, pues, con na doctrina del presente dure la indivisión, los indígenas continuarán
fallo, no son prescriptibles las tierras de las Par- como hasta aquí, en calidad de usufructuarios,
cialidades o Comunidades de Hndios. Pertenecen con sujeción a las prescripciones de na presente
ellas a las Parcialidades mientras éstas existan,. ley". Las leyes dictadas después contienen me-
y dejan de existir, bien por el objetivo natural didas encaminadas a la real efectividad de ese
de tales tierras, o sea, la división prevista en las goce, dada su trascendencia en la modelación
ILeyes 89 de 1890, 104 de 1919, 38 de 1921, 19 de 1le la personalidad del indio.
1927 y 81 de 1958, y Decreto extraordinario nú-
b) La segunda situación corresponde a la con-
mero 1421 de 1940; o porque lleguen a contar
dición de dueño de una parcela determinada,
menos de treinta familias y un total inferior a
cuando por solicitarlo la totalidad de los miem-
doscientos indígenas, mediante la declaración
bros del pequeño Cabildo, con el respaldo de las
oficial de extinción, requerida para la división
dos terceras partes de la población constitutiva
de las tierras entre los miembros de la Parciali-
de la Parcialidad, o por otras causales legales,
dad (arts. 12, ILey 104 de 1919 y 14 Dec. cit. No.
se decrete la división y adjudicación de los te-
1421 de 1940) ; o bien por falta de títulos y de
rrenos a los mismos indígenas, por cabezas o
la prueba supletoria de éstos, con derecho de
familias (arts. 30, JLey 89 de 1890, 1'~, IDecreto
los indios usufructuarios, para que les sean
extraordinario No. 1421 de 1940, y 7'1 y 9'1, JLey
adjudicadas las parcelas como baldíos nacionales
81 de 1958). No pueden, empero, enajenar libre-
(arts. 79, ord. 29, y 12, ILey 89 de 1890 y 99, ILey
mente la propiedad dentro de los quince años a
81 de 1958). Mientras no ocurra ninguno de es-
contar de la división (arts. 40, JLey 89 de 1890,
tos eventos -que marcan el fin de la Parciali-
34, JLey 19 de 1927, 72 y 9'1, ILey 81 de 1958).
dad y el comienzo del dominio privado y exclu-
sivo de los terrenos en cabeza de los indios-, las 5. IDe las leyes republicanas, así como de la
tierras, precisamente por pertenecer a las Par- jurisprudencia de la Corte, pueden inferirse los
cialidades, son imprescriptibles por los mismos distintivos de la comunidad de los terrenos de
indígenas, gocen o no de ellas, y a fortiori por Resguardos, distintivos que concurren a demos-
los extraños. trar la improcedencia de la prescripción adqui-
Cumplido cualquiera de tales eventos, pasan sitiva del dominio de las tierras comprendidas
a ser prescriptibles según el derecho común, en ellas. 'll'ales distintivos son:
pero durante los primeros quince años están a) ILos indígenas no son propietarios exclusivos
equiparados sus adjudicatarios a los menores, de ninguna porción determinada de las tierras
de acuerdo con el artículo 40 de la ILey 89 de del Resguardo. Así ocurre en la copropiedad de
1890, por lo cual les obligan, en lo tocante a los derecho común.
actos de enajenación, los :requisitos que la ley b) Tienen un derecho de cuota sobre la tota-
exige para ello en tratándose de inmuebles de lidad de ellas, pero eventual y en una porción
incapaces. indeterminada, a base, primero, de que existan
41. Según las leyes que han regido en. la Re- en el momento de la división, y luego de su
pública sobre este problema y las doctrinas de estado civil de solteros o casados, con hijos me-
nores de diez y ocho años, o sin hijos. lEs una pecido antes y entorpecería hoy la realización de
discrepancia con la copropiedad ordinaria. esa empresa imponderable.
e) lEl Cabildo de la Parcialidad señala a los Puede resumirse así lo antes expuesto:
miembros de ella, en consideración al· número
l .. El artículo 29 de la lLey 89 de 1890 somete
y edad de sus fami~iares, porciones ciertas de
terreno, en usufructo (ords. 49 y 59, art. 79, JLey a los indígenas, "en los asuntos de resguardos",
a las disposiciones de la misma ley, vale decir,
89 de 1890), las que pueden ser reajustadas se-
además. a las posteriormente expedidas sobre
gún las necesidades (art. 39, h), parágrafo 19,
esta materia.
JLey 81 de 1958). El reparto del goce en la co-
munidad ordinaria depende de la voluntad de H. De los modos .de adquirir, la ocupación es
los copropietarios y obedece a la proporción de extraña, pues las tierras pertenecen a la par-
la cuota de cada cual. cialidad. lLa accesión tiene aplicaciones referen-
d) No pueden enajenar el derecho de cuota tes al usufructo de las parcelas. JLa tradición es
(ordinal 79, artículo 79, Ley 89 de 1890). JLo inoperante, porque los terrenos atribuidos en
contrario l"e opondría francamente a la finalida¡J goce no son enajenables ni a pretexto de vender
de los r;,sguardos. Tampoco pueden individual- las mejoras, que acceden a la tierra (ord. 79, ar-
mente pedir la división de las tierras. lEÍio co- tículo 79, Ley 89 de 1890); procede, sí, adjudi-
rres'!)onde al pequeño Cabildo con la refrenda- cadas que sean en propiedad mediante la par-
cif,n de las dos terceras partes de la población tición prevista en la leyes. lLa sucesión por cau-
de la respectiva Parcialidad, o a la autoridad sa de muerte no tiene vigencia alguna, mientras
administrativa en determinados casos. Otras no se haya verificado la adjudicación.
características son estas que separan tan pe-
l!lii. La usucapión es inaplicable:
culiar comunidad de la ordinaria.
e) JLos indígenas no pueden traspasar el usu- a) Porque la usucapión es modo de adquirir
fructo, ni la propied~d del terreno, ni tampoco destinado a las relaciones de los hombres que
hipotecarlo. JLos artículos 40 de la JLey 89 de 1890, viven en la sociedad civilizada. Si los otros mo-
34 de la JLey 19 de 1927 y 79 de la lLey 81 de dos no tienen aplicación, debido a los fines de
1958, imponen la sanción de nulidad absoluta, las Parcialidades y del usufructo en referencia,
si, dentro de los quince años siguientes a la ad- no se ve la razón para que la usucapión haya
judicación, la venta o hipoteca se verifica sin de tenerla. Cuando y dondequiera haya análo-
las formalidades que las leyes prescriben para . gos fenómenos objetivos, la regla legal prevista
la enajenación de inmuebles de menores. JLa expresamente ·para unos, los encierra todos de
enajenación de cuerpo cierto en la copropiedad antemano, en razón de la unidad de la ley.
de derecho común está sujeta a las reglas . de b) Porque está dispuesto (arts. 79, ords. 49 y
la venta de cosa ajena (arts. 779 y 1404, C. C.). 59; 38, lLey 89 de 1890, y 39, lLey 81 de 1958),
A estos rasgos característicos de la Comunidad que los Cabildos de las Parcialidades deben .
de las tierras de Resguardos corresponden los entregar porciones de terreno determinadas a
distintivos muy peculiares del usufructo que a los indígenas, para que las usufructúen con sus
los indígenas atribuyen la JLey 89 de 1890 y las familias; que esta situación legal termina sólo
demás posteriores sobre esta cuestión. No es un por un medio: la "división de los terrenos de
usufructo de derecho común, por el origen, que resguardos", que establece la Citada lLey 89 y
se halla en la existencia de las tribus de indios; desarrollan leyes ·posteriores, á voluntad de los
por las causas de su extinción, la cual acarrea Cabildos y la población indígena, o por otras
la división de los terrenos entre los miembros causas de extinción de las Parcialidades. Siem-
de la misma entidad; por la finalidad, que es pre que el goce no pueda mudarse en propiedad,
encaminar al indio hacia un grado de civili- sino mediante una forma específica, como es la
zación; y por el interés, que lo inspira, pues en división de las tierras, no puede obrar otra, llá-
el usufructo ordinario es exclusivamente priva- mese sucesión por causa de muerte, tradición
do, en tanto que aquí es de orden público, pues o prescripción adquisitiva.
de orden público evidente es rescatar a las tribus e) JLa posesión que se pretenda realizar sobre
aborígenes, que son colombianas, de su estado ese goce --de una finalidad excepcional dentro
salvaje. A este orden público pugna la usuca- del IDerecho Público nacional- no' es posesión,
pión -forma inexorable de adquirir en la orga- porque el animus dómini no puede existir por
nización social de hombres capacitados para el ser contrario a la ley (modalidad del elemento
ejercicio de sus derechos-, que habría entor- negativo diferencial de llhering); de la misma
manerill que no puede existir en el goce de un bidos o que se hubiesen podido percibir por el
bien de uso público o de zonas destinadas por la dueño con una administración mediana e inteli-
Nación a fines especüicos. gente, desde la fecha 26 de noviembre de 1940,
d) Si el indio no puede invertir su título de y dentro de los seis días siguientes a la ejecu-
goce, a fortiori no puede transformarlo el hom- toria de este fallo.
bre civilizado, extrafio a l.a situación jurídica de ''Segundo. Que si no fuere posible la reivin-
l.as poblaciones indígenas. dicación, directamente, como se pide en el punto
!En una palabra, un derecho de goce en favor anterior, entonces se decrete la restitución con
de los indios, signo de la propiedad que les per- los frutos indicados y a la manera dicha, previa
tenece, mal puede fundar, entre ellos mismos, declaración de ser nulo el contrato de compra-
na prescripción del suelo, cuyo título se limita venta de estos inmuebles, pactado entre María
entre tanto an usufmcto; y menos aún a favor Ascensión Inagán e Isaías Reina, de conformi-
de gentes extrafias a nas tribus indígenas que dad a la escritura pública 654 de 26 de noviem-
con frecuencia, en vez de servir a la obra civi- bre de 1940, pasada e\1 la Notaría Primera de
lizadora del !Estado, han empleado "su astucia Ipiales, cuyo registro se ordena cancelar, lo mis-
y maldad" en daño de los aborígenes, según mo que la matriz de ella; para lo cual debe ofi-
rezan a una nos cronistas. (V. lFernando Vélez. ciarse' a los respectivos Notario y Registrador
IDatos para la !Hlistoria del IDerecho Nacional. del Circuito de I piales ".
p. 39. Año de 189].).
2. Afirma el Cabildo que los terrenos denomi-
nados "San Judas" y "Chacuayalé" pertene-
cen a la Parcialidad de Indígenas de Ipiales, con
Corte Suprema de Justicia.- Sala de Casación respaldo, tanto en los títulos de propiedad de las
Civil.- Bogotá, veinticuatro de septiembre de tierras que comprende dicho Resguardo, proto-
mil novecientos sesenta y dos. colizados mediante la escritura número 525 de
12 de febrero de 1906, de la Notaría del Circl!i-
(Magistrado ponente: doctor José J. Gómez R.). to de Ipiales, como en la prescripción extraordi-
naria cumplida en favor del Resguardo, a través
Juicio del Cabildo de Indígenas de Ipiales conde María Ascensión Inagán, quien gozó de esos
tra Isaías Reina y otros. . terrenos a nombre del Resguardo. '
Sentencia de abril 27 de 1961, del Tribunal
Superior del Distrito Judicial de Pasto. Y agrega que el demandado ''adquirió la po-
sesión despojando, con medios fraudulentos, a la
Recurrente: la parte demandante. indígena adjudicataria Ascensión Inagán, a la
cual engañó para que ella le hiciese, .como le
Antecedentes. hizo, escritura de venta"; y que "no sólo por la
circunstancia de saber que su vendedora era
l. Demanda el Cabildo del Resguardo de In- miembr'o de la Parcialidad de Indios de Ipiales
dígenas de I piales a Isaías Reina y a la sucesión y adjudicataria de los terrenos que le vendió,
de María Ascensión Inagán, en las personas de sino porque éstos están rodeados por otros te-
Desiderio y de María Natalia Chacua, en su ca- rrenos del Resguardo adjudicados a diversos in-
lidad de herederos de aquélla, para que se decida dígenas, sabía que al comprarlos adquiría de
lo siguiente: quien no era dueña o poseedora sino de una sim-
ple tenedora del terreno de Resguardo''.
"Primero. Que los fundos 'San Judas' y 'Cha-
cuayalé', por los linderos indicados en esta de- 3. El demandado Reina dice, al contestar el
manda, pertenecen en dominio a la Comunidad libelo inicial, que en caso de que los terrenos hi-
de Indios de Ipiales, inclusive por haberlos ad- ciesen parte del Resguardo, los ha prescrito, por
quirido por usucapión o prescripción adquisitiva la posesión que de ellos tuvo su vendedora, Ma-
extraordinaria, con anterioridad al 26 ··de no- ría Ascensión Inagán, antes del año de 1940, y
viembre de 1940. la que él ha tenido a partir de este año, en el
cual se los vendió la nombrada Inagán ; y alega,
'' Consecuencialmente se condene al demanda-
do Isaías ~eina a restituírle, como poseedor de en eonsecuencia, tanto la prescripción ordinaria
como la extraordinaria del dominio.
mala fe, a la Comunidad de Indios de Ipiales que
representa su . Cabildo estos inmuebles, junto 4. El Juzgado Civil del Circuito de I piales
con sus frutos naturales o civiles, o su valor en falló el 15 de julio de 1960, reconociendo a la
la cuantía que se demuestre en este juicio, perci- parte actora el derecho demandado, con funda-
Nos. 2261, 2262, 2263 y 2264 CACETA JUDICIAL 65
mento en la titulación aducida y en la prueba de P1·imer cargo:

la usucapión, además, por ella .consumada. Or-
denó la restitución de los terrenos, así como de 7. Se acusa la sentencia por error de hecho
los frutos, regulables mediante el procedimien- en la apreciación de la prueba referente a la
to del artículo 553 del Código Judicial. Sobre identidad de los lotes de terreno. El fallo con-
111; acción de nulidad ele la escritura 654, por me- cluye que esa prueba no acredita el hecho de
diO de la cual María Ascensión Inagán vendió que aquéllos hacen parte del área territorial del
a Reina, n~da decidió. Resguardo. Dice el fallo:
5. El Tribunal del Distrito Judicial de· Pasto ''En el cuaderno segundo se encuentran las
resolvió la apelación interpuesta por la parte declaraciones de Moisés Quemá, Darío Montene-
demandada, mediante sentencia de abril 27 de gro, Leandr() y Leonidas Chacua, Isabel y Car-
1961 : revocó la de primer grado, absolvió a la men Inagán Mesías, Yandum y Azael Estupi-
parte demandada y se declaró inhibido para de- ñán. El primero delimita los terrenos con alin-
cidir sobre la nulidad de la venta contenida en deración que coincide con el título. Los testigos
la referida escritura. segundo, quinto y sexto .conocen la zona de los
Interpuesto el recurso de casación por el Ca- Resguardos pero no detallan sus linderos, de
bildo demandante, su apoderado lo formu~ó opor- modo que su afirmación resulta indefinida. Los
tunamente. La parte demandada no hizo uso del testigos tercero, cuarto y séptimo dan una indi-
traslado. cación sumaria de los linderos, que no demuestra
la identificación general del resguardo. Véase
La sentencia acusada. esta de Leonidas Chacua: 'Comenzando en la
quebrada Mama Juana, sigue por el río Guáitara
6. No halla, en la prueba de la parte actora, hasta Contadero, luego sigue hasta Rumichaca
la demostracion de que los terrenos hagan parte y luego al río Blanco, a terminar el primer lin-
del Resguardo; ni de que hubiesen sido adjudi- dero'. No se mencionan las tierras de San Juan,
cados (en usufructo) a María Ascensión Inagán ; las de Pupiales y las de Cofradía del Rosario.
ni tampoco de que ésta hubiese reconocido do- El último de los testigos expresa que no conoce
minio sobre ellos a la misma entidad. los linderos. ,·
Con respecto a lo primero, es insuficiente la
''Si sólo uno de los testigos conoce los linderos
prueba testimonial. De igual manera en cuanto
del Resguardo, de acuerdo al título, mal pueden
a lo segundo, porque las adjudicaciones en goce,
afirmar los restantes que los lotes objeto de la
de las parcelas, se hacen a los indios mediante
reivindicación son parte integrante de aquél".
Acuerdos de los Cabildos de Indígenas de con-
formidad con el artículo 79 de la. Ley 89, de 1890, El cargo expone:
con aprobación del Alcalde del Municipio en ''Al no fallar la reivindicación de los fundos
cuyo perímetro se halle ubicada el área del Res- 'San Judas' y 'Chacuayalé', el Tribunal de Pas-
guardo, y en el .caso de autos no aparecen los to, sosteniendo en la parte motiva de la sentencia
actos de adjudicación en referencia respecto de acusada que con la prueba testimonial aportada
los lotes de terreno denominados ''San Judas'' al juicio o declaraciones de Moisés Quemá, Da-
y '' Chacuayalé' '. río Montenegro, Leandro y Leonidas Chacua,
En relación con el reconocimiento de propie- Isabel y Carmen Inagán y Mesías Yandún; cu-
dad por parte de María Ascensión y a favor del yas declaraciones analizó detenidamente; y de
Resguardo, durante el tiempo que gozó de los José María Chacua, José Tanganán, Florentina
inmuebles, afirma que los testigos deponen de Chacua, Clelio Trejo y Segundo Quemag, que
manera indefinida, pues se limitan a. decir que ni siquiera las menciona, unas y otras que están
la Inagáli reconoció a la Parcialidad como titu- visibles, respectivamente, a folios 28 y ss. del
. lar de la propiedad, pero sin .concretar hecho cuaderno número 2, y 2 y ss. del cuaderno nú-
alguno. mero 3, no estaba demostrada plenamente la cir-
cunstancia capital, o elemento de la acción, de
La acusación de la sentencia. que estos terrenos estuviesen incluídos en la
mayor extensión de terreno que alindera la es-
Cuatro son los cargos de violación indirecta critura pública número 528 de 12 de febrero de
de la ley sustancial, debido a errores de hecho, 1906, cometió un error de hecho, en la aprecia-
los tres primeros, y de d~recho el último, en los ción de, esta prueba, por sí sola; y en la apre-
cuales incurrió el fallador en el examen del acer- ·Ciación de esta prueba relacionándola, como ha
vo probatorio: debido relacionarla, con los documentos o títulos
G. Judicial - 5
de adjudicación de estos mismos terrenos a los controvierte, las cuales ''quedan dentro de los
últimos indígenas Tobías Tepud y Adán Chacua, terrenos del resguardo de la comunidad de Ipia-
con el Acuerdo de Adjudicación y Acta de En- les, rodeadas de parcelas que mantienen los in-
trega número 7 de 19 de diciembre de 1951, que dios como adjudicatarios del Cabildo".
está visible a fojas 10 y ss. del cuaderno nú- Mesías Yandún (f. 34 ib.) declara sobre el co-
mero dos''. nocimiento que tiene de los terrenos de la comu-
nidad de indígenas de Ipiales, alinderados así:
Se considera: ''Comenzando desde la quebrada de Mama Jua-
na, sigue hasta San Juan, de ahí río arriba hasta
8. A) De los te¡¡tigos presentados por la mis- Rumiehaca ", y agrega que conoce personalmen-
ma parte demandada -cuyas declaraciones el te los terrenos de "San Judas" y "Chacuayalé"
fallo omitió en este punto-, José María Chacua por los linderos detallados en la demanda sus-
(f. 2, C. 39) dice: "Por razón de ser colindante crita por el apoderado del Cabildo, y que están
y vecino conozco perfectamente los terrenos San .completamente rodeados de parcelas de indios
Judas y Chacuayalé, ubicados en este Munici- adjudicatarios del mismo Cabildo de I piales.
pio, y conocidos por idénticos linderos a los in-
dicados en la pregunta y que me han sido leí- Leonidas Chacua (f. 33 ib.) conoce igualmen-
dos". te las tierras de la Parcialidad de Indígenas de
Ipiales, alinderadas así: ''Comenzando en la que-
José Tanganá.n (f. 3 y vt. ib.) repite esta afir- brada Mama J nana, sigue por el río Guáitara
mación, y agrega: "Me consta y es cierto que los hasta Contadero, luego sigue hasta Rumichaca
terrenos 'San Judas' y 'Chacuayalé' están ubi- y luego al río Blanco a terminar en el pri~er
cados dentro de la zona de terrenos de la par- lindero''; afirma conocer las parcelas del pleito
cialidad de Inagán, perteneciente a la comuni- por los linderos determinados en la demanda
dad de indios ele Ipiales. Los terrenos 'San Ju- y agrega que los colindantes de dichas parcelas,
das' y 'Chacuayalé' están rodeados por terrenos cuyo nombres menciona, son indígenas q:.ue tie-
de Reso-uardo
o
de esa región de Inagán. Están ' nen adjudicados allí terrenos por el Cabildo de
en la mitad y los terrenos de Resguardo estan la misma Par.cialidad.
por los lados".
Leandro Chacua (f. 30 vt. C. 29) declara te-
Florentina Chacua (f. 4 ib.) afirma, después ner conocimiento de las tierras de la Parcialidad
de decir que conoce ''perfectamente los linderos dicha, en el Municipio de Ipiales, por linderos
de los predios 'San Judas' y 'Chacuayalé': es que determina de este modo: ''Comenzando por
verdad y me conta que los terrenos 'San Judas' la quebrada Mama Juana, sigue hasta el río del
y 'Chacuayalé' están ubicados en el perímetr~ o Colgadero, de allí sigue hasta dar al Santuario
zona de los terrenos de resguardos de la Parcia- de la Virgen de las Lajas, rio adentro, luégo vie-
lidad de Inagán' '. ne a Rumichaca, donde termina", y complemen-
Clelio Trejo (f. 5 vt. ib.) : "Conozco perfecta lo que sabe sobre la identidad de las parcelas,
tamente los fundos denominados 'San J u. das' y diciendo que éstas ''están ubicadas dentro de la
'Chacuayalé ', ubicados en este Municipio y que zona de Resguardo de Ipiales y rodeadas también
se determinan por los linderos detallados en la de parcelas de resguardo que son usufructuadas
pregunta. Es verdad que los terrenos 'San Ju- por adjudicatarios del Cabildo".
das' y ' Chacuayalé' son terrenos que están ubi-
C) La prueba mejor de la identidad de los
cados en la zona de la Parcialidad de los indios
inmuebles· es la inspección ocular con la asesoría
de Inagán' '.
de testigos o peritos. Pero la de testigos única-
B) De ios testigos de la parte demandante, mente también tiene pleno mérito, según cons-
Daría Monteneo-ro (f. 30 C. 29) -que el fallo tante doctrina. Los declarantes pertenecen a la
desecha- dice ~onocer la zona del Resguardo, si Parcialidad de Ipiales, y son a la vez adjudi-
bien no puede detallar sus linderos, pero agrega catarios de parcelas del mismo Resguardo, al-
que conoce los terrenos "San Judas" y "Cha- gunas de ellas con ti guas a las de " San Judas"
cuayalé" por los li¡-tderos que indica el interro- y '' Chacuayalé' '. Esta es la razón convincente
gatorio, los. cuales se hallan ''dentro de los te- de sus afirmaciones.
rrenos del Resguardo, esto es, rodeados de par- El Acuerdo número 7 del mismo Cabildo, de
eelas de indios adjudicatarios de los mismos diciembre 19 de 1951 (f. 12 vt. C. 29), por medio
resguardos de la comunidad de Ipiales". del cual las mismas par.celas de "San Judas" y
Carmen Inagán (f. 31 C. 29) asevera tener '' Chacuayalé '' fueron adjudicadas en usufruc-
conocimiento de las parcelas cuya propiedad se to, de acuerdo con el régimen de las Parcialida-
Nos. 2261, 2262, 2263 y 2264 CACETA: JUDICIAL 67
des de Indígenas, a Adán Ohacna y Tobías Te- de Indias, nada tendría que. usucapir aquélla
pud, demuestra igualmente que los fundos son contra los indígenas que recibieron del pequeño
los mismos y que hacen parte de la 7-0na del re- Cabildo, en usufructo, las tierras de que se tra-
ferido Resguardo. ta. Mas si no fue e11 virtud del goce sino de la
9. J;>or no l1aber apreciado las declaraciones posesión como los tuvieron la antecesora del de-
rendidas a solicitud del demandado y algunas de mandado y este mismo, es a Isaías Reina a quien
las practicadas a petición de la parte actora, en . corresponde demostrar que la posesión lo con-
lo que respecta a la identidad ele las menciona- dujo a prescribir la propiedad.
das áreas, la sentencia incurre en error de hecho, 11. La demanda invocó los títulos de dominio
con la violación del artículo 2531 del Código Ci- de la Parcialidad de Indios de Ipiales, expedidos
vil, por haberlo aplicado, y el 946, ibídem, por en Quito a 11 de septiembre de 1772 y protoco-
no haberlo aplicado. Tal error de hecho no con- lizados, en cumplimiento de lo que ordena el
duciría a la casación si a la vez el Cabildo ele- artículo 79, ordinal 29, de la citada Ley 89 de
mandante no hubiese aportado la prueba· del de- 1890, mediante la escritura pública número 525
recho cuya tutela demanda.' Como de autos de 12 de febrero de 1906, de la Notaría de Ipia-
aparece dicha prueba, según se verá luego, el les, traída al proceso en legal forma (f. 38 y ss.
recurso extraordinario prospera por el primer o. 29).
cargo, referente a la prueba de la identidad, uno La parte demandada no discute ni la autenti-
de los elementos constitutivos de la acción rei- cidad de los títulos ni la existencia de la Parcia-
vindicatoria. lidad o comunidad de indígenas de Ipiales. En
el proceso existe la prueba de que los terrenos
Sentencia. de instancia. hacen parte del Resguardo, y la identidad apa-
rece demostrada, de acuerdo con lo dicho en re-
10. Dice la parte actora que los terrenos que ferencia al primer cargo, y además con la alega-
reivindica ''son de Resguardo o Comunidad de ción del demandado, de la prescripción adquisi-
Indios de Jpiales, no sólo por estar incluídos tiva del dominio. El litigio da cuenta de qne el
dentro de los resguardos generales que pertene- interés jurídico de Reina proviene de la usuca-
cen a dicha Comunidad, según sus respectivos pión de los terrenos, por haberlos poseído tanto
títulos de propiedad, sino también porque estos su causante vendedora como él mismo, y el in-
dos terrenos los adquirió la Comunidad, en el vocar la prescripción adquisitiva de mo~o único
peor de los casos, por prescripción adquisitiva o principal, implica en este caso el reconocimien-
de dominio, esto es, por una posesión continua, to de un título de propiedad anterior en el de-
pública y tranquila, de más de cincuenta años mandante, en cuanto el demandado no ha dis-
con anterioridad al 26 de noviembre de 1940; cutido el invocado por el Resguardo. De esta ma-
posesión que la ostentó la Comunidad a tr:avés nera, el dominio de los terrenos en referencia,
de las diversas adjudicaciones que de los mismos en favor. ele la Parcialidad de I piales, es un he-
terrenos hizo el Cabildo de Indios de Ipiales a di- eh o establecido en este proceso, que no podría
versos indígenas adjudicatarios, miembros de la ser desvirtuado sino median te la. prueba de la
Parcialidad de indios de Ipiales, entre 'Jos cuales usucapión alegada por el demandado.
figura como último adjudicatario la indígena .
María Ascensión Inagán o los causantes de ésta". 12. Por lo cual la Sala entra a examinar una
delicada cuestión, es a saber : ¡,pueden adquirirse
De manera que lo que ha de saberse es si se por usucapión las tierras pertenecientes a Par-
ha cumplido la usucapión alegada por el deman- cialidades o Resguardos de Indígenas? O en otros
dado Reina. términos: ¿antes de la división prevista en las
El planteamiento de la demánda inicial no es Leyes 89 de 1890, 104 de 1919, 38 de 1921, 19
congruente consigo mismo, porque si los fundos de 1927 y 81 de 1958, y el Decreto extraordina-
están amparados por la titulación, no se ve por rio número 1421 de 1940, pueden ser usucapidas
qué haya de invocar, además, así sea en una las tierras de Par.cialidades o Resguardos de In-
forma secundaria o subsidiaria, la prescripción dios, hayan sido o no entregadas en usufructo a
adquisitiva del dominio, con base en el hecho los miembros de la Comunidad?
de haber puesto los terrenos en manos de la an-
tecesora de Reina, en usufructo, según el régimen
de la Ley 89 de 1890.
I. La legislación de indígenas.
Porque si el don¡.inio proviene de los títulos 13. La usucapión es un modo de adquirir· de
otorgados a la Parcialidad por las autoridades derecho común. Como es especial la legislación
68 GACETA JU:OICIAL Nos. 2261, 2262, 2263 y 2264
que rige a los indígenas reducidos a la vida ci- II. Las Parcialidades de indígenas.
vil, esto es, que hacen parte de las Parcialidades,
débese averiguar si de acuerdo con ella es apli- 14. La comunidad o Parcialidad de indígenas
cable esta forma de adquirir la propiedad in- -según la casación citada- es "un organismo
mueble a los terrenos de aquéllas. formado por dos elementos: el indígena, llama-
do por la Ley (89 de 1890) Parcialidad de in-
Dicen los artículós 1Q y 2Q de la Ley 89 de dígena.s, o sea un conjunto de indígenas someti-
1890: do a la organización que contemplan los artícu-
"Artíc~tlo 19 La legislación general de la Re- los 3Q y siguientes; y el geográfico, o sea el te-
pública no regirá entre los salvajes que vayan rritorio en el cual vive la Parcialidad de indíge-
reduciéndose a la vida civilizada por medio de nas".
Misiones. En consecuencia, el Gobierno, de acuer- Con la expresión ''terrenos de resguardo'' se
do con la autoridad eclesiástica, determinará la hace referencia a las tierras atribuídas a una
manera como esas incipientes sociedades deban parcialidad de indígenas, divisibles, para su goce
ser gobernadas. únicamente, entre los indios del respectivo Res-
"Artículo 29 Las Comunidades de indígenas guardo, e inenajenables, además, según las leyes
reducidos ya a la vida civil tampoco se regirán de la Corona. Según las de la República, igual-
por las leyes generales de la República en asun-· mente divisibles, en goce o usufructo, en una pri-
tos de Resguardos. En tal virtud se gobernarán mera etapa, y en otra adjudicables en propiedad,
por las disposiciones consignadas a continua- con carácter de enajenables, pero con los requi-
ción". · sitos de las ventas de inmuebles de menores en
los primeros quince años, a partir de la división
Los ordenamientos contenidos en estas dispo- definitiva. (Arts. 40, Ley 89 de 1890; 34, Ley
siciones no han sufrido reforma en las leyes que 19 de 1927, y 7Q, Ley 81 de 1958).
posteriormente han sido promulgadas sobre el
problema indígena. · Son "asuntos de resguardos", con arreglo a
la Ley 89 de 1890, cuantos toquen con estos te-
Tales ordenamientos pueden analizarse breve- mas: el dominio de las tierras asignadas a las
mente así: Parcialidades; la destinación de parte de ellas,
a) Se refieren a ''indios salvajes que vayan a plazas, calles y demás objetivos o necesidades
reduciéndose a la vida civilizada" y a "las co- de la población; la conservación de los títulos de
munidades de indígenas reducidos ya a la vida propiedad de las mismas y la prueba supletoria
civil''. de la titulación, prevista en los artículos 12 de
b) Para los ''que vayan reduciéndose a la vida la Ley 89 de 1890 y 9Q de la 81 de 1958 ; la
civilizada", dispone el artículo 1Q, no regirá defensa de la propiedad y posesión de los te-
la legislación general de la República, sino los rrenos; el reparto material de los mismos entre
acuerdos entre el Gobierno y la autoridad ecle- los indios de la Parcialidad, para que éstos y
siástica. sus familias gocen de sus respectivati parcelas ; la
división y la adjudicación de la- propiedad de
e) Para "las comunidades de indígenas redu- las tierras, a los miembros de la Parcialidad, etc.
cidos ya a la vida civil", y que por ello componen Estas materias se rigen, en consecuencia, no
las Parcialidades, prescribe que ''tampoco se re- por la legislación general, sino la especial de la
girán por las leyes generales de la República en mencionada Ley 89 y las posteriormente expedi-
asuntos de 'Resguardos' ", sino por las disposí- das sobre este asunto.
ciones de la misma Ley 89 de 1890. ''Las co-
munidades de indígenas reducidos a la vida civil 15. Una mirada a los modos de adquirir en
-dice la casación de abril 30 de 1946- se go- general, en lo referente a las tierras de las Par-
biernan por las disposiciones de la Ley 89 de clialidades, contribuirá a despejar el horizonte
1890, y el Código Civil actúa solamente como ley de la prescripción en cuanto a las mismas :
supletoria". (LX, 2032 y 2033, 408). A) Les es aplicable la accesión: cuanto a fru-
d) De donde se infiere que a las comunidades tos, le pertenecen al indígena usufructuario de
o Parcialidades de indígenas- participantes ya la parcela; respecto" al suelo, con el ensanche
de la vida civilizada- les obliga la generalidad de éste, el goce aumenta; en lo referente a incor-
de las leyes del país, pero no en lo que respecta poración de muebles (materiales, semillas, etc.),
a ''los asuntos de Resguardos'', sujetos a los se aprovecha igualmente el usufructuario.
preceptos de la citada ley y de las que luego B) La ocupación, no les es aplicable por no
se han expedido sobre el mismo particular. tratarse cosas nullíus.
C) En lo concerniente a la tradición, no puede normas de carácter consuetudinario y de ca-

den los indios enajenar el dominio de la porción rácter legal que se elaboraron para regir la vida
recibida en usufructo, mientras no se haya ve- de las Co,munidades de indios. Lo que predomi-
rificado el reparto, en propiedad, ni siquiera a nó en orden al problema del indio en relación
pretexto de enajenar las mejoras ''que siempre con la tierra, de una manera casi exclusiva, fue
se considerarán a~cesorias de los terrenos''· ( or- la propiedad comunal, y por eso los legisladores
dinal 79, art. 79, Ley 89 de 1890). De donde españoles, recogiendo inteligentemente normas
se deduce que la tradición de la propiedad de la vivas del derecho consuetudinario, estructura-
parcela asignada en goce; no es procedente, ya ron toda la vida económica de los pueblos o re-
que es absolutamente nula la enajenación, según ducciones de indios sobre la base de los res-
la norma del artículo 40 de la Ley 89 ; y por guardos.
motivos semejantes tampoco la de la cuota proin- ''En los resguardos hay que hacer destacar es-
diviso en las tierras del Resguardo, con vincula- tas notas representativas: el resguardo lo cons-
ción o sin ella al lote de terreno cuyo goce ha tituye una 7tnidad económica, estaba integrado
sido adjudicado. por el término municipal de cada pueblo de in-
D) En relación con la sucesión por causa de dios, de cada reducción; era un bien, en con-
muerte y en cuanto a las parcelas atribuídas en junto, inalienable". (El Régimen de la Tierra
usufructo, éste no se transmite ab intestato ( art. en la América Española durante la Colonia, p.
829, C. C.), ni tampoco por testamento, porque 101. Editora Montalvo, Ciudad Trujillo, 1946).
lo prohibe el artículo 95 del Decreto número 74 Con las Parcialidades España respondía al
de 1898. El artículo 27 de este Decreto dispone hecho histórico de un pueblo que siglos atrás
que muertos el padre y la madre usufructuarios, ocupaba, poseía y cultivaba la tierra descubierta,
debe adjudicarse el usufructo de la misma par- hecho que imponía al conquistador el deber pri-
cela a sus hijos solteros o menores de diez y ocho mario, de abrir a los aborígenes el camino de
años que se hallaban bajo . la protección de la civilización. Los agrupó en comunidades o
aquéllos.
parcialidades, atendiendo a las diferentes razas,
III. La usucapión. lenguas y costumbres; les atribuyó áreas terri-
16. En cuanto a la prescripción adquisitiva, toriales determinadas, en las cuales pudiesen
no obstante que el usufructo de derecho común construír el pueblo, así como disponer de terre-
puede adquirirse por este modo (art. 825, 49, nos cuyo cultivo, en parcelas, les proporcionasen
C. C.), pero sólo en la forma ordinaria median- el sustento, y les dio leyes de humanitaria lar-
te título otorgado por el titular de la propiedad gueza tendientes a aliviar su estado. Así se prac-
plena, no se ve cómo podría configurarse este ticó esta institución en la Colonia y así pasó a la
caso extremo, siendo nula, como lo es, la enaje- República.
nación de las parcelas durante el usufructo, y Mas fue perfeccionada por ésta, comoquiera
aún después de la división, dentro de los quince que el disfrute del terreno habría de trocarse
años siguientes, si no se cumplen los requisitos después en propiedad, coronando, en lo patri-
que para el caso prescriben los artículos 40 de monial, el proceso de adaptación del indio a la
la Ley 89 de 1890, 34 de la Ley 19 de 1927 y vida civil. Leyes dictó la República casi año tras
79 de la Ley 81 de 1958. año, desde 1821 a 1890, y de entonces a hoy tam-
17. En lo referente a la prescripción del do- poco han sido escasas para reconocer y garanti-
minio de las tierras de Resguardos, .cabe con- zar ese usufructo previo, seguido de la distri-
sideqtr: bución definitiva.
A) Las Parcialidades o Comunidades de Indí- B) No puede, por tanto, resolverse problema
genas constituyen una de las más importantes alguno de carácter indígena relacionado con los
instituciones del Derecho Indiano, ya que con terrenos de Resguardos, sin mirar a dicha ins-
ellas persiguió la monarquía la defensa del in- titución, y sobre todo a su finalidad. Las leyes
dio. La legislación para las Indias respetó siem- de España y las,de la República componen un
pre la propiedad de la tierra que habitaban las mismo proceso, ligado por idéntica causa de hu-
tribus indígenas~ Cuando prescribía red1wir a manidad y de justicia para con los pueblos con-
los indios a vivir en comunidad ''se ordénaba quistados. Si la Corona reconoció la tierra a los
expresamente que no se les quitasen las tierras indios y los organizó de modo que se sirviesen
que antes hubieren tenido". "Ahora bien, esta de ella, fue porque ese goce representaba para
doctrina jurídica -agrega Ots Capdequi- tuvo la metrópoli uno de los medios de realizar el
su manifesta.ción más interesante en el conjunto imperativo de su misión frente al aborigen, y
para éste, la senda hacia una vida más acorde resguardos, hechos a ]as parcialidades de indí-
con la naturaleza humana a que pertenecían; y genas por las leyes españolas, pero sometiéndo-
si más tarde la República reiteró ese goce, aqui- las por altas consideraciones de orden público
latado con la seguridad ele mudarse en dominio, a la división y distribución entre sus miembros,
fue porque esa tenencia contribuía a realizar con el objeto de que la p1·opiedad y posesión co-
igualmente la empresa de rescatar al indio ele mnnes se mndara, cuando las circunstancias lo
sus costumbres ancestrales. No hay rastro en las permitieran, en la propiedad de las familias de
leyes de España ele que la prescripción del De- los individ1ws por la asignación de .sus .parcelas.
recho histórico peninsular hubiese ingresado a ''En las leyes que posteriormente se han
las instituciones del Derecho indígena, en lo que dictado hasta llegar a las acusadas, domina el
respecta a las tierras ele Resguardos, destinadas, mismo propósito de divid·ir los terrenos de res-
tanto a las necesidades de carácter urbano de f)1tardos para repartirlos p1·oporcional y equita-
sus aldeas, como ª1 usufructo de sus moradores tivamente entre los indígenas, para lo cual es
mrdiante la parcelación rrfrrida. medida previa indispensable el empadronamien-
18. La propiedad de las tierras de Resguardos to de las parcialidades. La misma J_;ey 89 de 1890,
perteneció a los indios constituídos en Parciali- que el acusador encuentra tan protectora de los
dades, según las leyes de la Corona, y de igual derechos de los indígenas, ordena la división en-
. manera de acuerdo con la legislación nacional. tre éstos ele los terrenos de resguardos. Y reco-
La Corte lo declara en sentencias de abril 13 de noció que los indígenas, individualmente consi-
1921 (XXVIII, 1479, 344), y diciembre 5 del derados, eran simples usufructuarios de los te-
mismo año (XXIX, 1503, 124), proferidas poe rrenos mientras d7tre la indivisión.
la Sala de Negocios Generales; de octubre 30 de "Fuera del usufructo, los indígenas indivi-
1925, de la Sala Plena, en proceso de acusación dualmente considerados, no han adquirido, en
de inexequibilidad de algunos preceptos de las relación con los terrenos ele resguardos, otro de-
Leyes 55 de 1925, 104 de 1919, 32 de 1920 y 38 recho que el repartimiento en propiedad, por
de 1921 (XXXII, 1655 y 1656, 90) ; noviembre estirpes o cabezas, cuando el legislador así lo
19 de 1928 (XXXV, 1802, 74); agosto 30 de ordene·; de modo que las leyes acusadas que les
1933 (XLI, 1895, 513); octubre 31 de 1933 reconocen ese derecho no violan el artículo 31
(XLI-Bis, 1895 A, 40); octubre 10 de 1942 (LV, de la Constitución, sino que por el contrario,
1993 a 1995, 124), y abril 30 de 1946 (LX, 2032 tiendan a hacerlo efectivo. Puede que desde al-
y 2033, 408). Los distintos fallos proferidos por gunos puntos de vista no se juzgue conveniente
la Corte, con el objeto de sustentar el dominio la división, pero lo relativo a inconveniencia de
de la tierra de los resguardos, a favor de los in- las leyes escapa a las facultades de la Cortr.
dios, citan invariablemente, '' entee otras dis- Toca al legislador proteger a los indígenas una
posiciones, la Ley XVIII, Título XII, J_;ibro IV vez verificada, la división, de rna.nera. qne no sea.n
de la Recopilación de Indias, la XIV del mismo despojados de su derecho o expolia.dos, ya sea
Título y Libro, y la XIX del Título y Libro prohibiendo por algún tiempo la enajenación de
citados", y así .como respecto de la legislación las porciones de terreno que les corresponda y
nacional, el decreto del Libertador fechado el permitiéndola luego bajo las mismas condiciones
15 de octubre de 1828 y las leyes de octubre 21 a que están sometidos los incapaces, reprodu-
de 1821, marzo 6 de 1832, junio 2 de 1834 y 89 ciendo al efecto el artículo 79 de la Ley 2~ de
de 1890, aparte de las que posteriormente han 1832, altamente protectora de la raza indígena".
sido dictadas sobre el mismo triple principio del (Subraya la Corte).
reconocimiento de la propiedad de la tierra en La de octubre 10 de 1942 dijo en relación con
favor de las Parcialidades, es decir, de los in- la misma materia:
dios; el goce de la tierra para ellos mismos du-
rante un tiempo, y la división de la. tim·ra., entre ''Las leyes españolas consideraron desde el
los miembros de la Parcialidad. primer momento a los indios como lwmbres li-
bres, súbditos de la Corona, con amplia capaci-
De la sentencia de octubre 30 de 1925 son dad para poseer y disfrutar de sus bienes de
important~s los siguientes conceptos sobre los cualquier naturaleza; los indios eran así sujetos
propósitos de la primera ley de la República de toda clase de derechos, inclusive de propie-
sobre este asunto, o sea la de 21 de octubre de dad, 'sin ninguna excepción. Pero atendiendo a
1821. que eran personas necesitadas de tutela, a seme-
''De esta ley aparece que la República reco- janza de los incapaces, les impusieron, con ánimo
noció las asignaciones de los terrenos llamados de favorecerlos y defenderlos, determinadas tra-
bas para el libre ejercicio de sus facultades do- ciente a los resguardos destinada al servicio de
minicales sobre las tierras de su propiedad. Mas alguna cofradía o cualquiera obra pía, este te-
estas limitaciones no querían decir que se les rreno acrecerá a la comunidad, y sería dividido
diese a los indios las tierras únicamente en usu- y distribuído' ... ''. (Ha subrayado la Corte).
fructo, reservándose la Corona la propiedad: De estos fallos se concluye que ha sido doctri-
significaban solamente que entonces, como ahora, na nacional la de que el dominio de las tierras
se hacía la .distinción entre los conceptos de de Resguardos pertenece a las respectivas par-
'goce' y 'ejercicio' de los derechos que corres- cialidades indígenas; cori:mnidades especiales que
ponden, el primero a poder ser titular del dese manifiestan, primeramente, en la distribución
recho, y el segundo a las restricciones que la ley de las tierras, en u.suj1·ucto j y después en. pro-
introduce en el ejercicio del derecho, en aten- piedad, tal como lo preceptúan las Leyes 89 de
ción a la incapacidad de la persona por razón 1890, 104 de 1919, 38 de 1921, 19 ele 1927 y 81
de edad, estado civil o falta de discernimiento. ele 1958, y el Decreto extraordinario número 1421
Las leyes de la República no fueron menos ex- de 1940.
presas en reconocer a los indios sn plena capa-
cidad y, por ende, su pm·sonalidad. Con respecto 19. La Parcialidad de indígenas, según sen-
al derecho de propiedad sobre toda clase de bie- tencia de esta Corte de abril 30 de 1946 (LX,
2032 y 2033, 413), es ·una especie de "organis-
nes, se lo otorgaron ampliamente, como lo habían
hecho las leyes españolas. A este respecto no como", formado por un núcleo de indios que ha-
locaron a los indios en condición inferior a la que bitan un territorio determinado, atribuído a ellos
tenían los demás ciudadanos. Por ello el derecho por la Corona Española y sometido a un régi-
pleno de propiedad que tenían en los resg·nardos men legal especial. O como la define el artículo
se lo contint~aron reconociendo sin cercenamien- 14 del Decreto número 74 de 1898: " ... comu-
tos ni limitaciones. El Libertador fue claro al nidad ele indígenas, ligados por vínculos de
decretar que los indios eran propietarios legí- creencias, idioma, costumbres, etc., que posee
timos de sus tierras y resguardos .. El Congreso una porción de terrenos más o menos extensa
de Cúcuta ratificó el mismo principio. Y si este y no interrumpida por terrenos de propiedad
Cuerpo empleó la expresión de que los resguar- particular". La sentencia expresada dice:
dos 'se les repartirán en pleno dominio y pro- ''Los 'resguardos de indígenas' ·Contemplados
piedad' a los indios de la respectiva parcialidad, en la 'Ley 89, se integran por dos elementos: el
no fue porque el legislador de Cúcuta estuviera elemento indígena llamado por la misma Ley
consagrando la idea de que el derecho de los in- 'parcialidad de indígenas', o sea un conjunto de
dios sobre los Resguardos era precario, limita- indígenas sometido a la organización que con-
do al usufructo -según lo afirmaron tres Ma- templan los artículos 39 y siguientes, y el ele-
gistrados disidentes de la sentencia de Corte ple- mento geográfico, o sea el territorio en el .cual
na, de fecha 30 de octubre de 1925-, pues la vive la parcialidad de indígenas. Tal orgamsmo,
expresión entre comillas se refiere manifiesta- si así puede llamarse, está gobernado directa-
mente al hecho de que la distribución de los res- mente por un pequeño cabildo nombrado por los
guardos era operación que se decretaba con to- indígenas conforme a sus costumbres (artículo
dos los caracteres de la división de la,s demás 39). Corresponde al Cabildo, entre otras funcio-
cormtnidadcs en que el condómino adqttiere el nes. protocolizar en la Notaría respectiva todos
pleno dorninio individualizado de la porción los 'títulos y documentos pertenecientes a la co-
asignada; a diferencia ·de lo que prescribía, se- . municlad que gobiernan y custodiar las copias
gún claramente lo advierte el mismo artículo 39 que les expidan, previo el correspondiente regis-
de la Ley de 11 de octubre; 'el reglamento del tro; distribuír equitativa y prudencialmente, con
Libertador Presidente, de 20 de mayo de 1820, aprobación del Alcalde del Distrito, para el efec-
de que la división de los resguardos era en por- to ele laborar entre los miembros de la comuni-
ciones distribuídas a sus familias, sólo para su .dad, las porciones de resguardos que se man-
cultivo'. Las leyes posteriores que vinieron a tengan en común, procurando sobre todo que
complementar la de 11 de octubre, parten tam- ninguno de los partícipes, casados o· mayores de
bién de la base de que los resguardos eran pro- diez y ocho mios, quede excluíclo del goce de al-
piedad común y plena de los ind1:os. Los artícu- guna porción del mismo resguardo ; y formar un
los 79 y 10 de la Ley de 2 de junio de 1834, rei- cuadro, y custodiarlo religiosamente de las asig-
teran expresamente tal conocimiento. El 79 ha- naciones de solares que el mismo Cabildo haga
bla de que en aquellas 'parroquias en donde se entre los indígenas de la parcialidad (art. 79).
encuentre alguna porción de terreno perten~, Las funciones del Cabildo te1·minan con la dir
"'
72 GACETA JUDICIAL N:os. 2261, 22•62, 2263 y 2264
visión de los terrenos del resguardo ( art. 39) ". rras del Resguardo. Así ocurre en la copropie-
20. Según las leyes que han regido en la He- dad de derecho común.
pública sobre este problema y las doctrinas de b) Tienen un derecho de cuota sobre la tota-
la Corte, en el indígena ya reducido a la vida lidad· de ellas, pero eventual y en una porción
civil y como miembro, por tanto, de una Parcia- indeterminada, a base, primero, de que existan
lidad se distinguen dos situaciones jurídicas di- en el momento de la división, y luego de su es-
ferentes: tado civil, de solteros o casados, con hijos meno-
a) La primera corresponde a una comunidad res de diez y ocho años o sin hijos. Es una dis-
de caracteres propios, que se refleja en el usu- crepancia con la copropiedad ordinaria.
fructo que el Cabildo asigna a los indígenas que e) El Cabildo de la Parcialidad señala a los
componen la Parcialidad, sobre lotes de terreno miembros de· ella, en ·Consideración al número
individualizados. El artículo 79 de la Ley 89 y edad de sus familiares, porciones ciertas de
manda '' distribuír equitativa y prudencialmen- terreno, en usufructo (ords. 49 y 59, art. 79,
. te", "para el efecto de laborar entre los miem- Ley 89 de 1890), las que pueden ser reajustadas
bros dr la comunidad las porciones de resguar- según las necesidades generales (art. 39, h), y
dos y se mantengan en común, procurando so- 49, parágrafo 19, Ley 81 de 1958). El reparto
bre todo que ninguno de los partídpes, casados del goce en la comunidad ordinaria depende de
o mayores de diez y ocho años, quede excluído la voluntad de los copropietarios y obedece a
del goce de alguna porción del mismo resguar- la proporción de la cuota de cada cual.
do", y .el artículo 38, ibídem, estatuye que
d) N o pueden .enajenar el derecho de cuota
"mientras dure la indivisión, los indí~enas con- (ordinal 79, artículo 79, Ley 89 de 1890). Lo
tinuarán como hasta aquí, en calidad de usu-
contrario se opondría francamente a la finalidad
/r1.tctuarios; con sujeción a las prescripciones de de los resguardos. Tampoco pueden individual-
la presente ley". Las leyes dictadas después con- mente pedir la división de las tierras. Ello co-
tienen medidas encaminadas a la real efectividad
rresponde al pequeño Cabildo con la refrenda-
de ese goce, dada su trascendencia en la modela-
ción de las dos terceras partes de la población
ción de la personalidad del indio. de la respectiva Parcialidad, o a la autoridad ad-
b) La segunda situación corresponde a la con- ministrativa en determinados casos. Otras carac-
dición de dueño de una parcela determinada, terísticas son estas que separan tan peculiar co-
cuando por solicitarlo la totalidad de los miem- munidad de la ordinaria.
bros del pequeño Cabildo, con el respaldo de las·
dos terceras partes de la población constitutiva e) Los indígenas no pi.1eden traspasar el usu-
de la Parcialidad, o por otras causales legales, fructo, ni la propiedad del terreno, ni tampoco
se decrete la división y adjudicación de los te- hipotecarlo. Los artículos 40 de la Ley 89 de
rrenos a los mismos idígenas, por .cabezas o fa- 1890, 34 de la 19 de 1927 y 79 de la Ley 81
milias ( arts. 30, Ley 89 de 1890, 19, Decreto de 1958, imponen la sanción de nulidad absolu-
extraordinario número 1421 de 1940, y 7Q y 9Q, ta, si, dentro de los quince años siguientes a la
Ley 81 de 1958). No pueden, empero, enajenar adjudicación, la venta o hipoteca se verifica sin
libremente la propiedad dentro de los quince las formalidades que las leyes prescriben para
años a contar de la división ( arts. 40, Ley 89 de la enajenación de inmuebles de menores. La ena-
1890; 34, Ley 19 de 1927, y 79 y 99, Ley 81 de jenación de cuerpo cierto en la copropiedad de
1958). derecho común, está sujeta a las reglas de la ven-
ta de cosa ajena (arts. 779 y 1404, C. C.).
Caracteres de la Comunidad de los terrenos 22. A estos rasgos característicos de la Comu-
de Resgúardos. nidad de las tierras de Resguardos corresponden
los distintivos muy peculiares del usufructo que
21. De las leyes republicanas, así corno de la a los indígenas atribuyen la Ley 89 de 1890 y las
jurisprudencia de la Corte, pueden inferirse los demás posteriores sobre esta cuestión. No es un
distintivos de la comunidad de los terrenos de usufructo de derecho común, por el origen, que
Resguardos, distintivos que concurren a demos- se halla en la existencia de las tribus de indios;
trar la improcedencia de la prescripción adqui- por las causas de st~ extinción, la cual acarrea
sitiva del dominio de las tierras comprendidas la división de los terrenos entre los miembros
en ellas. Tales distintivos son: de la misma entidad; por la finalidad, que es
a) Los indígenas no son propietarios exclusi- encaminar al indio hacia un grado de civiliza-
vos de ninguna por.ción determinada de las tie- ción; y por el interés que lo inspira, pues en el
o
usufructo ordinario es exclusivamente privado, mese suceswn por causa de muerte, tradición o
en tanto que aquí es de orden público, pues de prescripción adquisitiva.
orden público evidente es rescatar a las tribus e) La posesión que se pretenda realizar sobre
aborígenes, que son ·Colombianas, de su estado ese goce -de una finalidad excepcional dentro
salvaje. A este orden público pugna la usuca- del Derecho Público nacional- no es posesión,
pión -forma inexorable de adquirir en la or- porque el animus dómini no puede existir por
ganización social de hombres capacitados para ser contrario a la ley (modalidad del elemento
el ejercicio de sus derechos-, que habría en- negativo diferencial de Ihering); de la misma
torpecido antes y entorpecería hoy la realización manera que no puede existir en el goce de un
de esa empresa imponderable. bien de uso público o de zonas destinadas por la
23. Puede resumirse así lo antes expuesto: Nación a fines específicos. ·
d) Si el indio no puede invertir su título de
19 El artículo 29 de la Ley 89 de 1890 somete goce, a fortiori no puede transformarlo .el hom-
a los indígenas ''en los asuntos de resguardos'', bre civilizado, extraño a la situación jurídica de
a las disposiciones de la misma ley, vale decir, las poblacione,<; indígenas.
además, a las posteriormente expedidas sobre
esta materia. En una palabra, un derecho de goce en favor
de los indios, signq de la propiedad que les per-
29 De los modos de adquirir, la ocupación es ten e ce, mal puede fundar, entre ellos mismos,
extraña, pues las tierras pertenecen a la Par- la prescripción del suelo, cuyo título se limita ·
cialidad. La accesión tiene aplicaciones referen- entre tanto al usufructo; y menos aún a favor
tes al usufructo de las parcelas. La tradición es de gentes extrañas a las tribus indígenas que
inoperante, porque los terrenos atribuídos en con frecuencia, en vez de servir a la obra civili-
~oce no son enajenables ni a pretexto de ven- zádora del Estado, han empleado "su astucia
der las me] oras, que acceden a la tierra ( ord. 79, y maldad'' en daño de los aborígenes, según
artículo 79, Ley 89 de 1890) ; procede, sí, ad- · ' rezan a una los cronistas. (V. Fernando V élez.
judicadas que sean en propiedad mediante la Datos para la Historia del Derecho Nacional, p.
partición prevista en las leyes. La sucesión por 39. Año de 1891).
cattsa de muerte no tiene vigencia alguna, mien- 24. La casación de 31 de octubre de 1933
tras no se haya verificado la adjudicación. (XLI-bis, 1895 A-38) acogió la excepción de
39 La usucapión es inaplicable: prescripción alegada por el demandado contra
la Parcialidad de Indígenas actora en el juicio,
a) Porque la usucapión es modo de adquirir quien de acuerdo con el señor Procurador Gene-
destinado a las relaciones de los hombres que ral de la Nación, sostuvo la imprescriptibilidad,
viven en la sociedad civilizada. Si los otros mo- con fundamento en la tesis de que los bienes
dos no tienen aplicación, debido a los fines de raíces de Resguardos de Indios están fuera del
las Parcialidades y del usufructo en referencia, comercio.
no se vé la razón para que la usucapión haya de
tenerla. Cuando y dondequiera haya análogos Mas no por este motivo sino por los expuestos
fenómenos objetivos, la regla legal prevista ex- antes, la Corte' ha llegado a la conclusión de la
presamente para unos, los encierra todos de an- imprescriptibilidad, considerando, en una pala-
temano, en razón de la unidad de la ley. bra, que así lo imponen la situación jurídica y
la función social de tales bienes. No puede afir-
b) Porque está dispuesto (arts. 79, ords. 49 marse que están fuera del comercio de una ma-
y 59; 38, Ley 89 de 1890, y 39, Ley 81 de 1958), nera estricta, porque son objeto de remates pú-
que los Cabildos de las Parcialidades deben en- blicos en los casos de los artículos 16 de la Ley
tregar porciones de terreno determinadas a los 89 de 1890 y 49 de la Ley 81 de 1958; se dan en
indígenas, para que las usufructúen con sus fa- usufructo, con arreglo al artículo 79, ordinales
milias; que esta situación legal termina sólo po1· 49 y 59 de la Ley 89 de 1890, 39, h), y 49, pa-
1tn medio: la ''división de los terrenos de res- rágrafo 19 de la Ley 81 de 1958, y se distribu-
guardos", que establece la citada Ley 89 y des- yen parcelados, en propiedad, entre los mismos
arrollan leyes posteriores, a voluntad de los Ca- indígenas. Lo que ocurre, simplemente, es que,
bildos y la población indígena, y por otras cau- como lo dispone el artículo 29 de la Ley 89 de
sas de extinción de las Parcialidades. Siempre 1890, están sujetos a un régimen de excepción
que el goce no pueda mudarse en propiedad, sino que implica el dicho carácter de la imprescripti-
mediante una forma específica, como es la di- bilidad, mientras. no se haya extinguido el Res-
visión de las tierras, no puede obrar otra, llá- guardo .conforme a la ley.
74 GACETA JUDICIAL N. os. 2261, 2262, 2263 y 2264
Por lo demás, el fallo de que en esta ocasión menos' de treinta familias y un total inferior a
se aparta la Corte, vio en el fondo del problema doscientos indígenas, mediante la declaración
la razón de esta tesis al afirmar que ''podría oficial de extinción, requerida para la división
decirse que la solución que propone el señor Pro- de las tierras entre los miembros de la Parcia-
curador puede estar más ajustada a la epique- lidad (arts. 12, Ley 104 de 1919, y 14, D. cit.
ya", esto es, según la definición de este vocablo, No. 1421 de 1V4Q) ; o bien por falta de títulos
a una ''interpretación moderada y prudente de y de la prueba supletoria de éstos, con derecho
la ley, según las circunstancias de lugar, tiempo de los indios usufructuarios, para que les sean
y persona", y, ciertamente, es la de ahora una adjudicadas las parcelas como baldíos naciona-
interpretación adecuada a la prudencia con qúe les (arts. 79, ord. 29, y 12, Ley 89 de 1890, y
deben juzgarse los intereses fm1damentales de 99, Ley 81 de 1958). Mientras no ocurra ningu-
masas humanas para con quienes la República no de estos eventos -que marcan el fin de la
tiene pendiente aún tremenda deuda, a pesar de Parcialidad y el comienzo del dominio privado
los constantes esfuerzos cumplidos con el con- y exclusivo de los terrenos en cabeza de los in-
curso ele los misioneros ele la Iglesia Católica. dios- las tierras, preeisamente por pertenecer
Y con mayor razón si se mira -siguiendo los a las Parcialidades, son imprescriptibles por los
pasos de la ·definición- al lngar, que son las mismos indígenas, gocen o no de ellas, y a for-
tierras que la Corona reconoció a la población tiori por los extraños.
aborígen, ocupante originaria de las mismas; al Cumplido cualquiera de tales eventos, pasan a
t1:empo, porque hoy, no menos que ayer, se im- ser prescriptibles según el derecho común, pero
pone la misión primordial de velar por la suerte durante los primeros quince años están equipa-
ele las razas indígenas; y a la persona, ya que rados sus adjudicatarios a los menores, de acuer-
son éstas precisamente quienes claman por una do con el artículo 40 de la Ley 89 de 1890, por
existencia más en armonía .con la naturaleza y
los fines del hombre. lo cual les obligan, en lo tocante a los actos de
enajenación, los requisitos que la ley exige para
ello en tratándose ele inmuebles de incapaces.
IV. El caso de amtos.
27. De las declaraciones de testigos aducidas
25. r~a Parcialidad ele Indígenas ele Ipiales por la parte actora se sigue que María Ascensión
ejerce la acción reivindicatoria de los terrenos Inagán disfrutó de los terrenos de "San .Tudas"
"San Judas" y "Chacuayalé ". Se funda prin- y "Chacuayalé ", por habérselos entregado en
cipalmente en que la propiedad sobre ellos le usufructo el Cabildo de la Parcialidad, con arre-
viene de la titulación que acompaña. El deman- glo ill régimen legal respectivo. No aparece, sin
dado le opone la prescripción ordinaria y tam- embargo, prueba documental de los acuerdos del
bién la extraordinaria. Cabildo con ese fin, pero, ello no es necesario
La Parcialidad ha aducido los títulos que le para calificar el goce de la antecesora del de-
mandado Reina, ya que no podía ser a otro tí-
fueron conferidos por las autoridades de la Co-
tulo que de usufructo, de conformidad con el
rona, y demostrado, además, que los fundos es-
mismo régimen.' Y no obstante la: larga posesión
tán .comprendidos dentro del área del Resguardo.
que alega el mismo Reina, como suste~ltáculo de
Así que están demostrados: el derecho, por los la prescripción, consta en las copias auténticas
títulos; la posesión del demandado, por haberla allegadas regular-mente al proceso (fls. ] 1 y ss.,
aceptado al contestar la demanda y proponer la C. 29), que el Cabildo de la Parcialidad, reafir-
excepción de prescripción, y por esto mismo y mando su derecho sobre esa tierra, concedió por
por otras pruebas, la identidad de los terrenos, medio ele Acuerdo número 7 de 19 de diciembre
como también la singularidad de las cosas _que de 1951, a Adán Chacua y Tobías Tepud, el
son objeto de la acción. usufructo de las mismas parcelas ''San Judas'' y
26. De acuerdo con la doctrina del presente "Cbacuayalé ", por muerte de los anteriores usu-
fallo, no son prescriptibles las tierras de las Par- fructuarios, Eduardo Chacua y María Ascensión
cialidades o Comunidades de Indios. Pertenecen Inagán, cónyuges entre sí. Dicho Acuerdo apa-
ellas a las Parcialidades mientras éstas existan, rece aprobado por el Alcalde Municipal de Ipia-
y dejan de existir, bien por el objetivo natural les el 3 del mismo mes ( art. 79, ord. 49, Ley
de tales tierras, o sea, la división prevista en las 89 de 1890), y de la entrega de los terrenos a
Leyes 89 ·de 1890, 104 de 1919, 38 de 1921, 19 los nuevos usufructuarios da testimonio el acta
de 1927 y 81 de 1958, y Decreto extraordinario correspondiente, traída también a los autos en
número 1421 de 1940; o porque lleguen a contar copia auténtica.
N'os. 2261, 22·62, 2263 y 2264 GACETA JUDICIAL 75
Despachada favorablemente al actor, como sur, con los de Consolación Chacua y Benigna
debe serlo, la petición principal del libelo que Inagán, zanja por medio".
originó el juicio, no es el caso de examinar la
segunda. Terreno "Chacua.yalé": "Por el oriente con
terrenos de Pastor Chacua, zanja y aguada por
Como se ha pedido, además, la restitución de medio; norte, con los de Moisés Chacua, zanja
los frutos, se condenará a Reina a restituírlos, · por medio; occidente, con los de Trinidad Yan-
pero a partir de la notificación de la demanda dún, zanja por medio; y sur, con los de Encar-
-23 de agosto de 1958-, porque no aparece de- nación Guepud y Gabriel Chacua, zanja y ca-
mostrada objetivamente la mala fe, por una par- llejón por medio".
té, y el error de derecho que pudiera imputarse
a. su posesión, aparece atenuado por la doctrina Segtmdo. El demandado Isaías Reina restitui-
de la sentencia d~ la Corte antes aludida. rá a la Parcialidad de Indígenas de Ipiales, den-
tro de los seis días siguientes a la ejecutoria del
auto que ordene cumplir el presente fallo, los
DECISION: lotes "San Judas" y "Chacuayalé ", por los
linderos señalados en el punto anterior.
En mérito de lo expuesto, la Corte Suprema
de Justicia, Sala de Casación Civil, administran- Tercero. El demandado Isaías Reina restitui-
do justicia en nombre de la República de Co- rá a la Parcialidad de Indígenas de Ipiales los
lombia y por autoridad de la ley, casa la sen- frutos de los terrenos nombrados, de acuerdo con
tencia del Tribunal Superior del Distrito Juc lo dispuesto en los dos últimos incisos del ar-
dicial de Pasto, fechada el veintisiete (27) de tículo 964 del Código Civil, y en relación con
abril de mil novecientos sesenta y uno (1961), y el tiempo comprendido entre el veintitrés (23)
proferida en juicio del Cabildo de la Parciali- de agosto de mil noyecientos cincuenta y ocho
dad de Indígenas de Ipiales contra Isaías Reina (1958) y el día de la restitución ele los inmue-
y otros, y como Tribunal de instancia, resuelve bles.
confirmar el fallo del Juez Civil del Circuito Cuarto. Los frutos se regularán según el pro-
de Jpiales, de fecha quince (15) de junio de cedimiento del artículo 553 del Código Judicial.
mil novecientos sesenta ( 1960), en la forma si-
guiente: Quinto. Se condena al demandado en las costas
de la primera instancia, y a ninguna de las par-
Prirnero. Pertenecen en propiedad a la Par- tes en las causadas en la segunda y en el recurso
cialidad o Comunidad de Indígenas de Ipiales extraordinario.
dos lotes de terreno llamados ''San Judas'' y
"Chacuayalé", ubicados en el Municipio de Publíquese, cópiese, notifíquese, insértese en
Ipiales -Departamento de Nariño-, alindera- la Gaceta Judicial, y ejecutoriada devuélvase al
clos así: Tribunal de origen.
Terreno "San Jt~das": "Por el oriente con
G1~stavo Fajardo Pinzón, Erwiq1t.e Coml Ve-
terrenos de José Inagán, mojones por medio ;
norte, con los de Pastor Chacua, zanja por me- lasco, José J. Gómez R., José Her·nández Arbe-
dio; occidente, con los de Tránsito Taimbud, Se- láez, Enriqtte Lópe,z de la. Pa-va, Arturo C. Po-
gundo Quemá, Nicanor Inagán y Salvador Mue- sada.
ses, zanja y callejón de entrada por medio; y Ricardo Ran~írez L., Secretario.
IP'RIES1UIP'1UIES1'0S IP'ROCIES.A\ILIES
Competencia. -IP'rouogable e improrrogable.
l. lEl concepto de los presupuestos procesales el juicio (C. J., 330, 332, 448, 450, 455, 457). lLa
como elementos indispensables para que el jui- incompetencia a excepción del mismo carácter,
cio tenga existencia jurídica y validez formal, y a nulidad que puede decretarse de oficio o
es de innegable trascendencia, y se relieva y lJOr petición de parte (331, 448, 449, 455, 456).
actualiza en el momento de dictar sentencia,
lLa competencia del Juez es generalmente pro-
en virtud de que los presupuestos son cuestiopes
Il'rogable; la prórroga puede ocurrir por dispo-
anteriores a la decisión del juzgador y como-
sición de la ley o por voluntad! de las partes.
quiera que sin ellos no p_nede hacerse pronuncia-
Cuando la ley la autoriza, el Juez puede conocer
miento de mérito.
de un negocio que no le estaría atribuído, como
lEl escrutinio que el fallador debe realizar de sucede en los supuestos de los artículos 209 y
la presencia de esas circunstancias constituti- 427 del Código Judicial. lLa prórroga por vo-
vas del proceso, es de tal manera obligatorio luntad de los litigantes puede ser expresa, como
que no es necesaria la petición de parte para aparece de los artículos 438, inciso 29, y 455, o
que, si faltan, así sea declarado. por voluntad presunta, en el suceso del numeral
Como el juzgador no tiene facultad para llenar primero del artículo 449, todos del Código .Jrudi-
por sí los vacíos de una demanda informalmente cial, o bien por parte del demandante, por el
presentada; ni está autorizado para asumir hecho de ejercitar la acción, y, por parte· dei
una competencia que no le reconoce la ley; ni demandado, por el de no oponer na excepción
puede dotar a las partes de la aptitud para ser oportunamente.
sujetos de derechos y obligaciones; y, como La competencia que se determina por razón
tampoco pue!le suplir la incapacidad procesal de la naturaleza del asunto, por su cuantía o
de los litigantes, debe dictar, sin equivocar el por la calidad de las partes, salvo excepción
. contenido y concepto de cada uno de los pre- expresa, es improrrogable.
supuestos, el adecuado proveimiento procesal.
lLa competencia por razón del lugar, sólo por
No es la misma la solución del negocio por excepción, es improrrogable (C. :1., ].52, nume-
falta de demanda en forma o de capacidad para rales 8, 9, 10 y 11), lo cual quiere decir que pue-
ser parte, que cuando se trata de competencia de sanearse, tanto por aquiescencia de la parte
o de capacidad procesal. lLa ausencia de los dos como por medio de resolución judicial que haya
primeros presupuestos enunciados, que lo son de declarado la competencia del Juez para conocer
una sentencia de mérito, determinan la declara- del negocio;
ción de inhibición; en cambio, los dos últimos
Prorrogada la competencia del juzgador por ·
son presupuestos de validez del proceso y, su
virtud del fallo dictado en el incidente respecti-
falta, obliga la declaración de nulidad. lUnos y
vo y purificado así el procedimiento, aún den-
otros obstan la sentencia de fondo: pero, al paso
tro de la hipótesis en que erradamente se situó
que la declaración inhibitoria produce sentencia
el Tribunal, su deber era declarar la nulidad
formal, el pronunciamiento de nulidad se hace
por incompetencia y, para cumplir el ordena-
por medio de providencia interlocutoria.
miento procesal, "mandar poner en conocimien-
2. lLa carencia de legitimación procesal puede to de las partes las causales de nulidad que
~ar lugar a excepción dilatoria o a nulidad en observe y resolver sobre ellas" (C . .JT., 455), parll.
Nos. 2261, 2262, 2263, y 2264 CACETA JUOtciAi 71
que los litigantes tuviesen la posibilidad de sub- obligación ante el Poder Judicial, siendo com-
sanar esos vicios, a fin de que el proceso reu- petente el Juzgado del domicilio del acreedor o
niese las condiciones constitutivas adecuadas de quien sus derechos represente el día del
para recibir sentencia definitiva. pago ... ".
Las peticiones de la demanda son las siguien-
tes:
Corte Sttprema de Justicia.- Sala de Casación
Civil. -Bogotá, cuatro de octubre de mil no- ''Primera. Que la señora Flor de María Gar-
vecientos sesenta y dos. cía de Arias está en mora de pagar al señor An-
tonio J. Restrepo Peláez la cantidad de tres-
(Magistrado ponente: doctor Enrique Coral cientas cincuenta (350 @) arrobas de café, como
Velasco). parte del precio de la finca 'El Vergel' de que
trata el hecho 1Q de esta demanda, y la escritura
1Q Por escritura número 506, de 20 de marzo allí citada.
de 1953, pasada a-p.te la Notaría Primera de "Seg1mda. Que en virtud de estar incumplida
Buga, Antonio J. Restrepo Peláez vendió a Flor esa obligación por parte de la señora Flor de
de María García un predio rural compuesto de María García de Arias (falta de pago), se de-
varios lotes, llamado ''El Vergel'', ubicado en el clare resuelto el contrato de compraventa con-
Municipio de El Líbano, Departamento del To- tenido en la esc;riturá número quinientos seis
lima. Se convino como precio de venta la suma ( 506), de 20 de marzo de mil novecientos cin-
de doce mil pesos, que en parte lo pagó la com- cuenta y tres (1953) otorgada en la Notaría 1:;l
pradora en dinero efectivo, y el resto se com- del Circuito de Buga.
prometió a pagarlo entregando al vendedor 350
arrobas de café seco y en estado de venderlo, "Tercera. Que, en consecuencia, de la anterior
dentro del término de tres años (a razón de 100 declarator~a se condene, tanto a la demandada
arrobas por año) o, en caso de incumplimiento, Flor de María García de Arias como a los de-
en dinero efectivo al precio que el café tuviese mandados -actuales poseedores del inmueble re-
en el mercado. tractado- señores Efraín Acevedo Guerrero y
La compradora incumplió su obligación de pa- Jesús Antonio García, a restituír a mi man-
gar el resto del precio, y vendió el inmueble a dante Restrepo Peláez (Antonio J.) el predio
Efraín Acevedo Guerrero y Jesús Antonio Gar- 'El Vergel', de que trata el hecho 1Q de esta
cía, y éstos, a su vez, a la señora Rosa Cecilia demanda, tres días después de ejecutoriada la
Giraldo de López, según dice la demanda, ya que sentencia.
no existen escrituras distintas de la 506, que de- "Cuarta. Que se condene a todos los deman-
muestren las afirmaciones del demandante. dados a pagar solidariamente al demandante
En el libelo manifestó el actor que los deman- Restrepo P. los perjuicios correspondientes en
dados :B'lor de María García de Arias, Efraín abstracto, para que se fijen de acuerdo con el
Acevedo Guerrero y Jesús Antonio García eran artículo 553 del Código Judicial, en armonía
vecinos del Municipio de· Armenia (Departa- con el artículo 1932 del Código Civil, reputando
mento de Caldas). Hubo reforma de la de- a los demandados Acevedo G. y García (Je-
manda para dirigirla también contra Cecilia sús A.) como poseedores de mala fe, en conso-
Giraldo de López, de quien el demandante dijo nancia con la última disposición citada.
ignorar el domicilio, el cual resultó ser el de Pe-
reira, según aparece del poder que ésta otorgara "Quinta. Que se condene en costas a los de-
a su abogado. mandados''.
Para iniciar el juicio ante el Juez Civil del 29 El apoderado de Cecilia Giraldo de López
Circuito de Buga, el demandante tuvo éste como propuso excepción dilatoria de declinatoria de
domicilio elegido en la cláusula tercera de la es- jurisdicción, incidente que fue resuelto en el
critura, en la cual, entre otras cosas, se dijo: sentido de ordenar que se conteste la demanda
'' . . . siendo co~dición de este contrato, que dentro "de dos (2) días". Se fundó esta reso-
si la señora Flor de María García de Arias deja lución judicial en el hecho de que hasta el mo-
vencer el año de mil novecientos cincuenta y cua- mento de pronunciarla no se había presentado la.
tro ( 1954) sin hacer el abono de las arrobas de escritura 506, en la que se eligió domicilio, se-
café en la forma indicada, automáticamente que- gún se afirma en el escrito de excepciones.
dará vencido el plazo total de la obligación, con Ni la actora del incidente ni los otros de-
facultad el señor Restrepo para hacer efectiva la mandados contestaron el libelo.
GACETA JUDIClAL Nos. 2261, 2262, 2263 y 2264
39 Posteriormente el apoderado de la señora La sentencia del Tribunal fue recurrida en ca-

Giralo de López solicitó se declare la nulidad sación por la parte demandante.
de lo actuado en el juicio, desde el auto que ad-
mitió la demanda, afirmando la incompetencia
del Juzgado para conocer del negocio. La derna.nda de imp-ngna.ción.
Como argumento pr~ncipal para no declarar 59 Los cargos y el orden en que se postulan
la nulidad, el Juzgado expresó: son los siguientes: ·
"Según las voces del artículo 456 del C. J. a) Interpretación errónea del artículo 1930 del
-inciso segundo-, el incidente de nulidad 'no .Código Civil, por haberse desconocido el derecho
es admisible si la causal alegada se había adu- de resolver los contratos por falta del pago del
cido antes como excepción dilatoria'. Fuera de precio;
esto, la competencia que se fija por razón del b) Incongruencia, por no estar la sentencia
lugar es prorrogable ( art. 153 del C. J.), salvo en consonancia con las pretensiones oportuna-
en los eventos de los ordinales 89, 99, 10 y 11 mente deducidas por los litigantes, y
del artículo 152, ibídem, todos ajenos al proble-
ma sub júdice. e) ''Finalmente, acuso la misma sentencia de
acuerdo con la causal séptima consagrada en el
''Así las cosas, bien porque el incidente no es artículo 520 citado. Haberse abstenido el Tribu-
de recibo, ora en gracia de la prórroga vigente, nal de conocer de un asunto de su competencia,
la pretensión no prosperará. El Despacho, en- como era decidir concediendo o negando las de-
tonces, niega el decreto de nulidad impetrado". claraciones pedidas. Así lo decidió en el fallo
La sentencia de primer grado negó las peti- cuando dijo: 'Resuelve: ... no hay lugar en el
ciones de la demanda y absolvió, en consecuen- presente negocio a decidi.r sobre las acciones su-
cia, a los demandados. De ella apeló el deman- plicadas en el escrito de demanda por ausencia
dante. del presupuesto procesal de competencia'.
49 El Tribunal considera que los fundamentos ''En otros términos, lo que hizo el Tribunal
de los incidentes que el demandado postuló en fue declarar una nttlidad por carencia de ju-
su oportunidad, son diversos y que "por no risdicción, o sea la que alegó ante el señor Juez
observarlo así el Juez incurrió en error en cuan- a quo la parte demandada, a pesar de estar
to aplicó indiscriminadamente el artículo 456 ejecutoriado el fallo de excepciones, pronuncia-
del Código Judicial, sin tener en cuenta que las do por el mismo Juez. A la vez también el ho-
causales se fundaban: el primero (se refiere al norable Tribunal reconoció o declaró probada
incidente), afirmando la inaplicabilidad de la la excepción propuesta, a pesar de dicha ejecu-
cláusula de domicilio especial y sí las normas de toria, lo que no podía hacer nadie, porque lo
los ordinales 29 y 59 del artículo 152 de aquel prohibe el 29 inciso del artículo 456 del Código
Código, en tanto que el segundo se fundó en el Judicial, que considero bien interpretado y res-
ordinal 12 de la misma disposición''. petado en la sentencia por el señor Juez a quo,
De lo que el Tribunal llama error del Juzga- y erróneamente interpretado por el honorable
do por haber aplicado el ordinal 29 del artículo Tribunal en el fallo que acuso. También inter-
456, infiere la posibilidad de estudiar como pri- pretó mal los artículos 143 y 456 de la misma
mera cuestión la de los presupuestos procesales. obra, además del artículo 84 del Código Civil,
Avoca así el análisis del de competencia, vista es decir, se cometió un error gravísimo en esa
la cláusula tercera de la escritura 506, y afir- interpretación porque se confundieron etapas
mando que no obsta para ese análisis el que ya procesales, ya que el Tribunal no podía revisar
se hubiese resuelto de manera adversa al excep- el fallo ejecutoriado dur~;tnte la primera etapa,
cionante, por falta entonces de prueba, el inci- ya que no tenía jurisdicción para ese efecto.
dente de declinatoria de jurisdicción y en razón ''Se pasó abiertamente por sobre fallos eje-
de que para el momento del fallo aparece en el cutoriados que establecían ellos sí, en debida
juicio la mencionada escritura. Por eso concluyó forma y con base cierta y segura, el presupues-
de este modo : to procesal de competencia".
"Revócase la sentencia apelada y, en su lugar,
se declara que no h_ay lugar en el presente ne- La Corte considera:
gocio a decidir sobre las acciones suplicadas en
el escrito de demanda, por ausencia del presu- 69 El concepto de los presupuestos procesales
puesto procesal de competencia". como elementos indispensables para que el juicio
Nos. 2261, 2262, 2263 y 2264 GACETA JUDIC1At '79
tenga existencia jurídica y validez formal, es mandado, por el de no oponer la excepción opor-
de innegable trascendencia, y se relieva y actua- tunamente.
liza en el momento de dictar sentencia, en vir- La competencia que se determina por razón
tud de que los presupuestos son cuestiones an- de la. natura1eza del asunto, por su cuantía o
teriores a la decisión del juzgador, y comoquiera por la calidad de las partes, salvo excepción ex-
que sin ellos no puede hacerse pronunciamiento presa, es improrrogable.
ele mérito.
La competencia, por razón del lugar, sólo por
El escrutinio que el fallador debe realizar de excepción, es improrrogable (C. J., 152, nume-
la presencia de esas circunstancia constitutivas rales 8, 9, 10 y 11), lo cual. quiere decir que
del proceso, es de tal manera obligatorio, que no puede sanearse, tanto por aquiescencia de la
es necesaria la petición ele parte para que, si parte como por medio .de resolución judicial que
faltan, así sea declarado. haya declarado la competencia del Juez para co-
Como el juzgador no tiene facultad para lle- nocer del negocio. Fallado en el presente juicio
nar por sí los vacíos de una demanda informal- el incidente exceptivo en forma adversa al ex-
mente presentada; ni está autorizado para asu- cepcionante y tratándose de competencia pro-
mir una competencia que no le reconoce la ley, rrogable, no podía el Tribunal, con pretexto de
ni puede dotar a las partes de la aptitud para declarar la ausencia de un presupuesto procesal,
ser sujetos de derechos y obligaciones; y como revisar la providencia que puso fin al incidente.
tampo_co puede suplir la incapacidad procesal de Así lo dispone el numeral 2<? del artículo 449
los litigantes, debe dictar, sin equivocar el con- del Código Judicial, en razón de la preclusión
tenido y concepto de cada uno de los presupues- de los actos procesales, que no solamente cierra
tos, el adecuado proveimiento procesal. el término para el ejercicio de los derechos, sino
No es la misma la solución del negocio por que contribuye al orden del proceso y a su re-
falta de demanda en forma o de capacidad para gular adelantamiento.
ser parte, que cuando se trata de competencia 89 Prorrogada la competencia del juzgador por
o de capacidad procesal. La ausencia de los dos virtud del fallo dictado en el incidente respec-
primeros presupuestos enunciados, que lo son de tivo y purificado así el procedimiento, aun den-
una sentencia de mérito, déterminan la declara-· tro de la hipótesis en que erradamente se situó
ción de inhibición ; en cambio los dos últimos el Tribunal, su deber era declarar la nulidad
son presupuestos de validez del proceso y, su por incompetencia y, para cumplir el ordena-
falta, obliga la declaración. de nulidad. Unos y miento procesal, ''mandar poner en conocimien-
otros obstan la sentencia de fondo: pero, al paso to de las partes las causales de nulidad que ob-
que la declaración inhibitoria produce sentencia serve, y resolver sobre ellas'' (C. J., 455), para
formal, el pronunciamiento de nulidad se hace que los litigantes tuviesen la posibilidad de sub-
por medio de providencia interlocutoria. sanar esos vicios, a fin de que el proceso reunie-
79 La carencia de legitimación procesal puede . se las condiciones constitutivas adecuadas para
dar lugar a excepción dilatoria o a nulidad en recibir sentencia definitiva.
el juicio (C. J., 330, 332, 448, 450, 455, 457). De lo dicho se üifiere que la providencia en
La incompetencia a excepción del mismo carác- que el Tribunal declaró la nulidad, no es sen-
ter, y a nulidad que puede decretarse de oficio tencia de las sujetas al recurso extraordinario ·
o por petición de parte. (331, 448, 449, 455, de casación, y que, como los autos que admiten
456). este procedimiento impugnatorio, no son vincu-
La competencia del Juez es generalmente pro- lantes, según repetida jurisprudencia de esta
rrogable; la prórroga puede ocurrir por dispo- Corte, es del caso ordenar, como se ordena, de-
sición de la ley o por voluntad de las partes. volver el expediente al Tribunal de origen, p,ara
Cuando la ley la autoriza, el Juez puede conocer que proceda a dictar sentencia de fondo.
de un negocio que no le estaría atribuído, como
sucede en los supuestos de los artículos 209 y Cópiese, notifíquese, publíquese en la Gaceta
427 del Código Judicial. J.1a prórroga por vo- .T~t&icial,
y devuélvase.
luntad de los litigantes puede ser expresa, como
aparece de lÓs artículos 438, inciso 29, y 455, o, Gustavo Fajardo Pinzón, Er~rrique Cora-l Ve-
por voluntad presunta, en el suceso del numeral lasco, .José .T. Gómez R., .José Hernández A1·-
primero del artículo 449, todos del Código Ju- beláez, Enriq~w López de la Pava, Ad'n1·o C.
dicial, o bien, por parte del demandante, por el Posada.
hecho de ejercitar la acción, y, por parte del de- Ricardo Ramí1·ez L., Secretario.
JLA\. IHIIE~IE'NCJIA\.. - 'll'll'll'1IJJLO Y .MIODO.- J?O§JE§l!ON JLJEGA\.JL, l?O§JE§l!ON lE!FlEC'lL'll'VA\. Y
1\\.C'll'O JLJEGA\.JL [liJE Ir1\\.~'ll'l!Cl!ON
JR.e~vindicación de cuota.
1. Cuando se recibe por herencia, el testa- que la suya para reivindicar elle ~erceras manos.
mento o la ley constituyen el título, y la suce- Al poseedor demandado no le es suficiente en-
sión por causa de muerte el modo de adquirir.' tonces el solo hecho económico para triunfar
!Pero como se trata de universalidad, que comen el litigio, sino que debe exhibir título preva-
prende tanto el activo como el pasivo patrimo- leciente sobre el de su adversario, salvo que la
nial! del causante, es necesario que el derecho prescripción haya cumplido su efecto, o que, an
transmitido se liquide y determine concreta- menos, la posesión anteceda a los tñtulos del
mente. Así, a más de la posesión legal conferida reivindicador.
al heredero desde el momento de deferirse la 2. lH!ay variedad de resultante jurídica cuando
herencia, se requiere que sobrevenga el registro el decreto de posesión efectin. del único here-
del decreto judician que le da la posesión efec- dero no contempla el dominio de cuerpo cierto,
tiva, o del acto legal de partición, en su caso, sino• que versa sobre una cuota determinada de
para que el continuador de la persona del di- cosa singular. !Porque si bien na cuota es reivin-
funto se encuentre plenamente habilitado a dis- dicable (949, C. C.), y quien así está legitimado
poner de inmuebles sucesorios en la medida que puede perseguirla contra toda persona y, por
le quepa. lo mismo, contra los otros comuneros, no lo
No es que durante la indivisión de la comuni- está, sin embargo, si reivindica el todo, puesto
dad universal el heredero se encuentre imposi- que no es dueño de una cosa singular, y por
bilitado para enajenar sus derechos, ni que esté ello no puede pedir para sí mismo sino para la
privado de acciones para perseguir los bienes comunidad.
hereditarios. Ocurre simplemente que todo se
Si algún comunero posee todo el .bien, respon-
subordina a la naturaleza jurídica de la herencia
de en juicio por las acciones nacidas de la co-
en el susodicho carácter de comunidad uni-
munidad, y, desde luego, por la reivindicación
versal.
de cuota de los otros copropietarios, no que pre-
Si el heredero reivindica bienes hereditarios pararía el campo a la partición. !Pero no se
durante la iliquidez, habrá de hacerlo para la legitima contra el comunero la reivindicación
masa sucesoria y no para sí mismo, porque de del todo que posee, si el condónimo que la ejer-
otra manera no está legitimado en causa. !Pero cita apenas puede titularizar su demanda por
si es el único heredero que ha obtenido y re- una cuota. A sabiendas el actor cambia por sí
gistrado el decreto de posesión efectiva de he- y ante sí el objeto propio de su pretensión, y
rencia, ello le basta para legitimarse al reivin- no puede ganar el litigio. lEl Juez carece de po-
dicar en su propio nombre, con igual derecho deres para sustituir el objeto de la acción, que
al que le asiste para disponer de los bienes he- no es viable cuando se pide ell todo sin derecho
renciales, y por la evidencia misma de que no nada más que a una cuota, pues son dos cosas
hay masa partible cuando el asignatario es uno individualmente distintas. No es que el actor
solo. (968, C. J.). . demande más de lo que se le debe, para efectos
!Por corolario se desprende que si el único he- del artículo 210 del Código Judicial, sino que
redero, con decreto registrado de posesión efec- pide otro objeto y un derecho que no tiene.
tiva, enajena alguno de los inmuebles herencia- Carece entonces de la precisa tUuiaridalll que
les, coloca al adquirente en igual titularidad invoca, ·y debe respetarse la posesión.
N:os. 2261, 2262, 2263 y 2264 GACETA 'JUDICIAL 81
Corte Suprema de Justicia.- Sala de Casación Julio Daniell los frutos civiles y naturales co-
Civil.- Bogotá, cuatro ( 4) de oq,tubre de mil rrespondientes a los inmuebles que se han de-
novecientos sesenta y dos. clarado de propiedad del demandante, y
''59 Condénase a la demandada a pagar al a_c-
(Magistrado ponente : doctor José Hernández tor un 75% de las costas del juicio. Por esta
.Arbeláez). instancia no hay lugar a condenacíón en costas" .
Corresponde. a la Corte decidir sobre el recur-
El 24 de febrero de 1956 Candelaria Pájaro so de casación interpuesto por la parte vencida.
de Pedraza fue notificada de la demanda inicial
en que Julio Daniell reivindica una casa y dos La sentencia acusada.
solares, "que hoy forman uno solo", en el Barrio
El Tribunal se refiere a la escritura 609 del
·de Rodríguez Torices, calle Uribe Uribe, de la
25 de septiembre de 194l, Notaría 2lil de Carta-
ciudad de Cartagena, por los linderos que el li- gena, sobre la venta que Patricia Morales V a-
belo expresa. liente le hace a Julio Daniell, del derecho de
.Afirmó el actor que hubo ese inmueble por
dominio en el bien sobre que versa la demanda;
compra que le hizo a Patricia Morales V aliente, y al ''certificado de la Oficina de Registro del
según escritura pública 609 de 25 de septiembre
Circuito de Cartagena, en donde consta que se
de 1941, Notaría 2l;l de Cartagena; que es su
encuentra inscrito el ·decreto de posesión efec-
propietario y no ha transmitido su derecho a
tiva de la herencia, proferido por el Juzgado 19
ninguna persona ; que la demandada posee tales
de este Circuito, y expedido a favor de la he-
casa y solares; y que ''Patricia Morales adquirió
rencia del finado señor José S. Morales, repre-
el bien por posesión efectiva de la herencia de su
sentada por su heredera legítima, señora Patri-
madre, Margarita Valiente, en 1940".
cia Morales''; a que no aparecen pruebas de la
Contradicha la acción, el Juez ~ Civil del
parte demandada; y al artículo 757 del Código
Circuito de Cartagena puso término a la prime-
Civil, sobre posesión legal y posesión efectiva
ra instancia con fallo del 18 de abril de 1960, de herencia. ·
plenamente absolutorio. Pero el Tribunal Supe-
Encuentra que Patricia Morales Valiente ''sí
rior de aquel Distrito Judicial desató el segundo
podía disponer del bien relacionado en el mismo
grado, abierto por alzada del actor, con pro-
decreto''; transcribe lo que considera conducen-
nunciamiento del 23 de septiembre de 1961, a
te de la escritura 609, y añade:
saber:
''Pero si comparamos los documentos dichos
'' Revócase la sentencia apelada, y en su lugar
.(esCritura y decreto de posesión efectiva de la
se resuelve:
herencia) aparece que Patricia Morales Valien-
'' 19 Declárase que el señor Julio Daniell es te sólo puede transmitir el dominio de la mitad
propietario de la mitad de los lotes números 11 de los lotes de terreno números 11 y 12, que
y 12, que hoy forman uno solo, y ubicados en forman uno solo, y la totalidad de la casa ; que
la calle 'U ribe U ribe' del Barrio Rodríguez To- fue lo que recibió en posesión efectiva, y no la
rices, de jurisdicción del Municipio de Cartage- totalidad de los lotes como aparece vendiendo por
na, determinados por los linderos y medidas es- la escritura número 609, expedida por la Nota-
pecificados en la escritura pública número 609 ría 2:¡t del Circuito de Cartagena.
de 25 de septiembre de 1941, otorgada en la ''.Ahora -continúa...:... el artículo 756 del Có-
Notaría 2lil de este Circuito. digo Civil dice que se efectuará la tradición del
"29 Declárase igualmente que el señor Julio dominio de los bienes raíces por la inscripción
Daniell es propietario de la totalidad de la casa del título en la Oficina de Registro de Instru-
construída en los lotes enunciados en el nume- mentos Públicos; pero el artículo 752, ibídem,
ral 19 de la parte resolutiva de esta sentencia. estatuye que 'si el tradente no es el verdadero
:'39 Como consecuencia de lo anterior, se con- dueño de la cosa que se entrega por él o a su
dena a.. la señora -Candelaria Pájaro de Pedraza noinbre, no :Se adquieren por iiú~dio de la tradi-
a: restitüir, dentro· del término de los ocho días ción otros derechos que los' transinisibles'del mis-
siguientes a la ejecutoria de este fallo, la mitad mo tradente sobre la cosa entregada'.
de los lotes números 11 y 12, que hoy forman ''.Al tenor de los anteriores artículos se tiene,
uno solo, y la totalidad de la casa, como viene pues, que el señor Julio Daniell sólo adquirió el
expresado. . dominio de la mitad de los lotes y la totalidad
"49 Condénase igualmente a la señora Can- de la casa que pretende reivindicar, ya que en
delaria Pájaro de Pedraza a pagar al actor señor realidad únicamente de aquello era propietaria
G. Judicial - 6
quien le vendió, y, en consecuencia, sólo puede Considera que el error de derecho fue repetido
ordenarse la restitución en esa forma, ya que por el Tribunal ''en la apreciación del contrato
si bien es cierto que la venta de cosa ajena vale, de compraventa entre la heredera y Julio Da-
no puede olvidarse que ésta no transmite el do- niell, atribuyéndqle dominio particular'', cuando
minio, y que la acción reivindicatoria es una ac- ''contaba con material procesal para calificar
ción de dominio como la define el Código Civil el contrato de compraventa como contrato de
en su artículo 946' '. obligación", según el mismo Tribunal "lo des-
taca en examen que hizo de dicho título y el del
La impugnación. ·decreto de posesión efectiva''.
El libelo desarrolla cuatro cargos por la cau- Alega que el título de Patricia Morales sobre
sal 1lil, así: la universalidad hereditaria no es el decreto de
posesión efectiva, sino la ley, por tratarse de
Primero. ''Violación indirecta de los artículos sucesión ilíquida. Y explica :
26 de la Constitución Nacional; 601, 951, 968 del
"El ·decreto de posesión efectiva era simple-
Código Judicial, 673, 752, 765, 738, · 739, 2322,
2323, 1849, 946 del Código Civil, por falta de mente la prueba a su derecho de disponer. El
aplicación, y aplicación indebida, a través de título de Julio Daniell era el mismo de Patricia
Morales como heredera; el contrato de compra-
error de derecho en la apreciación de pruebas". venta es de simple obligación, y ese contrato no
En sentir del recurrente, "el Tribunal incu- sacó los bienes de la universalidad hereditaria
rrió en error de derecho en la apreciación del de José S .. Morales, en cuyo patrimonio aun per-
contrato de compraventa contenido en la escri- manece. Ese contrato de compraventa es única-
tura ameritada, y también en igual error en la mente la prueba del derecho de Julio Daniell
apreciación del decreto de posesión efectiva de sobre esa u~iversalidad. Por tanto, si el dominio
la herencia de José S. Morales, dándoles a ambos del bien materia de la reivindicación no estaba
documentos el carácter de títulos traslaticios de en el patrimonio particular de Julio Daniell,
dominio, no obstante la correcta apreciación for- éste no podía perseguirlo para sí en acción rei-
mal que de ellos hizo''. vindicatoria''.
Dice que la partición y adjudicación de los Por otro aspecto aduce que Julio Daniell no
bienes relictos no transfiere al heredero el de- sólo carece de dominio singular sobre lo reivin-
recho hereditario, que ya tiene, sino que tienen dicado, ''sino que pertenece a una universalidad
por objeto liquidar la comunidad universal y
poner término a la indivisión, de donde ''la par- hereditaria sobre un inmueble indiviso, consti-
tuyendo una comunidad mixta".
tición del acervo hereditario no es modo de ad-
quirir, sino desarrollo del modo de adquirir" por Es evidente, procesalmente -agrega-, que
sucesión mortis causa. se trata de una casa construída sobre dos lotes :
Agrega que ni ''el decreto de posesión efectiva ambas cosas forman un todo indiviso. En ese todo
de la herencia, ni la partición son títulos tras- indiviso son dueños Julio Daniell en la mitad
laticios de dominio, aun cuando la partición ra- del todo, como reconoció el Tribunal, y Candela-
dique en el heredero un patrimonio particular ria Pájaro de Pedraza en la otra mitad del todo.
y termine con la universalidad, como podría ter- En estas condiciones hay una comunidad uni-
minarla también el decreto de posesión efectiva versal hereditaria, representada por Patricia Mo-
en el caso de heredero único". Y entiende que rales, hoy por su cesionario Julio Daniell ; y una
''el error de derecho en la apreciación del de- comunidad particular constituída por la univer-
creto de posesión efectiva de la herencia de José sal y Candelaria Pájaro de Pedraza.
S. Morales, consistió en que el Tribunal le atri- De todo lo cual deduce el quebranto por falta
buyó el carácter de título traslaticio de domi- de aplicación de los artículos del Código Civil,
nio", cuando cumple, lo mismo que la partición, 951, numeral 2Q, en cuanto prohibe reivindicar
otros fines: ''cancelar la inscripción del difunto contra el que posee con igual derecho; 2332 y
con las nuevas a favor de los herederos, publicar 2323 que reconocen la comunidad y derecho iguál
la adquisición de los bienes con motivo de la de los comuneros sobre el todo indiviso; 738 y
muerte del causante, para que éstos, los herede- 739, ''por cuanto la casa accede al sueldo en que
ros, puedan ejecutar actos de disposición sobre se construye; y en el caso de autos se trata de
bienes de la universalidad hereditaria, que antes un indiviso de ambos condueños".
figuraban inscritos a nombre de dicho causante", Segttndo. "Violación indirecta de los artículos
por todo lo cual ''ese decreto se expide a favor 951, 630, 631 del Código Judicial, 765, 950, 946,
de la herencia". 2652 del Código Civil, a través de errores de
hecho y de derecho en la apreciación de una Se basa el recurrente en la consideración de

prueba". que como Patricia Morales traspasara a Julio
· En sentir del recurrente no se registró en de- Daniell ''inmueble de la sucesión ilíquida de
bida forma la escritura 609 atrás citada, por no José S. Morales", no podía reivindicar Daniell
corresponderle el libro primero, donde aparece ''diciendo ¡ser dueño absoluto del inmueble, o sea
inscrita, sino el libro segundo, en cuanto dice de su dominio particular".
que por tratarse ''de compraventa de derecho · De manera que, en su sentir, el Tribunal que--
brantó directamente el artículo 765, por aplicar-
en una universalidad hereditaria, radicados en
cuerpo cierto", debió inscribirse en el segundo, lo a un hecho inexistente; el 946 ''que aplicó
por ser ''el destinado para inscribir todos los también a un hecho no comprobado, o sea el do-
actos que emanen de la sucesión, como es el tras- minio particular del señor Daniell sobre el in-
paso que hacen los herederos de los derechos so- mueble'' ; y ''dejó de aplicar la norma perti-
bre la universalidad hereditaria". nente, o sean -dice- los artículos 951-757, el
primero del Código Judicial y el segundo del
De donde desprende que por no estar compe- Código Judicial (sic), por cuanto estos artículos
tentemente registrada la dicha escritura 609, el desconocen el carácter de título traslaticio de
sentenciador no podía apreciarla como prueba. dominio particular sobre el inmueble que se le
atr_ibuyó por el Tribunal a Julio Daniell, sen-
Tercero. "Violación directa de los artículos tenciado en consecuencia''.
738, 951, 2322, 2323, 946, 950, 964 del Código
Civil'', por ''falta de aplicación y aplicación Consideraciones:
indebida". 1 . Cuando se recibe por herencia, el testamen-
Alega que el Tribunal aceptó la existencia de to o la ley constituyen el título, y la sucesión por
comunidad entre' el demandante y la demandada causa de muerte el modo de adquirir. Pero como
sobre el inmueble en litigio, por lo cual ''no pose trata de universalidad, que comprende tanto
día haber sentenciado contra un comunero orde- el activo como _el pasivo patrimonial del causan-
nándole la restitución, siendo que éste tenía te, es necesario que el derecho transmitido se li-
igual derecho que el demandante sobre la cosa quide y determine concretamente. A.sí, a más
común indivisa''. de la posesión legal conferida al heredero desde
"Y como lo hizo -añade- dejó de aplicar el momento de deferirse la herencia, se requiere
al caso del pleito los artículos 2322, 2323 y 951 que sobrevenga el registro del decreto judiciaí
del Código Civil ... , y por no haber aplicado que le da la posesión efectiva o del acto legal de
dichas normas al caso del pleito, aplicó indebi- pa.rtición, en su caso, para que el continuador
damente los artículos 738, 946 del Código Civil, de la persona del difunto se encuentre plena-
violándolos, por consiguiente. En efecto, en los mente habilitado a disponer de inmuebles suce-
lotes pertenecientes a la comunidad se construyó sorios en la medida que le quepa.
una casa, por cualquiera de ellos, es indiferente. 2. No es que durante la indivisión de la co-
Y la casa, de conformidad con el artículo 738 del munidad universal el heredero se encuentre im-
Código Civil, formaba un todo con el suelo o los posibilitado para enajenar ·sus derechos, ni que
lotes. Si los lotes y la casa forman un todo indi- . esté privado de acciones para perseguir los bie-
viso, sobre el cual los comuneros tienen igual nes hereditarios. Ocurre simplemente .que todo
derecho,. la mala fe que se atribuyó a· la deman- se subordina a la naturaleza jurídica de la he-
dada es incompatible, por lo cual se quebrantó rencia en el susodicho carácter de comunidad
el precitado artículo 964, de manera directa. universal.
''Esta cadena de errores descritos, trajo como Si el heredero reivindica bienes hereditarios
consecuencia la aplicación de los artículos 946 durante la iliquidez, habrá de hacerlo para la
y 950 del Código Civil, en virtud de los cuales masa sucesoria y no para sí mismo, porque de
se le reconoce al actor el dominio singular sobre otra manera no está legitimado en causa. Pero
un bien indiviso, se ordena su restitución, lo si es el único heredero, que ha obtenido y re-
mismo que el pago de frutos por mala fe. Y así gistrado el decreto de posesión efectiva de he-
se cometió el agravio cuya reparación se persi- rencia, ello le basta para legitimarse al reivindi-
gue con esta demanda''. car en su propio nombre, con igual derecho al
que le asiste para disponer de los bienes heren-
G-narto. "Violación directa de los artículos ciales, y por la evidencia misma de que no hay
765, 946 y 757 del Código Civil, y 951 del Código masa partible cuando el asignatario es uno solo.
Judicial, por falta de aplicación indebida (sic) ". (968, c. J.).
84 GACETA JUDICIAL N:os. 2261, 2262, 2263 y 2264
Por corolario se desprende que si el único he- b) El decreto de posesión efectiva de la heren-
redero, con decreto registrado de posesión efec- cia de José S. Morales, registrado cl13 de marzo
tiva, enajena alguno de los inmuebles herencia- de 1940, en favor de la única heredera, Patricia
les, coloca al adquirente en igual titularidad que Morales, pero no sobre cosa singular sino so1Jre
la suya para reivindicar de terceras manos. Al cuota por l_a mitad de los solares que forman
poseedor demandado no le es suficiente entonces uno solo, donde se levanta la casa que se dice
el solo hecho económico para triunfar en el li- pertenecía toda ella al difunto. No otro objeto
tigio, sino que debe exhibir título prevaleciente recibió el adquirente Julio Daniell. (752, C. C.).
sobre el de su adversario, salvo que la prescrip- En derecho una es la causa para pedir el todo,
.ción haya cumplido su efecto, o que, al menos, y otra distanta es la causa para pedir la parte
la posesión anteceda a los títulos del reivin- indivisa y el derecho que se tenga en las cons-
dicador. trucciones levantadas sobre el mismo inmueble.
Por. lo que si el actor Daniell no ha demostrado
3. Hay variedad de resultante jurídica cuando su titularidad por el todo que demanda, sobre
el decreto de posesión efectiva del único here- el que se trabó la relación jurídico-procesal, no
dero no contempla el dominio de cuerpo cierto, es posible cambiar el objeto mismo de la litis.
sino que versa sobre una cuota determinada de Así la posición del poseedor no es perturbable
cosa singular. Porque si bien la cuota es reivin- por el fallo que desate la presente controversia.
dicable (949, C. C.), y quien así está legitimado
puede perseguirla contra toda persona y por lo G. A pesar de las deficiencias técnicas del es-
mismo contra los otros comuneros, no lo está, crito de casaciÓn, no deja de ser clara la censura
sin embargo, si reivindica el todo, puesto que en cuanto no podía prosperar la acción, por ser
no es dueño de una cosa singular, y por ello no persecutoria del inmueble y no tratarse de cosa
puede pedir para sí mismo sino para la comu- singular, sino de cosa común. El cargo incide
en la sentencia, y las razones que anteceden sir-
nidad.
ven para motivar la de reemplazo, confirmatoria
4. Si algún comunero posee todo el bien, res- de la proferida por el Juez del conocimiento en
ponde en juicio por las acciones nacidas de la primera instancia.
comunidad, y, desde luego, por la reivindicación
de cuota de los otros copropietarios, lo que pre- RESOLUCION:
pararía el campo a la partición. Pero no se le-
gitima contra el comunero la reivindicación del Por lo expuesto, la Corte Suprema de Justicia,
todo que posee, si el condómino que la ejercita en Sala de Casación Civil, administrando justicia
apenas puede titularizar su demanda por una en nombre de la República de Colombia y por
cuota. A sabiendas el actor cambia por sí y ante autoridad de la ley, casa la sentencia de fecha
sí el objeto propio de su pretensión y no puede 23 de septiembre de 1961, proferida en el pre-
ganar el litigio. El Juez carece de poderes para sente litigio por el Tribunal Superior del Dis-
sustituír el objeto de la acción, que no es viable trito Judicial de Cartagena, y en su lugar con-
cuando se pide el todo sin derecho nada más que fi?·ma y aclara lo resuelto en primera instancia
a una cuota, pues son dos cosas individualmente· por el Juez 39 Civil del Circuito de la misma
distintas. No es que el actor demande más de lo ciudad, con fecha 18 de abril de 1960, a saber:
que se le debe, para efectos del artículo 210 del 19 No se accede a decretar la reivindicación
Código Judicial, sino que pide otro objeto y un por el todo, pedida por la parte demandante.
derecho que no tiene. Carece entonces de la pre-
cisa titularidad que invoca, y debe respetarse 29 Costas de primera instancia a cargo de la
la posesión. parte actora.
Sin costas en la segunda instancia ni en casa-
5. El objeto del vínculo jurídico procesal en ción.
el presente pleito fue determinado como cosa sin-
gular y no como cuota sobre la misma. Conforme . Publíquese, notifíquese, cópiese, insértese en
a los hechos del libelo y en el campo de la titula- la Gaceta Judicial, y vuelva el proceso al Tribu-
ridad del actor fueron invocados : nal de su origen.
a) La escritura de la Notaría 2;¡~. de Cartage- Gttstavo Fajardo Pinzón, Enriq1te Coral Ve-
na, número 609, de 25 de septiembre de 1941, en lasco, José J. Gómez R., Enrique López de la
que Julio Daniell le compra como cuerpo cierto Pava, Arturo C. Posada, José Hernández A.r-
a Patricia Morales los solares y casa del Barrio bcláez.
Rodríguez Torices, y· El Secretario, Ricardo Ramírez L.
§OCJ!JEIDA\][Jl CONYUGA\lL
JEn artículo 1781 den Código Civin, que señala los bienes_ que entran a formar el patrimonio
o haber de la sociedad conyugal, continúa vigente. -Causal 6\\ de casación.- 'll'écnica de
la demanda.- Diferencia fundamentan entre el error de hecho y el de derecho.
1. !La nulidad que puede afectar un juicio por lEl artículo 19 de la Ley 28 de 1932 estableció
las causales estatuidas en el artículo 448 del Có- el nuevo régimen de bienes en el matrimonio,
digo Judicial no puede invocarse en el recurso consist('nte en que dio a cada cónyuge ''la libre
extraordinario de casación sino por la causal administración y disposición, tanto de las cosas
sexta del artículo 520, ibídem. Aducirla pÓr vio- que le pertenezcan al momento de contraer ma-
lación directa, esto es, por el motivo primero, trimonio o que hubiere aportado a él, como de
no se aviene con el carácter de extraordinario las demás que por cualquier causa hubiere ad-
que tiene la casación, en la cual son de estricta quirido o adquierá". Sin embargo, siguió vigente
aplicación las normas que lo regulan. La causal el artículo 1781 del Código Civil, como lo ha de-
sexta establecida para enmendar un error in clarado reiteradamente la Corte, que señala los
procedendo lleva consigo el estudio de la cues- bienes que entran a formar el patrimonio o
tión de hecho, especialmente en lo atañedero haber de la sociedad conyugal.
a la ilegitimidad de la personería de las partes Así por mandato del ordinal 59 del citado pre-
o de quien figure como su apoderado o repre- cepto, entran al activo social los bienes que cual-
sentante, y en la falta de citación o emplaza- quiera de los cónyuges adquiera durante el ma-
miento en la forma legal de las personas que trimonio a título oneroso.
han debido ser llamadas al juicio. La violación
directa conduce al examen de las normas que 4. lEntre el error de hecho y el de derecho como
se dicen violadas, aceptando la cuestión de he- motivos de casación, hay una diferencia fun-
cho, como la encontró el fallador de instancia. damental. Mientras que por el primero el falla-
De otra parte, inmodificable ha sido la doctrina dor deja de. apreciar un medio existente en los
de la Corte en sostener que la nulidad prove- autos demostrativo de hechm1 cardinales en la
niente de falta de citación o emplazamiento, o cuestión sub lite, o admite hechos que no tienen
de indebida representación en el proeeso sola- respaldo alguno probatorio, el de derecho toca
- mente puede invocarla la parte en quien con- solamente con la valoración de la prueba en
currieran estas circunstancias. cuanto el Juez le da el mérito no consagrado por
la ley, o le desconoce el que ésta le asigna, o
2. !La Corte oficiosamente no puede entrar a
estima en su 'valor legal medios producidos en
considerar si un cargo apenas enunciado está
disconformidad con los ritos procesales.
fundado o no. lEI artículo 531 del Código Ju-
dicial exige, como requisito de la demanda de
casación, que se exponga en forma clara y pre-
cisa los fundamentos de cada causal, indicando Corte S1~prema de Justiciá.- Sala de Casación
los textos legales que se estimen infringidos. Civil. - Bogotá, octubre cuatro de mil nove-
cientos sesenta y dos.
3. !Los artículos 180 y 1805 del Código Civil
daban exclusivamente al marido la libre admi- (Magistrado ponente: Arturo C. Posada).
nistración de los bienes sociales y de los de la
mujer, con las obligaciones impuestas en el 'l'í- Alicia Botero de Angel, en representación de
tulo XXllll, !Libro l!V de dicho Código. la sociedad conyugal formada con el doctor Clí-
86 GACETA JUDICIAL N_os. 2261, 22,62, 2263· y 2264
maco Angel Mejía, demandó en vía ordinaria a ro 133 de 21 de enero de 1954, celebrado entre
Guillermo Aguilar Delgado, para obtener las Clímaco Angel Mejía y Guillermo Aguilar so-
siguientes declaraciones: . bre el expresado· inmueble, 'ya que con él se
"A) Que es simulado, con simulación absoluta, quiso disfrazar de compraventa una donación' ;
y, por lo tanto, inexistente, el contrato de com- "b) Que, como consecuencia de lo anterior, se
praventa celebrado por medio de la escritura pú- declare que la verdadera intención de los contra-
blica número 133, de fecha veintiuno (21) de tantes fue la de celebrar una donación ;
enero de mil novecientos cincuenta y cuatro ' 'e) Que, como consecuencia de lo anterior, se
( 1954), por medio de la cual el doctor Clímaco declare que dicho acto o contrato es nulo, por
Angel Mejía dijo vender al señor Guillermo nulidad absoluta, ya que carece de los requisitos
Aguilar Delgado, y éste comprar, el inmueble legales que para la donación exige la ley, y, por
relacionado en el hecho segundo de esta delo tanto, sólo vale hasta la suma de dos mil pesos;
manda; '' d) Que, en consecuencia, se declare sin valor
'' B) Que, como consecuencia de lo anterior, se ni efecto el contrato contenido en la citada escri-
declare sin valor ni efecto el contrato contenido tura número 133, y se ordene la cancelación de
~>n la escritura pública número 133 mencionada, ella y de su registro;
y se ordene hacer la cancelación de su corres-
''e) Que, por consiguiente, el inmueble rela-
pondiente registro en la oficina respectiva del cionado en el hecho segundo de la demanda per-
Circuito de Sevilla (Valle) y la cancelación del tenece a la sociedad conyugal disuelta e ilíquida
instrumento referido; de la actora y Clímaco Angel Mejía, y la sucesión
''e) Que, como con;;ecuencia de lo anterior,- se de éste, representada como se dice en las peti-
declare que el inmueble relacionado en el hecho ciones principales;
segundo de esta demanda, pertenece a la socie- "f) Que, por la misma razón, Aguilar Delgado
dad conyugal disuelta e ilíquida formada por mi 'está obligado a restituír a las entidades men-
mandante y el doctor Clímaco Angel Mejía, so- cionadas y representadas como se expresa en el
ciedad representada por la misma demandante, punto anterior, el inmueble determinado en el
y a'la sucesión del mencionado doctor Angel, re- hecho segundo de la demanda', y libre de gra-
presentada por mi mandante y por el señor Fran- vámenes, con sus frutos naturales y civiles per-
cisco Angel ; cibidos y que se perciban desde la fecha de otor-
'' D) Que, como consecuencia de lo anterior, el gamiento de la escritura número 133, dentro de
señor Guillermo Aguilar Delgado, de las condi- los seis días siguientes, contados desde la ejecu-
ciones civiles anotadas, está obligado a restituír toria de este fallo ;
a las entidades mencionadas y representadas "g) Que, como consecuencia de lo anterior, se
como se dice en el punto anterior, el inmueble ordene la cancelación de toda clase de graváme-
determinado en el hecho segundo de esta deman- nes, como hipotecas y otros determinados por la
da, libre de gravámenes reales, tales como hipo- ley, que hubieren sido constituídos sobre el in-
tecas, etc., restitución que hará con los frutos mueble mencionado, y
naturales y civiles percibidos y que se perciban
desde el otorgamiento de la escritura pública nú- "h) Que se condene en costas al demandado".
mero 133 de 21 de enero de 1954, dentro del En subsidio de las anteriores peticiones, soli-
término de seis ( 6) días, contados a partir de la cita se declare:
ejecutoria de este fallo ; "a) Que es nulo, de nulidad absoluta, por ca-
"E) Que, como consecuencia de lo anterior, se recer de consentimiento y causa real y lícita, el
ordene la cancelación de toda clase de graváme- contrato de compraventa aparente celebrado en-
nes, como hipotecas y otros determinados por la tre el doctor Clímaco Angel Mejía y el señor
ley, que hubieren sido constituídos sobre el men- Guillermo Aguilar, 'de que da cuenta la escri-
cionado inmueble, y tura número 133 de 21 de enero de 1954, pasada
en la Notaría 2:¡¡ del Circuito de Armenia' ;
'' F) Si el demandado se opusiere, sea conde-
"b) Que, en consecuencia, carece de valor y
nado en costas". efecto dicho contrato, y se ordene la cancelación
En subsidio de las declaraciones anteriores, del instrumento y del registro del mÜ¡mo;
pide se hagan las siguientes: ''e) Que, por consiguiente, se declare que el
"a) Que es simulado relativamente el contrato inmueble relacionado en el hecho segundo de la
de compraventa contenido en la escritura núme- demanda pertenece a la sociedad conyugal di-
suelta e ilíquida formada por la actora y Angel co con Clímaco Angel Mejía el 5 de julio de 1944,
Mejía, y a la sucesión de éste, representadas por. en Manizales.
aquélla y Francisco Angel; · 29 Existente la sociedad conyugal, el citado
"d) Que Aguilar Delgado está obligado a res- Angel Mejía adquirió por partición efectuada
tituír a las entidades mencionadas en el punto con José Olegario Angel Mejía, por medio de la
anterior, el inmueble especificado en el hecho escritura pública número 582 de 9 de agosto de
segundo de la demanda, libre de todo gravamen, 1950, pasada en la Notaría Primera del Circuito
con sus frutos naturales y civiles percibidos y de Sevilla (Valle), registrada el 19 del mismo
que se perciban desde la fecha de otorgamiento mes, ''el siguiente inmueble: un lote de terreno
de la escritura número 133, dentro de los seis ubicado en jurisdicción del Municipio de Sevilla
días siguientes a la ejecutoria de este fallo; (Valle), en el paraje de 'Alegrías', mejorado
"e)_ Que se ordene la cancelación de las hipo- con casa de habitación, cultivos de pasto y mon-
tecas y demás gravámenes determinados por la te, denominado 'El Ocaso', y encerrado dentro
ley, que hubieren sido constituídos sobre el men- de los siguientes linderos: Partiendo desde la
cionado inmueble; última agua que le cae a la quebrada Santa Fe,
"f) Que se condene en costas aL demandado". en su margen izquierda, antes de desembocar al
río Bugalagrande; ésta aguas arriba, hasta su
En subsidio de las anteriores, invoca los si- nacimiento. De aquí, en dirección oeste, a buscar
guientes pronunciamientos: en línea recta el cerro de La Loma de Santa
''a) Que es nulo, de nulidad relativa, por dolo Rosa; de este punto, siguiendo hacia el oeste, por
consistente en el aprovechamiento del estado psí- la estribación que separ:a las aguas de ~a que-
quico anormal del doctor Clímaco Angel Mejía, brada Santa Fe y el río Tibí, en dirección a la
por parte. del señor Guillermo Aguilar Delgado, Cordillera Central, hasta el árbol marcado con
el contrato celebrado por medio de la escritura tres cruces; de aquí a un mojón de piedra que
pública número 133, de fecha veintiuno (21) queda en un pando; de este punto, en dirección
de eiiero de mil novecientos cincuenta y cuatro norte, en línea recta y a nivel, hasta encontrar
(1954), por el cual el primero dijo vender y el la quebrada 'La Cejita ', se sigue ésta hasta su
segundo comprar, el inmueble relacionado en di- nacimiento en la Cordillera Central, limitando
cho instrumento.
"b) Que, como consecuencia de lo anterior, se
hasta aquí, desde el árbol marcado con tres cru-
ces, con el señor Miguel Arana ; se sigue la Cor-
dillera Central hacia el norte, hasta encontrar
\(
declare sin valor ni efecto el contrato contenido una estribación que separa las aguas de las que-
en la escritura pública número 133 antes men- bradas Santa Fe y La Cejita, lindando con esta
cionada, 'y se ordene la cancelación de ella y de parte con el señor Lázaro Poloche ; de este pun-
su registro'. , to, siguiendo la estribación hacia abajo, en di-
''e) Que el inmueble en cuestión pertenece a rección oeste, hasta encontrar el nacimiento del
la sociedad conyugal disuelta e ilíquida formada agua que se toma para la casa, denominada 'Bél-
por la demandante y Angel Mejía, y a la suce~ gica'; de este sitio, quebrada abajo, hasta un
sión de éste, representadas como se dice en las mojón de piedra, punto del cual se sigue· hasta
súplicas anteriores. una roca de granito; de aquí, siguiendo una abra
"d) Que en razón de la anterior declaración, y pasando por un derrumbe, hasta llegar a la
Aguilar Delgado debe restituír a las entidades quebrada 'La Cejita' ; ésta abajo hasta su con-
mencionadas y representadas como se dice en el fluencia en la quebrada Santa Fe, lindando por
punto anterior, el inmueble libre de gravámenes, este lado, vale decir, desde la estribación que se-
para las ·aguas de las quebradas Santa Fe y La
con sus frutos naturales y civiles percibidos y
que se perciban desde la fecha de la escritura Cejita, hasta el punto últimamente indicado, con
pública número 133, dentro de los seis días si- el señor Gregorio Heredia; se sigue la quebrada
guientes a la ejecutoria de la sentencia. de Santa Fe, hacia abajo, hasta donde le cae la
última agua en su margen izquierda, punto de
''e) Que, por tanto, se ordene la cancelación .
partida''.
de toda clase de gravámenes que hubieren sido
constituídos sobre el inmueble". á'<> Por escritura número 1715 de 16 de sep-
Los hechos que constituyen la causa de las sú- tiembre de 1953, otorgada en la Notaría Segun-
plicas se resumen así : da de Armenia, Clímaco Angel Mejía otorgó tes-
tamento abierto, en el cual instituyó heredera de
19 La demandante contrajo matrimonio católi- todos sus bienes a Cenobia Angel de Aguilar,
88 GACETA JUDICIAL N:os. 2261, 2262, 2263, y 2264
casada con Guillermo Aguilar Delgado, al cual 11. En el caso de que se hubiera querido dis-
nombró albacea con tenencia y administración frazar una donación con una aparente compra-
de bienes. Dispuso también que en caso de que venta, por la influencia que Aguilar Delgado
la heredera Angel de Aguilar no existiera a la ejercía sobre su cuñado, doctor Angel Mejía, di-
fecha de la muerte del testador, todos sus bienes cha donación carece de insinuación y no valdría
se adjudicaran a los hijos legítimos de Angel de sino hasta la suma de dos mil pesos.
Aguilar y Aguilar Delgado. 12. A la cónyuge actora solamente le ha que-
4Q Angel M_ejía desde el 21 de mayo de 1953 dado como patrimonio un inmueble situado en
abandonó a su esposa Alicia Botero, sin razón Manümles, adquirido por ella, "de escaso pro-
alguna, dejándola en total desamparo económi- ducido, con lo cual no puede atender a su con-
co, y se fue a vivir a la ciudad de Armenia. grua subsistencia, por lo que resalta la injusticia
de que dicha señora se encuentre en dificil si-
5Q Angel Mejía en los últimos años de su vida tuación económica, a la cual se halla reducida
acostqmbraba el uso de barbitúricos que lo llevó como consecuencia del acto simulado entre fa-
"a. un estado de anormalidad mental", que obli- miliares''.
gó a su esposa a internarlo en la Clínica de San-
to Tomás, de Bogotá, por prescripción de los 1~. Para ma:yor injusticia el doctor Angel
médicos Jaime Villegas Vásquez y Jesús Montes MeJia, por escritura número 1065, autorizada
Sáenz, donde pe;rmaneció sometido a tratamien- por el Notario Segundo de Armenia el 13 de
to desde el 21 de diciembre de 1952 hasta fines junio de 1953, dijo transferirle al mismo Aguilar
de enero de 1953. ''Este estado de anormalidad Delgado 'las mejoras, edificaciones, etc.', que
en que se encontraba hizo que abandonara a su efectuó en el inmueble de su cónyuge, a que se
esposa y se trasladara a vivir a esta ciudad de refiere el hecho anterior.
Armenia, en donde residió hasta su muerte en 14. El doctor Clímaco Angel falleció en Ar-
casa del señor Guillermo Aguilar Delgado, su menia el 16 de diciembre de 1954.
cuñado, muerte ocurrida a consecuencia de una 15. Le sobrevivieron ''su esposa, Alicia Bote-
intoxicación con ceconal ". ro de Angel, y su señor padre, don Francisco
6Q El testamento lo otorgó precisamente cuan- Angel, la primera como cónyuge supérstite, y
do residía en la casa ele Aguilar Delgado. ambos como únicos herederos forzosos''.
J 7Q Este, por las circunstancias anotadas, '' ejer-
cía notoria influencia en el ánimo de Angel Me-
El demandado descorrió el traslado oponién-
dose a que se hicieran las declaraciones solicita-
jía, a punto que a pesar de existir el testamento das, aceptando los hechos primero, tercero y ca-
en que designaba como heredera única a la cón- torce. Respecto de algunos de los demás mani-
yuge de Aguilar, considerándolo ineficaz por te- fiesta que no le constan, y niega los otros.
ner herederos forzosos el testador, se optó por la El Juzgado dio término a la primera instancia
aparente compraventa de que trata la ei'lcritura por sentencia de once de agosto de mil novecien-
133 de enero de 1954. . tos cincuenta y ocho, en la cual, por incompati-
bilidad y exclusión de las acciones de simulación
8Q ''El señor Guillermo Aguilar era persona y nulidad acumuladas, declara probada la excep-
de reducida solvencia económica, que labraba su ción perentoria temporal de petición de modo
subsistencia y la de su familia de un módico'suel- indebido, absuelve al demandado de los cargos,
do devengado como empleado público en este ordena la cancelación del registro de la demanda
Municipio". y condena en costas a la parte actora.
9Q Ni antes ni en el momento de otorgar¡;¡e El Tribunal Superior de Pereira resolvió la
la escritura número 133 de 21 de enero de 1954, alzada en que acudió la demandante por fallo
Aguilar pagó a Angel Mejía ''la suma de ciento de siete de mayo de mil novecientos sesenta, en
veinte mil pesos ($ 120.000.00) moneda legal, el cual revoca la de primer grado; y hace las
cuantiosa suma que no poseía el señor Aguilar, declaraciones primeras subsidiarias, esto es, las
dados sus escasos recursos económicos". referentes a la simulación relativa y consecuen-
ciales.
10. ''La escritura número 133 antes citada,
fue simplemente una escritura de confianza en- Motivación de la sentencia de segunda
tre el doctor Clím:- <:o Angel Mejía y el señor instancia.
Guillermo Aguilar l>elgado, y no hubo de parte
del primero la intención de transferir el domi- Estudia en primer término el interés legítimo
nio, ni de parte del segundo la de adquirirlo". o legitimatio ad causam que asiste a la deman-
dante Botero de Angel como cónyuge sobrevi- cincuenta mil pesos, es de manifiesta convenien-
viente del doctor Angel Mejía. cia económica. Y veremos por qué. En el evento
Para el Tribunal el inmueble que se reclama de una porción conyugal, ante la falta de des-
para la sociedad conyugal disuelta e ilíquida, y cendientes legítimos dentro del matrimonio y ha-
para la sucesión del finado Clímaco Angel Me'- biendo testado el causante, la señora Botero ten-
jía, no fue propiedad exclusiva de éste ''aunque dría derecho a una cuarta parte a título de por-
la inscripción estuviera a su nombre, sino que él ción conyugal ( art. 1236, C. C.), porción que
formaba parte del haber de la sociedad conyu~ además constituye una asignación forzosa ( art.
gal". 1226, ibídem).
A esta conclusión llega, como consecuencia de ''El legislador instituyó la porción conyugal
hallar que el contrato acordado entre los herma- para proteger al cónyuge, y por eso le autoriza
nos Clímaco y José Olegario Angel por medio para escoger entre gananciales y porción con-
de la escritura número 1182, otorgada en la No- yugal".
taría de Sevilla el 15 de octubre de 1945, fue
Probada la carencia de bienes por la cónyuge
el de una sociedad q1;1e giró bajo la razón social
para su congrua subsistencia, surge su derecho
' 'José y Clímac6 Angel Ltda.' '. De esta manera
a la porción conyugal.
la escritura número 582, expedida en la Notaría
de Sevilla el 9 de agosto de 1950, recoge la li- Botero de Angel reconoce que el solar que Úd-
quidación de dicha sociedad, no la partición de quirió en Manizales es patrimonio social, pero si
_una comunidad entre los hermanos Angel Mejía. se tiene en cuenta el litigio que Aguilar Delgado
De esta premisa llega ''a la conclusión de que a le sigue por las mejoras levantadas en él y que le
las voces del artículo 1781 del Código Civil, los vendió el doctor Angel Mejía, es manifiesto que
derechos del socio Clímaco en la sociedad entra- un patrimonio en tales condiéiones ''está muy
ron al haber de la sociedad conyugal y, conse- afectado en su cuantía".
cuencialmente, el inmueble en que aquéllos se · "Una simple confrontación numérica destaca,
objetivaron; por lo expuesto no se está en el en principio, la conveniencia para el cónyuge de
caso de la proindivisión a que alude el artículo la porción 'conyugal si el inmueble ubicado en
1785 de la misma obra". Sevilla (Valle) vuelve al seno de la sociedad de
Al demandar la cónyuge sobreviviente para la donde salió. Y sería entonces una ocasión opor-
sucesión del cónyuge muerto, no se puede decir tuna y legal para que la cónyuge se acoja a su
que· aun no siendo heredera aquélla, "carezca de mejor conveniencia, a las posibilidades que le
la .personería del caso, porque se engloban y has- otorgan los artículos 123-4 y ss.del Código Civil".
ta cierto punto se confunden las dos universali- Copia apartes de una sentencia de la Corte en
dades". En el presente caso se ha pedido "tanto que contempla la situación de los herederos for-
para la sociedad conyugal disuelta e ilíquida zosos perjudicados por actos simulados, lo mismo
como para la sucesión, porque de aquélla fue par- que "la del cónyuge supérstite que impugna con-
te integrante y en su reclamo le asiste un claro tratos celebrados por el muerto en fraude de los
interés jurídico, que de no tener solución favo- intereses de la sociedad conyugal ilíquida", para
rable implica necesarias repercusiones favora- los efectos de la admisibilidad de la prueba en
bles". calidad de terceros, situación que extiende a
Es cierto que sobre los bienes llevados al ma- cuanto el interés se vincula, ''en general a las
trimonio y sobre los adquiridos durante la so- asignaciones que el testador es obligado a hacer
ciedad conyugal, cada cónyuge tiene la libre ad- y que se pueden suplir con perjuicio de sus dis-
ministración y disposición de ellos, pero al di- posiciones''.
solverse el matrimonio y venir la consecuencia!
liquidación de la sociedad conyugal, ''se consi- Transcribe también el paso de otra sentencia
dera que los cónyuges han tenido esta sociedad en que la Corte expone que siendo la porción
desde la celebración del matrimonio ( art. 1Q, Ley conyugal la cuarta parte de bienes de la persona
28 de 1932) ". · difunta, y que se sucede a título universal cuan-
El 18 de octubre de 1948 Alicia Botero de An- do se lleva una cuota como tercio, cuarto, quinto,
gel compró un solar situado en Manizales, sobre ''necesario es concluír qu~ el cónyuge sobrevi-
el cual tiene derecho de gananciales, si por él viente es heredero aquí en cuanto a la porción
opta. Pero tratándose de una mujer pobre, como conyugal''.
está demostrado con prueba testimonial múlti- Considerando que el elemento daño en la ac-
ple, la reíntegración al patrimonio común del ción de simulación consiste también ''en cierto
. inmueble <Sub j1¿dice, ''estimado en trescientos peligro de perder un derecho o de no poder uti-
90 GACETA JUDICIAL - N:os. 2261, 2262, 2263 y 2264
lizar una facultad legal", según doctrina de la ria consignada en la parte petitoria de la de-
Corte, concluye este punto: manda y a desechar como consecuencia la peti-
''Quiere decir lo consignado, ,que la señora ción principal, que no encuentra establecida".
Botero de Angel está revestida de toda la capa- Previo análisis de doce hechos que considera
cidad legal y jurídica para peticionar sobre la constitutivos de indicios, infiere : ''los indicios
simulación y obtener que el inmueble materia de anteriores aun cuando no son necesarios sí for-
la controversia, torne a donde el principio legal IJlan plena prueba de la simulación relativa, ya
señala. ''Se tiene entonces -si bien ya el Tri- que son graves, precisos, .conexos, en número plu-
bunal explicó el criterio para considerar el fun- ral, y concurren todos a demostrar, sin lugar a
do rural como del haber de la sociedad coúvu- duda, la presencia de una donación disfrazada de
gal- que por cualesquiera de los aspectos con- venta. De acuerdo, pues, con el artículo 665 del
templados, a la cónyuge supérstite le asiste per- Código Judicial la conclusión está claramente
sonería para demandar''. establecida''.
Sobre la acumulación de acciones, rectifica el Se resuelve el recurso de casación con que el
criterio del Juzgado que se inhibió de fallar d~ demandado Aguilar Delgado impugnó el fallo
clarando la excepción perentoria temporal de del Tribunal.
petición de modo indebido, en razón de haber
considerado como principales las acciones ele si- Demanda de casam:ón.
mulación y de nulidad, toda vez que la primera
tiene en la demanda el carácter de principal, y Formula el recurso "por los siguientes moti-
la segunda de subsidiaria. ''Considerar que am- vos: en que la mencionada sentencia contraría
bas tienen el carácter de principales, es ir contra la ley sustantiva por infracción directa o apli-
el texto claro de lo solicitado en la parte peti- cación indebida o interpretación errónea, por
toria de la demanda y es confundir el significa- equivocada apreciación de las pruebas, incu-
do propio de los vocablos". Cita una doctrina rriendo a veces el fallador en error in proce-
de la Corte, según la cual no hay acumulación dendo y otras en error in judicando, o bien en
indebida de estas acciones; otra en' que consi- error de hecho o de derecho, dando lugar al re-
deró lo mismo respecto de la nulidad por ilicitud curso al tenor del artículo 520 del Código Ju-
del objeto, la de simulación, y la de rescisión dicial''.
por lesión enorme, y una tercera en que se enun- Puntualiza los cargos en parágrafos separados
cia el principio de que la indebida acumulación así:
no puede ir más allá ele las subsidiarias estando
correctamente propuestas las principales. 1
Respaldado en estas doctrinas, concluye que
"tratándose de un caso similiar, no habría lugar ''Señalo. como violados "los artículos 225, 209
a considerar las subsidiarias sino en el evento y 448 del Código Judicial, y los artículos 20 a 24
de no encontrarse demostrada la principal, y de la Ley 45 de 1936 y 1781 del Código Civil".
que como el poder señala taxativamente la ac- El poder conferido por Alicia Botero viuda de
ción que debe instaurar el mandatario y, por Angel a su representante en este litigio fue tex-
otra parte, el Tribunal estima que sin superar tualmente, con el fin de que ''inicie juicio or-
esa limitación está en condiciones de proferir dinario para obtener la declaratoria de que es
fallo de instancia, sobra toda disquisición sobre. simulado el contrato", materia del presente pro-
aspectos que rebasaron ese apoderamiento''. ceso. Careció, por tanto, de personería para ins-
En cuanto al fondo del asunto, el fallador en- taurar las acciones acumuladas de simulación
cuentra que en la venta del doctor Angel Mejía relativa, nulidad absoluta y nulidad relativa.
a Aguilar Delgado hubo la intención de sustraer Así se produjeron ''las excepciones de ilegitimi- ·
el inmueble del patrimonio de la sociedad con- dad de personería y la de petición de modo in-
yugal y consecuencialmente de la sucesión del -debido que causan la nulidad en todos los juicios
primero ; y que a través del mismo negocio Angel al tenor del artículo 448 del Código Judicial,
Mejía se propuso beneficiar a su inmediato pa- el que ha sido en esta forma violado por la sen-
riente, Aguilar Delgado, con una donación '' dis- tencia recurrida, incurriendo el honorable Tri-
frazada de compraventa, que es figura que los bunal en un clásico error in procedendo que
cloctrinantes nominan simulación relativa. Es- anula el juicio en su base misma, puesto que no
tas consideraciones, como es natural, llevarán al se ha producido la relación jurídico~procesal, o
Tribunal a acoger la primera petición subsidia- s·ea la litis con testati o ".
N.os. 2261, 2262, 2263, y 2264 GACETA JUDICIAL 91
Las acciones de nulidad absoluta y la de si- de simulación del contrato st~b lite, al acumular
mulación no son acumulables, ''ya que nunca la súplicas sobre simulación relativa, nulidad ab-
una es consecuencia de la otra, sino antagóni- soluta y nulidad relativa del mismo acto, se in-
cas". Y el apoderado de la demandante no podía currió en nulidad en todo lo actuado de acuerdo
invocar la nulidad absoluta, porque carecía de con el artículo 448 del Código Judicial, dado que
facultades, según quedó visto. Este error inicial no tenía personería para la acumulación de las
de la demanda ''hirió el proceso desde su base acciones subsidiarias. El segundo, porque, sien-
bajo el 'peso de las excepciones de ilegitimidad do antagónicas las acciones de nulidad absoluta
de personería y petición de modo indebido al y de simulación, no son acumulables, además
tenor del artículo 448 del Código Judicial". el apoderado de la demandante carecía de facul-
Cita una sentencia de casación de 19 de agosto tades para invocar la primera _de ellas. Por este
de 1940, en la cual la Corte considera que no error, al tenor del artículo 448 del Código Ju-
cabe la acumulación simultánea de la acción de dicial, el juicio cae por las excepciones de ile-
nulidad absoluta proveniente de la incapacidad gitimidad de la personería y petición de modo
por demencia de uno de los contratantes y la de indebido. Y el tercero, en razón de que la de-
simulación, porque hay una incompatibilidad mandante, no teniendo la calidad de heredera del
jurídica esencial entre las dos; otra de 23 de doctor Angel Mejía cuando otorgó el poder, no
septiembre de 1938, en que expone lo mismo res- podía demandar para la sucesión de éste y tam-
pecto de la demanda simultánea de la resolución poco podía conferir poder para que se demanda-
y el cumplimiento de un contrato. , ra el bien objeto del litigio, para la sociedad
Añade que también hubo violación directa del conyúgal, porque tal bien era propio del cón-
artículo 448 del Código Judicial y aplicación yuge muerto y no social. Así el sentenciador vio-
indebida de los artículos 20 a 24 de la Ley 45 de ló directamente el artículo 448 del Código Ju-
1936, porque de acuerdo con estas disposiciones, ·diciál y aplicó indebidamente los artículos 20 a
cuando otorgó poder para este litigio, Alicia Bo- 24 de la Ley 45 de 1936. '
tero de Angel carecía de la calidad de heredera La nulidad que puede afectar un juicio por
del doctor Angel Mejía, y, por lo tanto, no podía las causales estatuídas en el artículo 448 del
demandar para la sucesión. Código Judicial, no puede invocarse en el re-
Ella era socia como esposa legítima del cón- curso extraordinario de casación sino por la cau-
yuge muerto, y hubiera sido heredera al mo- . sal sexta del artículo 520, ibídem. Aducirla por
mento de la delación de la herencia: si hubiera violación directa, esto es, por el motivo primero,
concurrido en sucesión ab intestato con el asno se aviene con el carácter de extraordinario
cendiente del marido. ''Pero no ocurrió' así, se que tiene la casación, en la cual son de estricta
trataba solamente de una socia y no de una he- aplicación las normas que lo regulan. La causal
redera, porque la sucesión era testada y concu- · sexta establecida para enmendar un error in pro-
rría con ascendiente". cedendo lleva consigo el estudio de la cuestión
Si al otorgar el poder hubiere optado por la de hecho especialmente en lo atañadero a la ile-
porción conyugal renunciando a los gananciales, gitimidad de la personería de las partes o de
sí se cumplirían los "dos requisitos que le darían quien figure como su apoderado o representante,
al concurrir conjuntamente el carácter de here- y en la falta de citación o emplazamiento en la
dera y de representante de la sucesión, pudien- forma legal de las personas que han debido ser
do otorgar poder para reclamar para la misma
llamadas al juicio. La violación directa conduce
sucesión''.
al examen de las normas que se dicen violadas
Tampoco podía otorgar válidamente poder aceptando la cuestión de hecho como la encontró
para que se demandara para la sociedad conyu- el fallador de instancia. De otra parte, inmodi-
gal el bien, objeto de la controversia, ''porque ficable ha sido la doctrina de la Corte en soste-
dicho bien, como vamos a verlo, era de propiedad ner que la nulidad proveniente de falta de cita-
exclusiva del doctor Clímaco Angel, en ningún ción o emplazamiento o de indebida ·represen-
caso tiene la calidad de bien social''. · tación en el proceso solamente puede invocarla
la parte en quien concurrieran estas circunstan-
S e considera: cias, .que aquí lo sería la demandante, porque
El cargo lo formula por tres aspectos, a saber: solamente en su favor estaría la acción para pe-
dir la nulidad en vía ordinaria.
El primero en cuanto teniendo el procurador
de la demandante poder solamente .para iniciar Esto en lo que se refiere a ios primeros dos
el juicio encaminado a obtener la declaración aspectos del cargo.
Respecto -de la alegación de nulidad provenien-una sociedad con su hermano José Olegario An-
te de que la actora Botero de Angel confirió gel Mejía, a la cual aportó la finca "Verdún";
poder diciéndose heredera del ·causante Angel Clímaco Angel Mejía contrajo matrimonio con
Mejía, no ha ensayado el impugnante demostrar la demandante el 5 de junio de 1944; dentro de
que tal acto se encuentra comprendido dentro la sociedad conyugal nacida de este matrimonio,
de las causales de nulidad estatuídas por el ar- mediante instrumento número 582 de 2 de agosto
tículo 448 del Código Judicial, que se cita como de 1950, se disolvió y liquidó la sociedad formada
violado. por los hermanos Angel Mejía, adjudicándole
En este aparte de la acusación dice también al doctor Clímaco Angel el inmueble denomina-
que los artículos 20 a 24 de la Ley 45 de 1936 do "El Paraíso".
fueron violados directamente por aplicación in- El hecho de que la liquidación de la sociedad
debida, pero no intenta siquiera indicar las ra- formada por los hemanos Angel Mejía se haya
zones o conceptos que demuestren la trasgresión. llevado a término existente la sociedad conyugal
La Corte oficiosamente no puede entrar a con- Angel Mejía-Botero, no da derecho alguno a la
siderar si un cargo apenas enunciado está fun- sode dad conyugal en· tal inmueble, ''pues dicha
dado o no. El artículo 531 del Código Judicial sociedad no hizo desembolso de su parte, ni ad-
exige, como requisito de la demanda de casación, quirió contra obligación ninguna relacionada con
que se expongan en forma clara y precisa los fun-él, ni tuvo participación alguna en el equivalente
damentos de cada causal, indicando los textos económico que como prestación ha debido salir
legales que se estimen infringidos. En el fallo de la sociedad para ser compensado con el bien.
no se habla siquiera ele la concurrencia de la Sin la menor duda se trata de un bien de pro-
cónyuge con los hijos naturales, o con los herma-piedad exclusiva del doctor Cllmaco Angel, y al
nos legítimos del causante, menos de la sucesión ordenar la sentencia .recurrida que regrese ese
inmueble a la sociedad ha violado en forma fla-
de un hijo natural, ni de las legítimas o mejoras,
ni de la parte de libre disposición de que, en sugrante por aplicación indebida el artículo 1781
orden, tratan las disposiciones citadas. El fallo del Código Civil y las demás disposiciones con-
.se ocupó de la porción conyugal a que puede cordantes que establecen las reglas relativas al
tener derecho la demandante, la cual está go- haber de la sociedad conyugal".
bernada por preceptos diferentes. No debe olvidarse que "al tenor de la Ley 28
Finalmente, la indebida acumulación de las de 1932 la sociedad conyugal no existe realmen-
acciones instauradas en la demanda, en el even- te", y que es "una simple ficción para efectuar
to de existir, implicaría trasgresión del artículola liquidación de las cuotas gananciales". Quizá
209 del Código Judicial, que regula dicho fenó- podría pretenderse que la sociedad tuviera un
meno procesal, pero no del 448, ibídem, citado crédito motivado en las mejoras que se hubieran
por el acusador. efectuado en el inmueble durante la existencia
La primera acusación no prospera. del matrimonio Angel Mejía-Botero, pero tal
crédito es completamente extraño a la propiedad
del inmueble que es exclusiva del doctor Angel
JI Mejía ''quien tenía pleno derecho para disponer
de él como lo hizo''.
Se relaciona con el parágrafo cuarto de la sen- A la observación de que, no siendo social el
tencia en que se resuelve que el inmueble objeto bien demandado, no tenía personería para recla-
de la simulación pertenece a la sociedad conyu- marlo para la sociedad conyugal, agrega la de
gal disuelta e ilíquida formada por el doctor que tampoco podía demandarlo para la sucesión
Clímaco Angel (hoy sucesión) y Alicia Botero. del doctor Angel Mejía, porque no tenía calidad
Estima la demanda de casación que ha habido de heredera.
violación de los artículos 1785, 1792 y 1826 del
Código Civil, por ''violación directa, interpre-
tación errónea y aplicación indebida". Se considera:
Acepta la historia del bien, hecha en la sen- Los artículos 180 y 1805 del Código Civil da-
tencia, que se resume así: El doctor Angel Me- ban exclusivamente al marido la libre adminis-
jía adquirió de Marco A. -vargas Cifuentes, por tración de los bienes sociales y de los de la mujer,
escritura número 1125 de 15 de septiembre de con las obligaciones impuestas en el Título
1943, Notaría de Sevilla, el terreno denominado XXII, Libro IV de dicho Código.
"Verdún" ; por escritura número 1182 de 15 de El artículo 19 de la Ley 28 de 1932 estableció
octubre de 1945, el doctor Angel Mejía fundó el nuevo régimen de bienes en el matrimonio
Nos. 2261, 2262, 2263' y 2264 GACETA JUDICIAL 93
consistente en que dio a cada cónyuge "la libre de hecho que la hace casable al tenor del pará-
administración y disposición, tanto de las cosas grafo 19 del artículo 520 del Código Judicial".
que le pertenezcan- al momento de contraer ma- Limita la acusación ''al análisis del dictamen
trimonio o que hubiere aportado a él, como de pericial efectuado para la identificación del bien
las demás que por cualquier causa hubiere ad- materia de la controversia, prueba ésta que ca-
quirido o adquiera". Sin embargo, siguió vi- rece del valor legal que le ha asignado el Tri-
gente el artículo 1781 del Código Civil, como bunal en su sentencia incurriendo así en notorio
lo ha declarado reiteradamente la Corte, que error de hecho que hace casable la sentencia".·
señala los bienes que entran a formar el patri- Sustenta la proposición del cargo transcribien-
monio o haber de la sociedad conyugal. do parágrafos del alegato de bien probado ante
Así por mandato del ordinal 59 del citado pre- el Tribunal en el cual la parte demandada hace
cepto, entran al activo social los bienes que cual- las siguientes observaciones a la prueba de ins-
quiera de los cónyuges adquiera durante el ma- pección ocular y pericial practicada por el Juez
trimonio a título oneroso. Municipal de Sevilla el 23 de julio de mil nove-
Existente la sociedad conyugal del doctor Clí- cientos cincuenta y tres: El despacho al Juez
maco Angel Mejía con la actora Alicia Botero de comisionado se hizo por medio de la parte de-
Angel, por consecuencia del matrimonio que ce- - mandada, no por correo ordinario ; no existe
lebraron el 5 de julio de 1944, aquél formó con constancia de que se hubiera remitido por este
su hermano José Olegario Angel 'la sociedad de conducto. El despacho llegó a la Secretaría del
responsabilidad limitada "José y Clímaco An- Juzgado el 6 de junio, y el mismo día aparece
gel Ltda. ", a la cual aportó el inmueble deno- un .auto no notificado por el que se subcomisiona
minado "Verdún ", en los términos de la escri- al Inspector de Barragán. En auto de 22 de
tura número 1182, autorizada por el Notario de julio se dispone que el propio Juez comisionado
Sevilla él 15 de octubre de 1945. Por virtud de practique la diligencia, y se señala el día siguien-
la constitución de esta sociedad, el cónyuge An- te para efectuarla, sin que hubiera notificación
gel Mejía adquirió el interés social equivalente _ ni ejecutoria. La parte demandada y su ·perito
al valor de su aporte a la sociedad. Este interés, no asistieron a la diligencia por falta de publi-
habido a título oneroso, entró a la sociedad con- cidad. La prueba se practicó faltando a los prin-
yugal, de conformidad con lo dispuesto por el cipios que rigen su aducción. En efecto, el auto
artículo 1781, ordinal 59 del Código Civil. Li- por el cual se señaló fecha para la inspección
quidada la sociedad ''José, Clímaco Angel era de notificación y susceptible de que se inter-
Ltda. ", mediante la escritura públi~a número pusiera reposición de él, para que se señalara
582, extendida el 9 de agosto de 1950, el inmue- una fecha adecuada que permitiera la asistencia
ble ''El Ocaso'' adjudicado al socio Clímaco An- de ambas partes y sus peritos. Considera que no
gel Mejía en pago de su derecho en aquella so- se dio aplicación al artículo 725 del Código Ju-
ciedad, entró también al haber social conforme dicial, razón por la cual la prueba no puede ser
a los términos del citado artículo 1781, ordinal apreciada.
59 del Código Civil. Y prosigue el recurrente: ''Siendo. evidentes
En consecuencia, declarada la simulación re- las objeciones a la prueba tachada, no· queda
lativa que se disfrazó con la venta que del mismo duda de que al tomarla el honorable Tribunal
inmueble hizo el doctor Angel Mejía a su cuñado como legal para dictar su sentencia, incurrió en
Guillermo Aguilar Delgado, manifiesto es el in- manifiesto error de hecho, lo que hace la sen-
terés y personería que asiste a la cónyuge su- tencia casable al tenor de lo establecido en el
pérstite para que se restituya a la sociedad con- artículo 520 del Código Judicial''.
yugal disuelta, a fin de proceder a la liquida-
ción de la misma, la cual se considera que ha exis- Considera la Corte :
tido desde la celebración del matrimonio hasta Entre el error de hecho y el de derecho como
su disolución, por muerte del doctor Angel Me- motivos de casación hay una diferencia funda-
jía. ( Art. 19, Ley 28 de 1952). mental. Mientras que por el primero el [email protected]
El cargo debe rechazarse. deja de apreciar un medio existente en los autos
demostrativo de hechos cardinales en la cues-
tión sub lite, o admite hechos que no tienen res-
ITI paldo alguno probatorio, el de derecho toca so-
lamente con la valoración de la prueba en cuanto
En la tercera censura dice el recurrente que el Juez le da el mérito no consagrado por la ley,
la sentencia ''ha incurrido igualmente en error o le desconoce el que esta le asigna, o estima en
94 GACETA JUDICIAL N.os. 2~261, 226'2, 2263, y 2264
su valor legal medios producidos en disconfor- perior de Pereira en el juicio ordinario seguido
midad con los ritos procesales. El último sería por Alicia Botero viuda de Angel 1\'Iejía, como
el caso aquí contemplado, como se deduce de las representante de la sociedad conyugal disuelta e
observaciones hechas por el recurrente. Esto de- ilíquida que tuvo con su finado cónyuge, el doc-
muestra que el error invocado sería no de hecho tor Clímaco Angell\'Iejía, contra Guillermo Agui-
sino de derecho, sin que pueda considerarlo la lar Delgado.
Corte en la segunda modalidad, dado que el acu-
sador expresamente lo alega como error manifies- Sin costas en el recurso por no aparecer cau-
to de hecho. sadas.
Tampoco puede prosperar esta censura. Publíquese, cop1ese, notifíquese, devuélvase e
En mérito de lo hasta aquí expuesto, la Corte insértese en la Gaceta Judicial.
Suprema de Justicia, Sala de Casación Civil, ad-
ministrando justicia en nombre de la República Gustavo Fajardo Pinzón, Enrique Coral Ve-
de Colombia y por autoridad de la ley, no casa lasco, José J. Gómez R., José Hernández Ar-
la sentencia de siete de mayo de mil novecien- beláez, Enrique López de la Pava, Arturo C. Po-
tos sesenta, pronunciada por el Tribunal Su- sada.
lP'~ESCl!UlP'CliO N' 11\.G~ll\.~liA\.
§Ull naturaieza económico-jurídica. -ILa inspección ocular como prueba de la identidad en

lla acción l!'eivindicatoria.
:n.. Si además de la titularidad del actor sobre Se trata de amparar con la adquisición del
cosa reivindicable poseída por el demandado, dominio el 'espíritu emprendedor y la buena fe
exige la estructura de la acción de dominio la de quien por motivos plausibles cree estar en
identidad del objeto perseguido con el que se la explotación racional y económica de tierras
encuentra en poder del poseedor, esta última baldías, en cuanto el globo general de que forma
condición no va más allá de lo razonable, en parte la fundación no tenía cerramientos arti-
conformidad con las circunstancias peculiares ficiales u otros signos inequívocos de propiedad
del hecho que se examina.. particular a tiempo de la toma de posesión, sin
Porque cuando se trata de comprobar si un que por otra parte el hecho económico, ostensi-
predio está enclavado en otro de mayor super- ble y pacífico, haya sido interrumpido durante
ficie, por lo común no es indispensable verificar cinco años. lEntonces la titularidad dormida en
sobre el terreno todos y cada uno de los por- protocolos y registros, cede ante la exigencia
menores de las lindes de la heredad continente, funcional del crecimiento e integración de la
sino apenas las que sean bastantes para objeti- riqueza pública, para alcanzar los fines de in-
var la heredad contenida, cuyos límites a su vez terés general prevalecientes en beneficio del pro
pueden ser generales, siempre que tengan cla- común.
ridad suficiente para establecer en el proceso Acrecentar riqueza no es ciertamente destruir
que como predio menor se halla en efecto den- los recursos naturales, sino antes bien, utilizarlos
tro del predio de mayor cabida. én forma razonablemente adecuada a satisfacer
las necesidades humanas. lEs el trabajo racio-
Al esclarecimiento de que se trata es prueba nal y constante como apoyo del progreso en
muy adecuada-la inspección ocular con asis- todos 'los tiempos. !La prescripción agraria en-
tencia de peritos. Y si lo visto por el .Vuez se cuentra así el sustento para fundar su imperio
corrobora por el dictamen de los expertos, en al abrigo de la buena fe creadora de riqueza
cuanto al hecho destacado, notorio e indudable, para quien se esfuerza en arrancarla de la tie-
de que el fundo perseguido se encuentra den- rra con su labor de cada día.
tro de los límites de la heredad mayor, no es
posible cerrar los ojos ante la identidad de lo
demandado con lo poseído, y con razón más cla-
ra todavía si el reo, en lugar de contradecir
Corte Suprema de J1tsticia.- Sala de Casación
Civil.~ Bogotá, diez (lO) de octubre de mil
su carácter de poseedor del mismo objeto ·per-
novecientos sesenta y dos.
seguido, lo subraya y acentúa como excepcio-
nante por prescripción agraria de cinco años.
(Magistrado ponente: doctor José Hernández
2. El demandado opuso la prescripción agra- Arbeláez).
ria de cinco años, que el artículo 12 de la !Ley
200 de 1936 respalda y organiza para enervar A título de dueño de la finca de ''San Mi-
la acción reivindicatoria en favor del trabajo guel", Corregimiento de Anaconia, Municipio
honesto aplicado al incremento de la economía de Neiva, con cabida de 754 hectáreas y fracción,
nacional. y por límites que el libelo expresa, Adán Tello
96 GACETA JUDICIAL Nos. 2261, 2262, 2263, y 2264
Melgar entabló juicio reivindicatorio contra Ni- parte motiva de esta providencia, las cuales es-
colás Oyola sobre una parcela de la misma he- tán dentro del lote de terreno obligado a resti-
redad, con este señalamiento : '' ... linda por el tuír. Oyola podrá retener la cosa hasta que se
Norte, Sur y Occidente con terrenos de dicha verifique el pago.
finca de propiedad de Adán 'l'ello Melgar, y por '' 39 Condénase a Nicolás Oyola, a quien se
el Oriente con montaña baldía; lote en el cual reconoce como poseedor de buena fe, al pago de
hay una hectárea de pasto kikuyo, una casita los frutos naturales producidos por la porción
de habitación y el resto en cañeros". de suelo obligado a restituír, a partir de la no-
Pidió tratamiento de mala fe para el poseedor, tificación de la demanda.
con base en las afirmaciones segunda y tercera, "49 Declárase que Nicolás Oyola ha ganado
a saber: · por prescripción adquisitiva el dominio pleno
"29 Nicolás Oyola, sin tener tí tulo alguno sode la porción de terreno compuesta de cultivo
bre la finca mencionada, penetró a ella en 1950, de pasto kikuyo y casa-rancho, la cual hace parte
por el lindero oriental, y realizó desmontes en en menor extensión del lote de terreno demar-
extensión de ocho hectáreas, construyendo una cado por los siguientes linderos : 'norte, sur y
casa de habitación. El lote ocupado está incrus- occidente con terrenos de dicha finca de pro-
tado dentro de la finca y, por consiguiente, linda piedad también de Adán Tello Melgar, y por el
con las tierras de esta finca por el norte, sur y oriente, con montaña baldía'. Lote de terreno
occidente, y con montañas vírgenes por el orien- que hace parte del globo general de la finca
te, sin salir de las tierras que forman la finca 'San Miguel', sita en el Corregimiento de Anaco-
relacionada atrás, y teniendo dentro del lote ocu- nía, del Municipio de Neiva.
. pado una hectárea de pasto kikuyo. ''59 Inscríbase esta sentencia en la Oficina de
'' 39 Esta ocupación realizada por Nicolás Oyo- Registro de Instrumentos Públicos y Privados
la ha sido de hecho, sin consentimiento de Adán del Circuito de Neiva, en el Libro número 19.
Tello, propietario de la finca, quien lo ha re- Costas, por mitad, a cargo de ambas partes".
querido varias veces para que le restituya tal
lote y se abstenga de perturbarlo en la posesión El segundo grado procesal, abierto por apela-
pacífica que él tiene de la finca, ya que Oyola ción de ambas partes, terminó por fallo del 2
trata de ocupar mayor extensión de la que ac- de noviembre de 1961, en que el Tribunal Su-
tualmente posee contra el derecho de dominio perior del Distrito Judicial de Neiva "revoca la
que Adán 'l'ello tiene sobre toda la finca". sentencia recurrida, y en su lugar absuelve de
todos los cargos a la parte demandada''.
Oyola contradijo la demanda e invocó la ex-
cepción de prescripción agraria de cinco años El actor introdujo recurso de casación, y es
con fundamento en el artículo 12 de la Ley 200 la oportunidad de resolver.
de 1936.
El· trámite de primera instancia concluyó el La sent~ncia impugnada.
4 de mayo de 1961, con pronunciamiento del El Tribunal Superior encuentra probado el
Juez 19 Civil del Circuito de Neiva, a saber: dominio del reivindicante, y expresa a continua-
"1 Q Condénase a Nicolás Oyola a restituír, ción:
dentro de los seis días siguientes de ejecutoriada ''En el acta de la diligencia de inspección ocu-
esta providencia, a Adán Tello Melgar el lote de lar practicada el 3 de mayo de 1960 se lee lo
terreno que hace parte del globo general ele la siguiente: 'El señor Juez procedió al recono-
finca 'San Miguel', sita en el Corregimiento de cimiento de la finca 'San Miguel' por los linde-
Anaconia, del Municipio de Neiva, comprendido ros determinados en el hecho primero de la de-
por los siguientes linderos especiales: 'norte, manda, reconocimiento que se hizo por aproxi-
sur y occidente con terrenos de dicha !inca de mación debido a que los mojones y la mayoría
propiedad también de Adán Tello Melgar, y por dé hk puntos de i.;eferencia ·hoy no existen por
él oriente con montañas baldías'. Exclúyese de haber desaparecido con el tmnscurso del tiempo,
la restittwión del lote de terreno así alinderado y de otra parte, la gran extensión de la finca
la porción de suelo explotado económicamente impide· un reconocimiento más exacto y que para
por Nicolás Oyola, compuesto únicamente por lo el caso de autos es innecesario por discutirse
sembrado de pasto kikuyo y la casa-rancho. únicamente derechos sobre las ocho hectáreas
'' 29 Condénase a Adán Tello Melgar a pagar a a que se contrae la demanda. Se comprobó que
Nicolás Oyola las mejoras útiles de- que habla la dentro del lindero correspondiente a las siguien-
tes especificaciones: desde 'un punto que se en- ''El actor ha pedido la reivindicación de una
cuentra a 1.900 metros sobre el nivel del mar; zona de terreno que hace parte de la finca 'San
de aquí, en línea recta, a donde se encuentra Miguel', zona que según la demanda está deli-
el filo por donde va el camino a Santa Rosalía mitada así: norte, sur y occidente, con terrenos
con el filo de Tuquila, a 2.400 metros sobre el de dicha finca de propiedad también de Adán
nivel del mar, donde hay un mojón; de aq1¡,Í filo Tello Melgar, y por el oriente con montaña
abajo a donde hay un mojón distante 1.260 me- baldía.
tros ; de aquí línea recta pasando por la cabecera ''Los peritos principales, al ampliar su primer
de los rastrojos de Pío Tovar, a un mojón que dictamen, a solicitud del apoderado del actor,
se colocó a 170 metros del anterior en el rincón dijeron:· 'A nuestro entender, tales zonas ocu-
de los desmontes de Comino, colindando con padas por el demandado son las mismas que fi-
montañas del colono Pío Tovar hasta dar con guran en la demanda'.
las mejoras de Florentino Tovar, contiguas a
los potreros de 'Filadelfia' (se deja constancia ''A juicio de la Sala, no hay identidad entre
de que los puntos que se han subrayado con el lote que reclama el demandante y el que po-
bastardilla fueron reconocidos y determinados) , see el demandado. La alusión que los peritos
y la quebrada de Caracol, vale decir, dentro de hicieron a la alinderación a que se refiere la de-
.tierras comprendidas por los linderos especifi- manda no identifica con la precisión necesaria
cados en la demanda y el certificado adjunto el lote q\).e se reivindica.
del Registrador de Instrumentos Públicos y Pri- "La jurisprudencia, como ya se dijo, ha es-
vados, se encontraron cañeros (desmontes y pas- tablecido cuatro requisitos insustituíbles para la
tos que fueron señalados por el demandante prosperidad de la acción de dominio, y uno de
como la posesión de Nicolás Oyola a que se re- ellos es la identificación de la cosa materia de
fiere la demanda) ; también existe una enramada la reivindicación. Si este requisito deja de apor-
de madera construída por ésta ... '. Se anota, tarse, la acción está condenada al fracaso por-
además, en la citada acta que Oyola niega al de- que no se cumple lo previsto en el artículo 946
mandante todo derecho en la zona mencionada del Código Civil".
y que aprecia su posesión en unas cincuenta hec-
táreas. La acusación.
''Por su parte, los peritos manifestaron en su Se invoca la causal 1~ de casaCion por que-
dictamen que Oyola ocupa una zona de terreno branto indirecto de los artículos 946, 951 y 952
de la finca 'San Miguel' con mejoras de pasto del Código Civil, a consecuencia de ''error ·de
kikuyo, cañeros y un ranrho para habitación, hecho, consistente en la no apreciación del valor
de una superficie aproximada de ocho hectáreas, probatorio (sic) del acta de inspección ocular
de las cuales unas tienen. pastos y el resto son y de los dictámenes periciales que obran dentro
'cañeros'; que.las zonas ocupadas por el demande la secuela del juicio ... ","dice el recurrente,
dado son las :inismas a que se refiere el actor y en lo sustancial de la censura agrega : ·
en su demanda. "Si la inspección ocular (fs. 33 v. y 34 del C.
''Tanto los testigos llamados a declarar por 29) no era sufici.ente para entender identificado
petición de la parte actora como los de la parte el inmueble por sus lindes actuales, que sí lo .es,
demandada declaran conocer el lote que desde como habrá de explicarse; si los dictámenes pe-
riciales rendidos acordemente por los señores Ro-
hace unos diez años viene ocupando Oyola en la
gelio Sahdoval, Marco A. Cuéllar Cabrera y
finca de 'San Miguel'. Eduardo Dussán (fs. 35, 41 y 45, C. 29), peritos
''Demostrado está que las mejoras del deman- nombrados y debidamente posesionados por el
dado están dentro de la finca de 'San Miguel', Juez a q1w, no tenían la fuerza de plena prueba,
de propiedad del actor, como ya se observó; pero que sí la tienen, pues reúnen satisfactoriamente
como es bien sabido, cuando se demanda la rei- los requisitos de que trata el artículo 722 del
vindicación de un lote que hace parte de otro Código Judicial, ha debido hacerse expresa de-
de mayor extensión, no basta con identificar este claración al respecto, pues que la convicción del
último, sino que es preciso determinar por sus Jue·z en los procesos civiles ordinarios tiene que
linderos el que es objeto de la acción, porque una fundarse en la verdad de los hechos de la de-
cosa no se determina diciendo simplemente que manda y de la respuesta, si unos y otros están
está comprendida dentro de otra de mayor su- establecidos plenamente por cualquiera de los
perficie. medios probatorios señalados en el Capítulo 19
G. Judicial - 7
del Título XVII del Libro 2Q del Código Judi- Porque· cuando se trata de comprobar si un
cial, conocidos universalmente con el nombre de predio está enclavado en otro de mayor super-
pruebas. (a. 593, C. J.). ficie, por lo común no es indispensable verificar
''Y el rechazo a priori de un medio de convic- sobre el terreno todos y cada uno de los porme-
ción o la pretermisión del mismo son inacepta- n.ores de las lindes de la heredad continente,
bles. Sólo por los motivos atinentes a extempo- smo apenas las que sean bastantes para objetivar
raneidad, inconducencia, ineficacia legal, incom- la heredad contenida, cuyos límites a su vez
pletidad o deficiencia intrínseca del valor de pueden ser generales, siempre que tengan cla-
convicción, puede desecharse probatoriamente ridad suficiente para establecer en el proceso
uno cualquiera de 'los medios a que se hizo re- que .como predio menor se halla en efecto den-
ferencia. tro del predio de mayor cabida.
''Se dijo que la inspección ocular sí demuestra 2. Al esclarecimiento de que se trata es prue-
la identificación del inmueble, y esto es evidente, ba muy adecuada la inspección ocular eón asis-
pues la circunstancia de no haber sido hallados tencia de peritos. Y si lo v'isto por el Juez se
los antiguos mojones no es suficiente para des- corrobora por el dictamen de los expertos, en .
cartar la posibilidad de hacer la identificación cuanto al hecho destacado, notorio e indudable
sobre la base de los rastros de los mismos, esde que el fundo perseguido se encuentra dentr~
tablecidos directamente sobre el terreno, o inde los límites de la heredad mayor, no es posible
directamente por medio de declaraciones de tes- · cerrar los ojos ante la identidad de lo deman-
tigos o indagaciones con los vecinos. Lo contra- dado con lo poseído, y con razón más clara tó-
rio equivaldría a sostener que cuando, como es davía si el reo, en lugar de contradecir su ~a
lo corriente y ordinario, un punto móvil y sus- rácter de poseedor del mismo objeto perseguido,
ceptible de desaparecer por el transcurso del lo subraya y acentúa como excepcionante por
tiempo, invocado sin ser sometido a las coordena- prescripción agraria de cinco años.
das geográficas, ni a los puntos cardinales, ni 3. No estuvo, en consecuencia, acertado el en-
a fenómenos naturales de naturaleza indestruc- tendimiento del sentenciador acerca de que fal-
tible, constituiría entonces un motivo de imposi- tara prueba de la identidad del inmueble de-
bilidad para identificar o singularizar''. mandado en el presente juicio, puesto que la
Y después de otras consideraciones al res- simple lectura del acta de inspección ocular y
pecto, concluye: del correspondiente dictamen de peritos permite
ver a todas luces que la porción reivindicada
''Incurrió, por lo tanto, el sentenciador en no- forma parte· integrante del fundo de ''San Mi-
torio error de hecho en la apreciación (sic) de guel'', por los linderos de la demanda y de los
las pruebas decisivas del debate, que aparece títulos aducidos por el actor. El hecho de hallar-
de modo manifiesto en los autos, al omitir el es- se esa misma parcela en posesión del demandado
tudio de las pruebas periciales, lo que condujo Nicolás Oyola cuando se hizo el examen judicial
a la violación de las disposiciones sustantivas en compañía de peritos, y la comprobación .de
sobre dominio o reivindicación. La inspección que limita por el norte, el sur y el oeste con tie-
ocular, junto con el dictamen de los peritos a rras del actor, y por el oriente con montañas
que me he referido, establece la exigencia de la baldías, sacan avante la indiscutible identidad
acción reivindicatoria sobre la cosa singular rei- de lo perseguido con lo que pretende conservar
vindicable debidamente identificada. Así, pues, en su poder el pm¡eedor, al par que acreditan
incurrió el Tribunal en evidente error de hecho la circunstancia visible de existir tierras vírge-
en la apreciación (sic) de las pruebas legalmen- nes en esos contornos.
te producidas".
Hay así notorio yerro de hecho cuando a pesar
de tan palmar claridad, se desconoce el medio
S e considera: demostrativo de aquel extremo integrante de la
l. $i además de la titularidad del actor sobre acción reivindicatoria. No porque con error de
co~a reivindicable poseída por el demandado, derecho se le negara al medio su. valor, en contra-
exige la estructura de la acción de dominio la vención de la tarifa legal. Sino porque sin des-
identidad del objeto perseguido con el que se estimar su mérito en derecho, no se atina de
encuentra en poder· del poseedor, esta última hecho a ver lo que de manifiesto el medio escla-.
condición no va más allá de lo razonable, en con- rece y significa al ojo y al buen sentido.
formalidad con las circunstancias peculiares del 4. En principio esto bastaría a la prosperidad
hecho que se examina. de la demanda, desde luego, que por los títulos
~os. 2261, 2262, 2263· y 2264 GACETA. JUDICIAL 99
del actor, la naturaleza de la cosa perseguida tir Ja buena fe de-Oyola como oc11pante y actual
y el. poseedor como sujeto pasivo de la litis, es- poseedor de la parcela demandada. Pero sólo
tarían reunidas las demás condiciones de la rei- hasta do;nde. ,aparece incorporado el trabajo del
vindicación. Sin embargo, el demandado opuso hombre a la tierra, esto es, con respecto a la casa
la prescripción agraria de 9inco años, que el ar- y el suelo sembrado de pasto. kikúyo, todo con
tículo 12 de la Ley 200 de 1936 respalda y or- extensión, según los. peritos, de dos hectáreas
ganiza para enervar la acción, reivindicatoria aproxi~adamente, y como lo ente.ndió el juzga~
en favor del trabajo honesto aplicado al incre- dor de primera instancia.
mento de la economía nacional. El excedente del:¡erá ser restituído al actor, sil].
5. Se trata de amparar con la adquisición del que de plano pueda considerarse ·como mejora
dominio el espíritu emprendedor y la buena :fe indemnizablé, lo que en el argot de la región
de quien por motivos plausibles éree estar en la se entiende por cañeros, porque si en general
·explotación racional y económica de tierras bal-· podría estimarse en dinero el valor del desmonte,
días, en cuanto el globo general de que forma no siempre, sin embargo, la apertura de bosques
parte la fundación no tenía cerramientos arti- naturales incrementa el valor venal de los bienes.
ficiales u otros signos inequívocos de propiedad 8. Pero en todo caso basta saber que el de-
particular a tiempo de la toma de posesión, sin mandado ganó por prescripción agraria de cinco
que por otra parte el hecho económico, ostensible años el dominio de la parte económicamente ex-
y pacífico, haya sido interrumpido durante cin- plotada, con casa y pasto, y que en la porción
co años. Entonces la titularidad dormida en pro- restante, de que resulta vencido, ha de llevar
tocolos y registros cede ante la exigencia fun- el tratamiento de buena fe en materia de pres-
cional del crecimiento e integración de la riqueza taciones mutuas derivadas de la reivindicación
p*blica, para alcanzar los fines de interés ge- en conformidad con la ley, las que son regulables
neral prevalecientes en beneficio del procomún. por el procedimiento del artículo 553 del Código_
6. Acrecentar riqueza no es ciertamente des- Judicial. /
truír los recursos naturales, sino antes bien uti- En la medida que viene expuesta es fundada
lizarlos en forma razonablemente adecuada a sala censura, y por las consideraciones que ante-
tisfacer las necesidades humanas. Es el trabajo ceden se motiva el fallo de reemplazo.
racional y constante como apoyo del progreso
en todos los tiempos. La prescripción agraria RESOLUOION:
encuentra así el sustento para fundar su imperio
al abrigo de la buena fe creadora de riqueza En tal virtud, la Corte Suprema de Justicia,
para quien se esfuerza en arrancarla de la tierra en Sala de Casación Civil, administrando jus-
con su labor de cada día. ticia en nombre de la Republica de Colombia y
7. Si los hechos ventilados en el proceso acre- por autoridad de la ley, casa la sentencia de
ditan la existencia de tierras baldías precisamen- fecha 2 de noviembre de 1961, proferida en el
te en el límite oriental de "San Miguel", cuyo presente litigio por el Tribunal Superior del
título originario de 1916 consiste en la adjudi- Distrito Judicial de Neiva, y reforma la de pri-
cación de esa clase de tierras; si tal circunstancia mera instancia pronunciada el 4 de mayo del
se comprobó por el Juez y peritos que ocular- mismo año de 1961 por el Juez 11? Civil del Cir-
mente inspeccionaron el inmueble, sin encontrar cuito de aquella ciudad, para que obre en estos
huella, señal o rastro alguno para inferir que términos :
existieran manifestaciones inequívocas de do- 11? Dentro de los seis días siguientes a la eje-
minio privado a tiempo de la ocupación por cutoria del auto de obedecimiento, Nicolás Oyola
Oyola; si aun los testigos aducidos por el actor queda condenado a restituír a Adán Tello Mel-
concuerdan entre sí y con los del demandado en gar una porción de tierra enclavada dentro de
cuanto al hecho posesorio de este último con an- los límites generales descritos en la demanda ini-
telación de diez años o más a la fecha de la de- cial para el predio de '' San Miguel'', Corre-
manda que abrió el presente juicio; y si el mis- gimiento de Anaconia, Municipio de Neiva, por-
mo actor en su tí.tulo de compra (escritura pú- ción de tierra que linda por el norte, el sur y
blica 559 del 6 de junio de 1957, Notaría 2:;~ de el occidente con la propia finca de ''San Mi-
Neiva), dejó expresamente en paz y a salvo la guel", y por 'el oriente con montaña baldía.
responsabilidad de su vendedor, por cuanto a Está expresamente ~cluído de la restitución el
las tierras del fundo de '~San Miguel" coloni- terreno sembrado de pasto kikuyo, junto con la
zadas por terceras personas, nada impide admi- casa-rancho y el suelo donde se levanta, parcela
100. GACJET ~ JUD][C!Al. !'{os. 2261, 2262, 2263 y 2264
así formada que mide dos hectáreas, aproxima- 4Q La mitad de las costas de primera instancia
damente, y sobre la que se declara que Nicolás a cargo del demandado. Sin .costas en segunda
Oyola tiene adquirido el dominio por prescrip- instancia ni en casación.
ción agraria de éinco años, en .conformidad con
el artículo 12 de la Ley 200 de 1936. Publíquese, notifíquese, cópiese, insértese en
2Q Para efectos de las prestaciones mutuas, sela Gaceta Judicial, y vuelva el proceso al Tri-
gún la ley, deri'Vadas de la restitución en la me- bunal de su origen.
dida que se decreta, el demandado Oyola reci-
birá el tratamiento de los poseedores de buena fe, Gustavo Fajardo Pinzón, Enrique Coral Ve-
y se liquidarán por el trámite que preceptúa el lasco, José J. Gómez R., Enrique López de la
artículo 553 del Código Judicial. Pava, Arturo C. Posada, José Hernández Ar-
bel4ez. '
3Q Inscríbase este fallo en el registro compe-
tente. Ricardo Ramírez L., Secretario.
/
H.. a Corte descartó de su ldloctJri.na Ra teoría del "riesgo creado".
!En alguna· oportunidad la Corte aceptó la teo- gación penal que terminó con la condena del
ría del "riesgo creado", pero posteriormente la conductor del ca6ión y el sobreseimiento defi-
desechó. A\sí lo ha dicho en sentencia de 30 de nitivo para el chofer del automóvil.
junio de 1962, en el juicio de JReinaldo 'll'injaci Dueño del camión manejado por Medardo Os-
y otro contra el Municipio de Bogotá, ]J), !E., pina Echeverri, en la época del suceso referido,
cuando afirma: era el señor Martín Castrillón R., por cuya cuen-
"lLa Corte tiene descartada la teoría del 'riesgo ta se transportaba en el vehículo la cantidad de
creado', como forma de solución de los conflictos cien bultos de café de la población de Argelia
tocantes a la responsabilidad originada en acti- a la ciudad de Cartago.
vidades peligrosas, como dan testimonio los fa- En el fallo proferido por la justicia penal, de
llos de diciembre 9 de 1936 (XJLJIV, 1918, 412), fecha 12 de febrero de 1958, confirmado por el
noviembre 18 de 1940 (JL, 1964, 439), febrero 14 Tribunal, se condenó al pago de los perjuicios
de 1941 (lL, 1966, 739), mayo 30 de 1941 (JL][, sufridos por la víctima del accidente, pago que
1973, 527), abril 20 de 1944 (JLV][][, 2006 a 2009, no se ha hecho efectivo por el autor material de
148) y abril 30 de 1947 (JLX][][, 2048, 338) ". ellos; por eso, Pedro Pablo Martínez Villamil
inició este juicio ordinario contra .Martín Gas-
trillón R., dueño del camión, a fin de obtener
las indemnizaciones respectivas provenientes de
Corte Suprema de Justicia.- Sala de Casación los perjuicios materiales y morales por la dismi-
Civil. _,..Bogotá, once de octubre de mil no- nución de su capacidad de trabajo y por la pér-
vecientos sesenta y dos. dida del brazo izquierdo, como también la con-
denación en costas.
(Magistrado ponente: doctor Enrique Coral Lo antes r(;llacionado conforma, en síntesis,
Velasco). hechos y peticiones de la demanda que, corrida
en traslado, no fue contestada por la parte de-
19 El día 3 de junio de 1957, a las ocho de la mandada.
noche, más o menos, salió de Cartago (Valle),
rumbo a Ansermanuevo (Valle), Pedro Pablo 29 La sentencia de primera instancia fue fa-
Martínez Villamil, para lo .cual ocupó el automó- vorable al actor. El demandado se alzó de ella, y
vil de servicio público distinguido con la placa el Tribunal conoció en segunda instancia, con
número V-47761, conducido por Guillermo Gutié- el resultado de confirmar la de primer grado.
rrez. El viaje se desarrollaba normalmente .cuan- El recurso de casación fue interpuesto por Mar-
do frente al Corregimiento de Santa Ana apa- tín Castrillón R., parte vencida en las dos ins-
reció, en dirección contraria, el camión distin- tancias.
guido con la placa número V-73078, modelo 39 Dos problemas, que a su vez fueron plan-
1950, marca Ford, conducido por Medardo Os- teados por los litigantes, determinaron los fun-
pina Echeverri, produciéndose un choque entre damentos del fallo del Tribunal: "uno de fondo
los dos vehículos, por cuya consecuencia perdió relacionado con la presunción de culpabilidad en
el brazo izquierdo y tuvo sesenta días de inca- los hechos realizados dentro de lo previsto por
pacidad Pedro Pablo Martínez Villamil, pasajero los artículos 2347 y ss. del Código Civil ; y uno
del automóvil. Estos hechos originaron investi- de forma o de procedimiento relacionado con el
102 GACETA: JUDICIAL Nos. 226~, 2262, 2263 y 2264
traslado de la prueba de un proceso penal a un bado un hecho alegado como básico, sin que tu-
juicio civil". viera ocurrencia. Concretamente, se ha aceptado
Con relación al primero, el Tribunal se con- tanto por los falladores de primera como de se-
creta a reproducir la sentencia de la Sala de gunda instancia la existencia de un vínculo de
Negocios Generales de la Corte, de fecha 21 de dependencia entre Medardo Ospina Echeverri,
agosto de 1959. (G. J. Nos. 2215-2216, T. XCI, conductor del camión de placas número V-73078,
págs. 646 y SS.) . y su propietario, señor Martín Castrillón R., sin
Antes de esa transcripción asienta el fallador · ser esta la realidad procesal''.
que la Corte, ''desde hace años acogió l{t teoría Para el recurrente el error que motivó la in-
del 'riesgo creado', y en sucesivos fallos viene debida aplicación del artículo 2349 del Código
ratificándola". Atribuye a la sentencia .citada Civil¡. se enéuentra en que el Tribunal tuvo por
corroboración de tal criterio, confundiendo la demostrada la. relación de dependencia entre
presunción de culpa con el riesgo creado. Martín Castrillón R., dueño del camión, y Me-
49 En lo atinente al traslado de la prueba y dardo Ospina Echeverri, conductor de éste, con
su admisibilidad en el nuevo proceso, la acepta; la declaración de Castrillón, en la cual no afirma
tiene los hechos de este júicio civil como juzga- que Ospina Elchever'ri fuera empleado suyo el
dos ya ante la justicia penal; y cosa juzgada las 3 de junio de 1957. Dice, asimismo, el libelo de
sentencias en ese proceso dictadas, según el ar- casación, que el ví'ncul'o de dependencia entre el
tículo 29 del Código de Procedimiento Penal que dueño' del ·camión y el conductor debió probarlo
dispone : ''Cuando el sindicado haya sido con- el actor· dél juicio, · mediante declaraciones de
denado en el juicio penal éomo r~sponsable de testigos, ''o mediante la confesión explícita del
la infracción, no podrá ·ponersé en duda en el conductor'' o del propietario del camión.
juicio civil la existencia del ·hecho que· la cons-
tituye ni la responsabilidad del condenado". Se considera:
.Acepta el traslado de la declaración rendida por
Martín Castrillón R. en aquel juicio, encuentra 69 La décla~ación de Martín' Castrillón R.,
en ella la relación de dependencia entre Medardo rendi9a en el 'juicip. penal que" se ade]¡lntó contra
Ospina Echeverri y Castrillón, y concluye de este Medardo Ospina Echeverri, y trasladada al pre-
modo: · sente proceso, es suficiente para establecer la
relación de dependencia de éste con aquél, pues
"Probado el vínculo de dependencia del res- Casti:-illón afirma ser 'suyo el camión y el café
ponsable del accidente de tránsito que causó. los que se transportaba el día del accidente. De ma-
perjuicios morales y materiales al demandante nera que sí reconoce Castrillón, contra 1o que
Pedro Pablo Martínez Villamil, para desvirtuar sostiene el recurrente, que el día del insuceso el
la presunción de culpa que según la doctrina conductor del· vehículo era su dependiente
de la Corte Suprema ya transcrita, existe en
casos como el presente, al demandado correspon- '' L~ carga que transportaba el citado Medardo
día acreditar que el accidente ocurrió por im- Ospina Echeverri el día del accidente -dice la
prudencia exclusiva de la víctima, o por fuerza declaración- era cien (100) bultos de café, los
mayor o por intervenciói1 de un elemento extra- cuales traía de la población de Argelia (Valle)
ño, pues al decir de la Corte, ' . . . la prueba de para entregar en esta ciudad de Cartago, tanto
la propia conducta diligente no es ya· motivo el café como el vehículo en que se transporta-
eximente de responsabilidad por el hecho aje- ban eran de mi exclusiva propiedad".
no .... ', y ni siquiera esa conducta diligente para .''Para ·responder a otra pregunta, dijo el re-
destruír la presunción de culpa consagrada en currente:
los artículos ·2347 y 2349 del Código Civil, segÚn . "El señor Medardo Ospina Echeverri no al-
su antigua interpretación, ha sido probada por . canzó a ·.trabajar conmigo ni siquiera durante
el demandado". un mes. El devengaba un sueldo de doscientos
59 Señala el recurrente como causal de casa- cincuenta pesos mensuales ( $. 250.00), como cho-
ción, la primera de las enunciadas por el artícu- fer. del camión de mi propiedad''.
lo 520 del Código Judicial: violación .de la. ley No puede negarse claridad suficiente a la de-
sustantiva por aplicación indebida. Co;nsidera claración ·copiada, para demostrar la relación de.
transgredido el artículo 2349 del Código Civil, dependencia entre el dueño del camión y el con-
y sobre el particular dicé: ductor de éste, que en tal afirmación encontró
"Nos encontramos ante un caso de aplicación el TribunaL La objetividad de esa aseveración
indebida de la ley, por haberse tenido como propone de manifiesto tanto el acierto del fallador
Nos. 2261, 2262, 2263, y 2264 GACETA JUDICI'AL 103
al darle el mérito respectivo como la sinrazón (LI, 1973, 527), abril 20 de 1944 (LVII, 2006
del recurrente al afirmar que con ella no se a 2009, 148) y abril 30 de 1947 (LXII, 2048,
prueba la mentada relación. 338) ".
Más aún, como el demandado admitió ser due- RESOLUCION:
ño del vehím;üo, a él le correspondía demostrar
que no autorizó el viaje el día del accidente, Por lo expuesto, la Corte Suprema de Justicia
si pretendía exonerarse de responsabilidad, o pre- -Sala de Casación Civil-, administrando jus-
sentar pruebas adecuadas para desvirtuar la ticia en nombre de la República de Colombia y.
presunción de culpa. por autoridad de la ley, no casa la sentencia del
Tribunal Superior deBuga, de fecha veintisiete
79 Asevera el Tribunal que la Corte tiene ad- (27) de junio de mil novecientos sesenta (1960),
mitida la teoría del "riesgo creado", y sostiene proferida en el juicio ordinario Q.e Pedro Pablo
que sobre esto "existe jurisprudencia uniforme". ·Martínez contra Martín Castrillón R., sobre in-
En alguna oportunidad esta entida,d aceptó di~ demnización de perjuicios.
· cha teoría, mas la ha desechado. Así lo ha dicho . -
en sentencia de 30 de junio de 1962, en el Sin costas en el recurso porque no se causaron.
juicio de Reinaldo Tinjacá y otro, contra el Mu-
nicipio de Bogotá, D. E., aún nq publicada en la Publíquese, cópiese, notifíquese, insértese en
Gaceta J ttdicial, cuando afirma : la Gaceta Judicial, y vuelva el expediente al
''La Corte tiene descartada la teoría del 'ries- Tribunal de origen.
go creado', como forma de solución de los con-
flictos tocantes a la responsabilidad originada en Gustavo Fajardo Pinzón, Enriqu-e Coral Ve-
actividades peligrosas, como dan testimonio' los lasco, José J. Gómez R., José Hernández Ar-
fallos de diciembre 9 de 1936 (XLIV, 1918, 412), beláez, Enrique López de la Pava; Arturo O.
noviembre 18 de 1940 (L, 1964, 439), febrero Posada.
14 ·de 1941 (L, 1966, 739), mayo 30 de 1941 El Secretario, Ricardo· Ramírez L.
AC'li'OS AliHWl!NliS'JI'JR..A\.'JI'l!VOS
lFUJJ.el"o de llas acciones a que éstos· pueden dar Rugar.- Nulidades. -llncompete:rmcia i!lle jUJJ.-
Itisdlñcción. - Caso del ejercicio de varias acciones. - Causal 2\l de casación. - Mínima pe-
tita.- Contratos administrativos.-lFormaHdades especiales reqUJJ.eridas para su validez.
Bienes mUJJ.nicipales. - Condiciones necesarias para lla enajenación i!lle éstos.
l. Constituyendo acto administrativo la de- JP'ero ·aquí el planteamiento del cargo, por sus
claración de voluntad emitida por un sujeto de propios términos, está demostrando que no hay
la Administración JP'ública, en ejercicio de una lugar a la imputación de inconsonancia. JP'orque,
potestad administrativa, no cabe discutir que si el sentenciador, como lo dice la censura, "negó
la resolución dictada por un Alcalde Municipal la condenación impetrada", quiere ello decir que
que lastime intereses privados, es un típico acto en esa forma adversa se pronunció a fondo so-
de esta categoría, y que, en consecuencia, ese bre la súplica correspondiente.
acto en sí mismo y la situación por él creada,
sometidos quedan aU tratamiento jurisdiccional JLo que significa que una decisión negativa
especial estatuido por la JLey 167 de 1941. !Esto que se suponga violatoria del derecho sustancial,
es que el restablecimiento del derecho particu- no es susceptible de ataque en casación, en la
lar que por el propio acto administrativo haya órbita de la causa• segunda, sino que debe serlo
sido lesionado, o sea la reparación de los per- en razón de la causal primera, que es el campo
juicios que hubieren podido resultar. del proce- rigurosamente destinado por la ley a este fin,
der de la administración fundado en tal acto, y con el lleno de los requisitos de orden técnico
debe deducirse en juicio, no ante los .JTueces or- por la misma imperados.
dinarios, sino en la esfera de la jurisdicción 4. ILas formalidades especiales imperadas por
contencioso-administrativa, por ser ésta a la que el legislador para los contratos que ceUebra la
los artículos 62 a 66 de la JLey 167 asignan la Administración, están ordenadas en razón del
potestad de anular los actos administrativos y a
interés general, es decir, son de orden público,
la que el artículo 67 del mismo estatuto, como
lo que hace que la pretermisión de ellas oca-
norma en lo contencioso de plena jurisdicción,
atribuye el fuero de las acciones para obtener sione la nulidad plena de tales actos (art. 1741,
el restablecimiento de los derechos particulares C. Civ.), a menos que por la misma Uey se dis-
vulnerados por los act¿s de tal especie. ponga otra cosa.
2. JLa incompetencia de jurisdicción respecto !En este sentido, los requisitos exigidos por el
de una de las varias acciones que se acumulen artículo 204 del Código de Régimen Político y
en una demanda, no genera la nulidad de toda Municipal, para "toda venta voluntaria de una
ésta, si el .JTuez o Tribunal la tiene para el co- finca del común", tales como avalúo judicial,
nocimiento de las demás (22 abril y 31 mayo anuncio previo en el periódico oficial del Jilie-
1954, JLXXVJIJI, 2141, págs. 723, ss. y 729, ss.). partamento y remate en la cabecera del Munici-
pio en que exista la finca, son formalidades
3. JP'ara que en un fallo exista' la incongruen-
indispensables para la validez de tales ventas.
cia por el aspecto de mínima petita en relación
con la demanda, es preciso que por el juzgador Mas ocurre en esta suerte de negocios, que
se haya dejado de decidir sobre puntos con- ellos son de formación compleja, constituida por
tenidos en ésta, de modo que la relación proce- una serie o concurrencia de formalidades, cada
sal subsista trabada en lo no resuelto. una de las cuales tiene su entidad y molde pro-
Nos. 2261, 2262, 2·263 y 2264 GACETA JUDICIAL 105
pios, aunque exista entre ellas una interdepen- I

dencia necesaria.
Así, si la subasta ordenada por el citado ar- A nt ecedent es.
tículo 204, en interés del fisco municipal, se ha En subasta pública efectuada con fechas 3 y
cerrado de conformidad con lo dispuesto en el 21 de diciembre de 1936, la Junta Municipal de
mismo precepto, implica ello una etapa en sí Hacienda del Municipio de Quipile le adjudicó
misma completa, que indica a qué persona y a Nicolás Vanegas, por el precio de sesenta pe-
por qué precio ha de hacerse la venta, a cuyo sos con cincuenta centavos ( $ 60.50), un lote del
perfeccionamiento se procede mediante el otor- área de dicha población, señalado con el núme-
gamiento de la correspondiente escritura pública ro 74, situado sobre el camellón primero del pla-
como instrumento ad solemnitatem en la cele- no, con frente de cinco metros y cincuenta cen-
.bración de las ventas de inmuebles. tímetros sobre la plaza pública, por un fondo
Quiere, pues, decir que si las exigencias rela- de cuarenta y cuatro metros, o sea una cabida de
tivas a la subasta administrativa preliminar se doscientos cuarenta y dos metro~ cuadrados, y
han cumplido en las condiciones exigidas por el delimitado así : por el norte, con Casa Cural y
precepto en referencia, de lo cual queda el tes- su solar; por el sur, con casa y solar de Nicolás
timonio auténtico en los archivos públicos, no V anegas; por el occidente, con tierras de Abe-
puede concluirse, como lo· hizo el Tribunal, que lardo Duarte, y por el oriente, con la calle pú-
la simple falta de incorporación de los com- blica.
probantes de estas actuaciones a la escritura En virtud de esta adjudicación, el Personero
pública por la cual se pertecciona la venta al Municipal de Quipile, mediante la escritura nú-
mejor postor, implique omisión de solemnidades, mero 339. de 6 de septiembre de 1937, otorgada
como que no se encuentra norma alguna que en la Notaría de Anolaima, transfirió en venta
consagre en este sentido semejante exigencia. al mencionado Nicolás V anegas el referido solar,
por el precio ya indicado, que el comprador con-
5. Conforme al artículo 197 de la Carta !Fun-
signó en la .Tesorería del Municipio.
damental, es el Concejo la entidad ordenadora
Luego el mismo Nicolás V anegas construyó en
de lo concerniente a la Administración Munici-
ese solar una casa .de dos pisos.
pal; por lo que resulta obvio que de los bienes
que integran el patrimonio de un Municipio no
Tiempo después la Alcaldía del Municipio en
se pueda disponer sino por autorización del Con-
Resolución número 1 de 21 de septiembre de 1952
cejo y en las condiciones al efecto previstas por
considerando que la casa allí construída por Va~
la ley. lEn la esfera legal, la necesidad de esta
negas lo está· en zona que hace parte de una
autorización se encuentra reconocida por dis-
vía pública, y que cualquier negocio que en or-
posiciones, tales como los artículos 202, 204 (ord. den a la adquisición de la misma. hubiese él lle-
79) y 205 del Código de Régimen !Político y Mu-
vado. a cabo con la autoridad del lugar, es vio-
nicipal, y 13 de la Ley 71 de 1916. Entonces, para
latono de las normas, según las cuales los bienes
que pueda procederse a la enajenación de un
de uso común, como las vías públicas, son in-
inmueble de propiedad municipal, así sea me-
enajenables e imprescriptibles, lo condenó a re-
diante la subasta previa de que trata el artículo
tirar la referida construcción y restituír la zona,
204 citado, es necesario que la en.ajen~ción haya
dentro del término señalado en la misma provi-
dencia, en la que se dispuso que si el responsable
sido dispuesta por el Concejo.
no cumplía tal orden, la Alcaldía procedería de
oficio a demoler el edificio a costa de aquél.
Corte Suprema de Jttsticia.- Sala de Casación Reclamada esta resolución por V anegas, fue
Civil.- Bogotá, D. E., once de octubre de mil mantenida por la Alcaldía mediante la de fecha
novecientos sesenta y dos. 13 de octubre siguiente y confirmada por la Go-
bernación de Cundinamarca, según la providen-
1
(Magistrado ponente: doctor Gustavo Fajardo cia número' 383 de 19 de diciembre del mismo año.
Pinzón). Finalmente, no habiendo sido demolida por
Vanegas la edificación, procedió el Municipio a
Se decide el recurso de casación interpuesto ocuparla.
por el actor contra la sentencia proferida por el II
Tribunal Superior del Distrito Judicial de Bo- El litigio.
gotá, con fecha 28 de marzo de 1960, en el juicio
ordinario seguido por Nicolás V anegas frente al Así las cosas, Nicolás V anegas trajo a juicio
Municipio de Quipile. al Municipio de Quipile, ante el Juez Civil del
106 GACETA JUDICIAL · N.os. 2261, 2262, 2263· y 2264
Circuito de Facatativá, a intento de que se le El representante del Municipio, en su contes-

otorguen las súplicas principales o subsidiarias tación al libelo, ni aceptó, ni negó el hecho pri-
que pasan a expresarse : · mero consistente en la venta de que trata la ci-
Principales: 11;\ Que el actor es dueño del in- tada escritura número 339 de 6 de septiembre
mueble consistente en la casa de dos pisos con de 1937 ; negó todos los demás, como también
el solar en que está edificada y determinado por "el derecho que tenga·la parte actora para esta-
los linderos ya dichos ; blecer este juicio''; alegó ser absolutamente nula
21;\ Que carecen de valor o eficacia contra el la pretendida venta, por tratarse de un bien
dominio del demandante las resoluciones del Al- de uso común inenajenable e imprescriptible, y
calde de Quipile, de fechas 21 de septiembre y 13 expresó que ''el Concejo de Quipile ·solamente
de octubre de 1952, y la del Gobernador de Cun- facultó a la Junta Municip;:tl de Hacienda para
dinamarca de 19 de diciempre del mismo año ; adjudicar al· señor Nicolás V anegas en m·renda-
miento el lote de terreno, y no para vendérselo,
31;\ Que se condene al Municipio a restituír al como. aparece del acta respectiva''. - ·
demandante el inmueble aludido, ''con sus frutos
naturales y civiles desde el mes de octubre, in- La primera·. instancia recibió decisión por la
clusive, de 1952 hasta el día de la entrega'' ; cual, negándose todas las súplicas de la demanda,
se absuelve al Municipio de los cargos contra
41;\ Que se fije el valor de tales frutos, los que éste deducidos. · '·
el peticionario estima it razón de doscientos pe-
sos mensuales, o en la cantidad que sea deter- En ~l se~undo gr~do, surtido a virt~d de ape-
minada por peritos, y lación del acto;r, elTribunal dictó prir~eramente
51;\ "Que se condene igualmente al Municipio sentencia por la cual consiQ.erando fracasados los
presupuestos procesales de demand.,a en forma y
de Quipile a pagar al señor Nicolás V anegas los
perjuicios ocasionados con la usurpación del incompetencia del Juez, ,se inhibió de resolver en
mueble de que trata esta demanda, y con su abu- el fondo; pero, casado este ,próveído por la Cor-
te, quien le devolvió los autos ., 'para que pro-
so de autoridad, perjuicios que estima mi m;:m- fiera la sentenCia 'que proceda en dereého", el
dante en la suma de diez mil pesos, o en la suma Tribunal pronunciose de nuevo' en fallo de mé-
que sea fijada por peritos". rito, de feéha 28 de marzo ·de 1960, cuya parte
Subsidiarias: 1~ Que se condene al Municipio resolutiva es del tenor siguiente:
a pagar al demandante ''el valor de las mejoras "Primero. Co~dénase al Municipio de Quipile
existentes en el terreno comprendido en la alin- a pagar al señor Nicolás V anegas, diez (10) días
deración consignada en la primera petición prin- después de la ejecutoria del auto que regule su
cipal en el mes de octubre de 1952, fecha en que monto, el valor de las m~joras que existjan en el
fueron usurpadas por el Municipio, junto con predio determinado en la súplica primera prin-
sus frutos naturales y civiles, mejoras que es- cipal de la demanda que sirve de base al presente
tima mi mandante en la suma de veinte mil pe- juicio, el día primero (19) de feprero de mil
sos o en la suma que sea fijada por peritos'' ; novecientos cincuenta y tres (1953), pago que
21;\ Que se condene al Municipio a pagar al comprenderá, además, el de ios intereses legales
actor el valor del terreno ya determinado, de correspondientes, computados sobre dicha suma
que da cuenta la escritura número 339 de 6 de a partir de la misma fecha hasta cuando el pago
septiembre de 1937, y el cual estima el peticio- se verifique. · ·
nario en tres mil pesos o en la cantidad que se "Parágrafo. El monto de estas prestaciones
señale por peritos, y se liquidará por el procedimiento establecido en
3l:t ''Que se condene al Municipio de Quipile el artículo 553 ·del Código de Procedimiento Ci-
a pagar al señor Nicolás Vanegas los perjuicios vil. ' ·
que le ha ocasionado, con la venta de que da "Segundo. Declárase inhibido el Tribunal para
cuenta la escritura citada número 339 de 6 de pronu+J,ciarse sobre el fondo de las acciones in-
septiembre de 1937 de la Notaría de .1\..nolaima, demnizatorias incoadas en las peticiones quinta
con sus providencias de que trata la petición se- principal y tercera subsidiaria, segunda parte,
gunda principal de esta demanda, y con la usur- del mismo libelo.
pación del inmueble citado, perjuicios que ade-
más de los valores de que tratan las peticiones "Tercero. Deniéganse las demás peticiones,
que inmediatamente anteceden, estima mi man- tanto principales como subsidiarias de la deman-
dante en la suma de diez mil pesos, o en la suma da de que se hace mérito.
que sea fijada por peritos". · "Cuarto. No hay lugar a condenar en costas.
Nos. 2261, 2262, 2263· y 2264 GACETA JUDICIAL· 107
,., Queda en los anteriores términos reformada y 1741 del Código Civil, que la reputan existen-
la sentencia de primera instancia, proferida por te en los actos ·o contratos a que falta 'alguno
el señor Juez Segundo Civil del Circuito de Fa- de los requis'itos que la ley prescribe para el va-
catativá; con fecha once de septiembre de mil lor del mismo acto o contrato', y cuya decla-
novecientos cincuenta y cuatro". ración, por aparecer de manifiesto, debe decla-
rarse aun oficiosamente, de acuerdo con lo di's-
III puesto por artículo 2Q de la Ley· 50 de 1936 ".
En tal virtud, rechazó las peticiones de declara>
La sentencia recgrrida. ción de dominio en pro d(ll' actor y dé restitución
al mismo. del inmueble. ·
l. Los motivos del Tribunal para denegar las
súplicas que no acogió se ofrecen así: b) Por lo mismo, halló s~ri fú.ndamenfo la. pe~
tición sobre pago de' frutos, porque siendo el
a) En lo tocante con la acción reivindicatoria inmueble· de pertenencia del Municipio, dadó
principalmente intentada, no encontró· que el ac- que la edificación hecha· por V anegas accedió al
tor tuviese· sobre el inmueble de 1que se trata,·· tí- s}ielo, o sea que "no .siendo Vanégas titular del
tulo · de dominio ·eficaz, pues el que pretende derecho de dominio sobre las. edificaciones o me-
tener, o sea la venta que le otorgara el Personero joras que hizo, sino ·simplemente de un créditó
. Municipal, no tuvo la virtud de sacar el bien del personal para el pago ·de su precio, consecuen~
patrimonio del Municipio. A este propósito dis- cialmente :tio es acreedor sino de los'interese!'l de
curre así : ''No hay constancia en autos de que la suma correspondiente a es'e precio, causados
_el terreno cuya reivindicación persigue el señor desde que éste ha debido pagarse ... ".
V anegas tuviera ~a· calidad de bien de uso públi- . ,t • • • .•
co, en razón de estar afectado a un servicio de e) En cuanto a la petición de condena al pago

esa clase. Al contrario : si se tiene en cuenta del valor ·del terreno,· dijo' el sentenciador que
que el Concejo de Quipile -como aparece del como ''el predio objeto de la controversia aquí
acta de su sesión de 10 de septiembre anterior- ventilada, no salió del patrimonio del Municipio
mente transcrita- autorizó a la Junta Munici- de Quipile, resulta sin fundamento la petición
pal de· Hacienda para 'adju_dicar al señor Nico- segunda subsidiaria, por· medio de la cual pre-
lás Vanegas, en arrendamiento, el lote de terre-· tende el actor que se condene al demandado a
no' de que se trata, hay que concluír; de un lado, pagarle su v-alor. Ni aun mediante una amplia
que éste, o no tenía efectivamente la calidad de interpretación de la demanda podría suponerse
bien de uso público, o que si la tuvo la perdió que la prestación se dirige a obtener la restitu-
merced a la afectación al uso de un particular, ción por parte del demandado del precio qp.e re-
cualquiera que fuera el título por el cual ella cibió por concepto de la venta del terreno, y que
se llevó a cabo ;. y de otro lado, que asumiendo asciende a la suma de $ 60.50, porque no se está
consecuencialmente la situación de bien fiscal,· ejercitando ninguna acción de las que legalmen~
la enajenación de dicho terreno ·era legalmente te consagran esa clase de prestación ; y porque
posible. Ocurre, sin embargo, que la enajenación el objeto del pago demandado, que es la suma de
de que da cuenta la escritura número 339 de $ 3.000.00 en que el actor estima el valor del
1937, de la Notaría de Anolaima, aducida por mismo terreno, carece de toda relación con
el actor como título de dominio, no tuvo la vir- aquél".
tud de trasladar del patrimonio del Municipio d) Y para el repudio de'.la súplica sobre in-
de Quipile, al patrimonio de Nicolás Vanegas, demnización de perjuicios, relativamente a 1os
la tántas veces citada zona de terreno, porque que dice el demandante, le fueron ocasionados
no está acreditado que el aludido acto de enaje- ''con la venta de que da cuenta la escritura c.ita-
nación se cumpliera mediante las formalidades
que ad solemnitatem exige el artículo 204 del Có- qa ", y .de que trata la prl.~era parte de la ter-
digo de Régimen Político y Municipal, cuya cera de. l~s peticion~s subsidiarias, ·encontró
transcripción sé hizo atrás, y que, por condición como razón la de que, por ese asp,ecto,' ''la in-
de elementos estructurales del título, han debido demnización que se demanda sólo· podría -pro-
incluírse -y no lo fueron- en el cuerpo del ducirse como consecuencia del ejercicio de aque-
correspondiente documento como parte integran-. llás acciones que,· de acuerdo con la. ley· autori-
te de él, y para constancia fidedigna de su cons- zan la demanda·indemnizatoria de perjuicios por
titución y existencia. Y siendo ello así, dicho incumplimiento de lo pactado, o por vicios en
acto adolece del vicio de nulidad absoluta, a que se incurrió en su celebración, acciones éstas
términos de lo dispuesto por los artículos 1740 que no han sido ejercitadas". ·
2. La inhibición en que el ad quem declaró "el fallador queda enfrentado a un puro y sim-
encontrarse para proferir una resolución de mé- ple despojo, el que trae por mandato expreso
rito sobre los pedidos de indemnización de per- del artículo 982 del Código Civil, la indemniza-.
juicios, por causa de las resoluciones administra- ción de perjuicios'' ; que con la inhibitoria se
tivas mentadas y de la usurpación del inmueble infringió este artículo, como también "los ar-
por el Municipio, y que se contienen en las sú- tículos 2341 y siguientes del Código Civil, que
plicas quinta principal y tercera subsid}aria, esta consagran la responsabilidad civil por perjuicios,
última en su segunda parte, está imperada por y no precisamente los que provienen de actos de
el criterio que se ostenta en el siguiente pasaje: administración, sino los que provienen de culpa
''Ocurre, sin embargo, que no siendo la in- o de delito''; y que se trata aquí de una acción
demnización de perjuicios de que se trata, se- puramente civil, de competencia exclusiva de la
cuela de la prosperidad de la acción .reivindi- justicia ordinaria.
catoria, que sólo da derecho a las especiales pres-
taciones consagradas por los artículos 961 y si- Se considera:
guientes del Código Civil, sino consecuencia de Así como la súplica segunda p~incipal, impe-
la invalidez de las aludidas resoluciones admi- tratoria de la desestimación de las resoluciones
nistrativas, la cual, ni aparece que se haya de- del Alcalde y del Gobernador frente a la docu-
mandado por las vías legales correspondientes, mentación presentada por el actor como título
y con la intervención de las entidades que las de dominio, quedó expresamente resuelta, en
profirieron (Municipio de Quipile y Departa- sentido adverso al demandante, en el ordinal 3Q
mento de Cundinamarca), ni podría ser decla- de la parte decisoria, cuando dice '' Deniéganse
rada por este Tribunal con autoridad de cosa las demás peticiones, tanto principales como sub-
juzgada por incompetencia de jurisdicción, tal sidiarias de la demanda'', denegación que en lo
demanda virtualmente resulta afectada del vicio tocante a ese punto se fundó en la consideración
de ineptitud, que impide considerarla en el trascendente de que la venta hecha por el Mu-
fondo''. nicipio a V anegas, de que da .cuenta la escritura
número 339 de 6 de septiembre de 1937, no tuvo
IV virtud alguna para transferir a éste el dominio
del inmueble, así también, por obra del mismo
El recurso extraordinario. ordinal últimamente citado, se decidió adversa-
mente acerca del pedimento de indemnización
Interpuesto por ambas partes contra esta sen- de los perjuicios que el actor pretende se le
tencia el recurso de casación, sólo ha venido a causaron con la celebración del contrato, y que
fundarlo el actor, de cuya impugnación, que informa la primera parte de la petición tercera
comprende tres cargos por la causal 1:;~., uno por subsidiaria, cuya negativa basó el juzgador, como
la 2:;~. y uno por la 7:;~., entra a ocuparse la Corte: atrás se vio, en el argumento de que en este jui-
cio no se intentó ninguna acción indemnizatoria
Cargo por la cwztsal séptima. de las deducibles en el campo contractual. Por
ello, el ordinal segundo de la parte resolutiva
Se hace consistir en que el Tribunal, decla- de la sentencia, al .declarar inhibición en rela-
rándolo en el fallo, se abstuvo de conocer de ción con"' la súplica tercera subsidiaria, ·tuvo el
asunto de su competencia, como son las acciones CJ.!idado de agregar : ''segunda parte'', o sea que
indemnizatorias contenidas en las peticiones entendió excluír de la inhibitoria la primera par-
quinta principal y tercera subsidiaria, segunda te de la misma súplica, para denegarla a fondo
parte. en el ordinal tercero.
A intento de fundar este motivo de acusación, Bien se ve, pues, que el Tribunal pronunció
dice. el recurrente que el Tribunal insistió en fallo de ·mérito sobre todas las peticiones de la
el error de afirmar que existe una indebida acu- demanda, a excepción de la ''quinta principal
mulación de acciones, ya que la demanda en- y tercera subsidiaria, segunda parte'', relativas
frenta dos títulos: de un lado la escritura y las éstas a la indemnización de perjuicios que el
actas de remate aducidas como prueba del do- actor dice sufridos por él a causa de las susodi-
minio del actor, y del otro unas resoluciones del chas resoluciones administrativas, abuso de au-
Alcalde de Quipile y del Gobernador de Cundi- toridad y usurpación del inmueble.
namarca, que declaran sin valor el título del de- El ámbito de estas últimas súplicas y de la
mandante; que la validez de este título debe inhibición del Tribunal a ellas referente, está,
surgir de esa confrontación, en razón de la cual pues, claramente circunscrito: La autoridad po-
GACETA JUDICIAL 109
lítica de Quipile, sosteniendo que, por ser parte Entonces, el Tribunal no tenía otro camino que
de una calle pública la zona ocupada por V ane- el de inhibirse de conocer de las referidas peti-
gas con la edificación, se imponía el dar cumpli- ciones quinta principal y tercera subsidiaria, se-
miento a ciertas disposiciones de orden público, gunda parte, por falta de competencia, sin que
tales como los artículos 208 del Código Político pudiera argüírsele que ya la Corte· en su ante-
y Municipal, y 19 a 59 del Decreto ejecutivo nú- rior sentencia de fecha 2 de septiem.bre ·de 1957
mero 640 de 1937, represivos de la usurpación había ordenado que se dictase pronunciamiento
de las vías de tal carácter, dictó la providencia de fondo, porque el proveído de la Corte, con-
que confirmó la Gobernación, ordenatoria del siderando que el ad quem desacertó al abstenerse
reintegro de la zona al común, mediante el re- de resolver sobre la acción reivindicatoria in-
tiro de aquella construcción, y luego, pues que tentada, por haber creído que a ésta se había
ésta no fue demolida por V anegas, procedió la acumulado la de nulidad de las resoluciones pro-
Alcaldía a ocuparla. Y relativamente a este pre- feridas por la Alcaldía de Quipile 'y la Gober-
ciso punto, la demanda solicita la indemnización nación de Cundinamarca, que no fue propuesta,
de los perjuicios que al actor se le causaron con apenas dispuso devolverle los autos al Tribunal
la usurpación del inmueble, el abuso de autori- para que profiriese "la sentencia que proceda
dad y las referidas resoluciones administrativas. en derecho''; pero es claro que ello no obligaba
Quiere decir que todo ese proceder de la Ad- a éste a proveer sino sobre lo que fuese de su
ministración Municipal tiene como piedra an- competencia, sin invadir el campo de una ju-
gular la resolución del Alcalde, pues que la ocu- risdicción extraña, como bien lo entendió cuan-
pación por éste del inmueble se hizo a base de do en el nuevo fallo materia del actual recurso
su ·orden de restituír el terreno al común, me- extraordinario, ateniéndose a la doctrina de que
diante el retiro de la edificación, cuyo derribo la incompetencia de jurisdicción respecto de una
por la propia Alcaldía estaba dispuesto en la de las varias acciones que se acumulen en una
misma providencia, si el obligado no lo hacía demanda, no genera la nulidad de toda ésta, si
dentro del término allí prefijado al efecto. Y si el Juez o Tribunal la tiene para el conocimiento
la Administración se detuvo en' la ocupación de de las demás (22 abril y 31 mayo de 1954,
la casa, sin demolerla, ello en nada cambia la LXXVII, 2141, págs. 723 a 729), se declaró in-
naturaleza jurídica de . la providencia aludida hibido para pronunciarse sobre el fondo de las
y en nada empeora la situación que para Vane- acciones de indemnización de que tratan las pe-
gas resultaba de la misma. ticiones últimamente contempladas.
Constituyendo acto administrativo la decla- No prospera, pues, el cargo.
ración de voluntad emitida por un sujeto de la
Administración Publica, en ejercicio de una po-
testad administrativa, no cabe discutir que la Cargo por la carusal segunda.
susodicha resolución del Alcalde de Quipile es '
un típico acto de esta categoría y que, en con- Se le ·imputa a la sentencia el defecto de no
secuencia, ese acto en sí mismo y la situación estar en consonancia con las pretensiones opor-
por él creada, sometidos quedaron al tratamien- tunamente deducidas por los litigantes, y a este
to jurisdiccional especial estatuído por la Ley respecto dice el recurrente:
167 de 1941. Esto es que el restablecimiento del ''Hago consistir este motivo de acusación, en
derecho particular que por el propio acto ad- que l¡j, sentencia del Tribunal, desechando acep-
ministrativo hubiera sido lesionado, o sea la re- tar la prueba del dominio en el actor¡ y al con-
paración de los perjuicios que hubieran podido denar al Municipio demandado al pago ·de las
resultar del proceder de la administración fun~ mejoras, negó la condenación impetrada relati-
dado en tal acto, ha debido deducirse en juicio, va al pago del precio pagado por el demandante,
no ante los Jueces ordinarios, sino en la esfera lo que hace el. fallo no sólo incongruente sino
de la jurisdicción contencioso-administrativa, por merecedor de que se le considere, llegado el caso,
ser ésta a la que los artículos 62 a 66 de la Ley como violatorio de los artículos 2313 y siguien-
167 asignan la potestad de anular los actos ad- tes del Código Civil. .. ".
ministrativos, y a la que el artículo 67 del mismo
estatuto, como norma en lo contencioso .de plena Se considera:
jurisdicción, atribuye el fuero de las acciones
para obtener el restablecimiento de los derechos Para que en un fallo exista la incongruencia
particulares vulnerados por los actos de tal es- por el aspecto de mínima petita, en relación con
pecie. la demanda, es preciso que por el juzgador se
Hó CAé~T A jUt>léiAL Nos. 2261, 22,62, 2263. y 2264
haya dejado de decidir sobre puntos contenidos rente, dando indebida aplicación· a los artículos
en ésta, de modo que la relación procesal subsis- 17 40, 1741 del Código Civil, y 29 de la Ley 50
ta trabada en lo no resuelto. Pero aquí el plan- de 1936".
teamiento del cargo, por sus propios términos, Ocurrió que el Tribunal, estimando no estar
está demostrando que no hay lugar a la impu- acreditado que se cumpliera con las formalida-
tación de inconsonancia. Porque, si el senten- des ad solemnitatem exigidas por el artículo 204
ciador, como lo dice la censura, "negó la con- del Código de Régimen Político y Municipal, en
denación impetrada'', quiere ello decir que en cuanto los elementos en que ellas consisten no
esa forma adversa se pronunció a fondo sobre se incluyeron en el cuerpo de la escritura como
la súplica correspondiente. parte integrante de la misma, concluyó que el ne-
Lo que significa que una decisión negativa gocio, según los artículos 17 40 y 17 41 del Código
que se suponga violatoria del derecho sustancial, Civil, adolece de nulidad absoluta, declarable
no es susceptible de ataque en ·casación, en la de oficio según el artículo 29 de la Ley 50 de
órbita de la causal segunda,. sino que debe serlo 1936.
en ra,zón de la causal primera, que es el campo Punto este eu que la censura concluye así:
rigurosamente destinado por la ley a este fin, ''De una parte, incurre el Tribunal en error de
y con el lleno de los requisitos de orden técnico hecho al considerar la escritura aisladamente de
por la misma imperados. las actas de remate, y de otra, en creer que para
Por lo tanto; se desestima el cargo. la validez de los actos de tradición anotados, era
indispensable que se hubiera hecho constar en
el cuerpo del título el cumplimiento y ejecución
Cargos por la cat!sal primera. de los hechos señalados como requisitos en el
artículo 204 del Código de Régimen Político y
Tres motivos de acusación aduce el recurrente Municipal, sin que haya disposición legal alguna
en el ámbito de esta causal, a saber : que exija la inclusión en el título o copia res-
Primer motivo. Indebida aplicación de los ar- pectiva, apreciación errada que lo llevó a aplicar
tículos 204 del Código de Régimen Político y una sanción que no puede imponerse por simple
Municipal, 1740 y 1741 del Código Civil, y ,29 presunción o apreciación, como lo hizo, grave y
de la Ley 50 de 1936, a causa de error de derecho manifiesto error que llevó al Tribunal a desco-
en la apreciación de ciertas pruebas. nocer en su sentencia el derecho del actor, y a
El planteamiento se hace así: para acreditar infringir, por falta de aplicación, las disposicio-
la propiedad del actor sobre el suelo, se aduje- nes que anoto en el capítulo siguiente, o parte
ron sendas copias registradas de la escritura nú- siguiente ' '.
mero 339 de 6 de septiembre de 1937, de la No- Segundo motivo. Formulado por violación de
taría de Anolaima, mediante la cual Jesús An- los artículos 946, 950, 669, 673, 740, 745, 756,
tonio Briceño, como Personero Municipal de Qui- 1857 y 2637 del Código Civil, hállase este cargo
pile, transfirió en venta a Vanegas el terreno contenido en el siguiente párrafo: ''Convencido
que le había sido adjudicado por la Junta 1.\iu-. el fallador de segunda instancia de que había
nicipal de Hacienda; del acta de posesión del dado en el clavo, y de que la falta de inclusión
mismo Briceño como tal Personero, demostrati- de todos los antecedentes de los varios remates
va de que él ejercía este cargo cuando otorgó de que dan cuenta las pruebas que obran en este
aquella escritura; y de las actas de la Jp.nta expediente en el título de Nicolás Vanegas, lo
Municipal de Hacienda de Quipile, de fechas 3 autorizaba para pronunciarse sobre la nulidad
y 21 de diciembre de 1936, relativas a la licita- que declaró, y que no fue ni podía ser materia
ción en que se le adjudicó tal inmueble a V erré- del pleito, formalidades que se cumplieron al
gas, y confrontadas estas tres últimas copias con tenor de las mismas actas, procedió a desconocer
sus originales en la inspección ocular verificada y a violar, por falta de aplicación, los artículos
en la segunda instancia. También se produjo· un 946, 950, 669, 673, 740, 745, 756 y 1857 del Có-
certificado del Registrador de Facatativá que digo Civil, que garantizan el dominio de in-
acredita la suficiencia del título sobrédicho. · muebles y dan los medios de recuperarlo cuando
Estos documentos que demuestran la propie- se ha perdido sin justa causa, como aquí sucede,
dad de V anegas ' 'fueron desestimados por el y la venta. como medio de adquirir el dominio.
Tribunal, con violación de los artículos 1757, Así resulta infringido también el artículo 2637
1758, 1759 y 1765 del Código Civil, que señalan y conc.ordantes. del Código Civil, que dan al re-
el valor de los instrumentos públicos como prue- gistro la virtud de servir de medio de tradición
ba, en contra del tradente y en favor del adqui- del dominio de inmuebles".
Nos. 2261,2262, 2263•y 2-264 GACETA JUDICIAL 111
Tercer moti:vo. Propuesto por infracción de los anuncio previo en el·periódico oficial del Depar-
artículos 982 y: 2341 del Código Civil, su con- tamento y remate en la cabecera del Municipio
tenido es en resumen el siguiente: la demanda, en que exista la finca, son formalidades indis-
tanto en las súplic.as principales ·como en las pensables para la validez de tales ventas.
subsidiarias, se refiere al resarcimiento de los Mas ocurre, en esta suerte de negocios, que
perjuicios sufridos por el actor con el despojo ellos son de formación compleja, constituída por
de que fue víctima, y que pecuniariamente con- una serie o concurrencia de formalidades, cada
sistieron, según la censura, en la pérdida ·del ne- una de las cuales tiene su entidad y molde pro-
gocio que le proporcionaba el sustento para si pios, aunque exista entre ellas una interdepen-
Y· su familia, .después de. ·Crearl,o, .acreditarlo 'y dencia necesaria. .Así, si la subasta ordenada
presentarlo en ,términos de amplia aceptación; por el citado artículo 204, en interés del fisco
y .que, no obstante ser tales perjuicios un efectó municipal, se ha cerrado de conformidad. con
inseparable del .despojo ·Y la indemnización de lo d.ispuesto en el mismo precepto, implica ello
los mismos una ·consecuencia lógica ~e las accio- una etapa en sí misma completa, que indica a
nes civiles consagradas por los dichos artículos . qué persona y por qué ·precio ha de hacerse la
982 y 2341, el Tribunal consideró. que no era de venta, a cuyo perfeccionamiento se procede me-
su resorte el conocimiento de las peticiones quin- diante el otorgamiento de la correspondiente es-
ta principal y tercera subsidiaria, sino del de critura pública como instrumento ad so~emni
la jurisdicción contencioso-administrativa, con- tatem eri la celebración de las ventas de inmue-
clusíón. con .la cua,l quebrantó" los preceptos ci- bles.
viles en referencia, por no haberlos· apliéado, Quiere, pues, decir que si las exigencias rela-
siendo. el caso de hácerlo. . ' tivas a la subasta administrativa preliminar se
han .cumplido en las condiciones exigidas por
Se ·consider.a: el precepto en referencia, de lo cual queda el
testimonio auténtico en los archivos públicos, no
.A)' Teniendo los dos ·prim\')ros cargos· de este' puede concluírse, como lo hizo el Tribunal, que
capítulo una base ·común, se procede a de'spa- la simple falta de incorporación de los compro-
charlos en conjunto: bantes de estas actuaciones a la escritura públi-
Descartada está del caso sub judice la hipótesis ca, por la cual se perfecciona la venta al mejor
de que la zqna de terreno de que se trata tuviese postor, implique omisión de solemnidades, como
la condición de bien de uso público, cuando por que no se· encuentra norma alguna que consagre
parte del Municipio se procedió a eriajénarla al en este sentido sm:nejante exigencia.
actor, pues, como lo afirma el Tribunal, ''no hay .Evidentemente, en la escritura número 339
constancia en autos, de que el terreno cuya rei- de 1937, por.la cual el-Personero de Quipile dijo
vindicación persigue el señor V anegas, tuviera vender a Nicolás V anegas el lote de terreno, a
la. calidad. de bien de us9 público en razón de es- virtud de habérsele adjudicado en la licitación
tar afectado. a un servicio de esa clase". pública dicha, no se incluyó la documentación
Para el sentenciador, el inmueble era entonces relativa a tal subasta; pero no es menos cierto
un bien fiscal del Municipio, susceptible de ena- que como pruebas en este juicio se encuentran
jenación; por lo cual, el punto que. ha de venti-· copias de las actas de la misma subasta. Habría,
Htrse ahora én razón de la censura, es el de ·si la pues, bajo el aspecto que se acaba de exami-
venta hecha por el Municipio a V anegas es válida nar 'una violación, por aplicación indebida, de
o nula, por haberse llenado o no los requisitos los artículos 1740 y 17 41 del Código Civil, y 2Q
exigidos para lo primero por la ley. de la Ley 50 de 1936. Con todo, este defecto ca-
Las formalidades especiales imperadas por el rece de virtud para producir la casación de la
legislador para los contratos que celebra la .Ad- sentencia, en cuanto la decisión que se profirie-
mjnistración, están ordenadas en razón del inse .en instancia tendría que ser igual a la recu-
terés general; es decir, son de orden público·, lo rrida, a causa de no existir la prueba de que el
que hace que la pretermisión de ellas ocasione Concejo Municipal de Quipile hubiera autoriza-
la nulidad plena de tales .actos ( art. 17 41, C. do la venta del lote de terreno en referencia.
Civ.), a menos que por la misma ley se disponga Es esta una cuestión planteada por el manda-
otra cosa. tario judicial del Municipio, desde la contesta-
En este sentido, los requisitos exigidos por el ción a la demanda, cuando dijo: ''El Concejo
artículo 204 del Código de Régimen Político y de Quipile solamente facultó a la Junta Muni-
Municipal, para "toda venta voluntaria de una cipal de Hacienda para adjudicar al señor Nico-
finca del común'', tales como avalúo judicial, lás Vanegas, en arrendamiento, el lote de terre-
112 GACETA JUDICIAL 1\(os. 2261, 22&2, 2263 y 2·264
no, y no para vendérselo, como aparece del acta censura son los mismos que ya se vieron al re-
respectiva". Ciertamente, a los folios 4 v. y 5 chazar el cargo por la causal séptima.
del cuaderno de pruebas del demandado, en pri- Y en lo tocante con la negativa de fondo que
mera instancia, obra una copia del acta de la diera el sentenciador a la súplica referente a los
sesión extraordinaria del Concejo de Quipile, de perjuicios que el actor alega haberle ocasionado
10 de septiembre de 1935, que acredita lo así el Municipio ''con la venta de que da cuenta
alegado por el representante de la entidad de- la escritura citada'' (primera parte de la ter-
mandada; y, como ya se dijo, no se encuentra ·Cera subsidiaria), cabe considerar: en el supues-
en el proceso testimonio alguno de que el Conce- to de que el Tribunal hubiera rechazado inde-
jo hubiese autorizado la enajenación del inmue- bidamente esta petición, no serían los artículos
ble. .982 y 2341 del Código Civil los preceptos viola-
Conforme al precepto 197 de la Carta fundados, porque el artículo 982 estatuye sobre la in-
mental, es el Concejo la entidad ordenadora de demnización aneja a las acciones o interdictos
lo concerniente a la administración municipal; posesorios que regula el Título 13 del Libro 29,
por lo que resulta obvio que de los bienes que y el artículo 2341 versa sobre la responsabilidad
integran el patrimonio de un Municipio no se extracontractual, todo lo cual hace que estos
pueda disponer sino por autorización del Con- textos estén por fuera de la órbita a que circuns-
cejo y en las condiciones al efecto previstas por cribió el actor la petición de que se trata.
la ley. En la esfera legal, la necesidad de esta Pero, aunque así no fuese, debiendo el deman-
autorización se encuentra reconocida por dispo- dante conocer las exigencias de la ley para la
siciones, tales .como los artículos 202, 204 ( ord. enajenación de bienes de los Municipios, corres-
79) y 205 del Código de Régimen Político y Mu- pondíale tener la diligencia de enterarse de que
nicipal, y 13 de la Ley 71 de 1916. Entonces, para una de ellas, fundamental en el caso, como es la
que pueda procederse a la enajenación de un in- autorización que del Concejo se requiere, había
mueble de propiedad municipal, así sea median- sido impartida, colaborando en esta forma al
te la subasta previa de que trata el artículo 204 cumplimiento de una ley de orden público, en el
citado, es necesario que la enajenación haya sido negocio de su personal interés. Por lo mismo, mal
dispuesta por el Concejo. podría pretender una indemnización en razón
Lo cual quiere decir que, en el caso del litigio, de la ineficacia del aludido contrato, ocasionada
no habiéndose demostrado que el Concejo hu- por un vicio que no ha debido ignorar.
biese autorizado la venta del inmueble de que Quedan así rechazados los cargos.
trata la referida escritura número 339 de 6 de
septiembre de 1937, cuando existe en cambio la
prueba de que lo ordenado por el Cabildo fue la RESOLUCION:
licitación sobre arrendamiento del bien, aquella
venta es un ·acto que carece de eficacia frente A mérito de lo expuesto, la Corte Suprema de
al Municipio, que no lo obliga, es decir, que no Justicia, en Sala de Casación Civil, administran-
puede serie opuesta por el actor como título de do justicia en nombre de la República de Co-
dominio de éste. lombia y por autoridad deJa ley, no casa la
No resultan, pues, violados los textos de la ley sentencia de fecha veintiocho (28) de marzo de
sustancial en lo tocante con la venta y tradición mil novecientos sesenta ( 1960), proferida en el
de inmuebles, dominio y acción reivindicatoria, presente litigio por el Tribunal Superior del Dis-
a que se refieren estos cargos. trito Judicial de Bogotá.
B) Tampoco está llamado a prosperar el tercer Sin costas en el recurso.
cargo o sea el relativo al quebranto de los ar~
tículos 982 y 2341 del Código Civil, en relación Publíquese, cópiese, notifíquese, insértese en
con la desestimación que hizo ·el Tribunal de la Gaceta h~dicia~, y vuelva el proceso al Tri-
las peticiones quinta principal y tercera sub- bunal de origen.
sidiaria sobre indemnización de perjuicios, por
las siguientes razones: Gustavo Fajardo Pinzón, Enrique Coral Ve-
En lo correspondiente a los perjuicios que la lasco, José J. Gómez R., José Hernández Ar-
demanda dice causados por las resoluciones ad- beláez, Enrique López de la Pava, 4.1·turo C. Po-
ministrativas, abuso de autoridad y usurpación sada.
del inmueble, los motivos para desestimar la Ricardo Ra¡írez L., Secretario.
N1UJL][]])A\.]]) A\.lB§OlLlU'JI'A\.
!P':resupuestos indispensables· para la declaración oficiosa de ésta.- Venta de especies en

litigio.
1. !La aplicación de todo precepto legal, para usa el artículo 29 de la !Ley 50 de 1936, es "el
ser racional y justa, y, por lo tanto, conforme de que la nulidad resulte de bulto, .de una ma-
con la mente de su autor, ha de hacerse dentro nera ostensible, de la simple lectura del con-
del marco de sus correspondientes presupues- trato, sin necesidad de ocurrir, para demostrar-
tos, sean éstos expresamente establecidos por la, a otras piezas del proceso o elementos
la. ley, sean implícitamente imperados por la na- probatorios, sin que sea susceptible de interpre-
turaleza. misma. ·de la relación jurídica legislada. tación. ni de discusiones".
lEs así como el poder excepcional otorgado al lEl segundo de tales presupuestos aparece como
.JTuez por el artículo 2' de la lLey 50 de 1936, que directa imposición de la necesidad de continen-
subrogó al 15 de la !Ley 95 de 1890, para declarar cia procesal, por razón de la cual no es lícito al
de oficio la. nulidad absoluta, no es irrestricto juzgador el pronunciarse sobre puntos que nada
o de aplicación indiscriminada, sino que su uso tienen que vrer con b sujeta materia de la re-
está sujeto a que se llenen las exigencias que lación jurídica debatida.
esta materia reclama, y que, al efecto, están
y el tercero emerge naturalmente de un de-
aquilatadas por la doctrina jurisprudencial, así:
recho primordial de deferisa: el que toda persona
"1"' Que la nulidad aparezca de manifiesto en
el acto o contrato, es decir, que a la vez que el tiene a que los actos de .la vida jurídica de que
instrumento pruebe la celebración del acto o ha sido autor o en que es parte, y en cuya efi-
contrato, contenga, muestre o ponga de bulto cacia se supone interesada o comprometida, no
por sí solo los elementos que configuran el vi- puedan ser aniquilados a sus espaldas.
cio determinante lie la nulid~d absoluta; 2!' Que
2. Cuando el artículo 1521 del Código Civil
el acto o contrato haya sido invocado en el li-
dispone que "hay un objeto ilícito en la ena-
tigio como fuente de derechos u obligaciones
para las partes, y 3!' Que al pleito concurran, jenación. . . de las especies cuya propiedad se
eJ:l caliliad de partes, las personas que intervi- litiga, sin permiso del .lTuez que conoce en el
nieron en la celebración de aquél o sus causa- litigio", está contemplando una situación jurídi-
habientes, en guarda del principio general que ca, cuya realidad no depende de la simple afir-
enseña que la declaratoria de nulidad de un mación de quienes contratan, sino que ha de
acto o contrato en su totalidad no puede pro- probarse por medios adecuados al efecto. 'll'al el
nunciarse sino con audiencia de todos los que atestado acerca de la inscripción de la demanda
lo celebraron". (Cass. 26 agosto 1938, XILVJIJI, en la Oficina dé Registro de linstrumentos !Pú-
1940, pág. 66; 18. octubre 1938, XlLVD, 1941, pág. blicos, preceptuadá por el artículo 29 de la !Ley
238; lO octubre 1944, JLVm, 2016, pág. 46; 5 abril 38 de 1945, en tratándose de "demanda civil so-
1946, !LX, 2032-2033, pág. 363; 29 mayo 1959, bre el dominio u otro derecho real principal
XC, 2211-2212, pág. 590). constituido sobre un inmueble o acerca de una
universalidad de bienes en que figuran inmue-
Explicando· el significado del primero de es- bles", precepto éste, según el cual, "verificade.
tos presupuestos, enseña la Corte que el sen- la inscripción por el Registrador, se considerari.
tido genuino lie la locución "de manifiesto" que eri litigio la cosa. para los efectos del articulo
0'. .luiliclol - é
].521 del Código Civil"; o también el compro- antiguas mejoras del predio, reconocidas por
bante del caso, expedido por el juzgado que cola Corte Suprema de Justicia, esto es la mitad
noce del litigio, con arreglo al artículo 632 del de las mejoras antiguas de café y plátano que
Código Judicial. había en dicho inmueble, o el precio que peritos
determinen, y 41.l La condena en costas, si hu-
biere oposición.
Corte Suprema de Jttsticia.- Sala de .Casación Como hechos fundamentales, el demandante
Civil.- Bogotá, D. E., diez y siete de octubre alegó el ele ser dueño del fundo, en unión de
de mil novecientos sesenta y d9s. Lilia Alzate, por adquisiciones que _hicieron. él
según escritura pública, y ella mediante adJ'!-
(Magistrado ponente: doctor Gustavo Fajardo dicación del Estado ; y el de que por sentencia
Pinzón). ele la Corte Suprema de Justicia, de fecha 9 de
junio de 1953 en juicio de Consejo Rodríguez
Se decide el recurso de casación interpuesto y las demand~das contra Antonio González Po-
por la parte demandada contra la sentencia pro- veda se reconoció a estas últimas el derecho de
ferida por el Tribunal Superior del Distrito Ju- mita~l de las mejoras antiguas de la finca.
dicial de Buga, con fecha 4 de agosto de 1960, en
Las demandadas contestaron oponiéndose a
el juicio ordinario promovido por Alfonso Gi-
que se hagan las declaraciones solicitadas, y a su
ralda ·frente a Blanca Cecilia Morales de Potes,
vez formularon demanda de reconvención con-
Olga Saudy y Julia Sevigne M.orales Rodríguez.
tra Giralda, mediante libelo producido por parte
de Blanca Cecilia Moralés de ·Potes, a que adhi-
rieron Olga Saudy y Julia Sevigne Morales, y
I
en que se solicita la declaráción y condenas si-
guientes:. a) Que la finca denominada "El Río",
El litigio. "El Tesoro" o "Platanares", por la ubicación
y linderos anotados en el hecho segundo de la
En razón de una solicitud elevada al Minis- contrademanda, ·pe:t:tenece a la comup.idad for-
terio de Agricultura, a través de la Alcaldí_a mada por Blanca Cécilia Morales de Potes, Olga
Municipal de Bolívar (V.), por Blanca CeCI- Saudy y Juiia Sevigne Morales Rodríguez, "en
lia Morales de Potes, como representante de la l~ proporción de quinientos seserüa y ~os pesos
sucesión de Angel Octavio Morales, sobre adju- con sesenta centavos ($ 562.60) para estas, de
dicación, a título de cultivadora, de _un terreno una parte; y Antonio· González P?veda o s_us le-
baldío denominado ''El Tesoro'', ubicado en el gítimos sucesores, en cuantía de cuatrocientos
Corregimiento de La Primavera, en jurisdicción treinta . y siete p_esos . con cuarenta centavos
del Municipio de Bolívar, Departamento del ($ 437.40), sobre '\In avalúo de un JJ?-il pesos
Valle Alfonso Giralda se presentó a hacer opo- ($ 1.000.00), de la otra, conforme lo dispuso la
siciód la que fórmalizó ante el Juez Civil del honorable Corte Suprema de Justicia en senten-
Circuito- de Rold~nillo, mediante demanda de cia que se halla ejecutoriada''; p) Que se condene
carácter ordinario dirigida contra Blanca Ce- al reconvenido a restituír a la comunidad forma-
cilia Morales de Potes, Olga Saudy y Julia Se- da por hs reconv;enientes "los frutos que ha per-
yigne Morales Rodríguez, en que impet~ó las cibido sobre la cuota'indivisa que a ellas pertene-
sigüientes declaraciones: 11.l Que el actor Gn·~ldo ce o su valor en dinero, mediante justa tasación
es dueño en unión de Lilia Alzate, de la fmca p~ricial''; e) Que el mismo reconvenido de_berá
agrícola ! den'ominacla ''Platanares'' o ''El Te- restituír ''la porción de la finca o sus meJoras
soro~', situada en el Municipio y Corregimiento
que, mediante la p~rtición ma_te:rial, ha sido se-
D}eÍlciomidos, y determinada por los lindf!rOS in- ñalada o se señale a la· comumdad formada por
dicados en la relación de hechos ele la. demanda; las personas de que se habla en la · deCla~ación
2::i Q-¡;te, en co.nsecuencia, esta finca, cori sus meque antecede", y d) Que se ~mponga a Giralda
joras, es exclusivamente de la comunidad for- el pago.de_ las costas de la litis: ·
mada pÓr el actor y Lilia Alzate, sin que pueda
,reputarse como baldío o de la Nación, y menos Este ftltimo replicó oponiéndose a la recon-
adjudicarse, en tal carácter, el terreno ni las vención y al efecto dijo interponer varias ex-
mejoras ·a· la sqcesión de Octavio Morales o a cepcion~s de carácter perentorio.
~lan~a Ceéilia ,Morales y demás demandadas; Con ·citacl.ón del Agente del _Minl.sterio Pú-
31.l QU:e únicamente corresponde a las demanda- blico, adelan tose el 'juicio, cuyo primer -grado,
. das ·la suma de dos mil pesos por el valor de las en el que se produjeron pruebas de una y otra
parte, concluyó con pronunciamiento en que se septiembre de 1949, pasada en la Notaría de

resolvió lo siguiente: Bolívar (V.), registrada el25 de mayo de 1954",
'' 1Q Es nulo, de nulidad absoluta, el contrato el Tribunal dijo lo siguiente:
de compraventa consignado en la escritura pú- "Por último, siendo presupuesto necesario la
blica número 365 de 12 de septiembre de 1949, prueba de la existencia de la comunidad, sin él
pasada en la Notaría de Bolívar (V. ) , regis- era improcedente entrar a analizar la validez o
trada el 25 de mayo de 1954. invalidez de la escritura cuya nulidad absoluta
'' 2Q Absuélvese a las demandadas Blanca Ce- declaró el Juez de la primera instancia, fuera
cilia, Oiga Saudy y Julia Sevigne Morales Ro- de que además la nulidad referida no podía de-
dríguez de los cargos que les fueron formulados clararse de oficio porque- ella nó aparece de ma-
en el libelo de 24 de febrero de 1956. nifiesto de aquel instrumento sino que la dedujo
'' 3Q En firme esta providencia, envíese el ex- el Juez de elementos extraños a la misma es-
pediente. al Ministerio de Agricultura y Gana- critura, y por ello habrá de revocarse tal decreto
dería, División de Recursos Naturales, Sección producido de oficio".
de Baldíos, para que allí, una vez agotada la Importa, pues, indagar los motivos de la deci-
tramitación correspondiente, se profiera la re- sión del Juez de primera instancia, en esta ma-
solución por medio de la cual se decrete o denie- teria, los que cabe concretar así :
gue la adjudicación solicitada, según sea del caso. Que en el anterior juicio sobre reivindicación
"4Q Absuélvese al demandante Alfonso Giral- de la finca rural o mejoras agrícolas conocidas
do Castaño de los cargos que le fueron formula- · con el nombre de "El Río", "Platanares" o "El
dos ep. la contrademanda de fecha 22 de junio Tesoro", seguido por Consejo Rodríguez de Mo-
de 1956. rales, Blanca Cecilia, Oiga Saudy y Julia Se-
'' 5Q Ordénase la cancelación de la inscripción vigne Morales Rodríguez contra Antonio Gonzá-
de la demanda y de la contrademanda; en conse- lez Poveda, se inscribió la demanda el día 9 de
cuencia, una vez ejecutoriada. esta providencia, . noviembre de 1946, y su cancelación sólo se
ofíciese en tal sentido al señor Registrador de corimnicó mediante oficio recibido en la Oficina
Instrumentos Públicos y Privados de este Cir- de Registro el 4 de junio de 1954; que pendiente
cuito, para los efectos consiguientes. esta inscripción, el demandado en aquel pleito,
Antonio González Poveda, por escritura número
''Sin costas''. 365 de 12 de septiembre de 1949, de la Notaría
Por apelaCión de ambas partes, abriose la sede Bolívar (V.), registrada el 25 de mayo de
gunda instancia a que recayó el fallo de 4 de 1954, dijo vender a Nazario Correa Gutiérrez
agosto de 1960, por el cual el Tribunal decidió "una finca ubicada en la vereda de 'El Edén',
así: en el Corregimiento de Primavera, del Munici-
'' Revócase el punto primero de la sentencia pio de Bolívar (V.), por los componentes y lin-
apelada y confírmase en todo lo demás, sin cos- deros que en la misma se indican· y que, según
tas''. el libelo, es la misnia a que la solicitud de ad-
judicación se refiere", escritura en que se ex.-
·Hállase ahora el negocio al estudio de la Corte, presó: ''aclara el vendedor que como la propie-
en virtud del recurso de casación interpuesto dad está en pleito él se compromete a entregarla
únicamente .por la parte de Blanca Cecilia Mo- saneada'' ; que en tal acto no se trata de venta
rales de Potes, Oiga Saudy y Julia Sevigne Mo- o cesión de derechos litigiosos, sino de cuerpo
rales Rodríguez, cuyo apoderado reduce este re- cierto y determinado; que luego, por escritura
curso a · impugnar la sentencia del Tribunal número 133 de 24 de mayo de 1954, de la citada
"sólo en cuanto revocó el punto 1Q de la de Notaría, registrada el día siguiente, Nazario
primera instancia''. Correa Gutiérrez vendió a Alfonso Giraldo Cas-
II taño la misma finca que el primero había ad-
quirido por la· escritura número 365, aclarando
L'a sentencia recurrida. que "lo que vende es el derecho que le corres-
ponde conforme sentencia de la honorable· Corte
·. Tocante con el preciso punto materia de la Suprema de Justicia, es decir, un·a cuota de cua-
impugnación, o sea la revocación que hizo el Su- trocientos treinta y. siete pesos sobre un avalúo
perior de la declaración de ser ''nulo, de nulidad de mil' pesos dado a todas las mejoras antiguai;
absoluta, el contrato de compraventa consignado de la finca, que consiste (sic) en cuatro plazas,
en la . escritura pública número 365 de 12 de más 6 menos,- de cafetales antiguo!?, la casa de
habitación más las mejoras nuevas puestas por . bliciclad por el registro ( art. 2637, ord. 2Q, ibí-
Antonio González Poveda antes del año de 1947, dem) ; que si a todo ello se agrega que vendedor
o sea otros cafetales y platanales y el potrero; y comprador expresaron proceder a sabiendas ele
que en cuanto a las demás mejoras fueron pues- hallarse en pleito el inmueble, quiere decir que
tas por el comprador en el curso ele los dos úl- esa nulidad aparece de manifiesto en el propio
timos años en que está en posesión material ele acto, siendo por lo mismo declarable ele oficio
la finca''; que en los anteriores títulos parece ( arts. 15, Ley 95 ele 1890, y 2C/, Ley 50 ele 1936),
fundar el señor Alfonso Giralclo su dominio, pero como así lo decidió el Juez ele primer grado en
que, como el inmueble, en virtud ele la inscrip- el ordinal 1Q ele su resolución; y que por todo
ción ele la demanda, estaba fuera del comercio, ello el Tribunal, al revocar en esa parte el pro-
no sólo cuando la escritura 365 se otorgó, sino nunciamiento del inferior, violó directamente
cuando se registró, ''el contrato en ella contenido los ya relacionados preceptos ele la ley civil.
está viciado ele nulidad absoluta, por haber ob- Segundo cargo. Por él se imputa a la senten-
jeto ilícito como lo determina el artículo 1521 cia el ser indirectamente violatoria ele las mis-
del Código Civil'' ; y que ''tal nulidad que, por mas normas atrás citadas, bien por error ele de-
ser absoluta, puede y debe ser declarada por el recho en la valoración ele la -confesión ele las
Juez, conforme lo prescribe el artículo 2Q ele partes sobre estar en pleito el inmueble, consig-
la Ley 50 ele 1936, habrá ele declararla el juz- nada en la escritura número 365, confesión y
gado, precisamente en obedecimiento a li citada escritura cuyos méritos probatorios se fundan
norma que impone la obligación ele cleclararlá respectivamente en los artículos 608 y 630 del
cuando aparece una nulidad ele esta clase debi- Código Judicial, directamente infringidos; ya
damente acreditada". por error ele hecho en la interpretación de la
misma escritura, en cuanto el Tribunal dijo que
ele ella no aparece de manifiesto la nulidad ab-
III soluta, sino que el Juez la dedujo de elementos
El rec1trso extraordinario. extraños al instrumento, siendo así que en éste
los contratantes expresaron ser la finca objeto
[nvocanclo la causal primera del artículo 520 de litigio.
del Código Judicial, formula el acusador dos
cargos, estrechamente ligados entre sí, por in- Consideraciones de la Corte.
fracciones directa e indirecta, respectivamente, l. La aplicación ele todo precepto legal, para
ele unas mismas normas de ley sustancial, es a ser racional y justa y, por lo tanto, conforme con
saber:
la mente de su autor, ha de hacerse dentro del
Primer cargo. Se hace consistir en el quebran- marco de sus correspondientes presupuestos,
to directo ele los artículos 6Q, 1521, 17 41 y 2637 sean éstos expresamente establecidos por la ley,
del Código Civil, 15 de la Ley 95 ele 1890, 2Q sean implícitamente imperados por la naturaleza
de la Ley 50 ele 1936 y 2C/ de la Ley 38 ele 1945, misma de la relación jurídica legislada.
a base ele una serie de consideraciones, cuya esen- 2. Es así como el poder excepcional otorgado
cia es la misma ele los motivos que tuvo en cuen- al Juez por el artículo 2C/ de la Ley 50 de 1936,
ta el Juez del Circuito, según atrás se vio, para que subrogó al 15 de la Ley 95 de 1890, para
declarar ele oficio la nulidad absoluta del con- declarar ele oficio la nulidad absoluta, no es irres-
trato ele venta contenido en la escritura número tricto o de aplicación indiscriminada, sino que
365 ele 12 ele septiembre de 1949, ele la Notaría su uso está sujeto a que se llenen las exigencias
ele Bolívar (V.). que esta materia reclama y que, al efecto, están
.Argumenta, pues, el recurrente que, .si la fin- aquilatadas por ht doctrina jurisprudencia!, así:
ca estaba fuera del comercio cuando se otorgó "1 ~ Que la nulidad aparezca de manifiesto en el
y registró tal escritura, por estar pendiente la acto o contrato, es decir, que a la vez que el ins-
inscripción de la demanda en el consabido juicio trumento pruebe la celebración del acto o con-
ele Consejo Rodríguez viuda ele Morales, Blanca trato, contenga, muestre o ponga de bulto por sí
Cecilia, Olga Saudy y Julia Sevigne Morales solo los elementos que configuran el vicio de-
contra Antonio González Povecla, la _venta tuvo terminante ele la nulidad absoluta~ 21.1 Que el
un objeto ilícito (arts. 1521, C. Civ., y 2Q Ley acto o contrato haya sido invocado en el litigio
3.8 de 1945), siendo absolutamente nula ( arts. 6C/ como fuente ele derechos u obligaciones para las
y 1741, C. Civ.); _situación que los contratantes partes, y 3~ Que al pleito concurran, en calidad
estaban obligados a saber, dado el medio de .pu, de partes, las personas que intervinieron en la
celebración de aquél, o sus causahabientes, en 38 de 1945, en tratándose de ''demanda civil so-

guarda del principio general que enseña que la bre el dominio u otro derecho real principal cons-
declaratoria de nulidad de un· acto o contrato tituído sobre un inmueble o acerca de una univer-
en su totalidad no puede pronunciarse sino con salidad de bienes en que figuren inmuebles",
audiencia de todos los que lo celebraron". ( Cass. precepto éste, según el cual ' 'verificada la ins-
26 ago¡¡to 1938, XLVII, 1940, pág. 66; 18 octu- cripción por el Registrador, se considerará en
bre 1938, XLVII, 1941, pág. 238 ; 10 octubre litigio la cosa para los efectos del artículo 1521
1944, LVIII, 2016, pág. 46; 5 abril 1946, LX, del Código Civil", o también el comprobante del
2032-2033, pág. 363; 29 mayo 1959, XC, 2211- caso, expedido por el Juzgado que conoce del li-
2212, pág. 590): tigio, con arreglo al artículo 632 del Código Ju-
dicial.
3 . Explicando el significado del primero de
estos presupuestos, enseña la Corte que el sentido 6. Todo- lo dicho quiere decir que el contenido
genuino de la locución ''de manifiesto'' que usa de la escritura número 365 no evidencia por sí
el artículo 29 de la Ley 50 de 1936, es ''el de solo que el inmueble de que allí se trató tuviese
que la nulidad resulte de bulto, de una manera la condición de objeto ilícito, esto es, que fuese
ostensible, de la simple lectura del contrato, sin patente por tal causa la nulidad absoluta de
necesidad de ocurrir, para demostrarla, a otras aquel contrato, sino que para verificarla tendría
piezas del proceso o elementos probatorios, sin que recurrirse a medios de comprobación exte-
que sea susceptible de interpretación ni de dis- riores a la propia escritura, como serían las cons-
cusiones''. tancias de la Oficina de Registro a que alude el
recurrente.
El segundo de tales presupuestos aparece como
directa imposición de la necesidad de continen- 7. No hizo el 'rribunal decir. al instrumento,
cia procesal, por razón de la cual no es lícito al cosa distinta de lo que su texto expresa; sólo
juzgador el pronunciarse sobre puntos que nada que leyéndolo como es, no lo halló suficiente a
tienen que ver con la sujeta materia de la rela- poner de manifiesto, sin necesidad de relacio-
ción jurídica debatida. narlo con elementos extraños, la circunstancia
Y el tercero, emerge naturalmente de un de- . constitutiva de la referida nulidad absoluta. Se
recho primordial de defensa : el que toda persona descarta así toda incidencia del juzgador en
tiene a que los actos de la vida jurídica de que j3rror de hecho al respecto ; dado lo cual, no pro-
ha sido autor o en que es parte, y en cuya efi- cede censura alguna desde el punto de vista de
cacia se supone interesada o comprometida, no la valoración de la prueba, porque para que la
puedan ser aniquilados a sus espaldas. declaración de parte tenga mérito conclusivo de
confesión respecto de un hecho dado, debe ser
4. En el caso sub judice, el sentenciador halló suficiente e idónea, calidades que no reúne la
que no se cumple el requisito de aparecer de ma- manifestación que acerca de estar en pleito el
nifiesto la referida nulidad absoluta en el con- inmueble hicieron los contratantes en la escritura
trato contenido en la escritura número 365 de número 365 aludida.
12 de septiembre de 1949 ; y esa conclusión es
exacta. Porque, la afirmación que en tal acto 8. A todo lo cual ha de agregarse que, en la
hicieron las partes, de estar la finca en pleito, especie de que se ocupa el recurso, falta otro de
no demuestra por sí misma que el bien tuviese los presupuestos necesarios a legitimar la de-
respecto del vendedor Antonio González Poveda claración oficiosa de la nulidad absoluta, como
la calidad de objeto de ilícita enajenación. · es el' de que sean parte en la litis todos los que
lo fueron en el contrato respectivo; pues se ob-
5. Cuando el artículo 1521 del Código Civil serva que no son partes en este pleito los seño-
dispone que ''Hay un objeto ilícito en la enaje- res Antonio González Poveda y Nazario Correa
nación. . . de las especies cuya propiedad se li- Gutiérrez, quienes como vendedor y comprador,
tiga, sin permiso del Juez que conoce en el liti- respectivamente, celebraron el contrato contenido
gio", está contemplando una situación jurídica, en la escritura número 365 .de 12 de septiem-
cuya realidad no depende de la simple afirma- bre de 1949, por lo cual m;ü podría, sin audien-
ción de quienes contratan, sino que ha de pro- cia de los mismos, declararse de oficio la nulidad
barse por medios adecuados al efecto. Tal el absoluta del referido contrato.
ate¡;tado acerca de la inscripción de la demanda
en la Oficina de Registro de Instrumentos Pú- N o proceden, pues, los cargos.
blicos, preceptuada por el artículo 29 de la Ley
lW CAC~'t A JtHHCIAt Nos. 22tll, 2262, 2263 y 2264
RESOLUCION: Publíquese, cópiese, notifíquese, insértese en

A méríto de lo expuesto, la Corte Suprema de la Gaceta Judicial, y vuelva el proceso al Tri-
Justicia, en Sala de Casación Civil, administran- bunal de origen.
do justicia en nombre de la República de Co-
lombia y por autoridad de la ley, no casa la G1tstavo Fajardo Pinzón, Enrique Coral Ve-
sentencia de fecha cuatro ( 4) de agosto de mil lasco, José J. Gómez R., José Hm·nández Ar-
novecientos sesenta ( 1960), proferida en eL pre-
sente litigio por el Tribunai Superior del Distri- beláez, Enriq1w López de la Pava, Arturo C.
to Judicial de Buga. Posada.
Sin costas en el recurso. · Ricardo Ramírez L., Secretario.
ESClitK'Jl'1UJR..A\S JP1UJBJL][C.A\S
lH!echos de que dan fe. - Causal 6\l de casación.
1. lEs doctrina de la Corte la de que habiendo ·Corte 8-uprema de Justicia.- Sala de Casación
sido definida. en el juicio una cuestión de nuli- Civil. -Bogotá, diez y siete de octubre de mil
dad procesal mediante providencia que la de- novecientos sesenta y dos.
niega, no puede ser objeto de censura en el re-
curso extraordinario con respaldo en la causal (Magistrado ponente: doctór José J, Gómez R.).
sexta de casación.
María Laura García viuda de Perlaza contra
lEl ordinal 69 del artículo 520 del Código Judi-
Vicente García Tenorio y otros.
cial éonsagra uno de los IJ!.Otivos de casación
Sentencia del Tribunal Superior del Distrito
in procedendo, consistente en haber ocurrido en
Judicial de Cali, fechada el 27 de julio de 1961.
el proceso una de las causales de invalidez con-
t~mplada~ en el precitado artículo 448 ,"siempre Recurrente: la parte actora.
que la nulidad no haya sido saneada en con-
f.ormidad con la. ley", lo cual significa que si I
la casación . no procede cuando, habiendo exis-
tido realment~ la causal, ha quedado el pro- A nt ecedent es.
. ceso purificado ,de ella, según la ley, tampoco
l. La escritura número 209 de 16 de marzo
puede prosperar si el vicio no llegó a existir, y
de 1934, de la Notaría Primera de Cali, Mritiene
a esto equivale la denegación de una nulidad la venta celebrada entre Vicente García Bejara-
alega~a por cualquiera de la partes. no, como vendedor, y. Vicente García Tenorio,
2.· Otorgada una escritura ante Notario y tes- Francisco Antonio García Tenorio .y Rosa Gar-
tigos, de acuerdo con los . requisitos externos
cía Tenorio de Brand, hijos legítimos del ven-
dedor, como compradores, de los bienes si-
propios de tal especie de instrumentos públicos,
guientes: ·
las declaraciones c"ntenidas en ella hacen fe.en-
tre las partes mientras no seali destruídas con-
a) El do~ninio de una casa construí da: de pa-
.redes de adobe y cubierta con teja de baiTo, con
forme a la ley. La escritura da fe de· la com-
su correspondiente terreno, situada en el Barrio
.parecencia de las partes y del hecho de haberse de Santa Rosa, de esta ciudad, en la calle no-
·formÚlado las declaraciones tal como aparecen · vena, entre carreras.diez y doce,.ma;rcada . en sus
·en el texto. Así se trate de actos individuales, en puertas de entrada con los números novecientos
· los cuales sólo tiene interés quien los otorga, doce (912) y novecientos catorce (914) de la
como 'de actos entre dos o' más partes, en los aCtual nomenclatura de la ciudad; y alinderada
~uales el interés es común, la declaración de así: ''Por el oriente, o sea el frent,e, con la calle
no haber sido extendido el instrumento público novena de esta ciudad, y mide por este lado trece
que haga el úriico compareciente o urio de los metros noventa centímetros (13.90 mts.) ; por
comparecientes, mal puede probar que la escri- el occidente, con solar de la· casa de ·la señora
tura no· se otorgó, si se halla · re.vestida de los María Josefa Martínez, midiendo de centro o
requisitos de ley, ~ientras no se pruebe lo con- fondo, más o ·menos, treinta y cuatro metros
trario. diez y seis centímetros ·(34.16); ·por el norte,
con solares de la casa de Encarnación Palomino
120 GACETA JUDICIAL N_os. 2261, 2262, 2263 y 2264
y herederos de Blas Casas ; por el sur, con ·casa sión del mismo y en la sociedad conyugal que
que fue de los herederos de Félix Lozano y ·que tuvo con su segunda esposa, Eloísa Tenorio de
hoy pertenece al señor don José Miguel Curi' ', y García Bejarano ;
b) El dominio de un lote de terreno de ocho d) Que las anteriores peticiones se formulan
fanegadas con tres mil ciento cincuenta varas "en armonía con la petición de herencia", para
cuadradas, que hizo parte integrante del globo que a María Laura López o María Laura García
comunero denominado "Lomas Altas de Melén- viuda de Perlaza ''se le considere como herede-
dez", ubicado dicho lote de terreno en jurisdic- ra de su padre, con derecho a recibir de los bie-
ción de este Municipio, y localizado al principiar nes del difunto la porción que le corresponde
las lomas, siendo los linderos especiales de dicho como_ hija legítima";
lote de terreno estos: ''Por el norte, por el occi- e) Que se mermen las asignaciones de los de-
dente y por el sur con terrenos de Miguel Calera, mandados en la doble sucesión de los cónyuges
dentro de los cuales queda incrustado dicho lote, Vicente López o García López y María Laura
y por el oriente con los terrenos planos de El López o García viuda de Perlaza, en cuanto sea
Chorro''. necesario para integrar la hijuela de la deman-
2. Vicente García Bejarano casó en primeras dante;
nupcias con Visitación Sierra, en quien hubo a f) Que se declare que los demandados son in-
María Laura García Sierra o María Laura viuda dignos de suceder a su padre, en razón de ''la
de Perlaza, nacida el 26 de junio de 1876; falle- dolosa facción de la escritura número 209, de 16
cida la cónyuge, el sobreviviente casó de nuevo de marzo de 1934", y se atribuyan a la actora
con Eloísa Tenorio el 14 de octubre de 1885, y las porciones de los bient)s que a ellos habría de
de este enlace nacieron los demandados en el corresponderles al declararse la nulidad de la
presente juicio. Murieron luego ambos consortes venta; que a los demandados debe considerárseles
(marzo 21 de 1934, el marido, y febrero 22 de como poseedores de mala fe, ''para efectos de
1950, la esposa). mejoras y quedando obligados, además, al pago
3. En 22 de noviembre de 1952 María Laura de perjuicios", y que los mismos son igualmente
García viuda de Perlaza, en su nombre y en el responsables de las cargas fü¡cales con que resul-
de la sucesión de su padre legítimo, Vicente Gar- ten gravados los bienes al ser considerados como
cía Bejarano, demandó en el Juzgado Segundo pertenecientes a las sucesiones aludidas, y
Civil del Circuito de Cali a Vicente García Te- g) Como petición subsidiaria: que se ''declare
norio, Franc:lsco Antonio García Tenorio y Rosa la inexistencia de la escritura número 209 de 16
García Tenorio de Brand, vecinos del Munici- de marzo de 1934, de la Notaría Primera del Cir-
pio de .Cali, para que en relación con diez ex- cuito de Cali, aludida en los hechos, con todas las
tensas y difusas peticiones se declare : consecuencias que sean lógicamente aceptables
a) Que el contrato contenido en la citada esde los extremos principales, como la petición de
critura número 209 es nulo, porque el vendedor herencia y la reducción de las asignaciones en
no rogó a testigo alguno con el objeto de que la las sucesiones acumuladas de que se viene ha-
firmase por él, ya ''que no podía rogar por en- blando, hasta completar la asignación de mi man-
contrarse postrado de gravedad y de enfermedad dante, con sus frutos naturales y civiles''.
de aquellas que afectan el discernimiento y la De los cincuenta y ocho hechos, causa de las
capacidad de la voluntad para consentir'', o sea acciones, la sentencia del Tribunal entresacó los
· la ''debilidad senil equivalente en el caso de au- siguientes como sustanciales:
tos a la demencia senil'' ; '' 19 El 22 de enero de 1851 nació en la vecina
b) Que es igualmente milo dicho contrato por · población de Yumbo el señor Vicente García Be-
cuanto en el vendedor no hubo intención de ena- jarano, hijo natural de la· señora Adelaida López,
jenar, ni en los compradores de adquirir a título la misma persona que acostumbró en vida usar
de venta, ''sino la de incautarse los bienes del selos nombres de Vicente López o Vicente García
ñor Vicente García Bejarano, sin precio estipu- Bejarano.
lado por las partes ni entregado por los compra- '' 29 En el año de 1875 el señor Vicente García
dores ni recibido por éste '' ; Bejarano contrajo en esta ciudad matrimonio
e) Que por las causas expresadas, los bienes católico, y posteriormente, en 1878, matrimonio
continuaron en la pertenencia de García Beja- civil con la señora Visitación Sierra.
rano, hasta su muerte, acaecida el 21 de marzo '' 39 De este matrimonio nació mi poderdante
de 1934, y de esta fecha en adelante en la suce- como hija única, señora María Laura García viu-
N: os. 2261, 2262, 2263' y 2264 GACETA JUDICIAL 121
da de Perlaza o María Laura López viuda de '' 8Q Del matrimonio celebrado por el señor
Perlaza. Vicente López o Vicente García Bejarano con la
señora Eloísa Tenorio nacieron como hijos legí-
"4Q El señor Vicente López o Vicente García timos los señores Vicente García Tenorio, Fran-
Bejarano, a causa de haber enviudado de la se- cisco Antonio García Tenorio y Rosa García Te-
ñora Visitación Sierra, quien falleció en el año norio de Brand, todos los cuales son hoy personas
de 1883, contrajo matrimonio en segundas nup- de edad madura y avecindados en esta ciudad.
cias con la señora Eloísa Tenorio en el año de
1885. '' gQ El día 20 de marzo de 1934 falleció en
esta ciudad, como consecuencia de desgaste na-
'' 5Q Sin haberse liquidado la sociedad conyugal tural o debilidad senil como reza el certificado
del primer matrimonio y con dineros adquiridos médico, el señor Vicente López o Vicente García
durante él el señor Vicente García Bejarano Bejarano.
adquirió varios bienes raíces en este Municipio,
entre ellos una casa situada en el Barrio de San- '' 10. Cuatro días antes del fallecimiento del
ta Rosa, de esta ciudad, en la calle 9~, entre ca- señor Vicente López o Vicente García Bejarano,
rreras 10 y 12, en la antigua nomenclatura con con sus hijos legítimos, Francisco Antonio Gar-
los números 912 y 914, y en la actual con los cía Tenorio, Vicente García Tenorio y Rosa Gar-
números 10-42 y 10-48, y alinderada así: por el cía Tenorio de Brand, con mediación del Notario
oriente, o sea la calle 9~ de esta ciudad, en una Primero principal de este Circuito, señor Vi-
extensión_ de trece metros noventa centímetros; cente Bustamante C., y preformada en la Notaría
por el occidente, con solar de la casa de la señora el 16 de marzo de 1934, llevaron ante el lecho
María Josefa Martínez, con un_fondo más o me- del enfermo, casi moribundo, señor Vicente Ló-
nos de treinta y cuatro metros treinta y seis cen- pez o Vicente García Bejarano la escritura núme-
tímetros ; por el norte, con solar de la casa de ro 209 de esta ciudad, y sin haber sido redactada
Encarnación Palomino y lierederos de Blas Ca- por el causante, ni haber rogado firmar a nin-
sas, y por el sur, con casa que fue de los herede- guna persona por él, estando postrado de debi-
ros de Félix Lozano, y que hoy pertenece a los lidad senil o demencia senil, inhibido en sus fa-
herederos de José Miguel Kuri. cultades mentales el presunto otorgante, trataron
de hacer aparecer los demandados que el causan-
'' 6Q También adquirió ocho fanegadas con tres te dicho les otorgaba escritura de todos los bienes
mil ciento cincuenta varas cuadradas (8 f. 3.150 por él adquiridos y poseídos durante su vida, en
v2 ), segregadas al antiguo comunero 'Lomas Al- un acto aparentemente solemne pero absoluta-
tas de Meléndez', ubicado dicho ·lote de terreno mente nulo o inexistente, por absolutamente si-
en jurisdicción de este Municipio, y localizado mulado con el pacto tácito y doloso de desheredar
al principiar las lomas, comprendido dentro de a mi poderdante María Laura López García viu-
los siguientes linderos: por el norte, por el oc- da de Perlaza, hija legítima del primer matri-
cidente y por el sur con terrenos de Miguel Ca- monio del señor Vicente López o Vicente García
lero, dentro de los cuales queda incrustado dicho Bejarano, como lo pediré en una forma o en
lote, y por el oriente con los terrenos planos de otra, no en súplicas alternativas pero sí principal
'El Chorro', inmueble que fue adquirido por el para lo primero y subsidiaria por lo segundo.
causante por medio de la escritura número 59 '' 11. En efecto, en el instrumento absoluta-
de 25 de enero de 1921, de la Notaría 1~ de este mente nulo, por carencia de consentimiento del
Circuito de Cali, y mediante protocolización del presunto vendedor y de formalidades en el ins-
juicio de división del comunero 'Lomas Altas trumento, y por causa ilícita, se trata de hacer
de Meléndez', protocolizado en la misma Notaría aparecer (escritura 209 de 16 de marzo de 1934
por escritura número 466 de 26 de junio de 1912, ya citada) que dictado por comparecencia del
de la misma Notaría.
anciano en la Notaría, quien se encontraba pos-
'' 7Q Adquirió también el causante Vicente Ló- trado sin aclarar ni explicar, que fue llevada la
pez o Vicente García Bejarano unas considera- escritura al lecho del preagónico, y sin hacer
bles prestaciones por concepto de indemnización constar el estado de enfermedad tan grave del
de perjuicios y otros créditos contra los señores presunto otorgante, quien falleció cuatro días
Gerardo y Jacinto Martínez, por sentencias dic- después del supuesto otorgamiento, dejándose
tadas por el Juzgado Primero Civil del Circuito la constancia en él, apenas, de un impedimento
de Cali, y resueltas favorablemente en recurso físico que le obligaba a rogar al testigo Rafael
de la Corte Suprema de Justicia, de fecha 19 Otero E., cosa, repito, no ocurrida jamás, como
de mayo y 11 de diciembre de 1933. lo demuestro en el hecho siguiente".
122 GACETA JUD!élAL Nos. 2261, 2262, 2~63• y 2264
4. Los fallos de instancia le fueron desfavora- Luego se inicia así el desarrollo del cargo :.
bles a la parte actora, a quien el de segundo ''En este negocio al dictarse el término pro-
grado impuso las costas. .batorio el expediente entró al despacho del Juez
·Recurrido po,r ella en casación, fue formulada Segundo Civil del Circuto de Cali, en solicitud
la demándá oportunamente. La parte opositora de reposición y apelación subsidiaria. Los autos
no dio ·respuesta a ella. permanecieron al despacho fuera del conocimien-
to y disposición de las partes desde el día 3 de
II junio de 1954 hasta el 14 del mismo mes y año,
cuando empezó la notificación del 'apertorio a
La sentencia acusada. pruebas' del 26 de mayo de 1954 (fls. 84, cuad.
1Q y 59 de pruebas del actor). El Tribunal de
5·. Examina lo referente a la nulidad impe- Cali declaró precluído el término para pedir
trada por la doble razón de la incapacidad de pruebas el 10 de junio del mismo año por medio
que adolecía, a juicio de la parte demandante, de providencias del 19 de abril y 22 de septiem-
Vicente García Bejarano, en la fecha del otor- bre de 1955, como se ve a folios 108 y 116 del
gamiento de la escritura número 209, y de la cuaderno 19. Según esto, quedó suprimido el tér-
simulación del contrato que en ella se hizo cons- mino de prueba antes de ser notificado".
tar.
· Expone que las únicas pruebas aducidas por Cargo cuarto.
la actora son los pliegos de posiciones absueltas
extrajudicialmente por los demandados, a peti- Consiste en la violación del ordinal 39, artícu-
ción de Laura García viuda de Perlaza, la aclo 448 del Código Judieial, y la causa es la mi~
tora. ma invocada en el cargo anterior.
Analiza la dicha prueba, pero sin negarle al-
gún mérito, no llega a atribuírle el necesario Se considera:
para demostrar ninguna de las pretensiones de 7. La acusación por nulidades procesales en
la demanda. el recurso de casación, sólo puede tener lugar a
III través del motivo sexto del artículo 520 del Có-
digo Judicial, esto es, ''por haberse incurrido en
La acusación de la sentencia. algunas de las causales de nulidad de que trata
el artículo 448, siempre .que la nulidad no. haya
·En demanda de casación bastante ajena a la sido saneada en conformidad con la ley''. .
técnica del recurso, se formulan cuatro cargos. Por consiguiente, el tercer cargo, por violación
Los dos últimos tocan con la nulidad del procede los artículos 26 y 52 de la Carta y otros de
dimiento, y por esto la Corte se refiere a ellos las Leyes 57 y 153 de 1887, del Código Judiciai,
primeramente. y del Decreto-ley número 243 de 1951, y el cuar-
Cargos te1·cero y cuarto. to, por infracción del artículo 448 del Código
Judicial, son improcedentes por cuanto, endere-
Cargo tercero. zándose a la casación por razones de nulidad en
el procedimiento, concerniente a la causal sexta,
6. Está enunciado así: lo han sido con invocación de violaciones directas
- ''Acuso la sentencia recurrida del Tribunal de la ley, que atañen a la primera.
del Distrito Judicial 'de Cali por violación de los Por otra parte, la declaración de nulidad pro-
artículos 26 y 52 del Título III de la Constitu- movida por la demandante, a causa de la nega-
ción como partes del Código Civil, causándose ción de las pruebas por ella solicitadas, por ha-
la nulidad constitucional o de la inexistencia de berlo sido extemporáneamente, fue fallada se-
lo actuado en este juicio y en el fallo, según gún consta en autos ejecutoriados. del mismo
habrá de establecerse adelante. Señalo también 'l'ribunal, fechados el 28 de julio de 1958 (fl. 101,
las violaciones de los artículos 49, 5Q y 7Q de la v. C. 69), 11 de marzo (f. 118 ib.) y 13 de mayo
Ley 153. de 1887 ; del artículo 5Q de la Ley 57 de (f. 119, vt. ib.) de 1960. De modo que aun cuan-
1887; de los artículos 455, 471, 745 y 746 del do se tratase de un motivo de nulidad de los
Código Judicial, y la violación por interpretación contemplados en el artículo 448 del Código Ju-
errónea del artículo 1Q del Decreto" ley 0243 de dicial y se hubiese invocado la causal sexta, la
1951, como sustantivos que son con trascendencia cuestión quedó decidida en tal .forma. Es doc-
al artículo 26 de la Constitución, incorporado trina de la Corte la de que habiendo sido- defi-
al Código Civil". nida en el juicio una cuestión de nulidad pro-
N:os. 22$1, 2262, 2·263 y 2264 GACBT A JUDICIA-L 1-23
cesal mediante providencia que la .deniega, no ese memorial y de los autos . que decretaron
puede ser objeto de censura en el recurso ex- pruebas del actor; y por ignorar también el
traordinario con respaldo en la causal sexta de certificado que obra a folios 36 del cuaderno de
casación. segunda instancia, evidenciando que .•aquellos
El ordinal 69 del artículo 520 del Código Judi- autos no fueron apelados y están ejecut~riados".
cial consagra uno de los motivos de casación
.in propedendo, consistente en haber ocurrido en Y más adelante:
el 'proceso una de las causales de. invalidez eón- "Deben estudiarse también las siguientes po-
templadas en el precitado artículo 448, '' siem- siciones ·correspondientes al pliego de Vicente
"¡>re que la nulidad no .haya sido saneada en con- García Tenorio, tercera, cuarta,- quinta, sexta,
formidad éón la ley", lo· cual sjgnifica -que si la séptima, décimacuarta, ·décimasexta;· décimasép-
éasaéión rio procede cuando, habiendo existido tima, décimaoctava, déciinanovena. ..Dei· pliego
réahnente la causal, ha quedado el proceso puri- del señor Francisco Antonio García Tenorio las
ficado de ella, según la ley, tampoco puede pros- posiciones tercera, quinta, décimatercera, déci-
perar si el v.lcio no llegó a existir, y a esto equi- macuarta, . décimasexta, décimaseptima, décima-
vale la denegación de una nulidad álegada por octava, décimanovena, .vigésima''.· .. ·
éua1quiera de las partes. · A causa de .los errores de hecho alegados; ·se
. .Por tánto, son: improcedentes el tercero y cuar- infringen los artículos 471, 593, 594;604, 609, 630
to cargos. ' · · · · · y 631 del·Código Judicial; J.025, 1037, 1495, 948,
1321, 1501, 1502; 1508; 1741, :1757, 1760; '1864,
Primero y segundo éargos .. 1849 del Código Civil, 85 de la 'Ley 153 de .1887
y 18 de la ·Ley 45 de 1936. · . '
Estos cargos se formulan, respectivamente, por
errores de hecho y de derecho en el examen de 9 . El error de derecho radica én la valoración
las posiciones absueltas extrajudicialmente por de las mismas pruebas; con .quebra~ to de 1os. ar-
los demandados (fs. 22 y ss., C. 19). .tículos 604; 609;· 630 y 632 del. C.ódig_o Jud~Cial,
· 8. Así ·se plantea la:· acusación en cuanto al como medio causante de la violación de la ley
error de hecho :· · sustantiva, contenida en las disposiciones antes
citadas. ·
''El Tribunal de Cali incurrió en la sentencia
en error de hecho manifiesto en los autos: al no Dice la acusación :.
estudiar plenamente las ·confesiones extrajudi- '' Frenté a las confe.siones sobre el estado agó-
ciales. que contienen los pli(;lgos. de Rosa García nico o moribundo del causante en el acto ·ae la
Tenorio de Brand,. Vicente García Tenorio y escritura 209 de 16 de marzo M 1934; s.obre la
F.rancisco Antqnio García Tenorio, prin~ipal falta de precio; sobre lá intención de. liquidar
mente las singularizadas con los ordinales déci- a espaldas de los interesados tina' sociedad con-
mocuarto, en las p9sicion,es respectivas de los dos juga!; las contradicciones sobre: Hi no .exiSten-
primeros, y décimaoctava del pli(;lgo der último, cia del acto escriturario; sobre el perfecto é¡¡tado
donde todos confirman el. est~do agónico-y conde salud del agónico; sobre la 'no existencia de
secuencialmente la.imposibilidad de consentir y bienes disponibles a la hora de la escritura 209 ;
de actuar del causante~ señor Vicente García Be- ·todo esto, valorado con ·los certificados de regis-
jar.ano, en el .acto de la supuesta escritura 209 tro; con la misma escritura 209 acompañada a
de 16 de marzo de 1934, de la Notaría Primera la demanda ;· con la partida· de defunción que
de Cali, objeto del pleito. En el mismo error. de contiene )a causa del deceso por debilidad· senil
hecho manifiesto en los autos incurrió el Tribu- del causante, todo esto le da á acjU.ella~ 'confe-
nal al no referir a estos elementos de certidum- siones fuerza suficiente de· ·plena prueba, como
b.re por ~gnorar!os, las otras confesiones y las rodeadas· tales confesiones de -las circunstancias
contradicciones que los pliegos contienen debien- gravísimas del perjurio, y así el·. Tribunal debió
do valorarlos, por esto, como plena prueba. declarar: que estaban probadas la.. carencia qe
También incurrió la sentencia en error de he- precio; la maniobra de los demandádos de hacer
cho man.ifiesto en el proceso al .ignorar: todo aparecer interviniendo· en la ·escritura 209 ·a· un
el haz de pruebas, in~lusiv:e las escritas ejecuto- pre~lJnto otorgante. que se.e;ncontraba en, estado
riadas; . por .no· conocer el memórial del doc~()r ag(>nico, imposjpilitado para. consentir, y pro-
.Albán Plata que obra a folios 17 del cuaderno· bado. también_el a:cto írrito de.trata.r de·liquidar
5Q, apelando de' un auto de probanza inexisten- un.a socieO,ad · c<;myugal sin. .intervención. de Jos
t~ ; por ignorar los informes. del Secretario . del có.nyuges con perjuicios del fisco. y de la actor á.
Juzgado Segundo Civil del Circuito al pie de Pero el. TriQunal de Cali .descono.ció esa relación
124> GACETA JUDICIAL Nos. 2251, 22!62, 2253, y 2264
conjugativa de todo el haz de pruebas, inclusive venta fuera ficticia, mas tampoco al punto de
las escritas". precisar la especie de simulación, si absoluta, si
relativa, que la demandante tampoco especificó
Se consider(l,: ni en los hechos ni en las' peticiones de la de-
manda.
La sentencia examina las pruebas referidas, o
sean los pliegos de posiciones absueltas por los e) La demandada Rosa García Tenorio de
tres demandados, y las halla insuficientes en Brand afirma al responder a la pregunta 16~
orden a demostrar los hechos generadores de las (f. 22 C. 12): "No es cierto que se haya otor-
acciones introducidas, o sea la nulidad por in- gado escritura''; y al contestar a la siguiente:
capacidad absoluta del vendedor, que se dice de- "No se hizo ninguna escritura, ni se llevó nin-
bida a demencia senil, y la simulación de la gún Notario"; y ello, con referencia, tanto las
venta. preguntas como las respuestas, a la escritura de
venta de que trata este proceso.
10. Para que existiese error de hecho en la Y el demandado Vicente Tenorio Bejarano,
estimación de las expresadas probanzas, se re- por su parte, al dar respuesta a la posición 16~
queriría que de éstas surgiera incontrovertible (f. 24, C. 1Q) negó igualmente que se hubiese
la prueba plena de la incapacidad del vendedor otorgado el instrumento, pero al contestar a la
o de la simulación del contrato. Y la verdad es 17~ dijo : "No es cierto, y -aclaro: la escritura
que esa prueba no aparece, si bien las áducidas de compra se hizo estando mi padre en perfectas
no dejan de componer algunos indicios de tales condiciones de salud, y no recuerdo si estuvo
extremos. La apreciación del Tribunal, de no en la Notaría o fue el Notario a la casa".
existir prueba plena, está respaldada precisa-
mente en los hechos indiciarios aludidos, únicos Otorgada una escritura ante Notario y testi-
elementos encaminados a la demostración de la gos, de acuerdo con los requisitos externos pro-
incapacidad del vendedor ·o la apariencia del pios de tal especie de instrumentos públicos, las
contrato de venta. declaraciones contenidas en ella hacen fe entre
las partes mientras no sean destruídas conforme
En efecto: a la ley. La escritura da fe de la comparecencia
De los dichos pliegos de posiCIOnes absueltas de las partes y del hecho de haberse formulado
por los tres demandados, ~e sigue : las declaraciones tal como aparecen en el texto.
a) En relación con lo primero, esto es, la in- Así se trate de actos individuales, en los cuales
capacidad, no hay en autos la menor prueba so- sólo tiene interés quien los otorga, como de actos
bre el estado mental en que, según la demanda, entre dos o más partes, en los cuales el interés
se hallaba Vicente García Bejarano el día del es común, la declaración de no haber sido ex-
perfeccionamiento de la compraventa. Los absol- tendido el instrumento público que haga el único
ventes admiten que venía enfermo de tiempo compareciente o uno de los comparecientes, mal
atrás, pero en el entero uso de sus facultades puede probar que la escritura no se otorgó, si se
mentales. Cuantas preguntas se encaminaron a halla revestida de los requisitos de ley, mientras
establecer el hecho contrario, recibieron una ro- no se pruebe lo contrario.
tunda negativa. Si el acta de defunción habla Por ello, de la negación repetida de uno de
de demencia senil, como causa de la muerte, los absolventes, y las contestaciones contradic-
aparte del valor relativo de la partida al res- torias de otro de ellos, no se induce el hecho de
pecto, el error de hecho alegado no comprende el no haberse autorizado por el Notario ni otor-
acta del fallecimiento de García Bejarano. gado por Vicente García- Bejarano, Vicente y
Francisco Antonio García Tenorio y Rosa Gar-
b) En lo que resp~cta a la simulación, no la cía Tenorio de Brand, la escritura número 209 ;
demuestra el simple hecho de haber fallecido el ni tampoco el de ser simulada, absoluta o relati-
vendedor sin dejar dinero, según respuestas de vamente, la venta de que da cuenta.
Rosa García Tenorio de Brand (pregunta 12~, Estos hechos y circunstancias los aprecia el
f. 21, v. C. lQ) y de Francisco Antonio García sentenciador, con el resultado de no constituír, a
Tenorio (pregunta 13~, f. 27 ib.). su juicio, la prueba plena requerida de las accio-
Tampoco la circunstancia de no haber recibido nes incoadas, y la Corte no puede revaluar esa
García Bejarano suma alguna en los ochos dias apreciación -que concierne a la autonomía de
anteriores a su muerte, según atestaciones de los Jueces de instancia- porque no hay error
los mismos demandados (preguntas 11~ y 14~, de hecho en ella, es decir, no existe la prueba
fs. 21, v. y 27, C. 1Q, respectivamente), circuns- material de la incapacidad ni de la simulación·.
tancia que apenas si sería un indicio de que la que el juzgador no hubiese examinado; ni de de-
N.'os. 2261, 2262, 2263 y 2264 GACETA JUDICIAL. 125
recho, ya que no aparece el quebranto de nin- Cali, en el juicio ordinario seguido por María
guno de los preceptos de carácter probatorio ci- Laura García viuda de Perlaza contra Vicente
tados en el cargo, que demue~tre la errada valo- García Tenorio y otros.
ración de dicha prueba.
Por lo cual tampoco son procedentes los . ex- Sin costas en el recurso extraordinario, por no
presados cargos. haberse causado.
DECISION: Publíquese, cópiese, notifíquese, insértese en

la Gaceta Judicial, y ejecutoriada devuélvase al
Tribunal de origen.
Por lo expuesto la Corte Suprema de Jus-
ticia, en Sala de Casación Civil, administrando
justicia en nombre de la República de Colombia Gustavo Fajardo Pinzón, Enrique Coral Ve-
y por autoridad de la ley, no casa la senten- lMco, José J. Gómez R., José Hernández Al'"-
cia de fecha veintisiete (27) ·de julio de mil no- beláez, Enrique López de la Pava, Arturo O.
vecientos sesenta y uno (1961), pronunciada por Posada.
el Tribunal Superior del Distrito Judicial de Ricardo Ramírez L., Secretario.
lP'O§JE§][ON
JP'lt'oponelt' o mlegalt' una exceJilciÓn implica el mismo acto procesal y el mismo efecto.
:D.. Proponer o alegar una excepción, sustan- Recurrente: la pa__rte demandada.

cialmente, 'es lo mismo; implica el mismo acto
procesal y el mismo efecto, si bien el artículo
341 del Código Judicial parece concretar la ac-
I
ción de · proponer las defensas al memorial de
respuesta de la demanda, al paso que la de
Antecedentes.
alegai:Ias la refiere a todo el debate mientras no l. Este juicio da cuenta de las acciones peti-
se haya citado para sentencia. toria de dominio y de reivindicación incoadas
2. IDice el artículo 764 del Código Civil que por Samuel Peñaranda contra Clelia .Alvarado
"se llama posesión regular la que procede de de Tascón, en relación con dos lotes de terreno
justo título y ha sido adquirida de buena fe, aun- denominados ''La Lucha'' y ''La Constancia'',
que la buena fe no subsista después de adquiri- ubicados en el paraje de Montegrande, jurisdic-
da la posesión", lo cual indica que el justo título ción del Municipio de San Pedro, determinados
y la buena fe caracterizan una especie de ro- por los siguientes linderos: ''La Lucha'' : sur,
sesión cualificada, a la cual por ello mismo. le callejón que conduce a la carretera central del
atribuye la ley muy trascendentes efectos. Mas Valle; norte, propiedad que pertenece a los he-
la posesión en sí considerada, esto es, como po- rederos de Teófilo Bedoya; oriente, propiedad
der de hecho sobre las cosas, en virtud del cual del mismo Bedoya; occidente, callejón en medio,
el sujeto ejecuta actos materiales de goce y propiedad de Gregario Tascón. Este lote consta
transformación; es el mismo fenómeno físico, de casa de habitación y dos enramadas. "La
trátese de posesión regular o irregular. De esta Constancia'' : norte, propiedad del doctor Jorge
suerte, no bastan justo título y buena fe Inicial Humberto Tascón; sur, propiedad del señor Gre-
para constituír o suponer el hecho de la pose- gorio Tascón, Pedro Gil y Silverio Zúñiga; orien-
sión, que es conjunto de actos materiales ejecute, callejón en medio, propiedad de Fernando
tados con exclusiva voluntad de dueño. Débese, Bejarano, y occidente, propiedad de la señora
por tanto, Inquirir si del proceso resulta la prue- Elena Montoya de Delgado. Este lote tiene una
ba de tal estado objetivo. extensión de 8 fanegadas y tiene cultivos de pas-
to, plátano, café, caña dulce y guadua.
2. La cansa petendi se hizo consistir en los si-
Corte Sttprema de Justicia.- Sala de Casación guientes hechos:
Civil. -Bogotá, diez y siete de octubre de mil a) El actor compró a Daniel Hoyos los dichos
novecientos sesenta y dos. inmuebles mediante escritura registrada núme-
ro 385 de 27 de marzo de 1942, de la Notaría Pri-
(Magistrado poneute: doctor José J. Gómez R.). mera del Circuito de Buga; Hoyos los adquirió
de José Isaías, Herminia, Crescencia, Isabel, Ana
Juicio ordinario de Samuel Peñaranda contra -T esús, María Regina y Fidelia A.rce Moreno ; y
Clelia A.lvarado de Tascón. éstos de su padre, Donato A.rce o Escobar, según
Sentencia del Tribunal Superior del Distrito el juicio de sucesión protocolizado mediante ins-
Judicial de Buga, fechada el 8 de septiembre de trumento 618 de• 17 de octubre de 1918, de la
1961. misma Notaría; y el causante por compra, en
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parte, a Trinidad· Eeheverri, de acuerdo con es- ·demandada al contestar el escrito ini'cial; nci'1a
critura número 266 de agosto 12 de 1913., y en halla· establecida por falta de prueba de la posee
parte. a Rufina Zúñiga, según instrumento nú- sión de uno de los antecesores de .dicha litigante,
mero 51 ,de febrero 5 dfl 1925, pasadas ambas quien invocó en su favor la adición de posesiones
escrituras en la citada Notaría de Buga. anteriores a la suya propia. · ·
b) De otro lado, ·Uldalino Tascón dijo trans- Recurrida. en casación la sentencia d~l Tribu-
ferir a Clelia Alvarado de Tascón "los derechos nal por la misma parte, e introducida como fue
radicados en .un terreno situado en el indiviso oportunamente la demanda ante la Corte -a la_.
de Montegrande, jurisdicción del Municipio de cual no replicó el opositor- se decide sobre la
San Pedro, lote que determinó bajo la siguiente impugnación formulada.
alinderación : ''norte, propiedad del doctor J or-
ge H. Tascón; sur, fundo de Gregorio Tascón,
Pedro Gil y Silverio Zúñiga; oriente, callejón II
en medio, con fundo de Fernando Bejarano, hoy
de Pedro Gil, .y occidente, predios de Elena Mon- La acusación de la sentencia.
toya, Pedro Gil y Silverio -Bejarano".
· e) Clelia Al varado de Tascón posee no sola- A través de tres cargos impugna el recurrente
mente el fundo "La· Constancia" sino también el fallo de instancia. El primero por incongruen-
el conocido con el nombre· ''La Lucha'', antes cia, y los demás por violación indirecta de la
especificado, siendo así que ambos son de pro- ley sustancial.
piedad del demandante.
.3. Se opuso la demandada con apoyo en la ·es- Primer cargo .
critura número 601 de 11 de junio de 1942, de 5. Este. cargo es doble:
la ·Notaría primera dé Buga,. mediante la cual
compró a Pedro Gil, quien a su vez lo adquirió a) Por no haber resuelto sobre la acción de do~
de Lisímaco Tascón, según instrumento número minio en relación con el predio "La Lucha";
538 de 13 de septiembre de 1938, de la misma ya que, por una parte, la demanda lo comprén-
Notaría; y propuso las excepciones de '' pres- de, y por otro el ordinaL 59 de la parte resoluti-
cripción extintiva y adquisitiva extraordinaria". va nada decidió al declarar: "No hay lugar a
formular ,las demás declaraciones suplicadas'.', y
4. Habiendo circunscrito la litis al terreno
''La Constancia;', por manifestación que hizo el b) P~r no haber fallado sobre la ex~ep~ión de
actor en la diligencia de inspección ocular prac- prescripción adquisitiva ordinaria, ·propuesta
ticada por el Juzgado, el fallo de primer grado también por la demandada ·en el alegato de se-
consideró prevalecientes los títulos de la deman- gunda instancia (f. 48 y'V. C. 19).
dada sobre· los del demandante, por ser más an-
tiguo el primero de los aducidos por ella. Se considera:
· El Tribunal del Distrito Judicial de Buga re- 6. Realmente la demandada propuso al dar res-
vocó dicho fallo; reconoció al demandante la· puesta al libelo con que se inició la litis, la ex-
propiedad del inmueble ''La Constancia''; or- cepción de usucapión extraordinaria (f. 26, vt.
denó que le fuera restituído, así como los frutos, c. 19). .
en relación con el tiempo posterior a la contes-
tación de la demanda, frutos que deben regular- Además en el alegato de bien probado de la
se mediante el procedimiento del artículo 553 del segunda instancia, dijo lo siguiente:
Código Judicial ;_impuso las costas de ambas ins- ''A todo lo anterior debe agregarse que el tí-
tancias a la. demandada y declaró no haber lugar tulo de la demandada, procede también del re-
a las demás .declaraciones pedidas en el libelo mate efectuado p·or Lisímaco Tascón eh el eje-
qué dio. principio a esta litis. · cutivo que le adelantó Uldalino Tascón en el Juz-
La· sentencia halla establecidos los elementos gado Municipal de San Pedro, rematé efectuado
de 1a· reivindicación con respecto al terreno ''La- el13 de mayo de 1938·y registi-ado ell7 del mise
•Constancia ", y concreta a él el examen de aqué- mo mes, lo que por sí mismo pregona la intangi-
llos: Al confrontar los títulos ·de uno y otro con- bilidad de su título ·justo que, éon la buena fe,
tendiente, encuentra mejores los d\')l actor; con presumible por mandato de .la hiy,. permiten la
·apoyo en las escrituras de adquisición y él hecho simple prescripción adquisitiva ordinaria de·.to
de 'la posesión. Y. al examinar la excepción de años ( arts. 764, 765, 769 y 2528 del Código Ci-
usucapión.exttaordinaria,, propuesta por la parte vil)~:. . .· ....e. .• •~ • . • • . . ..••.
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Sin dudá, esta alegación envuelve de manera e inscritos en el Registro Público conforme a la
clara· una nueva defensa: la prescripción adqui- ley.
sitiva ord~'naria, pues de lo contrario no tendría b) La demandada funda la excepción, en cuan-
explicación invocar· un título justo y la buena to a títulos, así: Pedro Gil le vendió "La Cons-
fe presunta, elementos que ''permiten la simple tancia'' mediante escritura número 601 de 11
prescripción adquisitiva ordinaria de 10 años". de junio de 1942 (f. 18, vt. C. ]Q); Pedro Gil
''El que quiera aprovecharse de una prescrip- lo hubo a su turno por compra a Lisímaco Tas-
ción debe alegarla", reza el artículo 2513 del cón, según instrumento número 538 de septiem-
Código Civil ; el 343 del Código Judicial, al dis- bre 13 de 1938 (f. 3, v. C. 39) ; y este último lo
poner que el Juez debe reconocer toda excepción adquirió en licitación pública verificada en el
que resulte probada aunque no haya sido pro- Juzgado Municipal de San Pedro el 13 de mayo
puesta o alegada, exceptúa ''la prescripción que de 1938, en juicio ejecutivo del mismo Tascón
debe siempre proponerse o alegarse ", y el 341 contra Uldalino Tascón (f. 21, C. 1Q). Las es-
de este Código agrega que ''las excepciones pe- crituras públicas son de la citada Notaría de
rentorias pueden proponerse en la contestación Buga.
de la demanda y alegarse en cualquiera de las
e) Se tramitó un juicio de nulidad de este rema-
instancias del juicio antes de la citación para
sentencia''. te, promovido por Isaías Arce y otros contra el
nombrado Lisímaco Tascón, juicio que recibió
Proponer o alegar una excepción, sustancial- sentencia desfavorable a la demanda en la pri-
mente, es lo mismo; implica el mismo acto pro- mera como en la segunda instancia, con fechas
cesal y el mismo efecto, si bien el artículo últi- 18 de julio y 16 de septiembre de 1938, del Juez
mamente mencionado parece concretar la acción Municipal y del Circuito de Buga, respectiva-
de proponer las defensas al memorial de res- mente (fs. 22 y 25, C. 49) ; y uno reivindicatorio
puesta de la demanda, al paso que la de alegar- de "La Constancia", entablado por Daniel Ho-
las la refiere a todo el debate mientras no se yos J. contra Pedro Gil, Lisímaco Tascón y
haya citado para sentencia. otros, decidido igualmente en contra de la parte
Ahora bien, el planteamiento de la demanda- actora en sentencia de 23 de septiembre de 1941,
da, contenido en la parte inserta de su alegato del Juez Civil del Circuito, y 18 de febrero de
de conclusión, fue formulado oportunamente y 1943, del Tribunal Superior del Distrito Judicial
encierra de modo inequívoco la alegación del de Buga (v. certificado del Registrador de Ins-
nombrado medio adquisitivo de la propiedad en . trumentos Públicos del mismo Circuito).
su forma ordinaria, y por no haber decidido so- d) Los mencionados títulos de adquisición de
bre él, la sentencia de instancia es incongruente, la demandada fueron inscritos debidamente en
y debe por ello ser infirmada, sin que se requie~ la Oficina de Registro del Circuito de Buga; la
ra resolver sobre el aparte b) de este mismo escritura número 601 (venta de Pedro Gil a la
cargo. demandada) el 14 de abril de 1943 ·(f. 19, v. C.
1Q); el instrumento número 538 (venta d.e Lisí-
III maco Tascón a Pedro Gil) el 13 de septiembre
de 1938 (fs. 21, C. ]Q, y 5 v. C. 39); y el acta
Sentencia de instancia. de remate a favor de Lisímaco Tascón el 13 de
mayo del mismo año (f. 21, C. ]Q).
7. Es, pues, el caso de examinar las pruebas
e) La identidad del inmueble se halla esta-
relativas a dicha excepción :
blecida tanto por la prueba que arrojan las ins-
a) El fallo funda el mejor derecho del actor, pecciones oculares de ambas instancias como por
así : por la escritura número 385 de marzo 27 de haber aceptado la demandada el extremo de la
1943 compró a Daniel Hoyos J.; mediante el
instrumento número 831 de noviembre 13 de posesión en ella y por el hecho de haber apelado
1940, a éste le vendieron Isaías Arce Moreno y a la defensa de la prescripción adquisitiva.
otros; éstos lo hubieron en la mortuoria de Do- f) Demuestran los tres instrumentos última-
nato Arce Vidal o Escobar, a quien le vendió mente expresados la celebración de contratos
parte Rufina Zúñiga, según escritura número de compraventa de dicho bien raíz, de confor-
51 de febrero 5 de 1925, y parte Trinidad Eche- midad con las normas legales. Tienen, por tanto,
venía, de ·acuerdo con instrumento número 266 la calidad de títulos justos para los respectivos
de agosto 12 de 1913. Los títulos fueron otorga- adquirentes, y en el caso de ahora, y para la -
dos en la Notaría Primera del Circuito de Buga demandada, ·el contenido en la escritura número
601, de 11 de junio de 1942, por medio del cual Tal declaración de los vendedores -anteceso-
compró el fundo a Pedro Gil. res del actual demandante, a quien por lo mismo
perjudica- demuestra que los tradentes de Da-
. 8. Según el artículo 768 del Código Civll, la niel Hoyos J: no eran quienes poseían "La Cons-
buena fe como elemento de la posesión regular tancia'' a la fecha de la escritura -noviembre
en gene:¡; al, ''es la conciencia de haberse adqui- 13 de 1940- sino Lisímaco Tascón y otros, can-
rido el dominio de la cosa por medios l~gítimos, . san te el primero de Pedro Gil, y éste de la de-
exentos de fraudes y de todo otro vicio'' ; y en mandada en el litigio actual. Por lo cual la
particular :con referencia a la posesión que se cláusula inserta prueba plenamente el hecho de
origina en un título traslaticio, "supone la per- la: posesión en esa época en favor de Lisímaco
suasión de haberse recibido la cosa de quien te- · Tascón, tradente de Pedro Gil, y éste de la de-
nía la facultad de enajenarla y de no haber ha- mandada.
bido fraude ni otro vicio en el acto o contrato''.
Y siendo así que,, con el artículo 769 ib., "la B) Tal h_echo se halla confirmado por la cer-
·buena fe se presumé, excepto en los casos en que tificación del Registrador de Instrumentos Pú-
la ley establece la presunción contraria", con- blicos de Buga (f. 9, C. 49), quieY! da testimonio
curre también en la posesión alegada por la de- de que Daniel Hoyos J. -para quien sus tra-
mandada el referido elemento de la posesión dentes no poseían en aquel año- siguió juicio
regular, pues no hay demostración en autos del reivindicatorio de "La Constancia" a Pedro Gil,
hecho contrario. · Lisímaco Tascón y otros, tal como fue previs-
to en la declaración de la citada escritura, juicio
9. -Dice el artículo 764, ibídem, que ''se llama falládo en favor de éstos, según sentencias. an-
posesión regular la que procede de justo título tes citadas del Juez del Circuito y del Tribunal
y ha sido adquirida de buena fe, aunque la bue- Superior del Distrito Judicial de Buga, fecha-
na fe no subsista después de adquirida la pose- das el 23 de septiembre de 1941 y el 18 de fe-
sión", lo cual indica que el justo título y la brero de 1943.
buena fe caracterizan una especie de posesión Si. los Arce no poseían el bien objeto de la ac-
cualificada, a la cual por ello mismo le atribuye ción persecutoria al otorgamiento de la escritu-
la ley rimy trascendentes efectos. Mas la pose- ra número 831 de 13 de noviembre de 1940, por
sión en sí considerada, esto es, como poder de medio de la cual aquéllos vendieron a Daniel
hecho sobre las cosas, en virtud del cual el su- Hoyos J., es lógico suponer que tal estado de
jeto ejecuta actos materiales de goce y transfor- cosas prosiguió durante la litis, de modo que
mación, es el mismo fenómeno físico, trátese de cuando Pedro Gil le vendió a Clelia Alvarado de
posesión regular o irregular. De esta suerte, no 'l'ascón, en junio de 1942, la posesión corres-
bastan justo título y buena fe inicial para cons- pondía a aquél y a los demás demandados en el
tituír o suponer el hecho de la posesión, que es litigio· reivindicatorio.
conjunto de actos materiales ~jecutados con ex-
clusiva voluntad de dueño. Débese, por tanto, C) La posesión actual de la demandada -que
inquirir si del proceso resulta la prueba de tal la supone la acción de dominio- aparece acep-
estado objetivo. tada por aquélla y verificada en las inspecciones
oculares (f. 5, C. 29, y f. 4, C. 4).
10. A) Según escritura aducida por la parte 11. Ahora bien : en conformidad con el inciso
demandante, número 831 de 13 de noviembre de tercero del artículo 780 del Código Civil, ''si
1940 (f. 18, v. C. 29), Herminia, Crescencia, Isa- alguien prueba habér poseído anteriormente, y
bel, Ana de Jesús, María Regina y Fidelina Arce posee actualmente, se presume la posesión en el
Moreno vendieron a Daniel Hoyos J. el lote. de tiempo intermedio''.
terreno llamado ''La Constancia'', y en tal ins-
trumento hicieron las partes la siguiente decla- Esta presunción es legal, y puede, por tanto,
ración: " ... que dichos lotes de terreno ( refi- ser desvirtuada mediante la prueba de que otro
riéndose a 'La Lucha' y 'La Constancia') los poseyó en el tiempo intermedio.
poseen en la actualidad Jos señores Lisímaco, En el presente caso no se ha demostrado tal
Buénaventura, Abelardo, Aníbal y Rodolfo Tas- extremo. El demandante adujo algunos testimo-
cón; que el señor Daniel Hoyos J. así los recibe nios tendientes a demostrar que los Tascón des-
para iniciar las acciones conducentes a obtener alojaron violentamente a Isaías Arce de la par-
la reivindicación de ellos ante el poder judicial cela en referencia. Mas Alfonso María Aguirre
y a su costa ... ". Al juicio, fallado en contra sitúa el hecho diez años antes, es decir, en 1950,
del compr:ador, se hizo referencia anteriormente. lo cual demostraría que después de tener la po-
G. Judicial - 9
ses10n los antecesores de la demandada, y esta ticia en nombre de la República de Colombia y

misma, puesto que adquirió en 1942 y recibió por autoridad de la ley, casa la sentencia de
entonces de su vendedor la posesión del fundo, fecha ocho (8) de septiembre de mil novecientos
ocuparon los Arce el terreno "La Constancia". sesenta y uno (1961), pronunciada por el Tri-
Alfonso ~guirre (f. 7, C. 2) sitúa el aconte- bunal Superior del Distrito Judicial de Buga,
cimiento en forma imprecisa al decir que tuvo en el juicio ordinario seguido por Samuel Peña-
lugar "con posterioridad a 1938 ". Issac Ca- randa contra Clelia Alvarado de Tascón, y como
rrión (f. 8 ib.) no determina tampoco la época. Tribunal de instancia,
Ricardo ·Gómez (f. 9 ib.) declara de oídas, pero
afirma haber conocido 'á Lisímaco Tascón y a
su familia poseyendo el terreno, y dice ignorar RESUELVE:
las causas por las cuales llegaron a poseerlo.
Obdulio Alvarado (f. 9 ib.) asegura haber co- Primero. Confírmase el fallo del Juez Primero
nocido a los antecesores de los Arce poseyendo Civíl del Circuito de Buga, de fecha treinta (30)
el inmueble, pero dice ignorar la época y los de junio de mil novecientos sesenta ( 1960), en
motivos por los cuales aquéllos no continuaron el juicio ordinario de Samuel Peñaranda contra
en la posesión de él. Clelia Alvarado de Tascón.
De lo cual se sigue : hallándose fechado el 11 Segundo. Se condena en las costas de las ins-
de junio de 1942 el título justo de la demanda- tancias a la parte actora. No se hace condena
da ; no habiendo sido destruída la presunción de especial en las del recurso extraordinario.
buena fe que protege la posesión que invoca;
probado como está que sus antecesores poseyeron Publíquese, cópiese, notifíquese, insértese en
el fundo y la misma demandada también, como
la Gaceta Judicial, y ejecutoriada devuélvase al
antes se expuso, y teniendo presente la presun-
ción de posesión en el tiempo intermedio,· el lap- Tribunal de origen.
so transcurrido a partir de su título y además
la adición de posesiones, por si fuere necesario, Gustavo Fajardo Pinzón, Enrique Coral Ve-
aparece establecida la usucapión ordinaria, sobre lasco, José J. Gómez R., José Hernández Ar-
cuya oportuna alegación no resolvió el fallo de beláez, Enrique López de la Pava, Arturo C.
instancia.
Posada.
DECISION:
Ricardo Ramírez L., Secretario.
Por lo expuesto, la Corte Suprema de Justicia,
en Sala de Casación Civil, administrando jus-
JLA\ VllOJLJENCllA\ GlENlERA\JLllZA\DA\ COMO VllCllO DlEJL CONSJEN'fllMlllEN'Jl'O
No se confunde con la lesión de ultra mitad.- Son los hechos la causa eficiente de la..-acción.
l. A la autonomía de la voluntad como base dición";' "se mira como una fuerza de este género
de la contratación repugna el consentimiento todo acto que infunde a una persona un justo
determinado por la violencia. lEs porque así el temor de verse expuesta ella, su consorte o al-
contrato se quiere no por obra de la voluntad guno de sus ascendientes o descendientes a un
espontánea y libre sino para evitar el mal que mal irreparable y grave" (1513) ; y "en caso de
se teme, y a impulsos del miedo. Nada más en perturbación del orden público que haya dado
desacuerdo con la libertad contractual, con el lugar a la declaratoria del estado de sitio por
orden y sosiego de las gentes y con los cimientos conmoción interior, _se tendrá como fuerza que
mismos del régimen jurídico. · vicia el consentimiento cualquier aprovecha-
Toda la teoría de la coacción moral como vicio miento que del estado de. anormalidad se haga
del consentimiento se encamina a suprimir los en la- celebración de un acto o contrato que se
efectos del negocio ajustado bajo el peso de si- traduzca en condiciones tan desfavorables que
tuaciones de hecho limi~atitas en tal grado de hagan presumir que en circunstancias de li-
la autonomía de quien se obliga, que de otra bertad jurídica no se hubiera celebrado". lEn
manera no habría contratado, habida conside- estos términos fue "aclarado el sentido y alcance
ración de sus circunstancias personales y del . del artículo 1513 del Código Civil, en cuanto al
medio en que actúa, aunque la violencia y su consentimiento viciado por un estado de vio-
intensidad no dependan '!el otro contratante lencia generalizada" (1~, lLey 201 d_e 1959).
sino de extrañas personas, y aun en trances El texto interpretativo de 1959 no ha hecho
conflictivos dependientes nada más que de las otra cosa que revelar _el contenido doctrinal, cien-
fuerzas de la naturaléza. lEl examen conduce a tífico -Y profundamente humano, por lo equita-
precisar si la víctima vio su libertad suprimida tivo, en que desde 1873 el Código Civil viene
o gravemente menguada como consecuencia del inspirado de las mejores fuentes. Siempre ha
temor originado en la amenaza o cualquier gé- sido así desde cuando empezó ,a regir. Pero la
nero de coacción lesiva de su esfera jurídica y coyuntura de violencia generalizada en algunas
moral, en su propia persona, en su hogar, en el regiones del país ha sido conducente a que el
campo de sus mejores afectos, o en sus bienes legislador, además de dar énfasis al vicio del
por el aspecto simplemente patrimonial o eco- consentimiento originado _en fuerza ajena a la
nómico.' lEs éuestión de equidad que concreta- voluntad de los contr~tantes, venga a encontrar
mente debe apreciarse por el Juez en ejercicio su demostración ante la justicia por la inferen-
de los poderes discrecionales que le incumben, cia fundada en desventaja económica tan sig-
sin exceder los límites generales señalados por nificativa para alguna de las partes, que haga
las normas sustantivas. entender que el negocio no se habría celebrado
lEstas son claras en el ordenamiento civil. Una "en circunstancias de libertad jurídica".
persona no se obliga a otra por acto o declara- No es ciertamente la teoría· de la lesión de ul-
ción de voluntad cuando su· consentimiento ado-- tra mitad que tiene su propio régimen. Son las
lece de vicio (29, 1502); vicio del consentimien- condiciones desfavorables del negocio como prue-
to constituye la fuerza si "es capaz de producir ba de estar viciado el consentimiento por la
una impresión fuerte en una persona de sano violencia dentro de perturbación del orden pú-
juicio, tomando eJ¡J. cuenta su edad, sexo o con- blico que funda el estado de sitio por conmoción
132 GACETA JUDICIAL Nos. 2261, 22,62, 2263 y 2264
interior. !Es la juridicidad que reivindica su im- A manera de súplica segunda, expresa el li-
perio civilizador frente a la fuerza que retrogra- belo que ''la lesión enorme que causa la resci-
da a estados antisociales. sión del contrato de compraventa relacionado en
2. Son los hechos la voz del derecho y la cau- la declaración anterior, consiste en que el ven-
sa eficiente de la acción. Si están probados in- dedor, Antonio Sánchez, transfirió al compra-
cumbe al .JI'uez calificarlos jurídicamente en la dor, Presbítero doctor Camilo Trujillo, el domi-
sentencia y proveer en conformidad, no obstante nio del expresado inmueble por el precio de
los errores de las súplicas: da rnihi factum, daba $ 25.000.00 mjc., precio inferior a la mitad del
tibi ius. valor comercial del inmueble materia ele la com-
'Fal es la doctrina repetida de la Corte. praventa, cuya cabida es mayor ele 200 fanegadas
de terreno, apreciadas a razón de $ 300.00 cada
fanegada a tiempo ele· otorgarse la escritura o
Corte Snprema de Justicia.,- Sala de Ca-sación título de transferencia de dominio, el 8 de sep-
Civil. -Bogotá, diez y siete ( 17) de octubre tiembre de 1953, o sea por menos de la mitad del
de mil novecientos sesenta y dos. valor de $ 60.000.00 mjcte., que era su ver-
dadero valor comercial al tiempo de la enaje-
(Magistrado ponente: doctor José Hernández nación".
Arbeláez).
Después dice :
Por libelo notificado el 22 de septiembre de ''Fundo la presente demanda en los siguien-
1959, Antonio Sánchez demandó al Presbítero tes hechos: ·
doctor Camilo Trujillo con estas súplicas :
"1 9 Cuando se otorgó la escritura número 732
a) Que se decretara "la rescisión por lesión de 8 de septiembre de 1953, ante el Notario 29
enorme'' de la venta hecha por el actor al de- de Chiquinquirá, por la cual Antonio Sánchez
mandado del inmueble de '' Camancha' ', vereda vendió al Presbítero Camilo Trujillo la finca
de Guasimal, Municipio de Coper, por los linde- inmueble denominada 'Camancha ', ubicada en
ros que expresa la escritura pública 732, otorga- la vereda de _Guasimal, del Municipio de Coper,
da en la Notaría 2:;¡ de Chiquinquirá el 8 de sep- comprensión del Circuito Judicial de Chiquin-
tiembre de 1953. quirá, dicho inmueble valía mucho más del.do-
b) Que como consecuencia se declarara al de- ble del precio de $ 25.000.00 mjc., estipulado en
mandado en la obligación de restituír o pagar la expresada escritu,ra. ,
al demandante, tres días después de la ejecuto-
ria del fallo, ''el valor de los frutos percibidos "29 El vendedor, Antonio Sánchez, apenas re-
desde la fecha de esta demanda, los cuales serán cibió, en esa fecha, la cantidad de$ 6.000.00 mjc.
apreciados por peritos, nombrados de acuerdo como parte del precio total ele $ 25.000.00, esti-
con la ley''. . pulado en la transferencia del dominio del in-
mueble enajenado, que valía en esa fecha más
e Y Que ''sólo en el caso de que el demandado de $ 60.000.00.
pague el complemento del precio hasta comple-
tar el valor comércial de la finca y de los frutos '' 39 El vendedor se vio obligado a aceptar las
percibidos, se consolidará la validez del contra- condiciones depresivas, consignadas en el hecho
to de compraventa estipulado en la escritura que anterior, por razón de la violencia que contra las
constituye el título de propiedad correspon- personas y las cosas azotaba el vecindario de
diente". · Coper en el momento en que se otorgó la escritu-
ra de enajenación del· inmueble relacionado en
d) Que "si el demandado se opone, se le con-
la primera petición de esta demanda.
dene en las costas del juicio".
''Y subsidiariamente, que si el comprador de- "49 En razón de la misma causa de violencia,
mandado, Presbítero doctor Camilo Trujillo, hu- mi poderdante se vio obligado a aceptar las des-
biese vendido el ·inmueble materia de esta ele- obligantes condiciones de pago que se indican
manda por más de los $ 25.000.00 que había pa- en el hecho siguiente :
gado por él, mi poderdante, señor Antonio Sán- ''59 El resto del precio estipulado, o sea
chez, primer vendedor, tiene derecho a que se $ 19.000.00, sólo fue cancelado cuatro años des-
le reconozca y pague el excedente, con reducción pués, es decir, el 11 de septie!fibre de 1957, prác-
de una décima parte''. · ticamente con el producido bruto de los cánones
Como causa para pedir hizo afirmaciones que de arrendamiento, .a razón de $ 6.000.00 anuales,
aparecen así: o de $ 500.00 mensuales, lo cual constituye una
Nos. 2261, 226<2, 22631 y 2·264 GACETA JUDICIAL 133
prueba de la lesión enorme por el engaño o error enero de 1954 en la Oficina de Registro de Chi-
sufrido por "el vendedor. quinquirá. '
'' 69 Por la cancelación de la hipoteca que ga- ' '' 29 En consecuencia, declárase la rescisión de
rantizaba el pago ·de la cantidad de $ 19.000.00, dicho contrato y, por lo tanto, se condena al
resto del precio estipulado de $ 25.000.00, ape- Presbítero doctor Camilo Trujillo a devolver al
nas se hizo desaparecer la condición resolutoria demandante, Antonio Sánchez P., el predio de
que afectó el dominio del inmueble enajenado 'Camancha ', purgado de toda hipoteca o dere-
hasta la fecha de su cancelación efectuada el cho real que hubiera constituído aquél en dicho
11 de septiembre de 1957. predio. Esta restitución la hará seis días después
"71? En esta última "fecha, 11 de septiembre de ejecutoriado el auto de obedecimiento y cum-
de 1957, empezó a correr el término de cuatro. plimiento que el Juez a qno debe dictar en vir-
años para ejercitar la acción rescisoria por lesión tud de este fallo, siempre que el demandado no
enorme, incoada· por medio de la presente de- opte por el completo del precio.
manda. '' 39 Condénase al demandailte, señor Antonio
'' 89 Por la cláusula cuarta de la escritura de Sánchez·P., a devolver al demandado, Presbítero
compraventa número 732, de 8 de septiembre de doctor Camilo Trujillo T., dentro del mismo pla-
1953, el vendedor hizo entrega real y material zo fijado para la restitución del predio de 'Ca-
al comprador demandado del inmueble vendido mancha', en el numeral anterior, la suma de
con todas sus anexidades, dependencias, mejo- $ 25.000.00 mjc., que hubo de recibir como pre-
ras, usos, costumbres y servidumbres existentes, cio de la finca antes aludida, y siempre que no
sus cercas correspondientes, su enramada de teja se opte por el completo del precio como lo orde-
de zinc, tres fondos de cobre, un trapiche nú- na la ley.
mero 22, sus cultivos, árboles frutales, montañas, "41? El comprador, Presbítero doctor Trujillo
guaduales o bosques, sin reservarse en la entre- T., .debe los frutos naturales y civiles que haya
ga y venta que hace ningún derecho, por el mis- producido la finca en cuestión desde la fecha ·
mo precio estipulado de $ 25.000.00, y por los de la demanda, y el demandante debe los inte-
linderos generales relacionados en la primera pe- reses legales del dinero que el comprador haya
tición de la demanda". entregado c_omo precio de dicho predio, desde
El demandado contradijo el libelo y opuso la las fechas de las respectivas entregas~ Estas pres-
excepción de prescripción, con fundamento en taciones tendrán lugar siempre que no se opte
que desde el 8 de septiembre de 1953, fecha del por el completo del precio.
contrato, hasta la presentación de la demanda, "59 Qpeda a opción del comprador, Presbítero
había transcurrido ''un término de cinco años, doctor Camilo Trujillo T., o consentir en. la res-
diez meses, término en mucho superior al de cisión decretada o completar el justo precio de
cuatro años estatuído por el artículo 1954 del la finca 'Camancha ', con deducción de una dé-
Código Civil". cima parte. El citado comprador tendrá el plazo
Surtidos los trámites, el Juez 11? Civil del Cir- de sesenta días, contados desde la ejecutoria del
cuito de Chiquinquirá cerró el juicio en primera auto de obedecimiento y cumplin~iento que debe
instancia con pronunciamiento del 26 de abril dictar el Juez a q1w en virtud de este fallo, para
de 1960, que declaró prescrita la acción, negó completar dicho justo precio.
las súplicas e impuso las costas al demandante, '' 69 Si el demandado Pbro. doctor Camilo Tru-
quien introdujo el recurso de alzada.
jillo consintiere en la rescisión del contrato, se
Fue así como el Tribunal Superior del Distri- oficiará por el Juez a q7w, a la Notaría 2::t del
to Judicial de Tunja, después de la actuación de Circuito de Chiquinquirá y a la Oficina de Re-
segundo grado, resolvió el 8 de septiembre de gistro del mismo lugar, para la cancelación de la
1961: . escritura número 732, de fecha 8 de septiembre
de 1953, ya mencionada, y para la cancelación
"11? Declárase que Antonio Sánchez P., como
de la inscripción de dicha escritura en el regis-
vendedor,' sufrió lesión enorme en el contrato
de compraventa del predio denominado 'Caman- tro correspondiente, pero cuando el d~mandante
cha ', celebrado con el Presbítero doctor Camilo haya hecho las restituciones del caso al deman-
. dado. ·
Trujillo T., como comprador, contrato de que da
cuenta la escritura número 732 de 8 de septiem- '' 71? Ordénase la cancelación de la inscripción
bre de 1953, corrida ante el Notario 21? del Cir- de la demanda. El señor Juez del conocimiento
cuito de Chiquinquirá, registrada en el mes- de librará los despachos y oficios a que haya lugar.
'' 89 Condénase en las costas de ambas instan- tivo por el cual tuvo que abandonar la finca".
cias a la parte demandada. Por la 'Secretaría li- Y sobre el dictamen pericial dice así:
quídense las correspondiente a la segunda ins- "Después de afirmar los señores peritos que
tancia''. identificaron la finca manifiestan: ' ... La finca
La parte demandada interpuso oportunamente valió por la época en que la vendió don Antonio
el recurso de casación. Sánchez .al Padre Camilo Trujillo, que lo fue
en el mes de septiembre de 1953, ciento veinti-
cinco mil 'pesos ($ 125.000.00) mjc.
La sentencia impugnada.
'' 'Y en la actualidad vale esa finca la suma
Dentro de los hechos fundamentales el senten- ele ciento ochenta mil pesos ($ 180.000.00) mjc.
ciador destaca los que versan sobre ·la violencia " 'Aclaramos que en este dictamen, es decir,
contra las personas y las cosas que a tiempo del en los dos puntos, no tuvimos para nada en cuen-
contrato azotaba el vecindario de Coper, como ta las mejoras· de la finca, sino únicamente la
causa determinante de que el vendedor aceptara tierra ... '.
el precio de $ 25.000.00, y "las desobligantes ''El dictamen anterior fue rendido de común
condiciones de pago". Y añade: acuerdo por los peritos, y no fue impugnado le-
''El demandante alega en la mayoría de las galmente". ,
peticiones de la demanda la acción rescisoria por Relaciona la T_~ey 201 ele 1959 con los artículos
lesión enorme. También alega y fundamenta su 14 del Código Civil y 58 del Código Político y
acción en el hecho de la violencia reinante en la Municipal, y comenta:
región y población de Coper para la época del
otorgamiento de la escritura correspondiente. ''De acuerdo con estos artículos y no estando
en presencia de una sentencia ejecutoriada se
''Como el demandado, al contestar la demanda, puede afirmar que la citada Ley 201 de 1959 sí
propuso la excepción perentoria ele carencia de es aplicable al caso de autos, y como su carác-
acción por prescripción, fundamentándola, según ter es interpretativo debe considerarse incorpo-
dice: 'en el hecho ele que el contrato se llevó a rada en el artículo 1750 del Código Civil desde
efecto y perfeccionó, el día 8 de septiembre ele la vigencia de éste.
1953, fecha desde la cual comenzó a contarse el
término para la prescripción, de acuerdo con lo '.'Si en el año de 1949 se declaró turbado el
cual a la fecha ele la presentación ele la demanda, orden público y en estado de sitio toda la Nación,
transcurrió un término de cinco años, diez meses, y posteriormente el Decreto legislativo número
término en mucho superior al ele cuatro años 321 de agosto 27 de 1958 restableció el orden
estatuído por el artículo 1954 del Código Civil', público que antes. hubiera sido turbado en parte
habrá entonces que considerarse en primer tér- del territorio nacional, comprendido el Depar-
mino esta cuestión''. tamento de Boyacá, tenemos que concluír enton-
Se refiere el Tribunal a la evidencia ele que a ces que la demanda fue presentada dentro de
tiempo de la demanda ya había expirado el.plazo tiempo legal.
de cuatro años desde la fecha del contrato, que "No se trata de afirmar que hubo violencia
el dicho artículo 1954 señala para que la acción por parte del contratante, Presbítero doctor Ca-
rescisoria por lesión enorme prescriba, y expresa : milo Trujillo, sobre el vendedor. No. La violen-
''Pero como en el caso sub ju&ice se propuso cia que ha tenido en cuenta la ley, como causa de
y alegó por el demandante el hecho ele la violen- rescisión, no es la que pudiera ejercer determina-
. cia como determinante del contrato y,· además, da persona contra otra, sino aquella situación
se allegaron y citaron pruebas al respecto, debe general de perturbación de las condiciones nor-
. considerarse también esta segunda cuestión para males ele la vida que obliga. a los ciudadanos a
concluír lo del caso''. · actuar en forma contraria a sus intereses mate-
riales para evitar mayores males.
Cita los artículos 19, 29, 9Q y 10 de la Ley 201
de 30 ele diciembre de 1959, 1514 y 1750 del Có- ''La interpretación de la Ley 201 permite su
digo Civil; hace relación de las pruebas aduci- aplicación al caso de autos, según/las siguiéntes
das; encuentra acordes los testimonios en cuanto consideraciones:
a que había violencia en la región y población "La Ley 201 permite adaptar y aplicar el ar-
de Coper en la época del contrato, ''agregando tículo 1750 del Código Civil a determinadas ne-
algunos que el vendedor, Antonio Sánchez, fue cesidades y relaciones sociales, económicas, polí-
perseguido durante ese estado de violencia, mo- ticas, jurídicas, etc., del país, en un momento
!'{os. 2261, 2262, 2263 y 2264 GACETA JUDICIAL 135
dado y en las circunstancias· previstas por la mis- Sobre esa base se alega que como la demanda
ma Ley. con que se inició la litis pide la rescisión de la
''El hecho de que el Gobierno hubiera decla- venta por lesión enorme, '' cowo institución per-
rado turbado el orden público en todo el territo- teneciente al contrato de compraventa de bienes
rio nacional demuestra el estado de alarma y aun raíces, con autonomía propia y con independen-
de violencia que reinaba en el país en ese tiempo. cia de la acción rescisoria por error, fuerza o dolo
como vicios del consentimiento", no ·pudo des-
"La circunstancia de haberse dictado la ley pacharse aquella acción sin aplicarse indebida-
en mención, especialmente para los casos de vio- mente las citadas normas que regulan la segunda.·
lencia, también d~muestra que hubo actos y he- A lo que el libelo de casación agrega : .
chos de aprovechamiento ilícitos de las circuns-
tancias anormales durante el estado de sitio. ''La sola circunstancia de que en la relación
''El dictam'en rendido unánimemente por los de los hechos en que se sustenta la acción resci-
señores peritos pone de manifiesto una notoria soria por lesión enorme se haya dicho q'ue el
vend~dor fue llevado a la celebración del con-
desproporción entre el valor de la venta y el va-
lor real de la finca en el momento del contrato, trato por la situación de violencia que i~peraba ·
desproporción que francamente inclina al juz- en la región, no cambia en lo más mínimo la
gador a tener en cuenta la presunción que la esencia de la acción ejercitada ·ae manera incon-
misma ley contempla expresamente, y hace pre- fundible en las súplicas de la demanda como de
sumir que, en circunstancias de libertad jurídi- rescisión por lesión enorme, según quedó demos-
ca el vendedor no hubiera celebrado ese contrato. trado. Esta circunstancia no implica sino que se
enunció, y hasta pudo llegar a probarse, un he-
''Cuando la Ley expresa ' . . . cualquier apro- cho que nada tiene que ver con la acción ejer-
vechamiento que del estado de anormalidad ... ', citada. .
quiere decir que ella se aplica y cobija a todos
los ciudadanos que se encuentren en la situación "La acción de rescisión de la venta por lesión
y circunstancias previstas por la misma ley''. enorme es jurídicamente distinta de la rescisoria
por fuerza o violencia viciatoria del consenti-
miento. Tiene sus normas legales propias que se-
La impugnación. ñalan sus elementos integrantes y sus efectos
jurídicos como institución específica pertene-
Se invoca la causal 1~ por los tres conceptos ciente al contrato de compraventa. Jamás pueden
que contempla de violación de ley sustantiva, a llegar a confundirse las dos acciones".
saber:
II. Se glosa el fallo por errónea interpretación
I. Por aplicación indebida; de los artículos 19 y 29 de la Ley 201 de 1959, al
II. Por errónea interpretación, y adaptarlos y aplicarlos al asunto en litigio, por-
III. Por infracción directa. que tales normas y las del Código Civil que dicen
aclarar, no se extienden a la rescisión de la venta
I. Se alega inaplicabilidad de los artículos 19, por lesión enorme. Y se expresa en seguida:
29, 99, Ley 201 de 1959, 14, 1513, 1750, Código
Civil, y 58, Código Político y Municipal, por ser "Lejos de lo anterior, la pretendida interpre-
''de toda evidencia'' que tanto el artículo. acla- tación de que se trata viola de manera indiscu-
rado (1513, ·C. C.) como el aclaratorio (19, ·L. tible los preceptos de los artículos 27 y 31 del
201) ''se refieren de manera expresa y clara a Código Civil. El primero, porque siendo claro
la fuerza o violencia como vicio del consenti- el sentido de las normas que intentó interpretar
miento, que genera nulidad relativa y que da el Tribunal, no es el caso de desatender su tenor
lugar a la rescisión del acto o contrato por dicha literal a pretexto de consultar su espíritu. Y el
causa". segundo, porque lo favorable de aquellas normas
para los que sufrieron el influjo de violel).cia ge-
Se insiste en este mismo concepto de rescisión neral en la región en que se celebró el contrato,
por vicio del consentimiento, en presencia del no es motivo para ampliar su interpretación ex-
artíc~lo 2Q de la Ley 201, como disposición acla-
tendiéndola a casos que manifiestamente se ha-
ratona del artículo 1750 del Código Civil, para el llan fuera de su alcance". _
efecto de entenderse que la, violencia cesa el día
en que se declare restablecido el orden público; III. Se considera directamente violado el ar-
y .frente ~l art~culo 1514. ~el Código Civil, que ticulo 1954, y, por consecuencia, aplicados en
mira la VIólenCia como VICIO del consentimiento forma indebida los artículos 1946, 1947, 1948 y
aunque sea obra de un tercero. 1951 del Código Civil.
136 GACETA JUDICIAL !'{os. 2261, 2262, 2263 y 2264
''Como es lo evidente -dice el libelo de casa- tancias de libertad jurídica no se hubiera cele-
ción- y como el propio 'l'ribunal lo reconoció brado el contrato.
expresamente en su fallo, no sólo desde la fecha ''Se estableció que el contrato fue celebrado
del contrato materia de la acción, sino aun des- durante una perturbación del orden público, en
de la fecha del registro ae la escritura, hasta el estado de sitio, determinado por una conmoción
día en que se presentó la demanda, transcurrie- interior, con un aprovechamiento económico, por
ron más de los cuatro años que señala ese pre- parte del comprador, merced a ese estado de
cepto legal (artículo 1954, C. C.) como término anormalidad, aprovechamiento que se ha tradu-
de la prescripción extintiva de la acciórí resciso- cido, a la vez, en condiciones tan desfavorables
ria por lesión enorme. para el vendedor, que hacen presumir que en
"Y, sin embargo, de ello el Tribunal, al revo- circunstancias de libertad jurídica no se hubie-
car el fallo de primera instancia que dio cumpli- ran aceptado.
miento a esta norma, desobedeció stt mandato, ''Queda establecido que la acción ejercitada,
incurriendo por este concepto en infracción di- es ni nada. más ni nada menos, que la que go-
recta de ella. La norma ordenaba al Tribunal bierna y preside la Ley 201 de 1959, en sus ar-
acoger la excepción de prescripción propuesta tículos 19, 29 y 99, y los artículos 1513, 1514 y
por el demandado, como lo hizo el Jl,lez de pri- 1750 del Código Civil; pues la lesión puede ser
mera instancia. Y al revocar el fallo de éste en enorme, mas ha s1do determinada por un apro-
tal sentido, desobedeció el precepto legal de que vechamiento económico, en virtud de un estado
se trata". de violencia generalizada y en condiciones tan
En último término y de manera circunstan- desfavorables para el vendedor que en época de
cial se alega : normalidad jurídica no se hubieran aceptado.
"Ya se vio cómo la revocación del fallo que Por ello cabe la rescisión del contrato de com-
declaró probada la excepción de prescripción ex- praventa, el cual conlleva nn aprovechamiento
tintiva de la acción, por haber considerado el económico de la violencia tan exagerado que ha
Tribunal que ella había sido ejercitada en tiem- llegado hasta la lesión enorme. Y este aprove- _
po, entraña la decisión adversa a la pretensión chamiento económico de la violencia es lo que
del excepcionante, y quedó así resuelta está cues- la ley tiende a impedir, y con este fin la aplicó
tión en el fallo. el honorable Tribunal en la sentencia recurri-
''Mas para el caso de que la Corte llegare a da".
considerar que ha debido resolverse de manera
expresa sobre la mencionada excepción, alego la S e considera:
causal de casación señalada en el ordinal 29 del l. A la autonomía de la voluntad como base de
artículo 520 del Código Judicial, por cuanto no la contratación repugna. el- consentimiento deter-
habiéndose hecho en el fallo un pronunciamien- minado por la violencia. Es porque así el con-
to expreso sobre la mencionada excepción, hubo trato se quiere, no por obra de la voluntad es-
falta de consonancia, por tal· defecto, entre la pontánea y libre, sino para evitar el mal que
pretensión del excepcionante y la decisión del -se teme, y a impulsos del miedo. Nada más en
Tribunal''. desacuerdo con la libertad contractual, con el
orden y sosiego de las gentes, y con los cimientos
La oposición. mismos del régimen jurídico.
2. Toda la teoría de la coacción moral como
El fundamento sustancial de la réplica se en- vicio del consentimiento se encamina a suprimir
cuentra condensado en estos párrafos: los efectos del negocio ajustado bajo el peso de
''Lo 'que se ha discutido en el curso del litigio situaciones de hecho limitativas en tal grado de
es el origen del acto contractual de la compra- la autonomía de quien se obliga, que de otra
venta y no la confrontación y examen del precio manera no habría contratado, habida considera-
estipulado por la venta, y del justo preci'o de la ción de sus circunstancias personales y del me-
cosa vendida en la fecha de la convención; pues . dio en que actúa, aunque la violencia y su in-
si esta circunstancia aparece citada en la deman- tensidad no dependan del otro contratante sino
da y determinada en el examen pericial, es por- de extrañas personas, y aun en trances conflicti-
que la Ley 201 de 1959 lo exige para establecer, vos dependientes nada más que de las fuerzas
por una parte, el aprovechamiento del estado de de la naturaleza. El examen conduce a precisar
anormalidad, y por otra, las condiciones tan des- si la víctima vio su libertad suprimida o grave-
fav.orab¡es que hagan presumir que en circuns- mente menguada como consecuencia del temor
originado en la amenaza o cualquier género de la violencia dentro de perturbación del orden

coacción lesiva de su esfera jurídica y moral, en público que funda el estado de sitio por con-
su propia persona, en su hogar, en el campo de moción interior. Es la juricididad que revindi-
sus mejores afectos, o en sus bienes por el as- ca su imperio civilizador frente a la fuerza que
pecto simplemente patrimonial o económico. Es retrograda a estados antisociales.
cuestión de equidad que concretamente debe 5. Por causa para pedir se ·invocó en la de-
apreciarse por el Juez en ejercicio de los poderes manda iniciál del presente litigio la violencia
discrecionales que le incumben, sin exceder los generalizada en la región de Coper, en Boyacá,
límites generales señalados por las normas sus- que junto con otras de la República han pade-
tantivas. cido ese tremebundó azote · como perturbación
3. Estas son claras en el ordenamiento civil. del orden público y motivo del estado de sitio
Una persona no se qbliga a otra por acto 0 de- declarado y mantenido por largos años. Se in:-
claración de voluntad cuando su consentimiento vocaron también en los hechos del libelo las con-
adolece de vicio (2<>, 1502) ; vicio del consentí- diciones desfavorables del negocio, hasta el pun-
miento constituye la fuerza si ''es capaz de pro- - to ae no explicarse sino por aquella misma si-
ducir una impresión fuerte en una persona de tuación de violencia generalizada. Todos esos
sano juicio, tomando en cuenta su edad, sexo o hechos se probaron en el debate, no se han dis-
condición"; "se mira como úna fuerza de este. cutido en casación, y allí se encuentran preci-
género todo acto que infunde a una persona un samente los supuestos contemplados por los ar- .
justo temor de verse expuesta ella, su consorte o tículos 1<> Y 2<> de la Ley 201 de 1959, sin que
alguno de sus ascendientes o descendientes a desde la fecha en que se levantó el estado de·
un mal irreparable y grave" (1513); y "en caso sitio en aquella región hasta el día de la deman-
de perturbación del orden público que haya dado da transcurrieran los cuatro años en que la ac-
lugar a la declaratoria del estado de sitio por ción rescisoria se extingue.
conmoción interior, se tendrá como fuerza que 6. Son los hechos la voz del derecho y la causa
vicia el consentimiento cualquier aprovecha- eficiente de la acción. Si están probados incumbe
miento que del estado de anormalidad se haga al Juez calificarlos jurídicamente en la sentencia
en la celebración de tin acto o contrato que se Y proveer en conformidad, no obstante los erro-
traduzca en condiúones tan desfavorables que ha- res de las súplicas: da mihi factnm, dabo tibi
gan presumir que en circunstancias de libertad ins. ·
juríqica no se hubiera celebrado". En estos tér- TaL es la doctrina repetida de la Corte. En
minos fue. ''aclarado el sentido y alcance del sentencia de casación del 30 de septiembre de
artículo 1513 del Código Civil, en cuanto al con- 1960 (XCIII, 2230-2231, 695, 2), dijo:
sentimiento viciado por un estado de violencia
generalizada". (19, Ley 201 de 1959). ''Según los términos literales .de la demanda,
la acción incoada es de rescisión, por estar afec-
4. El texto interpretativo de 1959 no ha hecho tados de nulidad relativa los contratos a que se
otra cosa que revelar el contenido doctrinal, cien- refiere. Para el demandado, la nulidad es abso-
tífico y profundamente humano, por lo equita- luta. Pero la circunstancia de haber impetrado li-
tivo, en que desde 1873 el Código Civil vi€me teralmente la rescisión no altera el sentido au-
inspirado de las mejores fuentes. Siempre ha téntico del libelo, porque son los hechos y no las
sido así desde cuando empezó a regir. Pero la palabras los que configuran la. acción, según lo
coyuntura de violencia generalizada en algunas ha repetido la Corte.
regiones del país ha sido conducente a que el '' 'La ley -ha dicho- no es sino ordenamien-
legislador, además de dar énfasis al vicio del to abstracto, en espera de que el hombre lo ac-
consentimiento originado en fuerza ajena a la tualice por medio de su voluntad externa, ha-
voluntad de los contratantes, venga a encontrar ciéndole producir un sinnúmero ele situaciones
su demostración ante la justicia por la inferen- concretas. Son los hechos, por tanto, la fuerza
cia fundada en desventaja económica tan sig- creadora de tales situaciones. Pero éstas no po-
nificativa para alguna de las partes, que haga drán producirse jamás sin la norma preconsti-
entender que el negocio no se habría celebrado tuída que las contempla en abstracto. Por lo
''en circunstancias de libertad jurídica''. mismo, si la norma existe y si sobre ella operan
No es ciertamente la teoría de la lesión de los hechos, ya desde este instante quedan para
ultra mitad, que tiene su propio régimen. Son siempre señalados en el derecho .. Y si luego al
las condiciones desfavorables del negocio como impetrar el agente la tutela jurisdiccional para
P.rneba de estar viciado el consentimiento por · su interés así constituído, en vez de señalar esa
138 GACETA JUDICIAL l'{os. 2261, 2262, 2263 y 2264
regla, señala otra, con ello no trastorna ni des- timiento del vendedor a causa de la violencia
truye los hechos ya realizados, ni los efectos ju-' generalizada en la circunscripción de Coper. Así
rídicos de esos hechos, producidos concretamen- lo entendió el sentenciador en la parte motiva,
te en el ámbito de esa norma. Lo que logran los sin embargo, de lo cual sufrió espejismo en la
hechos incontrastables no lo aniquila una cita resolutiva al decretar la-rescisión no pura y sim-
errada de la ley. Por ello la doctrina confía más plemente sino por lesión enorme. Mas en ello,
en los hechos, como factor indicador de las dis- si bien hay lugar a corregir la doctrina como fin
posiciones legales, que en el juicio del agente, principal del recurso extraordinario y como cau-
sujeto a confusiones y yerros. . sa para que no haya costas liquidables en la
'' 'Se comprende, por consiguiente, que la ta- Corte, sucede, sin embargo, que no es posible
rea de precisar el texto legal que estructura una resolver la casación in peit~s, y debe mantenerse
acción sea, primordialmente, del Juez, porque la sentencia de instancia por ser de ·menor gra-
él representa al Estado en la tarea de juzgar, vamen para el demandado que el que sería per-
que es función del Estado, y se infiere, igual- tinente en el fallo de reemplazo, cuanto a que
mente, la poca importancia que en la instancia el comprador quedaría sin posibilidad de optar
tiene que el litigante indique la norma, corno por la firmeza del contrato mediante el ajuste
origen y asiento de la acción, y la intrascenden- 1 del precio, con deducción de una -décima parte.
cia de errar en la indicación : iura novit curia.
En este sentido la doctrina y la jurisprudencia RESOLUCION:
han sido uniforme y constantemente reiteradas'.
( Cas. abril 13 de 1956. LXXXII, 2163 y 2164, Por lo expuesto, la Corte Suprema de Justicia,
282). ~ en Sala de Casación Civil, administrando jus-
''Lo que se dice de los textos legales se pre- ticia en nombre de la República de Colombia
dica del mismo modo sobre la denominación de y por autoridad de la ley, no casa la senten-
las acciones, en que es posible errar sin trascen- cia de fecha 8 de septiembre de 1961, proferida
dencia en el proceso, puesto que son los hechos en el presente litigio por el Tribunal Superior
objetivos los que estructuran el derecho en la del Distrito Judicial de Tunja.
ley y las acciones que lo protegen.
Sin costas en casación.
''De donde se desprende que no obst¡¡, al ver-
dadero nombre de la acción la mera circunstancia Publíquese, notifíquese, cop1ese, insértese en
de que el libelo inicial la llame rescisoria, si los la Gaceta Judicia,l, y vuelva el proceso al Tribu-
fundamentos de hecho demostrados en el pro- nal de su origen.
ceso llegan a generar nulidad absoluta, y no sim-
plemente relativa". Gustavo Fajardo P1:nzón, Enrique Coral Ve-
7. Ciertamente no contempla el proceso la ac- lasco, José J. Gómez R., Enrique López de la
ción rescisoria por lesión enorme a que literal- Pava, Arturo C. Posada, José He~·nández Ar-
mente se refieren las súplicas, sino la acción res~ beláez.
cisoria del contrato por estar viciado el consen- Ricardo Ramírez L., Secretario.
.A\CCJION liJIE IPJER'll'JENJENCJI.A\. -ILJEGli'll'liiW..A\CliON lEN C.A\lUS..A\
JE'l transcurso del tiempo no muda Ia tenencia en .posesión. - JEl derecho vital.icio de
habitación es apenas tenencia.
l. Quien invoca la prescripción adquisitiva del lEs así como el dueño de la casa sobre que re-
dominio para pedir declaratoria judicial de per- cae el derecho de habitación tiene el carácter
tenencia, debe probar plenamente -aunque no de poseedor, -en cuyo nombre actúa quien se
haya opositor, y más aún si lo hubiere- las con- halla, como habitador, en relación inmediata
diciones de que arranca la acción que ejercita. con el objeto.
][)e otra manera no está legitimado en causa, y JEl que recibe la casa para derivar directamen-
su demanda no puede prosperar, por graves mo- te en su provecho la utilidad de h~bitarla, em-
tivos de segur.idad social anexos al régimen del pieza a poseer en nombre ajeno, y su título de
dominio inmobiliario. mera tenencia (775) no le habilita para adquirir
2. n:..a posesión con las exigencias legales de el dominio, precisamente porque el habitador
los bienes que está!~ en el comercio, conduce al reconoce que no es suyo.
dominio y ·funda la declaración de pertenencia. Si el proceso demuestra que quien invoca en
n:..a relación de señoríooha de consistir y mani- su favor la prescripción adquisitiva apenas ha
festarse ante todo el mundo por hechos positi- tenido el derecho vitalicio de habitar la casa
vos a que sólo da derecho el dominio, como cuan- pretendida, se cumple el supuesto legal que or-
do se trata del suelo por "el corte de maderas, denadamente impide a la prescripción cumplir
la construcción de edificios, la de cerramientos, su efecto, desde luego que no hay lugar a de-
· las plantaciones o sementeras y otros de igual clararla cuando se prueba que quien tiene el
significación, ejecutado~ sin el consentimiento objeto en· su poder r~conoció inicialmente do-
del que disputa la posesión" (981, C. C.). O lo minio ajeno, y en cuanto se presume por ley
que es lo mismo: la utilización económica de la continuación de ese mismo orden de cosas
los bienes, según su naturaleza y finalidad, en (29, 780).
provecho y bajo la autonomía de quien los tie-
ne en su poder.
li>e esa soberanía carece quien se halla con el Corte Snprema de Justicia.- $ala de Casación
o.bjeto en relación de simple tenencia. n:..e falta Civil. -Bogotá, diez ocho ( 18) de oct~bre de
la voluntad de dueño en razón de su mismo tí- mil novecientos· sesenta y dos.
tulo que marca el dominio en cabeza de otra
persona; Así acontece con quien tiene sobre una (Magistrado ponente: doctor José Hernández
casa el derecho de habitación. Porque si en la Arbeláez).
apariencia externa pudieran las gentes confun-
dirlo con la persona que habita su propia casa, En demanda admitida el 13 de noviembre de
y si en sus prerrogativas el habitador no puede 1959 por el Juzgado Promiscuo del" Circuito de
ser embarazado por nadie, es lo cierto, empero, Puerto Berrío, Doíores Becerra viuda de Montes
que su derecho no puede cederse a ningún títu- pidió que por los trámites de los artículos 6Q y
lo, prestarse' ·o arrendarse, ni es transmisible a siguientes de la Ley 120 de 1928, se le declarara
los herederos; está obligado a inventario, y el ''propietaria absoluta del bien raíz situado en
simple transcurso del tiempo no muda su mera el área urbana de esta población (Puerto Be-
tenencia en posesión (878, 872, 777, ibídem). rrío), en la calle 7~, cerca de la carrera 3~, con
140 GAC~T A JUDICIAL Nos. 2261, 2262, 2263, y 2264
su casa de habitación distinguida con la placa La sentencia de instancia.

número 3-10 de la nomenclatura actual, sus de-
más mejoras y anexidades, todo comprendido en Después de exponer los antecedentes, el Tri-
estos linderos: 'Por sus costados laterales y por bunal de Medellín se detiene en los preceJ!tos
la parte posterior, con propiedades que fueron de la Ley 120, que organizan la acción de per-
del finado Francisco Alvarez (a. Ñato Pizano), tenencia por prescripción adquisitiva del domi-
hoy de la sucesión de éste, y por el frente con la nio, subraya la necesidad de que el actor pruebe
citada calle 7f!.' ". las c"ondiciones que la estructuran para obtener
Afirmó que no se conocían personas concretas sentencia favorable, y en lo pertinente expone:
contra quienes pudiera dirigirse la demanda. ''Desde luego, si en el plenario obra la prueba
Pero durante el emplazamiento respectivo, Aura de que la usucapiente en potencia es tenedora
Gallego de Alvarez, Nubia Alvarez de Carvajal, precaria del bien, por ocuparlo en ejercicio del
Pablo y Jaime Alvarez Gallego, lo mismo que derecho de habitación, se habrá de deducir en
Clarinda Echeverri de Ruiz, Ligia Echeverri el fallo, ante la oposición triunfante, que la pres-
de Suárez y Camilo Echeverri, en calidad _de su- cribiente no estableció lo que ineludiblemente
cesores de Francisco Antonio Alvarez y para la tenía qué acreditar para eL logro de la declara-
herencia, se opusieron a la declaración impetrada ción judicial de pertenencia que invoca.
por la viuda de Montes. ''Pues bien, por la escritura número 169 de 10
Seguido entonces el consiguiente juicio ordi- de abril de 1929, de la Notaría de Puerto Berrío,
nario, feneció el primer grado procesal con pro- Francisco Antonio Alvarez adquirió de Dolores
nunciamiento del 21 de octubre de 1960, a saber: Becerra un lote de terreno situado en la calle 6f!.
de la población del Puerto mencionado, a la vez
'' 1Q Se declara que el bien inmueble delimi- que en la cláusula tércera limitó el dominio de
tado por los linderos expresados en la parte mo- otro bien de su propiedad, ubicado en la carrera
tiva de esta providencia, es de propiedad de la 5f!., antes carrera Ayacucho, gravándolo con el
sucesión del señor Francisco Antonio Alvarez y, derecho de habitación de por vida en favor de
en consecuencia, se desestima la petición sobre Dolores Becerra.
declaratoria de pertenencia que la señora Do-
''El bien gravado consiste conforme a la copia
lores Becerra viuda de Montes hace a este Des-
pacho. de la escritura debidamente registrada que obra
a folio 22 del cuaderno 2, en 'una casa construí-
'' 2Q Se condena en costas a la señora Dolores da de bahareques y cubierta con te.ias de barro,
Becerra viuda de Montes. Las agencias en de- y que ha sido y es propiedad del comprador,
recho se fijan en la suma de $ 500.00, y por la casa que está situada en el área de esta pobla-
Secretaría se tasen las que le corresponde''. ción, en la calle 5~¡~.·, antes carrera Ayacucho, la
cual mide 15 metros de frente por 12 metros
Apeló la parte vencida, y el Tribunal Superior de centro, alinderada así: por el oriente y el
(iel Distrito Judicial de Medellín, con fecha 11 norte con propiedad del actual comprador, se-
de marzo de 1961, resolvió: ñor Alvarez; por el occidente con propiedad de
- Luis E. Sosa, y por el sur con la mencionada
''Es fundada la oposición de los herederos del calle 5~¡~.' ..
finado Francisco Antonio Alvarez a la acción
judicial de pertenencia, promovida por la señora "Por auto de mayo 30 de 1952 (fs. 3, c. 2), el
Dolores Becerra de Montes en el libelo de de- señor Juez del Circuito de Puerto Berrío le im-
manda de noviembre 6 de 1959, por los motivos puso a la señora Becerra una sanción penal de
expuestos en la parte motiva de esta provi- carácter pecuniario, por haber desatendido la or-
dencia. den impartida de efectuar el inventario del bien
en que ejerce el derecho de habitación, a la vez
'' Se condena a la demandada, señora Becerra que la conminó con la suma de cien pesos para
de Montes, en las costas de la primera instancia. que cumpliéra la orden".
' 'Queda en estos términos sustituí do el fallo El sentenciador se refiere en seguida a las
de primera instancia, materia del recurso de ape- escrituras 156 de 7 de junio de 1952 y de 5 de
lación''. abril de 1954, Notaría de Puerto Berrío, suscri-
tas pór la viuda de Montes y los testigos instru-
Y ha llegado la oportunidad de resolver sobre mentales, sobre el cumplimiento de la obligación
el recurso de casación interpuesto por la parte de inventario impuesta a la habitadora· por el
vencida. artículo 872 del Código Civil, acerca del mismo
l'{os. 2261, 2262, 2263 y 2264 GACETA JUDICIAL 141
inmueble descrito en la cláusula 31¡l de la es- sición de motivos deduce que la Ley 120 tiende
critura 169 de 18 de abril de 1929, de la misma a que el debate dominical ''sea planteado para
Notaría, documentos que Francisco Antonio Al- metodizar y definir el régimen de la propiedad,
varez dejó de firmar por no estar de acuerdo ante todo la que recae en inmuebles. Su mismo
con las mejoras que la viuda_ de Montes dijo alcance -añade- está determinado por el con-
allí haber levantado a su costa. cepto de la prescripción en la que el usucapiente
Alude el sentenciador a que la misma viuda obra: de facto contra el derecho de quien debe
de Montes fue vencida en el juicio donde invocó reclamar a tiempo ".
sociedad de hecho con Francisco Antonio Alva- ''Así las cosas -continúa- bajo ningún pre-
rez, sobre bienes en que figuraba el inmueble texto es aceptable que el juicio pueda estructu-
que es objeto ahora. de la acción de pertenencia, rarse lógicamente entre personas distintas a un
y añade: · · ·
sedicente poseedor y un presunto propietario, a
''Considera el señor apoderado de la señora quienes incumbe correlativamente demostrar sus
Becerra que no se pueden tener en cuentª las pretensiones so pena de fracaso, pues en síntesis
escrituras números 99 y 156 antes citadas, por gráfica, la solicitud de pertenencia es la 'ac-
no constar que fueron registradas. La Sala esti- ción de dominio al revés', o sea con un deman-
ma, no obstante, que no se trata de acreditar con dante inicial que antes sólo lograba el papel de
ellas el dominio o propiedad de bien raíz alguno, demandado''.
sino la versión de la misma demandada, recono-
ciendo la precariedad con que ocupa el inmue- Y entonces lo esencial de la tacha consiste en
ble, no existe inconveniente de orden legal que afirmar que como para la herencia de Francisco
se oponga a la aceptación de su confesión y, por Antonio Alvarez no se demostró "la titularidad
lo mismo, no desecha este medio de prueba. necesaria sobre el inmueble cuya pertenencia in-
voca Dolores Becerra", desde luego que los opo-
''Frente a estos elementos de prueba no es po- sitores se contentaron con presentar la escritura
sible que se declare judicialmente que la señora 16.9 de 18 de abril de 1929, "en cuyo contenido
Becerra ha adquirido por prescripción el bien no se advierte título adqtfisitivo de la casa que
delimitado en la demanda que ha dado origen al solamente éllos aseguran ser la misma referida
proceso, porque no lo viene poseyendo réalmente en la demanda de pertene;ncia''; y por cuanto
por medio de hechos positivos a que da derecho el poseedor es reputado dueño mientras otra per-
el dominio, condición indispensable para el pro- sona no justifique serlo (762, C. C.), alega que
nunciamiento favorable en el sentido demanda- la oposición no pudo prosperar en ausencia de
do, sino que ha reconocido en él dominio ajeno interés jurídico dependiente de la prueba del
como mera tenedora en ejerciéio del derecho real derecho de dominio radicado en aquella herencia,
de habitación, constituído por la escritura nú- por lo que debió acogerse la demanda formulada
mero 169 varias veces citada". por la viuda de Montes.
11. Insiste el recurr~nte en que se quebrantó
La acusación. el derecho de Dolores Becerra a ser reputada
dueña, puesto que ''por un manifiesto error de
El libelo presenta tres fases de censura por la percepción probatoria'' se echó de menos que por
causal 11¡l y un reparo final calificado de subsi- parte ninguna se halla que los opositores ''hu-
diario, co~ olvido de que esto último es inadmi- biesen acreditado conformidad o identidad físi-
sible en casación, por cuanto la condicionalidad co-geográfica entre el inmueble que 9.oña Dolo-
pugna con la firmeza de planteamiento que el res Becerra sitúa bajo la acción de pertenencia
recurso extraordinario exige. y el que ellos afirman como del. patrimonio su-
I. Se invoca interpretación errónea de los ar- · cesora!".
tículos 49, 69, 89, 10 y 11 de la Ley 120 de 1928, Al respecto expone que la ameritada escritura
en concordancia con el artículo 946 del Código 169 contempla dos actos jurídicos referidos a
Civil. Y se" afirma que el juicio de pertenencia sendos inmuebles : a) Compraventa de un solar
versa esencialmente sobre cuestiones de dominio, en la calle 6? de Puerto Berrío, y b) Constitu-
en tal forma que la oposición ' 'no puede prospe- ción del derecho de habitación sobre una casa
rar sino en la base de que el opositor alegue y de bahareque y teja de barro ''que ha sido y es
demuestre su propiedad respecto del bien materia propiedad del comprador (Alvarez), situada en
del litigio'_'. . la calle 5? del mismo puerto''. Y alega que nin-
Se refiere a que el interés jurídico es la medida guno de los dos inmuebles coincide con el de la
de la acción judicial, y por la respectiva expo- acción de pertenencia, a tie~po en que afirma
que el dictamen de los peritos tampoco aclara la sólo da derecho el dominio, como cuando se trata
cuestión, pues que si dictaminan que hay '' iden- del suelo por ''el corte de maderas, la construc-
tidad de la propiedad . que examinamos con el ción de edificios, la de cerramientos, las planta-
inmueble de que trata la escritura 169 de 18 de ciones o sementeras, y otros de igual significa-
abril de 1929 ", y concluyen que es la misma, ción, ejecutados .sin el consentimiento del que
''no precisaron -dice el recurrente- a cuál de disputa la posesión". (981, C. C.). O lo que es lo
los dos inmuebles colacionados en la supradicha mismo : la utilización económica de los bienes,
escritura aludían concretamente''. según su naturaleza y finalidad, en provecho y
''Por eso -agrega- el honorable Tribunal de bajo la autonomía de quien los tiene en su poder.
Medellín incurrió en grave, protuberante y evi- 3. De esa soberanía carece quien se halla con
dente equivocación al apreciar las pruebas (error el objeto en relación de simple·tenencia. Le fal-
faati in it~dicando), porque aceptó de ellas la ta la voluntad de dueño en razón de su mismo
existencia de lo que precisamente no demostra- título que marca el dominio en cabeza de otra
ban; un punto de referencia común (el bien persona. Así acontece con quien tiene sobre una
raíz) e indispensable para la controversia de las casa el derecho de habitación. Porque si en la
partes en litigio". apariencia externa pudieran las gentes confun-
III. La censura se refiere al concepto del Tri- dirlo con la persona que habita su propia casa,
bunal en el sentido de que las escrituras 99 y y si en sus prerrogativas el habitador no puede
156, no firmadas por Alvarez, ni registradas, dan ser embarazado por nadie, es lo cierto, empero,
cuenta, sin embargo, de ''la versión de la misma que su derecho no puede cederse a ningún tí-
demanda, reconociendo la precariedad con que tulo, prestarse o arrendarse, ni es transmisible
ocupa el inmueble". a los herederos; está obligado a inventario, y el
simple transcurso del 'tiempo no muda su mera
Y alega: ''Esto entraña un flagrante desacato tenencia en posesión. (878, 872, 777, ibídem).
a la voluntad del poder legislativo que es causal
de primer orden para la casación en guarda de 4. Es así como el dueño de la casa sobre que
la integridad, plenitud y observancia del dere- recae el derecho .de habitación tiene el carácter
cho positivo. . . El registro cumple fines de sede .poseedor, en cuyo nombre actúa quien se ha-
guridad, autenticidad, publicidad y validez for- lla, como habitador,· en relación inmediata con
mal de ciertos actos jurídicos. El legislador no el objeto.
quiere su omisión en las escrituras públicas y El que recibe la casa para derivar directamen-
sanciona la renuencia despojando al título no te en su provecho la utilidad de habitarla, em-
inscrito competentemente de significación pro- pieza a poseer en nombre ajeno, y su título de
batoria". mera tenencia (775) no le habilita para adquirir
Desprende así el quebranto directo de los ar- el dominio, precisamente porque el habitador re-
tículos 2652, 2673 del Código Civil, y 601 y 630 conoce que no es suyo.
del Judicial. 5. Si el proceso demuestra que quien invoca
La parte opositora contradijo el libelo por ra- en su favor la prescripción adquisitiva apenas
zones de forma y de fondo. ha tenido el derecho vitalicio de habitar la casa
pretendida, se cumple el supuesto legal que or-
Se considera: denadamente impide a la prescripción cumplir
su efecto, desde luego que no hay lugar a decla-
l. Quien invoca la prescripcwn adquisitiva rarla cuando se prueba que quien tiene el objeto
del dominio para pedir declaratoria judicial de en su poder reconoció inicialmente dominio aje-
pertenencia, debe probar plenamente -aunque no, y en cuanto se presume por ley la continua-
no haya opositor, y más aún si lo hubiere- las ción de ese mismo orden de cosas ( 29, 7 80). Y .
condiciones de que arranca la acción que ejercita. si se tratara de usurpación, es de ver que ni se
De otra manera no está legitimado en causa, y su ha enajenado arbitrariamente la casa en su pro-
de;manda no puede prosperar, por graves motivos pio nombre por el habitador, ni podrá consi-
de seguridad social anexos al régimen del domi- derársele como rebelde y pretendido creador de
nio inmobiliario. · · título de dominio por sí y ante sí mismo, sino
2 . La posesión con las exigencias legales de los precisamente desde cuando presentó ante la jus-
bienes que están en el comercio, conduce al do- ticia la demanda inicial de este litigio para pre-
minio y funda ·la declaración de pertenencia. La tender respaldarse en la acción de pertenencia,
relación de señorío ha de consistir y manifestar- ejercida inadecuadamente erga omnes, a virtud
se ante todo el mundo por hechos positivos a que de que la viuda de Montes mal podía ignorar las
~os. 2261, 2262, 2263 y 2264 GACETA JUDICIAL 143
personas que como sucesores del_fallecido Fran- desde hace más de treinta años conocen esa casa
cisco Antonio Alvarez estaban obvia y legalmen- como. habitación de la dicha viuda de Montes;
te llamadas a contestar el libelo. y si concluyen en el sentido de que tal propiedad
Además, el hecho repetido de que la viuda de es la misma de que trata la escritura 169, en
Montes reco!lociera su deber de practicar inven- sana crítica no puede entenderse nada distinto
tario, significa a todas luces que en 1952 y en de que el dictamen versa sobre la identidad re-
1954 no tenía voluntad de dominio sin.o>.Sólo de conocida de la casa de habitación, y no sobre el
a
acomodarse su posición de simple tenedora. y solar que li:t habitadora le vendió a Francisco
Antonio Alvarez por el mismo instrumento. E vi-·
si los correspondientes actos notariales no llega-
ron a perfeccionarse, ni a ser prueba por escri- dencia procesal que incluso está superabundan-
tura pública, por faltar, además, de la firma de temente · corroborada con el avalúo de la casa
Francisco Antonio Alvarez, la inscripción en el habitada todavía por la viuda de Montes, a efec~
registro competente, es indiscutible que el Tri- tos de saber .si por la cuantia de la acción era
bunal no les atribuyó fe como títulos (2673, C. posible .el presente recurso extraordinario.
C.), sino que pudo darles el valor que les otor- 7. Dolores Becerra viuda de Montes ha estado
gó, bien como. confesión extrajudicial, aun en por muy largos años como habitadora de la casa
calidad de ''documento no destinado a servir de de Puerto Berrío, y puede conservarla en forma
prueba", porque no·le quedara "duda alguna vitalicia, sin que el simple transcurso del tiempo
acerca de la confesión misma'' ( 604 y 608, C. mude su mera tenencia en posesión. Y como con-
·J.), .o ya porque les concediera el tratamiento de tra la apariencia exterior de señorío milita su
indicio con ''caracteres de gravedad y precisión título reconocido de simple habitadora, que es
suficientes para formar su convencimiento". negativo !,le propiedad, carece de legitimación en
( 664, ibídem). causa para obtener sentencia .favorable~
6. No faltó a !á sindéresis el Tribunal en el
entendimiento de que el estado· de hecho en q11e
se encuentra Dolores Becerra viuda de Montes RESOLUCION:
relativamente a la casa de Puerto Berrío, co- · ·. ·Por_lo.expuesto, la Corte Suprema de Justicia,
rresponde al derecho. vitalicio' de habitación que en Sála de Ca.sación Civil, administrando jus-
recibió de Francisco Antonio Alvarez, según la ticia en nombre de la República de Colombia y
escritura. 169 de 18. de abril de 1929. Los peritos por autoridad de la ley, no casa la sentencia de
que intervinieron en la ·correspondiente inspec- fecha 11 de mar,zo de 1961, proferida en el
ción ocular dictaminan determínadamente sobre presente litigio por el Tribunal Superior del Dis-
''la casa de· doña Dolores Becerra, conocida como trito Judicial de Medellín~ · ·
tal desde hace más de treinta años por los que
suscribimos", dicen textualmente.' Y su conclu- · Costas en casación a· cargo de la parte recu-
sión es clara : · · rrente.
''En cuanto hace relación a la identidad de
la propiedad que examinamos con el inmueble . Publíquese, notifíquese, cópiese, insértese en
·de que trata la escritura 169 de 18 de abril de la Gaceta Judicial, y vuelva el proceso al Tri-
1929, debemos concluír, y concluímos, que es la bunal de su origen.
misma ... ".
Gustavo F'ajMdo Pinzón, Enrique Coral Ve-
Si, pues, la citada escritura 169 trata primera- lasco, José J. Gómez R., Enrique López de la
mente de la compraventa de un solar, y en se- Pava, Arturo C. Posada, José Hernández Ar-
gundo término de constituír, a favor de la viuda beláez.
de Montes, el derecho yitalicio de habitación
sobre una casa; si los peritos concuerdan en que Ricardo Ramírez L., Secretario.
l\\C'II'O§ JI)JE COM:lE~CliO
Prescribe el artículo 218 del Código de Comer- Notaría Cuarta- del Circuito de Barranquilla,
do, "que no hay rescisión por lesión enorme en convenio por el cual, en síntesis, el actor había
los contratos mercantiles". Mas el artículo 20 transferido en propiedad al demandado varios
del mismo Código no incluye expresamente en- l:íienes raíces, en pago de obligaciones pendientes.
tre los actos de comercio, los referentes a ena~
jenaCión de inmuebles. lEn la actualidad se acen-
Para casar la sentencia, la Corte se fundó en
túa la tendencia contraria en la doctrina ge-
la aplicabilidad de las normas de la venta a la
neral, pero entre nosotros no están calificados
dación en pago, 'en virtud de la analogía exis-
aún de actos mercantiles, aun cuando quienes
tente entre los dos actos jurídicos y de lo dis-
los celebren tengan la calidad de comerciantes.
puesto en el artículo 89 de la Ley 153 de 1887.
Otra cosa sería que el movi~ento de la pro-
Pero antes de dictar fallo de instancia la. Cor-·
·piedad inmobiliaria fuera el objeto de una em-
te ordenó en la sentencia de casación referida,
presa, como acontece con las de urbanización,
y para mejor proveer, que se practicase un nue-
en las cuales la materia del tráfico comercial es
vo avalúo de tres de los bienes dados en pago
la tierra; pero ni aun así la transferencia de los
por Medina V. a Villalba, o sea los relacionados
terrenos ·a los clientes podría sustraerse de la
en los apartes a)' b) y e) del hecho tercero de
rescisión poi: lesión enorme, que es estatuto de
la demanda, por concurrir en la estimación pe-
carácter excepcional y obedece a principios de
ricial de dichos bienes efectuada en el juicio,
equidad, llamado a regir, trátese de actos comer- la circunstancia de que la diferencia entre los
- ciales o civiles. lEn el presente caso muy otro
avalúos extremos excedía de un cincuenta por
es el papel que desempeñan las fincas dadas en
ciento de la cantidad menor, y al efecto fue
pago. Y si la casación de 6 de octubre de 1954
comisionado el Tribunal sentenciador. ·
(lLXXVmm, 2147, 854) estima como actos mer- - Los doctores Mario A. Noriega S. y Fulgencio
cantiles los referentes al corretaje de fincas Fernández Jurado, nombrados por el Tribunal
raíces, es en razón del corretaje mismo y no en reemplazo de los designados por la Corte,
por la naturaleza de los bienes. rindieron el nuevo avalúo, del cual se dio en esta
Superioridad el traslado de rigor.
Corte Suprema de Justicia.- Sala de Casación II

Civil. -Bogotá, veinticinco de octubre de mil
novecientos sesenta y dos. · Dicho dictamen es uniforme, explicado y de-
bidamente fundamentado, y de él aparece lo si-
(Magistrado ponente: doctor José J. Góme~ R.).
guiente:
I La casa ubicada en la ciudad de Ciénaga, cru-
cero de la calle Cauca con el callejón Bogotá, va-
Por medio de sentencia de 31 de mayo de 1961, lía en la época de la elación en pago de que trata
fue infirmada la del Tribunal Superior del Dis- este negocio, la suma de $ 26.000.00; la finca
trito Judicial de Barranquilla, de fecha 24 de "Dilia Esther", situada en el mismo Municipio,
noviembre de 1959, proferida en juicio de Julio antigua región indígena de San Andrés, hoy Co-
Medina R. contra Celio Villalba. rregimiento de San Pedro de la Sierra, valía
Dicho fallo de instancia negó la rescisión por entonces $ 37.355.00, y la finca ''El Tagual' ',
lesión enorme impetrada por el demandante, con ·ubicada también en el mencionado Municipio,
respecto al convenio celebrado mediante la escri- Corregimiento de Riofrío, región de San Andrés
tura número 556 de 17 de agosto de 1951, dé la de la Sierra Nevada, la cantidad de $ 29.655.00.
N,os. 2261, 2262, 2263· y 2264 GACETA JUDICIAL 145
En la escritura pública número 556, de 17 de partes les atribuyeron valores concretos por se-
agosto de 1951, de la Notaría 41il del Circuito de parado, lo cual indica que para ellas los inmue-
Barranquilla, en la cual se hizo constar la dación bles, no obstante figurar en una operación de
en pago convenida entre los señores Celio Vi- liquidación ·de tales relaciones, conservaban su
llalba y Julio Medina V., se les señaló a dichos individualidad. Por otra parte, la sentencia de
bienes, respectivamete, el valor de $ 12.448.85, casación consideró los inmuebles como factores
de $ 24.454.47 y de $ 13.776.01. independientes, sin embargo, de haber sido des-
tinados al pago de una deuda total, y así fue
Pór tanto, respecto al primero de dichos in-
como halló las diferencias entre los avalúos ex-
muebles, existe la lesión, ya que el precio decla-
rado ($ 12.448.85) es inferior a la mitad del tremos de cada uno de ellos, que justificaron el
valor justo ($ 26.000.00) ; no la hay en cuan- nuevo peritaje ; de lo contrario se habría abs-
tenido de ordenarlo. Ni debe olvidarse que' la
to al segundo, porque el precio estipulado
presente decisión debe acomodarse a las líneas
($ 24.454.47) sobrepasa la mitad del justo valor
sustanciales de aquel fallo.
($ 37.355.00) ; y concurre en lo tocante al ter-
cero; por ser inferior el precio convenido La tesis del fallo de casación impuso la res-
($ 13.776.01) a la mitad del precio justo cisión, no sólo porque la consideró acorde con
($ 29.300.00). la ley sino también con la equidad.
B) Prescribe el artículo 218 del Código de
III Comercio ''que no hay rescisión por lesión enor-
me en los contratos mercantiles". Mas el ar-
En memorial elevado por el procurador. del tículo 20 del mismo Código, no incluye expresa-
demandado con motivo del traslado de los ava- samente entre los actos de comercio, los refe-
lúos, pide que al decidir en instancia se consi- rentes a enajenación de inmuebles. En la actua-
deren las estipulaciones de que da cuenta la es-_ lidad se acentúa la tendencia contraria en la
critura número 556, como ''una operación com- · doctrina general, pero entre nosotros no están
pleja, en donde entran en juego, no una sino calificados aún de actos mercantiles, aun cuando
varias cosas", debiéndose "tomar éstas en su quienes los celebren tengan la calidad de comer-
conjunto ... , porque ese conjunto comprende el ciantes.
objeto de la obligación, y es el que guarda equi- Otra cosa sería que el movimiento de la pro-
valencia con el crédito que se paga", por lo cual piedad inmobiliaria fuera el objeto de una em-
''sería el valor de las operaciones el que vendría presa, como acontece con las· de urbanización,
a servir de sustento para una condena sobre le- en las cuales la materia del tráfico comercial es
sión enorme", y con apoyo en este razonamiento la tierra; pero ni aún así la transferencia de
solicita que se niegue la rescisión por cuanto el los terrenos a los clientes podría sustraerse de
precio atribuído a los inmuebles en total es de la rescisión por lesión enorme, que es estatuto
$ 50.679.33, y el avalúo arroja el de $ 92.665.00, de carácter excepcional y obedece a principios
que no llega al doble de aquél. de equidad, llamados a regir trátese de actos co-
También observa el mandatario de la parte merciales o civiles. En el presente caso muy otro
demandada que, de acuerdo con el artículo 218 es el papel que desempeñan las fincas dadas en
del Código de Comercio Terrestre, ''no hay lu- pago. y si la casación de 6 de octubre de 1954 .
gar a rescisión por causa de lesión enorme en (LXXVIII, 2147, 854) estima como actos mer-
los contratos mercantiles", y que en tal virtud cantiles los referentes al corretaje de fincas raí-
es improcedente la rescisión en el presente caso, ces, es en razón del corretaje mismo y no por
ya que la operación celebrada mediante el citado la naturaleza de los bienes.
instrumento público ''no es civil sino comercial,
por la calidad de las personas y por la natura-
leza misma de las obligaciones que los ligaban". DEClSION:
Se considera: En mérito de lo expuesto, la Corte Suprema de

Justicia, Sala de Casación Civil, administrando
A) Según el instrumento de dación,. si bien justicia en nombre de la República de Colombia
es verdad que se trataba del pasivo a cargo de y por autoridad de la ley, como Tribunal de ins-
Medina V. y a favor de Villalba, causado en sus tancia y en desarrollo de la sentencia proferida
relaciones mercantiles, no lo es men<;>s que en con fecha treinta y uno ( 31) de mayo de mil
pago dio el primero varios bienes, a los que las novecientos sesenta y uno (1961),
G. Judicial - 10
RESUELVE: tos cincuenta y uno con quince centavos

( $ 10.951.15) y doce mil novecientos trece con
Primero. Revócase el fallo de primera ins- noventa y nueve centavos ($ 12.913.99), más los
tancia. intereses legales de estas sumas, desde el diez
y seis ( 16) de abril de mil novecientos cincuenta
Segundo. Declárase que Julio Medina V. su- y tres ( 1953), fecha de la demanda, hasta el día
frió lesión enorme en el contrato de dación en del pago. Lo cual se entiende sin perjuicio de
pago que celebró con Celio Villalba, mediante la compensación de estas cantidades hasta con-
escritura pública número 556 de diez y siete currencia de lo que deba Medina V. a Villalba,
( 17) de agosto de mil novecientos cincuenta y por concepto del saldo de veintidós mil ochocien-
uno (1951), de laNotaría Cuarta (4:¡¡) del Cir- tos sesenta pesos ( $ 22.860.00), de que trata la
cuito de Barranquilia, en lo que respecta a los cláusula octava de la citada escritura número
inmuebles siguientes: . quinientos cincuenta y seis ( 556) de diez y siete
A) "Una casa de material y azotea, junto con ( 17) de agosto de mil novecientos cincuenta y
el solar en que está edificada, situada en la uno ( 1951), de la Notaría Cuarta del Circuito
ciudad de Ciénaga, Departamento del Magda- de Barranquilla.
lena, en la calle Canea, formando esquina con Quinto. Al transcurrir el lapso determinado
el callejón Bogotá; solar que mide veintidós en el punto anterior, sin. que Celio Villalba hi-
(22) metros de frente por veintitrés (23) metros ciere uso de la opción de consentir en la resci-
de fondo, y sus linderos son los siguientes: por sión del contrato o de mantenerlo, se entenderá
el norte, calle ·canea en medio, con casa de que consiente en ella, caso en el cual Medina V.
Francisco Elías T.; por el este, con casa de Fe- deberá pagar a Villalba las cantidades de doce
lipe S .. Avendaño; por el sur, calle Tolima en mil cuatrocientos cuarenta y ocho pesos ochenta
medio, con casa de Francisco Elías T., y por el y cinco centavos ( $ 12.448.85) y trece mil
oeste, callejón en medio, con casa del mismo setecientos setenta y seis pesos un centavo
Francisco Elías T.". ($ 13.776.01), por las cuales se hizo, respectiva-
B) ''Los derechos en la extensión de tierra mente, la elación de los mencionados bienes raí-
que le sirve de asiento a la finca rural denomi- ces, más los intereses legales causados desde el
nada "El Tagual ", ubicada en la región de San diez y seis ( 16) de abril de mil novecientos cin-
Andrés de la Sierra Nevada, Corregimiento de cuenta y tres (1953) hasta cuando se efectúe el
Riofrío, comprensión del Municipio de Ciénaga, pago; y Villalba deberá restituír a Medina V.
Departamento del Magdalena, con una exten- los inmuebles de que trata el punto segundo de
sión aproximada de 400 hectáreas, situado en esta resolución, previamente purificados de hi-
el ángulo formado por las dos vertientes que ba- potecas u otros derechos reales que el adquirente
jando del cerro denominado 'Maroma', forman hubiere constituído sobre ellos en el tiempo in-
el río Orihueca, conforme con el croquis a lápiz termedio, más los frutos a partir del diez y seis
cuya copia se protocolizó junto con la respectiva (16) de abril de mil novecientos cincuenta y
escritura, sembradas una y media hectáreas de tres (1953), fecha de la demanda, hasta el día
café, frutales, pastos, pan coger". de la restitución de los inmuebles.
Tercero. En consecuencia, declárase rescindi- Sexto. En el caso del punto anterior, el mismo
do el expresado contrato, en lo que concierne a demandante abonará al demandado el valor de
los dos inmuebles antes relacionados, quedando las mejoras que éste hubiere hecho en las fin-
en firme en lo demás. cas objeto de la rescisión, y·a cuyo reconocimien-
to tuviere derecho de conformidad con la ley. A
Cuarto. El nombrado Villalba podrá a su ar- este efecto se dará al demandado el tratamiento
bitrio, dentro de los treinta días siguientes a la de poseedor de buena fe hasta la notificación de
ejecutoria del auto de obedecimiento de la pre- la demanda. · · --· · -: -- · ·
sente sentencia, consentir o no en la rescisión.
Si no consintiere en ella, completará dentro de Séptimo. Los frutos a que se refiere el punto
dicho término el justo precio señalado en el dic- quinto y las mejoras que el demandante deba
tamen pericial a los bienes descritos en el punto reconocer al demandado, de acuerdo con la ley,
segundo de esta resolución, menos un diez por serán regulados dentro del procedimiento del ar-
ciento (10%) de dicho justo precio, según lo tículo 553 del Código Judicial. Las recíprocas
prescribe el artículo 1948 del Código Civil, es prestaciones serán compensables hasta concurren-
decir, entregará los saldos de diez mil novecien- cia de sus valores y el demandado podrá hacer
uso del derecho de retención en los términos de Gustavo F'a,jardo Pinzón, Enriq1te Coral Ve-
la ley. lasco, José J. Gómez R., José Hernández Ar-
Octavo. Sin especial condenación en las costas beláez, Enrique López de la Pava, Arhtro C.
del recurso extraordinario.
Posada.
Publíquese, cópiese, notifíquese, insértese en
la Gaceta. Judict:az, y ejecutoriada devuélvase al Ricardo Ramí1·ez L., Secretario.
Tribunal de origen.
N1IJJLliDA]])
Como sancnon, debe es tan.- expresamente contemplada. -Causal JI. ;;l de casadómt.- Qué comt-
sagn.-a.- Violación. directa de Ua Uey material - Sustentación del ca:rgo. -IFHiadón. inaturat
!Es h:nconducente alegar aplicación indebida de Uos artículos 4\l y 5Q de la JLey 45 de Jl.936.
IP'n.-uneba testimonial- Condiciones «llei ataque a Ua apreciación hecha por el 'Jl'ribunat
l. !La causal 1"' del artículo 520 del Código Ju- 3. !La sustentación del cargo por violación di-
dicial consagra el derecho de atacar las sen- recta de la ley material se hace sin acudir a la
tencias sujetas al recurso de casación por vio- prueba aducida al juicio. !La comparación de la
lación de la ley material; por vía directa, cuando sentencia con la ley, en tal caso, se efectúa con
el fallo contiene conceptos contrarios a los de prescindencia de los medios de comprobación.
la ley, causados por interpretación equivocada Se examina ,solamente si el derecho se aplicó
de ella, o, por aplicación indebida al caso juz- debidamente a hechos que en casación se to-
gado o falta de aplicación; por vía indirecta, man por ciertos. Si de ese cotejo resulta que
cuando el desvío o infracción de la ley encuen- efectivamente las normas de carácter sustancial
tra su causa en la _falta de apreciación o en aplicadas, no son las que definen la controver-
la errada valoración de la prueba. Se está en- sia, porque el caso no está comprendido dentro
tonces frente a un error en el juicio del fallador de las previsiones legales, el recurso es proce-
(in judicando) que vicia el contenido de la sen- dente, de lo contrario, su denegación se im-
tencia y encuentra el error en la aplicación de pone.
la ley sustancial. JLas otras causales del artículo 4. !Previstos por los artículos 4~ y 5~ de la !Ley
520 se refieren principalmente a errores de ac- 45 de 1936, hechos que debidamente comproba-
tividad (in procedendo). dos conducen a la declaración de paternidad
2. No es ciertamente posible postular cargo natural, no es conducente alegar aplicación inde-
por violación directa de los artículos 1740 y 1741 bida de esas normas precisamente destinadas
del Código Civil, y 2~ de la !Ley 50 de ll936, que a regular esas situaciones, en juicios en que se
se refieren a las nulidades de los actos o con- busca obtener la definición del estado de hijo
tratos de carácter civil en lo que respecta al natural.
mismo acto o contrato, según su especie y a la 5. !Para obtener éxito en el ataque a la apre-
calidad o estado de !as partes, extendiendo su ciación que de la prueba testimonial hlciera en
concepto a las nulidades de carácter procesal, Tribunal, no es suficiente afirmar, de manera
de contenido y efectos propios, ni menos a la general e inconcreta, que hubo equivocación en
ausencia de formalidades para recibir prueba de su valoración. lEs necesario señanar las declara-
testigos en en juicio. NI aun en el orden pura- ciones mal apreciadas y fijar en qué consistió
mente procesal, la falta de las formalidades el desvío del tallador. IH!ablar de equivocada va-
señaladas por el recurrente, afecta de nulidad loración del "acervo probatorio" es hacer una
las declaraciones. Otros son los caminos que la afirmación que, por indeterminada, carece de
instancia propicia para corregir esas deficien- sentido en casación, que no es tercera instancia,
cias; pero no la nulidad que, como sanción, debe sino recurso extraordinario de contornos propios
estar expresamente contemplada. y limitados e inconfundible con las instancias.
Nos. 2261, 2262, 2263• y 2264 GACETA JUDICIAL 149
Corte Suprema de Justicia.- Sala de Casación se diga que es hija legítima del primero, es hija
Civil. - Bogotá, veintiséis de octubre de mil natural de la segunda, quien por esta calidad
novecientos sesenta y dos. puede muy bien representarla en juicio". La
providencia referida fue confirmada por el Tri-
(Magistrado ponente: doctor Enrique Coral bunal de Pereira el 25 de enero de 1956.
Velasco). Después de resolver otros incidentes, que va-
rios los tuvo el juicio, el Juzgado Civil del Cir-
Es demandante en este juicio de filiación na- cuito de Armenia (O) declaró que los hijos na-
tural Carmen Rosa Rivera 0., y demandados turales de Carmen Rosa Rivera lo son también
Emilia, Laura, Pastora y Pablo Pareja, ''en su de Rafael Pareja 0., y negó las excepciones pe-
carácter de representantes actuales de la suce- rentorias propuestas.
sión de Rafael Pareja C.". La actora solicita Apelada esta sentencia por la parte demanda-
se declare que sus hijos Ju.dith Eunice, Rafael da, el Tribunal la confirmó en cuanto se decla-
Antonio, Juan Gabriel, Rosa María o Juana ran no probadas las excepciones perentorias; y
Rosa, Guillermo León y Ana Cayetana, a quienes la revocó en cuanto reconoció la calidad de hijos
por ser menores representa en calidad de madre, naturales de todos los demandados, y en su lugar
son hijos naturales de Rafael Pareja C. resolvió lo siguiente:
· La demanda se funda en la Ley 45 de 1936 y ''a) Declárase que la menor Ana Cayetana
en los artículos 370, 398, 399, 401, 402, 403, 404 Rivera, nacida en Quimbaya el 24 de octubre
y concordantes del Código Civil; artículos 61, de 1951, es hija natural de Rafael Pareja 0., ya
62, 68, 69, 73 y 78 de la Ley 153 de 1887, y ar- fallecido, para todos los efectos civiles señalados
tículos 205, 734, 736, 737, 738 y concordantes del por las leyes, por haber demostrado esa calidad,
Código Judicial. de acuerdo con lo dispuesto por el numeral 49
Los hechos de la demanda afirman que entre del artículo 49 de la Ley 45 de 1936;
Rafael Pareja C. y Carmen Rosa Rivera existie- "b) Declárase que los menores Judith Eunice
ron relaciones sexuales estables y notorias, que y RafaeLAntonio Rivera, nacidos en Quimbaya
principiaron en 1938 y duraron por más de diez el 12 de febrero de 1939 y 6 de noviembre de
años. Relata esta parte del libelo cómo y dónde 1942, respectivamente, son hijos naturales ·de
surgieron esas relaciones, de las cuales en los Rafael Pareja 0., ya fallecido, para todos los
años de 1939, 1942, 1945, 1947, 1949 y 1951 efectos civiles señalados por las leyes, por haber
nacieron las personas antes citadas. La· invoca- demostrado esa calidad, de acuerdo con lo dis-
ción como causales para el reconocimiento de puesto por el numeral 59 del artículo 49 de la
algunos de los hijos por razón de esas relacio- 'Ley 45 de 1936;
nes y de otros por la posesión notoria del estado
civil de hijos naturales, determinó a la actora a '' 39 Al margen de las partidas de nacimiento
invocar las disposiciones legales que antes se de los mencionados Rivera, tómese nota de la
citaron. filiación natural de los mismos menores que por
En la contestación de la demanda se aceptaron esta sentencia se declara respecto del finado Ra-
unos hechos, otros se negaron, y se propusieron fael Pareja C., para los efectos del artículo 370
excepciones perentorias. del Código Civil y en la forma determinada en
el artículo 33 del Decreto. ejecutivo número 1033
Durante la primera instancia del juicio se pro- de 1938, · una vez que esfa sentencia quede eje-
puso por la parte demandada incidente de nu- cutoriada, y
lidad por falta de personería de la parte actora,
con fundamento en que en la partida notarial "49 Modifícase el numeral cuarto de la sen-
de nacimiento de Ana Cayetana Pareja, aparece tencia recurrida condenando a la parte deman-
ésta como hija legítima de Antonio Pareja y dada a pagar so!amente la mitad de las costas
Carmen Rosa Rivera. La declaración de naci- de este juicio, en ambas instancias". ·
miento fue hecha por Rosa M. Castaño. Este in- El Tr.ibunal 'estudió largamente la prueba traí-
cidente fue resuelto negativamente por el Juz- da al juicio, analizando la testifical, tanto uni-
gado con base en que, ''como ni dentro del taria como comparativamente, y de ese estudio
juicio Eln que se está actuando, ni durante el concluyó en la forma transcrita, pues encontró
término probatorio otorgado en este incidente probado con relación a Ana Cayetana, lo pre-
se trajo la prueba sobre el matrimonio de los visto en el numeral 49 del artículo 49 de la Ley
señores Antonio Pareja y Carmen Rosa Rivera, 45 de 1936, y relativamente a Judith Eunice y
necesario es admitir que Ana Cayetana Rivera Rafael Antonio Rivera, el motivo del numeral 59
o Pareja, a pesar de que en el acta de nacimiento del artíéulo 49 de la citada ley.
150 GACETA JUDICIAL Nos. 2261, 2262, 2263· y 2264
La dema.nda de casación. malidad que las leyes prescriben para el valor

de ciertos actos. . . en consideración a la natu-
A través de la causal primera del artículo raleza de ellos, y no a la calidad o estado de las
520 del Código Judicial, se impugna la sentencia personas que los ejecutan ...... , son mtlidades
por errores de derecho y error manifiesto de absolntas'. Estas normas fueron directamente
hecho, y así en el Capítulo I expresa la demanda: infringidas o violadas, al no ser aplicadas por
''Fundo esta demanda en la causal 1~ del ar- el honorable Tribunal de Pereira en el examen
tículo 520 del Código Judicial, por ser la sen- obvio de las solemnidades o formalidades del
tencia recurrida violatoria de la ley sustantiva, testimonio, por lo cual dio plena eficacia jurídi-_
por infracción directa de los artículos 686, 687, ca a los mismos, aplicando indebidamente el ar-
691 del Código Judicial, y 1740 y 1741 del Có- tículo 697 del Código Judicial, en lugar de hacer
digo Civil, y 2Q de la Ley 50 de 1936, y por apli- uso de la competencia que le atribuye el artículo
cación indebida de los artículos 697 del Código 2Q de la Ley 50 de 1936, norma esta directamen-
Judicial y 4Q de la Ley 45 de 1936 ". te violada por falta de aplicación".
El segundo error de derecho, propuesto por el
Para explicar el cargo la demanda discurre recurrente, es ''en la estimación de la prueba,
de esta suerte : ocasionando la infracción por aplicación indebida
''Ciertamente, el testimonio es un acto que de las causales 563, 664, 665, 666 del Código
tiene especiales consecuencias en el juicio. Por Judicial, que lo condujeron (al Tribunal) de la
esta causa la ley lo rodea de precauciones y or- mano a la aplicación indebida de la causal 5~ del
dena solemnidades especiales en su recepción, artículo 4Q de la Ley 45 de 1936, por infracción
que no están sujetas al capricho ele los funcio- directa de los artículos 69, ibídem, 398 y 399 del
narios, a fin de que se produzca con plena vali- Código Civil''.
dez y ofrezca la máxima garantía de seguridad ''Basta -dice el recurrente- con leer el acer-
para la justicia. No otra es la razón del parágra- vo probatorio para contestar que no se ha pro-
fo 39, Formalidades, del Capítulo VII del Códi- bado: 19 Que durante diez años continuos Ra-
go Judicial, al cual pertenecen los artículos 686, fael Pareja proveyó a la educación de Eunice y
687 y 691, que imponen formalidades especiales de Rafael ; 29 Que no se intentó probar siquiera,
en la recepción del testimonio y prohibe, el últi- que hubiese provisto a su establecimiento. Si aca-
mo citado, ciertos vicios o rutinas en la escritura so resulta establecido que Carmen Rosa Rivera
de la diligencia en que se hace constar el tes- vivió en casa propia de Rafael Rivera en su ha-
timonio, por ser tales vicios fuentes constantes cienda 'Palermo ', que de vez en cuando le man-
de duda y error. Ahora bien, basta con leer cada daba 'remesas', mercado, carne y víveres, y aun
una de las diligencias o actas testimoniales, cua- leche; entre siete hijos que tiene la Rivera, mu-
derno número 2, folios 10 y siguientes, para evi- chos de los testigos no identifican por su nombre
denciar en ellas que cada uno de los testigos propio a aquellos para los cuales Pareja tenía
'expuso al punto a) ... ' ... ', al punto b) ... ' especiales deferencias de padre, si por tales pue-
... ',al punto e), etc.'. No se cumplió en esta de tenerse el hecho de que el muchacho le dijera
forma la solemnidad exigida por los artículos 'papá, deme diez o cinco', y él se los daba, como
686 y 687 del Código Judicial, que ordenan in- alguno lo afirma. Esto puede probar que Rafael
terrogar al testigo y formular preguntas, y sí se Pareja proveía a la subsistencia durante un tiem-
incurrió en la prohibición expresa contenida en po, más o menos largo, no continuo, ele diez años,
el artículo 691, ibídem, de no usar abreviaturas. provisión a la subsistencia que bien puede atri-
Estos son requisitos o formalidades exigidos por buírse al cumplimiento de obligaciones patrona-
la ley en consideración a la naturaleza del acto les, pues bien probado está en el juicio que Car-
testimonial en juicio, que se omitieron, y, por men Rosa Rivera era administradora de parte
lo mismo, no surgieron a la vida jurídica con de su hacienda 'Palermo' y, además, cogía café.
la eficacia propia que les otorga la ley a los N o aparece en el proceso una sola.- declaración
testimonios recibidos en juicio con las forma- de maestro de l'os niños, ni certificación de ma-
lidades imperadas, quedando afectados de la trícula o algo parecido, de lo cual pueda des-
nulidad absoluta que prescriben los artículos prenderse que el presunto padre proveía a la
1740 y 1741 del Código Civil, cuando dicen: 'Es· educación de los mismos, o siquiera que éstos
nulo todo acto. . . a que falta alguno de los re- pasaron por una escuela. Todas estas fallas de
quisitos que la ley prescribe para el valor del las pruebas, y más que podrían anotarse sin el
mismo acto, según su especie ... ' ' . . . la nulidad temor a fatigante estudio, demuestra que hubo,
producida por omisión de algún requisito o for- por parte del honorable Tribunal de Pereira, una
desconsiderada extensión en la apreciación de 520 se refieren principalmente a errores de ac-

las pruebas aportadas al proceso, obteniendo de tividad (in procedendo).
ellas la plenitud 'irrefragable' exigida por la ley, 29 Los distintos medios de impugnación re-
cuando carecían de tal plenitud''. quieren desde el punto de vista formal la debida
Error de hecho. Im encuentra el récurrente en presentación (C. J. 531), para que por habilidad
que el Tribunalno vio que Ana Cayetana Pare- intrínseca de la demanda pueda procederse a su
ja aparece en la partida de nacimiento como hija estudio de fondo. De lo contrario la demanda
legítima de Antonio Pareja y Carmen Rosa Ri- está condenada al insuceso. La que ahora se es-
vera, y entonces asevera el recurrente: tudia, en lo que respecta a los errores de derecho,
está afectada de inhabilidad formal y, por con-
''El honorable Tribunal de Pereira no vio esta siguiente, de improcedencia, en razón de que se-
prueba, al fallar. La omisión de este documento ñala como violadas directamente disposiciones
lo condujo a la infracción directa del artículo de contenido puramente rituario, como son los
392 del Código Civil, que establece la presun- artículos 686, 687 y 691 del Código Judicial.
ción 'de autenticidad y pureza' del mismo, por 39 No es ciertamente posible postular cargo
falta de aplicación a la controversia; esta omi- por violación directa de los artículos 17 40 y 17 41
sión, que salta a la vista en el fallo que puso fin del Código Civil y 29 de la Ley 50 de 1936, que
al proceso, condujo a la infracción directa del se refieren a las nulidades de los actos o con-
artículo 704 del Código Judicial, en cuanto or- tratos de carácter civil, en lo que respecta al
dena al Juez apreciar los testimonios 'teniendo mismo acto o contrato, según su especie, y a la
en cuenta, especialmente en gna1·da de los dere- calidad o estado de las partes, extendiendo su
chos de terceros (subrayo), los principios de la concepto a las nulidades de carácter procesal,
ciencia de las pruebas, sin. olvidar que, como re- de contenido y efectos propios, ni menos a la
gla general entre las partes (subrayo), los do- ausencia de formalidades para recibir prueba de
cumentos auténticos. . . forman plena prueba. testigos en el juicio. Ni aun en el orden pura-
Estas violaciones directas condujeron al honora- mente procesal, la falta de las formalidades se-
ble Tribunal de Pereira a la aplicación indebida ñaladas por el recurrente, afecta de nulidad las
de los artículos 696 y 697 del Código Judicial, declaraciones. Otros son los caminos que la ins-
relativos a la estimación del testimonio, pues sin tancia propicia para corregir esas deficiencias;
haberse controvertido y demostrado la falsedad pero no la nulidad que, como sanción, debe estar
de aquel documento, se aplicaron con el rigor expresamente contemplada.
de plena prueba a los dichos de los testigos, por
lo cual se produjo el fallo, en cuanto a Ana 49 I-'a sustentación del cargo por violación di-
Cayetana Pareja, hija de Antonio, con la apli- recta de la ley material, se hace sin acudir a la
cación de la causal 4~ del artículo 49 de la Ley prueba aducida al jui'cio. La comparación de la
45 de 1936, a Ana Cayetana Rivera, como hija sentencia con la ley, en tal caso, se efectúa con
de Rafael, por relaciones notorias y estables de prescindencia de los medios de comprobación. Se
éste con Carmen Rosa Rivera". examina solamente si el derecho se aplicó debi-
damente a hechos que en ··casación se toman por
ciertos. Si de ese cotejo resulta que efectivamen-
La Corte considera:
te las normas de carácter sustancial aplicadas no
19 La causal primera del artículo 520 del Có- son las que definen la controversia, porque el
digo Judicial consagra el derecho de atacar las caso no está comprendido dentro de las previsio-
sentencias sujetas al recurso de casación por nes legales, el recurso es procedente, de lo contra-
violación de la ley material; por vía directa, rio su denegación se impone.
cuando el fallo contiene conceptos contrarios a 59 Previstos por los artículos 49 y 59 de la Ley
los de la ley, causados por interpretación equi- 45 de 1936, hechos que debidamente comproba-
vocada de ella, o, por aplicación indebida al caso dos conducen a la declaración de paternidad na-
juzgado o falta de aplicación; por vía indi- tural, no es conducente alegar aplicación inde-
recta, cuando el desvío o infracción de la ley bida de esas normas precisamente destinadas a
encuentra su causa en la falta de apreciación o regular esas situaciones, en juicios en que se
en la errada valoración de la prueba. Se está en- busca obtener la definición ·del estado de hijo
tonces frente a un error en el juicio del fallador natural.
(in judicando) que vicia el contenido de la sen- 69 Para obtener éxito en el ataque a la apre-
tencia y encuentra el error en la aplicación de ciación que de la prueba testimonial hiciera el
la ley sustancial. Las otras causales del artículo Tribunal, no es suficiente afirmar, de manera
general e inconcreta, que hubo equivocación en ticia en nombre de la República de Colombia y

su valoración. Es necesario señalar las declara- por autoridad de la ley, no casa la sentencia
ciones mal apreciadas y fijar en qué consistió del Tribunal Superior de Pereira, de fecha diez
el desvío del fallador. Hablar de equivocada va- (10) de noviembre de mil novecientos cincuenta
loración del ''acervo probatorio'' es hacer una y ocho ( 19Q.8), proferida en el juicio ordinario
afirmación que, por indeterminada, carece de de Carmen Rosa Rivera contra la sucesión de
sentido en casación, que no es tercera instancia, Rafael Pareja, sobre filiación natural.
sino recurso extraordinario de contornos propios
y limitados, e inconfundible con las instancias. Costas del recurso a cargo del recurrente.
79 En cuanto al error evidente por no ver el Publíquese, cópiese, notifíquese, insértese en
fallador la partida de nacimiento de Ana Caye- la Gaceta Jttdicial, y regrese el expediente al
tana Pareja, y por eso haberle reconocido la ca- Tribunal Superior del Distrito Judicial de Pe-
lidad de hija natural de Rafael Pareja,- resulta reira.
infundado el cargo, por cuanto el Tribunal sí
apreció la partida dicha, y si no la tuvo en cuen- Gttstavo Fajardo Pinzón, Enrique Coral l'e-
ta como apta para acreditar el estado de hija
legítima, fue por la ausencia en el proceso de lasco, José H ernández Arbeláez.- Alejandro
la partida de matrimonio. Bernate, Conjuez, José María Esguerra Samper,
Conjuez, Enrique J. González, Conjuez.
RESOLUCION:
R1:cardo Ramírez L., Secretario.
Por lo dicho, la Corte Suprema de Justicia
-Sala de Casación Civil-, administrando jus-
.A\CCliON JDJE ll:tlECOlllrrtO
" tiene el objeto

Cumplimiento de ht carga impuesta en reivindicación a quien ~n sus manos,
sin ser el poseedor.
Se caracteriza la acción de recobro porque Corte S7tprema de Jnsticia.- Sala de Casación

el demandado no contradice el dominio del ac- Civil.- Bogotá, ocho (8) de noviembre de
tor y limita su interés a la efectividad de lo mil nov.ecientos sesenta y dos.
que se le deba con respecto al objeto perseguido
en sus manos. El demandado se reconoce deudor (Magistrado ponente:. doctor José Hernández
. de la entrega, pero a cambio de recibir simul- . Arbeláez) .
táneamente la contraprestación que pretende
por causa de la cosa mantenida en su poder a Sobre un terreno con casa de habitación ubi-
título precario, con la exclusiva finalidad de cado en el paraje de "Cambia", región de Rabo
recibir satisfacción del crédito cuya titularidad de Zorro, Municipio de Risaralda, y por linde-
no le basta alegar sino que debe establecer ple-
ros que el libelo señala, Félix Antonio o Felicia-
namente en el debate judicial.
no Morales instauró acción reivindicatoria con-
tra Reinaldo Gutiérrez como ocupante de hecho
Mas si en concreto sucede que el demandado Y poseedor de mala fe.
en reivindicación niega perentoriamente la ti- El demandado se opuso, negó los hechos y
tularidad del actor, carece de base para presen- el derecho del actor, y dentro de varias excep-
tar en el recurso extraordinario postura alguna ciones que adujo aparece ''la de inepta deman-
conducente a la acción de recobro. " da, consistente en que-la demanda se ha dirigido
contra persona diversa de la obligada a respon-
lLa reticencia es inadecuada al cumplimiento der por las cosas que se demandan. En efecto
de las . obligaciones legales que surgen de los -expres;:t-, Reinaldo Gutiérrez no es dueño
artículos 953 del Código Civil y 214 del Código del predio y mejoras que se demandan''.
Judicial. !Pues sobre el mero tenedor de la cosa El Juez 3Q Civil del Circuito de Manizales
que se reivindica, gravita el deber de declarar por sentencia del 23 de noviembre de 1960, puso
el nombre y residencia de la persona a cuyo fin al litigio en primer grado, así :
nombre la tiene; lo que es incompatible con
"1Q No se declaran probadas las excepciones
cualquier género de reserva, incertidumbre · o
propuestas.
equívoco. Como tampoco hay cabida a posicio-
nes intermedias ante la -disyuntiva de dec'ir sí
"2Q Decrétase, a favor del señor Félix Antonio·
Morales, la reivindicación del inmueble a que
o no, "cuando alguno es demandado diciéndose
se refiere la demanda y de que trata la escritu-
de. él que tiene la cosa en su poder", pues "si no ra número 105 del Municipio de San Joaquín
es así, debe expresarlo en la contestación". IDe (Risaralda), d~ fecha 25 de febrero de 1928.
suerte que si la cosa está en su poder y no es
'' 3Q El demandante está en la obligación de
poseedor, será simplemente porque es tenedor
pagar las mejoras plantadas por el demandado,
con la obligación ineludible de señalar sin am- cuyo avalúo asciende a la suma de seis mil no-
bages la persona en nombre de la cual está en venta pesos, de acuerdo con el peritazgo rendido
relación con el objeto. por el señor Horacio Herrera, y que obra a folios
62 y siguientes del cuaderno número dos, de cuyo Cumple ahora a la Corte resolver el recurso de
monto se han excluído las mejoras de corta du- casación interpuesto por la parte vencida.
ración.
"49 El demandado pagará al demandante los El fallo am~sado.
frutos que el inmueble haya producido a partir Encuentra la prueba del dominio en el actor
de la contestación de la demanda, así como aque- por la escritura 105 de 25 de febrero de 1928,
llos que el dueño hubiere podido produeir con ·Notaría de Risaralda, en que Félix Antonio Mo-
mediana actividad e inteligencia si hubiera te- rales le compra a Manuel González el inmueble
nido la cosa en su poder, con derecho para el reivindicado, sin que la contraparte opusiera tí-
demandado a que se le abonen los gastos ordina- tulo alguno, ni posesión anterior.
rios que haya invertido en producirlos. Acerca del estado posesorio de Reinaldo Gu-
''59 r,a condenación a que hace referencia el tiérrez al afrontar la litis, y con referencia al
ordinal anterior se liquidará por el procedimien- artíeulo 953 del Código Civil, alude el 'l'ribunal
to establecido en el artículo 553 del Código de a que el demandado asumió posición contra-
Procedimiento Civil, fijándose como término dictoria y equívoca en la respuesta al libelo,
para la presentación de las demandas el de un como fundamento de la excepción de inepta de-
mes, contado a partir de la ejecutoria de esta manda, cuando dijo no ser dueño del predio y
providencia. mejoras, sin tratar de desvirtuar su calidad de
'' 69 El demandado podrá hacer uso del de- poseedor, "pues ni siquiera afirmó -expresa el
recho de retención sobre el inmuebl~, hasta el sentenciador- a nombre de quién ejercía la te-
momento en que el demandante le cubra la suma tencia del' inmueble''.
expresada en el numeral 39 de esta sentencia. Sobre la alegación de que Gutiérrez apenas
fuese simple administrador de Humberto Jura-
'' 79 Condénase a la parte demandada a las do, el Tribunal examina varios elementos, y en
costas de este juicio''. particular se refiere a las posiciones absueltas
Fue abierta la segunda instancia por apela- por el demandado y a la inspección ocular sobre
ción de ambas partes, y el Tribunal Superior el terreno, para desprender de todo ello que Gu-
del Distrito Judicial de Manizales, con fecha 12 tiérrez ''ha asumido dentro del juicio una po-
de diciembre de 1961, decidió : sición inequívoca de poseedor", sin que por lo
demás exista prueba alguna de la posesión de
"19 Se confirman los numerales 19 y 29, 59 Jurado.
y 79 de la parte resolutiva de la sentencia recu-
rrida, con la adición del numeral ,29, en el sen- La impugnación.
tido de que el demandado restituirá el inmueble
dentro de los tres días siguientes a la declaratoria • Quiere el recurrente que la sentencia se case,
de ejecutoria de este fallo, so pena de ser lan- o en subsidio -dice--:- que sea enmendada "en
zado por el señor Juez del conocimiento, o por el sentido de que la acción es de recobro y no
la autoridad que éste designe, dentro de los tres existe mala fe".
días subsiguientes, haciendo uso de la fuerza si Indiscriminadamente invoca todos los aspectos
fuere necesario. que la causal ]lit encierra, y afirma que fueron
'' 29 Se revoca el numeral tercero de esa reso- infringidos, por no aplicación, estos artículos
lutiva y, en su lugar, se declara que el deman- del Código Civil: 2577, sobre lo que es la escri-
dado carece de derecho a indemnización por con- tura pública; 2637, que señala los principales
cepto de mejoras. objetos del registro; 1749, acerca de que la nu-
lidad declarada a favor de uno o de varios contra-
'' 39 Se confirma el numeral cuarto de la mis- tantes con tercera persona, no aprovecha a los
ma resolutiva, con la aclaración de que el de- otros, y 740, que define la tradición.
mandado debe los frutos que el inmueble haya
producido o hubiere podido producir desde el A manera de sustentación, alude a la escritura
día 8 de julio de 1957, fecha en que se encon- 81 de 9 de abril de 1957, sobre venta de mejoras
traba en posesión del bien y en que fue requerido por ~foel Rincón y ;Ligia Ospina a Humberto Ju-
por el demandante. rado; manifiesta entender que al contestar la
demanda Gutiérrez ''dijo que el dueño de las
"49 Se revoca el numeral sexto de la misma mejoras era Humberto Jurado", y asevera que
resolución. en el mismo sentido hay una declaración de Ro-
''59 Se condena al demandado en las costas berto Paeres; alega que el Tribunal desestimó
causadas en .esta instancia". el valor de la dicha escritura 81 y pasó por en-
cima de la institución del registro, como si rio el nombre y residencia de la persona a cuyo
existiera, por todo lo cual violó las referidas nombre la tiene; lo que es incompatible con cual-
normas, del propio modo q ne el artículo 739 del quier género de reserva, incertidumbre o equí-
Código Civil, por cuanto "la acción no es sino voco. Como tampoco hay cabida a posiciones in-
ele recob1·o, debido a que en todo tiempo fue re- termedias ante la disyuntiva de decir sí o no,
conocido su derecho a la tierra y sólo se le exi- ''cuando alguno es demandado diC:Íéndose de él
gió el pago ele mejoras. En el juicio -agrega- que tiene la cosa en su poder", pues "si no es
nada había qué reivindicar si sólo cabía el re- así debe expresarlo en la contestación". De suer-
cobro". te que si la cosa está en su poder y no es posee-
Entiende, en fin, que el demandado Gutiérrez dor, será simplemente porque es tenedor con
no es poseedor, porque la escritura 81 prueba la obligación ineludible de señalar sin ambages
que las mejoras son de propiedad de Hnmberto la persona en nombre de la· cual está en relación
Jurado; y que la sentencia es injusta, "porque con el objeto.
condena a un administrador a pagar lo que no 4. Con solo decir Gutiérrez, a propósito de ex-
debe", y porque "ha calificado erróneamente cepción de inepta demanda, que ni era dueño de
las cualidades jurídicas que revisten las circuns- la tierra ni de las mejoras, mal podía cumplir
tancias del hecho de la posesión, con lo que violó las antedichas obligaciones de ley como deman-
el artículo 762 del Códigó Civil". dado en reivindicación, para verse libre de con-
dena por esa causa. Con la circunstancia adicio-
CONSIDERACIONES: nal de que sin ser titular ele las mejoras tampo-
co se tipifica la acción de .recobro. Y menos sin
l. Se caracteriza la. acción de recobro porque reconocer a la vez el dominio del actor sobre la
el demandado no contradice el dominio del ac- cosa demandada, ya que por el contrario Reinal-
tor y limita su interés a la efectividad de lo que do Gutiérrez le negó a Félix Antonio Morales
- se le deba con respecto al objeto perseguido en el derecho con que la acción fue instaurada.
sus manos. El demandado se reconoce deudor
de la entrega, pero a cambio de recibir simul-
táneamente la contraprestación que pretende por RESOLUCION:
causa de la cosa mantenida en su poder a título
precario, con la exclusiva finalidad de recibir Por lo expuesto, la Corte Suprema de Justicia,
satisfacción del crédito, cuya titularidad no le en Sala de Casación Civil, administrando justi-
basta alegar sino que debe establecer plenamente cia en nombre de la República de Colombia y
en el debate judicial. por autoridad de la ley, no casa la sentencia
2. Mas si en concreto sucede que el demandado de fecha 12 de diciembre de 1961, proferida en
en reivindicación niega perentoriamente, como el presente litigio por el Tribunal Superior del
Reinaldo Gutiérrez ha negado, la titularidad del Distrito Judicial de Manizales.
actor, carece de base para presentar en el recur-
so extraordinario postura alguna conducente a Costas en casación a cargo de la parte recu-
la acción de recobro. Con mayor razón, cuando rrente.
de ningún modo se ha desvirtuado el análisis
probatorio que permitió al sentenciador hallar Publíquese, notifíquese, cópiese, insértese en
en Gutiérrez el sujeto pasivo de la acción rei- la Gaceta Judicia.l, y vuelva el proceso al Tri-
vindicatoria como inequívoco poseedor del ob- bunal de su origen.
jeto. ·
3. La reticencia es inadecuada al cumplimien- Gustavo Fajardo Pinzón, Enriqne Coral V e-
to de las obligaciones legales que surgen de los lasco, José J. Gómez R., Enrique López de la
artículos 953 del Código Civil y 214 del Código Pava, A.rhwo C. Posada, José H e1·nández A.r"
beláez.
Judicial. Pues sobre el mero tenedor de la cosa
que se reivindica gravita el deber de declarar Rica1·do Ramírez L., Secretario.
A\.CCJION Jii.lEliVJINJ[))JICA\. 'JL'OJii.liA\.. - §1U OJEJTIE'JL'O
. IEll he«:lbto de lia posesión hace presumir ell derecho.
:D.. JLa acción reivindicatoria tiene por objeto mandado Pedro Antonio Morales ele los cargos
precisamente recuperar la posesión perdida, y de la demanda de reivindicación que de unas
sólo a base del estado posesorio en el reo puede cuotas proindiviso en el inmueble denominado
prosperar la acción, porque ésta -lo ha dicho "El Reposo", le formularon Nicolás de J., José
la Corte- es el instrumento que el titular del Antonio, Jorge Julio, Eva Tulia y María Estela
derecho tiene contra quien se enfrenta a él pre- Morales -ésta, además, como subrogataria de
tendiendo el dominio a través de la posesión. José Ricardo Morales-, Daniel Morales y Luis
2. A términos del artículo 762 del Código Ci- Zuluaga, éste como subrogatario ele Luis Mo-
vil, el hecho de la posesión hace presumir el rales.
derecho. Pero esta presunción es legal, esto es, El inmueble en referencia está situado ''en el
subsiste mientras no se demuestre que el dere- paraje de Alegrías, Municipio de Aranzazu, me-
cho lo dime otro. El derecho -o más claro, el jorado con café, pastos, monte y una casa de ha-
mejor derecho-- pertenece a otro, por los dis- bitación, con acueducto metálico, y tiene estos
tintos títulos y modos reconocidos por la ley, linderos: del alto de los Ocampos, hasta un ama-
pero cuando éstos convergen en la usucapión, gamiento ; éste abajo, al río Chamberí ; río Cham-
cuya raíz primaria- es la posesión, mal puede berí abajo, hasta donde le sale la quebrada El
existir en mejor derecho si quien lo pretende Hoyo; ésta arriba, lindero con Manuel Morales
tuvo la cosa en calidad de tenedor, y así io re- y José A. Alzate, hasta el lindero con propiedad
conoció en época a partir de la cual no había de Bruno Serna y Ramón Elías Gutiérrez; si-
transcurrido el tiempo de la prescripción extra- guiendo chamba arriba, lindando con Bruno Ser-
ordinaria cuando la demanda fue incoada. na, hasta el primer lindero''.
''El Reposo'' se le adjudicó a los actores y a
Corte S~tprema de Justicia.- Sala de Casación María Pastor Morales, en la sucesión de Zoila
Civil. -Bogotá, trece de noviembre de mil no- Rosa Serna ele Morales, y en la doble de María
vecientos sesenta y dos. Josefa Morales de Gómez y Matilde Montoya
de Gómez. Fue avaluado en la suma de cuarenta
(Magistrado ponente: doctor José J. Gómez R.). mil pesos ($ 40.000.00); una cuotade veintisiete
mil seiscientos doce pesos ochenta y un centavos
Juicio de Daniel Morales y otros contra Pedro ($ 27.612.81) les fue asignada en común a los
Antonio Morales. nombrados demandantes, y la de doce mil tres-
Sentencia del Tribunal Sup_erior del Distrito cientos ochenta y siete pesos diez y nueve cen-
Judicial de Manizales, fechada el 5 ele septiembre tavos ($ 12.387.19) a María Pastora Morales,
de 1961. quien no figura como actora.
Recurrente: la parte demandada. 2. El Juez negó lo pedido y condenó en costas
a los demandantes. El Tribunal Superior del
I Distrito Judicial de Manizales, por apelación
Antecedentes. de los mismos, revocó la sentencia del Juez; de-
claró no probadas las excepciones propuestas;
l. El Juez Civil del Circuito de S alamina ordenó al demandado restituír las cuotas referi-
(Distrito Judicial de Manizales) absolvió al de- das, los frutos correspondientes como poseedor
de mala fe y le impuso las costas de ambas ins- porque sólo así se comprende todo el tiempo que
tancias. según ellos, ha estado poseyendo el reo.
De este fallo 'recurrió el mismo litigante para ''Estas declaraciones realmente no son muy
ante la Corte, y tanto él como los actores han eficaces, o al menos presentan fallas en cuanto
intervenido oportunamente en el procedimiento.
a los requisitos que debe reunir todo testimonio
para que sea aceptable. Y la prueba de que los
testigos ·Se guiaron por una apariencia de pose-
JI sión o no dijeron la verdad está en lo que a
continuación· se pasa a anaJizar:
La sentencia acusada.
''A folios 8 del cuaderno de pruebas de la par-
3. En lo concerniente a los elementos de la , te actora se encuentra copia auténtica de algunas
reivindicación, halla establecidos: la identidad piezas de un juicio de lanzamiento instaurado por
y la singularidad del bien y la posesión del el señor Alejandro Gómez B. contra el señor Pe-
demandado. En cuanto al dominio, se refiere en dro Morales, relativo al misnio inmueble a que se
primer término, a las hijuelas en las cuales cons- refiere la presente acción, ya que se le denomina
ta que a los actores Nicolás de Jesús, María Pas- con el nombre de 'El Reposo', en el paraje de
tora, José Antonio, Jorge Pulido, Eva Tulia, Alegrías, del Municipio de Aranzazu, y exacta-
María Estela y José Ricardo Morales S. y Luis mente por los mismos linderos señalados en la
Zuluaga, les fue adjudicada en el juicio mor- demanda.
tuorio de Zoila Rosa Serna de Morales, una cuota ''En el libelo se hacen algunas afirmaciones
indivisa de veintisiete mil seiscientos doce pesos que fueron asentidas por la parte demandada.
ochenta y un centavos ($ 27.612.81), en relación Dicha pieza dice, entre otras cosas, que Alejan-
con un justiprecio total de cuarenta mil pesos dro Gómez B. colocó a Pedro Morales como ad-
($ 40.000.00), y a Daniel Morales la de doce mil ministrador de la finca denominada 'El Reposo',
trescientos ochenta y siete p_esos y diez y nueve antes descrita. Que le entregó, para que pudiera
centavos ($ 12.387.19) en el mismo inmueble, cumplir la administración, la única casa que tie-
en_ la sucesión doble de María Josefa Morales ne dicho inmueble. Que la administración de
de Gómez y Matilde Montoya de Gómez. Pedro Morales terminó hace bastante tiempo (la
Considera, de acuerdo con doctrina de la Cor- demanda tiene fecha 27 de. mayo de 1952), y
te, que tales títulos declarativos son suficientes que no obstante eso, dicho señor se ha negado
para demostrar el· derecho de !'os demandantes, a entregar la casa que se le había prestado para
en ausencia de titulación de parte del deman- los fines de su administración.
dado; pero como éste posee la finca y ha pro-
puesto la excepción de prescripción adquisitiva ''Al contestar la demanda, por conducto de
extraordinaria del dominio, plantea la cuestión apoderado, se hacen algunas confesiones que son
de si se ha configurado esta defensa. de consécuencias importantísimas para la solu-
ción del problema que se viene tratando. Dice
4. Al respecto de la prueba indispensable entre otras cosas el señor apoderado del deman-
para ello, dice : . dado: '1 9 Es cierto que don Alejandro Gómez
''Para demostrar dicha posesión el señor apo- colocó a don Pedro Morales como administrador
derado de la parte demandada hizo recibir de- de la finca de 'El Reposo' hace unos catorce
claraciones de los señores Gonzaga Morales, Gon- años. Precisamente por este concepto le adeuda
zaga Montoya, José Manuel Morales y Diego Al- la cesantía por tal servicio. Que dicha finca
zate López, visibles a los folios 5 a 8 del cuaderno queda situada en el paraje de Alegrías, y cuyos
número 3. Dichos señores afirman en forma ca- linderos son los mismos que cita el demandante,
tegórica que el demandado Pedro A. Morales o sea: (Aquí los linderos). 29 Que también es
desde hace más de veinte años viene ejerciendo cierto que don Alejandro Gómez, al tiempo de
toda clase de actos de dominio y que ha incorpo- encomendarle la administración, le entregó la.
rado mejoras en el inmueble, tales como pastos, única casa de habitación que hay en tal finca,
cafetales, sombríos, plátano, etc. La declaración para que pudiese ejercerla cómodamente. 39 Que
que hacen sobre posesión es rotunda, pues todos también es cierto que la administración de tal
afirman que durante veinte o más años el de- finca, por parte de don Pedro Morales, terminó
mandado está poseyendo el inmueble materia del hace poco, y no obstante se quedó viviendo por
juicio, con actos propios de señor y dueño; todos razones que más adelante expondré. 49 Que pue-
declaran en el año de 1960, luego, según ellos, de ser factible que sin la casa de habitación la
tal posesión arranca desde el año de 1940 o antes, dicha administración se haga un poco incómoda,
158 GACETA JUDICIAL t'{os. 2261, 2262, 2263 y 2264
pero tampoco como para presumirla imposible. cripción, inediante la cual ya desaparece la cali-
59 Que es cierto que el señor Pedro Morales ha dad de tenedor para convertirse en propietario.
sido requerido para entregar, y que no lo ha Mas es lo cierto, como es obvio, que en el caso
hecho por razones poderosas que analizaré a fon- que se discute no ha pasado el aludido término,
do en el término probatorio, y que ahora diré y por tal razón el demandado Pedro Antonio
suscintamente en las razones de oposición a la Morales continúa con la calidad de un simple
demanda'. Esta respuesta, en la cual se hacen tenedor. En esta forma queda refutada la tesis
confesiones tan categóricas, lleva fecha 3 de ju- del Juzgado a qno que le dio el carácter de po-
lio de 1952. seedor a partir del año de 1952 y, por tal mo-
''Aunque se hace alución a toda la finca de- tivo, hizo la afirmación de que había sobrepasa-
nominada 'El Reposo' materia del juicio rei- do con la posesión los títulos presentados por
vindicatorio, en realidad de verdad la demanda la parte actor a''. ·
de lanzamiento sólo tenía por objeto recuperar No halló, pues, la sentencia elementos proba-
la casa de habitación de ese inmueble, y a eso torios bastantes a· establecer la posesión por el
se concretaron las peticiones de la demanda. El lapso de la prescripción extraordinaria, debido
Juez del Circuito de Salamina decretó el lanza- a que la prueba testimonial, de suyo deficiente,
miento en sentencia publicada el 5 de agosto de aparece, además, contradicha por la confesión
1952, confirmada luego por el Tribunal Superior del demandado en el juicio de lanzamiento que
de este Distrito en sentencia de 11 de febrero de le promovió Alejandro Gómez B. por el año
1953. de 1952.
''Según el inciso segundo del artículo 607 del III
Código Judicial, es válida la confesión del apode-
rado judicial cuando para hacerla haya recibido La acusación de la sentencia.
autorización de su poderdante, la que se presume
para los escritos de demanda y excepciones y de Se funda en el motivo primero de casación y
las respuestas correlativas. Como aparece de las comprende varios cargos.
respectivas sentencias cuyas copias se trajeron
a los autos, el demandado en el juicio de lanza- Prirner ea1·go:
miento contestó por medio de apoderado, quien
hizo las confesiones que antes se enumeraron, 5. Consiste en error de derecho cometido al
las cuales deben tenerse como tales porque nin- atribuirle a la declaración de Pedro Antonio Mo-
guna prueba se ha traído de que el apoderado rales, rendida, por medio de apoderado, al con-
del demandado en ese juicio no tenía autoriza- testar la demanda de lanzamiento que le pro-
ción para hacerlas. puso Alejandro Gómez B., el mérito de confesión
''Esta confesión borra, desde luego, todo lo jndicial del hecho de haberse hallado al frente
afirmado por los testigos sobre posesión del de- de la finca ' 'El Reposo' ' como administrador
mandado, ya que en realidad éste no era más de Gómez B., hasta poco antes ele haber absuelto
que un mero tenedor por cuenta del señor Ale- las posiciones en 3 de julio de 1952. Ello con
jandro Gómez B., en su carácter de adminis- infracción medio del artículo 607 del Código
trador de 'El Reposo', carácter que confiesa Judicial y violación indirecta ele los artículos
hasta el año de 1952, cuando se hicieron las 946, 950, 961 y 964 del Código Civil.
manifestaciones categóricas sobre la calidad o En dos razones se funda la presencia del error,
condición de que estaba investido. Si en tal épo- a .saber:
ca el demandado era un simple tenedor, hay a) Que falta la prueba en el presente juicio de
que deducir de allí consecuencias esenciales para la representación que llevara ele Pedro Antonio
la resolución de este problema". Morales en el de lanzamiento, quien hiciera a su
Y niás · adelante : nombrelas declaraciones de que se trata, ~
·''En el caso· de autos el demandado .'r.econoció b) Qüe .las · dichas· declaraciones se refirieron
ser un administrador en el año de 1952, ·en que· a "hecho distinto", a"firmado '.'por.pérsóná dis-
contestó la demanda, es decir, que retenía el tinta, en juicio distinto y en acción jurídica dis-
inmueble a título de mera tenencia, luego es cla- tinta".
ro que si posteriormente se dio por poseedor
desconociendo el dominio ajeno, tendría que Se considera:
mantener tal posición durante el mínimo tér- 6 . La circunstancia de no hallarse demostrado
mino de veinte años para poder alegar la presen este proceso el poder con que obró el abogado
Nos. 2261, 2262, 2263· y 2264 GACETA JUDICIAL 159
que al contestar la demanda de lanzamiento hizo los demandantes, las afirmaciones contenidas en
las declaraciones en referencia, no resta valor a la contestación de la demanda de lanzamiento
éstas, pues si intervino en dicho acto, debe su- incoada por aquél contra Pedro Antonio Mora-
ponerse la existencia del mandato. les -demandado ahora- producen sus efectos
Carecen igualmente de significación las cir- en contra de éste y a favor de los causahabientes
cunstancias agrupadas bajo la letra b), a excep- de ·quien en cuyo favor fueron hechas. El apo-
ción de la referente a la persona del deman- derado del entonces sujeto pasivo de la relación
dante en aquel proceso -o sea Alejandro Gó- procesal originada en el juicio de lanzamiento,
mez B.- y la parte actora en el actual, consti- manifestó, éon fecha julio 3 de 1952 (f. 8, vt.
tuída por los asignatarios de las cuotas en el C. 29), que "es cierto que don Alejandro Gó-
juicio mortuorio de Zoila Rosa Serna y en el do- mez B. colocó a don Pedro Morales como admi-
ble de la misma especie de María Josefa Morales nistrador de la finca de 'El Reposo' hace como
de Gómez y Matilde Montoya de Gómez. unos catorce años", finca cuya situación y lin-
deros determina; que ''precisamente por este
7. De conformidad con el artículo 604 del concepto le adeuda la cesantía por tal servicio'';
Código Judicial, ' 'la manifestación de una parte que ''al encomendarle la administración le en-
de ser cierto el hecho que le perjudica, afirmado tregó la única casa de habitación que hay en tal
por la otra, reviste carácter de confesión ... ''. finca", y que "es cierto que la administración
Así que este medio probatorio no puede darse de la finca por parte de don Pedro Morales ter-
sino entre las partes, esto es, los extremos de la minó hace poco''.
relación procesal presente o futura, con las con-
secuencias que le son propias entre las mismas 10. Sobre estas declaraciones dice la senten-
partes y sus causahabientes. cia:
8. La sentencia no se detiene a examinar el ''Esta confesión borra, desde luego, todo lo
punto de si los demandantes son causahabientes afirmado por los testigos sobre posesión del de-
de .Gómez B. Podría darse, por tanto, el error mandado, ya que en realidad éste no era más
de derecho alegado, al atribuírle valor de con- que un mero tenedor por cuenta del señor Ale-
fesión a las declaraciones contenidas en la con- jandro Gómez B., en su carácter de administra-
testación de la demanda de lanzamiento, si en dor de 'El Reposo', carácter que confiesa hasta
verdad los demandantes no tuviesen la calidad el año de 1952, cuando se hicieron las manifes-
de sucesores del actor en dicho proceso. Pero, taciones categóricas sobre la calidad o condición
como la tienen, y así habría que reconocerlo en de que estaba investido. Si en tal época el de-
fallo de instancia, no puede pronunciarse la ca- · mandado era un simple tenedor, hay que deducir
sación impetrada con fundamento en este cargo. de allí consecuencias esenciales para la resolu-
En efecto, los actores, a excepción de Daniel ción de este problema". ·
Morales, recibieron en la sucesión de Zoila Rosa Efectivamente, si en julio de 1952 afirma Mo-
Serna de Morales una cuota en la propiedad del rales -por conducto de su apoderado (art. 707,
inmueble, de $ 27.612.81, en relación con un C.- J.)- que recibió de Alejandro Gómez Botero,
avalúo total de $ 40.000.00, según partición re- en administración, la finca en referencia ; que
gistrada el 12 de noviembre de 1958 (v. hijuela éste le debe la prestación de cesantía por dicho
fs. 1 y ss.) de la mencionada mortuoria doble. En concepto, y que hace poco terminó tal adminis-
consecuencia, cuando Pedro Antonio Morales tración, se trata de _una confesión _judicial al
-demandado en el presente juicio- lo recibió tenor del artículo 607 del Código Judicial, acer-
en administración, lo que tuvo lugar, aproxima- ca del vínculo de mera tenencia, reconocido en
damente, según constancias procesales, entre los 1952 por el demandado actual, en favor de Ale-
años de 1940 y 1945, pertenecía a Gómez B., jandro Gómez Botero, antecesor de los actores
es decir, el bien tenía el carácter de ganancial, en la propiedad del referido inmueble, sin que
d~ modo que al liquidarse en un 1llismo proceso · el. dicho carácter de confesión judicial se pierda
las:: SUCesiones. de SUS CO;t!SOrtes, )es fueron a el-· """"como·lo_ considera el recurrente--, _porque haya·
judicadas a los actores el inmueble referido, así : sido hecha. en juicio distinto y ante Juez que no
la cuota mayor supradicha a Zoila Rosa Serna habría sido el competente para conocer del pre-
de Morales, de quien la hubieron seis de los ac- sente juicio, porque se trata simplemente de una
tores, por adjudicación en la causa mortuoria prueba trasladada con todas sus consecuencias.
de ésta, y a Daniel Morales la cuota menor. Ni tampoco vale agregar que en aq-uel juicio
9. Demostrada la sucesión del derecho sobre se perseguía la entrega de la casa de habitación
el inmueble, entre Alejandro Gómez Botero y únicamente, y en el actual la finca completa,
ya que la confesión se refiere a ésta en su inte- notificación de la demanda no sería suficiente

gridad. para prescribir con usucapión extraordinaria.
Por lo cual no procede la casación por el cargo Por ello tampoco es eficaz este cargo.
examinado.
Tercer cargo:
Segundo cargo:
12. Consiste en error de derecho por no ha-
Consiste en error de derecho sufrido en la ber apreciado como prueba la confesión del de-
apreciación de la prueba testimonial aducida por mandante, contenida en el libelo inicial, cuando
el demandado, sobre la posesión del mismo, pre- dijo que el demandado ''ha estado en posesión
cisamente por haber atribuído a la referida de- material" de la finca "desde hace algunos años".
claración de Pedro Antonio Morales el mérito
de confesión. Se considera:
S e considera: 13. Así reza ciertamente la afirmación de los

actores. Mas si en 1952 Pedro Antonio Morales
11. El fallo dice al respecto que ''estas decla- reconoció que había tenido la finca como admi-
raciones realmente no son muy eficaces o al me- nistrador, lo único que puede inferirse es que,
nos presentan fallas en cuanto a los requisitos en relación con los terrenos de la finca, entrega-
que debe reunir todo testimonio para que sea dos por él al terminar la administración, tomó
aceptable''. luego posesión de los mismos, de hecho y sin
Lo cual indica que para la sentencia la expre- título; y con respecto a la casa de habitación,
sada prueba testimonial no es aceptable, y no invirtió la mera tenencia en que le fue dejada
demuestra, por tanto, el hecho de la posesión en por Gómez Botero, en posesión. Pero estos he-
las condiciones exigidas por la forma de pres- chos no pudieron· ocurrir sino después de 1952,
cripción propuesta. Y ello aun cuando hubiese dada la confesión referida.
otorgado a la confesión, el mérito antedicho La afirmación de la parte actora de hallarse
ya que la invoca simplemente para refrendar los el demandado en posesión hace algunos años,
vacíos de los testimonios. no implica reconocimiento de propiedad por
De acuerdo con el cargo, al atribuír la senten- prescripción u otro modo. La acción reivindica-
cia el mérito de confesión a la declaración de toria tiene por objeto precisamente recuperar
Pedro Antonio Morales, desconoció ''todo lo afir- la posesión perdida, y sólo a base del estado
mado por los testigos sobre posesión del deman- posesorio en el reo puede prosperar la acción,
dado". porque ésta -lo ha dicho la Corte- es el ins-
Pero se ha visto que según la sentencia, no trumento que el titular del derecho tiene contra
por haber atribuído a las afirmaciones de Pedro quien se enfrenta a él pretendiendo el dominio
Antonio Morales el alcance de plena prueba, a través de la posesión.
dejó de tener en cuenta las_ probanzas testimo- Por lo cual no hay yerro de apreciación en la
niales. Lo que significa que para el fallo éstas parte de la demanda de que se trata.
no acreditan la posesión del demandado, tal como
lo exige la forma exceptiva alegada. Cuarto cargo:
El error de derecho no aparece, en primer
lugar, porque aun cuando hay declaraciones con- 14. Se formula así en los Capítulos IV y V
testes entre las rendidas, objetivamente conside la demanda :
deradas, adolecen de ''fallas en cuanto a los ''Según quedó evidenciado, la parte deman-
requisitos que debe reunir todo testimonio para dante dijo al enunciar el hecho cuarto de la
que sea aceptable", y mal puede tildarse de erró- demanda: 'Resulta que el demandado señor
nea la valoracióp. de una prueba atendiendo sólo Pedro Antonio Morales, ha estado en posesión
a la uniformidad material de los testimonios, material de la propiedad descrita en el punto
si éstos, v. gr., no concretan los hechos pose- segundo de esta demanda, desde· hace algunos
sorios ejecutados, ni dan razón convincente de años', impidiendo a sus propietarios y poseedo-
sus asertos. Y en segundo lugar, porque ante la res inscritos, sin causa legal justificativa, ejer-
acotada confesión, la posesión, según la prueba cer sus derechos en su debida proporción sobre
testimonial aducida, y aun en el supuesto de que la propiedad en común de que se trata. (Subraya
la sentencia se hubiese equivocado al valorarla, el suscrito). Esto lo dijeron los demandantes por
no podría contarse sino a partir del año de boca de su apoderado el 3 de feb1·ero de 1960,
1952, de forma que el tiempo corrido hasta la fecha de la demanda.
Nos. 2261, 2262, 2·263> y 2264 GACETA JUDICIAL 161
"La expresión 'algunos años' señala un lapso gistro con que se adicionaron las· hijuelas; por-
de tiempo no inferior a dos años. De donde re- que tal documento no constituye por sí solo tí-
sulta con toda· evidencia que si el tres de febrero tulo de propiedad. Tan sólo tiene la calidad de ,
de 1960 se dijo que el demandado tenía la pose- prueba de la suficiencia del título en los casos en
sión material de la finca desde hace algunos que la ley exige dicha prueba, · o como prueba
años, se afirmó con· ello que tal posesión existía supletoria cuando se acredita la falta del título.
por lo menos desde el tres de febrero de 1958. ''De este modo el Tribunal incurrió en ma-
''Según aparece de la hijuela respectiva, pre- nifiesto error de derecho en la apreciación de
sentada con la ·demanda como único título de estos documentos como prueba completa del pre-
propiedad de los adjudicatarios en la sucesión tendido dominio de los demandantes en la finca
de Zoila Rosa Serna, la adjudicación a éstos fue materia de la acción".
presentada al Juzgado correspondiente para su
aprobación e123 de julio de 1958; fue .aprobada · Se considera:
el 3 de septiembre del mismo año, y quedó re-
gistrada el 13 de noviembre siguiente. 15. Realmente, la confesión de los demandan-
tes al atribuír al demandado una posesión de
"Y como según la confesión de los demandan- varios años, señala a dicha posesión .una fecha
tes que se dejó señalada, y que equivocadamente inicial anterior a la del registro de la partición
el Tribunal desestimó, la posesión del deman- efectuada en los juicios mortuorios acumulados
dado sobre la fine~ de que se trata existió por de María Josefa Morales ·de Gómez y Matilde
lo menos desde el 3 de febrero de 1958, pues Montoya de Gómez.
sólo así podía haber existido desde hacía algunos Debe, pues, averiguarse si ello· basta para que
años, como expresa la demanda con relación a en este caso prevalezca· la posesión de más de dos
la fecha de _ésta, resulta con toda evidencia que años y sin que sea necesario acreditarla por el
tal posesión es anterior al título en referencia, espacio que la ley señala· a la usucapión extra-
o sea a la hijuela de adjudicación en la mortuo- ordinaria. ·
ria de Zoila Rosa Serna.
16. A términos del artículo 762 del Código
''De otro lado, los testimonios presentados por Civil, el hecho de la posesión hace presumir el
la parte demandada ·(fls. 5, 6, 7, 8, 11, 12 y 14, derecho. Pero, esta presunción es legal, esto es,
cuaderno número 3), que el Tribunal declaró subsiste mientras no se demuestre que el dere-
'borrados' con el manifiesto error de derecho cho lo tiene otro.· El derecho --o más claro, el
que se dejó señalado, a~irman por propias y di- mejor derecho- pertenece a otro, por los dis-
rectas percepciones que el señor Pedro Antonio tintos títulos y modos .reconocidos por la ley,
Morales ha estado en posesión material de la fin- pero cuando éstos conve;rgen en la usucapión
ca objeto de la demanda desde años antes. de la cuyá raíz. prima'ria es la . posesión, mal puede
expedición de las dos hijuelas acompañadas a existir el mejor derecho si quien lo pretende tuvo
la demanda como únicos títulos de propiedad lá cosa· en calidad de tenedor' y así lo reconoció
de todos los demandantes sobre dicha finca. De ·en· época a partir de la cual no había transcurrido
donde resulta con toda claridad que también el tiempo de la prescripción extraordinaria cuan-
con relación a la fecha de la hijuela formada do la demanda fue incoada. De esta manera
al demandante Daniel Morales en la sucesión de la presunción legal del artículo 762 no puede
María Josefa Morales, acompañada a la deman- obrar en contra de aquel en cuyo favor el de-
da, aparece acreditada la anterioridad de la po- mandado hizo la declaración de haber sido el
sesión material. del demandado sobre la finca administrador de la finca, por encargo de quien
en que se adjudicó el derecho que tal deman- fue antecesor de los demandantes. A menos que
dante reclama, con causa única en tal adjudi- con posterioridad ·a la confesión hubiese trans-
cación''.
formado su título de· mera tenencia en posesión
En lo tocante a las infracciones, dice el cargo: -fenómeno admitido por el artículo 2531 del
"A pesar de lo anterior, el Tribunal apreció Código Civil....::::., pero con una duración de en-
en su fallo las dos hijuelas en referencia como tonces a la notificación del libelo reivindicatorio,
prueba completa del dominio de los demandantes del lapso indispensable para configurar el medio
sobre la finca materia de la acción reivindica- exceptivo veintenario.
toria, siendo lo evidente; como se ha dicho, que Siendo así que la partición fue inscrita en
no se trajo al proceso el título de propiedad de_ el Registro Público con posterioridad al comien~
los respectivos causantes. Sin que pueda decirse zo de la posesión del demandado, ésta no puede
que este título se halla en el certificado de re- invalidar el referido reconocimiento, sino al
G. Judicial - 11
162 GACJBT A JUDICIAL Nos. 2261, 2262, 2263 y 2264
cumplirse la usucapión extraordinaria, ya que mandado contraría el derecho originado en tales

el reconocimiento interrumpe la prescripción adjudicaciones. Esto bastaría para que la acu-
adquisitiva, si ya se había iniciado. La interrup- mulación de acciones procediera según el ordi-
ción produce sus efectos a contar del momento nal 49 del artículo 398 del Código Judicial. Hay
en que se cumple, de modo que sólo podrá des- también singula.ridad e.n el demandado, de modo
aparecer a virtud de la usucapión que llegue a que las acciones, por separado, tendrían que ha-
consumarse después, pero a contar de la inver- berse dirigido contra una misma persona. Y ade--
sión de la mera tenencia en posesión, fenómeno pJ.ás, identidad de objeto, cual es la reivindica-
ciertamente admitido por los actores, al afirmar ción de· las cuotas proindiviso componentes de la
la posesión del demandado por algunos años, los propiedad dé una misma cosa. No empece a ello
cuales nunca podrían ser los veinte indispensa- que se trate de cosas individualizadas, si se atien-
bles, aun en la hipótesis de que hubiese comen- de a su carácter de cuotas pertenecientes a dis-
zado a poseer inmediatamente después de hecho tintas personas, ya que todas ellas constituyen
en 1952 el referido reconocimiento. el dominio sobre una misma cosa singular.
Por ello no hay error de derecho en la valo- Casación de 18 de julio de 1960 (XCIII, 2228
ración de las hijuelas; ni tampoco en el examen y 2229, 83) admite la acumulación en tratándose
de la declaración de los actores, de hallarse el de distintos cuerpos ciertos inmuebles integran-
demandado en la posesión de la finca hace al- tes de un globo de terreno general. En el presen-
gunos años ; ni en la estimación de los testimo- te caso a fortiori es pertinente la acumulación
nios sobre posesión, que a todas estas piezas se en vista de la modalidad del condominio cuya
refiere el cargo; ni se da, por tanto, el quebranto tutela impetran los actores.
de los textos legales citados e"\1 los Capítulos IV
y V de la demanda de casación. DECISION:
Qu.into cargo: En mérito de lo expuesto, la Corte Suprema de
Se trata de este cargo en el Capítulo VI del Justicia, Sala de Casación Civil, administrando
libelo ante la Corte. justicia en nombre de la República de Colombia
y por autoridad de la ley, no casa la sentencia
17. Se acusa la sentencia por violación directa
de fecha cinco ( 5) de septiembre de mil nove~
de los artículos 26 de la Carta y 343 del Código
Judicial. Ello, por ser s1tstantivumente inepta la· cientos sesenta y uno (1961), pronunciada por el
demanda, ya que no debían haberse ejercitado Tribunal Superior del Distrit9 Judicial de Ma-
en un mismo libelo, ''dos acciones distintas so- nizales, en el juicio ordinario seguido por Da-
bre objetos distintos y con causas distintas, que niel Morales y otros contra Pedro Antonio Mo-
se dicen pertenecer a personas distintas", y dado rales.
que aun cuando se demandó por la propiedad
completa de la finca y se pidió la restitución de Costas a cargo del recurrente.
ésta en su integridad, la verdad es que los ac.to-
res no tienen en el inmueble sino cuotas proin- Publíquese, cópiese, notifíquese, insértese en
diviso, habiéndose hecho, en consecuencia, una la Gaceta J1tdicial, y ejecutoriada devuélvase al
acumulación indebida de acciones. Tribunal de origen.
S e considera: Gustavo Fajarao Pinzón, Enrique Coral Ve- .

lasco, José J. Gómez R., José Hernández Arbe-
18. En el presente caso hay identidad,de cau- láez, Enrique López de la Pava, Arturo C. Po-
sa o título, pues los actores derivan su situáción, sada.
en lo jurídico, de las adjudicaciones que les fue-
ron hechas en las mentadas sucesiones acumula- El Secretario,
das, y (;)}¡ el hecho 1 en la posesión con que el de- Ricardo Ramírez L.
lFlUE!ItZA\. MA\.YOE
E1ementos constitutivos como hecho eximente de responsabilidad contractual o extracon-

tractual. -·No se halló acreditada la fuerza mayor o caso fortuito que impidiera la devo-
lución de un expediente recibido para contestar 'la demanda de casación.
!La doctrina y la jurisprudencia enseñan que Ejecutoriado el auto de catorce de octubre de

lJIS elementos constitutivos de la fuerza mayor mil novecientos sesenta, por el cual se resolvió
como hecho eximente de responsabilidad con- que no podía· darse curso en la Corte ''a la de-
tractual o extracontractual son: la inimputabi- manda de reconstrucción del proceso seguido por
lidad, la imprevisibilidad y la irresponsabilidad. María de Jesús Díez.. Vélez contra Gabriel Junca
lEl primero consiste en que el ·hecho que se in- Ospina, desaparecido en poder del doctor Gil-
voca como fuerza mayor o caso fortuito no se berto Moreno, cuando lo tenía en traslado para
derive en modo alguno de la conducta culpable contestar la demanda de casación", a solicitud
del obligado, de su estado de culpa precedente del n.uevo apoderado de la· señora Díez Vélez se
o concomitante del hecho. lEl segundo se tiene· tramitó la articulación ordenada por el artículo
cuando el suceso escapa a las previsiones nor- 384 del Código Judicial, en razón de haber alega-
males, esto es, que ante la conducta prudente do oportunamente el doctor Moreno fuerza mayor
adoptada por el que alega el caso fortuito, era o caso fortuito, para no devolver el expediente
imposible preverlo. Y la irresistibilidad radica que hace consistir en que le fue sustraído de su
en que ante las medidas tomadas fue imposi- oficina mientras se hallaba ausente de esta ciu-
ble evitar que el hecho se presentara. Por eso, dad.
en definitiva, la existencia o no del hecho ale- Dentro del término de prueba del incidente
gado como fuerza mayor depende necésariamen- se recibieron las declaraciones de los doctores
te de la circunstancia de si el deudor empleó Gilberto Moreno, Luciano Moreno Uribe y. José
o no la diligencia y cuidados debidos para pre- Abadía Andrade. ·
ver ese hecho, para evitarlo, si fuere previsto.
Para que el hecho se repute como fortuito, es El pri~ero dEl ellos declara que. retiró de la
menester, entonces, que en él no se encuentre Corte el proceso en asocio del señor Jorge Aba-
relación alguna de causa a efecto con la con·
día, su colaborador en la ·oficina, donde lo dejó
ducta culpable del deudor.,
con otros papeles en uno de los cajones del es-
_critorio. Allí quedó entre una cartera de papeles
S~bre la definición que de fuerza mayor o ·caso al marcharse a Antioquia en los primeros días
fortuito trae el artículo 19 de la !Ley 95 de 1890, de febrero de 1960. Cuando regresó a fines de
puede verse. lo dicho por la Corte. en casación marzo ya había desaparecido la cartera y algunos
de 26 de mayo de 1936, Gaceta Judicial, 'll'omo libros. Notada la pérdida del expediente, el doc-
XILU:ll, 584, e igualmente en los 'll'omos !LXXV, tor Abadía puso el denuncio correspondiente.
252-253 y ILXXXllll, 299, Anota que ocupaba dos oficinas, en una de las
cuales funcionaba la sociedad de ''Carbonera
Florentino Téllez ". "De los robos de mi oficina,
Corte Suprema de Justicia.- Sala de Casación que han sido muy frecuentes, se dieron cuenta
Civ'iL - Bogotá, noviemb_re trece de mil no- todos los socios de 'Carbonera Flórentino Téllez '.
vécientos se.senta y dos. Ellos entregaban llave a cua_lquiera, y ,de ahí
que exigí su retiro de mi¡:¡ oficinas'',
(Magistrado pQnente: Arturo ·c. Posada).
El doctor Moreno Uribe da cuenta, en resu- Juzgado se encontró una denuncia dada por Jor-
men, de haber visto que el doctor Moreno sacó ge E. Abadía en averiguación del delito de robo
el expediente de la Corte aproximadamente en el 2 de abril de 1960, de un expediente conten-
el mes de enero de 1960, le habló de que en_ ese tivo del juicio civil de María de Jesús Díez Vé-
negocio no podía cobrar honorarios porque se lez contra Gabriel Ju:rica, entregado al denun-
trataba de una persona vinculada con él con una ciante el dos de febrero de 1960, y guardado con
amistad muy cordial; que no redactaba la ré-. la cédula y certificado de la inscripción de abo-
plica porque los términos no tenían la rigidez gado del doctor Moreno en su escritorio, y que
de la demanda de casación. Recuerda que tomó el '26 de marzo siguiente al regresar éste de
el expediente, ''lo guardó con algunos otros do- Medellín, encontró que esos papeles habían des-
cumentos y lo metió en un cajón del escritorio", . aparecido del cajón donde los había guardado,
pero no volvió a saber sino cuando regresó de a pesar de que el escritorio se hallaba cerrado y
Medellín el doctor Moreno, quien le preguntó el doctor Moreno había llevado la llave.
si lo había cogido, a lo cual le replicó el de- Agrega que el denunciante anotó ''que con
clarante que no tenía conocimiento, puesto que anterioridad y en las mismas circunstancias de
después de haberlo metido en el cajón del escri- la oficina han desaparecido libros y papeles y un
torio ·no había vuelto a saber más. Ep su expo- abrigo del doctor Eduardo Cardona Franco".
sición anota el doctor Moreno Uribe que su ofi- Finalmente dice el certificado, que tiene fecha
cina y la del doctor Gilberto Moreno han sido 22 de febrero de 1962, que por estar archivado
contiguas y comunicadas, y frecuentadas por uno el denunc!o, no han adelantado los actuales fun-
y otro en forma recíproca. Asimismo dice que de cionarios ningún diligenciamiento.
muchos años atrás han tenido negocios profe-
sionales en común, y que en los viajes de uno y El artículo 384 del Código Judicial dispone
otro los atiende el que permanece aquí. que si el requerido para que devuelva .el expe-
diente que ha recibido en traslado alega fuer~a
El doctor Jorge Abadía Andra,de declará que niayor o caso fortuito, el asunto se sustancia
trabajaba con el doctor Moreno en el Edificio como una articulación común. En otros términos,
Faux; en enero de 1960 lo acompañó a sacar el que mediante este trámite debe dec_idirse si la
expediente. de la Corte, el cual metió en una retención o no devolución del expediente ha te-
cartera grande con la libreta militar y el ce~·ti nido como causa una fuerza mayor o caso for-
ficado de su inscripción como abogado ; lo guardó tuito.
en uno de los eajones del escritorio, donde creyó Él artículo 1<:> de lá Ley 95 de 1890 reza: "Se
que estaba más seguro; al día siguiente viajó a llama fuerza mayor o caso fortuito el imprevisto
Medellín, y al volver en marzo se dio cuenta de a que no es posible resistir, como un naufragio,
la pérdida de él·; inmediatamente el declarante un terremoto, el apresamiento de enemigos, los
puso denuncia en el Juzgado Permanente Cen- actos de· autoridad ejercidos por un funcionario
tral, donde fue repartido a un Juzgado de Ins- público".
trucción Criminal; al guardar el expediente el La doctrina y la jurisprudencia en·señan que
doctor Moreno, le dijo al testigo que debía tener los elementos constitutivos de este hecho exi-
mucho cuidado porque se trataba de un negocio mente de responsabilidad contractual o extra-
muy importante; la oficina quedó bajo el cuida- contractual son: la inimputabilidad, la imprevi-
do del testigo. Pronto comenzaron los trabajos sibilidad y la irresponsabilidad. El primero con-
de reparación deledificio, porque había sido ven- -siste en qué el hecho que se invoca como fuerza
dido para convertirlo en propiedad de pisos y mayor o caso-fortuito no se derive en modo al-
apartamentos; por esta circunstancia tenía que guno dé la conducta culpable del obligado, de su
permitir la entrada de obreros y empleados de estado de culpa precedente o qoncomitante del
la compañía para tomar las medidas y observar hecho. El segundo se tiene cuando el suceso es-
las oficinas en el trabajo de adecuación del edi- capa_a las previsiones normales, esto ~s, que ante
ficio; el expediente fue robado, pero de esto ño la conducta prudente adoptada por el que alega
-se dieron cuenta sino éuando regresó. el doctor el caso fortuito era imposible preverlo. Y la
Moreno. irresistibilidad ;adica en que ante las med.idas
La Secretaría informa que el doctor Gilberto tomadas. fu·e imposible evitar que el hecho se
Moreno recibió él exped_iente como apoderado de presentara. Por eso, en definitiva, la existencia
la parte opositora el dos de febrero de mil nove- o no del hecho alegado como fuerza mayor de-
cientos sesenta. (Fol. 31). . pende necesariamente de la circunstancia· de si
El Secretario del Juzgado 9Q de Instrucción el deudor empleó o no la diligencia y cui_dados
Criminal .certifica que en los archivos de ese debidos para prever ese hecho o para evitarlo,
!'{os. 2261, 2262, 2263, y 2264 GACETA JUDICIAL 165
si fuere previsto. Para que el hecho se repute ejemplo, el robo, el hurto, son hechos que se pue-
como fortuito es menester, entonces, que en él den prever y evitar con solo. tomar las precau-
no se encuentre relación alguna de causa a efecto ciones que indique la naturaleza de las cosas.
con la conducta culpable del deudor. No constituye caso fortuito sino probando que
La Cor,te, en casación de 26 de mayo de 1936, no obstante aquellas previsiones fue imposible
sobre la definición que de fuerza mayor o caso evitar el suceso". (T-82, pág. 299).
fortuito trae el .artículo 1Q de la Ley 95, dijo: Examinado el caso en estudio a la luz del ar-
"prever que en el lenguaje usual significa ,ver tículo 1Q de la Ley 95 de 1890 y de la doctrina
con anticipación, tiene en tecnología culposa la expuesta sobre él, cabe aceptar, con las decla-
acepción de conocer lo que vendrá y precaverse raciones aducidas, que el expediente _se perdió
de sus consecuencias, o sea, prevenir el riesgo, o fue sustraído del escritorio donde lo dejó el
daño o peligro, guardarse de él y evitarlo. De doctor Moreno. Pero, si como lo dicen él mismo
ahí que cuando una persona, jurídica. o natural, ·en su declaración, y su compañeró de oficina
no eyita el daño evi~ble, se dice que no lo pre- Andrade Abadía en el denuncio, fueron varios
vió o previno, lo cual la inhibe para alegarlo los robos efectuados en dicha oficina; si el doc-
como éausa de liberación, pues entonces la culpa tor Moreno tenía que ausentarse de Bogotá por .
precede y contribuye a su advenimiento. La per- casi dos meses, y si la entrada a ella hubo ·de
sona no ha empleado toda la pericia necesaria dejarse libre a los obreros y empleados en la
para evitar los efectos de la fuerza irresistible". transformación del edificio, era ·previsible que
(XLIII-584, 585. LXXV-252, 253). el escritorio no era el medio apto para mante-
y en casación de 24 de abril de 1956 ratificó ner el expe.diente en seguridad, y que podía ser
la siguiente doctrina: ''Cuando el acontecimien- sustraído, no sólo por los obreros sino por cual-
to es susceptible de ser humanamente previsto, quier otra persona de las que allí entraban. Esta
por más súbito y arrollador de la voluntad que falta de previsión del doctor Moreno, al dejar
parezca, no genera el caso fortuito ni la fuerza el expediente en una _oficina frecuentada por
mayor. Por ende, en tanto que sea posible prever tántas personas, denuncia una conducta negli-
la realización de un evento susceptible de opo- gente que no permite aceptar el robo o hurto
nerse a la ejecución del contrato, y que este del expediente como una fuerza mayor o caso
evento pueda evitarse con mediana diligencia y fortuito, dado que era de preverse. que bien po-
cuidado, no hay caso fortuito ni fuerza mayor. día ser sustraído de una oficina no vigilada de-
Sin duda el deudor puede verse en la imposibili- bidamente.
dad de ejecutar la prestación que le corresponde, Significa lo- anterior que no ha sido probada
pero su deber de previsión le permitía evitar enla fuerza mayor o caso fortuito alegado por el
contrarse en semejante situación. El incendio, apoderado de María de Jesús Díez Vélez.
la inundación, el hurto, el robo, la muerte de los L;:t Corte Suprema de Justicia, Sala de Ca-
a:qimales, el daño de las cosas, etc., son hechos sación Civil, declara que no se halla acreditada
en general previsibles, y que por su sola ocu- la fuerza mayor o caso fortuito que impidiera al
rrencia no acreditan el caso fortuito o la fuerza doctor Gilberto Moreno devolver el expediente
mayor, porque dejan incierto si dependen o no que recibió como apoderado de María de Jesús
de culpa del deudor. Por consiguiente, es racio- Díez V élez para contestar la demanda de casa-
nal que el deudor que alegue uno de estos o pa- ción formulada por el procurador de Gabriel
recidos acontecimientos, pretendiendo librarse Junca. Ospina.
del cumplimiento de su obligación, debe no sólo
probar el hecho sino demostrar también las cir- Notifíquese.
cunstancias que excluyen la culpa. Y la presun-
ción de culpa que acomp'aña a quien no ha eje- Gustavo Fajardo Pinzón, Enrique Coral Ve-
cutado el contrato, no se destruye por la simple lasco, José J. Gómez R., José Hernández Arbe-
demostración de la causa del incumplimiento láez, Enrique López de la Pava, Arturo C. Po-
cuando el hecho así señalado és de los que el ·sada.
deudor está obligado o prever o impedir. Por Ricardo Ramírez L., Secretario.
!Como vñJrtud exonerativa i!lle responsabilidad. - Sanciones i!lle carácter prrocesall por lla no
devoXución del expediente.
].. !Es evidente que la fuerza mayor tiene virtud litigantes negligentes, y que, llegado en caso, en
exonerativa de responsabilidad, porque el hecho Juez debe aplicar.
perjudicial que la constituye es completamente
a;leno al sujeto aparentemente causante de él;
. mejor, que no le es imputable, ya que no pro- Corte St~prema de Justicia.- Sala de Casación
cede de su · actividad ni tiene relación alguna Civil. - Bogotá, abril veintinueve de mil no-
con su conducta. vecientos sesenta y tres.
2. !El artículo 384! del Código Judicial permite
justificar la no devolución del expediente y, (Magistrado ponente: doctor Arturo C. Posada).
por lo tanto, liberarse llle la sanción o sanciones
imponibles si la parte que alega demuestra fuer- El apoderado de la señora María de Jesús
za mayor o caso fortuito para no haber hecho Díez Vélez ha pedido reposición del auto de no-
la devolución. viembre último, para que se revoque y se dis-
ponga ''en vez suya que sí está justificada la
No habiendo norma especial que fije el al- desaparición de los autos".
cance que debe dársele a esta eximente dentro Al efecto hace un relato de los hechos, de los
del procedimiento, ha de aplicárse el artículo 1~ cuales hace- resaltar que el abogado recibió en
de la lLey 95 de 1890, que es el· que define y se- traslado el expediente, lo llevó a su oficina den-
ñala los elementos constitutivos de este fenó- tro de una cartera, lo depositó en una ''gaveta
meno liberatorio de responsabilidad. Si el liti- de su escritorio, que cerró con llave y seguida-
gante logra demostrarlo, la consecuencia inelu- mente viajó a Medellín'' ; que cuando regresó
dible es que no puede ser sancionado con nin-
de allí, y ''fue a tomar el expediente se percató
guna de las penas procesales que señalan los de que su escritorio había sido violentado y de
artículos precitados; pero el juzgador, al resol- él había sido extraído el maletín con el expe-
ver el incidente sobre fuerza mayor, no puede te-
diente y otros documentos personales", y que
ner en cuenta para la calificación de ella la tras- puso ''el denuncio correspondiente por el robo
cendencia que su no comprobación puede tener de que había sido víctima".
en los intereses de la parte morosa, porque ello
implicaría un prejuzgamiento. Considera que estos hechos ''se demostraron
con declaraciones testimoniales que la Corte acep-
!Es posible que la no justificación en devolver ta. y con certificación del Juez Instructor que
.el proceso lleve.. a aplicar el. artículo 4!81 del conoce de la demanda criminal formulada" .
Código Judicial, que en ciertos casos señala la Refiriéndose a los razonamientos expuestos en
pérdida del pleito, pero esto mismo puede ocu- el ·auto reclamado, dice: ''creo no equivocarme
rrir, mutatis mutandis, cuando no se ha esta- al considerar que la decisión negativa de la Cor-
blecido la fuerza mayor que no permitió usar te a lo planteado en la articulación obecede, en
de un término, o cuando no se ha revaluado el primer término, a una desconfianza generalizada
papel dentro del plazo fijado. !Estas son sancio- hacia el hurto y el robo como ejemplos de acon-
nes de carácter procesal de imliscutible tras- tecimientos fortuitos y, más directamente, a cier-
cendencia en el juicio, que la ley impone a los tas circunstancias de los hechos sometidos a su
Nos. 2261, 22!62, 2263 y 2264 CACETA JUDICIAl 167
juicio que aparentan exposición irrazonable al eximentes de responsabilidad. Todo depende de

riesgo, imprevisión de lo previsible o descuido como se hayan presentado, de la manera como
en el comportamiento de quien tenía a su cargo ocurrieron''.
el expediente''. '' B) El robo del expediente'':
.En el punto qué~ denomina ''el robq como caso
Afirma
fortuito'', hace las siguientes consideraciones: que el abogado, que éste se encuentra establecido, por-
retirado el expediente de la· Se-
El elemento extraño, o sea la causa del evento cretaría de la Corte, ''lo llevó hasta su oficina, .
relacionada con la responsabilidad tanto civil donde lo colocó en cajón de su escritorio que se-
como penal, completamente ajena al sujeto, se guidamente cerró con llave".
clasifica en fuerza mayor, caso fortuito, inter-
vención de un tercero y acto de la víctima. Se refiere al razonamiento del auto sobre que
si fueron varios los robos en esa oficina; si el
La esencia es la vis majar o caso fortuito, ex- abogado tenía que ausentarse de la ciudad por
puesto en forma maestra en el artículo 1Q de la casi dos meses, "y si la entrada a ella hubo de
Ley 95 de 1890, esencialmente se halla en el fac- dejarse libre a los obreros y empleados en la
tor imprevisibilidad, "ya que el último, irresis- transformación del edificio, era previsible que
tibilidad, es más bien efecto de la fuerza, su el escritorio no era el medio apto para mantener
resultado imperativo". el expediente en seguridad; y que podía ser sus-
La doctrina y la jurisprudencia sobre la fuerza traído no sólo por los obreros sino por cual-
mayor en las ramas civil, penal y admimstrativa, quiera otra persona de las que allí entraban".
''coinciden ciertamente en advertir que no es A esto argumenta:
fortuito sino lo imprevisible, irresistible y extra-
ño al obligado". Para saber si un proceder .es ordinario y nor-
El problema radica en fijar la noci.ón de im- mal, o irregular y anormal, ''con cnterio obje-
previsibilidad, que no puede tener un alcance tivo, es menester comparar lo que una persona
absoluto sino relativo, ''ni fijarse de antemano, prudente y cuidadosa, en grado medio, habría
en forma rígida y dogmática, sino que ha de hecho en las mismas circunstancias''.
descenderse a su estudio y valoración casuístas, De la consideración de que el abogado trabaja
sobre la pauta general". en su oficina y en la casa, si el expediente se le
Dentro de los hechos anormales hay unos que _....pierde· en ésta, se le observa que por qué no lo
llevan manifiestamente la característica de la guardó en su oficina, y al contrario, concluye:
vis majar, en tanto que otros no, y por eso estos ''El expediente fue sustraído del . sitio donde
últimos se miran con alguna sospecha. ''Pero debía estar normalmente. No constituye impre-
en todos los acontecimientos irregulares hay cier- visión guardar un expediente en la oficina. Un
tas dosis de imprevisibilidad e imprevisión, cuya abogado regularmente mantiene en su oficina; en
mensura es difícil y, por de contado, concreta". su escntono o en su archivador".
"La cuestión reside entonces en aunar el co- Insiste en que el expediente fue guardado en
nocimiento de las leyes físÍcas y sociales, la téc- el escntorio que se cerró con llave, donde suelen
nica media, la precaución corriente, con los ras- mantenerse tales objetos, porque ninguna ofi-
gos propios del hecho, teniendo en cuenta los cma pública ni privada cuenta con ,caja fuerte
sistemas, los hábitos, las personas, las circuns- o caj111a de seguriaad para la guarda ae los ex-
tancias de modo, tiempo y lugar, que sirven de pedientes. El del caso aquí contemplado fue sus-
marco al hecho que se estudia, para tomar una traído del escritorio cerrado con llave; el medio
conclusión que antes que científica ha de ser ordinario pero escaso de seguridad· como lo hu-
equitativa". biera sido un archivador para el asaltante exper-
La fuerza mayor tiene virtud exonerativa, por- to en violentar arcas .. ''La cerradura fue vio-
que rompe el nexo causal aparente, pero no reza lentada y del cajón se extrajo ·el maletín con
con la correcta o equivocada conducta del obli- expediente y todo".
gado, cuanto con la razón de ser del resultado, No constituye imprevisión para el recurrente
''sin perjuicio de que esta haya de juzgarse en haber dejado el proceso ''en el seno de un es-
forma de valoración de la previsibilidad o im- critorio con llave", dado que así se conservan
previsibilidad del suceso''. y guardan los expedientes eri todas las oficinas
De estas consideraciones puede sostenerse que públicas y privadas.
"el robo y el hurto no son ejemplos muy apro- La entrada violenta de los ladrones y la apro-
piados de vis majar. . . pero tampoco son suce- piación de cosas ajenas es por desgracia frecuen-
sos refractarios a la calificación de fortuitos y te, y ello obliga a tomar precauciones que en
tratándose de oficinas no pueden ser otras que en .su día. Al que pierde ·un expediente, si no
las que dan. los arrendadores de edificios tocan- justifica la pérdida, se le amenaza con la pérdida
tes con el control de ascensores, pasillo, horario, del juicio. No es cuestión de horario o calenda-
que indudablemente existían en el edificio don- rio, sino de la extinción del derecho por la des-
de estaba ubicada la oficina del doctor Moreno. aparición del expediente. Si son las partes las
Los declarantes o alguno de ellos aluden a los que sufren la dificultad o contrariedad, les vie-
robos que se han cometido en la citada oficina. ne lª sanción con la pérdida del recurso, el de-
Pero lo que no se ha demostrado es que hubieran recho, el juicio. Si son los funcionarios quienes
ocurrido antes del cometido en el expediente. No la experimentan, no hay otra consecuencia que
es apropiado suponer que hubieran sucedido he- los escollos y dificultades que vienen a los liti-
chos semejantes. Y aún así, lo natural es res- gantes. , 1
guardar los objetos de valor entre los cuales La pérdida del expediente no aprovecha a la
no se encuentran los expedientes. ''Así .se cui- parte opositora, ya que el negocio venía con sen-
darán las máquinas, los adornos, los libros, los tencia declaratoria de la resolución del contrato
documentos de obligación confiados al profesio- de venta por falta de pago en primero y segundo
nal, en forma· prevaleciente". grado, y las posibilidades de éxito en casación
Que una oficina sea más frecuentada que otras, eran muy pocas dada la escasa proporción de la
no aumenta los riesgos para los objetos que allí ruptura del fallo. Parece ''elemental negar algún
se guardan. En las Notarías, Secretarías Judi- provecho para el opositor, quien no podía cam-
ciales y Bibliotecas públicas, donde se. permite biar el riesgo remoto de un fallo adverso en la
el examen de libros y expedientes a todo el mun- Corte, con la certeza de perder el juicio por des-
do, resultaría imposible la labor de vigilancia. cuido''.
Las raras ocurrencias de mutilación y pérdida Observa también que si el que sustrajo el ex-
de documentos en tales dependencias, para su pediente iba tras él, sobra cualquier comentario,
juzgamiento en términos de lo ''fortuito o pre- pero si buscaba objetos de valor, como no los
visible depende ante todo del rigor con que se halló, se explica que no lo haya devuelto.
analicen las condiciones''. Para el reposicionista es inexplicable que un
Repite que para el profesional que reparte ~ negocio de tánta monta, una verdadera fortuna,
trabajo entre las oficina y la casa, si en ésta se dependa, como en los juegos de azar o de des-
le pierden los documentos que llevó para su es- treza corporal, de un detalle insignificante, de
tudio, se dirá, con criterio "rigorista", que hubo una disquisición "sobre lo previsto, imprevisto
imprevisión, descuido en llevar allí un objeto o previsible".
tan delicado como un expediente. Pero esta opi- Es cierto que muchos acontecimientos impor-
nión cederá ante la observación de que esto es tantes dependen de detalles insignificantes, y que
lo que practican habitual y cotidianamente los· las decisiones de la justicia no tienen la certic
agentes del oficio. dumbre y fijeza de las ciencias exactas, pero
Para el recurrente la noción de casó fortuito hay ''una diferencia notable entre una sentenéia
es una sola para todas las circunstancias en que meditada, responsable del más alto Tribunal, y
se emplea, pero el tratamiento de los problemas el desaparecimiento de un expediente, como cau-
dentro de él ubicables no puede ser uniforme. sales de pérdida de un patrimonio".
No es iguai el caso fortuito en materia contrac- Después de otras consideraciones sobre la tras-
tual, según se trate de obligaciones de hacer, cendencia que para la pérdida del derecho de
de dar, o de no nacer, que en materia de_ res- la opositora tiene el que su apoderado fuera o
ponsabilidad abstracta o extracontractual. En no previsivo y cuidadoso en grado medio, y el
el derecho procesal su consideración por las cir- premio que esto significaría para el comprador;
cunstancias difiere también. sobre que si la Corte debe ser exigente especial-
No es lo mismo retardar un pago, ejecutar e1 mente en la valoración de las circunstancias exi-
hecho prohibido, inferir un daño ' 'por afirma- mep.tes de responsabilidad en asuntos de térmi-
dos acontecimientos imprevistos e irresistibles nos y pérdidas de autos ;sobre que los organisn;l.Os
que dejar vencer un té:r;mi.no y perder un ex- judiciales cuentan con diversos medios para en-
pediente entregado para alegar". En ocasiones . derezar el procedimiento ''e impedir actuaciones
la ley señala una pauta determinada, en otras de chicana, sin que se desajusten las situacio-
deja gran amplitud al criterio del Juez. . nes'', concluye que ''el hecho de que en una
Al que deja vencer un término perentorio, oportunidad se justifique la pérdida de un expe-
para no ser sancionado se ·le exige la prueba de diente como fortuita, no significa que toda pér-
la imposibilidad en haber cumplido la actuación dida lo sea".
Nos. 2'261, 2262, 2263 y 2264 GACETA JUDICIAL 169
Finalmente, justifica la extensión de su es- sus actividades, ya ·que no es lo mismo mantener

crito de reposición en el temor de que ''un litigio los documentos en el escritorio de· una oficina
pueda truncarse, si:q. tener por qué, porque un no frecuentada sino por .los clientes ordinarios,
profesional tuvo mayor o menor cuidado en la que en aqúella a la cual tienen acceso personas
guarda de un expediente, siendo así que lo mande ningqna confianza. El profesional prudente
tuvo como todo el mundo lo p¡.aneja ·y conserva .indudablemente habría llevado el proceso a lugar
los expedientes que se le confían''. más seguro, o de no serle · posible, le habría
·puesto mayor vigilancia á la oficina.
Se considera: A esto se agrega que el propio .abogado res-
Es evidente q~J.e la fuerza mayor tiene virtud ponsable en la devolución del expediente, como
exonerativa de responsabilidad, porque el hecho razón justificativa o explicativa de la pérdida
perjudicial que la constituye es completamente de éste, dice que los robos en su oficina han sido
ajeno al sujeto aparentemente causante de él; frecuentes; y el declarante Abadía en la denun-
mejor, que no le es imputable, ya que no procede cia expone que con anterioridad y en las mis-
de su actividad ni tiene relación alguna con su mas circunstancias, de la oficina han desapare-
conducta. Esta la razón para que en el auto re- cido libros, papeles y un abrigo. Lo cual significa
clamado se diga que la imprevisibilidad en que que tales hechos fueron anteriores a la desapari-
estriba la fuerza mayor, como lo acepta el recu- ción del expediente, y que dichos antecedentes,
rrente, consista en que ''el h~cho que se invoca unidos a las circunstancias ya anotadas, impo-
como constitutivo de fuerza mayor o caso fortui- nían una mayor seguridad al proceso que, al fin
to no se derive en modo alguno de la conducta y al cabo, estaba formado de documentos de no
culpable del obligado, de su estado de culpa pre- pequeña monta.
cedente o concomitante del hecho". El reposicionista en varios apartes de su ex-
El elemento previsibilidad no lo estima en abs- posición insiste en que el expediente fue guar-
tracto la providencia reclamada sino en concreto, dado en escritorio cerrado con llave, y que el es-
analizando las círcunstancias en que, según el critorio fue violentado. ·
propio dicho del que recibió el expediente y el Al respecto, el abogado que lo recibió expone
1
de los dos testimonios recibidos en el incidente, haberlo dejado ' con los documentos a que se
ocurrió la pérdida. · 'refiere el memorial en una cartera de llevar pa-
Tales circunstancias son: que dicho abogado peles dentro de los cajones del escritorio". El
echó el expediente con otros papeles entre una testigo Moreno Uribe dice: "Me acuerdo que
cartera que guardó en el escritorio; que en una tomó el e~pediente, lo guardó con algunos otros
de las dos oficinas que ocupaba también fun- papeles en un cajón del escritorio''; y. Abadía
cionaba una sociedad carbonera, cuyos socios en- Andrade declara·: ''El doctor Moreno guardó el
tregaban la llave a cualquiera, por lo cual los expediente en uno de los éajones de su escrito-
hizo retirar de allí; que en ausencia del abogado . rio". De estas exposiciones no aparece el aserto.
hubo de permitirse la entrada de obreros y em- de que el proceso hubiera quedado bajo llav.e.
pleados ala oficma para transformar el edificio Solamente en la denuncia dice el certificado
en propieaad de pisos y ~partamentos; que de del Juez Instructor, manifestó Abadía Andrade
la péraida no se dieron .cuenta sino cuando re- que ''el escritorio se hallaba cerrado y el doctor
gresó de lVleaellín el abogado, casi a los dos meses Moreno había llevado su llave". Esta afirmación
de haberse ausentado. en la denuncia constituía un hecho por demos-
Es cierto que la generalidad de los abogados trarse a firi de ver si el delito- configurad<;> era /
guaraan los expedientes y documentos que se les un hurto o un robo, y dentro del incidente que se·
entregan y conflan en el escntorio de su oficina, resuelve no alcanza a constituír plena prueba,'
pero 10 que no parece propw con el proceder de d,e conformidad con lo que prec.eptúan los ar-
una persona meaianamente cmdadosa es que, a tículos 696_y 697 del Código J~dicial.
sabienaas de que la llave de la oficina se la da- La demostración de que. el escritorio fue vio-
ban a cualquiera, y de que a la misma entraban lentado, o de que se ejerció fuerza en él para
los obreros ocupados en la transformación del sacar el expediente, no aparece por ninguna par-
edifiCio, se mantuviera allí el expediente conten- te. Del dicho de los testigos recibidos en el in-
tivo ae un negocw rmportante, como si estuviera cidente no cabe deducir circunstancia tan im-
con la segunaad requerida. ~in mediar las cir- portante para la .calificación del hurto o robo
cunstancias anotadas, la g"Q.arda del juicio en el del proceso, ya que no. se acreditó el elemento
escritorío dicho se hubiera acomodado al cuidado estructural del primero, que es la fúerza sobre
que la persona prudente emplea de ordinario en el escritorio para apropiarSe del objeto sustraído.
GACETA JUDICIAL N:os. 2261, 2262, 2263 y 2264
De forma que no puede hablarse del robo del za mayor o caso fortuito para no haber hecho la
proceso, como lo pretende la parte fundamental devolución.
del escrito de reposición. No habiendo norma especial que fije el alcan-
La deficiencia de la prueba al respecto lleva a ce que debe dársele a esta eximente dentro del
concluír que si en el apoderamiento del expe- procedimiento, ha de aplicarse el artículo 1Q de
diente no hubo violencia, porque no se estable- la Ley 95 de 1890, que es el que define y señala
ció, él se realizó sin que se mantuviera con las los elementos constitutivos de este fenómeno li-
debidas seguridades. beratorio de responsabilidad. Si el litigante logra
En este evento, que es el de que da cuenta el demostrarlo, la consecuencia ineludible es que
incidente, es manifiesto que hubo negligencia en no puede ser sancionado con ninguna de las pe-
la guarda del proceso, por falta de seguridade_s nas procesales que señalan los artículos precita-
en el mueble en que se colocó, y, por tanto, no dos; pero el juzgador, al resolver el incidente
puede aceptarse la fuerza mayor que es incom- sobre fuerza mayor, no puede tener en cuenta
patible con la conducta culposa. para la calificación de ella la trascendencia que
Lo expuesto indica que no es un criterio rigo- su no comprobación pueda tener en los intereses
rista el que ha guiado a la Corte en la conside- de la parte morosa, porque ello implicarí~ un
ración del hecho alegado como vis majar, sino el prejuzgamiento. · ·
análisis de todas las circunstancias que lo ro- Es posible que la no justificación en devolver
dearon, de las cuales no puede deducirse una el proceso lleve a aplicar el artículo 481 del
ausencia completa de culpa en el responsable de Código Judicial, que en ciertos casos señala la
conservar y guardar el negocio. Tampoco sig- pérdida del pleito, pero esto mismo puede ocu-
nifica el razonamiento del auto reclamado que . rrir, mutatú mutand·is, cuando no se ha esta-
la Corte no acepte que el hurto y el robo puedan blecido la fuerza mayor que no permitió usar
configurar fuerza mayor, sino que, por tratarse de un término o cuando no se ha revaluado el
de eventos que en el mayor número de casos, no papel dentro del plazo fijado. Estas son sancio-
excluyen la culpa de los damnificados, es ape- nes de carácter procesal de indiscutible tras-
nas lógico exigir la comprobación de que por el cendencia en el juicio que la ley impone a los
modo en que se cometieron, y las circunstancias litigantes negligentes, y que, llegado el caso, el
que lo antecedieron y acompañaron, se excluye Juez debe aplicar.
toda previsibilidad, es decir, toda culpa. Por eso
la Corte, en uno de los fallos que se citan en el En la calificación del hecho alegado como
auto recurrido, dice: ''Por ejemplo, el hurto y fuerza mayor en el caso concreto, sólo cabe en
el robo son hechos que se pueden prever y evitar esta oportunidad considerar si la pérdida del
con solo tomar las medidas, las precauciones que expediente que recibió el abogado de la parte
indica la naturaleza de las cosas. No constituye opositora en el recurso de casación fue en rea-
caso fortuito sino probando que no obstante aque- lidad un hecho imprevisto o no.
llas previsiOnes fue imposible evitar el suceso". Del análisis que se ha hecho acerca de las cir-
(T-82, pág. 299). cunstancias en que ocuuió la sustracción del
La ley de enjuiciamiento civil sanciona a la expediente, se llega a la conclusión de que ella
parte morosa en devolver un expediente con la no era impreviflible, y, por lo mismo, no puede
pérdida del derecho de volver a sacarlo de la Se- considerarse comp fuerza mayor, y que el auto
cretaría (art. 379 del C. J.); con multa hasta de reclamado no puede reponerse.
. cincuenta pesos, si no lo presenta en la Secreta- Por lo expuesto, la Corte Suprema de Justicia,
ría dentro del plazo de tres días de hecho el re- Sala de Casación Civil, no repone el auto de fe-
querimiento ( art. 380, ibídem), y con el pronun- cha 13 de noviembre de 1962.
ciamiento ·de sentencia en los términos del ar-
tículo 381, ibídem, si vencido dicho término no Notifiquese.
hubiere obedecido al requerimiento. Esta es la
sanción más grave que la norma citada impone Enrique López de la Pava., Enrique Coral Ve-
al litigante moroso en devolver un expediente. lasco, Gustavo Fajardo Pinzón, José J. Gómez R.,
Pero el artículo 384 del mismo Código permite
justificar la no devolución del expediente, y, José Hernández Arbeláez, A?"turo C. Posada.
por lo tanto, liberarse de la sanción o sanciones
imponibles si la parte que alega demuestra fuer- Ricardo Ramírez L., Secretario.
'.II'Jit&]])TICTION.- §1U ATI...C&NCJE
Si en la teoría de la adquisición del dominio llán T. la misma cosa objeto de las adjudicacio-
por modos derivados impera el principio incon- nes en aquel juicio sucesorio; enajenación que
cuso de que nadie puede dar lo que no tiene, hizo con estas advertencias: a) De haber Israel
es en grado igual incontrovertible que quien con edificado allí adicionalmente, ''con recursos pro-
voluntad de enajenar entrega una cosa, se des- pios y trabajo personal, tres piezas y dos enra-
prende de todos los derechos que en realidad madas que prestan servicio para habitación y
tenga sobre el mismo objeto. A\sí ordena el ar- cocina", y b) "Que la posesión ejercida sobre
tículo 752 del Código Civil que "si el tradente la pieza y solar ha consistido en la ocupación
no es el verdadero dueño de la cosa que se en- que de ellos ha hecho con su familia, y en la
trega por él o a su nombre, no se adquieren por construcción de las nuevas edificaciones, repa-
medio de la tradición otros derechos que los ración, administración y buen cuidado de la an-
- transmisibles del mismo tradente sobre la cosa tigua, la cual entró a habitar con licencia de su
entregada". "JI>ero si el tradente -agrega el in- padre, señor Geroncio Rodríguez, a título gra-
ciso 2~- adquiere después el dominio, se enten- tuito, es decir, sin cobrarle arrendamiento ni im- ·
derá haberse éste t_ransferido desde el momento ponerle ninguna condición".
de la tradición". Por esta causa, Catalina Rodríguez de Gon-
zález hubo de promover acción reivindicatoria
. sobre el inmueble contra Guillermo Millán T.
Corte Suprema de Justicia.- Sala de Casación Y terininado el proceso por sentencia de 22 de
Civil.- Bogotá, quince ( 15) de noviembre de agosto de 1957, en que la Corte no casó la de
mil novecientos sesenta y dos. 22 de febrero de 1955, proferida por el Tribunal
Superior del Distrito Judicial de Buga, la ac-
(Magistrado ponente: doctor José Hernández tora obtuvo el reconocimiento a su favor de una
Arbeláez). cuota de $ 183.38 sobre $ 200.00 como avalúo del
total, y la condenación conducente a ser resti-
El juicio de sucesión de Geroncio Rodríguez, tuída en esa misma cuota.
fallecido desde mediados de 1912, sólo se inició
Este de'recho a la cosa y ''a los frutos naturales
ante el Juez Civil del Circuito de Roldanillo por y civiles, y el derecho a las costas a que fue con-
auto del 14 de marzo de 1941. denado el doctor Guillermo Millán T.", los trans-
Catalina Rodríguez de González, por escritura firió Catalina Rodríguez de González por venta
número 7, de 12 de enero de 1944, Notaría de La que le hizo a Carmen Tulia, González de Lozano
Unión (Valle), se subrogó en los derechos de al tenor de la escritura número 50, de 21 de
todos los adjudicatarios, excepto Eloy María Ro- febrero de 1958, Notaría de Da Unión. Así como
dríguez, que ocupó el lugar de su padre, Israel también Carmen Tulia González de Lozano, por
Rodríguez, a su vez hijo legítimo de Geroncio, escritura número 4791, de 14 de octubre de 1958,
el causante. Notaría 2lil de Cali, le compró a Guillermo Mi-
El acto partitivo en aquella sucesión quedó llán T. "la totalidad de los derechos, sin reserva
aprobado el 27 de septiembre de 1943. Pero ha- alguna, que actualmente tiene vinculados'' al
bía acontecido que el susodicho Israel Rodrí- inmueble en cuestión, según se lee en tal es-
guez, con la afirmación de ser ''dueño por pose- critura.. -
sión pacífica y no interrumpida desde hace trein- Con estos preliminares se inició el presente
ta y cinco años", le vendió como cuerpo cierto juicio, en que Carnien Tulia González de Lozano
por escritura número ~05, de 24 de septiembre reivindica de Eloy María Rodríguez la mísma
de 1938, Notaría de Tuluá, a Guiltermo Mi- casa ubicada en La Unión, o en subsid~o la cuota
172 CACETA JUú!CIAL N,os. 2261, 2262, 2263 y 2264
indivisa correspondiente, de$ 183.38 sobre$ 200, redero de Geroncio, sino que vendió el predio
a más de la condenación al pago de frutos y de como cosa exclusiva suya, adquirida por pres-
las costas procesales. cripción extraordinaria y no por sucesión por
En primera instancia el Juez Civil del Cir- causa de muerte. Y añade:
cuito de Roldanillo por sentencia del 11 de mayo ('No fue, pues, el derecho herencia! el objeto
de 1960 despachó en favor de la actora las sú- de la venta en cuyo caso hubiérale bastado al·
plicas subsidiarias. Proveído que recibió con-· comprador presentarse al juicio respectivo para
firmación del Tribunal Superior del Distrito Ju- hacerse declarar subrogatario. Ni la venta in-
dicial .de Buga en fallo dictado con fecha 6 de cidió sobre un bien de la sucesión enajenado por
diciembre de 1961, al decidir en segunda instan- un heredero en su calidad de tal, en cuyo caso
cia por alzada de ambas partes. Y es ahora la quedaría sujeta a lo dispuesto en el 2Q inciso
oportunidad de resolver sobre el recurso de casa- del artículo 1401 del Código Civil.
ción ipterpuesto por la demandante.· ' 'Y no siendo ni una ni otra cosa sino tan
sólo teniendo el carácter que ya se dijo, hay· que
El fallo acusado. - éoncluír q"\}e Israel Rodríguez no hizo ~cto de
Para el Tribunal ha girado el debate alred~dor heredero, al hacer la venta. referida. y si no hizo
del dominio que Carmen Tulia González de Lo- acto de heredero, y no hay por otra parte cons-
zano invoca sobre la totalidad, en tanto que el tancia de que .antes de fallecer aceptara o repu-
demandado reclama la cuota que le fue atribuída diara la herencia, que le dejara su padre, Ge-
.en la sucesión de Geroncio Rodríguez. Estudia roncio Rodríguez, fuerza es concluír que Eloy
las titulaciones y encuentra comprobado el de- Rodríguez, hijo legítimo de Israel Rodríguez,
recho de la actora en la cuota indivisa de $ 183.38 aceptándola expresame~te, tenía el derecho a
sobre $ 200.00 de avalúo recibido por el inmue- reclamar en la sucesión de su abuelo, lo que a su
ble en el juicio sucesorio antedicho; y el del de- padre le hubiera allí correspondido.
mandado Eloy María Rodríguez hasta concu- ''Surge así, clara y evidente, la conclusión de
rrencia de $ 16.58 sobre el mismo avalúo. que la actora no es la dueña exclusiva del inmue"
Considera que en el anterior juicio reivindi- ble, sino tan sólo de la cuota proindiviso de
catorio de Catalina Rodríguez de González con- $ 183.38 que adquiriera por transferencia que
tra Guillermo Millán T. prevaleció el derecho de le hizo la señora Catalina Rodríguez de Gonzá-
la actora en la referida cuota de $ 183.38, por lez por la escritura número 50 de 21 de febrero
cuanto Israel Rodríguez; como antecesor de Mi- de 1958; y que el demandado lo es de la de
llán, apenas tenía título precario sobre el in- $ 16.58 que le fuera adjudicada en la sucesión
mueble, por actos de simple tolerancia del dueño, varias veces mencionada' '.
sin que hubiese intervención proveniente de ter-
cera persona. Que por ello la casa de La Unión Cargo ún~co.
no salió del activo hereditario de Geroncio Ro- · El ·libelo presenta exclusivamente un cargo
dríguez, y rigen las adjudicaciones hechas a los que se concreta en violación directa de los ar-
asignatarios para liquidar esa herencia. Que tículos 752, 1287, 1296: aplicación indebida del
Israel Rodríguez no traspasó a Guillermo Millán
otra cosa que aquel título precario, ineptamente artículo 1014, y falta de aplicación de los ar-
invocado como causa de prescripción adquisitiva tículos 946, 950 y 964 del Código Civil.
en la escritura de compraventa. De que despren- ·Sobre la base de que Israel fue heredero de
de que el derecho hereditario de Eloy María Geroncio Rodríguez desde su deceso en 1912 y,
Rodríguez, como hijo legítimo de Israel en la por consiguiente, con anterioridad a la venta
sucesión de su abuelo Geroncio, quedó intacto que del inmueble le hizo a Guillermo Millán en
en la cuota de $ 16.58 que le fue adjudicada en 1938, examina el efecto correspondiente a la
la respectiva partición de bienes. Y que Guiller- tradición, y dice :
mo Millán no pudo transferir a Carmen Tulia ''Que Israel no era propietario del inmueble,
González de Lozano sino el derecho- precario re- que por no ser poseedor no pudo prescribir y
cibido de Israel Rodríguez, lo cual no titulariza por ende adquirir el ·dominio, y que por tales
a la actora para reivindicar esa cuota de $ 16.58 motivos no pudo transmitir el dominio, son co-
que completaría su derecho a la totalidad del in- sas evidentes y que no se están discutiendo. ¿Qué
mp.eble. · pudo transferir y qué transfirió Israel Rodrí-
Entiende el sentenciador que Israel Rodríguez guez a Millán 1 Nadie da lo ·que no tiene, nadie
no asumió en momento alguno el carácter de he- puede· transmitir más derechos de los que tiene,
N:os. 2261, 2262, 2263- y 2264 GACETA JUpiCIAL 173-
es una máxima cierta. y antiquísima, base, del Como esta censura se encuentra fundada, no
fenómeno de 'adquisición de derechos'. Se puede es el caso de examinar las alegaciones restantes.
entregar menos de lo que se posee, pero no más (538, c. J.).
de lo que el título señala. Israel tenía construc-
ciones o mejoras en el predio y un crédito real En efecto, se considera:
en torno a-ellas (C. C. 739), pero ningún dere-
cho sobre el terreno, es la afirmación que a pri- l. Si en la teoría de la adquisición del dominio
mera vista podría sustentarse. Pero si se anota por modos derivados impera el principio incon-
que la defunción de su padre propietario (1912) cuso de que nadie puede dar lo que nQ tiene, es
precedió a la venta (1938) clarámente se aprecia en grac1o igual incontrovertible que quien con
que Israel tenía para cuando vendió un derecho voluntad de ·enajenar entrega una cosa, se des-
· en torno al inmueble, distinto de su anotado cré- prende de todos los derechos que en realidad
dito, y que ese derecho, consiste en su cuota tenga sobre el mismo objeto: Así ordena el ar-
parte en la sucesión propietaria única de este tículo 752 del Código Civil que "si el tradente
bien, exclusivo patrimonio del de cnj1ts. Lo que no es el verdadero dueño de la cosa que .se en-
impone como conclusión "que, al enajenar el in- trega por él o a su nombre, no se adquieren por
mueble Israel dispuso del derecho que tenía so- medio • de. la tradición otros derechos que los
bre él. No el que pretendía, pero sí el que real- transmisibles del mismo tradente sobre la cosa
mente tenía. Y resulta de ·esto patente la incon- entregada". "Pero si el tradente -agrega el
sistencia de la argumentación del Tribunal que inciso 2<>- adquiere d~spués el dominio, se en-
muestra la posibilidad de reducir la enajena- tenderá haberse éste transferido desde el momen-
ción a un derecho inexistente y de conservar al to de la tradición''.
mismo tiempo el que sí existía, pese a que la ven- 2. · Cuando el 24 de septiembre de 1938 Israel
ta se hizo sin reservas. Rodríguez manifestó solemnemente su voluntad
''De este modo se desconoció el primer cuerpo de enajenar a título de venta en :favor de Gui-
·del artículo 752, Código Civil, que al propio Uermo M:Íllán -la discutida casa de La Unión, no
tiempo que consagra la imposibilidad de crea- era sin duda el verdadero dueño del cuerpo cie:t:-
ción de derecho por el disponente por el solo . to que decía transferir por haberlo ganado con
hecho de la disposición, expresa que con la tra- base en prescripción extraordinaria alcanzada
dición se transfieren los derechos transmisibles contra la herencia de Geroncio Rodríguez. Pero
que el tradente tiene sobre la cosa entregada. como sÍ-tenía la calidad de heredero desde el :fa-
Lo cual constituye; por la ausencia de aplic11.- • llecimiento del causante en 1912, y precisamen-
ción, un quebranto directo del precepto mente el acto dispositivo implicó la aceptación de
cionado''. la herencia (1287, C. C.), es indiscutible que su
derecho hereditario en cuanto a ese inmueble
Por aspecto c01;nplementario del a~teriqr,. dice quedó desde el momento de la' tradición en el
el :recurrente: . . . ·patrimonio de Guillermo Millán por virtud del
'' Admit~ el fallo la posibilidad de circuns- acto traslaticio, cuyo significado vino a con-
cripción de la venta al. derecho de dominio ad- cretarse en ·la cuota de $ 16.58 al quedar la he-
quirido ,por usucapión (derecho· que no existía, rencia liquidada y repartida judicialmente, aun-
fantástico o irreal), y de conservación, intacto, que de' nombre allí :figurara Eloy María Rodrí-
del derecho de her·encia materializado en ese ·bien guez, ya que en lo jurídico se identifica con. su
(en una cuota parte del bien), que al no haber autor Israel Rodríguez y el causahabiente de este
sido ejercido por el heredero vendedor, se trans- último, Guillermo Millán, y en la actualidad con
mitió a su hijo legítimo, quien sí lo reclamó· y Carmen Tulia González de Lozano, reivindicante
lo mantiene. Y al razonar de este modo cae· en en esta litis.
Qlvido inexplicable de los artículos 1287 y. 1288, 3. No cabría pretender que Israel se refiriera
Código Civil, y por lo mismo, incurre en su por modo expre'so a su carácter de heredero en
transgresión :frontal o directa, ya que la disposi- la venta a Millán, cuando precisamente afir- _
ción (venta, donación, transferencia en general) maba allí, sin razón, haber prescrito contra la
del objeto deferido significa o envuelve acepta- herencia. Pero en derecho tenía y refrendaba en
ción de la herencia, y la sustracción de efectos relación con el inlll.ueble aquella calidad heredi-
pertenecientes a una sucesión, amén de las san- taria, que virtualment!1_ le habilitaba desde en-
ciones legales privadas y públicas, encierra acep~ tonces para recibi_r la dicha cuota de $ 16.58
tación, como que el asignatario 'pierde la facul- sobre el objeto, recibida realmente en la parti-
tad de repudiar' ". ción por quien habría de ocupar sú mismo sitio
• 1
174 GACETA JUDICIAL Nos. 2261,2262,2263 y 2264
jurídico conforme a la ley. En consecuencia, lo cia en nombre de la República de Colombia y

que en derecho transfirió Israel Rodríguez a por autoridad de la ley, casa la sentencia de
Guillermo Millán desde el día de la tradición en fecha 6 de diciembre de 1961, proferida en el
1938 fue esa cuota de $ 16.58, según la norma presente litigio por el Tribunal Superior del Dis-
sustancial de que el '' asignatario se reputará trito Judicial de Buga, revoca la de primera ins-
haber sucedido inmediata y exclusivamente al tancia dictada elll de mayo de 1960 por el Juez
difunto en todos los efectos que le hubieren ca- Civil del Circuito de Roldanillo, y en su lugar
bido (en la partición), y no haber tenido jamás resuelve:
parte en los otros efectos de la sucesión". ( 1401, 19 No están probadas las excepciones propues-
C. C.). tas, de petición de modo indebido y de cosa juz-
4. A lo cual se agrega la injurídica posición en gada.
que se hallaría Eloy Rodríguez si como heredero 29 Dentro de los seis días siguientes a la eje-
de Israel pudiese obtener ventaja o sacar par- cutoria del auto de obedecimiento, Eloy María
tido alguno del hecho resultante de que su padre Rodríguez G. restituirá a Carmen Tulia Gonzá-
vendiese cosa ajena en el exceso de la cuota de lez de Lozano el "predio urbano ubicado en la
$ 16.58, cuando en principio y como c¡¡,usaha- población de La Únión (Valle), constituí do por
biente del vendedor habría de sobrellevar la la casa de. habitación con todas sus mejoras y
responsabilida indemnizatoria del caso. dependencias, y su respectivo lote de terreno
Y por cuanto Israel Eodríguez se desprendió con superficie aproximada de diez (10) varas
de todos sus derechos sobre la cosa en la venta de frente, por treinta y siete (37) varas de fondo
que le hizo a Millán, es obvio y natural que o centro, especialmente determinadb todo el in-
Eloy María, en calidad de heredero del vende- mueble por los siguientes linderos: Norte, predio
dor, no puede oponerle a ese mismo comprador del Municipio de La Unión; Oriente, la plaza ,
como título la adjudicación que en el lugar ju- principal de la población; Sur, parte con predio
rídico del vendedor Israel Rodríguez le fue he- de Pedro Antonio González y parte con predio
cha en el juicio sucesorio de su abuelo Geroncio. de Marcos Franco, y Occidente, predio de los
Y como en el presente litigio Carmen Tulia Gon- herederos de Manuel de Jesús Millán ".
záles de Lozano, por negocio de compraventa, se
39, Las prestaciones mutuas según la ley, en
halla colocada en el puesto de Guillermo Millán,
tampoco es oponible a la actora la adjudicación razón de frutos y mejoras, se liquidarán por el
d,e que se trata, desde luego que el respaldo en de- procedimiento del artículo 553 del Código Judi-
recho de esa misma adjudicación pertenecía, nq cial, con tratamiento de buena fe para el p·osee-
ya a Eloy María Rodríguez, sino a Guillermo Mi- dor.
llán, y hoy a la actora González de Lozano, quien 49 Inscríbase este fallo en el registro compe-
por lo mismo aparece con título prevaleciente de tente.
dominio sobre la totalidad del objeto en reivin- 59 Sin costas en las instancias ni en casación.
dicación.·
5. Por estar fundada la censura debe casarse Publíquese, notifíquese, cópiese, insértese en
la sentencia. Y para la de reemplazo son sufi- la Gaceta Jttdicial, 'y vuelva el proceso al Tribu-
cientes los motivos que anteceden, con la adver- nal de su origen.
tencia de que procede conservar el tratamiento
de buena fe para el poseedor. Gttstavo Fajardo Pinzón, Enriqtte Coral Ve-
lasco, José J. Gómez R., Enrique López de la
Pava, Arturo C. Posada, José Hernández Ar-
RESOLUCION: beláez.
Por lo expuesto, la Corte Suprema de Justicia,
en Sala de Casación Civil, administrando justi- Ricardo Ramírez L., Secretario.
lFl!lLliA\Cl!ON NA\'K'1LrnA.IL
lLa Corte reafirma la doctrina consistente en que la acción 'de filiación natural puede p:ro-
ponerse contra el padre mientras viva y muerto contra sus herederos. - JEfectos de estas
sentencias. -lLa calidad de heredero puede también probarse en juicio con la copia deli
reconocimiento hecho en el de sucesión.
l. !La acción de reclamación del estado civil de la desestimación de una cualquiera de tales ac-
hijo natur~l se promueve contra el presunto pa- ciones beneficia a los demás coherederos y que
dre como contradictor legítimo, pero, una vez la prosperidad de una de las mismas acciones
fallecido éste, esa acción no se extingue por tal no· afecta ni perjudica a los herederos que no
causa, sino que puede entonces ejercitarse co- fueron llamados al juicio o que, habiéndolor sido,
tra sus herederos como sucesores en todos sus no se les comprobó su referida calidad de here-
derechos y obligaciones transmisibles. (ILJIX, 2025, deros.
682; !LXXI, 2110, 104; ILXXV:nllli, 2147, 923). 3. !La calidad de heredero también puede pro-
2. !La sentencia declarativa de una paternidad barse en juicio de filiación natural con la copia
natural produce efectos absolutos o erga omnes del r~conocimiento hecho en el de sucesión. !La
cuando se pronuncia: directamente contra el .pa- Corte ha considerado idóne~~: esta· prue}Ja para
dre; pero, si por muerte de éste, la acción ·se demostrar la capacidad de .un demandado para
adelanta o se promueve contra sus herederos, ser parte en esta clase de litigios. (Cass. febrero
los efectos· del fallo son simplemente relativos, 22 1952, ILXXJI, 2110, 104; octubre 22 1954,
esto es, que la decisión no af,ecta en tal caso ILXXVllliJI, 2147, 92~).
sino al heredero o herederos personalmente ven-
cidos en la litis. (ILJIX, 2025, 692).
Corte Suprema de Justicia.- Sala de Casación
!La relatividad de los efectos del fallo en este Civil.-Bogotá, noviembre quince de mil no-
caso del juicio sobre filiación con los herederos vecientos sesenta y dos.
del presunto padre natural, no contradice ni des-
conoce el principio de la indivisibilidad del es- (Magistrado ponente: doctor Enrique López
tado civil, sino que se la explica· porque todos de la Pava).
esos herederos, como sucesores del causante, son
llamados a ocupar sendas posiciones iguales Obrando por medio de apoderado, los señores
frente al actor, de tal modo que éste no puede Roberto y Luis Enrique Torres R. demandaron
desplazarlos o concurrir con ellos en la heren- ante el Juez Civil del Circuito de Garzón a los
cia, según el caso, si no establece respecto de señores Jerónimo, Melitón, Isidro, Dimas, Jesús,
cada uno de los mismos el estado civil que re- Fidelia y Víctor Manuel Rincón Ramos, en su
clama, con las consecuencias jurídicas que de calidad de hermanos y herederos del extinto Juan
él se derivan. IDe lo cual se sigue que en el mis- de Dios Rincón, para que, en sentencia dictada
mo caso el demandante dispone de tantas accio- por la 'fÍa, ordinaria, se declarara principalmen-
nes autónomas, aunque conexas por su causa o te que los demandantes son hijos naturales y he-
título, cuantos son los sucesores del pretendido rederos con mejor derecho del nombrado Juan
padre, que pueda renunciar a cualqui>era de esaa de Dios Rincón.
meeiones, que cada heredero tiene derecho a im- Los hechos principales de la demanda pueden
pugnar la acción que contra él s·e ejereita, gue resumirse asf :
176 GACJET A JUDICIAL Nos. 2261, 2262, 2263 y 2264
1. En el año de 1927 Juan de Dios Rincón ini- cio mediante la sentencia de nueve de marzo
ció relaciones amorosas con Marcelina Torres en de 1961, en la cual se revocó la de primera ins-
el poblado de La J agua, y poco después Rincón tancia, y en su lugar se dispuso :
y la Torres constituyeron "una informal vida "1 Q No entrar a decidir en el fondo la acción
conyugal'', uniéndose a vivir como casados, bajo instaurada por Luis Enrique y Roberto Torres
un mismo teeho, y prodigándose cuidados y con- contra la sucesión de Juan de Dios Rincón por
sideraciones propios de marido y mujer, situa- falta del presupuesto .procesal consistente en no
eión ésta que duró varios año~. haber acreditadb el actor, en forma plena y com-
2. ''Como fruto de ese informal enlace con- pleta, que todos los demandados tienen la calidad
yugal formado entre Juan de J)ios Rincón R. de herederos del citado Rincón.
y Marcelina Torres nacieron los nombrados Ro- '' 29 Ordenar la cancelación del registro de la
berto y Luis Enrique Torres R. ·en dicha La demanda, y
Jagua, en los años de 1928 y 1929, respectiva-
mente, según lo demuestran las correspondientes "39 No hacer condenación en costas".
partidas de bautizo de orden eclesiástico". El fallo del Tribunal empieza por expresar
3 . El ''informal cónyuge'' Rincón se consagróque los demandados fueron llamados a este jui-
a velar por sus citados hijos naturales, prove- cio en su calidad de hermanos legítimos y here-
yéndolos de todo lo necesario para su subsistencia deros del presunto padre natural, Juan de Dios
y educación,· que, aunque elemental, recibieron Rincón ; reconoce que se halla plenamente de-
ellos en La Jagua, y presentándolos ante sus ami- mostrado el parentesco entre éste y los señores
gos y el público en general colll:o hijos suyos, loJerónimo, Melitón y Víctor Manuel Rincón, pero
que hizo hasta que dichos hijos tuvieron más de que no lo está respecto de los otros demandados,
catorce años. señores Isidro, Dimas, Jesús y Fidelia Rincón,
y discurre luego sobre el presupuesto procesal
4. Juan de Dios Rincón fue hijo legítimo_ de de cap_acidad para ser parte en juicio. A este
Toribio Rincón y Encarnación Ramos, murió propósito afirma dicha sentencia: ''Es impor-
en El Agrado el 26 de junio de 1958, y dejó va- tante definir si la calidad de heredero que asume
rios bienes raíces y muebles. u'n demandante o demandado para hacer valer
Los demandados Melitón, Isidro y Jerónimo la existencia o el reconocimiento de un derecho,
Rincón contestaron la demanda diciendo aceptar es cuestión de simple rito procesal, o al contra-
unos hechos, negar otros y oponerse a que se rio es un factor o aspecto esencial de la misma
hicieran las declaraciones impetradas. acción, o en otros términos, si esa calidad de
Los otros demandados Di mas, Jesús,. Fidelia y heredero se relaciona con la noción de presupues-
Víctor Manuel Rincón fueron debidamente em- to procesal- o con la legitimación en causa. Se
plazados por ignorarse su residencia, y, como no destaca la importancia de esta definición, porque
comparecieron, se designó un curador ad litem la ausencia de la prueba ·de tal calidad, es decir,
para que los representase. Este curador respon- la de heredero, puede determinar un fallo ne-
dió la demanda expresando que no negaba ni gativo de todas maneras, pero que para los efec-
afirmaba los hechos, y que se atenía a las pruebas·tos de la cosa juzgada son distintos los resulta-
que se adujeran. dos, según se esté en presencia de la falta de un
E~ primer grado de la litis concluyó con la simple presupuesto o_ de un caso de legitimación
sentencia de tres de agosto de 1960, en la cual se en causa: si ocurre lo primero,· el fallo no· pro-
hicieron las declaraciones pedidas y se denegó duce los efectos de cosa juzgada sustancial, sino
la· condena en costas. apenas formal; y si lo segundo, los efectos del
De esta sentencia apelaron la parte demandan- fallo son definitivo·s y la acción se extingue, por-
te y el procurador de los demandados Jerónimo, .que la cosa juzgada es entonces material o de
Melitón e Isidro Rincón. La parte actora contra- mérito".
jo su recurso al punto relacionado con la no La misma sentencia transcribe algunos pasos
condena en costas. _ de dos providencias de la Corte, una de 19 de
El curador ad litem de los otros. demandados agosto de 1954 (LX:XVIII, 2145, 346), en que
guardó silencio respecto del fallo de ·primera , se expresa que la ca1idad de herederos en los.
instancia. demandados no es cuestión atinente a la capaci-
·La sentencia acusada_, dad para ser parte o a la capacidad procesal,
sino elemento- estructural de la -acción, y otra del
"El Tribunal Superior.del Distrito Judicial de · 21 de julio ·de 1959 (XCI, 2214,· · 46), en que,
Neiva puso término al segundo grado. del nego- . con. 'miras a modificar la doctrina anterior, se
N.os. 2261, 2262, 2263• y 2264 GACETA JUDICIAL 177
sostiene que esa calidad de heredero es asunto de los demandantes frente a dichos herederos.
inherente a los presupuestos procesales y no ele- Estos demandados, como sucesores 'de Juan de
mento de la acción, y que, de consiguiente, la Dios Rincón, representan al presunto padre na-
ausencia de prueba de la misma calidad conduce tural, según los artículos 404 y 1155 del Código
a una sentencia inhibitoria, con consecuencias Civil, y están por tanto legitimados para inter-
de cosa juzgada formal, y no a una sentencia de venir en este juicio y para sufrir. los efectos del
mérito, con efectos de cosa juzgada material. reconocimiento de la filiación natural de los ac-
Luego finaliza el fallo así : tores. En cambio los señores Dimas, Jesús y Fi-
''En este juicio ha debido establece,se por los delia Rincón, esto es, los demandados, cuyo pa-
medios legales la calidad de herederos de todos rentesco con el causante no aparece comprobado,
los demandados en relación con J ual). de Dios no representan a éste y, en consecuencia, frente
Rincón, y ya vimos que no se hizó en relación a ellos no procede la declaración judicial de esa
con Isidro, Dimas, Jesús y Fidelia Rincón. filiación. Los demandados que fueron reconoci-
dos herederos del padre natural por estar de-
''Si nos atuviéramos a la primera de las doc- mostrado su parentesco con éste, representan al
trinas sentadas por la honorable Corte, tendría- contradictor legítimo y, por tanto, no puede afir-
mos que la falta de demostración plena de la marse aquí que falte este contradictor y que no
calidad de herederos en los demandados, no po- pueda dictarse sentencia de fondo. ''El senten-
. drría ser una cuestión de simple,rito procedimen- ciador, como se ve -dice el recurrente-, pasa
tal, sino un aspecto sustancial de la acción, algo por alto los artículo 401, 403, 404, 1008 y 1155
relativo al sujeto pasivo de ésta, a la personería del Código Civil, así como los artículos 49, 59,
sustantiva de la parte. demandada. La acción de 79, 19 y 20 de la Ley 45 de 1936, ya que al abs-
filiación se dirigió contra todos los herederos de tenerse de pronunciar el fallo de filiación natural
Juan de Dios Rincón por considerárseles con demandada, propiamente lo que hace es desco-
vocación hereditaria en la sucesión, y de esta nocer que son partes legítimas los herederos del
suerte esa condición de herederos que se les asig- causante, y que como hijos naturales tienen de-
nó en la demanda es un extrerüo tan fundamen- rechos a los bienes dejados. El sentenciador no
tal de la acción que, sin ella, no tendrían por puede abstener~e de hacer el juzgamiento, y si
qué responder en juicio. lo hace es porque n<? le da relevancia a las dis-
"No obstante, el Tribunal, siguiendo las últi- posiciones mencionadas, dejándolas· sin efecto o
mas orientaciones de la Corte, considera que al valor alguno para el· efecto de calificar quién
no probar el actor que todos los demandados son es parte legítima en un juicio de filiación y qué
herederos de Juan de Dios Rincón, quedó incom- derechos tienen los hijos naturales y en qué ca-
pleta la relación jurídico-procesal, lo que le im- sos pueden ser 'reconocidos como tales''.
pide entrar a conocer el fondo de la acción mis- Después de otras consideraciones sobre el mis-
ma''. mo punto, el impug~ante resume así este cargo:
La impugnación. ''Violación directa de los artículos 79 de la Ley
45 de 1936, y 401, 403, 404, 1008 y 1155 del Có-
La parte demandante recurrió en casación con- digo Civil, en cuanto declara el sentenciador que
tra la sentencia del Tribunal y con invocación el hecho de no haberse comprobado qÚ.e Jesús, Fi-
de la causal primera ha formulado contra ese delia y Dimas Rincón, demandados como here-
fallo dos cargos, uno por violación directa y otr.o deros de Juan dé Dios Rincón, en el carácter
por quebranto indirecto de las mismas disposi- de hermanos legítimos, implica la fa'lta en el
ciones. La Corte se contraerá a examinar el cargo proceso de elementos necesarios para la decisión,
por infracción directa por hallarlo fundado y o lo que es lo mismo, que sin dicha comparecen-
próspero. (C. J., 538). ' · cia no se puede tomar decisión alguna en rela-
El cargo se hace consistir en la violació:p., por ción con la filiación natural reclamada.
falta de aplicación de los artículos 49, 59 y 79 ''Es verdad que la ley prohibe la decisión sin
de la Ley 45 de 1936, 401, 403, 404, 1008 y 1155 el contradictorio de una parte que no está toda-
del Código Civil. La acusación sostiene que la vía en el proceso; pero el honorable Tribunal
sentencia yerra al estimar que la sola presencia olvidó o pasó por alto los citados preceptos cuan-
de los demandados Isidro, Melitón, Jerónimo y do no tuvo en cuenta las normas particulares
Víctor Manuel Rincón, o sea de los hermanos contenidas en ellos en cuanto establecen que los
que figuran reconocidos herederos de Juan de herederos de Juan de Dios Rincón, ya reconoci-
Dios Rincón en el juicio mortuorio de éste,- no dos, eran suficiente parte legítima demandada,
es suficiente para reconocer la filiación natural en su carácter de representantes o continuadores
G. Judicial - 12
de la persona mencionada. El sentenciador ape- una vez fallecido éste, esa acción no se extingue
nas ha tenido en cuenta el principio de que no por tal causa, sino que puede entonces ejercitarse
se puede decidir sobre una demanda sino oída contra sus herederos como sucesores en todos sus
o debidamente citada. la parte contra quien se derechos y obligaciones transmisibles. "Legal-
propone, o sea que todo proceso debe desenvol- rp.ete procede -ha dicho la Corte- el ejercicio
verse en juicio contradictorio de los dos sujetos de la acción de investigación de la paternidad
del litigio, olvidando o pasando por alto el con- natural que consagra la Ley 45 de 1936 contra
tenido de los citados artículos 401, 403, 404 y el presunto padre, mientras viva, y después de
1155 del Código Civil, especiales al caso y consu muerte contra sus herederos, como continua-
forme a los cuales los demandados Jerónimo, Isi- dores de su personalidad jurídica, en represen-
dro, Melitón y Víctor Manuel Rincón, por sí tación del sujeto pasivo de esa acción". (LXXI-
2110, 104. LXXVIII-2147, 923).
solos, como herederos, tenían la representación del
padre demandado, porque no pueden existir tan- Segttndo.'La sentencia declarativa de una pa-
tas causas cuantos herederos puedan llegar a ternidad natural produce efectos absolutos o erga
tener el carácter de hermanos del presunto pa- omnes cuando se pronuncia directamente contra
dre demandado, pues la sentencia que reconoce el padre; pero, si por muerte de éste, la acción
o declara un estado civil tiene fuerza erga omnes,se adelanta o se promueve contra sus herederos,
y sólo requiere la intervención de los herederos los efectos del fallo son simplemente relativos,
del causante y en manera alguna de aquellas esto es, que la decisióñ no afecta· en tal caso sino
personas que, citadas como herederos, no han al heredero o herederos personalmente vencidos
comprobado su carácter de tales. en la litis. Sobre lo cual ha expresado también
''De manera que, aplicando los preceptos del la Corte que "la aplicación lógica y natural de
legítimo contradictor y especialmente el conte- la institución del legítimo contradictgr dentro
nido del artículo 404 del Código Civil, en rela- del estatuto de filiación natural es que si el
ción con el artículo 79 de la Ley 45 de 1936, el. juicio de declaración de la paternidad natural
honorable Tribunal no hubiera dicho, con vio- se sigue con el pretendido padre, la sentencia
lación del artículo 1155 del Código Civil, que que se dicte obliga a todos, en fuerza de sus
Melitón, Jerónimo, Isidro y Víctor Manuel Rin- efectos erga omnes. Lo que no ocurrirá cuando
cón, como herederos reconocidos, no eran .sufi- la declaración de paternidad se demande después
ciente parte legítima demandada para decidir de muerto el padre, contra sus herederos, porque
sobre la acción''. entonces la sentencia que se dicte, no habiéndolo
sido con audiencia del legítimo contradictor; tie-
La Corte considera: ne los efectos comunes de la cosa juzgada, de
crear vinculaciones obligatorias limitadas a los
La sentencia que es motivo del recurso tiene litigantes". (LIX-2025, 692).
por debidamente acreditado el parentesco entre La relatividad de los efectos del fallo en este
el causante Juan de Dios Rincón y los deman- caso del juicio sobre filiación con los herederos
dados Jerónimo, Melitón y Víctor Manuel Rin- del presunto padre natural, no contradice ni des-
cón, y anota que el mismo parentesco no figura conoce el principio de la indivisibilidad del es-
comprobado respecto de los otros demandados tado civil, sino que se la explica porque todos
Isidro, Dimas, Jesús y Fidelia Rincón. De esta esos herederos, como sucesores del causante, son
circunstancia se vale el fallo para concluír que· llamados a ocupar sendas posiciones iguales fren-
la ausencia de prueba de que todos los deman- te al actor, de tal modo que éste no puede des-
dados son herederos del presunto padre natural, plazarlos o concurrir con ellos en la herencia,
implica que en este juicio nó' se estableció en según el caso, si no establece respecto de cada
debida forma la relación jurídico-procesal, y que uno de los mismos el estado civil que reclama,
este vacío impide hacer un pronunciamiento de con las consecuencias jurídicas que de él se de-
fondo sobre la filiación natural demandada. rivan. De lo cual se sigue que-en el mismo caso
Desde la casación de primero de octubre de el demandante dispone de tantas acciones autó-
1945 (LIX-2025, 682) la jurisprudencia de la nomas, aunque conexas por su causa o título,
Corte tiene consagrados en materia de filiación cuantos son los sucesores del pretendido padre,
natural estos dos postulados: que puede renunciar a cualquiera de esas ac-
ciones, que cada heredero tiene derecho a im-
Primero. La acción· de reclamación del estado pugnar la acción que contra él se ejercita, que
civil de hijo natural se promueve contra el pre- la desestimación de una cualquiera de tales ac-
sunto padre como contradictor legítimo, pero, ciones beneficia a los demás coherederos, y que
la prosperidad de una de las mismas acciones no notoria de su estado de hijos naturales respecto
afecta ni perjudica a los herederos que no fueron del citado Rincón . .El fallo de primera instancia
llamados. al juicio o que, habiéndolo sido, no se encontró demostrada esta segunda causal de po-
les comprobó su referida calidad de herederos. sesión notoria e hizo las declaraciones impetra-
En el presente c;;tso se halla establecido que das frente a todos los siete demandados como su-
los demandados Melitón, Jerónimo y Víctor Ma- cesores del presunto padre natural.
nuel Rincón son hermanos legítimos, y que como La sentencia de primer grado fue apelada por
tales fueron declarados herederos de Juan de el personero de los demandados Melitón, Jeróni-
Dios Rincón, señalado por los actores como su mo e Isidro Rincón. Los otros demandados, se-
padre natural. No se adujo la partida de bau- ñores Dimas, Jesús, Fidelia y Víctor Manuel Rin-
tismo de Isidro Rincón, pero sí aparece que a cón han sido representados por un curador ad
éste se lo declaró también heredero del mismo litem, quien se. abstuvo de interponer el mismo
causante dentro del juicio mortuorio, prueba que recurso contra dicho fallo. De suerte qué la de-
· la Corte ·ha considerado idónea para demostrar cisión de primera instancia se halla ejecutoriada
la capacidad de un demandado para ser parte en relación con estos cuatro últimos demandados,
en esta clase de litigios. (Casación de feb_rero y, por ·tanto, la apelación debe contraerse a revi-
22 de 1952, LXXI-2110, 104. Casación de octu- sar ese fallo en cuanto concierne tan sólo a los
bre 22 de 1954, LXXVIII-2147, 923). recurrentes Melitón, Jerónimo e Isidro Rincón.
Respecto de los demandados Dimas, J es-Q.s y IL Los demandantes Roberto y Luis Enrique
Fidelia Rincón no se acreditó su parentesco con Torres nacieron en la población de La J agua el
el causante Juan de Dios Rincón ni que hayan 26 de febrero' de 1928, el primero, y el 30 de mar- '
sido declarados herederos de éste. zo de 1929, el segundo.
Aquí hay, pues, cuatro demandados que, por En demostrapión de las causales alegadas los
su calidad de herederos del presunto padre na- actores acudieron a la prueba testimonial y alle-
tural, gozan de capacidad para ser sujetós· pagaron las declaraciones de los señores Luis An-
sivos de la acción de estado que se ejercita, y tonio y José Miguel Sánchez, José Vicente y
otros tres que no se encuentran en las mismas Pedro María Serrano, Juan de la Cruz Bena-
circunstancias. Si se considera que son siete los vides, Silvano 'féllez, Segundo Fernández, Isaac
demandados·, que las pretensiones de los autores Carvajal, Luis A. Hermida, Pedro Ramos y Ma-
frente a cada uno de éstos dan origen a otras tilde V erú de Bravo. Todos estos deponentes ha-
tantas acciones autónomas, aunque acumulables blan tanto de las relaciones sexuales entre Juan
por su conexión causal, y que entre dichos de- de Dios Rincón y Marcelina Torres como de he-
mandados no se forma un litisconsorcio pasivo chos relativos a la posesión notoria del estado
necesario, como lo ha reconocido la Corte de hijos naturales de los demandantes Torres res-
(LXXIX-2150, 439), sino simplemente propio o pecto del nombrado señor Rincón. En cuanto
voluntario, hay que concluír que cada acción a las relaciones sexuales los testigos se limitan
puede ser resuelta en forma independiente y a hacer afirmaciones generales sobre su existen-
dar lugar a un fallo de mérito cuando en la litis cia y no relatan hechos concretos que puedan
concurren todos los presupuestos procesales, servir de base para concluír con certeza que en
como sucede en este caso respecto de los cuatro · realidad los nombrados Rincón y la Torres tu-
demandados que aparecen legitimados en causa. vieron esas relaciones por lo me-!J.OS durante las
Estas consideraciones demuestran que en rea- épocas en que los demandantes fueron conce-
lidad el fallo acusado quebranta por inaplicación bidos. Así lo apreció el fallo de primera ins-
los preceptos citados por. el recurrente al abste- tancia.
nerse de decidir e1 fondo del litigio frente a los Por lo que hace a la causal de posesión noto-
demandados que figuran declarados herederos ria, los declarantes son más concretos y casi to-
del presunto padre natural, y que por lo mismo . dos dan cuenta de que, nacidos los demandantes
ese fallo debe ser infirmado para el efecto de Torres cuando· su madre vivía con Juan de Dios.
dictar la; correspon.diente sentencia de mérito. Rincón, .éste se consagró a atenderlos y cuidar~
los, que les suministraba alimentación y vestua-
Sentencia de instancia. rio, que les dio educación elemental, que los pre-
sentaba como hijos suyos a sus vecinos y amigos,
" I . En respaldo de sus pretensiones los deman- que en el vecindario de La J agua y de El Agra-
dantes invocan las causales de relaciones sexua- do más tarde los Torres eran tenidos como hijos
les, estables y notorias, entre su madre Marceli- de Rincón, y que todo ello ocurrió hasta que los
na Torres y Juan de Dios Rincón, y de posesión mismos Torres alcanzaron la edad de quince o
diez y seis años. La sentencia de primer grado, senta y uno, dictada por el Tribunal Superior
fundándose en estas aseveraciones testimoniales, del Distrito Judicial de Neiva en este juicio so-
tiene por comprobada la causal de posesión no- bre filiación natural de Roberto y l.IUis Enrique
toria del estado de hijos naturales de los deman- Torres contra los herederos de Juan de Dios Rin-
dantes respecto de Juan de Dios Rincón. Y lo cón, y en su lugar resuelve:
cierto es que los testigos narran hechos que ellos
presenciaron y que producen el convencimiento Primero. Confírmase en todas sus partes la
de que el citado Rincón dio a los Torres el tra- sentencia de tres .de agosto de mil novecientos
tamiento público de padre y cuidó de su subsis- sesenta, dictada en este mismo juicio por el Juez
tencia y educación, todo ello durante más de diez Civil del Circuito de Garzón.
años. De modo que en realidad hay prueba sufi- Segundo. Sin costas en la segunda instancia y
ciente para considerar establecida esta causal de en el recurso extraordinario.
posesión notoria en· orden a hacer frente a los
apelantes las declaraciones solicitadas en la de- Cópiese, publíquese, notifíquese, insértese en
manda inicial de esta litis. la Gaceta. .Judicial, y devuélvase el negocio al
Procede, en consecuencia, la confirmación de Tribunal de su origen.
la sentencia de primer grado en cuanto fue mo-
tivo de la alzada. Gustavo Fajardo Pinzón, Enriqtte Coral Ve-
En mérito de lo expuesto, la Corte Supr'ema la.sco, .José .J. Gómez R., .José Hernández Ar-
de Justicia, Sala de Casación Civil, administran- beláez, con salvamento de voto, Arturo C. Posa-
do justicia en nombre de la República de Co- da, Enrique López de la Pava.
lo~nbia y por autoridad de la ley, casa la sen-
tencia de nueve de marzo de mil novecientos se- Ricardo Ramírez L., Secretario.
§AJLVAMIEN'll'O DIE Vl())'ll'l())
i!llel Magistrai!llo i!lloctor José lHiernánd.ez ArbeUáez en en faUo que antecei!lle.
~l proyecto que redacté como ponente inicial vorable a lo pedido en la demanda, por ser el
llegaba a no casar la sentencia inhibitoria del actor titular verdadero de la acción propuesta,
Tribunal Superior del Distrito Judicial de Nei- y el demandado la propia persona contra la cual
va, por estas es concedida la acción por las normas jurídicas.
Sin la titularidad así entendida nunca es posi-
eonsideraciones: ble que la acción prospere (legitimatio ad cau-
sam), aunque para el fallo adverso se entienden
l. Como ha expuesto la Corte en repetidos plenap1ente reunidos los presupuestos procesales,
fallos, entre otros el de Sala Plena de 20 de ju- esto es: a) Demanda formalmente admisible;
nio de 1955 (LXXX, 2154, 258, 2l.l), " llos pre- b) Competencia del juzgador; e) Capacidad para
st¿puesto6 p1rocesales DO son otra cosa que las ooD- ser parte, esto es, capacidad general en derecho,
dicioDes Decesarias para que se forme V'álidamen- y d) Capacidad para obrar procesalmeDte, o sea
te la relación jurídico-procesal, de modo· que se capacidad de ejercicio (legitimatio ad proces-
encuentren surtidos los requisitos previos que swrn)', (LXXVIII, 2147, 924) ".
permitan al juzgador resolver el litigio en forma 2. La Corte había considerado exclusivamente
bien sea favorable o bien sea desfavorable a las como legitimación pasiva en causa de filiación
súplicas del libelo inicial del procedimiento. natural post mortem la prueba de la calidad de
Mientras que la legitimación en causa atiende a heredero en el demandado con respecto al pre-
que el sentenciador pueda proveer en sentido fa- tenso padre fallecido. Pero desde la sentencia
de fecha 21 de julio de ·1959 ha sido doctrina judica a los coherederos por igual, aunque apenas
reiterada en la de 6 de julio de 1961, que la de- uno solo se hubiera opuesto a la acción.
mostración del carácter de heredero incumbe
"La estructura del proceso exige, entonces,
ante todo, como una tercera categoría (tertinm
que de autos aparezca la calidad de heredero, a
genus), al presupuesto procesal de capacidad fin de que el debate judicial se surta precisa-
para ser parte. mente con quienes representan al difunto por
3. Expone el citado fallo del 21 de julio de voluntad de la ley, de manera que así llegue a
1959: . formarse válidamente en vínculo jurídico pro-
En "la sucesión hereditaria, los herederos 'asu- cesal, desatable por sentencia de mérito.
men el carácter de parte, por activa o por pasi- ''En los juicios· de filiación natural no se de-
va, no personalmente, ni como representantes de manda al heredero iure proprio sino iure he?·e-
una eritidad que carece de personería jurídica d~tario.
(la herencia), sino por la calidad de herederos
de que están investidos, y que, desde luego, debe ''Si el pretenso hijo natural ha de encaminar
aparecer comprobada en el proceso, en cuanto el procedimiento contra todos y cada uno de
a la vocación y a la aceptación se refiere. Lo que quienes por sucesión hereditaria están llamados
indica, como lo anota el autor citado (Enrico al mismo lugar jurídico que el causante ocupara,
Red en ti), que existe una tercera categoría, den- no deja de ser notorio que si el heredero res-
tro del presupuesto procesal, capacidad para ser ponde de la acción, no es porque personalmente
parte, que es precisamente el caso de quien no la paternidad pueda serle atribuída, sino por la
comparece en propio nombre, ni en representa- razón elemental de que en el juicio debe com-
ción de otro, sino por virtud del cargo o calidad, parecer en lugar del difunto.
es decir, en el evento contemplado, por ser he- "La ausencia de prueba de esa calidad impide
redero. Por ende, queda demostrado que todo el nac;miento de la relación jurídico-procesal;
lo relativo a este aspecto de la cuestión, perte- no existe por pasiva la capacidad para ser parte
nece al campo procesal y no al sustancial, vale como presupuesto del pronunciamiento de fondo.
decir que corresponde a uno de los presupuestos Pero si el carácter de heredero está probado, no ·
del procesq y no a una de· las condiciones de hay duda de que entonces, además de capacidad
la acción cívil como se había venido consideran- para ser parte, constituye condición de la acción,
do por la doctrina. De lo cual se infiere que la por aparecer ya dirigida precisamente contra
ausencia de prueba sobre el carácter de herede- quien la conceden las normas, como predicado
ro implica sentencia inhibitoria, con consecuen- de la legitimación pasiva en causa de filiación
cias de cosa juzgada formal, y no sentencia de natural después de muerto el legítimo contra-
mérito, con consecuencias de cosa juzgada ma- dictor.
t~rial". (XCI, 2214, 52).
"No es ciertamente lo mismo que el proceso
4. Y de la sentencia de fecha 6 de julio de demuestre que el llamado a juicio en realidad no
1961 conviene transcribir: ocupa como heredero el puesto. del de wjus para
"Si la muerte es incapaz de extinguir la con- afrontar el litigio de filiación natural pasivamen-·
dición de hijo que alguien tenga con respecto al te legitimado, ·o que apenas no se haya traído al
padre fallecido, habrá de subsistir la acción que proceso la prueba de su calidad de heredero. En
permite declarar judicialmente la paternidad el primer caso procede la absolución, mientras
natural. Sólo que muerto ya el legítimo contra- que en el segundo, fallo inhibitorio. ·
dictor es imposible su presencia en el juicio, y
''Así como es de ver también que acreditado
viene a ser indispensable que quienes como he-
el carácter de heredero, constituye tanto capa-
rederos ocupan su lugar jurídico sean citados
cidad para ser parte, como condición de la ac-
a la controversia como continuadores de la per- · ·
ción, para la legitimatio ad causam, que permita
sona difunta. ·
condenar o absolver según lo alegado y probado,
''En principio, hay conjunción jurídica entre y fundar cosa juzgada material por sentencia
.coherederos par:a ocupar el puesto del padre di- . definitiva. Sólo que si falta la demostración del
funto en los juicios de filiación natural. Es con- carácter de heredero como presupuesto proce-
veniente que todos ellos sean citados al proceso, sal, no hay lugar a considerarlo de ninguna otra
pero no se requiere que todos y cada uno de los manera, y menos como elemento de la acción
coherederos contradigan la acción. Llamados, sin para fallo de mérito". (N o pt~blicado todavía en
omitir a ninguno, la sentencia aprovecha o per- la Gaceta Judicial) .
'
182 GACETA JUDICIAL N.'os. 2261, 2262, 2263 y 2264
5. Es ostensible que quien por tüulo universal 8. No es modificable en casación el extremo

no sea llamado a la ,<;¡ucesión del presunto padre, pasivo con que debió ligarse el vínculo procesal,
carece de capacidad de obrar procesalmente en para ensayar reparo contra el fallo que resuelve
el debate de filiación natural. De esta suerte, si el planteamiento inicial del actor, no modificado,
para el demandado no aparece. de autos prueba en cuanto cupiese, dentro de la instancia. Más
idónea que acredite su condición de heredero que de un medio nuevo, se trata entonces del
con respecto a quien el libelo señala como padre cambio de la pretensión, sin ninguna oportuni-
natural del actor, es imnosible que ese deman- dad de hacerlo ante la Corte. Es obvio y natural,
dado ingrese al juicio. Por tanto, el lazo jurí- en efecto, que el sentenciador no pudo conside-
dico procesal no puede atarse en ausencia de . rar esa solicitud propuesta por primera vez en
prueba de la aptitud para ser parte en la con- casación.
troversia. Y sin ello no existe apoyo para pro- Cuando el actor quiere expresamente que el
nunciamiento de mérito. fall9 comprometa a todos los llamados como co-
6. Si el' material probatorio esclarece el título herederos del presunto padre natural, su volun-
de quien como heredero fue citado al juicio de tad no modificada en el juicio es inmodificable
filiación natural, ya es notorio que sobre esa en el recurso extraordinario.
base en las probanzas, la condición de continua- 9. Caso distinto sería que de autos se mani-
dor de la persona difunta viene a ser no sólo festara el error de la demanda inicial consisten-
presupuesto procesal satisfecho, sino por aña- te en incluír dentro del grupo de personas de-
didura legitimación pasiva en causa. Pero si mandadas a quien no debía figurar allí por ser
falta esa base probatoria, no puede hallarse cum- extraño a la relación sustancial que el juicio
plido el requerimiento previo para .fallo de fon- ventila, y para quien la absolución se predica.
do. Menos aún cabría que el punto, que no al- Pero si como en la presente litis acontece, ape-
canzó a ser presupuesto ritual, fuese referido nas se trata de la carencia de prueba. idónea para
sustancialmente a la legitimación en causa para admitir la supletoria de parentesco y calidad
proveer fallo absolutorio. para obrar en algunas de fas personas que inte-
Con todo lo cual se corroboran las doctrinas gran indivisiblemente la parte demandada, y se
transcritas. está en presencia de elementos que el actor
7. ,Si en concreto la voluntad demandante se admite, en vez de discutirlos, al par que del
ha manifestado con evidencia en el sentido de proceso se infieren por otros medios que no co-
integrar conjuntamente con· varias personas de rresponden a la tarifa, pero que en modo alguno
la misma calidad jurídica, como coherederos, el son negativos, sino antes bien, afirmativos de
sujeto pasivo para responder en juicio de filia- aquel parentesco y calidad, aparece entonces que
ción natural, el consorcio así definido por el la solución integral inhibitoria del seliten<;Jiador
querer del actor en materias donde impera la de Neiva se conforma a derecho, desde luego
autonomía de la voluntad, exige de m¡:tnera in- que no fue erróneo en el actor el incluír a tales
equívoca que los presupuestos procesales queden personas en la conjunción pasiva de la sujeta
satisfechos a cabalidad por todas y cada una de materia litigiosa.
las personas que integran la parte demandada,·
como previa condición de indivisible cumpli- Es así como salvo mi voto.
miento para que nazca el vínculo proceso! des-
atable por sentencia de mérito. Si para una o Fecha ut supra.
varias de esas personas falta alguno de tales
presupuestos el lazo jurídico no llega a formarse , José Hernández Arbeláez.
en el litigio y es procedente la total inhibitoria.
Sl!MUILACJION ])JE 1UNA COMPRAVlEN'K'A.- DON,ACJION
llnterpretación del artículo 1934 del Código Civil.- Causal 1 ;;t de casación. -No puede ope-
rar a .la vez por violación directa, por indebida e interpretación errónea. -Error de dere-
cho. -Condiciones que debe llenar el cargo. -La apreciac10n de indicios es materia del
:resorte autónomo del 'K'ribunal.
1
l. Ha sido constante 'doctrina de la Corte la de examen ~ valoración de los referidos medios

que la di~posición del artículo 1934 del Código probatorios; perQ tal especie de error no puede
Civil toca únicamente éon intereses de terce- existir en casación sino me~iante lá cita de las
ros: antes de~ cambio sufrido en la jurispru- disposiciones legales sobre la tarifa de pruebas,
dencia nacional en punto a simulación, a fin de cuya inobservancia surja la erróriea aprecia-
de que la cláusula de haberse pagado el precio ción de ellas, por negarles el valor que les' con-
no pudiese ser destruida, frente a terceros, sino cierne, o atribuirles el que no tienen en sí
por causas de "nulidad o falsificación"; después, mismas, o por haber llegado irregularmente al
además, por motivos de simulació'n de pago del proceso.
precio, pero siempre que los terceros hubiesen
estado al corriente de la estipulación oculta de 4. lEn casación no hay facultad para revaluar
no haber sido cubierto. el juicio del sentenciador fundado en indicios,
ya que lo concerniente a valoración de los he-
Mas la expresada disposicióp legal jamás se cho!' indicadores, a su conexión, precisión y fuer-
ha interpretado en el sentido de que la referida za para demostrar el hecho de que se trate, es
cláusula no adJ!lite, entre las partes, prueba en materia del resorte autónomo del Tribunal, a
contrario. menos que haya incurrido en errores de hecho
Pueden verse, ·entre otras, estas ca~aciones: en el examen de los medios producidos para de-
febrero 17 de 1898 (Xllllll, 658, 270), octubre 26 mostrar el hecho cuyo conocimiento se investiga,
de 1916 (XXV, 1322 y 1323, 525), septiembre 22
de 1924 (XXXll, 1611, 152), junio 22 de 1931
(XXXllX, 1880, 139), ·septiembre 8 de 1938
(XlLVllll, 1940, 117), octubre 11 de 1945 (lLl!X,
Corte S1~prema de Justicia.- Sala de Casación
2025 a 2027, 718) , noviembre 9. de 1946 (lLXllllll, Civil. -Bogotá, veintiuno de noviembre de
2055 y 2056, 359), septiembre 11 de 1953 (lLXXVll, mi! novecientos sesenta y dos.
2134, 306) y octubre 20 de 1955 (lLXXXll, 2159,
450). (Magistrado ponente : doctor José J. Gómez R.}.
2. lLa causal primera de casación no puede
operar a la vez por violación directa, interpre- Juicio de Jaime Londoño Díaz contra Joaquín
tación errónea e indebida aplicación, según re- Velásquez Ocampo; Julián y Juan de Dios Ve-
petida doctrina de la Corte, con apoyo tanto en lásquez.
los términos del ordinal 1q del artículo 520 del Sentencia del Tribunal Superior del Dist~ito
Código Judicial como en la técnica propia de Judicial de Pereira, fechada el 25 de julio de
este recurso extraordinario. '· 1961.
3. "lUna falla en la aprecia~iÓn de la prueba", Recurrente: el demandado.
significa error de derecho del .sentenciador en el
184 GACETA JUDICIAL ['fos. 2261, 2252, 2263 y 2264
I La escritura citada habla de un precio de se-

tenta mil pesos ( $ 70.000.00), pero no existió
Antecedentes. precio alguno, por lo cual Jel acto es simulado, y
encubre una donación entre vivos válida sólo
l. Jaime Londoño Díaz pide en demanda diri-
hasta concurrencia de dos mil pesos ($ 2.000.00),
gida al Juez Primero Civil del Circuito de Ar- por falta de la insinuación de rigor.
menia (Caldas), que se declare la simulación re-
lativa del contrato ele que da cuenta la escritura El ficticio comprador, para hurtar el cuerpo
pública número 1554, pasada en la Notaría Se- a las resultas del juicio de simulación, dijo trans-
ferir a título de permuta, los mismos bienes, a su
gunda del Circuito ele Armenia el 6 de agosto hermano paterno, Julián Velásquez Arbeláez,
de 1946, contrato en el cu!ll fig·ura, como ven- quien se hallaba al corriente del vicio de simula-
dedora de varios bienes raíces, María Enriqueta ción de que adolecía la venta. Tal contrato cons-
Ocampo viuda de V elásquez, y como comprador ta en escritura número 760, de 27 de abril de
José Joaquín Velásquez Ocampo. 1956, de la Notaría mencionada.
Igualmente que se declare que "'carece de va- Por los inmuebles entregados a título de per-
lor y efectos legales", el contrato de permuta muta por José Joaquín Velásquez Ocampo, éste
celebrado el 27 de abril de 1956, mediante ins- recibió de Julián Valásquez Arbeláez muebles
trumento público número 760, de la misma No- e inmuebles por valor de sesenta mil pesos
taría, entre José ,Joaquín Velásquez Ocampo, por ($ 60.000.00) y un crédito de trescientos veinte
una parte, y J ul ián y Juan de Dios V elásquez mil pesos ($ 320.000.00) a cargo del mismo Ju-
Arbeláez, por otra. lián y de Juan de Dios Velásquez Arbeláez.
Y se condene a Julián Velásquez Arbeláez a Joaquín V elásquez Ocampo ha seguido inter-
restituír a la sucesión intestada e ilíquida de viniendo directa e indirectamente en el manejo
Enriqueta Ocampo de Loncloño, libre de todo ~ administración de los bienes en referencia.
gravamen, los expresados bienes, con los frutos 3. Trabado el pleito por la oposición de la
percibidos después de la fecha de la citada es- parte demandada, en primera instancia lo desató
critura número 1554 hasta cuando se haga la la sentencia absolutoria de José Joaquín Velás-
restitución. quez Ocampo, que declaró, además, respecto de
En subsidio de la petición sobre restitución, los otros demandados, probada la excepción de
pide que se condene a José Joaquín V elásquez "ilegitimidad de la personería sustantiva". Ape-
Ocampo a pagar a la sucesión nomb,rada, repre- lado dicho fallo por el actor, el Tribunal del
sentada por Jaime Londoño Díaz, '~el valor co- Distrito Judicial de Pereira revocó los ordinales
mercial de las propiedades a que este litigio se primero, tercero y cuarto de su parte resolutiva,
refiere", más los intereses legales de aquel va- y confirmó el segundo, en la forma siguiente:
lor ; y además, a la misma sucesión, a pagar al
demandado José Joaquín Velásquez Ocampo la "Primero. Se declara que el contrato que cele-
suma de dos mil pesos ($ 2.000.00). braron los señores María Enriqueta Ocampo viu-
da de V elásquez, como tradente, de una parte,
2. Estos, los hechos, en sustancia: y José Joaquín V elásquez Ocampo de la otra,
María Enriqueta Ocampo, viuda de José J oa- como adquirente, por medio de la. escritura. pú-
quín Velásquez y madre legítima de José Joaquín blica número 1554 de 6 de agosto de 1946, de la
Velásquez Ocampo, casó en segundas nupcias Notaría Segunda de Armenia, no es de compra-
con Jaime Londoño Díaz el 7 de enero de 1946. venta que ostenta este título, sino de donación,
Murió ella el 12 de febrero de 1953, sin dejar prevaleciendo éste sobre aquél hasta la suma de
descendencia de este segundo enlace, de suerte dos mil pesos ( $ 2.000.00), y de allí en adelante,
que los únicos llamados a recibir la herencia son o sea en el exceso, se declara nulo el contrato
el nombrado José Joaquín Velásquez Ocampo descubierto de donación, por falta de insinua-
y el consorte supérstite, con derecho a porción ción.
conyugal. ''Segundo. Se condena a José Joaquín V elás-
El 6 de agosto de 1946, por medio de instru- quez Ocampo a pagar a la sucesión intestada e
mento público número 1554, pasado en la Notaría ilíquida de María Enriqueta Ocampo de Londo-
Segunda del Circuito de Armenia, María Enri- ño, representada por su esposo, Jaime Londoño
queta Ocampo de Londoño dijo vender a su hijo Díaz, 'con derecho a porción conyugal, el valor
José Joaquín Velásquez Ocampo cuatro inmue- comercial de los inmuebles que por su situación
bles determinados tal como lo expresa el hecho y linderos se identificaron en el hecho 'séptimo'
séptimo de la demanda. de la demanda, vaqor que se determinará por el
procedimiento previsto en el artículo 553 del Có- aplicación indebida e interpretación errónea''
digo Judicial, y con base en el valor que tenían del artículo 1934 del Código Civil.
los inmuebles el 11 de febrero de 1953, fecha Se formula este ·cargo, en síntesis, así:
de la muerte de la causante María Enriqueta
Ocampo de Londoño. ''Es tan claro el contenido de la citada dispo-
"Tercero. Se condena a la sucesión intestada sición, que los comentarios sobran.
e ilíquida de María Enriqueta Ocampo de Lon- · ''La .estabilidad de las relaciones comercia-
doño, representada por su esposo, Jaime Londoño les hizo necesaria la disposición comentada. No1
Díaz, con derecho a porción conyugal, a pagar podía someterse el Derecho de Dominio a los
al demandado José Joaquín Velásquez Ocampo, vaivenes y sorpresas, de las personas que hubie-
dentro del término de seis (6) días, a partir de ran tenido titularidad anterior. En efecto, de
la fecha en que quede· en firme esta sentencia, no existir la disposición, bien podría atacarse
la suma de dos mil pesos ($ 2.000.00), con sus con fundamento una situación jurídica clara, con
intereses legales a partir del 6 de agosto de 1946 . las afirmaciones de 'que los precios de las com-
hasta cuando el pago se verifique. praventas anteriores· no se habían solucionado,
"Ctwrto. Se absuelve a los demandados Julián o se habían solucionado en parte. El fraude po-
y Juan de Dios V elásquez Arbeláez de todas las dría constituír un deslumbrante negocio, para
peticiones formuladas en la deman~a, o sean las atacar convenciones que se suponían serias y ya
señaladas en las letras e), d), e) y f). ejecutadas.
"Quinto. Sin costas para ninguna de las par- "Un sistema distinto colocaría a los adqui-
tes en las dos instancias. rentes de bienes en imposibilidad de conocer con
certeza la exacta naturaleza de su derecho. Na-
"Sexto. Cancélese la inscripción de la deman- die puede transferir lo que no tiene, y la con-
da". · dición resolutoria quedaría como una espada,
4. De esta sentencia recurrieron en casación para fulminar en cualquier momelÍto un interés
ambas partes, pero la actora no formuló deman- que debiera merecer todo respeto. Para esto se
da ante la Corte dentro del término legal, por estableció la disposición comentada.
cuyo motivo se declaró ·desierto el recurso res- ''El artículo 1934 no. da margen a interpre-
pecto de la misma. El demandado formuló la tación, ni a soluciones acomodaticias. La forma
suya, a 'la cua1 no replicó el demandante opo- 1 en que está redactada la disposición hace impo-
sitor. sible toda elucubración. 'No se admitirá prueba
II en contrario', dice el artículo citado, cuando en
la escritura se afirma que se pagó un precio.
La sentencia acttsada.
''Vistas así las cosas, el debate carece de sen-
5. Después de detenidas y bien fundadas con- tido, ya que en la escritura,· cuya simulación se
sideraciones sobre el tema de la simulación, el pretende, se dice en forma inequívoca que el pre-
Tribunal sentenciador acepta, por una parte ' cio se pagó y que se pagó en dinero efectivo.
-previo el análisis . de la prueba indiciaria- No se puede admitir prueba en contrario, así
la simulación relativa, por encubrir la venta sea la confesión de las partes; o la prueba es-
contenida en la escritura pública número 1554 crit'a ".
de 6 de agosto de 1946, una donación entre vivos,
y por otra, la inoponibilidad del contrato apa- Se considera:
rente, a los demandados Julián y Juan de Dios
Velásquez Arbeláez, por no habérseles propado' 7. Ha sido constante doctrina de la Corte la
que al celebrar la permuta de que da cuenta la de que la disposición del artículo 1934 del Có-
escritura número 760 de abril 27 de 1956, hu- digo Civil toca únicamente con intereses de ter-
biesen tenido conocimiento de la apariencia del ceros: antes del cambio sufrido en la jurispru-
referido contrato de venta. dencia nacional en punto a simulación, a fin de
que la cláusula de haberse pagado el precio no
III pudiese ser destruí<;la, frente a terceros, sino por
causas de ''nulidad o falsificación''; después
La acusación de la sentencia. además, por motivos de simulación de pago del
precio, pero siempre que los terceros hubiesen
Primer cargo. estado al corriente de la estipulación oculta de
6 . Se acusa el fallo por ''infracción directa, no haber sido cubi.erto.
Mas la expresada disposición legal jamás se Dice:

ha interpretado en el sentido de que la referida ''El Tribunal de Pereira afirma que el con-
cláusula no admite, entre las partes, prueba en trato es de donación y no de compraventa, pero
contrario. se olvida que para desvirtuar el contenido de la
Pueden verse, entre otras, estas casaciones: fe- escritura pública, contrato' oneroso, es necesario
brero 17 de 1898 (XIII, 658, 270), octubre 26 el principio de prueba por escrito, la confesión
de 1916 (XXV, 1322 y 1323, 525), septiembre o la prueba literal. No se puede, por simples in-
22 de 1924 (XXXI, 1611, 152), junio 22 ele 1931 dicios, llegar a la conclusión contraria a la que
(XXXIX, 1880, 139), septiembre 8 de 1938 establece una escritura pública, porque eso aten-
(XLVII, 1940, 117), octubre 11 ele 1945 (LIX, taría contra elementales principios de derecho~
2025 a 2027, 718), noviembre 9 de 1946 (LXIII, Necio sería· afirmar que porque José Joaquín'
2055 y 2056, 359), septiembre 11 de 1953 Velásquez Ocampo Iio tenía dinero, al momento
(LXXVI, 2134, 306) y octubre 20 de 1955 del contrato, éste era de donación. Ya quedó
(LXXXI, 2159, 450). explicado que una persona puede adquirir bie-
Los motivos o conceptos expuestos en la denes sin tener, en el momento del contrato, el di-
manda de casación contra tan reiterada juris- nero para su pago. No debe olvidarse que don
prudencia no alcanzan a fundar cambio alguno Jaime Londoño Díaz dentro del proceso actúa
en ella. como continuador de la persona jurídica del cau-
sante, y no ·Como tercero.
Segundo cargo.
''En la demanda se dice que como consecuen-
8. Se acusa la sentencia por "infracción di~ cia de las declaratorias anteriores, el señor Julián
recta, aplicación indebida e interpretación erró- Velásquez Arbeláez está obligado a restituír a
nea" de los art]culos 1766 y 1759 del Código Ci. la sucesión intestada e ilíqu}da de la señora Ma-
vil, debido a ''una falla en la apreciación de la ría Enriqueta Ocampo de Londoño, representa-
prueba/' de confesión e indiciaria sobre las cuada por su· esposo, Jaime Londoño Díaz. Como
les reposa la conclusión del Tribunal, de ser fic- puede verse, en forma muy clara actúa el de-
ticia relativamente la venta de que se trata. mandante, como si fuera parte en ·el contrato
de· compraventa, y siendo parte, para desvirtuar
Se considera: la· escritura, debe presentar la prueba directa de
la simulación, y esa prueba tendrá que ser di-
9. En primer lugar, la causal primera de casa- recta. ·
ción no puede oper.ar a la vez por violación di-
recta, interpretación errónea e indebida aplica- ''Siendo parte del contrato don Jaime Londo-
ción, según repetida doctrina de la Corte, con ño Díaz tiene la o.bligación probatoria de acre-
apoyo tanto en los términos del ordinal 1Q del ditar la existen\]ia de la donación, lo que sólo
artículo 520 del Código Judicial como en la téc- puede hacer con la prueba del móvil determi-
nica propia de este recurso extraordinario. nante, o lo que es lo mismo, del anim1ts donandi.
En segundo lugar, "una falla en la aprecia- No olvide ese alto Tribunal que la causa de las
ción de la prueba'' significa error de derecho obligaciones se presume, y que para demostrar
del sentenciador en el examen y valoración de que la causa es una liberalidad, se necesita la de-
los referidos medios probatorios; pero tal es- mostración del animus donandi".
pecie de error no puede existir en casación sino Concluye este cargo afirmando, por una parte,
mediante la cita de las disposiciones legales so- que el actor no obra en defensa de su propio in-
bre la tarifa de pruebas, de cuya inobservancia terés sino como representante de ht sucesión de
surja le errónea apreciación de ellas, por ne- su consorte, y que le obliga, por tanto, probar
garles el valor que les concierne, o atribuirles el la simulación por. medio de una contraescritura,
que no tienen en sí mismas, o por haber llegado la confesión, o un principio de prueba por es-
irregul~rmente al proceso. crito, como base; que el acto gratuito no ha sido
Por lo cual no es procedente este cargo. probado porque no puede acreditarse la simula-
ción relativa en este caso por medio de indicios,
Tercer cargo. y éstos, por lo demás, no son idóneos a tal fin.
10. Consiste en la violación de los artículos S e considera:
1766 del Código Civil y 91 de la Ley 153 de 1887,
''por apreciación errónea de la prueba e inter- 11. Jaime Londoño Díaz demanda en su pro-
pretación errada'' de aquellos preceptos. pio y exclusivo interés como aparece del libelo
inicial (hecho 7Q) : ''Con la notoria finalidad en el examen de los medios producidos para de-
de burlar los intereses del cónyuge... corno mostrar el hecho cuyo conocimiento se investiga.
asignatario forzoso con derecho a porción con- Lo que en este caso no sucede.
yugal, en caso de sobrevivir a su esposa ... esta No es procede'\).te, por tanto, la casación im-
señora por medio de la escritura dijo vender a petrada.
su hijo legítimo José Joaquín V elásquez Ocam-
po ... ". Es,¡' pues, por haber afectado el interés DECISION:
del cónyuge supérstite, vinculado a la porción
conyugal, equivalente en este caso a la legítima En mérito de lo expuesto, la Corte Suprema de
rigurosa del hijo único legítimo de Márí;:¡. Enri- .Justicia, en Sala de Casación Civil, administran-
queta Ocarnpo, o sea la cuarta parte de la he- do justicia en nombre dé la República de Co-
rencia, por lo que Londoño Díaz instauró el lombia y por autoridad dlla ley, no casa la
presente juicio. sentencia de fecha veinticinco ( 25) de julio de
Otra cosa es que demande para la mortuoria mil novecientos sesenta y uno ( 1961), dictada
de la cónyuge fallecida, pues se trata de bienes por el Tribunál Superior del Distrito Judicial
que, declarada la simulación, deben ingresar a de Pereira en el juicio ordinario seguido por
la masa hereditaria ilíquida, no al patrimonio Jaime Londoño Díaz contra Joaquín Velásquez
del demantante, porque él, por el momento, no Ocampo y otros.
tiene sino derecho de copartícipe en esa masa, no
dominio sobre bien alguno en concreto. Sin costas en casación por no haberse causado.
12. Por tanto, podía comprobar la simulación . '
por cualesquiera medios probatorios, incluso in- Publíquese, cópiese, notifíquese, insértese en
dicios, y si en la estimación de éstos se fundó la Gaceta Jndicial, y ejecutoriada devuélvase
el sentenciador para declararla, en casación no al Tribunal de origen ..
hay facultad, para revaluar su juicio al respec-
to, ya que lo concerniente a valoración de los G~tstavo Fajardo Pinzón, Enriq~te Coral V e-
hechos indicadores, a su conexión, precisión y lasco, José J. f)órnez R., José Hernández Arbc-
fuerza para demostrar el hecho de que se trate, láez, Enriqne Lópcz de la Pava, Arturo C. Po-
es materia del resorte. autónomo del Tribunal, sada.
a menos que haya incurrido en errores de hecho Ricardo Rarnírez L., Secretario.
/
lP"l&lE§CI&lii?CliON .A\l!J)(QlLJli §JI'JI'liV.A\ ]])IJE'IL ]])IOMJINJIO
IIntell.'pretad.ón de llos articulio 2358 y 2356 del Código Civñl. -Como llo ha reñtera«llo lla ju-
rispll'Widencia, na posesión inscll.'ita no existe en la llegislación conombiana. -l&egñstll'o de
lla pall'tición dé bienes de una suceswn y de la sentencia que ia aprueba.- .A\do cellellna-
l!llo a nombll.'e de otro.- Naturalleza jurñdñca.
:0.•.lEn cuestión de prescripción adquisitiva del duración de la acción reivindiclttoria en el caso

dominio y demás derechos reales en general, de la usucapión ordinaria, es extraño aU fenó-
deben tenerse presente las dos funciones del fe- meno de la prescripción . adquisitiva de los de-
nómeno: Ja propiamente adquisitiva y la pro- rechos reales. lDiicho precepto atañe a ia pres-
piamente extintiva. !Por la primera, el poseedor cripción de los derechos personales o de crédito
adquiere el derecho real ajeno; por la segunda, ·y de sus acciones, respecto de los cuales no se
este derecho se extingue para eU dueño. Lógica- destaca sino una función extintiva de los ex-
mente se cumple aquélla primero, porque sólo presados derechos y de las acciones llamadas
por adquirir el poseedor, pierde su derecho el a hacerlos efectivos frente al IEstado, de las
propietario, junto con la acción reivindicatoria cuales una es ejecutiva y otra ordinaria, según
que conservó hasta el último momento, de for- las condiciones del título de su exis~encia iegal,
ma que la expiración de la acción no es sino sometiendo la prescripción de l;t primera a un
consecuencia de haber fenecido su propiedad. término de diez años y la segunda a uno de
Se trata de un modo elle adquirir los derechos veinte, con la peculiaridad de que extinguidlt
reales, de manera que esta función imprime al aquélla, subsiste ésta hasta complet!!.r los veinte
expresado fenómeno su peculi.ar fisonomía de años.
forma adquisitiva, y si para el titular de la pro- Nada de esto ocurre. en la usucapión, porque
piedad desaparece su acción de dominio, se rela ordinaria exige diez años, cunnpliellos los cua-
pite, es porque el derecho real ha dejado de les el poseedor adquiere el derecho y el propie-
pertenecerle por haber ingresado a otro patri- tario lo pierde junto con la acción que lo tutela,
monio. lEs lo que {:nseña el artículo 2538 del 1
sin que subsista a favor del mismo acción al-
{)ódigo {)ivit guna. lPero si la usucapión orellinarim es impro-
lDie lo cual se sigue, en primer nugar, que Ua cedente -porque falte alguno elle nos elementos
función extintiva den fenómeno -tocante a la de la posesión regular- no es que sobreviva un!!.
acción- se conforma a la función adquisitiva, acción a favor del dueño, que la sentencia llama
obrando dentro del mismo lapso en que ésta se ordinaria, sino que, simplemente, no ha perdido
cumple; de suerte que si la adquisitiva tiene su derecho porque la dicha usucapión orellina-
lugar en la forma ordinaria de diez años, la ria no niegó a consumarse.
extintiva se realizará. en en mismo tiempo, con el IP'or tanto la involucración de uma acción de
doble efecto de la extinción del dominio y de veinte años, en favor del dueño, aun cuando
la acción reivindicatoria que io protege; y si, pueda haberse consumado la usucapión ordina-
en la extraordinaria de veinte años, en este ria, es claro error de aplicación del precitado
mismo lapso se verificará na extintiva con las texto, ajeno, por lo que queda dicho, an fenó-
mismas consecuencias. meno de la prescripción adquisitiv!!..
Y en segundo lugar, el articulo 2536 del {)ó- 2. Los fallos de instancia, así como la deman-
digo Civil, que el fallo cita para sujetar a él la da del recurso, hablan de posesión inscrita con
Nos. 2261, 2262, 2263 y 2264 GACETA fUDICIAL 189
motivo de un certificado del Registrador sobre Se comparan allí las nociones de nulidad, ab-
ésta figura en relación con los títulos. soluta y relativa, y de inopo}1ibilidad, y se expo-,
Ílen las razones que justifican el ingreso de esta
lLa dicha expresión no puede tomarse como
última figura a la jurisprudencia nacional, para
referencia a una especie de posesión contraria
regir la posición de quien en aquellos casos no
al estatuto posesorio consagrado en nuestra
comparece frente al acto o contrato celebrado
legislación civil (V.· Cas. de abril 27 de 1955,
por oiro en su 'nombre.
ILXXX, 2533, 81 y XC:n:, 2221 y 2222, 29, e igual-
mente junio 10 de 1960, ILXXX:n:, 2557 y 2558, 77), ILa Corte, ·primeramente, reafirma dicha doc-
sino como supervivencia de antiguo léxico y sin trina. En segundo término considera que en el
excluir los verdaderos objetivos de las inscrip_- examen de las titulaciones aducidas en juicio
ciones en el Registro Público de las escrituras reivindicatorio, el Juez puede , desestimar, por~
sobre el movimiento de la propiedad raíz, a· sa- inoponibles u otras causas, aquellos títulos que,
ber: transferir los derechos reales inmuebles, a su juicio, no reúnen los requisitos legales, si~
publicar las mutaciones que éstos sufran y pro- que sea indispen_sable pedir especial declaración,
bar la situación actual de los mismos derechos. ni tampoco hacerla sobre tales extremos.
IDe lo contrario, la tarea de comparación va-
3. Mientras estuvo vigente el inciso 39 del
lorativa se reduciría a las fechas de los instru-
artículo 38 de la ILey 57 de 1887 -derogado por
mentos, y bien se comprende que este factor
el IDecreto-ley número 154 de 1957, hoy adoptado
, -importante, desde luego, y a veces decisivo
como ILey por la 141 de 1961-, el ILibro de Re-
cuando los títulos están a dereého- no puede
gistro de Causas Mortuorias; tanto de las sen-
subsanar vacíos o irregularidades, tales como la.
tencias aprobatorias de particiones . en los jui-
carencia de firma del Notario o del vendedor,
cios de sucesión, como de las hijuelas de adju-
o de determinación del bien objeto del contrato.
dicaci,ón, era el llamado a cumplir los fines del
Registro señalados en los artículos 2637, ordi-
nales 29 y 39, 2673 ly 2674 del Código Civil, obje-
tivos entre los cuales se destaca el de dar pu- Corte Sttprema de Justicia. -Sala de 'Casación
blicidad a los actos jurídicos sobre inmuebles. Civil. -Bogotá, veintiuno de noviembre de
ILa inscripción en el expresado lLibro de las mil novecientos sesenta y dos.
referidas piezas -antes de la expresada dero-
gación- llenaba plenamente los fines en refe- (Magistrado ponente: doctor José J. Gómez R.).
rencia, como lo dijo la Corte en casaciones de
abril 30 de Í954 (ILXXVH, 2140, 439) y abril 26 Juicio de Arsenia Piedrahíta viuda de Jara-
de 1955 (ILXXX, 2153, . 47). ILa Corte reafirma millo contra Heliodoro Llano.
esta doctrina, de acuerdo con la cual bastába Sentencia del Tribunal del Distrito Judicial
-antes de la derogatoria- la inscripción de de .Pereira, fechada el 11 de octubre de 1961.
los expresados documentos en el ILibro de· Causas Recurrente: el demandado.
Mortuorias.
Al suprimir el citado IDecreto-ley número 1~4 I
de 26 de julio de 1957, los duplicados de los li-
bros números 19 y 29 y el de Causas Mortuorias, Antecedentes.
y disponer que los actos, títulos y documentos que
actualmen~e se registran en dichos libros "con-
l. Arsenia Piedrahíta de J aramillo demandó
tinuarán inscribiéndose en los libros primero ante el Juez Primero Civil del Circuito de Perei-
y segundo, de acuerdo con las reglas generales".
ra a Heliodoro Llano, para que se declare que
las inscripciones en referencia deben verificarse le pertenece el dominio de la finca urbana des-
en el JLibro número 19, !le acuerdo con lo que
crita como aparece de la primera petieión for-
prescribe el artículo 2641, ordinal 19, del Código
mulada en su libelo, y una cuota proindiviso
Civil. por valor de $ 248.50, en relació;r:t con un avalúo
4. ILa casación de agosto 24 de 1938 (XILVH, de $ 500.00, en el inmueble igualmente deter-
· 1940, 80) renovó nuestra jurisprudencia al res- minado allí; se condene al demandado a restituír
pecto de la naturaleza jurídica del acto. celebra- tales bienes con los frutos, como poseedor de
do a nombre de otro, sin mandato, o extralimi- mala fe, y también a pagar las costas del juicio.
tando el conferido, jurisprudencia que ha reci- 2. Los hechos configura ti vos de las acciones
bido posteriormente reiterada confirmación. expresadas se sintetizan así:
190 GACETA JUDICIAL 1\(os. 2261, 2262, 2263 y 2264
En el juicio mortuorio de Julio J aramillo, siguió contra los herederos de Gregorio 'Giraldo
protocolizado mediante instrumento número 328 García.
de 24 de febrero de 1929, de la Notaría Primera 4. La sentencia de primer grado absuelve a
del Circuito de Pereira, le fueron adjudicados la parte demandada ; la del segundo la revoca y
a la actora los bienes en referencia. ordena a dicho contendiente restituír a la actora
La demandante permaneció recluída en la Cár- los bienes y los frutos de éstos, comprendido el
cel de Mujeres de Medellín, desde el 11 de abril tiempo entre la notificación de la demanda· y el
de 1927 hasta el 2 de mayo de 1939, motivo por día de la entrega de los primeros, y a pagar las
el cual no pudo ejercer actos de dominio sobre costas de la primera instancia. '
ninguno de los bienes de su pertenencia. Recurre en casación la misma parte, quien ha
El demandado está de mala fe en posesión de formulado la correspondiente demanda, a la cual
los bienes ''desde fecha que no ha sido posible no dio respuesta la opositora.
establecer por el momento", y los ha dado en
arrendamiento a distintas personas, y la viuda II
de J aramillo no ha perdido la posesión inscrita
ni la propiedad de los derechos en mención. La sentencia acusada.
3. El demandado niega el derecho de la actor a, 5. Encuentra probados los elementos de la rei-
por haber enajenado la viuda de J aramillo ''la vindicación.
parte del inmueble que le correspondió en la su-
cesión de su finado esposo'', al señor Gregorio En relación con la propiedad, considera que
Giraldo García, ·según escritura número 1229 de de las titulaciones aducida~ por los litigantes,
22 de diciembre de 1938, otorgada en la Notaría prevalece la de la actora, porque, en cuanto a
Segunda de Pereira; en cuanto al hecho de la la del demandado, el instrumento número 1229
posesión, afirma que ''no le córresponde contes- de 22 de diciembre de 1928, da cuenta de la ven-
tarlo", y alega la prescripción -ordinaria y en ta que hizo Félix Cardona García, a nombre de
subsidio la extraordinaria del dominio. Acom- Arsenia Piedrahíta de Jaramillo, a Gregorio Gi-
paña: raldo García, pero el poder en ejercicio del cual
obrara no fue hallado en la Notaría Segunda de
a) Un certificado del Registrador de Instru- Pereira, en inspección ocular verificada allí, y
mentos Públicos de Pereira, del cual aparece: no ·presumiéndose la existencia del mandato, ''el
que Heliodoro Llano -demandado- remató en acto realizado por el señor Félix Cardona Gar-
el Juzgado Primero Civil del Circuito del mismo cía no puede vincular a la actor a''; aparte de
nombre, en el juicio de venta promovido por el que habiéndose presentado aquél como apode-
misnío contra Gregorio Giraldo García, "una rado general, y el mandato de esta especie no
casa de habitación con su correspondiente solar, faculta para enajenar inmuebles, el acto no sería
constante de diez varas de frente por veintitrés oponible a la otorgante, aun cuando se hubiese
y media varas de centro, en el área urbana de conferido realmente el poder.
esta ciudad, en la carrera 9~¡~, entre calles 9~¡~ y Con respecto a la prescripción adquisitiva del
10, alinderada así: 'por el sur, que es su frente, dominio, niega que el demanda,do la hubiese es-
con la carrera novena; por el oriente con pro- tablecido, pues no demostró la posesión durante
piedad de Jesús Valencia ; por el norte con pro- el tiempo necesario; y en lo que respecta parti-
piedad ele Adán de J. García, y por el occidente cularmente a la ordinaria, porque no basta com-
con propiedad de Alfonso Agudelo' ''; que Gi- prar para poseer, y no está acreditada la pose-
raldo García adquirió dicho inmueble por com- sión del demandado, y además ''no habrían
pra que hizo de parte de él a Rosa J aramillo transcurrido -agrega- los veinte años de la'
de L. (escritura número 469, 17 de abril ele 1936, prescripción de la acción ordinaria (artículo
Notaría 2~ de Pereira), y en parte, por haberla 2536, C. C.) ", ya que "el remate se verificó en .
comprado a Arsenia Piedrahíta (escritura nú- la fecha indicada, fue aprobado el 12 del mismo
mero 1229, 22 de diciembre de 1928, Notaría 2~¡~ mes y registrado el 3 de mayo siguiente. La de-
de Pereira), y que estos últimos adquirieron la manda fue notificada al· demandado el 20 de
finca en el juicio mortuorio de ·,Julio Jarami-. octubre de 1959, cuando aún no habían trans-
llo, y currido 20 años de haberse verificado el remate.
b) Copia del acta de remate de los bienes ob~ Todo lo anterior indica que la excepción de pres-
jeto de la reivindicación, efectuado el 2 de abril cripción extintiva que propuso el demandado no
de 1940, en el juicio de venta que el demandado está probada".
Nos. 2261, 2262, 2263 y 22·54 GACETA JUDICIAL 191
III . La sentencia, con respecto a la ext.raorainaria,

diCe que no está probado que Gregorio Giraldo
La acttsación de la sentencia. García -que compró a Arsenia Piedrahíta viu-
da de J aramillo en 22 de octubre de 1928- hu-
6. Cuatro cargos 'integran la i~pugnación: biese poseído el inmueble, por lo cual Heliodoro
a) Error de derecho cometido al aceptar el re- Llano, al rematar el 2 de abril de 1940, nada
gistro de la partición de Julio Jaramillo y de la pudo recibir de Giraldo García en materia po-
hi.juela correspondiente a la demandante, en el sesoria, que hubiese podido unir a su propia
Libro de Causas Mortuorias, con infracción di- posesión, a fin de completar el tiempo exigido
. recta de los artículos 2673 y 2641 del Código por la ley. Por otra, agrega, no habiéndose pro-
Civil, interpretación errónea del artículo 38 de bado que Llano poseyera, &cómo podría hablarse
la Ley 57 de 1887, falta de aplicación de los ar- de extinción de la acción reivindicatoria de la
tículos 749, 799 y 765 del mismo Código, y apli- dueña, si no tendría en tal caso contra quién
cación indebida de los artículos 946, 950, 961, dirigirla~
965 y 966, ibídem. Y en relación con la ordinaria, la dene(l'ación
estriba en no haber transcurrido el tiemopo de
b) Error de hecho, en relación con el certifi- veinte años, necesario para la extinción de , la
cado del Registrador del folio 5 del cuaderno 1Q, acción ordinaria, con aplicación del artículo
y de derecho en el examen del que figura al folio 2536 del Código Civil. Y además, en la falta de
12, ibídellf, con violación de los artículos 789 y prueba de la posesión.
2681 del Código Civil, por no haberlos aplicado,
y 947 y 950, ibídem, por indebida aplicación. 8 . El recurso desarrolla el cargo de esta
suerte:
e) Dedica la acusación este tercer cargo a im-
pugnar. el concepto de la sentencia sobre inopo- ''La sentencia estudia separadamente las ex-
nibilidad a la demandante, de la escritura nú- cepciones de prescripción extintiva y adquisitiva,
mero 1229, pasada en la Notaría Segunda de como si en materia de dominio la extinción del
Pereira el 22 de diciembre de 1928, concepto que derecho por este medio no derivara exclusiva-
considera violatorio de los artículos 789, 1740, mente de la adquisición lograda por el deman-
1743, 1750, 1758, 1759, 185, 1760, 2536, 2681 del dado a través de su posesión acompañada de las
Código Civil; 1Q y 29 de la Ley 50· de 1936 y exigencias legales. El Tribunal da señales de
343 y 630 dél Código Judicial, por una parte, entender este principio elemental que nuestro
y por otra los artículos 946, 950, 961, 965 y ordenamiento consagra en el artículo 2538, Có-
966 del citado Código. _ digo Civil, para luego caer en plena confu-
sión, al sostener que no funciona la prescripción
d) En el cuarto cargo se impugna la sentencia extintiva porque, admitiendo que el demandado
con motivo de no haber declarado la excepción entró a poseer luego que remató los bienes, en-
de prescripción ordinaria alegada por el deman- tre esa fecha y la notificación de la demanda no
dado, a causa de indebida aplicación del artícu- transcurrieron 20 años, tiempo fijado para la
lo 2536 del Código Civil, y por error de hecho prescripción de la acción ordinaria ( art. 2536,
consistente en haber omitido algunas pruebas C. C.) -la cita es de la entidad falladora-, ·y
sobre el comienzo de la etapa posesoria del pres- agrega de inmediato que la prescripción adqui-
cribiente, quien tiene así a su favor la posesión sitiva de dominio no se probó, ya que no se de-
en el tiempo requerido por la usucapión ordi- mostró la posesión materiaL
naria, con violación de distintas disposicione·s del
Código Civil, por errónea interpretación, unas, ''Observo entonces que la decisión puede tener
. indebida aplicación otras, y violación directa aquí varios sustentos que impugnaré uno a uno
las demás, como luego se verá. para mayor plenitud en el ataque: si el Tribunal
como todo lo indica, separa aquí los fenómenos
Como por el último de los cargos es proc.e-
de la prescripción extintiva y adquisitiva, su
dente la casación del fallo recurrido, a él se re- decisión yerra por defecto de hermenéutica en
fiere la Corte. el tratamiento de los artículos 2518, 2527, 2528,
2531, 2535, 2536 y 2538 del Código Civil. Al efec-
Cargo cuarto. to está de sobra la aclaración de que si crono-
7.- Estima el' recurrente bien denegada la de- lógicamente coinciden en materia de dominio
claración de usucapión extraordinaria, por no la extinción del derecho con la adquisición en
haber poseído el fundo el demandado por el lap- materia de prescripción, el prius lógico es allí-
so legal. Mas no así en relación co:ri la ordinaria. la adquisición, pues por la inactividad no se
192 GACETA JUDICIAL Nos. 2261, 22:62, 2263 y 2264
pierden sino los derechos que necesitan ser eje- aparte e) fue ignorado del todo (actitud distin-
cutados, ante todo los créditós, en tanto que la ta de la del Juzgado, que se atuvo a ella, y que
propiedad no se extingue por prescripción ex- hace más inexplicable el olvido del ad q-uern).
tintiva, sino porque otro sujeto haya adquirido Con la orden del Juzgado impartida al secuestre
sobre el mismo bien un derecho incompatible con para la entrega inmediata de los bienes al ad-
el del titular anterior que resulta sustituíclo. judicatario, se tiene un indicio necesario de la
''Sostener que admitiendo que el demandado existencia de un secuestro. Y la demostración
hubiera entrado a poseer los bienes reivindica- del aserto sobra. Con esto van violados ya los
dos tan pronto como los remató, no se habría artículos 1758, 1759 del Código Civil y el ar-
consumado en favor suyo la prescripción por . tículo 663 del Código de Procedimiento Civil.
falta de· tiempo, ya que la prescripción de la Si hubo secuestro, com9 no puede menos de ad-
acción órdinaria se consuma en 20 años, consti- mitirse al tenor de la citada providencia, y no se
tuye una confirmación fehaciente del error pues- le reconoció, se dejaron de atender y aplicar los
to de relieve, a la vez que notorio descuido del artículos 2236, 2253, 2273, 2279, y ante todo el
caso, pues se dejó de estudiar la excepción de artículo 786 del Código Civil en cuanto, en su
prescripción adquisitiva ordinaria que requiere orden, definen lo que es depósito, lo que es se-
sólo diez años (y de 1940 a 1959 corrieron mu- cuestro, califican la posición de depositario y
chos más). secuestre' como tenedores por cuenta del propie-
''De esta suerte se impone el planteamiento tario y, el último, expresa la conservación de la
de un dilema : o el Tribunal consideró que no posesión aun cuando la cosa haya sido entregada
se había probado que Llano entró a poseer en en depósito.
seguida del remate, y aceptó la hipótesis con- '' Con el secuestro en mención se acreditó que
traria apenas "en gracia de discusión", o, en Gregorio García (sus herederos) estaba poseyen-
cambio, admitió que el reo es poseedor desde do para abril de 1940, cuando se produjo el
entonces y dejó de extraer las consecuencias que remate; luego sí hay un punto de partida para
ese hecho trae consigo. la cuenta de la prescripción adquisitiva del do-
''Si lo primero, esto es, si se niega la demos- minio por el señor Llano, sucesor de García. Si ,...
tración del fenómeno posesorio a raíz del remate hubo posesión del ejecutado por medio del se-
como parece indicarlo el sector de la motivació~ cuestre, es un hecho incuestionable que al pro-
ubicado al finalizar el folio 46 v., habría de por ducirse el remate y ser aprobada la adjudicación,
medio un error de hecho en la apreciación de la el secuestre ya no poseyó por cuenta del primi-
prueba: el Tribunal no vio que la sentencia tivo propietario, sino que pasó a ejercer la te-
aprobatoria del remate (fls. 16 y 17 del cua- nencia a nombre del nuevo dueño (Llano) (C.
derno principal) dice en su aparte e) 'cítese al C. 2273, 786), y por lo mismo hay también aquí
secuestre y notifíquesele personalmente que debe un punto de partida cierto para el cómputo del
hacer entrega del inmueble al señor Heliodoro lapso de posesión: aprobado el remate el día
Llano dentro de los tres días siguientes a la eje- 12 de abril de 1940, realizada su inscripción el
cutoria de esta providencia'. Hubo secuestro en 3 de mayo siguiente, habiendo, como no puede
el juicio de venta. Los bienes pasaron en tenen- dudarse, un secuestro vigente, entonces está de-
cia al tercero diputado por el Juez, quien los mostrada la posesión de Llano para esa fecha.
tiene por cuenta del propietario. En este caso, Y si en la actualidad (para la notificación de
adelantándose el proceso contra los herederos de la demanda) el mismo señor Llano se encuentra
Gregorio García, el secuestre con su tenencia poseyendo, se comprueban los extremos inicial
está acreditando la posesión de éstos. Y si hoy y final de la posesión, entre los cuales han trans-
aparece en posesión el señor Llano, se palpa la currido .19 años y 5 meses.
unión entre los dos hitos del proceso posesorio, '' ¡, Qué significado tienen estos hechos? La
sin que aparezca solución de continuidad. prescripción adquisitiva ordinaria está que sal-
''Se destaca el error de hecho al verificar que · ta y su desconocimiento se explica apenas por
el Tribunal se atiene exclusivamente a la cir- el error de hecho indicado, que trajo consigo el
cunstancia de que los testigos citados por el de- quebranto, por defecto de aplicación de los ar-
mandado no fueron escuchados. De ·ahí que sos- tículos 2512, 2518, 2528, 2529 y 2538 del Código
tenga la sentencia que en mateóa de posesión Civil, y de los artículos 946, 950, 961, 965 y 968.
sólo se cuenta con la situación actual. de la misma obra, por aplicación indebida.
''La sentencia aprobatoria del remate fue te- ''El título de Heliodoro Llano, venta forzada
nida en cuenta como título de adquisición. Su hecha por el Juez a nombre del propietario ex-
propiado (741, C. C.), es un título justo. La píamente extintiva. Por la primera, el poseedor
transferencia se basó en una compraventa vá- adquiere el derecho real ajeno; por la segunda,
lida y totalmente formal, que generó el deber de este derecho se extingue para el dueño. Lógica-
tradición que se cumplió por orden judicial. (C. mente se cumple aquélla primero, porque sólo
C. 745, 753, 764). Hay,· pues, una posesión re- por adquirir el poseedor, pierde su derecho el
gular no interrumpida, ejercida por Heliocloro propietario, junto con la acción reivindicatoria
Llano desde abril 12 de 1940 hasta octubre 20 de que conservó hasta el últü'no m'omento, de forma
1959, que conforma una prescripción alegada que la expiración de la acción no es sino con-
desde la propia contestación de la demanda, y secuencia de haber fenecido su propiedad. Se tra-
que solicito sea declarada al producirse el rom- ta de un modo de adquirir los derechos reales,
pimiento de la sentencia recurrida. de manera que esta función imprime al expresa-
''Y si, dentro de la segunda alternativa, el do fenómeno. su peculiar fisonomía de forma
Tribunal aceptó la prueba de la posesión de Lla-. adquisitiva, y si para el titular de la propiedad
no a partir del remate ('admitiendo ... ', etc.), desaparece su acción de dominio, se repite, es
su negativa a pronunciar sentencia absolutoria porque el cler~cho real ha dejado de pertenecer-
por prescripción adquisitiva del demandado es le por· haber ingresado a otro patrimonio. Es lo
todavía más injustificable y violatoria de la ley: que enseña el artículo 2538 del Código Civil.
el caso se enfocaría, y así lo hago, en términos b) De lo cual se sigue, en primer lugar, que
de violación directa de los citados artículos ati- la función extintiva del fenómeno -tocante a
nentes a prescripción: 2512, 2518, 2528, 2529, la acción- se conforma a la función adquisitiva,
2538, que siendo de recibo no fueron aplicados, obrando dentro del mismo lapso en que ésta se
y de aplicación indebida de los preceptos sobre cumple; de suerte que si la adquisitiva tiene lu-
reivindicación: 946, 950, 961, 965, 966 del Có- gar en la forma ordinaria de diez años, la ex-
digo Civil. Realizado todo, en esta hipótesis, sin tintiva se realizará en el mismo tiempo, con el
que hubiera yerro probatorio, ya que aquí parto doble efecto de la extinción del dominio y de la
del supuesto de que el Tribunal sí reconoció acción reivindicatoria que lo protege; y si, en
la posesión de Llano desde 1940, pero no supo la extraordinaria de veinte años, en este mismo
qué hacer con ella''. lapso se verificará la extintiva con las mismas
' consecuencias.
S e considera: Y en segundo lugar, el artículo 2536 del Có-
9. Heliodoro Llano remató en el Juzgado Ci- digo Civil, que el fallo cita para sujetar a él la
vil del Circuito de Pereira el 2 ele abril de 19~0, duración de la acción reivindicatoria en el caso
en juicio de venta seguido por él a los herederos de la usucapión ordinaria, es extraño al fenó-
de Gregario Giralda García, un inmueble inte- meno de la prescripción adquisitiva de los dere-
grado tal como l9 expresa el acta de remate, y chos reales. Dicho precepto atañe a la prescrip-
cuya identidad con lo demandado aparece de ción de los derechos personales o de crédito y
las diligencias de inspección ocular y del hecho de sus acciones, respecto de los cuales no se
de haber alegado ·el demandado la excepción de destaca sino una función extintiva de los ex-
prescripción adquisitiva. presados derechos y de las acciones llamadas a
hacerlos efectivos frente al Estado, de las cuales
10. Ante todo, una confusión se observa en la una es ejecutiva y otra m-dinaria, según las con-
sentencia -que es necesario despejar- entre diciones del título de su existencia legal, some-
prescripción adquisitiva y prescripción extintiva tiendo la prescripción de la primera a un .tér-
de la acción, al punto de decir que "por otra mino de diez años y la segunda a uno de veinte,
parte, admitiendo que el demandado entró a con la peculiaridad de que extinguida aquélla,
poseer los bienes luego que los remató, ello no subsiste ésta hasta completar los veinte años.
afecta el título de la demandante, porque para
la. fecha en .qu~. el presente juicio se trabó no e) _Nada de esto_ o_curre en la usucapión, por-
que la ordinaria exige diez años, cumplidos los
habían transcurrido los veinte años que exige
la ley para la prescripción de la acción ordina- cuales el poseedor adquiere el derecho y el pro-
ria (art. 2536) ". En efecto: pietario lo pierde junto con la acción que lo tu-
tela, sin que subsista a favor del mismo acción
a) En cuestión de prescripción adquisitiva del alguna. Pero si la usucapión ordinaria es im-
dominio y demás derechos reales en general, de- procedente -porque falte alguno de los elemen-
ben tenerse presentes las dos funciones del fe- tos de la posesión regular- no es que sobreviva
nómeno: la propiamente adquisitiva y la pro- una acción a favor del dueño, que la sentencia
G. Judicial - 13
llama ordinaria, sino que, simplemente, no ha basta judicial, momento desde el cual el secues-
perdido su derecho porque la dicha usucapión tre tuvo la cosa a nombre del nuevo propietario,
ordinaria no llegó a consumarse. y como éste la posee a través del mero tenedor,
11. Por tanto, la involucración de una acción según el artículo 786 del Código Civil, así reci-
de veinte años, en favor del due?'io, aun cuando bió el rem~tante la posesión.
pueda haberse consumado la usucapión ordina- La actora acepta la posesión actual del de-
ria, es claro error de aplicación del precitado mandado (hecho 119 de la demanda), pero dice
texto, ajeno por lo que queda dicho, al fenómeno ignorar cuándo se inició y por qué medios se
de la prescripción adquisitiva y circunscribe el inició (hechos 89 y 99), agregando que el de-
problema a saber si en este negocio se cumplió mandado ha venido celebrando con terceros con-
o no la citada prescripción ordinaria adquisitiva tratos de arrendamiento "en forma continuada"
alegada por el demandado. (hecho 109).
12. El recurrente alega, además, error de he- En resumen, la indebida aplicación del artícu-
cho por no haber estimado el fallo recurrido la lo 2536 al caso del pleito, y el error de hecho
sentencia aprobatoria del remate que del bien alegado y demostrado, con la violación de los
hizo Heliodoro Llano, en cuanto en ella ordenó preceptos legales sustantivos arriba referidos,
el Juez al secuestre entregarlo al rematante; lo conducen a la infirmación del fallo.
cual hace suponer necesariamente, según el re-
curso : a) Que hubo secuestro; b) Que el inmue-
ble permaneció secuestrado hasta cuando fue res- IV
tituído a quien lo adquirió en la licitación pú-
blica; e) Que entre tanto el poseedor de él fue Sentencia de instancia.
el demandado en dicho juicio -Gregorio Gi-
raldo García, o sus herederos-, pues el secues- Probadas la iniciación de la posesión y el he-
tre es mero tenedor de la cosa; d) Que mientras cho de la posesión actual, ha quedado ella esta-
el secuestre hizo entrega del fundo al nuevo pro- blecida durante el tiempo intermedio y, por
pietario, lo tuvo ya ·a nombre de éste y no del tanto, el necesario en derecho para la prescrip-
dueño anterior, y e) Que la orden del Juez para ción adquisitiva ordinaria, que el demandado
que el secuestre entregase el inmueble al rema- alegó como excepción, la cual, por lo mismo,
tante hace suponer esa entrega, la cual junto con debe ser declarada, con la absolución consecuen-
la posesión que el mismo tuvo antes de la resti- cia! en relación con los cargos formulados.
tución, a través del secuestre, constituye el pun- 14. Pero no sin antes aclarar algunos puntos
to de partida posesorio que, conectado a la po- doctrinarios importantes, en relación con la sen-
sesión exclusiva del demandado, afirmada por tencia como con la demanda de casación.
la actora, hace suponer el hecho de la posesión
en el tiempo intermedio; y que por no haberlo A) Los fallos de instancia, así como la deman~
reconocido así, la sentencia quebrantó "los arda del recurso, hablan de posesión inscrita con
tículos 2236, 2253, 2273, 2279, y ante todo el motivo de un certificado del Registrador sobre
artículo 786 del Código Civil, en cuanto en su esta figura en relación con los títulos.
orden, definen lo que es depósito, lo que es se- La dicha expresión no puede tomarse como
cuestro, califican la posición de depositario y ·referencia a una especie de posesión contraria
secuestre como tenedor por cuenta del propieta- al estatuto posesorio consagrado en nuestra le-
rio y, el último, expresa la conservación de la gislación civil (V. Cas. de abril 27 de 1955,
posesión aun cuando la cosa haya sido entrega- LXXX, 2533, 81 y XCI, 2221 y 2222, 29) y
da en depósito". junio 10 de 1960 (LXXXI, 2557 y 2558, 77),
13. Ciertamente, el sentenciador sufrió error sino como supervivencia de antiguo léxico y sin
de hecho al omitir, en el examen probatorio, la excluír los verdaderos objetivos de las inscrip-
providencia que aprobó el remate, en cuanto ciones en el Registro Público de las escrituras
contiene el mandamiento de entrega de los bie- sobre el movimiento de la propiedad raíz, a sa-
nes por parte del secuestre al nuevo titular. Al ber: transferir los derechos reales inmuebles, pu-
haberla considerado, habría hallado la demos- blicar las mutaciones que éstos sufran y probar
tración del secuestro, durante el cual el secues- la situación actual de los mismos derechos.
tre tuvo el fundo a nombre del deudor ·hipote- B) El recurrente tacha de ineficaz la inscrip-
cario demandado o de sus sucesores, hasta cuando ción de la sentencia aprobatoria de la partición
el dominio pasó a quien lo adquirió en la su- efectuada en el juicio mortuorio de Julio Jara-
millo y de la hijuela de la actora, por haber Se comparan allí las nociones de nulidad, ab-
sido registradas en el Libro de Causas Mortuo- soluta y relativa, y de inoponibilidad, y se ex-
rias y no en el Libro número 1Q. ponen las razones que justifiéan el ingreso de
esta última figura a la jurisprudencia nacional,
Mientras estuvo vigente el inciso tercero del para regir la posición de quien en aquellos casos
artículo 38 de la Ley 57 de 1887 -derogado por
no comparece, frente al acto o contrato celebra-
el Decreto-ley número 154 de 1957, hoy adop-
do por otro en su nombre.
tado como ley por la 141 de 1961-, el Libro de
Registro de Causas Mortuorias, tanto de las sen- La Corte, primeramente, reafirma dicha doc-
tencias aprobatorias de particiones en los juicios trina. En segundo término considera -de acuer-
de sucesión, como de las hijuelas de adjudicado con el Tribunal de instancia- que en el exa-
ción, era el llamado a cumplir los fines del Re- men de las titulaciones aducidas en_ juicio rei- ·
gistro señalados en los artículos 2637, ordinales vindicatorio, el Juez puede desestimar, por in-
2Q y 3Q, 2673 y 2674 del Código Civil, objetivos oponibles u otras ca_usas, aquellos títulos que, a
entre los cuales se destaca el de dar publicidad su juicio no reúnen los requisitos legales, sin que
a los actos jurídicos sobre inmuebles. La ins- sea indispensable pedir especial declaración, ni
cripción en el expresado Libro de las referidas tampoco hacerla sobre tales extremos.
piezas -antes de la expresada derogación- lle- De lo contrario, la tarea de comparación va-
naba plenamente los fines en referencia, como lorativa se reduciría a las fechas de los instru-
lo dijo la Corte en casaciones de abril 30 de 1954 mentos, y bien· se comprende que este factor
(LXXVII, 2140, 439) y abril 26 de 1955 -importante, desde luego, y a veces decisivo
(LXXX, 2153, 47). La Corte reafirma esta doc- cuando los títulos están a derecho- no puede
trina, de acuerdo con la cual bastaba -antes de suhsanar vacíos o irregularidades, tales como la
la derogatoria- la -inscripción de los expresados carencia de firma d¡oll Notario o del vendedor,
documentos en el Libro de Caúsas Mortuorias. o de determinación del bien objeto del contrato.
Al suprimir el citado Decreto-ley núme;o 154
de 26 de julio de 1957, los duplicados de los Li-
bros números 1Q y 2Q, y el de Causas Mortuorias, DECISION:
y disponer que los actos, títulos y documentos
· que actualmente se registran en dichos Libros, En mérito de las razones expuestas, la Corte
''continuarán inscribiéndose en los Libros pri- Suprema de Justicia, en Sala de Casación Civil,
mero y segundo, de acuerdo con las reglas ge- administrando justicia en nombre de la Repúbli-
nerales'', las ·inscripciones en referencia deben ca de Colombia y por autoridad de la ley, casa
verificarse en el Libro número 1Q, de acuerdo la sentencia de fecha once (11) de octubre de
con lo que prescribe el artículo 2641, ordinal 19 , mil novecientos sesenta y uno ( 1961), pronun-
del Código Civil.· ciada por el Tribunal Superior del Distrito Ju-
dicial de Pereira, en el juicio seguido ·por Ár-
C) El recurrente impugna en el cargo tercero senia Piedrahíta viuda de Jaramillo contra He-
el concepto del Tribunal, según el cual · el con- liodoro Llano, y como Tribunal de instancia,
trato contenido en .la escritura número 1229 de
22 de diciemqre de 1928, de la Notaría Segunda
de Pereira, no es oponible a la actora, pues se RESUELVE:
trata de una nulidad: si relativa, por haberla
declarado sin demanda de la parte lesionada, con Primero. Refórmase la sentencia de primera
violación de los artículos 1750 y 17 43 del Código instancia proferida en el presente juicio, en es-
Civil; si absoluta y declarada de oficio, con que- tos términos :
branto de los artículos 17 40 y 2536, ibídem, 1Q y Á) Declárase probada la excepción de pres-
2Q de la Ley 50 de 1936, porque para ello se re- cripción adquisitiva ordinaria, cumplida en fa-
quieren circunstancias excepcionales que en el vor del señor Heliodoro Llano, del dominio de
caso no concurren. los bienes determinados en la petición primera
La casación de agosto 24 de 1938 (XLVII, de la demanda, a saber :
1940, 80) renovó nuestra jurisprudencia al res- "Una casa y solar situada en' la ciudad de
pecto de la naturaleza jurídica del acto celebra- Pereira, Barrio La Cumbre, alinderada así : por
do a nombre de otro, sin mandato, o extralimi- el sur, que es su frente, con la carrera Cutucu-
tando el conferido, jurisprudencia que ha recibi- may, hoy carrera 9:¡¡.; por el oriente con la calle
do posteriormente reiterada confirmación. de Villavicencio, hoy calle número 9Q; por el
196 GACETA JUDICIAL N,'os. 2261, 2262, 2263 y 2264
norte con Adán de J. García, y por el occidente roa demanda por Arsenia Piedrahita viuda de
con propiedad del finado Julio J aramillo' ', y J aramillo.
un derecho por valor de doscientos cuarenta y Sin especial condena en costas en las instan-
ocho pesos cincuenta centavos ($ 248.50) en el cias ni en la casación. ·
inmueble situado en La Cumbre, en la ciudad de
Pereira, en relación con un avalúo total de qui- Publíquese, cópiese, notifíquese, insértese en
nientos pesos($ 500.00), y alinderado así: "por la Gaceta Judicial, y ejecutoriada devuélvase al
el frente con la carrera 9~; por el oriente con Tribunal de origen.
propiedad ele la sucesión de Julio Jaramillo;
por el norte con propiedad de Adán de J. Gar- Gttstavo Fajm·do Pinzón, Enrique Coral Ve-
cía, y por el occidente con propiedad de Alfonso lasco, José J. Gómez R., José Hernández Ar-
Agudelo". beláez, Enriqtte López de la Pava, Arturo C.
B) Absuélvese, en consecu~ncia, al demandado Posada.
de los cargos que le fueron formulados en la mis- Ricardo Ramírez L., Secretario.
ClER'll'lilFliCA][)O§ ][)JEJL JEtlEG liS'll'JltA][)OJit
lLos del· artículo 2640, ordinal 49 del _Código Civil sobre vigencia y suficiencia de un título,
no se requieren para probar el dominio en los juicios reivindicatorios de inmuebles_.
Constante ha sido ·1a doctrina de la Corte res- tonio Rincón, y Segundo Dallos, en vía de ob-
pecto de que los certificados expedidos por los tener:
Registradores de llnstrumentos Públicos y Priva-
dos, en cumplimiento del artículo 2640, ordi- I. La declaración de que el actor tiene "la
nal 49 del Código Civil, sobre vigencia y sufi- propiedad exclusiva y plena" sobre el lote de
ciencia de un título, no son necesarios para terreno ubicado en la vereda de El Cajón, hoy
acreditar el dominio en los juicios reivindicato- dentro del perímetro urbano del Municipio de
rios de inmuebles, porque de conformidad con Duitama, con frente a la calle 4~, entre carreras
lo dispuesto en el artículo 635 del Código Ju- 10~ y 11. de la nomenclatura actual, ''cuyos lin-
dicial, tal medio sólo se requiere cuando la ley deros se determinaban así: 'por el norte, la calle
habla de suficiencia de títulos, circunstancia que pública y tierra de Manuel Alba, tapias de por
no se requiere en dichos litigios, ya que la ley medio; por el oriente con tierras de Hermógenes
no habla nada al respecto, y porque basta en Pinto, tapias al medio, y sigue con de Claudia
ellos la presentación del título o titulos en que Monroy de Díaz; por el sur con de Claudia
conste su debida inscripción en el registro. Si Monroy de Díaz, Hermógenes Pinto y Esteban
la falta del certificado no afecta la prueba del Medina, y por el occidente con de Esteban Me-
dominio, la presentació~ de él tampoco lo acre- dina' ".
dita, ya que no es el medio apto a tal fin. lEn II. Se declare que' Flórez ha adquirido por ac-
el particular, a lo sumo puede ser un medio cesión las construcciones levantadas sobre el te-
corroborante de los registros de ·los títulos, o rreno de que trata el punto anterior.
demostrativos de aquéllos, cuando por alguna
circunstancia no consta la inscripción en el ins- III . Que se condene a los poseedores actuales,
trumento aducido. Sabido es, de otra parte, que María de Jesús Santamaría, Faustino y Antonio
los certificados de los Registradores acerca del Rincón, y Segundo Dallos a restituír, seis días
punto o de los puntos de que haya constancia en después de ejecutoriada la sentencia, a Pastor
el registro, tienen el valor de prueba supletoria H. Flórez "la parte que cada uno de eJlos posee
cuando se han expedido en los términos prescri- sobre el inmueble a que se contraen las dos an-
tos por el artículo 2675 del Código Civil. teriores peticiones''.
IV. Que se condene a los demandados a pagar
los frutos del inmueble que se reivindica, no so-
Corte Suprema de Justicia.~ Sala de Casación lamente los percibidos sino l0s que con mediana
Civil. -Bogotá, noviembre veintiuno de mil inteligencia y cuidado se hubieran podido per-
novecientos sesenta y dos. cibir desde el día que entraron en posesión del
bien o desde la cOntestación de la demanda, según
(Magistrado ponente: doctor Arturo C. Posada). el caso, hasta el en que se haga la entrega.
V. Se condene a los demandados en las cos-
Pastor H. Flórez promovió juicio ordinario en tas del juicio.
el Juzgado Civil del Circuito de Duitama con- La causa de las súplicas la expone el libelo en
tra María de Jesús Santamaría, Faustino y An- ·. diez y ocho hechos, que se resumen así :
Rita Espejo vendió a Pastor H. Flórez, según Alegaron las excepciones :

escritura número 533, autorizada en la Notaría "1 <:> Carencia de derecho en la acción", con-
Segunda del Circuito de Santa Rosa de Viterbo, sistente en que a Pastor H. Flórez en el doble
el 14 de agosto de 1927, el terreno encerrado juicio de sucesión intestada de Juan de Mata
por los linderos expresados en la primera súplica. y Reyes Santamaría se le tuvo como subrogata-
La vendedora- Espejo, con autorización de su rio de los derechos de Ignacio Ramón Santama-
esposo, había adquirido dicho inmueble por com- ría, y en la partición que fue aprobada sin ob-
pra a Ramón Santamaría, al tenor de la escri- jeciones, ''se le adjudicó en la vereda de San
tura número 430, otorgada el cinco de agosto de Lorenzo de Arriba determinado lote de terreno
1925, en la misma Notaría, quien manifestó ha- como reza la hijuela".
ber adquirido "por herencia (sic) de su hermano
Reyes Santamaría ". '' 29 Ilegitimidad de la personería de la parte
demandada, por cuanto María de .Jesús Santa-
Las dos escrituras citadas se registraron en la ·
maría viuda de Niño está poseyendo lo que le
oficina respectiva de Santa Rosa de Viterbo, en fue adjudicado en la nombrada doble sucesión,
su orden, el 11 de septiembre de 1925 y el 26 de y los otros demandados lo que han adquirido en
septiembre de 1927. distintas transacciones comerciales''.
La Espejo poseyó materialmente el terreno
en forma quieta y pacífica en el tiempo com- '' 39 Ilegitimidad de personería .sustantiva en
prendido por las dos tradiciones a que se refiere el actor, que se confunde con la de carencia de
el hecho anterior; Flórez entró en posesión ma- derecho para accionar''. ·
terial de él desde septiembre de 1927, y duró en Acompañaron a la contestación, entre otros
ella hasta 1951, en que fue violentamente despo- documentos, las hijuelas de María de Jesús San-
jado del mismo. tamaría viuda de Niño y la de Pastor H. Flórez.
Durante la posesión de Rita Espejo y de Fló- En la misma fecha en ,que fue presentada la
rez ininterrumpida hasta 1951, ''se incorpora- demanda anterior compareció Gerardo López C.,
ro~ al fundo mejoras de gran consideración". por intermedio del mismo procurador, con libelo
''Actos de una aparente legalidad pero de una en que cita a Faustino Rincón, Antonio Rincón
repugnante inmoralidad e ilicitud en el fondo y Segundo Dallos, c?n estas súplicas:
rodearon. la expropiación de que se hizo vícti-
I. Se declare que López C. tiene la propiedad
ma'' a Flórez del terreno en cuestión.
·exclusiva y plena del lote de terreno ubicado en
La posesión inscrita ele Flórez no ha sido vá- la vereda de El Cajón, actualmente dentro del
lidamente cancelada, porque ningún acto judi- perímetro ur~ano de la ciudad de Duitama en-
cial tiene fuerza legal para hacer cesar lo que tre las calles 10 y 11 de la nomenclatura actual,
adquirió y consolidó con la posesión material ''cuyos linderos se determinarán con exactitud
desde 1927. . matemática en el curso de la diligencia de ins-
Los demandados Rincón, Dallos y Santamaría pección ocular que habré de solicitar en su de-
poseen actualmente el terreno, objeto de la rei- bida oportunidad''.
vindicación cuyos linderos han variado conside-
rablemente,' dado el progreso urbanístico de la II. Se declare que López C. ha adquirido por
ciudad donde está ubicado. accesión las construcciones levantadas en dicho
lote de terreno.
Sobre el inmueble reclamado se han levantádo
desde 1951 en adelante edificaciones y otras me- III. Se condene a los demandados al pago de
joras por quienes lo han poseído. los frutos civiles del inmueble, no solamente los
Si bien se le arrebató a Flórez la posesión, no percibidos sino los que López hubiera podido
se ha desprendido por ningún acto del dominio percibir desde el Cj.ía en que aquéllos entraron en
sobre él. posesión del bien o desde el en que se conteste
El justo título, la buena fe y la posesión mala demanda hasta el día de la entrega.
terial cuasi treintenaria consolidaron en Pastor Los hechos son en síntesis:
H. Flórez "la propiedad plena sobre el cuestio- Gerardo López compró a Paulina Santamaría,
nado inmueble". según la escritura pública número 395 de veinte
Los cuatro demandados contestaron fuera de de junio de mil novecientos veintiséis, extendida
término por medio de un solo apoderado la de- en la Notaría Segunda de Santa Rosa de Viter-
manda, oponiéndose a las súplicas y manifestan- bo, ''los derechos y acciones que por ~erencia de
do que los hechos debían probarse. su hermano Reyes Santamaría le corresponden,
vinculados en el terreno situado en la vereda tra Carlos J. Ramírez, quien los había adquirido
de El Cajón'', jurisdicción de Duitama, entre de distintas personas.
carreras 10~ y 11 de la zona urbana. Acompañan a la contestación de la demanda
Si bien en la escritura de compra no se deter- la hijuela de Gerardo López C. en el juicio de
minaron la cuota ni el lote en que están los dere- sucesión de Juan Mata y Reyes Santamaría.
chos y acciones sino por el sitio de ubicación, el El procurador de Pastor I-L Flórez y Gerardo
adquirente desde la fecha de la escritura entró López, obtuvo la acumulación de los juicios por
en posesión de una parte del lote de terreno auto de quince de marzo de mil novecientos cin-
ubicado en la vereda de El Cajón, comprendido cuenta y siete.
hoy entre carreras 10 y 11 de la nomenclatura El Juzgado dio término al primer grado, en
urbana de Duitama, el cual había sido de pro- sentencia de treinta de junio de mil novecientos
piedad de Reyes Santamaría, y se mantuvo en cincuenta y nueve, en la cual resolvió:
esa posesión quieta y pacífica hasta el año de ''Primero. Desestímanse las demandas presen-
1951, en que fue despojado. tadas por Pastor H. Flórez y Gerardo López,
En el curso de esta posesión, que duró veinti- por conducto de apoderado, por falta de persone-
cinco años, Gerardo López incorporó al terreno ría sustantiva en los demandantes.
cuantiosas mejoras, y acumuló en él 25.000 la- ''Segundo. Condénase en costas a los deman-
drillos y 20 carretadas de piedra para iniciar una dantes".
construcción.
Contiguo al lote que poseía López C. había El Tribunal Superior de Santa Rosa de Viter-
adquirido Pastor H. Flórez, por compra a Rita bo resolvió la alzada en que acudió el represen-
Espejo, ''otro lote de terreno, parte de la tota- tante de los actores en sentencia de veintidós de
julio de mil novecientos sesenta, por la cual con-
lidad que había sido propiedad de Reyes Santa-
firmó en todas sus partes la -del inferior.
maría''.
En las mismas circunstancias de hecho y de
aparente legalidad en que consumó el despojo Motivación del fallo del Tribunal.
de Flórez, se realizó el desconocimiento de los
derechos de López sobre el mencionado terreno Previamente se ocupa de considerar los pre-
y los materiales de construcción acumulados allí, supuestos procesales, sobre los cuales anota que
pero éste no se ha desprendido de sus derechos. la Corte, respecto de la legitimación en causa,
La posesión material de López en el predio que en un principio se había considerado como
desde 1926 hasta 1951, en que se vio imposibilita- uno de aquéllos, sentó la doctrina de que ella
do de continuar en ella, fue pacífica e ininte- es un elemento estructural de la acción, de for-
rrumpida. ma que el fallo que se profiera por falta de él
En la actualidad lo p-oseen los demandados es de fondo, y produce la excepción de cosa juz-
Rincón y Dallos. gada material, en tanto que la carencia de cual-
Con posterioridad a la fecha en que dejó de quiera de los cuatro presupuestos procesales,
poseerlo López C., se han hecho mejoras y le- competencia, demanda en forma, capacidad para
vantado construcciones. ser parte y capacidad procesal, es cuestión de
Circunstancias de fuerza mayor, que habrán rito, que lleva a la inhibición del fallador, con
de demostrarse, imposibilitaron física y moral- la consecuencia de que la sentencia só~o produce
mente a López para exigir el respeto de sus · cosa juzgada formal.
derechos, tanto sobre el lote que se reivindica Estudia luego la "legitimación en causa de
como sobre los materiales de construcción que la parte actora' ', y estima que los sujetos activos
tenía ·en él. de' la acción reivindicatoria en este juicio no
Fuera del término, los demandados por inter- tienen tal calidad para instaurarla. •
medio de un solo apoderado, descorrieron el tras- En efecto, en los términos del artículo 946 del
lado de la demanda oponiéndose a las preten- Código Civil, la acción de dominio la tiene el
siones de ella y negando los hechos en cuant_o que es dueño del bien de que no estaba en po-
todos deben ser objeto de prueba. sesión frente al poseedor que debe restituírlo. ·
Alegan las excepciones de ilegitimidad de la La primera obligación del reivindicador es, pues,
personería sustantiva de la parte demandada y demostrar que es dueño de la cosa. Si este ele-
carencia de acción en la misma, en cuanto los mento no se demuestra en autos, ''debe concluír-
reos adquirieron los inmuebles que poseen en se que los demanda:ntes, en este caso Pastor H.
la actualidad en un juicio ejecutivo seguido en Flórez y Gerardo López, no tienen la acción que
el Juzgado Civil del Circuito de Duitama con- P,retenden deducir en este juicio".
200 GACETA JUDICIAL N.os. 2261, 2262, 2263 y 2264
Las escrituras acompañadas a las demandas Pretende demostrar la acusación con razona-
como prueba del dominio sobre los bienes que se mientos que se resumen así: Estrictamente la
reivindican rezan que "los demandantes com- acción reivindicatoria corresponde al dueño que
praron solamente derechos y acciones en suce- demuestre su derecho exhibiendo su título an-
siones que aún se hallan sin liquidar judicial- terior a la posesión del poseedor demandado ..
mente''. Los títulos, en efecto, no podían señalar Aparte de este caso, el artículo 951 extiende
cuerpo cierto como objeto de la venta. Los dere- la misma acción "en favor ele quien, sin ser p,ro-
chos adquiridos no pueden hacerse valer en esta pietario, ha perdido 'la posesión regular' cuando
clase de juicios. se hallaba en el caso de poder ganar la cosa por
En estas condiciones, los actores Flórez y Ló- prescripción''.
pez no pueden considerarse dueños de los terre- Pero al conceder la acción reivindicatoria la
nos "demarcad os en las resuectivas demandas, norma invocada ''aunque no se prueba propie-
y consiguientemente la acción intentada por di- dad", quiere decir que "la acción se extiende es
chos .señores no puede prosperar, porque le fal- al nudo· poseedor, a quien no tiene título. De no
ta para su viabi1:idad uno de los factores que le ser así carecería de sentido lógico, pues títulos
caracterizan, .'el dueño de simples derechos y que no dan la condición de dueño tampoco clan
acciones no puede reivindicar una cosa singular la posesión regular". ,
o cuota determinada, cuyo dominio es indispen- "Esta interpretación obvia de la norma ad-
sable para ejercer la acción reivindicatoria, se- quiere suma evidencia cuando en el segundo in-
gún lo expresa el artículo 946 del Córligo Civil. ciso contempla la posibilidad del enfrentamien-
Para esto deben adelantar el juicio del caso don- to de dos simples poseedores". "Si la expresión
de se les adjudiquen el bien o bienes en que se 'posesión regular' a que se refiere el artículo
concreten sus derechos'. 951 del Código Civil, se interpretara en sentido
"La falta de legitimación en la causa la re- riguroso, tal como lo define el artículo 764 de la
conoció el Juzgado a qua en el fallo que se revi- misma obra, resultaría este contrasentido :
sa, y su decisión en cuanto desestimó las de- 'Que para reivindicar, en sentido estricto, con
mandas presentadas por Pastor H. Flórez y Ge- fundamento en el artículo 946, en armonía con
rardo López, por carecer de personería sustanti-· el 950 del Código Civil, ba.staría con exhibir
va para reivindicar bienes que no están singu- simplemente un título con nota de inscripcipn
larizados, debe confirmarse por estar de acuerdo anterior a la posesión del reo, y
con las normas legales''. 'Para reivindicar se requerirá exhibir no so-
El apoderado de los demandantes impugnó la lamente un título justo, sino probar que se ad-
resolución del Tribunal con el recurso de casa- quirió de buena fe y que por la duración de ella
ción que se decide. era ya probable ganar la cosa por prescrip-
ción' ".
Aplicando la regla de hermenéutica consagra-
Recurso de casación. da en el artículo 59 de la Ley 153 de 1887, ha de
entenderse que la posesión regular de que trata
Cuatro censuras le hace el recurrente a la sen- el artículo 951 del Código Civil no es la rigurosa
tencia, las dos primeras por errores de hecho en que define el 764, ibídem, sino una posesión ma-
la apreciación de las pruebas, la tercera por . terial relevante caracterizada por su prolonga-
error de derecho en la valoración probatoria, y ción en el tiempo y definida ya como probable
la cuarta por violación directa ele la ley sus- para que su titular pueda ganar el dominio sobre
tantiva.
la cosa por prescripción. ,
Así, a quien reivindica acogiéndose al artículo
Primer cargo.
951, le basta probar que fue poseedor ''hasta el
Lo enuncia en razón de que el Tribunal incu- punto de que era· probable ya que hubiera ga-
rrió en manifiesto error de hecho consistente nado la cosa por prescripción. Solamente así
en que no reconoció la posesión material '' ejerci- cumpliría alguna función el citado artículo, y se
da conjuntamente por Pastor H. Flórez y Gerar- haría operante''.
clo López sobre el lote materia de la reivindica- El Tribunal no consideró los testimonios de
ción, por un período casi igual al señalado para ~arco A. Sandoval, Daniel Higuera Vargas, Ra-
la prescripción extraordinaria'' originado en la món Valderrama, Miguel Sandoval, Matías Gon-
falta de apreciación de siete testimonios legal- zález, Ramón Santamaría y Manuel Puerto, quie-
mente producidos. nes demuestran plenamente que después de Rita
N, os. 2261, 2262, 2263 y 2264 GACETA. JUDICIAL 201
Espejo continuó poseyendo Flórez el inmueble dantes tuvieron de .Qos predios por varios años,
snb .f'udice hasta 1951, y que compartió la pose- no cabe, porque precisamente no había ningún
sión con Gerardo López de buena fe, en forma objeto en considerarla, si no probaron los acto-
quieta, pacífica e ininterrumpida, con exclusión res el primer elemento de la acción reivindica-
de toda otra persona. · ' toria instaurada, que es el dominio.
Esta posesión, independientemente de los tí- Quizá a la postulación de este error podría
tulos, ejercida hasta el borde de la prescripción llegarse, si se hubiera alegado y demostrado que
extraordinaria, perdida por razón de fuerza ma- el fallador incurrió en error de hecho en la in-
yor, satisface los requisitos exigidos por el ar- terpretación de la demanda, por no haber tenido
tículo 951 del Código Civil, para reivindicar con- en cuenta las súplicas y los hechos que configu-
tra quienes no han resultado ser verdaderos due- ran la acción publiciana del artículo 951 del
ños ni poseedores de mejor derecho. Código Civil. Pero como así no ha obrado el im-
El Tribunal incurrió en error manifiesto de pugnante, es inconducente la tacha de violación
hecho al omitir la consideración de los testimo- indirecta del artículo 951 del Código Civil, por
nios citados, pues no reconoció la posesión cuasi no haber apreciado la prueba testimonial aporta-
treintenaria de Flórez y López, ni la situación da por los demandantes.·
de los demandados, que no acreditaron ser dueños
o poseedores de igual o mejor derecho. Segundo cargo.
Como consecuencia de este error de hecho, el
sentenciador violó los artículos 693, 696 y 697 Con respaldo en la primera causal del'artículo
del Código Judicial, que le dan a tales testimo- 520 del Código ,Judicial, acusa la sentencia de
nios el valor de plena prueba, y el 951 del Código haber violado los artículos 946 y 950 del Código
Civil. Civil, ''como consecuencia del error de hecho
en que incurrió el fallador al no reconocer la su-
ficiencia del título presentado por Pastor H. Fló-
Considerandos de la Corte: rez, que acredita el certificado del Registrador
Tanto el Juzgado como el Tribunal considera- de Instrumentos Públicos y Privados del Cir-
ron o interpretaron la demanda en el sentido de cuito de Santa Rosa de Viterbo, ampliado por el
que la acción incoada era la reivindicatoria de de Duitama, que obra al folio primero del cua-
que trata el artículo 946 del Código· Civil, esto derno de pruebas de la parte actora, y no fue
es, la que tiene el dueño de una cosa singular de apreciado''.
la cual no está en posesión para que se la res- La propiedad que el actor debe demostrar en
tituya el poseedor. ' la acción reivindicatoria, al tenor de los artículos
A esta interpretación dan base la súplica prin- 946 y 950 del Código Civil, no es absoluta sino
cipa1 de ambas demandas para que se declare relativa, o sea, frente al demandado. .
que el lote de terreno reclamado por cada uno Le basta presentar su título debidamente ins-
de los actores es de su plena y exclusiva propie- crito sin necesidad de acompañar certificado so-
dad, y principalmente los hechos en los cuales bre suficiencia del título, como lo tiene dicho
exponen que por el titulo respectivo cada de- la Corte. Lb cual no significa que no deba to-
mandante no solamente adquirió el dominio del marse en cuenta tal documento cuando se pre-
correspondiente inmueble, sino que con. la pose- s€mta.
siÓn cuasi treintenaria se consolidó en cabeza Dicho certificado tiene el valor de plena prue-
de su titular la propiedad plena y absoluta del ba y acredita la suficiencia de títulos escritura-
bien. · ríos ( arts. 632 y 635 del Código Judicial). El
De otra parte, no hay petición o súplica enca- Tribunal no consideró el que Flórez presentó al
minada a que se diga que los demandantes como juicio que establece la suficiencia y vigencia del
poseedores regulares, o poseedores sin título, con- título.
forme lo pretende el recurrente, tienen derecho Este error "condujo al Tribunal a la viola-
a que se les restituyan los inmuebles sub lite. ción de los artículos 593, 696 y 697 del Código
Planteada en términos tan claros la litis, ·e in- Judicial, y a dejar de aplicar los artículos 946
terpretada por el Tribunal la demanda con el y 950 del Código Civil, infringiéndolos así in-
alcance de que la acción reivindicatoria seguida directamente, ya que si la demanda de Gerardo
en este juicio es la estatuída en el artí<mlo 946 López debía ser desestimada por haber pedido
del Código Civil, el cargo por error de hecho, para sí y no para la sucesión, no podía incurrir
en cuanto no tuvo en cuenta la prueba testimo- lo mismo a propósito de la situación de Pastor
nial sobre la posesión materiaL que los deman- H. Flórez, toda vez que respecto de él sí concurre
202 GACETA JUDICIAL Nos. 2261,22 62, 2263 y 2264
1
la situación de dueño absoluto con título sufi-. la estimación probatoria de las escrituras 430
cien te para reivindicar en nombre propio''. y 533, debidamente registradas, que Flórez acom-
La incidencia de este error ha sido determi- pañó a la demanda.
nante en el fallo, ''comoquiera que si no se deja El error ''es ambivalente'' en razón de que el
de reconocer la suficiencia del título que le daba Tribunal le da el valor de prueba del estado ci-
al actor la condición de dueño, la demanda de vil, que le niegan los artículos 347 del Código
éste no hubiera podido ser desestimada", sino Civil y 19 de la Ley 92 de 1938, a la declaración
que se hubiera decretado la reivindicación. unilateral que una de las partes hace en esas
escrituras, y, a su vez, les niega el pleno valor
S e considera: que les asignan los artículos 756, 1857, 1758 y
Constante ha sido la doctrina de la Corte res- 1759 del Código Civil, 601, 603 y 635 del Código
pecto de que los certificados expedidos por los Judicial, acerca de que Flórez adquirió la pro-
Registradores de Instrumentos Públicos y Pri- piedad del inmueble que se reclama. Al reivindi-
vados, en cumplimiento del artículo 2640, or- cador, para demDstrar su condición de dueño,
dinal 4Q, del Código Civil, sobre vigencia y su- ''le basta exhibir un título inscrito anterior a la
ficiencia de un título, no son necesarios para posesión del demandado, para que su obligación
acreditar el dominio en los juiciDs reivindica- quede satisfecha y pueda demandar".
torios de inmuebles, porque de conformidad con Los artículos 756, 1758 y 1857 del Código Civil,
lo dispuesto en el artículo 635 del Código J u- en armonía con el 601, el 630 y el 635 del Código
dicial, tal medio sólo se requiere cuando la ley Judicial, dan el valor de plena prueba en la ad-
habla de suficiencia de títulos, circunstancia que quisición de bienes raíces a las escrituras públi-
no se requiere en dichos litigios, ya que la ley cas debidamente registradas. -
nD habla nada al respecto, y porque basta en ''De otra parte, el artículo 34 7 del Código Ci-
ellos la presentación del título o títulos en que vil prescribe que la prueba del estado civil está
conste su debida inscripción en el registro. Si constituída por las actas del estado civil, y el
la falta del certificado no afecta la prueba del 19 de la Ley 92 de 1938 determina los casos en
dominio, la presentación de él tampoco lo acre- que es procedente la prueba supletoria y qué
dita, ya que no es el medio apto a tal fin. En medios taxativos son idóneos, sin que entre estos
el particular, a lo sumo puede ser un medio co- últimos se le reconozca validez alguna al aserto
rroborante de los registros de los títulos, o de- informal que haga un .tercero, así sea en un do-
mostrativo de aquéllos, cuando por alguna cumento público".
circunstancia no consta la inscripción en el ins-
En la escritura pública 430, el vendedm dice
trumento aducido. Sabido es, de otra parte, que
los certificadDs de los Registradores acerca del que hubo el dominio ''por herencia de su herma-
punto o de los puntos de que haya constancia no Reyes Santamaría' ', y la compradora afirma
en el registro, tienen el valor de prueba suple- que procede con autorización de su esposo San-
toria, cuando se han expedido en los términos tos Camargo. Luego en el instrumento 533 la
prescritos por el artículo 2675 del Código Civil. vendedora afirma que es viuda.
Finalmente, no habiendo encontrado el Tribu- ''De estas nudas afirmaciones el Tribunal da
nal' sino la prueba sobre derechos y acciones he- por establecido los siguientes estados civiles: el
renciales en las escrituras números 533 de 14 de de Reyes Santamaría como muerto; el de Ramón
agosto de 1927 y 430 de 5 de agosto de 1926, Santamaría como hermano de aquél y causaha-
acompañadas a la demanda por Pastor H. Flóre:;;;, biente a título universal; el de Rita Espejo como
como títulos del dominio sobre el inmueble que casada primero con Santos Camargo, y luego
reclama, no puede tenerse el certificado expe- como viuda.
dido por los Registradores de Santa Rosa de Vi- ''En esta forma viola el Tribunal en la sen-
tervo y Duitama como prueba de la propiedad tencia impugnada los artículos 347 del Código
del dicho inmueble, y, por lo mismo, no podía Civil y 5Q de la Ley 92 de 1938, pues da por es-
cometer error de hecho al no haberlos tenido en tablecido el estado civil de aquellas personas
cuenta el fallador de segunda instancia. con medios probatorios a los que tales disposi-
ciones les desconocen validez para tal efecto.
Tercer cargo. ''Partiendo de tal errDr de derecho evidente,
La sentencia viola indirectamente los artículos el Tribunal concluye que Ramón Santamaría,
946 y 950 del Código Civil, los que dejó de apli- primero, y Rita Espejo, después, no eran dueños
car como consecuencia del errDr de derec'ho en del lote que decían v:ender en las respectivas es-
Nos. 2261, 2262, 2263- y 2264 GACETA JUDICIAL 203
crituras, sino apenas titulares de derechos y acla demanda de Flórez, con la cual toca la tacha
ciones sobre él, y que, por tanto, Pastor H. Fló- en estudio, que ellas solamente acreditan la ven-
rez no pudo adquirir sino tales derechos y acta de derechos y acciones, no la venta de cuerpo
ciones en las sucesiones de Reyes Santamaría cierto, y en este particular les dio el valor de
y Santos Camargo". plena prueba. Por manera que si el sentenciador
De esta forma, la sentencia desconoce el valor hubiera encontrado acreditado el dominio del in-
de plena prueba que tienen las escrituras me- mueble sub lite, y le hubiera desconocido a los
diante las cuales Pastor H. Flórez adquirió el instrumentos aducidos por Flórez el valor de
dominio del terreno cuya restitución demanda, plena prueba que le señala el artículo 630 del
infringiendo los artículos 756, 1758 y 1857 del Código Judicial, sería conducente la impugna-
Código Civil, y 601, 630 y 635 del Código Ju- ción motivada en error de derecho en la valora-
dicial, que tal mérito les asignan a estos instru- ción de esta prueba, pero no si admitió compro-
mentos, solemnes por excelencia. bada solamente'una venta de derechos y acciones
en sucesiones por liquidar, porque la valoración
''Es, pues, el error de derecho en la aprecia- probatoria de un medio se predica exclusivamen-
ción de las dos escrituras públicas acompañadas te del acto o hecho admitido por el sentenciador,
a la demanda, en que incurrió el Tribunal, por no de otros.
el doble aspecto demostrado". En lo atinente al otro aspecto del cargo, con-
Si la ley no les da el valor de plena prueba sistente en que el Tribunal dio por probados los
deÍ estado civil a las nudas declaraciones que to- siguientes hechos: la muerte de Reyes Santama-
mó en cuenta, y, en cambio, se lo desconoció a las ría, la de Ramón Santamaría, como hermano de
escrituras en relación con el título y el modo por aquél, y el estado de Rita Espejo como .cónyuge
los cuales se adquirió el dominio del inmueble, de Santos Camargo, y luego el de viuda del mis-
''resultan evidentes el error de derecho y la vio- mo, sin que obren las actas o pruebas supletorias
lación de las normas adjetivas citadas". "Y a que acrediten estos hechos, resulta con toda cla-
través de tales errores y violación infringió los ridad que-el error en tal supuesto sería de he-
artículos 946 y 950 del Código Civil, que era del cho, en cuanto habría aceptado tales estados ci-
caso aplicar, dado que el actor sí era dueño del viles teniendo en cuenta elementos probatorios
cuerpo cierto cuya restitución demanda, y esta- que no obran en el expediente. El error no sería
ba, por tanto, legitimado en la causa. de derecho sino en el caso de que habiendo obra-
La Corte considera : do las actas correspondientes de estado civil o
lJa sentencia, en relación con las escrituras los elementos supletorios de ellas, la sentencia
430 y 533, en cuya apreciación estima el recu- les hubiera· reconocido pleno valor probatorio
rrente cometió error de derecho, dijo: ''De las sin cumplir las exigencias prescritas en los ar-
tículos 632 del Código Judicial y 19 de la Ley
escr.ituras acompañadas a las demandas como
prueba de su derecho en los bienes que preten- 92 de 1938.
den reivindicar, se desprende que los demandan- Lo que ocurre es que el Tribunal le dio a la
tes compraron solamene derechos y acciones de declaración que hizo Ramón Santamaría en -la
sucesiones que aún se hallan sin liquidar judi- escritura 430, de haber adquirido ·el inmueble
cialmente. Los títulos, en efecto, no podían se- por herencia de su hermano Reyes Santamaría,
ñalar cuerpo cierto como objeto de la venta". y a la de Rita Espejo adquirente de Ramón San-
tamaría en la escritura 533 de que vende a Pas-
Agrega que en tales condiciones los demandan- tor Flórez el bien que hubo de Ramón Santa-
tes Flórez y López no pueden ser considerados maría, la plena fe que contra ~os contratantes
como dueños de los terrenos demarcados en la y sus causahabientes hacen las declaraciones con-
respectiva demanda,· y que, en consecuencia, la tenidas en los instrumentos públicos, de confor-
acción intentada no puede prosperar, porque midad cqn lo estatuído por el artículo 1759 del
para su viabilidad falta uno de los elementos Código Civil, pero olvidó, en corroboración de
integrantes de ella, ya que el dueño de simples la tesis, referirse a la hijuela que 'obra al folio
derechos y acciones hereditarias no puede rei- 27 v. del cuaderno prill'cipal, expedida a favor
vindicar por sí mismo, porque carece del do- de Pastor Flórez como cesionario de Ramón San-
minio de cosa singular y cuota de ella, que, según tamaría en las sucesiones conjuntas de Mata y
el artículo 946, es indispensable para el ejercicio Reyes Santamaría, y en las cuales se le adjudi- ·
de la acción reivindicatoria. caron una cuota de un terreno situado en la
Re&ulta de este aparte de la sentencia que el vereda de. San Lorenzo,. sendos créditos a cargo
Tribunal halló en las escrituras presentadas con de José del Carmen Becerra y María de Jesús
204 GACETA JUDICIAL Nos. 2261, 2262, 2263 y 22'64
Santamaría, y la suma de veinticinco pesos. Lo dueño "no puede ser sino una condición de me-
que indica que los derechos herenciales de Ra- jor derecho frente a la contraparte en el juicio,
món Santamaría le quedaron vinculados en un ya que la acción reivindicatoria no produce efec-
bien distinto del que contemplan las escrituras to erga ornnes". "De ahí que la calidad de dueño
430 y 533. se determina no en abstracto 'sino en concreto,
Debe rechazarse la censura. procesalmente, valorando y pesando la situación
de cada parte' ".
Cuarto cargo. Exigir la calidad de dueño absoluto o erga
ornnes, o examinarla unilateralmente y no fren-
Lo presenta también basado en la causal 1~ te a la situación del demandado, constituye una
del artículo 520 del Código Judicial, pero por errónea interpretación de las normas citadas.
violación directa del artículo 946 ·del Código Ci-
vil, en cuanto exige una connición relativa de Trae una doctrina de la Corte en que expone
dueño no la absoluta, y del 950, ibídem, que no que el derecho que compete al reivindicador ''no
da a la noción de dominio un alcance erpa omnes, se refiere sino al poseedor y se prueba frente a
como erróneamente lo interpreta el Tribunal, éste. Al dueño que quiera demostrar propiedad
sino inter pa.rtes. le toca probar su derecho, pero exhibiendo el tí-
tulo no hay por qué exigirle la prueba del do-
En la demostración argumenta así : minio de su causante, cuando la fecha del regis-
- La acción reivindicatoria, según los artículos tro de tal título es anterior a la posesión del
946 y 950 citados, ''corresponde a quien tiene reo''.
la propiedad sobre la cosa, esto es, a quien es El Tribunal, al examinar la legitimación en la
dueño. Pero esa calidad de dueño se prueba fren- causa, o sea la condición de dueño del inmueble,
te al demandado, no erga ornnes, y se examina objeto de la reivindicación, "no se detiene en el
en concreto, no en abst:r~acto ". examen del título que adujo P;tstor H. Flórez,
La acción reivindicatoria consiste en un juego sino que se remonta al análisis de la condición
dialéctico, cuya primera tesis está constituída del tradente, lo que quiere decir que para él
QOr la presunción de dominio que el artículo 76?. no' es bastante el título debidamente inscrito,
del Código Civil consagra en favor del actual po- sino que es necesario probar que el tradente era
seedor material; ''antítesis o negación de esta dueño". Y en tal actividad concluye errónea-
presunción no puede ser sino una posesión más mente que el tradente anterior no era dueño
relevante caracterizada ya como probable para sino de derechos y acciones, los cuales solamente
ganar el dominio por la prescripción, o una tra- podía transmitir al adquirente. En este análisis
dición en virtud de un título idóneo". el Tribunal no tuvo en cuenta la condición de
De la confrontación de estas dos situaciones los demandados, o no examinó la condición de
surgirá un mejor derecho, que favorecerá: dueño frente al reo, sino en abstracto, como "si
se tratara de hacerla valer universalmente". Si
Al poseedor demandado ''si su posesión es más para el Tribunal no basta el título del deman-
relevante que la del actor que ha demandado dante con su nota de inscripción, sino que es ne-
con fundamento en que poseía con anterioridad, cesario demostrar que el tradente era dueño, vio-
y se hallaba en vía de ganar el dominio por la la directamente los artículos ·946 y 950 del Có-
prescripción''. digo Civil por interpretarlos erróneamente en-
''Al mismo poseedor actual, demandado, si su tendiéndose que la condición de dueño para rei-
posesión es anterior a la fecha de la tradición, vindicar, según estas normas, es absoluta.
según el título del actor".
''O a quien reivindica, en el primer caso, si su Se considera:
posesión es más relevante y estaba caracterizada En lo expuesto sobre las tachas anteriores, que-
por la probabilidad de ganar el dominio por da visto que el fallador de segunda instancia,
prescripción, y en el segundo, si la tradición, se- con referencia al primer elemento estructural
gún su título, resulta anterior a la posesión del de la acción reivindicatoria, que es el dominio
demandado, a menos que éste exhiba un título en el actor ( art. 946 del Código Civil), halló
más antiguo, y ·así sucesivamente". que no fue probado en relación con el terreno
Aquel que aparezca ''con mejor derecho será sub judice, sino con derechos y acciones heren-
el propietario o dueño de la cosa para los efectos ciales. Esta apreciación no ha sido desvirtuada
de la litis". De aquí concluye que pa-ra la apli- en casación, porque contra ella no se ha formula-
cación de los artículos 946 y 950, la calidad de do censura alguna.
Nos. 2261, 2_262, 2263 y 2264 GACETA JUDICIAL 205
En estas condiciones, la impugnación por vio- to, administrando justicia en nombre de la Re-
lación directa de las normas sustanciales citadas pública ele Colombia y por autoridad ele la ley,
por el recurrente, no es conducente, toda vez que no casa la sentencia de veintidós de julio de mil
ella parte de la cuestión de hecho como fue aco- novecientos sesenta, proferida por el Tribunal
gida por el Tribunal, esto es, que el demandante Superior del Distrito JUdicial de Santa Rosa de
Flórez no acreditó la propiedad del inmueble, Viterbo en el juicio ordinario acumulado de Pas-
sin que sea dable a la Cort.e indagar si en reali- tor H. Flórez contra María de Jesús Santama-
dad tuvo o no en cuenta el título del tradente ría, Faustino y Antonio Rincón, y Segundo Da-
en el examen de ese extremo de la acción. llos, y de Gerardo López C. contra Faustino y
Si el sentenciador hubiera encontrado probado Antonio Rincón y Segundo Dallos.
el dominio del reivindicador con el título por el Las costas del recurso a cargo de los actores
cual dice lo adquirió, y 'hubiera negado la resti-
en él.
tución del bien, por haber estimado indispensa-
ble el título del antecesor, interpretando. erró-
Publíquese, copwse, notifíquese, devuélvase e
neamente el artículo 946 del Código Civil, el
cargo por violación ·directa sí sería viable, ya insértese en la Gaceta Judicial.
que sería del caso entrar a examinar si en reali-
dad el título anterior a la posesión del deman- Gustavo Fajardo Pinzón, Enriq~w Coral Ve-
dado es suficiente para la prosperidad de la acla.sco, José J. Gómez R., José Hernández Ar-
ción. beláez, Enrique López de la Pava, Arturo C. Po-
Tampoco prospera el cargo. sada.
La Corte Suprema de Justicia, Sala de Casa- Ricardo Ramírez L., Secretario.
ción Civil, como consecuencia de todo lo expues-
lPR.liJJEIB.A\ ]])JE IHDECIHIO§ QliJJE l!NIFOR.MAN UNA\ §ll'll'liJ.A\CllON ]])JE 'll'R..A\C'll'O §liJClE§llVO
lErroJr de heclmo.- Obligaciones dell recun-en te en lla fonnulación del cargo.- Casación.
lEn ell recmso no es de. recibo la crítica glloball del problema probatorio.
l. Sabido es que, tratándose de la censura que se trata de demostrar a través de testimo-

de una sentencia en casación, por error mani- nios es una situación compleja o continua, de
fiesto de hecho en la estimación probatoria, repetición mantenida o tracto sucesivo, enton-
inductivo al quebranto de la ley sustancial, el ces, si no se ofrece la pluralidad testimonial
recurrente está obligado a demostrar la ocu- perfecta sobre cada uno de los hechos simples
rrencia cierta del yerro que alega, consistente, que constituyen los diversos eslabones de la ca-
ya en que el juzgador haya ignorado un ele- dena, cabe reconocer su mérito a la diversidad
mento de prueba actuante en el juicio, ya acumulativa de los testimonios, con derivación
en que haya supuesto uno que no existe, con sobre el campo de la prueba indiciaria y apoyo
el resultado, si lo primero, del desconocimien- en los artículos 696 y 662 y demás concordantes
to de un hecho formalmente establecido por del Código Judicial.
el me.dio ignorado, y si lo segundo, con el de 3. Resulta improcedente acusar en casación a
la admisión de un hecho sin fundamento al- través del planteamiento global del problema
guno en el proceso. Tal el sistema del error probatorio, en busca de que la Corte se forme
de · hecho en las previsiones de la segunda una convicción distinta de la obtenida por el
parte del ordinal 19 del artículo 520 del Código Tribunal.
Judicial, que coloca así al impugnante en la
necesidad de señalar singularmente, bien el ele-
mento de prueba ignorado por el sentenciad~r, CorteSt~prema de Justicia.- Sa~a de Ca.sación
bien el medio imaginado por éste, haciendo pa- Civi~.- Bogotá, D. E., veintiséis de noviem-
tente en cada caso el error objetivo cometido en bre de mil novecientos sesenta y dos.
la estimación del correspondiente elemento de
prueba. (Magistrado ponente: doctor Gustavo Fajardo
2. Cuando el artículo 697 del Código Judicial
Pinzón).
lllispone que "dos testigos hábiles que concuerdan
en el hecho y sus circunstancias de modo, tiem-
Se decide el recurso de casación interpuesto
po y lugar, forman plena prueba en los casos
por la parte demandada contra la sentencia pro-
en que este medio es admisible conforme a la
ferida por el Tribunal Superior del Distrito Ju-
ley", estrictamente se refiere a na prueba testi-
dicial de Bogotá, con fecha 17 de mayo de 1960,
monial autónoma o directa de un hecho simple,
en el juicio ordinario incoado por María Benita
que ha de aparecer idéntico a sí mismo en las
Suárez; en nombre de Guillermo Suárez, frente
deposiciones de los testigos, las que, por lo tan-.
a María Isabel Aguilar Salgado de Mejía y
to, deben ser -no uniformes, 1~ que sería una
otros.
condición externa no exigida p~r la ley, y que I
podría aun tornarse en contraindicante de la
credibilidad del testimonio-, sino concordantes, ·El litigio.
es decir, armónicas o coincidentes acerca de las María Benita Suárez, invocando su calidad de
circunstancias de modo, tiempo y lugar en que madre natural del menor Guillermo Suárez y el
sucediera el hecho declarado. Pero, cuando lo haber cuidado de su crianza y educación, pro-
movió demanda ordinaria contra María Isabel atenciones, cuidados y serviciOs médicos; que,
Aguilar Salgado, Carlos Alberto Aguilar Sal- una vez nacido y bautizado Guillermo, toleró
gado, Luis Alberto Aguilar Salgado, Beatriz Pi- que se le apell~dara indistintamente Suárez o
neda y Alfonso Pineda, en su condición de he- Aguilar, en las relaciones domésticas y sociales,
rederos universales de Isaac Aguilar Garavito, le dio el tratamiento de hijo, proveyó a su sub-
los tres primeros ·como hijos legítimos de éste y sistencia, alojamiento, vestido y educación, y
los dos últimos como hijos naturales suyos, con durante más de diez años continuos, desde el na-
el fin de que mediante sentencia definitiva se cimiento de Guillermo hasta la muerte del pre-
resolviese lo siguiente: sunto padre, ocurrida ellO de diciembre de 1954,
19 Que el meno~ Guillermo Suárez, hijo na- ejecutó en forma pública, reiterada y constante,
tural de María Benita Suárez, es hijo natural diferentes actos de padre con relación al mismo ;
del causante señor Isaac Aguilar Garavito, y, y que en Fontibón, vecindario de la madre y lu-
en tal virtud, es también su legitimarig en con- gar en donde el mismo Isaac Aguilar Garavito
currencia con los demandados ; fue propietario y .poseedor de var.ios inmuebles
que administró directamente, se reputa en gene-
29 Que pertenecen a la sucesión del nombrado ral como hijo natura~ de éste al dicho menor (he-
Isaac Aguilar Garavito todos los bienes que fue- chos 59, 69 y 79) ;
ron inventariados, partidos y adjudicados den- Que la demandante, madre natural del menor
tro del juicio respectivo, que cursó en el Juzga- Suárez, posteriormente, o sea el 15 de enero de
do 59 Civil de este Circuito, y terminó con sen- 1944, contrajo matrimonio con el señor Manuel
tencia aprobatoria de la partición que se declaró Antonio Cruz, y que ella ha observado siempre
ejecutoriada; intachable conducta, sin que se le hayan cono-
39 Que, consecuencialmente, se ordene que los cido relaciones sexuales extraconyugales distin-
demandados restituyan a la herencia de Isaac tas de las que tuvo con Isaac Aguilar Garavito
Aguilar Garavito, con sus frutos, los respectivos (hechos 10 y 11), y
bienes que allí les fueron adjudicados, y los cua- Que la herencia de éste se distribuyó entre
les se especifican en la misma súplica, y sus tres hijos legítimos y sus dos hijos naturales
49 Que se les condene en costas, en caso de opo- reconocidos, o sea los demandados, quienes son
sición. poseedores materiales y posiblemente inscritos
de los bienes herenciales sobre que recae la de-
Como subsidiaria de la petición tercera, se forman(!.a (hechos 89 y 12).
muló la de· que los demandados están obligados
a restituír al menor Guillermo Suárez el derecho En derecho dijo fundarse el libelo sobre la
o cuota herencia! determinada por la ley, co- Ley 45 de 1936, especialmente en sus artículos
rrespondiente a su calidad de hijo natural del 19, .49, 69, 79, 10, 12, 14 y 18; en los artículos
causante Aguilar Garavito y vinculada a los 396 al 399 del Código Civil, en relación con los
bienes herenciales relacionados en la" súplica ter- 59, 69 y 79 de la misma Ley 45, y en los artículos
cera principal, con sus aumentos y frutos. 655, 952, 1321, 1322 y 1323 del citado Código.
En sus contestaciones los demandados nega-
Los hechos sustanciales de la demanda pueden ron los hechos fundamentales de la demanda, con
resumirse así : excepción de los referentes al trámite de la su-
Que el día 9 de septiembre de 1939, según la cesión de Isaac Aguilar Garavito y a las calida-
partida de origen eclesiástico, o el-9 de octubre des que los demandados tienen de hijos de éste;
del mismo año, según el acta notarial, el niño desconocieron el derecho invocado por la parte ·
Guillermo Suárez nació de María Benita Suárez, actora; y, en fin, dijeron proponer algunas ex-
quien, así en la época en que lo concibió como cepciones perentorias.
cuando lo dio a luz, era mujer soltera y menor Con producción de pruebas de una y otra par-
de edad (hechos 29 y 39) ; te, surtiose el primer grado del juicio, a que re-
Que ''este menor es fruto carnal de las rela- cayó sentencia del Juez 59 Civil de este Circuito,
ciones sexuales estables, notorias y de comunidad · por la cual se deniegan las súplicas de la de-
de habitación que existieron entre el señor IJ;aac manda y, en consecuencia, se absuelve a la parte
Aguilar Garavito y la citada María Benita Suá- demandada de los cargos contra ésta formulados.
rez, entre los años de 1938 a 1943, en la pobla- Por apelación del actor, abriose la segunda ins-
ción de Fontibón, y nació dentro del período tancia que concluyó con sentencia del Tribunal
de ellas'' (hecho 49) ; Superior, de fecha 17 de mayo de 1960, en que
Que Isaac Aguilar Garavito, durante el em- se revoca la del inferior, y en su lugar se. decide
barazo de María Benita Suárez, prodigó a ésta io siguiente :
"1 9 Declar·ar que Guillermo Suárez tiene la trataban, eran sus relacionados, sus servidores,
calidad de hijo natural de Isaac Ag~tilar Garavi-. y, en consecuencia, como lo dice la Corte, tales
to, quien falleció en Bogotá el diez ele diciembre relaciones no podían ser secretas para ellos. De
ele 1954, habido en María Benita Snár·ez. ahí que la notoriedad exigida por la ley como
"29 Dec!arar, que Gttille·rmo S uárez, hijo na- presupuesto indispensable de las relaciones
tural de Isaac Agttila.r Garavito con María Be- sexuales, pueda predicarse en el caso de autos, por
nita Suárez, es heredero y legitimario forzoso ele cuanto ella se limita al estrecho vínculo social,
Isaac Aguila-r Garavito . o círculo residencial del lugar o sitio donde vi-
van los amantes; y siendo, como eran los decla-
'' 39 Conderiar·, como en efecto condena, a ·Jos rantes,. las personas más allegadas por razón de
demandados a rest•ituír a la herencia de don vecindad u otro afecto,· con los amantes, nadie
Isaac Aguilar Garavito todos los bienes que les más que a ellos les puede constar la existencia
fueron adjudicados dentro del sucesorio del cau- ele tales relaciones, y al constarles, en virtud ele
sante, según la partición realizada y aprobada pertenecer al vecindario de los concrrbinos, resal-
dentro del mismo juicio, con sus respectivos fruta a bulto la exigida notoriedad dentro ele dicho
tos. círculo social. ·
"49 Rehágase la partición ele los bienes he-
renciales, incluyendo a G1tillerrno Suárez como - ''También es evidente, evidencia que surge o
legitimario. nace ele los testimonios que se analizan, que los
deponentes ·vieron, observaron y comprobaron el
''59 Costas de primera instancia a cargo de trato amable, las entradas a la casa de María Suá-
los demandados. rez por parte ele Isaac Aguilar a distintas horas,
'' 69 Sin costas en esta instancia''. por un tiempo que va ele 1938 a 1943, que es
Toca ahora a la Corte el pronunciarse sobre el precisamente la fecha en que María concibe y
recurso de casación contra este fallo interpuesto da a luz a Guillermo ( 1939) ; la preocupación ele
por los litigantes vencidos. Isaac por la enfermedad de María, el pago de
servicios médicos, la entrega de dinero y el trato
diario y continuo de los dos, y, en fin, todos
JI. aquellos detalles y pormenores, por medio de los
\1
La scntenc·ia rec1trrida. cuales no sólo se canaliza un sentimiento sino
que se revela un interés bastante diciente, que
Basándose en los testimonios de Luis Alfonso no puede ser ocultado ante quienes diariamente
García Mendoza, Joaquín Laguna Ostias, Rosa lo observan.
Guerrero, ,fosefina Martínez, Efraín Moreno y ''Es también necesario agregar que, en virtud
Nieves Guerrero., concluyó el sentenciador así: de la escasa cultura de los declarantes, las fe-
''Ahora bien, es evidente que los testigos traí- chas en que•se sucedieron los hechos que exponen
dos por la parte actora no logran decir con pre- y la modalidad de tales hechos, no puedan en
cisión matemática cómo· se realizaron tales rela- forma cronológica, hilvanada y detallada, verter
Jaciones, ni la fecha exacta del nacimiento 'de en los interrogatorios que se les formuló todo el
Guillermo, pero es altamente cierto que todos cúmulo de sus experiencias vividas y observadas
ellos, en forma responsiva, exacta y completa,
acordes en circunstancia de tiempo (aproxima- por ellos en relación con la vida conyugal entre
ción), modo y lugar, están acordes en declarar María Benita Suárez e Isaac Aguilar Garavito,
afirmativamente que entre Isaac Aguilar Gara- pero sí es evidente la uniformidad de conceptos,
vito y María Benita Suárez existieron relaciones de observaciones y de hechos, reveladores todos
sexuales estables y notorias, por los años ele 1938 de la existencia de tales relaciones.
a 1943, dentro de cuyo lapso nació Guillermo ''Es decir, que ele la atenta lectura de los tes-
Suárez. Y así, observamos, que ellos relatan so-
timonios que obran eJ;J. los autos, se infiere rec-
bre hechos que se sucedieron ante su vista, que
presenciaron, que oyeron, sobre situaciones que tamente:
apreciaron en toda su magnitud, y que los indu- ''a) El límite temporal ele la concepción; b) El
jo a pensar en forma inequívoca sobre la noto- vínculo sexual entre Isaac Aguilar Garavito y
riedad, estabilidad y existencia de tales relacio- .María Benita Suárez pór los años de 1938 a 1943,
nes, dentro de cuyo lapso nació Guillermo Suárez. y e) La estabilidad y notoriedad de tales rela-
''Es más, tales declarantes pertenecían al gru- ciones sexuales, dentro de cuyo lapso tuvo ocu-
po social de la residencia de los amantes, los rrencia el nacimiento de Guillermo Suárez.
''Por lo que el Tribunal ha de declarar pro- durmiese allí, y que eso lo presenció por espacio
bada la causal 4l¡\'de la Ley 45 de 1936, sobre fi- de un año, más o menos. De todo lo cual deduce
liación natural''. que a este testigo no le consta nada sobre relacio-
III nes sexuales entre Aguilar y la Suárez;
que en cambio el testigo Laguna Ostias dice
El recurso extraordinario. que cuando la Suárez se trasladó a la calle 18
estaba para caer a cama del niño, embarazo del
En relación con la causal1l¡l, formúlanse cinco cual no habla el anterior declarante ; que con
cargos por violación indirecta de ley sustancial, Laguna Ostias, Aguilar le enviaba a la Suárez
de los cuales dos por errores de hecho y los res- dinero, lo que excluye que éste estuviera visitán-
tantes por errores de derecho, en la apreciación dola constantemente, aunque luego afirma el tes-
de pruebas. tigo que sólo dos veces le llevó dinero, y que este
deponente sólo es concreto en cuanto a que la
Cargos por errores de hecho. Suárez estaba para caer en cama cuando se tras-
ladó a la calle 18, lo cual significa que ,nada le
Dice el recurrente·: ''Acuso la sentencia del consta en cuanto a relaciones anteriores a la in-
Tribunal por manifiesto. error de hecho en la minencia del embarazo ; y que por último dice
apreciación de la poca prueba testimonial que le que conoce a la Suárez ''hace unos quince
sirvió de base para declarar probada la causal de años ... '', de que se deduce que tal testigo sólo
relaciones sexuales estables y notorias, entre la la ha conocido desde 1945, aproximadamente;
demandante y el señor Isaac Aguilar. Este error que la testigo Rosa Guerrero manifiesta que
de hecho lo llevó a violar indirectamente el or- la Suárez era una sirvienta de Aguilar o algo
dinal 4Q del artículo 4Q de la Ley 45 de 1936, y por el estilo, con lo cual contradice a los decla-
a aplicar indebidamente el inciso primero del rantes anteriores, según los cuales Aguilar la
mismo, al declarar la filiación sin que exista la tenía co'mo amante y no como sirvienta; que se-
prueba de esas relaciones sexuales, y menos aún gún la testigo Guerrero, Aguilar y la Suárez
en forma notoria y estable, y cóncordantes con vivieron bajo un mismo techo, luego de haber te-
la ~poca de la concepción, y a violar por indebida nido amistad, pero que no dice en qué año con-
aplicación los artículos 18 y 28 de la misma vivieron, ni cuándo comenzaron esas relaciones
Ley". íntimas, en contradicción a los anteriores, que
Y al respecto propone dos errores de hecho, no afirman la convivencia bajo un mismo techo,
sino que Aguilar la visitaba, y que esta testigo
a saber:
ni siquiera dice haberlos visto en una misma pie-
Primer error de hecho. En cuanto la senten- za o casa, antes del parto de la Suárez, ni explica
cia afirma· que ''es evidente la uniformidad de por qué sabía de esas relaciones;
conceptos, de observaciones y de hechos, revela- que la testigo Josefina Martínez expresa que
dores todos de la existencia de tales relaciones'', · conoció a A.guilar y la Suárez durante año y me-
en las declaraciones de los testigos Luis Alfonso dio, desde 1938, y que en ese tiempo .fue cuando
García Mendoza, Rosa Guerrero, Josefina Mar- nació el hijo de ella, todo eso en la calle 8l¡l, sin
tínez, Efraím Moreno, Nieves Guerrero y J oa- hablar siquiera de la casa de la calle 18, pero
quín Laguna Ostias, salta a la vista "el mani- que García Mendoza dice que la Suárez vivía
fiesto error de hecho al suponer el Tribunal que en la calle 18 como señorita, y Joaquín Laguna
las declaraciones son 'uniformes' y prueban esos afirma que el nacimiento fue en la calle 18, a
hechos''. donde la Suárez se trasladó poco antes del parto,
1
A intento de desarrollar este reparo, el recu- habiendo así contradicción entre estos dos testi-
rrente' se aplica a destacar ciertos apartes de los monios y el primero; y que esta testigo supone
referidos testimonios, para considerarlos, ya en las relaciones entre la Suárez y Aguilar, porque
sí mismos, ya confrontados unos con otros y con- éste iba con frecuencia allá, lo que contraría tam-
cluír, según su saber y criterio propios, que ellos bién el dicho de los otros, según los cuales la
se contradicen y nada valen, ni prueban. Así, visitaba mañana y tarde, y eso debiendo viajar
arguye lo siguiente: en bicicleta desde Bogotá, :regresar a medio día
Que el testigo García Mendoza dice que cuan- y volver por la tarde;
do la Suárez vivía en la calle 18 de Fontibón, lo que según el testigo Efraín Moreno Aguilar
hacía como señorita; que no sabía con quién ocupaba los servicios de la Suárez, lo que contra-·
vivía ella, sino únicamente la veía entrar y tam- dice los dichos de García Mendoza y de Laguna,
bién al señor Aguilar, y no le consta que éste aclarando aquél que la ocupaba siempre que ne-
G. Judicial - 14
cesitaba arrendar unas casas; que Aguilar y la que se diga cuándo ocurrieron en realidad y
Suárez convivieron juntos cinco años, contra- mucho menos cómo las conocieron''.
riando así los testimonios de García Mendoza, Como argumento de lo cual, invoca el recu-
Laguna y Josefina Martínez, según los cualoo rrente varias de las críticas hechas por él mismo
Aguilar apenas la visitaba; y que según el mismo en el parágrafo anterior a los ya referidos testi-
Moreno, Aguilar desde 1936 vivía en Bogotá con monios. De donde deduce que erró manifiesta-
su familia, con lo que contradice la afirmación mente el Tribunal al decir que aparecen proba-
anterior, de que éste convivía con la Suárez; y das la estabilidad y notoriedad de las relaciones
que luego manifiesta que Aguilar por ahí del sexuales entre Isaac Aguilar y Benita -Suárez.
año de 1935 para acá, hasta el de 1943, la ocupó Porque en "lo tocante con la notoriedad '' ningu-
en limpiar los vidrios, asear la casa, con lo cual no de los testigos dice que Aguilar ostentara en
el testigo contraría la afirmación de que en ese Fontibón relaciones sexuales con la Suárez ; nin-
tiempo aquéllos mantenían relaciones sexuales guno dice que fuera conocido del vecindario que
y convivencia, inclusive; fueran concubinos o amantes; deponen algunos
que la testigo Nieves Guerrero depone: que sólo acerca de visitas furtivas y ocasionales, man-
conoció a la Suárez desde 1935, cuando estaba teniendo el hecho de ser ella una especie de sir-
pequeña, lo que es opuesto a las afirmaciones de vienta para atender las casas cuando lo nece-.
que en 1938 pudiera ser la amante de Aguilar, sitaban ... ''; y porque, en lo referente a la es-
del que dice hacía tiempo que se trataba con ella, tabilidad de las relaciones, ''ninguno de los tes-
lo cual resulta absurdo ; que sabe que el hijo tigos afirma que hubieran sido permanentes, ni
es de Aguilar por cuanto, cuando la Suárez es- que precisamente durante los años 1938 y 1939
taba en estado interesante, ellos salían· en bici- hubieran visto constantemente a Aguilar dur-
cleta, en 1938 a 1943, lo que también resulta miendo en la pieza o casa de la Suárez, ni besán-
absurdo y deja sin razón su afirmación de que dola, ni abrazándola, ni teniendo ninguna ma-
le consten esas relaciones anteriores al embara- nifestación amorosa cdn ella. . . Pero si lo hu-
zo; que después del nacimiento del niño, la Suá- bieran dicho tampoco serviría su dicho para
rez se casó, y la testigo no sabe si Aguilar la nada, pues no explican por qué les pudiera cons-
siguió sosteniendo, lo cual contradice su propia tar, ya que no narran hechos constitutivos, por
afirmación y la de los declarantes anteriores, de sí de esa publicidad y esa estabilidad en las re-
que las relaciones duraron hasta 1943, puesto laciones''.
que el nacimiento fue en 1939; que la testigo ma- ''Y si a eso se suma la prueba llevada por los
nifiesta que desde 1945 estuvo viviendo en Fon- demandados, consistente en declaraciones con-
tibón, lo cual deja como mentira sus afirmacio- testes en el sentido de que Aguilar vivía en Bo-
nes sobre hechos ocurridos allí antes de esa fe- gotá, que no podía convivir con la demandada
cha, y desmiente la declaración de su propia (sic), que apenas iba de vez en cuando a Fon-
madre Rosa Guerrero, porque tampoco ésta vivía tibón, el absurdo de haber admitido esas con-
en Fontibón hasta 1945, según su hija; y por clusiones resulta más patente. También esas de-
claraciones de los testigos de la parte demandada
último, que la testigo concluye diciendo que a fueron apreciadas con manifiesto error de he-
Aguilar lo conoció hace unos 16 años y está de- cho por el Tribunal. Son las de J osías Rodríguez,
clarando en 1956, lo que indica que apenas lo co- Emilio Matuk, Jorge Fernando Díaz, Rosen do
noció desde 1940. Gaviria, Antonio Mallarino, todas en el cuader-
Segundo error· de hecho. Se hace consistir en no número 3 ". '
que ''el Tribunal supone que las declaraciones
tienen razón del dicho, que explican por qué les S e considera:
constan las relaciones sexuales y precisamente Sabido es que, tratándose de la censura de una
durante 1938 y 1939, y por qué fueron notorias sentencia en casación, por error manifiesto de
o públicas. Y halló probados esos hechos". Pero hecho en la estimación probatoria, inductivo al
resulta que de la simple lectura de las declara- quebranto .de la ley sustancial, el recurrente está
ciones aparece en forma protuberante "que ellas . obligado a demostrar la ocurrencia cierta del ye-
carecen totalmente de razón del dicho, ya que en rrQ que alega, consistente, ya en que el juzgador
verdad las afirmaciones que en algunas apare- haya ignorado u~1 elemento de prueba actuante
cen de haber existido relaciones sexuales entre en el juicio, ya en que haya supuesto uno que
Aguilar y la Suárez, desde 1938 hasta 1943, son no existe, con el resultado, si lo primero, del
simples repeticiones literales de la pregunta, sin desconocimiento de un hecho formalmente esta-
blecido por el medio ignorado y, si lo segundo, frecuentaba a la Suárez visitándola en su aloja-

con el de la admisión de un hecho sin fundamen- miento, aunque el primero habla de la calle 18
to alguno en el proceso. Tal el sistema del error y la segunda de la calle 8~ .de Fontibón; que para
de hecho en las previsiones de la segunda parte la declarante Rosa Guerrero, Aguilar y la Suá-
del ordinal 1Q del artículo 520 del Código Judi- rez vivieron bajo un miSmo techo, primeramente
cial, qué coloca así al impugnan te en la necesidad en la calle 8~ y luego en la calle 18 ; que otros, o
de señalar singularmente, bien el elemento de sea Laguna Ostias y Nieves Guerrero, los veían
prueba ignorado por el sentenciador, bien el salir en bicicleta ; que la mayoría de los decla-
medio imaginado por éste, haciendo patente en rantes sitúan las relaciones de Aguilar y la Suá-
cada caso el error objetivo cometido en la .~sti rez entre los años de 1938 y 1943, abarcando el
mación del correspondiente elemento de prueba. lapso de la concepción de Guillermo Suárez, a
Pero no es esto lo que ocurre en la formula- excepción de García Mendoza, que no determina
ción de los dos cargos que se estudian, en cuanto lapso alguno concreto ; que los testigos, en su
por ellos se acusa de error de hecho a la senten- generalidad, dan en una u otra forma las razones
cia, por haber estimado que los testimonios en de sus dichos, unas de éstas comunes a todos,
que la misma se basó para dar por probadas las como las de ser vecinos del lugar y conocer per-
relaciones sexuales estables entre ~saac Aguilar sonalmente a Aguilar Garavito y a la Suárez, y
Garavito y María Benita Suárez durante el pe- luego : García Mendoza, Laguna Ostias y Nieves
ríodo correspondiente a la concepción de. Gui- Guerrero dan como razón el haber visto cada uno
llermo Suárez, son uniformes y tienen la razón lo que respectivamente declara acerca de las re-
de lo dicho. laciones entre Aguilar y la Suárez; Josefina
Martínez, el haber vivido en una pieza arrenda-
Ciertamente, con vista a esta forma de impug- da en la misma casa de la calle 8~, en que vivía
nación, el recurrente, como atrás se anotó, enla Suárez ; Rosa Guerrero, el haber atendido
tresacó de aquellas deposiciones varios pasajes, como partera, pagada por Aguilar Garavito, el
para contemplarlos y cotejarlos según su sentir caso de María Benita, y hablado con el mismo
crítico, conducente a una estimación global del lo relatado por la testigo.
haz prol:)atorio, contraria a la del sentenciador.
Pero no se ha alegado q-qe éste hubiera visto Como lo enseña la doctrina jurisprudencia!,
·determinadas declaraciones en forma distinta a ''no e.s la casación ulteriqr grado en el jucio,
como aparecen en el proceso, haciéndoles decir sino recurso extraordinario y estricto, donde se
lo que ellas no expresan, que de haber esto su- presume que está conforme a derecho la valo-
cedido habría tenido que demostrarse el yerro, ración probatoria' efectuada por el Tribunal. Y
planteando el confrontamiento entre lo que el si se agrega que no sólo son de restricta inter-
sentenciador dijo. o supuso que cada declaración pretación las causales para declarar la paterni-
rezaba y su respectivo texto en el proceso, con- dad natural, sembrada siempre en campos de in-
siderado en su integridad, para establecer así la certidumbre, sino además que las establecidas
contradicción evidente entre lo uno y lo otro. por los ordinales 4Q y 5Q, artículo 4Q de la Ley
Mas el sistema de la acusación propuesta ha sido 45 de 1936, arrancan de inferencias simples, cuyo
el de destacar ciertos ·apartes de las declaracio- alcance y recóndito significado se aprecia por el
nes, para, analizándolos primero singular y frag- juzgador en el recinto íntimo de su propia con-
mentariamente y confrontándolos luego entre sí, ciencia, surge con extraordinaria nitidez el dila-
deducir una conclusión desfavorable al mérito tado poder discrecional de que se encuentra pro-
de la prueba en conjunto y oponible, en sentir visto por la ley el sentenciador en la instancia,
del impugnante, a la acogida por el Tribunal. quien decide en último término sobre cuestiones
que se refugian dentro de su fuero interno. Por
Mas, si la forma de acusación que se contempla ello no dejan margen propicio al recurso de ca-
fuese de recibo en este cargo, aún así se. tendría: sación, salvo en los casos extraordinarios y ex-
que los testigos de la parte actora, al deponer so- tremos en que se demuestre contraevidencia pro-
bre las diversas manifestaciones de una situación cesal o palmario error de hecho en la sentencia
de tracto sucesivo comprensiva de varios años, acusada". (Cas. 26 de abril de 1955, LXXX,
declararon cada uno sobre lo que percibió o en- 2153, págs. 59 a 62).
tendió de las relaciones entre Aguilar Garavito
y la Suárez, sin que, por lo tanto, pudiera exi- Además, en cuanto las tachas se encuentran
girse uniformidad sobre aspectos distintos; que propuestas por no ser los testimonios uniformes,
según unos de los deponentes, o sea Luis Alfonso ni dar la razón de los dichos, ello predica rela-
García Mendoza y Josefina Martínez, Aguilar ción directa a las calidades imperadas por la ley
para el valor de la prueba testimonial. Lo que e) ''Por último, error ele derecho por violación
significa que estos reparos estrictamente corr()s- del artículo 702 del Código Judicial, que el Tri-
ponderían a una acusación por error de derecho bunal no tuvo en cuenta para nada en presencia
probatorio, no planteada en este capítulo del ele las graves contradicciones que existen entre
libelo. 1
los dichos cle'los testigos ele la parte demandante,
Tampoco está llamado a prosperar el reparo y entre éstos y los ele la parte demandada".
que en este mismo capítulo viene propuesto por ''Todos esos errores de derecho en la prueba
error de hecho en la apreciación de Llas declara- -agrega el impugnante- condujeron al Tribu-
ciones de J osías Rodríguez, Emilio Matuk, Jorge nal a violar indirectamente y por indebida apli-
Fernando Díaz, Rosendo Gaviria y Antonio Ma- cación el artículo 4Q ele la Ley 45 ele 1936, en su
llarino, producidas por la parte demandada, y inciso primero y su ordinal 4Q, y los artículos
según las cuales el señor Aguilar Garavito vivió . 18 y 28 ele la misma Ley, y por falta ele aplica-
hasta su muerte en la ciudad de Bogotá, en don- ción ,el artículo 29, ibídem".
de residía con su familia, porque· no demuestra
el impugnante que el sentenciador hubiera visto
esos testünonios en forma distinta a como apa- Se considera:
recen en el proceso, haciéndoles decir lo que és- a) Siendo así que, según atrás está visto, los
tos no expresan; antes bien, el Tribunal admitió testimonios en que el Tribunal-fundó su conclu-
lo que ellós afirman, para deducir la conclusión sión, aclmitente ele las relaciones sexuales esta-
de que "las relaciones sexuales pueden existir bles y notorias entre Isaac Aguilar Garavito y
sin que sea necesario la comunidad de habitación María Benita Suárez en el período ele la con-
entre los amantes, es decir, que ellas pueden cepción del actor Guillermo Suárez, versan sobre
existir sin que el concubino tenga que abandonar hechos varios ocurridos dentro ele un determi-
su legítimo hogar. De ahí la razón por la cual nado espacio de tiempo, y que los declarantes,
el dicho unánime de los declarantes en cuanto en su generalidad, clan en una u otra forma la
a que el señor AguiJar jamás abandonó su hogar, razón de sus dichos, no resulta viable el ataque
no puede desvirtuar la existencia de las rela- por violación del artículo 697 del Código Ju-
ciones sexuales que dieron como fruto a Guiller- dicial.
mo Suárez''. Y esta conclusión del juzgador no
Porque cuando este precepto dispone que ''dos
es censurable.
testigos hábiles que concuerdan en el hecho y
sus circunstancias ele modo, tiempo y lugar, for-
Cargos por en·ores de _clerecho. man plena prueba en los casos en que este medio
es admisible conforme a la ley", estrictamente
Están formulados textualmente así: se refiere a la prueba testimonial autónoma o
a) ''Error de derecho en la apreciación de la directa ele un hecho simple, que ha ele aparecer
misma prueba testimonial, por violación de los idéntico a sí mismo ·en las deposiciones de los
artículos 697 del Código Judicial, en cuanto exi- testigos, las que, por lo tanto, deben ser -no uni-
ge que los testigos concuerden en el hecho y sus formes, lo que seríá una condición . externa no
circunstancias de modo, tiempo y lugar, y que exigida por la ley, y que podría aun tornarse
sean dos por lo menos, para que hagan plena en contraindicante de la credibilidad del testi-
prueba sus dichos; pues aquí no hay dos que di- monio-, sino .concordantes; es decir, armónicas
gan lo mismo, que afirmen siquiera hechos igua- o coincidentes acerca de las circunstancias de
les, y mucho menos que den la razón de tiempo,
modo y lugar de sus afirmaciones sobre relacio- modo, tiempo y lugar en que sucediera el hecho
nes sexuales estables y notorias. De manera que declarado. Pero cuando lo que se trata de de-
se dejó de aplicar ese texto legal, pues de haber mostrar a través de testimonios es una situación
sido aplicado el Tribunal habría concluído ne- compleja o continua, de repetición mantenida o
gándole todo mérito a esas declaraciones". tracto sucesivo, entonces, si no se ofrece la plu-
ralidad testimonial perfecta sobre cada uno dé·
b) ''Y error ele derecho por violación del ar- los hechos. simples que constituyen los diversos
tículo 701 del Código Judicial, al dejarlo ele apli- eslabones de la cadena, cabe reconocer su mé-
car el 'rribunal para negarle mérito a esas de- rito a la diversidad acumulativa de los testimo-
claraciones, ya que todas se contradicen notoria- nios, con derivación sobre el campo de la prueba
mente, no sólo sobre los hechos mismos, sino so- indiciaria y apoyo .en los artículos 696 y 662 y
bre sus circunstancias importantes". demás concordantes del Código Judicial.
A este respecto y e~ reiterada doctrina ha di- b) Tampoco se abre paso el reparo por viola-
cho la Corte lo siguiente : ción _del_ artículo 701 del Código Judicial, por
':Tratándose de probar con testigos hechos re- · las s1gmentes razones: el recurrente se limita
petldos o crónicos, no es posible exigir la con- apenas a manifestar que todas las declaraciones
currencia de dos_ testigos, por lo menos, respecto en que se fundó el sentenciador ''se contradi-
de cada hecho mslado. El hecho que se trata de cen notoriamente, no sólo sobre los hechos mis-
probar no es entonces deducido de un solo acto mos, sino sobre sus circunstancias importantes".
sino de una serie de actos de que dan fe los tes- Pero no singulariza cuáles sean las contradic-
tigos, concurriendo todos a demostrar el hecho ciones en que cada declaración en sí misma in-
principal. Los testimonios 'apreciados en estos curre, que tendrían que ser no sólo visibles al
casos como presunciones, según el artículo 606 ojo, sino notables, es decir; relativas a los hechos
del Código Judicial, se complementan unos a sustanciales del testimonio o a sus circunstan-
otros, concurriendo todos a determinar la con- cias importantes. No se cumplen así los requisi-
vicción (Gaceta Jndicial, 'romos XXVII, pág. tos ~~1 ordinal 19 .del aJ;tículo 520 del Código
66; XXXII, pág. 409; XXII, pág. 409; número JudiCial en cuanto a especificación de la prueba
1392, p~g. 66)" -Cas. 22 julio 1953, LXXV, mal apreciad¡:t y determinación del concepto en.
2131, pag. 630 a 635-. ' · que lo ha sido, exigencias en virtud ele las cua-
les resulta improcedente acusar en casación a
''La ley acepta, en efecto, que cuando el tes- través del planteamiento .global del problema
timonio humano no puede considerarse como ple- probatorio, en busca ele que la Corte se forme
na prueba, como en los casos de los artículos una convicción distinta de la obtenida por el
696 y 702 del Código Judicial, el Juez pueda Tribunal. · ·
considerar ese testimonio como un indicio de la
realidad de los hechos declarados por los testi- e) Finalmente, la mism:a observación que aca-
gos". (Cas. 23 marzo 1954, LXXVII, 2138-2139, ba de hacerse acerca del reparo anterior puede
págs. 114 a 123). oponerse a la tacha por quebrantamiento del
artículo 702 del Código Judicial, que viene for-
En la especie snb j1~clice, el sentenciador ex- mulada, sin demostración alguna ·en concreto,
presó que, si bien los declarantes, en razón de porque, según el impugnante, el Tribunal no
su escasa cultura, del tiempo en que se sucedie-
ron los hechos que exponen y de la modalidad tuvo en cuenta las contradicciones existentes
de· los mismos, no llegaron a verter eri forma entre los dichos de los testigos de la parte de-
cronológica, hilvanada y detallada todo el cúmu- mandante, y ep.tre éstos y los de la demandada.
lo de sus experiencias respecto de las relaciones A lo 9-ue podría agregarse que, como ya se vio, al
entre Aguilar Garavito y la Suárez, con todo d_es~~char el cargo por error de hecho en la apre-
estima evidente "la uniformidad de conceptos; CiaCion de las declaraciones producidas por la
de observaciones y de hechos, reveladores todos parte demandada, el Tribunal no las trató como
de la existencia de tales relaciones'', y en tal vir- contradictorias con las del actor, sino que encon-
tud concluyó : ''que de la atenta lectura de los tró que el hecho demostrado por las unas no era
testimonios que obran en los autos, se infiere incompatible con el acreditado por las otras
rectamente : a) El límite temporal de la con- apreciación ésta atributi-va de la autonomia del
cepción; b) El vínculo sexual entre ·rsaac Agui- · sentenciador y no desvirtuada por error ele he-
lar Garavito y María Benita Suárez, por los cho evidente. ~o tratándose, pues, de dos grupos
años de 1938 a 1943, y e) La-estabilidad y noto- de declaraciones contradictorias sobre un mismo
riedad de tales relaciones sexuales dentro de cuyo ·idéntico hecho, no se está en el campo del ar-
lapso tuvo ocurrencia el nacimiento de Guiller- tículo 702, que por lo mismo no ha podido ser
mo Suárez". susceptible de quebranto.
Quiere decir que el proceso dialéctico del juz-

gador fue el de la inferencia, esto es, que dio RESOL'QCION:
a los testimonios en conjunto el tratamiento le-
gal, no de la prueba directa que se confina en 1
A -~érito de lo expuesto, ia Corte Suprema de
el campo del artículo 697 del Código Judicial J ustic1a, en Sala de Casación Civil, adminis-
sino el de la indiciaria autorizado por los otro~ trando justicia en nombre ele la República de
textos legales ya referidos, de todo lo cual re- Colombia y por autoridad de la ley, no casa la
sulta que no hay lugar al cargo por quebranta- se~tencia _de fecha diez y siete ( 17) de mayo de
miento del dicho artículo 697. mil noveCientos sesenta (1960), proferida en el
i
214 GACETA JUD!C][AL !'{os. 2261, 2262, 2263 y 2264
presente litigio por el Tribunal Superior del Gustavo Fajardo Pinzón, Enrique Coral Ve-
Distrito Judicial de Bogotá. ' José Hernández Arbeláez, Enrique López
lasco,
Costas en casación a carB'o del recurrente. de la Pava.- Alejandro Bernate, Conjuez, Er-
Publíquese, cópiese, notifíquese, insértese en nesto Escallón Vargas, Conjuez.
la Gaceta Judicial, y vuelva el proceso al Tribu-
nal de origen. Ricardo Ramírez L., Secreta:r;io.
:MITIN A§
Irrospectación, exploración o explotación.- Obligaciones del minero y de~ dueño de la

tierra, o colono o cultivador de baldíos.- Aviso al propietario de la tierra sobre la explota-
ción de na mina.
IEl sistema legal (!Ley 13 de 1937) es nítido, seguridad y sosiego que exige el adecuado des-
justo y equitativo. nmpone .a las partes sendas arrollo de la economía campesina.
obligaciones principales que se· equilibran reci- lEn ausencia de aviso personal, que es obvia•
procamente. Al dueño que. explota económica- mente el determinado por la ley, de ninguna
mente sus campos, o al colono o cultivador que manera podía verse satisfecho ese requerimien-
con siembras o ganados ocupa tierras baldías, to por el dato impersonal y por demás equívoco
el deber jurídico de no oponerse en ningún de unas eventuales inscripciones metálicas colo-
caso a la prospectación, exploración o explota- cadas en estacas o ·~lavadas en árboles, sin sa-
ción de 'minas que afecten sus respectivas here- berse cómo ni cuándo o a virtud de qué auto-
dades. Y al minero interesado, la obligación de rizaciones, o si fueron puestas a la luz del día
caucionar suficientemente el pago del valor de o en clandestinidad.
los perjuicios que con la prospectación o explo-
Aún menos una querella de policía entre las
ración de min¡ts ocasione al titular de los terre-
mismas partes podría entenderse, real o virtual-
nos o cultivos; o de pagar anticipadamente por
mente, como el aviso previo del minero de estar
períodos de .seis meses el valor calculado del per-
allanado a cumplir sus obligaciones legales para
juicio en el mismo lapso, si el dueño o culti-
iniéiar y proseguir determinada explotación alu-
vador así lo exigiere, cuando se trata ya de la
explotación y no simplemente· de la prospecta- vial de metales preciosos.
ción o exploración de la mina.
lEste juego de obligaciones mutuas en posición
de equilibrio demuestra con extraordinaria cla- Corte Suprema de Justicia.- Sala de Ca,sación
ridad que el aviso del minero al dueño o culti- Civil.- Bogotá, treinta (30) de noviembre
vador de tierras, necesario según la le·y, no es de mil novecientos sesenta y dos.
otra cosa que la noticia fidedigna y seria de su
disposición y actual alla~amiento a cumplir su (Magistrado ponente: doctor José Hernández
deber legal de garantía del pago de perjuicios Arbeláez).
en los casos de prospectación o exploración; o
de anticipar el pago de los daños por períodos Después de dos correcciones del libelo, la pri-
de seis ·meses, si de explotación de la mina se mera ordenada por el Juez, y la segunda en la
trata. respectiva oportunidad procesal, la Sociedad Or-
Así queda cerrado el campo al abuso del de- dinaria de Minas "Nelly Mar" abrió el presente
recho, bien del dueño o cultivador de tierra~ en juicio contra Emilia Santamaría viuda de Vé-
contra del ·interés general anexo al laboreo de lez y Grabriela Vélez Santamaría, con afirma-
las minas, o bien de los que se ocupan en bus- ciones de hecho que pueden extractarse y com-
car aluviones de metales preciosos, quienes se pendiarse así : ·
ven leJos del papel de merodeadores con el pre- . a) La sociedad demandante tiene una mina
texto de prospectar, explorar y explotar minas, de oro de aluvión conocida con el nombre de
merodeo que iría en menoscab~ del plano de "Nelly Mar", con superficie· de 2 por 5 kiló-
216 GACETA JUDICIAL [\(os. 2261, 2262, 2263 y 2264
metros sobre la línea del Ferrocarril de Antio- respectiva autorización del Ministerio de Fo-
quia, del kilómetro 13 al 18, y en parte super- mento, a quien corresponde conceder licencia de
puesta al fundo de "Niquía", de propiedad de ·esa índole por tratarse de bienes de uso público,
las demandadas, o sea del kilómetro 14 al 15 de y puesto que en la adjudicación de la mina
la misma vía férrea como longitud, por 2 kiló- "Nelly Mar" se excluyó de modo expreso y ter-
metros de latitud a lado y lado del río Medellín; minante el alvéolo del río; licencia que en rea-
b) No obstante lo dispuesto por el artículo 4Q lidad ha sido otorgada por el Gobierno a terceras
de la Ley 13 de 1937, las demandadas Santama- personas.
ría viuda de Vélez y Vélez Santamaría enviaron Puso fin al litigio en primera instancia el pro-
por dos veces a su mayordomo a oponerse a la nunciamiento del 4 de abril de 1961, en que el
explotación de la mina ''por las vías de hecho Juez 3Q Civil del Circuito de Medellín absolvió
y por actos violentos, sacando a la fuerza a los a las demandadas e impuso costas a la actora.
mineros y destruyendo las obras emprendidas El Tribunal Superior de aquel Distrito Judicial
para el laboreo de la mina" en el paraje de profirió sentencia confirmatoria de fecha 9 de
"Fontibón ", "donde se habían iniciado los' tra- agosto de 1961, para cerrar el segundo grado,
bajos o cimientos de una ramada que se iba a abierto por apelación de la sociedad demandan-
construír, de adobes y cemento, para lo cual se te, la que interpuso el recurso extraordinario
habían llevado ya varios materiales, hojas de que ahora decide la Corte.
hierro galvanizado para cubrir el techo de la
ramada y otros implementos"; La sentencia impugnada.
e) Como consecuencia, ''no se ha podido dar Con respecto al artículo 4Q de la Ley 13 de
comienzo a dicho laboreo, siendo así que están 1937, como apoyo de la acción, el sentenciador,
por cuenta de la mina cinco mineros desde el después de transcribir la norma y examinar sus
4 de agosto del año próximo pasado ( 1958), y elementos, pasa a referirse a la cuestión proba-
una maquinaria paralizada, perdiendo el tiem- toria, y dice :
po de producir el dinero suficiente, es decir, el
"'Con el propósito de acreditar, la parte de-
daño emergflnte y el lucro cesante, para su sos-
mandante, que había dado el aviso de que trata
tenimiento y los jornales del personal destinado
el artículo 4Q de la Ley 13 de 1937, a las de-
a manejarla ... ".
mandadas, solicitó en el memorial de pruebas
De donde demandó ''en juicio por los trámi- de julio 27 de 1959 que se examinaran bajo
tes de la vía ordinaria, a la señora Emilia San- juramento a varios testigos que al efecto pre-
tamaría viuda de Vélez y a su hija Emilia (sic) sentó".
Vélez Santarnaría, mayores de edad y vecinas A renglón seguido estudia cada una de las
de Medellín, con residencia en la Calle de Bo- declaraciones de Manuel Vásquez Vergara, Juan
livia número 48~20, teléfono número 288-39, para de Dios Mejía, Ramón Builes y Joaquín Builes,
la indemnización de daños causados por la per- copia lo pertinente de sus respectivos relatos, y
turbación o despojo de la posesión de la mina, continúa:
cuyos perjuicios estimo en la suma de $ 160.000;
por los daños o perjuicios causados por el ma- "Solamente el señor J airo Arango, en su ates-
yordomo de dichas demandadas, señor Samuel tación de folios 9, afirma· que presenció en su
V elásquez, mayor de edad y vecino de Bello, por carácter de minero al servicio de las minas 'Nelly
la orden de oposición dada a éste por las deman- Mar', que antes de iniciarse las labores se les
dadas ; y en subsidio, para el caso de que no se dio aviso a los dueños del terreno de la ubicación
acepte la estimación de los daños y perjuicios de las minas que se iban a comenzar los trabajos
causados por la perturbación o despojo, que re- de explotación. Al ser repreguntado se sostuvo
gulan la cuantía de la demanda, deberá ser re- en su afirmación".
gulada por peritos ... ". Y comenta:
Las demandadas contestaron en el sentido de ''Como se observa, la mayor parte de las per-
que la compañía no se entendió con ellas para sonas citadas como testigos por la parte deman-
la explotación de la mina; y de que no impar- dante son dependientes o asalariados de la So-
tieron órdenes a su mayordomo V elásquez. A su ciedad Ordinaria' de Minas 'Nelly Mar', lo que
turno afirmaron que el fondo de la cuestión es- está indicando que no tienen la libertad e inde-
triba en el propósito de la sociedad minera de pendencia necesarias para deponer, por parciali-
explotar el cauce del río Medellín y sus playas dad que se supone conforme al artículo 669 del
para extraer arenas, piedras y cascajos sin la Código Judicial.
"Además, algunos de esos deponentes descono- nes, cuando el recurrente encuentra que a tiempo
cb si efectivamente las directivas ele la sociedad de i·endirlas ya no tenían ese carácter. Y deduce:
minera le dieron el aviso correspondiente a las
''De modo que el manifiesto error está protu-
demandadas de que se iban a iniciar las labores
berante. El Tribunal vio la manifestación de ser
de explotación de la mina en terrenos de su pro-
piedad, y otros se contradicen, puesto que des- trabajadores en el presente, cuando todos los se-
ñalados hablaron de haperlo sido en el pasado.
pués de afirmar que les consta personalmente que
Ese error llevó al Tribunal a aplicar indebida-
las demandadas fueron informadas verbalmente
mente y violarlo, en consecuencia, el artículo 669
de que se iban a iniciar las labores mineras en el
del Código Judicial, que expresamente lo invoca
tramo correspondiente a ]a hacienda 'Ni quía',
(f. 26 v. del fallo), y consecuencialmente a dejar
al ser repreguntados manifiestan que desconocen de aplicar los artículos 1612 a 1615, 2347 y 2349
si realmente recibieron el aviso del comienzo de del Código Civil, y a no aplicar el artículo 49
las labores de explotación''.
' 1 de la Ley 13 de 1937 en cuanto impone la prohi-
Por otra parte, se ocupa en el contexto de la bición de perturbar al minero una vez. recibido
1 demanda inicial y sus correccione-s, para deducir el aviso, que el Tribunal·consideró aplicable fun-
que se ha planteado la responsabilidad por culpa damentalmente al caso. Normas todas violadas.
directa de las demandadas, a virtud de órdenes Lo mismo ql~e los artículos 385 y 442 del Código
perentorias impartidas a su mayordomo ''para de Minas".
que mediante el empleo de la fuerza impidiera
la ejecuc.ión de las labores de explotación de. la Invoca también· error manifiesto en "no ver
mina", Jo cual no encuentra probado en d pro- demostrado el hecho del aviso a las dueñas ·de la
ceso. finca, error que se extiende a la no apreciación
de las copias de las diligencias de amparo de po-
La ·impt~gnación. licía, en donde se contiene ese aviso plenamente.
Y en demostración de este aserto, toma las de-
El recurrente aduce cinco cargos por la cau- clarac;iones de los testigos a que el sentenciador
sal·l:;t, así: · se refiere, y después alega:
I. ''Error manifiesto en la interpretación de ''Por tres conductos se dio el aviso : de palabra
la denianda ", y se refiere a que el Tribunal tomó a las dueñas; por avisos metálicos; después de
como directa la responsabilidad atribuída a las consumado el primer atropello del mayordomo,
demandadas, cuando en sentir del recurrente se porque el mismo incidente lo dejó más que avisa-
trata en el libelo de responsabilidad civil indi- do, máxime las diligencias de policía siguientes,
recta por la actuación del mayordono. De lo cual de modo que al reiniciarse los trabajos, luego
desprende indebida aplicación del artículo 4<> de de todo ello, el aviso estaba superabundante-
la Ley 13 de 1937, en vez de regir los hechos por mente cumplido".
los artículos 1612 a 1615 y 2347 y 2349 del Có- Con lo cual estima violado el artículo 49 de la
digo Civil, sobre lo cual expresa.= . Ley 13 de 1937, al abstenerse el sentenciador "de
''El últim9 texto civil impone al patrón la aplicarlo con sus consecuencias legales", lo mis-
obligación de demostrar que no podía con su mo, que los aludidos artículos del Código Civil.
autoridad y cuidado impedir el indebido com-
portamiento del empleado, cosa que no sucedió III. "Error .de derecho". Dice el recurrente:
en el caso de autos, pues, al contrario, habiendo "Si el Tribunal no incurrió en los errores .de
tenido necesario conocimiento de que por la pri- hecho anteriormente señalados, entonces incu-
mera intervención ilegal por la fuerza del ma- rrió en el de derecho de considerar que el ar-
yordomo se había seguido una querella de poli- tículo 669 del Código Judicial hace sospeéhosos
cía, sin embargo, no impidieron las· demandadas a los declarantes que 'fueron' dependientes de
que posteriormente repitiera sus· des~anes. Se la parte, cuando se refiere a los que lo 'son' al
violaron también los artículos 385 y 442 del Có- momento de declarar; igualmente en el de esti-
digo de Minas". mar que ese texto se puede aplicar en forma tan
estricta, como para invalidar las declaraciones
JI. "Error manifiesto en la apreciación de de empleados de una parte que debieron presen-
la prueba testimonial y copias de querella de
policía", en cuanto el Tribunal alude a que en ciar los testigos y sólo ellos ...
su mayoría los testigos de la parte demandante ''El otro error de derecho es haber interpreta-
son dependientes o asalariados de la sociedad do el artículo 49 de la Ley 13 de 1937 como si
minera, lo que hace sospechosas sus declaracio- exigiera un especial aviso, en forma que el de las
planchas fijadas con leyendas plenamente claras ma correcta hubiera dado por suficiente aviso ese
no fuera suficiente, y tampoco el que, para la cono(;imiento que las demandadas tuvieron de las
segunda iniciación de labores, representaba el primeras labores de la empresa (dentro de su
conflicto que con la primera había existido den- concepto errado de que era obligatorio probar
tro de la finca y con el mayordomo, y luego to- ese aviso) y hubiera tenido por demostrada la
das las diligencias policivas de ~mparo. responsabilidad directa de las demandadas por
''Esos dos errores, amén de hacerlo violar los esa conducta culposa para condenarlas a la in-
dos textos citados, llevaron al 'l'ribunal a la vio- demnizaci9n correspondiente, . Lo último indica
lación por falta ele aplicación de los artículos que resultan violados también, indirectamente,
385 y 442 del Código de Minas, 1612 a 1615 del los artículos 1612 a 1615 del Código Civil por
Código Civil, y 2347 y 2349 del misnio Código falta de aplicación".
Civil". Esos cinco cargos fueron replicados en opor-
IV. "Violación directa ele los artículos 2347 tunidad por la parte opositora.
y 2349 el el Código Civil".
Consiste el reparo en que el Tribun~l, cuando Se considera:
halló necesaria la probanza de que las demanda- 1. Sobre la 'cuestión controvertida rige de
das instruyeran e impartieran órdenes al mayor- manera específica el artículo 4C? de la Ley 13 de
domo ele la hacienda "Niquía" para que por la 1937, que en lo pertinente estatuye:
fuerza impidiera los trabajos de la sociedad mi-
nera, desconoció los textos, en cita que :''imponen ''Artículo· 49 La prospectación, exploración y
la responsabilidad al patrón, por el hecho del de- explotación de minas puede ejercerse en todo
pendiente, sin necesidad de que éste obre por el territorio de la República con sujeción a las
haberle aquél impartido órdenes especiales para disposiciones legales que regulan la materia. Mas
ejecutar el hecho dañoso". "Esto -agrega- cuando hayan de verificarse en terrenos de pro-
equivale a desvirtuar totalmente la teoría de la piedad particular, cultivados o destinados a la
responsabilidad indirecta que se consagra en esos cría o ceba de ganados en forma permanente, o
textos''. en baldíos ocupados por cultivadores o colonos,
será necesario dar aviso al dueño u ocupante de
V. ''Error manifiesto de hecho al no ver pro- , tales terrenos b cultivos, quien no podrá oponer-
bada la tolerancia y aquiescencia de las demanda- se en ningún caso, pero sí hacerse pagar del in-
das a la conducta de su mayordomo y, por tanto, teresado los perjuicios que se ocasionen. Cuan-
su responsabilidad directa", do l9s terrenos de propiedad particular estuvie-
Al efecto se expresa así : ren cultivados por individuos distintos de los
dueñ9s, la indemnización de perjuicios compren-
''Este error gravita sobre las mismas decla- derá por separado a los dueños y a los cultiva-
raciones citadas en los cargos anteriores, de modo dores.
que sobra repetirlas. El hecho de que el mayordo- '',Cuando se trate de prospectación o explora-
mo obrara a nombre de aquéllas; de que su cargo ción, el interesado garantizará con una caución
hacía que las representara en los asuntos de la fin- suficiente el pago del valor de los perjuicios que
ca; de que hubieran mediado hechos tan notorios y se ocasionen al dueño de los terrenos o cultivos.
públicos como los primeros incidentes, al iniciar- Respecto a los perjuicios por daños en los terre-
se la primera vez las labores y la querella por nos o en las mejoras con trabajos de explotación,
amparo, todo lo cual const!\ en esas declaraciones el dueño de éstas o de aquéllos puede exigir que
y en las copias de tal querella, sobre la cual tam- el valor de las indemnizaciones se pague antici-
, bién se incurrió en el mismo error de hecho al no padamente, por períodos, de seis meses, según el
apreciarla, pone de manifiesto la tolerancia o daño que se calcule en este período. Si las par-
aquiescencia de las demandadas a esa conducta, tes no convinieren otra cosa, se hará ante el Al-
por dos veces repetida, ilegal y violenta, de su calde del Municipio donde esté situada la mina
mayordomo ... un avalúo provisional e inapelable por peritos
''Esa tolerancia o aquiescencia implica ya una designados de conformidad con el artículo 705 del
, responsabilidad directa de las demandadas, de Código Judicial. El pago se hará inmediatamen-
modo que no aplicar el Tribunal los artículos 4C? te de acuerdo con ese avalúo, sin perjuicio de
de la Ley 13 de 1937, 385 y 442 del Código de que las partes puedan pedir revisión de éste por
Minas, y 2341, 2342, 2343 del Código Civil los los procedimientos establecidos en los Capítulos
violó indirectamente, pues de aplicarlos en for- XIII y XXV del Código de Minas ... ".
N,os. 2261, 2262, 2263' y 2264 GACETA JUDICIAL 219
2. El sist~ma legal es nítido, justo y equita- compañía, de adelantar la explotación de la mina.

tivo. Impone. a las partes sendas obligaciones No encontró las declaraciones hábiles en sí mis-
principales que se equilibran recíprocamente. Al mas para demostrar que noticia de alguna ín-
dueño.que explota económicamente sus campos, dole recibieran a ese respecto las interesadas.
o al colono o cultivador que con siembras o ga- Aparte de que en la tarea crítica del testimonio,
- nados ocupa tierras baldías, el deber jurídico de incumbencia exclusiva del sentenciador, en-
de no oponerse en ningún caso a la prospecta- contrara margen de sospecha en la dependencia
ción, exploración o explotación de minas que laboral habida entre los· declarantes y la socie-
afecten sus respectivas heredades. Y al minero dad minera. A lo que cabría agregar el interés
interesado la obligación de caucionar suficiente- personal de los testigos en verse libres de res-
mente el pago del valor de los perjuicios que con ponsabilidad por hechos realizados en bienes aje-
la prospeCtación o exploración de minas ocasione nos.
al titular de los terrenos o cultivos; o de pagar
anticipadamente por períodos· de seis meses el 7. En ausencia de aviso personal, que es ob-
valor calculado del p'erjuicio en el mismo· lapso, viamente el determinado por la ley, de ninguna
si el dueño o cultivador así lo exigiere, cuando manera podía verse satisfecho ese requerimiento
se trata ya de la explotación y no simplemente por el dato impersonal y por demás equívoco
de la prospectación o exploración de la mina. de unas eventuales inscripciones metálicas colo-
cadas en estacas o clavadas en árboles, sin sa-
3. Este juego de obligaciones. mutuas en po- berse cómo ni cuándo o a virtud de qué autori-
sición de equilibrio demuestra con extraordina- zaciones, o si fueron puestas a la luz del día
ria claridad que el aviso del mine~o al dueño o o en clandestinidad.
cultivador de tjerras, necesario según la ley, no Aún menos una querella de policía entre las
es otra cosa que la noticia fidedigna y seria de mismas partes podría entenqerse, real o virtual-
su disposición y actual allanamiento a cumplir mente, como el aviso previo del minero de estar
su deber legal de garantía del pago de perjuicios allanado a cumplir sus obligaciones legales para
en los casos de prospectación o exploración ; o de iniciar y proseguir determinada explotación alu-
anticipar el pago de los daños por períodos de vial de metales preciosos.
seis meses, si de explotación de la mina se trata.
8. No ha desconocido el sentenciador, con error
4. Así queda. cerrado el campo al abuso del de hecho, la existencia y el texto mismo de los
derecho, bien del dueño o cultivador de tierras testimonios a que el recurrente alude. Y si el
en contra del interés general anexo al laboreo Tribunal con esas mismas declaraciones no halló
ae las minas, o bien de los que se ocupan en probado el aviso de .la empresa a las propietarias ·
buscar aluviones de metales preciosos, quienes . para proceder al laboreo de la niina, está exento
se ven lejos del papel de merodeadores con el de error de derecho quien, como el sentenciador
pretexto de prospectar, explorar y explotar mide Medellín, apenas aparece dentro del ejercicio
nas, merodeo que iría en menoscabo del plano de los poderes críticos de que está dotado por
de seguridad y sosiego que exige el adecuado ley para la valoración del testimonio.
desarrollo de la economía campesina.
Y como la legitimación de la sociedad "Nelly
5 . La compañía minera "Nelly Mar" no ha Mar'' arrancaría de que por su parte hubiese
traído al proceso ningún elemento .demostrativo cumplido los deberes de ley para emprender la
de haberse allanado a cumplir sus deberes le- explotación de la mina, cosa que cae dentro del
gales con motivo de la explotación de la mina que ámbito probatorio, ningún quebranto directo de
afecta el fundo de ''Ni quía'', de propiedad de
normas sustanciales puede predicarse.
las demandadas. De donde emerge que en lo
jurídico su posición está sin base para pretender Por todo lo cual no aparece fundada la cen-
que la contraparte se hallara en la necesidad de sura.
cumplir su obligación recíproca legal de no opo-
nerse a los trabajos de la empresa minera. Con RESOLUCION:
lo cual su demanda indemnizatoria carece de
causa y no estuvo llamada a prosperar. Por lo expuesto, la Corte Suprema de Justicia,
6. Con criterio permi.sivo el sentenciador se en Sala de Casación Civil, administrando jus-
detuvo en el estudio de los testimonios atinentes ticia en nombre de la República de Colombia y
al invocado aviso que recibieran las propietarias por autoridad de la ley, no casa la sentencia
de aquellas tierras, acerca del propósito de la de fecha 9 de agosto de 1961, proferida en el pre-
220 GACETA JUDICIAL N_os. 2261, 2262, 2263 y 22·64
sente litigio por el 'fribunal Superior del Dis- Gustavo Faja,rdo Pinzón, En1·iqne Coral V e-
trito Judicial de Medellín. la,sco, Enriqu,e López de la Pava, José He1·nán0ez
Costas en casación a cargo de la parte recu- A_rbeláez. --José María Esguerra Samper, Con-
rrente. juez; Pedro Castillo Pineda, Conjuez.
Pnblíquese, notifíquese, cópiese, insértese en
la Gaceta .Judicial; y vuelva el proceso al Tri- Ricardo Ramírez L., Secretario.
bunal de su origen.
~IE§IC][§JION ][)E lLA ICOMIP'~A VENTA
Legitimación pasiva en causa. -lLa agencia oficiosa.- Acción y pretensión.
l. lEl pedimento de los presuntos beneficiarios estticto sinónimo de pretensión, y no mirada

de la rescisión de un contrato de compraventa simplemehte como derecho público subjetivo de
debe dirigirse precisamente contra quienes for- acción, que precisamente se agota por la sen-
man la otra parte contratante. lEllo incide en tencia ejecutoriada, bien sea favorable o ad-
la legitimación pasiva en causa, sin la que es versa a quien pune en movimiento la potestad
imposible proveer el pronunciamiento judicial jurisdiccional del lEstado.
de la prete~dida nulidad, restitutoria de las par-
tes al estado precontractual.
A falta de esa legitimación pasiva en la cau-
Corte s~~prema de Justicia.- Sala de Casación
sa, resulta de manifiesta inoficiosidad cualquier
Civil. -Bogotá, seis ( 6) de diciembre de mil
novecientos sesenta y dos.
estudio de pruebas tendiente a saber si el vicio
del consentimiento por temor nacido de la coac- (Magistrado ponente: doctor José Hernández
ción, ale,gado en el presente caso, afectó o no Arbeláez).
el negocio jurídico señalado en la controversia.
2. Según el recurrente parecería que la agencia· Por escritura pública 1397 de 10 de abril de
oficiosa sólo tiene ocurrencia cuando el manda- 1956, Cesáreo Espinosa y Rosa Rincón de Espi-
tario, en la ejecución de su encargo, se ve pre- nosa declararon ante el Notario 79 de Bogotá que -
cisado a gestionar sin cláusula especial que lo tanto la escritura 5900 de 16 de diciembre de
autorice debidamente. JPero en conformidad con 1954, de la misma Notaría 7~, en que Teófilo
·el sistema legal no es tan restringido el perí- Argaña dijo venderle a Cesáreo Espinosa la casa
metro de la agencia oficiosa, sino que por defi- del camellón de Sali Cristóbal, de 'esta ciudad allí
nición se extiende genéricamente a todas las hi- determinada, como la escritura 1844 de 2S de
pótesis en que alguien, sin mandatO!, asume mayo de 1954, Notaría 8~ de Bogotá, en que el
voluntaria y espontáneamente el cuidado de eje- propio Teófilo Argaña expresó haberle vendido
cutar uno o más acto!' por cuenta y provecho del a 1:\osa Rincón de Espinosa la casa y solar del
patrimonio de otra persona y con el ánimo de Barrio Restrepo, de esta capital, por los linderos
obligar (2304). allí descritos, en realidad correspondían a escri-
lEs apenas natural el entendimiento del sen-
turas de confianza, por cuanto no hubo precio,
ni la intención recíproca de comprar y vender.
tenciador de que los Hectos jurídicos de ese acto
se predican no para las gestoras de negocios En ese acto se presentaron María de Jesús Ar-
ajenos sino para el dueño de los mismos, y que ,gaña Enciso y Matilde Argaña viuda de Her-
por ello la legitimación pasiva en causa que de- nández para decir '' q{¡e en su calidad de sobrinas
mande la nulidad, radica en la persona en cuyo legítimas del doctor Teófilo Argaña Hernández;
favor se manifiesta 1~ agencia oficiosa o sus quien se halla imposibilitado de comparecer, y
causahabientes, mas no en la persona del agen- como agentes oficiosos de él, aceptan para su tío
te oficioso como tal. las declaraciones expresadas por los esposos Es-
pinosa, en este instrumento público ... ".
3. No admite duda que en el demandado debe Sobre la misma escritura 1397 y mediante afir-
predicarse el poder ser sujeto pasivo de la con- maciones tendientes a suprimirle valor, por ob-
dena, por consecuencia de la acción en sentido jeto y causa ilícitos y por haberse obtenido bajo
amenazas de cárcel, versa la demanda con que di ca la legitimación en· causa, y dice en lo per-
Cesáreo Espinosa y Rosa Rincón de Espinosa tinente:
iniciaron el presente litigio contra María de J e- "La acción puede ser válidamente ejercitada
sús Argaña Enciso y Matilde Argaña viuda de por quienquiera que afirme que su interés en
Hernández, para suplicar "las siguientes de- conflicto está protegido por la ley, y demande, en
claraciones'' : consecuencia, su actuación, aunque realmente no
'' 1lit Se declara nula, de nulidad relativa, la lo esté; la pretensión, por el contrario, sólo puede
escritura pública número 1397, de fecha 10 de ser eficazmente deducida por aquel cuyo interés
abril de 1956, pasada ante la Notaría 7lit de Bo- esté realmente amparado por la ley, por el titular
gotá, por medio de la cual se declara, en forma del derecho material, cuya tutela se impetra.
stti generis, la rescisión del contrato de compra- ''Pues bien, la legitirnatio ad causarn se pre-
venta celebrado por mis mandantes, señores Ce- dica no de quien ejercita el derecho de acción
sáreo Espinosa y Rosa Rincón de Espinosa con sino de los sujetos activo y pasivo de la preten-
el señor Teófilo Argaña H., respecto de los in- sión. Sólo los titulares del interés en litigio se
muebles determinados por su situación y linde- hallan legitimados para pedir su tutela o para
ros en la referida escritura pública. controvertido''.
' '2lit Que como consecuencia de la petición y Y con relación al presente debate expresa:
declaración anterior, se ordene a favor de mis
representados, señores Cesáreo Espinosa y Rosa . ''.Ahora bien: siendo así que la legitimación en
Rincón de Espinosa, la restitución de los inmue- la causa es requisito necesario para obtener sen-
bles materia de la escritura pública número 1397 tencia favorable, y que su falta en el proceso
de 10 de abril de 1956, de la Notaría 7lit de Bo- trae como consecuencia obligada el pronuncia-
gotá, cuya situación y linderos los determina la miento de un fallo adverso a la pretensión del
referida escritura. actor, importa examinar si en el caso sub lite de-
mandantes y demandadas se hallan legitimados
'' 3lit Que como consecuencia de la declaratoria en la causa, máxime cuando el apoderado de las
de nulidad a que me refiero en la primera peti- últimas considera que no lo están al afirmar que
ción, se ordene la cancelación de la referida es- su personería es ilegítima ...
critura pública número 1397, de fecha 10 de
abril de 1956, pasada en la Notaría 7lit de Bogo- '' P"Q.esto que en derecho las cosas, por regla
tá, tanto en el protocolo notarial como en la Ofi- general, se deshacen del mismo modo como se
cina de Registro. hacen, hay que concluír que cuandoquiera que
se pretenda destruír un vínculo de derecho ema-
'' 4lit Que se condene en las costas y costos de nado de un acto jurídico, la controversia res-
este juicio a las demandadas señoras María de pectiva debe trabarse necesariamente entre las
Jesús Argaña Enciso y Matilde Argaña viuda personas vinculadas por dicho acto. Si el lazo
de Hernández ". contractual no puede formarse sin la interven-
El juicio terminó en primera instancia con ción de las personas que constituyen los sujetos
pronunciamiento absolutorio del 3 de mayo de de la relación jurídica, la destrucción de ese
1961, en que el Juez 69 Civil del Circuito de Bo- vínculo, ya sea judicial o extrajudicialmente, no
gotá, al denegar las súplicas, impuso costas a la puede llevarse cabo sin el concurso voluntario o
parte actora, quien acudió en alzada ante el forzoso de esos mismos sujetos.
respectivo Tribunal, donde aunque por otras ra- ''De est¡¡, suerte, cuando de obtener la declara-
zones, obtuvo sentencia confirmatoria el 3 de toria de nulidad de un acto se trata, han de fi-
marzo de 1962, la que es objeto del recurso de gurar en el proceso bomo demandantes o como
ca~ación interpuesto por la parte vencida.
demandados todas las personas que intervinieron
en su realización, pues es obvio que si la rela-
La sentencia acusada. ción· jurídico procesal no se traba con todas ellas
la sentencia que se dicte es res inter alios iudi-
Sobre la base de que en toda demanda se hacen cata. para las que no fueron demandadas, y en-
valer dos derechos, el derecho subjetivo material, . tonces se daría el absurdo de que el acto sería
cuyo reconocimiento se pide, pretensión, y el de- válido para unos de los contratantes (los que
recho subjetivo procesal a que el Juez haga ac- no fueron demandados) y nulo para otros. O
tuar la ley mediante el fallo, derecho de acción, hay que aceptar que la sentencia obliga a los .
examina el sentenciador el contenido de cada que no fueron demandados, con violación del
uno de esos dos derechos para deducir dónde ra- principio de la fuerza relativa de las sentencias
judiciales y del principio del contradictorio que tuyen el otro extremo de esa relación sustancial
exige darle oportunidad a la persona contra la y, por ende, no están legitimad~s en la causa".
cual se va a dictar una sentencia para que se dis- Y al final expresa· el fallo:
cuta la condena.
''A- lo dicho ~abe agregar que las peticiones
''Como en la demanda c·on que se inició este sobre restitución de los inmuebles materia de las
proceso se pretende que por la justicia se decla- declaraciones hechas en la escritura 1397, y so-
re que es nulo, de nulidad relativa, el acto reco- bre cancelación de .dicha escritüra y de su ins-
gido por la escritura 1397 de 10 de abril de 1956, cripción en el registro, que como consecuenciales ·
interesa establecer si la relación jurídico-procede la nulidad se formulan en el libelo, sólo pue-
sal se trabó e:titre los sujetos de la r~lación sus- den resolverse frente a Teófilo Argaña o sus
tancial derivada de ese acto. herederos, puesto que figurando aquél como due-
ño de tales inmuebles, la cancelación de su ins-
''Ahora bien: por cuanto con las declaraciones cripción en el registro y la. restitución de los
hechas en la escritura 1397 memorada, se pre- mismos no puede ordenarse sin su citación y au-
tendía ,dejar sin efecto los contratos de compra-
diencia. Lo contrario equivaldría a decretar la
venta que Teófilo Argaña celebró con Rosa Rin- mutación del derecho de dominio sin interven-
cón de Espinosa y con Cesáreo Espinosa median- ción-de quien figura como su titular, lo que es
. te las escrituras a que se hizo referencia, tenían jurídicamente inadmisible".
necesariamente que hacerse aquéllas con inter~
vención de quienes fueron partes en esos contra-
tos. Así lo comprendieron los .declarantes, y de La acnsación.
ahí que al otorgamiento de la citada escritura
1397 hubieran comparecido Cesáreo Espinosa y El recurrente ataca la sentencia por tres as-
Rosa Rincón de Espinosa, de una parte, y María pectos referidos a la causal 1~, a saber:
de Jesús Argaña y Matilde Argaña viuda de
Hernández, en representación de Teófilo Arga- I. ''Ser violatoria por infracción directa, falta
ña, como agentes oficiosos, de la otra, tal como de aplicación del artículo 2304 del Código Ci-
aparece del citado instrumento cuando se dijo vil".
que Cesáreo Espinosa 'está dispuesto a devolver Alude a la agencia oficiosa y ''supone que el
la escritura a favor del doctor Argaña Hernán- agente que se dice tal sea .ordinariamente admi-
dez, q1.~ien está representado e.n este acto por sus nistrador de la persona en cuyo beneficio obra
sobrinas legítimas, señoritas María de Jesús Ar- en el negocio de que se trata, pero que en guarda
gaña Enciso y Matilde Argaña viuda de Her- de los intereses d'e esa persona se ve forzado a
nández, como agentes oficiosos'; y cuando las representarlo en el caso particular para el cual
dichas María de Jesús y Matilde manifestaron no ti~ne mandato. Por parte alguna de la escri-
que en su condición de agentes oficiosos 'aceptan tura tachada de nulidad se encuentra acreditado
para st~ tío las declaraciones expresadas por los que las señoras Argaña tuvieran la calidad de
esposos E pinosa '. administradoras de los l1egocios de su tío, don
''Se tiene entonces que si quienes intervinieron Teófilo, ni de que las haya movido el anhelo de
en la escritura 1397 entendi~ron que María de salvar intereses distintos del' que esperaban· de-
Jesús 'y Matilde no actuaban en nombre propio rivar de su muerte. De tal manera que si no han
sino en representación de Teófilo Argaña, como obrado con mandato ni han acreditado su ca-
agentes oficiosos, era porque en su voluntad es- lidad de herederas, y si tampoco puede conside-
taba que las declaraciones hechas habían de sur- rárseles como agentes oficiosos de su señor tío,
tir efectos únicamente entre los citados Espinosa la nulidad solicitada en la demanda salta a la
y Rincón Espinosa, de una parte, y Teófilo Ar- vista, y así debió decretarse por la sentencia re-
gaña, de la-otr.~, quie,nes venían así a ser sujetos currida para evitar la violación del artículo 2304
de esa relación jurídica''. del Código Civil, en el sentido indicado en este
cargo".
De donde desprende el sentenciador que _si
bien los demandantes están legitimados en la II. ''Infracción directa, falta de aplicación y
causa, no sucede lo propio con las demandadas, por aplicación indebida (sic), los artículos 17 43
"puesto que no habiendo intervenido ellas en y 1746 del Código Civil".
dicho acto en nombre propio sino en representa- Se refiere a que el sentenciador no halló la
ción de 'feófilo Argaña, en cuya cabeza surtie- legitimación pasiva· en. causa; a los artículos del
ron efecto las declaraciones hechas, no consti- Código Civil, 17 43 que prescribe cómo la nulidad
22'4 GA.CET A JUDICIAL Nos. 2261, 2262, 2263· y 2264
relativa no pueda alegarse sino por aquellos en no firmaba la escritura a las mentadas Matilde
· cuyo beneficio la han establecido las leyes, o por Argaña viuda de Hernández y María de Jesús
sus herederos o cesionarios, y 1746, que consa- Argaña Enciso, lo hacían rneter a la cárcel, pues
gra el derecho de las partes a ser restituídas al le debía devolver la escritura a ellas', y agregan
estado anterior, por mérito de la nulidad pro- de manera explícita y en forma unísona, que en
nunciada en sentencia con autoridad de cosa juz- sentir de ellos 'el señor Cesáreo Espinosa firmó
gada ; afirma que en presencia de estas normas la mencionada escritura por las amenazas del
fallan ostensiblemente las conclusiones del Tri- doctor Rafael Ronderos Guzmán' ''.
bunal sobre ausencia de aquella legitimación pa- Así alega que el consentimiento ele los actores
siva; cita doctrina de la Corte acerca de que la en el juicio fue viciado por la violencia en el
acción de nulidad es personal y requiere la pre- acto de la escritura, y que si esas declaraciones
sencia de todos los que concurrieron como partes hubieran sido apreciadas, se habría llegado a la
a la celebración del contrato, y en seguida ex- conclusión de nulidad, con lo que resulta violado
presa: · por falta de aplicación el artículo 1513 del Có-
''Pretende la sentencia recurrida que como las digo Civil.
.declaraciones ele la escritura 13.97 tienden a dejar Sobre las posiciones, toma las respuestas "no
sin efecto las contenidas en las 1844 de 28 de recuerdo", "no tengo presente" en labios de las
mayo de 1954 y la 5900 de 16 de diciembre de demandadas, como frases para ocultar la verdad
ese mismo año a las cuales concurrió como parte acerca· de la coacción ejercida sobre las personas
don Teófilo Argaña, 'tenían necesariamente que que integran la parte demandante, y aun el he-
hacerse aquéllas (las declaraciones de la 1397) cho de que el tío de aquéllas hubiera muerto el
con intervención de quienes fueron partes en 8 de abril de ~956, dos días antes de la firma de
esos contratos' .. Precisamente la acción de nuli-la escritura.
dad se ha incoado porque así no sucedió, ya que
don Teófilo Argaña estaba muerto para la fecha Cuanto a la inspección ocular, alega el recu-
de la escritura 1397 y sus sobrinas no han acre- rrente ''que en el protocolo notarial se estampa-
ditado legalmente el carácter en que concurrieron ron falsedades en relación con la escritura 1397.
a la firma de ese instrumento. Ni vale en modo En efecto -dice-, allí consta que la escritura
alguno, por carecer de eficacia legal ni conven- citada, que tiene fecha 10 de abril de 1956, no
cer a nadie, el argumento de que como conse- fue firmada ese día, según aparte que se trans-
cuencia de la escritura cuya nulidad se pide, cribe : 'En este estado las otorgan tes clej an cons-
el señor Teófilo Argaña figure como dueño del tancia de que esta. escritura se firma hoy cinco
inmueble en el Registro, ya que ello no impide de abril de este año', y ya antes se había anota-
que se haya entablado la acción de nulidad, predo : 'e igualmente comparecen las señoritas Ma-
cisamente para obtener la cancelación de ese re- ría de Jesús Argaña Enciso y Matilde Argaña
gü;;tro como consecuencia de la declaratoria de viuda de Hernández, quienes dicen que obran en
nulidad''. su calidad de sobrinas legítimas del doctor Teó-
filo Argaña Hernández, quien se halla incapa-
III. Violación ''de manera indirecta, por error citado para comparecer, y como agentes oficio-
evidente de hecho que aparece de manifiesto en sos de él. ¡,Cómo ha de interpretarse esta ma-
los hechos, consistente en la falta de estimación nifiesta contradicción? O don Teófilo Argaña
o desestimación de las pruebas que singularizaré concurrió a firmar la escritura el día 5, y en-
adelante, los artículos 1513 y 1514 del Código tonces sobraban las firmas de sus sobrinas y la
Civil". mentada agencia oficiosa de sus sobrinas. O la
Hace alusión a los testimonios de José L. Pin- · escritura que firmó el 10 sin intervención y co-
zón, Eliécer Díaz y Rafael Samudio, a la dili- nocimiento de don Teófilo, ya muerto, y en este
gencia de inspección ocular practicada, y a las caso no se encuentra acreditado en el protocolo
posiciones absueltas por las demandadas, para ni la muerte de 'reófilo ..t}rgaña, ni la justifica-
decir a continuación: ción de la agencia oficiosa, ni representación al-
"Los testigqs José L. Pinzón y Rafael Samu- guna legal para firmar la escritura ...
dio están acordes, en las circunstancias de modo, ''Otra irregularidad comprobada en la ins-
tiempo y lugar; declaran como hecho cierto y pección ocular consiste en que a pesar de la afir-
evidente,. que el día 10 de abril de -1956, fecha mación o constancia de que esa escritura fue
en que se firmó la escritura 1397, en las horas firmada el 5 de abril, en el protocolo consta que
de la mañana, oyeron cuando el doctor Rafael con anterioridad y posterioridad a la mentada
Ronderos dijo a don Cesáreo Espinosa: 'que si escritura no se pasaron otras de diferente fecha,
Nos. 2261, 2262, 2263 y 2-264 GACETA JUDICIAL 225
lo que prueba que la 1397 no pudo ser firmada 5. Si, pues, el Tribunal halló en los términos
el día 5, ni mucho menos, que 'Teófilo Argaña, claros de la escritura 1397 de 10 de abril de
con cédula de ciudadanía ... , presentó certifi- 1956, Notaría 7? de Bogotá, que María de Jesús
cado ... que comprueba estar. a paz y salvo con Argaña Enciso y Matilde Ar.gaña viuda de Her-
el Tesoro Nacional', certificado de 10 de abril n~ndez obraron en agencia· oficiosa a favor de
de 1956. · Teófilo Argaña, es apenas natural el entendi-
''Si tampoco estas pruebas -posiciones e ins- miento del sentenciador de que los efectos jurí-
pección ocular- fueron apreciadas en la sen- dicos de ese acto se predican, no para las gesto"
tencia recurrida, es evidente el error de hecho y ras de negocios ajenos, sino para el dueño de
la consiguiente violación de los artículos 1513 y los mismos, y que por ello la legitimación pasiva
1514, en el sentido indicado en este cargo". en causa que demande la nulidad, radica en la
persona en cuyo favor se manifiesta la agencia
oficiosa o sus causahabientes, mas no en la per-
S e considera: sona del agente oficioso como tal.
l. Son incontrovertibles los enunciados gene- 6. Puesto que no ha sido quebrantada esta
rales de que la nulidad relativa no puede decla- premisa en el recursó extraordinario, conserva
rarse sino a pedimento de aquellos en cuyo be- su fuerza capital para sustentar la decisión del
neficio la han establecido las leyes o quienes sentenciador, sin que alegatos marginales, cuyo
ocupen su lugar como herederos o cesionarios arraigo en las probanzas no se demuestra inclu-
(1743, C. C.); de que la nulidad judicialmente so, pudieran servir de apoyo para decretar la
declarada por sentencia firme, confiere a las par- quiebra del fallo acusado.
tes el derecho para ser restituídas al mismo es- Y es porque eü ausencia· de aquella condición
tado en que se hallarían si no hubiese existido básica no hay puerta que se abra al estudio para
el acto o contrato nulo (1746); y de que la fuerza saber de la invalidez de un acto jurídico, que
vicia el consentimiento aunque no sea obra de la se reputa eficaz mientras frente a parte legítima
otra parte contratante (1513 y 1514). no se demuestre lo contrario. No admite duda
que en el demandado debe predicarse el poder ser
2. Pero la justicia de esas proposiciones no sujeto pasivo de la condena, por consecuencia
basta para que sea censurable el fallo recurrido. de la acción en sentido estricto sinónimo de pre-
Porque el pedimento de los presuntos beneficia- tensión, y no mirada simplemente como derecho
rios de la rescisión debe dirigirse precisamente público subjetivo de acción, que precisamente se
contra quienes forman la otra parte contratante. agota por la sentencia ejecutoriada, bien sea
Y ello incide en la legitimación pasiva en causa, favorable o adversa a quien pone en movimiento
'sin la que es imposible proveer el pronuncia- la potestad jurisdiccional del Estado.
miento judicial de la pretendida nulidad, resti-
tutoria de las partes al estado precontractual.
3. A faltq de esa legitimación pasiva en la RESOLUCION: ,
causa, resulta de manifiesta inoficiosidad cual- Por lo expuesto, la Corte Suprema de Justicia,
quier estudio de pruebas tendiente a saber si el en Sala de Casaciói1 Civil, administrando justi-
vicio del consentimiento por temor nacido de la cia en nombre de la República de Colombia y por
coacción, afectó o no el negOcio juríd~co señalado autoridad de la ley, no casa la sentencia de fecha
en la controversia. 3 de marzo de 1962, proferida en el presente liti-
4. Según el recurrente, parecería que la agen- gio por el Tribunal Superior del Distrito J udi-
cia oficiosa sólo tiene ocurrencia cuando el man- cial de Bogotá.
tlatario en la ejecución de su encargo se ve pre- No aparecen costas causadas en casación.
cisado a gestionar sin cláusula especial que lo
autorice debidamente. Pero en -conformidad con , Publíq)lese, notifíquese, cópiese, insér-tese en
elSistema 'legal no es tiui restiíngido el períriie"~ la· Gaceta· J udiéiai,. y vtielva ei. procesó al Tri-
tro de la agencia oficiosa, sino que por defini- bunal de su origen.· · · · -
ción se extiende genéricamente a todas las hipó-
tesis en que alguien, sin mandato, asume volun- Gttstavo Fajardo Pinzón, Enrique Coral V e-
taria y espontáneamente el cuidado de ejecutar lásco, José J. Gómez R., Enriqne Lópéz de la
uno o más actos por cuenta y provecho del pa- Pava, Arturo· C. Posada, José Hernández Ar-
trimonio de otra persona y con el ánimo de obli- beláez.
gar (2304). Ricardo Rarnírez L., Secretario.·
G. Judiciol - 15
IEll .1JUllez no pUlled.e «llade all pedimento W1l. sentido «llistinto all claramente resUl!Hrumte i!ltel llibelo.
Si bien es cierto que, cuandlo una demanda es Distro Judicial de Bucaramanga, con fecha 7 de
oscura, corresponde al juzgador interpretarla en septiembre de 1960: en el juicio ordinario se-
busca del verdadero alcance elle sus súplicas, guido por Alberto Parada frente a ''Taxi Aéreo
tarea en la cual ha de proceder a la luz de los de Santander, Taxáder S. A.".
hechos mismos consignados en el libelo y en
que se contiene la causa petendi, lo que quiere
decir que no le es dado al sentenciador disociar I
de los hechos que motivan la demanda, el pe-
dimento, si entre éste y a-quéllos cabe, sin faltar El lit-igio.
a la lógica, la relación de causa a efecto, con
todo no puede predicarse Ro mismo cuando, En la relación de los hechos fundamentales
siendo claros los términos de una demanda, su de la demanda inicial de este juicio se mani-
autor ha dirigido mal ia acción o formulado un fiesta lo siguiente:
pedimento jurídicamente inconciliable con los 1Q Que Alberto Parada adquirió de Gonzalo
motivos de la misma. l?orque no es lícito al ra- S. Galvis mil acciones de 'la sociedad· anónima
llador sustituir al demandante en su pretensión, ''Taxi Aéreo de Santander, Taxáder S. A.'', de
lo que, implicando incongruencia en el juzga- valor nominal de diez pesos cada una, cuya tra-
miento, seria arbitrario como atentatorio contra dición se efectuó mediante el asiento o registro
la seguridad de las partes en la causa, quienes de rigor en el respectivo libro de registro de ac-
tienen perfecto derecho a que ésta se discuta ciones;
y decida única y exclusivamente dentro de los
2Q Que a Parada no le fueron expedidos por
límites de la relación juriidico-procesal formada
por las pretensiones de los contendientes opor-
la sociedad los respectivos títulqs de sus acciones;
tunamente deduci<las en el litigio. Asii, si el de- 3Q Que Parada intervino como accionista en
mandado hubo de atenerse a los términos de la asambleas generales de la compañía, ejerciendo
demanda, resultaría defraudado en su defensa en ellas el derecho de voto en representación del
sñ por el Juez pudiera dársele al pedimento un indicado número de mil acciones;
sentido distinto al claramente resultante cl!.el li- 4Q Que posteriormente a la última asamblea
belo. en que intervino el dell1andante, las acciones de
su pertenencia fueron registradas por la sociedad
demandada a nombre de Gonzalo S. Galvis, sin
Corte Suprema de Justicia.- Sala de Casación que mediara comunicación o carta de traspaso·
Civil.- Bogotá, D. E., siete de diciembre de firmada por Parada como titular de las mismas
mil novecientos sesenta y dos. acciones;
(Magistrado ponente: doctor Gustavo Fajardo 5Q Que la entidad demandada no ha indemni-
Pinzón). zado en manera alguna al actor, por concepto
de la cancelación ilegal que hizo del registro de
Se decide el recurso de casación interpuesto sus acciones ;
por el actor contra la sentencia de segunda ins- 6Q Que el demandante no ha recibido el valor
tancia proferida por el Tribunal Superior del correspondiente a los dividendos producidos por
las acciones registradas a .su nombre, no obstan" En contestación ext~mporánea la entidad de-
te que la sociedad pagó dividendos a los demás mandada manifestó oponerse a la acCión, y al
accionistas, y negar el hecho primero del libelo dijo : ''El ma-
7Q Que el registro hecho por la sociedad a fa- yor Parada ·nunca adquirió las acciones a que
·VOr de Gonzalo S. Galvis, de las acciones de pro- se refiere. El accionista Gonzalo S. Galvis pro-
piedad de Alberto Parada, ha causado graves yectó donarle gratuitamente algunas de las que
perjuicios a éste, tales como la pérdida del valor válidamente le pertenecían y le pertenecen. Pero
de las acciones en su expresión nominal, la pri- de ese proyecto de donación no notificada, no
vación de los dividendos de las mismas, el des- aceptada ni in.sinuada legalmente, desistió opor- -
pojo de una porción de su patrimonio y el daño tuna y legítimamente el presunto donante. Y en
moral por el mismo despojo de que se le ha hecho cuanto al registro de que se habla, él se había
víctima. verificado, además, en forma equivocada e invá-
lida por no haberse aducido la indispensable car-
J Con fundamento en estos hechos, Alberto Pa- ta de traspaso ni llenado los demás .requisitos
rada pidió al Juez Civil del Circuito de Buca- legales y estatutarios".
ramanga que mediante los trámites del juicio Cerrose la primera instancia con sentencia del
ordinario dictase contra la sociedad anónima Juzgado 2Q Civil del Circuito de Bucaramanga,
"Taxi Aéreo de Santander, Taxáder S. A." sen- en que se absuelve a la demandada de los cargos
tencia acerca de las siguientes súplicas: formulados por el actor.
1~ Que se declare la vigencia del registro de Por apelación de éste, surtiose el segundo gra-
mil acciones de valor nominal de diez pesos cada do del juicio, a que. recayó la sentencia del Tri-
una, que fue hecho a favor del actor por la men- bunal de Bucaramanga, de 7 de septiembre de
cionada sociedad, en los libros respectivos; 1960, en que se confirma en todas sus partes
2~ Que se declare la nulidad del registro he- el fallo apelado.
cho posteriormente, respecto de las mismas ac- Interpuesto por el litigante vencido el recurso
ciones, a favor del .señor Gonzalo S. Galvis; de casación, procede la Corte a su estudio.
3~ Que, como consecuencia de las anteriores
declaraciones, se decrete que la entidad deman- 'II
dada está obligada a expedir, en el término que '
señale la sentencia y a favor del señor Alberto La sentencia impugnada.
Parada, los títulos correspondientes a las accio-
nes mencionadas ; Aunque el 'fribunal encontró probados los si-
guientes hechos : que mediante carta de 1Q de
4~ Que se condene a la demandada a pagar al septiembre de 1955, Gonzalo S. 'Galvis le comu-
demandante, en el término que se .señale, el valor nicó al Gerente de ''Taxi Aéreo de Santander
de los dividendos causados por las referidas ac- S . .A.", haberle hecho traspaso de mil acciones
ciones, desde la fecha en que fueron registradas de las poseídas por él en esta empresa a Alberto
a nombre del actor hasta la en que se realice el Parada; que con base en la anterior comunica-
pago, y ción '' 1'axi Aéreo de Santander S. A.'' procedió
5~ Que se condene a la demandada en las cos- a inscribir en el libro de registros de acciones el
tas del juicio. título número 01196 por la cantidad de m~l ac-
ciones a favor de Alberto Parada C., inscripción
Sttbsidiariamente pidió que se condene a la que lleva la misma data de la carta de traspaso
misma sociedad a entregar y registrar a favor . ya enunciada; que con fecha 21 de septiembre
del actor un número de acciones igual al que re- de 1955 la compañía expidió a favor de Alberto
gistr§ a favor de Gonzalo S. Galvis, sin mediar Parada el título número 01196, que quedó en
orden ni cónsentimiento del primero, las cuales poder de Gonzalo Galvis, como se deduce de la·
se hallaban registradas a nombre de éste, más el carta de éste, de 28 de mayo de 1956, en que
valor de los dividendos causados desde la fecha manifestó a la empresa remitirle tal título para
del registro que de dichas ·acciones se produjo contabilizar la· operación de anular el traspaso
á nombre de Gonzalo S. Galvis, en la forma que y expedir uno a favor del mismo Galvis; que
se demuestre en el juicio, y en el término que con base en la comunicación últimamente dicha,
señale la sentencia. la sociedad ''procedió a cancelar en el libro de
En derecho alegáronse los artículos 1502, 1494, registro de acciones y a continuación del que lra-·
1740 y 2341 del Código Civil, y 54 y 58 del De- bía .sido hecho al Mayor Parada, el título 01196,
creto 2521 de 1950. · sin que se dejase constancia a no:mbre de quién
se haría el nuevo registro'' ; y que de una de- de Gerente de la sociedad anónima demandada
claración bajo juramento del Secretario de la y nada más'';
compañía, ''se infiere que una vez cancelado el que ''nos hallamos frente a la excepción pe-
registro correspondiente al Mayor Parada, se rentoria denominada ilegitimación en la causa
hizo otro a nombre de Gonzalo Galvis, y por tal por el aspecto del sujeto pasivo en la relación
motivo las mil acciones regresaron al patrimonio procesal que se pretendió crear'';
de su antiguo propietario", con todo el juzga- que ''si por obligación entendemos la de que
dor decidió confirmar la sentencia absolutoria la compañía debe devolver las acciones que ins-
de primera instancia con fundamento en las si- cribió a nombre de Gonzalo Galvis, llegaríamos
guientes consideraciones: a un terreno en el cual esto no puede hacerse,
porque la sociedad no puede disponer de las ac-
Que, sin embargo, de lo visto, "la Sala consi-
dera que sobre la responsabilidad en que hu- ciones de sus accionistas para transferirlas a
biere podido incurrir la sociedad anónima de- terceros, sin el lleno de las formalidades legales
que regulan la materia", y
mandada, no es del caso resolver aquí, por cuan-
que "iguales consideraciones cabe hacer en
to que la acción no se encamina realmente a ese
fin, ya que ella tiende a que por la justicia or- lo que respecta a la petición formulada en sub-
sidio, si se considera que las acciones representan
dinaria se obligue a la compañía a anular un
fracciones del capital social, de las que son po-
registro, dejando en vigencia el primero, y se
extiendan a favor del 'Mayor Parada los títulos seedores y dueños sus respectivos titulares".
a que haya lugar, cubriendo a su vez el valor de
los dividendos dejados de pagar, todo a espaldas
del titular actual de las acciones en disputa, III
puesto que éste no comparece en juicio como de-
mandado, sino como representante legal de la El recurso extraordinario.
compañía demandada. Planteada la controversia
Un cargo· único, en relación con la causal 11¡l
en los terrenos evidentes que se acaban de ex-
del' artículo 520 del Código Judicial, formula el
poner, no es extraño por ningún aspecto hacer
la afirmación que lo que la acción persiguEl es recurrente, a saber :
sacar del patrimonio del señor Galvis, como per- ''La sentencia del Tribunal de Bucaramanga,
sona natural, un número de acciones que posee por error en la interpretación de la demanda, que
en la compañía demandada, cuyo valor nominal lo llevó a desconocer la naturaleza jurídica de
asciende a $ 10.000.00, sin haber sido oído y ven- la acción reparatoria de pe'rjuicios, en especie o
cido aquél en el juicio, ya que, como se dijo atrás, natural, que se ejercita en la demanda, infringió
el señor Galvis no ha sido demandado, y por tal la ley sustantiva directamente en sus artículos
motivo no es sujeto pasivo de la acción, para que 1494, 1602, 1604, 1613, 1614 del Código Civil, y
en la citada calidad pudiera responder por lo 2Q, 3Q, 50 y 58 del Código de Sociedades Anóni-
que se demanda (arts. 1502 y 1494, C. C.)"; mas, por falta de aplicación al caso controver-
tido".
que ''la Sala no descarta hi posibilidad de que
En desarrollo de esta acusación, el impugnante
en el acto realizado po:t¡ la compañía se hubiera propone varias consideraciones, cuya sustancia
podido cometer un error; pero observa que de cabe.concretar así:
esa simple posibilidad no puede concluírse que
Que, según la jurisprudencia, ''cuando el sen-
sea procedente ordenar aJa demandada que efec-
tenciador se encuentra ante una demanda -oscu-
túe un nuevo registro, porque ello equivaldría ra, bien en las súplicas, bien en los hechos, bien
a privar de las acciones a su poseedor actual, sin en unas y otros, está obligado a interpretarla
haber sido oído y vencido en juicio.· La acción teniendo en cuenta la totalidad del libelo y no
incoada en el caso de autos no se dirige, en el alternando sus factores esenciales, a fin de fijar
fondo, a que· se le deduzca responsabilidad a la la intención del actor'';
compañía por culpa extracontractual. Lo ante- que todo perjuicio es indemnizable en dinero
rior tiene su fundamento en la circunstancia cla- o en especie, y si la cosa desaparece o se destru-
ra de que contra Gonzalo Galvis, como persona ye, la reparación no será natural, sino en metá-
natural, no existe demanda que verse sobre di- lico, conforme al Código Civil;
chos aspectos de la propiedad de las acciones, que·'' estudiada la demanda del Mayor Parada
toda vez que es un hecho evidente que éste com- contra la sociedad· 'Taxi Aéreo de Santander
parece al juicio de la referencia en su condición S. A:'', cuidadosamente, en sus partes petitoria,
petendi y fundamentación en derecho, vemos que gica, la relación de causa a efecto, con tpdo no
consagra dos acciones: una de reparación na- puede predicarse lo mismo cuando, siendo ·claros
tural del perjuicio consistente en la pérdida de los términos de una demanda, su autor ha diri-
1.000 acciones por culpa de la empresa, que sin gido mal la acción o formulado un pedimento
carta de traspaso del Mayor Parada y sin orden jurídicamente inconciliable con los motivos de
de autoridad competente, canceló su registro de la misma. Porque no es lícito al fallador susti-
propiedad, y otra de nulidad de un registro de tuír al demandante en su pretensión, lo que, im-
acciones que afecta a Gonzalo Galvis. La primera plicando incongruencia en el juzgamiento, sería
acción está concebida en las peticiones 1:¡¡, 3:¡¡, arbitrario como atentatorio contra la seguridad
4:¡¡, y en los hechos 1, 2; 3, 4, 5, 6 y 7, o sea en de las partes en la causa, quienes tienen perfecto
todos los que trae la demanda, que hablan de la · derecho a que ésta se discuta y decida única y
propiédad, de la pérdida .de las acciones y de la exclusivamente dentro de los límites de la rela-
obligación en que está la sociedad demandada en ción jurídico-procesal forma,da por las· preten-
'indemnizar al actor por la cancelación ilegal siones de los contendientes oportunamente de-
que hizo del registro de sus acciones' (hecho ducidas en el litigio. Así, si el demandado hubo
5Q). La segunda acción, de nulidad, está conte- de atenerse a los términos de la demanda, resul-
nida en la petición 2:¡¡, pero no tiene apoyo en taría defraudado en su defensa si por el Juez
ningún hecho de la demanda. La fundamenta- pudiera dársele al pedimento un· sentido distinto
ción en derecho se concreta a sostener los hechos al claramente resultante del libelo.
del libelo'' ;
que "muy notorio es el error del Tribunal en 2. En el caso snb j~tdice', bien claro aparece
la apreciación de la demanda, en el examen de que las cuatro súplicas específicas del ·pedimento
las acciones ejercitadas, porque a la vez que des- principal, cada una en sí misma y todas en con-
conoce la de reparación del daño sufrido por el junto, están precisamente dirigidas a que las mil
Mayor Parada, involucra la de nulidad con la acciones de "Taxi Aéreo de Santander, Taxáder
de dominio, diciendo que aquélla se contrae a S. A.'', que anteriormente fueron registradas a
sacar del patrimonio de Galvis unas acciones de nombre del acfor Alberto Parada e inscritas lue-
que es titular", y go bajo el de Gonzalo S. Galvis, se vue]van a
que "la demanda no habla de reivindicar algo poner en cabeza del primero, haciendo revivir
de que es dueño· el actor, sino de volver a ser retroactivamente en favor de éste todos los efec-
propietario de lo que perdió por culpa de Taxá~ tos correspondientes a la titularidad de esas mis-
der. Es la clásica acción de perjuicios en ~specie, mas acciones. Porque ¡,qué otra cosa podría ha-
de la restauración del daño con cosa igual a la cérsele decir a la petición primera, para que "se
que perdió su dueño. Al Mayor Parada lo guía decla,re la, vigencia, del registro de un rnil a-ccio-
en esta demanda la reparación de su patrimonio, nes . ( 1.000) de valor nominal de diez pesos
y no le interesa dónde, ni con qué persona haya ($ 10.00). cada una, que fue hecho a favor del se-
de conseguir Taxáder las 'acciones que mediante ñor Alberto Parada en los libros respectivos''~
esta sentencia debe entregarle. No reivindica co- &Que otra cosa a la petición segunda, para que
sas de que no es dueño, solicita indemnización ''se declare la nulidad del registro hecho poste-
de lo que fue suyo, de una cantidad igual de ac- riormente y en fecha que se demuestre en el jui-
ciones a la que figuró como suya en Jos libros de cio, respecto de la,s rnisrna,s a-cciones, a favor del
la compañía". señor Gonzalo S. Galvis" ~
¡,Qué a la petición tercera, para que se decrete
IV que la sociedad está obligada a expedir a favor
del demandante "los títulos correspondientes a
Consideraciones de la Corte. las a-cciones rnencionada,s' '? ¡,Y qué a la· cuarta,
para que se condene a la compañía a pagar al
l. Si bien es cierto que cuando una demanda actor ''el valor de los dividendos producidos y
es oscura, corresponde al juzgador interpretarla causados por la,s a-cciones referida-s, desde la fe-
en busca del verdadero alcance de sus súplicas, cha en que fueron registradas a nombre y favor
tarea en la cual ha de proceder a la luz de los de mi mandante''~
hechos mismos consignaqos en el libelo y •en que
se contiene la causa petendi, lo que quiere decir Dada la nitidez de las pretensiones que el pe-
que no le es dado al sentenciador disociar de los dimento principal encarna, no se advierte en re-
hechos que motivan la demanda, el pedimento, lación cori ellas desacierto alguno en los concep-
si entre éste y aquéllos cabe, sin faltar a la ló- tos del Tribunal, cuando estima que la acción
230 GACETA JUDICIAL Nos. 2261, 22!62, 2263 y 2264
'' tienqe a que por la justicia ordinaria se obli- 5. En lo atinente a la denegación del pedimen-
. gue a la compañía a anular un registro, dejando to subsidiario, para que se condene a la compa-
en vigencia el primero, y se extiendan a favor ñía a entregar al actor y registrar en favor del
del Mayor Parada los títulos a que haya lugar, ·mismo, acciones en número igual a las que éste
cubriendo a su vez el valor de los dividendos detuvo inscritas en su nombre, más el valor de sus
jados de pagar'' ; que, por lo tanto, lo que esa dividendos cau-sados desde la fecha del registro
''acción persigue es sacar del patrimonio del se- efectuado a nombre de Gonzalo S. Galvis, si bien
ñor Galvis, como persona natural, un número de no puede decirse que relativamente a tal súplica
acciones que posee en la compañía demandada, haya defecto de legitimación pasiva en .la causa,
cuyo valor nominal asciende a $ 10.000.00"; y con todo la denegación encuentra apoyo, no des-
que, en el caso de que la compañía haya podido virtuado por la censura, en la circunstancia de
cometer un error, "de ·esa simple posibilidad que, en el supuesto de que la sociedad demanda-
no puede concluírse qu,e sea procedente ordenar da sea responsable de una indebida cancelación
a la demandada que efectúe un nuevo registro, de las acciones del demandante y, por lo tanto,' de
porque ello· equivaldría a privar de las acciones los perjuicios que tal hecho le haya cau-sado, no
a ·SU poseedor actual, sin haber sido oído y ven- podría llegarse al resarcimiento de los mismos ·
cido en juicio", comoquiera que "contra Gon- por el medio perseguido con la súplica subsidia-
zalo Galvis, como persona natural, no existe de- ria que se contempla.
manda que verse sobre dichos aspectos de la pro- Esa petición está concebida como si la sociedad
piedad de las acciones, toda vez que es un hecho se hubiera obligado a emitir determinado nú-
evidente que éste comparece al juicio de la re- mero de acciones en favor del demandante, que
ferencia en su condición de Gerente de la socie- es un supuesto completamente ajeno al problema
dad anónima y nada más''. Fue, pues, lógico el del pleito. Pero, ni a guisa de indemnización de
sentenciador en su concepto de que la compañía perjuicios podría pretenderse una condena con-
demandada no era la llamada a hacer frente a la tra la sociedad para que ésta realice en favor del
acción así propuesta. actor una dotación de acciones que no está en
3. Contra lo cual no tiene reflejo alguno de- manos de la sociedad hacer, pues ésta no dispone
meritorio la circunstancia de que el actor, entre de los títulos de sus accionistas para transfe-
los hechos de la demanda, hubiera incluíclo las rirlos a terceros, ni puede la sociedad obligar a
afirmaciones de que el· registro posteriormente sus accionistas a que le C'edan de sus derechos
hecho por la sociedad a favor de Gonzalo S. Gal- para traspasarlos al demandante, ni se la puede
vis, de las acciones de propiedad de Parada, ha obligar a la emisión de nuevas acciones, lo cual
causado a éste graves perjuicios, que no le han dependería del arbitrio exclusivo de los propios
sido indemnizados por la compañía (hechos 59 accionistas dentro de lo que permitan sus esta-
y 79), porque esa referencia se explicaría como tutos en armonía con las disposiciones legales.
la justificación dada por el actor de ser su pre- 6. Si, pues, lo que el demandante intentó con
tensión ajena a todo intento de un enriqueci- la súplica subsidiaria fue un medio de resarci-
miento sin causa, en cuanto no ha sido indemni- miento de perjuicios, querría decir que erró en
zado de los perjuicios que estima haber sufrido ; su escogencia, porque ha debido solicitar la in-
y porque, si lo que el actor quiso fue buscar un demnización, no a través de una prestación en
medio de reparación del pretendido daño, cierta- especie, a que no se podría obligar a la deman-
mente equivocó el camino al intentar una acción dada, sino directa e integralmente en dinero,
dirigida, no contra Galvis, sino contra la com- como denominador común de todos los valores
pañía, para que por ésta se cancele el registro económicos.
de unas acciones actualmente inscritas a nombre
del mismo Galvis, se reviva el registro de ellas 7. No habiendo podido, pues, el sentenciador
primitivamente hecho a nombre del propio actor acceder al pedido sobre entrega de acciones, ello
y se le paguen los dividendos causados en el en- le imponía la desestimación dél relativo a los di-
tretanto por esas mismas acciones. videndos que las mismas hubieran -producido,
tanto porque el efecto ha de seguir la misma suer-
4. No hubo, pues, por parte del sentenciador te de su causa, como porque no cabría romper
error alguno en la interpretación de la acción la continencia de la acción. Todo lo cual, en sín-
contenida en los puntos primero a cuarto del pe- tesis, significa que si el demandante, bajo la sú-
dimento principal, y, por lo tanto, mal pudieron plica subsidiaria, deprecó la condenación de la
quebrantarse los textos de la ley sustancial con entidad demandada al pago de una cosa distinta
que toca el cargo. a la que ella estaría integralmente obligada a
1\(os. 2261, 2262, 2263 y 2264 GACETA JUDICIAL
dar en el caso de<fesultar responsable de los per- ficientemente, no por oscuridad, ambigüedad o
juicios de que tratan,los hechos 5<? y 7<? del libelo, deficiencia de expresión en el libelo, sino cierta-
desvió la acción de su objeto propio, para dirimente por falta de poder al efecto.
girla a uno diferente en: relación con el cual fue 10. Finalmente, podría- observarse que la des-
1
bi~n denegada. _ estimación hecha por el fallador, así de la acción
8. Mas en el supuesto de que el actor tuviera principal como de la subsidiaria, no impediría,
a su disposición la- alternativa de impetrar la dados los motivos atrás vistos, la latencia de las
indemnización de perjuicios, ya en dinero, ya correspondientes acciones en el ámbito de las con-
erÍ especie, entonces se tendría que el pedimento diciones no comprometidas en este proceso.
subsidiario, limitado . como se encuentra al se-
gundo extremo, excluyó al primero, inhibiendo
RESOLUCION:
al juzgador para pronunciarse de mérito sobre
éste, so pena de variar el objeto de la pretensión A mérito de lo expuesto, la Corte S~prema de
e incurrir, por lo tanto, en manifiesto pecado de Justicia, en Sala de Cas¡tción Civil, administran-
inconsonancia. do justicia en nombre ·de la República de Co-
9. Como remate de todo lo expuesto, conviene lombia y por ~utoridad de la ley; no casa la
advertir que la interpretación dada por el Tri- sentencia de fecha siete (7) de septiemb~e de
bunal a la demanda en sus súplicas principales mil novecientos sesenta ( 1960), proferida en el
y subsidiaria, está conforme con los términos presente litigio por el Tribunal Superior del Dis-
ceñidos del poder que el actor confiriera a su abo- trito Judicial de Bucaramanga.
gado en este pleito para que ''por sus trámites·
solicite la declaración judicial sobre vigencia del Sin costa~ en el recurso.
registro de un mil acciones (1.000) a mi nombre
en los libros pertinentes de la sociedad, la nuli- Publíquese, cópiese, notifíquese, insértese en
dad de la reinscripción de las mismas acciones a la Gaqeta J udil;:ial, y vuelva el proceso al Tribu-
favor de Gonzalo S. Galvis y la expedición de nal de origen. .
los títulos pertinentes a mi favor, en relación con Gustavo Fajardo Pinzón, Enriqt~e Coral V e-
las dichas acciones de la sociedad de que aquí lasco, José J. Gómez R., José Hernández Arbe-
se trata". Bien claro se ve que este mandató no láez, Enrique López de la Pava, Arttwo C.' Po-
incluye en modo alguno la facultad de demanda'r sada.
por indemnización de perjuicios, por lo cual la
carencia de súplica a este respecto se explica su- Ricardo Ramírez L., Secretario.
ClUEN'Jl'.A\. COII.tll.t!IEN'Jl'E
§óllo en Ros cortes i!lle Ka cuenta cabe determinar quién delbe a q¡méltll y cuánto.
Bien sabido es que en la cuenta corriente co- ciones de compraventa de llantas de automotores,
mercial no cabe el que los r~cíprocos suministros a que se refieren las facturas que obran en el
de valores se compensen singular o separada- proceso''.
mente entre sí, unos con otros. A.llí los abonos O subsidiariamente, que el demandado está
se hacen, no para cubrir determinados suminis- obligado a pagar al actor la misma suma ·ya
tros, sino para ser acreditados a la cuenta mis- enunciada,'' por razón de las operaciones mercan-
ma en su generalidad, de manera que sólo en tiles a que se refiere la parte motiva de este
los cortes de la cuenta, verificables en las fe- fallo" (sic) ;
chas estipuladas, cabe determinar quién debe
O. en último subsidio, que el demandado sea
a quién y cuánto (arts. 730, 733, 736, 737, ·740 y
obligado a pagar al demandante la suma de di-
741, C. Co.),
nero que en el curso del juicio ~e demostrare de-
ber, por causa de las mismas operaciones comer-
ciales;
Civil.- Bogotá, D. E., siete de diciembre de 29 Que el demandado sea condenado a pagar al
mil novecientos sesenta y dos. actor ''los intereses corrientes sobre la suma re-
conocida desde la fecha en que se causó a deber
hasta el momento en que se verifique el pago", y
(Magistrado ponente: doctor Gustavo Fajardo 39 Que el reo sea condenado en las costas del
Pinzón). proceso.
La narración de los hechos en que este pecli-
Se decide el recurso de casación interpuesto mento se funda, puede sintetizarse así:
por el actor contra la sentencia proferida por el
Tribunal Superior del Distrito Judicial de Me- Que la sociedad ; 'Enrique Rojas & Cía. Limi-
dellín, con fecha 13 de octubre de 1960, en el tada", constituí da mediante la escritura número
juicio ordinario seguido por Fabio Naranjo 3719 de 27 de junio de 1957, de la Notaría 4?
Ochoa frente a Enrique Rojas M. de Medellín, y de que era socio el demandado,
''desde su fundación tuvo relaciones de compra-
I venta de llantas de automóviles, a crédito, con
la sociedad 'Good Y ear de Colombia S. A. ', en
El litigio. forma tal que las facturas respectivas las iba
cubriendo periódicamente, a medida que se pre-
Fabio Naranjo Ochoa demandó ante el Juez sentaba la fecha de su vencimiento. Empero, a
Civil del Circuito de Medellín a Enrique Ro- partir del mes . de julio de 1958 suspendió los
jas M. en impetración ele sentencia en que se de- pagos, dejando de cancelar los pedidos efectua-
cida lo siguiente : dos durante este mes y en el siguiente, y los cua-
19 Que el demandado adeuda al demandante, les ascendieron, según se acaba de expresar, a
éste como cesionario de la entidad '' Good Y ear la cuantía de $ 13.564.25 moneda legal'';
de Colombia S. A.", la suma de trece mil qui- que esto aparece de las facturas agregadas a
nientos sesenta y cuatro pesos y veinticinco cen- la demanda, las cual e&· el demandado se negó a
tavos ($ 13.564.25), "por razón de las opera- cubrir, con pretextos diversos, no obstante que
N:os. 2261, 2262, 2263· y 2264 GACETA JUDICIAL 233
la mercancía determinada en las facturas fue II

recibida por él, quien se benefició directamente
de la misma; · La sentencia impugnada.
que las facturas de que se trata fueron endo- El Tribunal, después de algunas consideracio-
sadas por la compañía acreedora al actor, quien nes tocantes con la cesión de créditos y la situa-
"viene a ser titular de ellas", y ción jurídica en que queda el deudor frente al
que por la escritura número 2588 de 4 de cesionario, que no es el caso de estudiar aquí,
octubre de 1958, de la Notaría 7~ de Medellín, se y luego de admitir que las facturas acompaña-
declaró disuelta y liquidada la sociedad "Enri- das a la demanda representan créditos que fue-
que Rojas & Cía. Limitada", "en forma tal que ron válidamente cedidos por la sociedad '' Good
el socio Enrique Rojas M. se hizo cargo del pa- Y ear de Colombia S. A.", al demandante, en vir-
sivo que resultare a cargo de la anotada entidad, tud de nota que ''tiene el alcance del traspaso del
con obligación de cubrirlo''. crédito por el acreedor al cesionario", dijo que
. . 1
El libelo invoca en derecho los artículos 1494, ''después de la necesaria y minuciosa ·confron'-
1495, 1496, 1497, 1499, 1500, 1501, 1502, 1602 tación de las facturas con la prueba resultante
y 1849 del Código Civil. de la diligencia de exhibición de fecha 23 de fe-
brero de este año, que trata de la relación de
En su contestación, el demandado negó deber cheques girados a favor de 'Good Y ear de Colom-
las facturas de que habla el actor, y dijo oponer- bia S. A.' por la sociedad 'Enrique Rojas & Cía.',
se "a todas y cada una de las peticiones, princi- llega la Sala a la conclusión de que se acredi-
pales y subsidiarias, formulad~s' ', contra las tó el pago del valor de la mayor parte de las
cuales propuso, en último término, excepciones facturas, ya que apenas dejó de comprobarse la
varias. solución de las facturas números 26383, por
El primer grado del juicio, en el que se pro- $ 362.85; 26384, por $ 117.00; 26443, por
dujeron pruebas de una y otra parte, recibió $ 461.70; 26444, por $ · 461.70; 26445, por
fallo del Juez 59 Civil del Circuito de Medellín, $ 461.70, y 26447, por $ 461.70, lo que totaliza
en el cual se desestimó la. acciÓn, por falta de le- la cantidad de $ 2.326.65 ".
gitimación del sujeto activo, quien apeló de este En demostración de lo primero, o sea de estar
pronunciamiento, lo que dio lugar a que el Tri- comprobado el pago de la mayor parte de las
bunal Superior, en sentencia de 13 de octubre facturas expedidas a cargo de la soéiedad '' Enri-
de 1960, lo revocase, para decidir en su lugar que Rojas y Compañía", hace una comparación
lo siguiente : entre ellas y los cheques girados por ésta a favor
'' 1<> El señor Enrique Rojas M. debe y está de "Good Y ear de Colombia S. A.", en el lapso
obligado a pagar al doctor Fabio Naranjo Ochoa, · comprendido .dentro de los días 16 de julio de
como cesionario de 'Good Y ear de Colombia 1958 y 6 de agosto del mismo año, ~on el resul-
S. A.', por razón de la compraventa de llantas tado de encontrar una matemática correspon-
dencia entre los valores de determinados cheques
de automotores, la suma de dos mil trescientos
y los valores de determinadas facturas o de gru-
veintiséis pesos con sesenta y cinco centavos pos de las mismas. Y en cuanto a lo último, o sea
($ 2.326.65), conforme a las facturas aludidas el no estar acreditado el pago de las facturas
en las motivaciones, de las cuales no se aportó restantes, cuyas respectivas cantidades aparecen
prueba sobre el pago, más los intereses -legales señaladas en la transcripción. atrás hecha, '' ob-
a partir de las fechas del. vencimiento hasta la serva que las cantidades anteriores no guardan
solución. una relación dir_ecta con otros cheques girados a
'' 29 Se declara probada la excepci'ón de pago favor de la sociedad 'Good Y ear de Colombia
parcial respecto de las demás facturas. de que S. A.'. Tales facturas ascienden a la suma de
dos mil trescientos veintiséis pesos sesenta y cin-
trata la demanda.
co centavos ($ 2.326.65) ", que es el valor del
'' 39 Decláranse infundadas las excepciones principal de la condena decretada contra el de-
propuestas por el demandado. mandado Enrique Rojas M.
''Sin costas en ninguna de las instancias''. III
Esta providencia, ante la cual guardó silencio La acttsación.
el demandado, fue recurrida en casación por el
actor, a cuyo libelo, en el recurso extraordinario, En relación con la causal 1 ~ del artículo 520
se imparte ahora el correspondiente despacho. del Cóaigo Judicial, se formula contra la sen-
tencia del Tribunal el cargo de ser indirecta- versión del demandado, que se desprende de la
mente violatoria de los artículos 1625, 1654, 1655 orden de cheque número 0888 del día siguiente,
y 1849 del 'Código Civil, ''cuando declara pro- este instrumento cubrió las facturas números
bada la excepción de pago parcial de algunas 26449, 26443, 26445, 26444 y 26447, por un total
de las facturas de que trata la demanda, porque de $ 3.637.80; pero, según la versión del Tribu-
una de sus premisas radica en la creencia equi- nal, las facturas que cubrió este cheque fueron
vocada de que hubo realmente un ppago parcial las números 26449, 26314 y 26315, por monto
de dichas obligaciones, lo que nunca sucedió, igual al que se acaba de expresar. 2) La factura
constituyéndose, por tanto, un manifiesto y evi- número 26314, según el demandado, debió ser
dente error de hecho en la interpretación de una pagada con parte del· cheque número 99 de 15
de las pruebas aducidas por el demandado y fal- de julio de 1958, por valor de $ 2.308.50; pero,
ta de adecuada apreciación de otras". según el Tri~unal, esta factura debió ser pagada
A intento de demostrar la tacha, el impugnan- con parte del cheque número 16 del 26 del mismo
te se extiende en una serie de consideraciones, de mes, por valor total de $ 3..637.80. 3) El de-
lo pertinente de las cuales cabe hacer en resu- mandado rechazó en la absolución de posiciones
men la presentación siguiente: la faétura número 27763 de 19 de agosto de
1958, por valor de $ 181.60, como así lo advierte
Que habiendo el Tribunal encontrado ''pro- el Tribunal en dos pasos de la sentencia, lo cual
bada la obEgación a cargo del demandado", con no fue óbice para que luego estableciera, que el
excepción de la factura número 27763, por valor valor de esta fac.tura y el de la número 27764,
de $ 181.60, o sea "una obligación por un va- aunadas, suman· una cantidad igual a la del che-
lor equivalente a la suma de las demás facturas que número 32, de fecha 2 del mismo mes, por
que es de $ 13.407.00", procedió luego a consi- $ 643.30;
derar ''como prueba del pago parcial de la obli- que ''de lo anterior debe concluírse que el
gación la coincidencia de una parte de los che- honorable Tribunal Superior de Medellín incu-
ques girados por la firma 'Enrique Rojas & Cía. rrió en un evidente y manifiesto error de hecho,
Ltda. ', en su cuenta del Banco de Bogotá (Suc. al considerar que como resultado ele la exhibi-
Guayaquil, de Medellín), a favor de 'Good Y ear ción de fecha 23 de febrero de 1960, al confron-
de Colombia S. A.', con una parte de las factu- tar los cheques exhibidos con las facturas pre-
ras correspondientes a ventas de llantas de Good- sentadas con la demanda, se acreditó el pago del
year de Colombia S. A. a 'Enrique Rojas & valor de la mayor parte de las facturas, cuando
Cía:. Ltda. ', por un total de $ 11.261.95, suman- lo que en realidad se probó fue que dichos che-
do en algunos casos dos o más de estas facturas ques fueron girados y cobrados como consta en
para que así coincidieran con los valores de al- .·la diligencia de exhibición, pero sin que eso sig-
gunos de los cheques que se exhibieron por nifique que, como erróneamente lo apreció el
el Banco en la diligencia correspondiente"; Tribunal, así se hubiera probado el pago parcial
y en esta forma, de una parte, quedaron cua- de la obligación a cargo del demandado, lo que
tro cheques que indica el recurrente por vase expEca en parte, por no haber apreciado ade-
lor global de $ 3.368.75, "sin que se lograra cuadamente otras pruebas en relación con ésta,
una combinación para relacionarlos con las como son las conf~siones del mismo demandado
facturas", y de otro lado le resultaron al Tri- en la absolución de posiciones sobre los hechos
bunal sin coordinación posible con los che- · que he destacado sobre la existencia de su cuenta
ques ~xhibidos, las seis facturas montantes la corriente con la sociedad acreedora y el plazo
suma de $ ~~.326.65, a que se redujo el principal que para el pago de sus facturas ésta le daba,
de la condena pronunciada contra el demandado como muy bien lo advirtió el demandante de los
Enrique Rojas; párrafos citados y transcritos de su alegato de
que ''en la misma forma en que se hicieron conclusión en la primera instancia, para objetar
por parte del demand~do y del Tribunal ajustes esta prueba".
entre el valor de algunos cheques con el valor. Otros argumentos plantea el recurrente acer-
sumado de algunas facturas, esas combinaciones ca de que las constancias de orden interno dé la
se hubieran p0dido variar y presentarse otras con firma ''Enrique Rojas & Cía. Ltda.' ', denomi-
un poco de paciencia e imaginación, como puede nadas "pedido de cheque", que figuran entre
apreciarse de los siguientes éjemplos": 1) La las pruebas del demandado, y que al decir del
sociedad deudora giró con fecha 26 de julio de impugnante no concuerdan con las facturas que
1958 el cheque número 16, a favor de la sociedad obran en el proceso, no son instrumentos proce-
acreedora, por un valor de $ 3.637.80. Según la dente.s de la compañía acreedora, sino hechos por
N.os. 2261, 2262, 2263 y 2264 GACETA· JUDICIAL 235
el demandado' a su favor, por lo cual "carecen expedición de- cheques, a{iucidas por el deman.-
de mérito probatorio alguno''; que ''existiendo dado, por una parte este reparo carece de en ti-·
una cventa corriente entre 'Enrique Rojas & dad de· cargo en casación, en cuanto ni está for-
Cía. Limitada' y 'Good Year de Colombia S. A.', mulado específicamente, ni determina cuál sea
los cheques exhibidos no tienen que relacionarse el precepto de valoración infringido por el sen~
necesariamente con las facturas presentadas con tenciador, y por otra porque no aparece que
la demanda''; y ''que no había razón para que éste se' hubiera servido en definitiva de tales ór-
la sociedad deudora renunciara al plazo conce- denes para llegar a las conclusiones que acogió.
dido por su proveedora", observación esta últi- Al respecto basta observar que el Tribunal no
ma relacionada con la circunstancia de estar conse refiere en parte alguna a esas· órdenes y que,
dicionadas las facturas. a determinado plazo. como el mismo recurrente lo alega, hay algunas
En fin, sienta como evidentes estas proposicio- ocurrencias de disparidad entre la relación de ·
nes: ''que en el juicio está probado un contrato ciertas facturas con determinados cheques ha-
continuado de compraventa entre las sociedades llada por el juzgador y la señalada en algunas de
'Enrique Rojas & Cía. Ltda.' y 'Goodyear dé tales órdenes por "Enrique Rojas. & Cía. Limi-
Colombia S. A.' ", y que. "aunque la sociedad tada". Lo que significa que el sentenciador no
acreedora hubiera -recibido los cheques relacio- se sujetó en su operación a los datos emanantes
nados en la exhibición, no puede de ello desprende tales órdenes.
derse que éstos deban imputarse al pago de las
2. Como prueba del error de hecho alegado,
facturas presentadas con la demanda, como lo
invoca el recurrente las aludidas discrepancias
pretende el Tribunal, porque -está probada la
parciales entre la correspondencia de ciertos che-
cuenta corriente en razón de un contra~o de com- ques y facturas establecida por el Tribunal y la
praventa continuado con plazo de treinta días,
resultante de algunas de las órdenes de cheque
promedio _para el pago de cada factura, y así se aducidas por el demandado, como también la
violan los derechos reconocidos por la ley al circunstancia de haber el fallador reputado cu-
acreedor para imputar el pago a las deudas que
bierta con uno de tales cheques la factura núme-
estaban devengadas al tiempo de efectuarse éste, ro 27763, por valor de $ 181.60, desconocida en
. tal como se desprende de los artículos del Código pQsiciones por Enrique Rojas, y además el hecho
Civil números 1654 y 1655 ". · de que le hubiesen que·dado al Tribunal, por
·ne todo lo cual deduce en conclusión que el fuera de combinación, algunos cheques y algunas
sentenciador vulneró indirectamente los precep- facturas.
tos del Código Civil atrás relacionados, así: los
artículos 1654 y 1655, en el sentido indicado en 3. A todo lo cual cabe observar:
la última de las transcripciones que del libelo Que si el impugnante le niega valor probatorio
quedan hechas; el artículo 1849 en cuanto, según 'a las órdenes de cheque emitidas por·" Enrique
, éste, por el contrato de compraventa "una de Rojas & Cía. Limitada", mal puede prevalerse
las partes se obliga a dar una cosa y la otra a de lo que ellas dicen para confutar como erró-
neos los cálculos del sentenciador en cuanto di- 1
pagarla en dinero '' ; y el artículo 1625 en cuan-·
to establece, entre los medios de extinguirse l'asvergen de las mismas órdenes ;
obligaciones, el "pago efectivo", que no puede que si el demandado dijo en posiciones desco-
estimarse ilemostrado en relación con las factu- nocet la mencionada factura número 27763, esta
ras aducidas en este juicio. / afirmación, lejos de ser ignorada porr el Tribu-
nal, fue expresa y ampliamente advertida por
S e considera: éste, de modo que no hubo error de hecho en la
'vista de esa declaración; y si no obstante ello, el
l. El cargo, por sus propios términos, está sentenciador encontró correspondencia _entre uno
reducido a la imputación de haber incidido el· de los cheques y el valor de aquella factura, como
Tribunal en violación indirecta de la ley sustan- no sería imposible que, este valor, por cualquier
cial por error de hecho en la operación de rela- motivo, equivocado o no, hubiera sido incluído
cionar los cheques que representan pagos efyc- en cuenta por la propia' entidad deudora, dado
tuados por "Enrique Rojas & Cía. Lmitada", el juego de las relaciones comerciales habidas \\
con las facturas que acreditan suministros de entre las dos compañías, no resulta como inde-
mercancías hechos a esta sociedad por '' Good- fectible que hubiera el juzgador incurrido en
year de Colombia S. A.''. Pues aunque la cen- yerro objetivo evidente en este particular;
sura trae a -colación el argumento de la carencia qüe si el Tribunal no incluyó en sus combi-
de valor probatorio de las órdenes privadas sobre naciones los cheques 1_1úmeros 99, 10, 11 y 23, por
un total de $ 3.368.75, ni las facturas 26383, tros de valores se compensen singular o separa-
26384, 26443, 26444, 26445 y 26447, montantes damente entre sí, unos con otros. Allí los abonos
la cantidad de $ 2.326.65, valor este último a se hacen, no para cubrir determinados sumi-
cuyo pago eondenó al demandado, el recurrente nistros, sino para ser acreditados a la cuenta
no ha demostrado cuál sea la relación entre che- misma en su generalidad, de manera que sólo en
ques y facturas que haya de contraponerse como los cortes de la cuenta, verificables en las fechas
verdadera a la acogida por el sentenciador, va- estipuladas, cabe determinar quién debe a quién
cío éste de que adolece la generalidad de la cen- y cuánto (arts. 730, 733, 736, 737, 740 y 741,
sura. C. Co.).
4. Mas si se diera el error de hecho que el 6. Entonces, en el caso sub judice, no tendrían
impugnante pretende haberse cometido, aún así por qué establecerse relaciones aisladas de com-
la decisión recurrida tendría que mantenerse en pensación entre determinados cheques y deter-
pie, por razones distintas, desde luego, a las del minadas facturas. Bastaría con totalizar de cada
fallaclor de instancia, a saber : lado .los valores imputables a la cuenta, para
Acordes han estado las partes en que la venta obtener el balance o saldo correspondiente, esto
continuada de llantas y otros elementos, de es, la definición ele cuál de las dos partes resul-
'' Gooclyear de Colombia S. A.'' a ''Enrique Ro- taría deudora o acreedora de la otra.
jas & Cía. Limitada", asumió la forma comercial 7. En esta forma, la confrontación de. los to-
de cuenta corriente. Así lo aceptó en posiciones tales atrás indicados, arrojaría un saldo favora-
el demandado (f. 20, C. 2), así lo ha propugnado ble al demandado que llevaría a la Corte a tener
el demandante, tanto en su alegato de conclusión que adoptar la misma conclusión del Tribunal,
de primera instancia como en el libelo del re- por oponerse a cualquier decisión en sentido ad-
curso extraordinario, y ciertamente permiten verso al recurrente el principio de imposibilidad
considerarlo así los extremos en ·que se contiene de la refm·matio in pejus. Es, por lo tanto, im-
la materia litigiosa, a saber: de un lado, un pro·cedente la censura.
haz de facturas en que se basa la demanda, da-
tadas del 14 ele julio de 1958 al 6 de agosto del
mismo año, todas con vencimiento al día 15 del RESOLUCION:
mes siguiente al de su expedición, y según ·las
cuales '' Goody2ar de Colombia S. A.'' enajenó A mérito de lo expuesto, la Corte Suprema de
de modo continuo llantas y otros elementos a Justicia, en Sala de Casación Civil, administran-·
"Enrique Rojas & Cía. Limitada", por un valor do justicia en nombre de la República de Co-
total de $ 13.588.60, facturas de las cuales el lombia y por autoridad de la ley, no casa la
demandado desconoció en posiciones la número sentencia de fecha trece (13) de octubre de mil
27763, por valor de $ 181.60, lo que reduciría el novecientos sesenta ( 1960), proferida en el pre-
monto de estos suministros a la cantidad de sente litigio por el Tribunal Superior del Dis-
$ 13.407.00. Y de otro lado, una serie de cheques trito Judicial de Medellín.
girados del 15 de julio de 1958 al 6 de agosto
dél mismo año, a cargo de "Enrique Rojas & Sin costas en el recurso.
Cía. Ltda. ", y a favor de "Goodyear de Cglom- Publíquese, cópiese, notifíquese, insértese en
bia' ', pagados al Banco de Londres como endo-
la Gaceta Judicial, y vuelva el proceso al Tri-
satorio de esta última firma, de todo lo cual es bunal de origen.
testimonio la diligencia de exhibición efectuada
dentro de la primera instancia en las oficinas Gttstavó Fajardo Pinzón, Enrique Coral Ve-
del Banco de Bogotá, Sucursal de Guayaquil, en
Medellín, y los cuales cheques, si todos fuesen la.sco, José J. Gómez R., José Hernández Ar-
computados, montarían la suma de $ 14.630.70. beláez, Enrique López de la Pava, Arturo C.
5. Y bien sabido es que en la cuenta corriente Posada.
comercial no cabe el que los recíprocos suminis- Ricardo Ramírez L., Secretario.
CJEIR.'ll'liiF'liCADOS DJE lLOS NO'll'AIR.liOS
Valor probatorio de los que expidan sobre inexistencia en .los libros de una partida de es-
tado civil y sobre la falta de mi documento en el protocolo notarial. .
Si de acuerdo con el artículo 632 del Código Juicio de María del Rosario· y Alfonso Ruiz
Judicial, hitcen plena prueba las certificaciones Caro contra Luis Hernán Vanegas, Gregorio de
de quienes lleven el registro. del estado civil de Jesús Peña, Luis A. Mejía, Luis Vanegas Rarní-
las personas, es obvio que el certificado que rez; Luis Fidel Ojeda y Flor de María Ojeda.
expidan los Notarios, encargados de ello, sobre
Sentencia del Tribunal Superior del Distrito
la inexistencia en sus libros, de una partida de
Judicial de Bogotá, fechada el 26 de septiembre
estado civil, es prueba completa de tal hecho.
de 1961.
Sin embargo, el precepto literalmente dispone
que en las atestaciones notariales· se inserte el Recurrentes: Flor de María Ojeda, Luis Fidel
acta correspondiente. Mas si no hay partida que Ojeda, Luis A. Mejía, Luis Hernán Vanegas y
insertar no puede controvertirse que el certi- Grego·rio de Jesús Peña.
ficado de dicho funcionariÓ es prueba fehaciente
de la falta del expresado documento en esa I
oficina.
Antecedentes.
Si en el caso de que pedida al Notario la copia
de un documento que se tiene por protocolizado l. Los señores Alfonso Ruiz Caro y María del
en su oficina -con arreglo al mismo texto que · Rosario Ruiz Caro demandaron en el Juzgado
reconoce pleno valor probatorio "a las .copias Octavo Civil del Circuito de Bogotá, a los s~ño
expedidas formalmente y autorizadas por los res doctor Luis Hernán V anegas, Gregorio de
secretarios y empleados encargados de los archi- Jesús Caro, Luis A. Mejía, Luis Vanegas Rarní-
vos"-, pero que no puede compul~ar por no rez, Luis Fidel Ojeda y Flor de María Ojeda,
figurar en el protocolo, es también indudable para que se declare que el juicio de sucesión de
que el testimonio del funcionario sobre esta úl- Aurelio Caro Angulo fue tramitado en el Juz-
tima circunstancia presta mérito cabal al res- gado Promiscuo del Circuito de Puente Nacio-
pecto. nal, sin que los demandantes ''hubieran tenido
lLa doctrina de la Sala de Negocios Generales apoderado legítimamente constituído, y además
de la Corte, citada en la demanda de casación, con la intervención de Flor María Ojeda, reco- .
niega a los Notarios la facultad de expedir cer- nocida como heredera e hija natural, sin tener
tificados sobre el ~ontenido de los instrumentos esa calidad, por lo cual, adoleciendo del vicio de
protocolizados en su oficina, y concluye que ta- legitimidad sustantiva de la personería de las
les certificados no hacen fe en juicio. lPero una partes, es nulo en la parte conducente, y es nula
cosa es certificar sobre el contenido de los dola partición de bienes verificada'' ; que se orde-
cumentos existentes y otra acerca de la flilta de ne, .en GOnsecuencia, la cancelación del registro
los ni.ismos en el protocolo notarial. de la partición y de .la escritura .de protocoli-
zación del juicio, así como la ''reposición de lo
anulado"; y se condene a la parte demandada a
Corte Suprema de Jttsticia.- Sala de Casación reintegrar los bienes ''con la responsabilidad
Civil. -Bogotá, siete de diciembre de mil no- que le corresponde, según el artículo 1324 del
vecientos sesenta y dos. Código Civil, corno ocupante de los bienes y cau-
sante de la nulidad''; que en subsidio de estos
(Magistrado ponente: doctor José J. Górnez R.). pedimentos se declare la rescisión de la partición
por haberse perjudicado en ella a los actores eri d) Al verificar la partición los procuradores
más de la mitad de lo que les corresponde, por de todos los interesados, incluídos los actores
haber sido incluída Flor de María Ojeda "y de- -los Ruiz Caro- sin mandato de ellos, obraron
más circunstancias en que fue verificada, y la de acuerdo con la transacción tachada de ilegal ;
introducción de representante con intereses per- se atribuyeron facultades dispositivas que no
sonales opuestos a los demandantes que decían tenían y aumentaron el justiprecio dado a los
representar, y por virtud de contratos y tran- bienes que atribuyeron a los demandantes en el
sacciones ilegales; que se declare, además, la nu- presente juicio, por lo cual "tanto la escritura
lidad absoluta de la transacción contenida en la mencionada como el act(j) de la partición llevan
escritura número 422 de 22 de noviembre de el vicio de la ilegalidad y nulidad, habiendo dis-
1953, de la Nota¡ría de Vélez, según la cual le minuído la cuota de los demandantes en más
dieron los otorgantes a Flor de María Ojeda el de un cincuenta por ciento de su valor, pues a
carácter de hija natural, con el objeto de hacer los bienes que se les adjudicaron les dieron un
una cesión de derechos herenciales, contrariando aumento de avalúo, al doble del mismo, como pue-
lo dispuesto en el artículo 29 de la Ley 45 de de apreciarse al comparar el acta del inventario
1936 ", y también la nulidad del contrato de que con el trabajo de partición".
da cuenta el instrumento público número 423 e) Según certificado del Notario de Puente
de la misma fecha, en cuanto contiene: pactos Nacional, fechado el 6 de abril de 1954, en cuya
que ''fueron utilizados para asumir una repre- oficina se hizo la protocolización de la referida
sentación y promover actuación judicial y actos mortuoria, no se halló memorial por medio del
de patrimonio ilegales'' ; y se declare a los de- cual los interesados Ruiz Caro hubiesen confe-
mandados responsables de los perjuicios causa- rido mandato para que fuesen representados en
dos a los actores por los actos a que se contraen dicho juicio, si bien lo habían otorgado al doctor
estas súplicas. Luis V anegas Ramírez para lo concerniente al
juicio de investigación de la paternidad natural
2. Los hechos constitutivos de las acciones in-
seguido por los mismos Ruiz Caro, mandato que
coadas pueden sintetizarse así:
no lo facultaba para obrar a nombre de ellos
a) Sin mandato de Alfonso Ruiz Caro y María en el juicio sucesorio expresado.
del Rosario Ruiz Caro, el doctor Luis Vanegas 3. En vista de la oposición de los demandados
Ramírez se presentó en el juicio mortuorio de .prosiguió el juicio que en primera instancia ter-
Aurelio Caro Angulo -seguido ante el Juez minó con declaración de nulidad de la partición
Promiscuo del Circuito de Puente Nacional- y orden de cancelar las inscripciones hechas en
como mandatario de aquéllos, habiendo sido dele- el Registro Público, del mismo acto y de la sen-
gada poco después la supuesta procuración en el tencia aprobatoria; con denegación de la súplica
doctor Luis Hernán V anegas. de nulidad de la transacción contenida en la es-
b) El Juez de la causa reconoció como· here- critura número 422, pasada en la Notaría de
deros, por tener el carácter de hijos naturales de Vélez el 22 de noviembre de 1953, así como de la
Caro Angulo, a los nombrados Alfonso y María condena a pagar daños y perjuicios ; y no se hizo
del Rosario Ruiz Caro, y al doctor Luis Hernán ninguna en costas, por no haber prosperado la
V anegas, la calidad de apoderado sustituto de totalidad de las peticiones de la demanda.
éstos; 4. El Tribunal Superior del Distrito Judicial
e) El Juzgado aprobó los inve~tarios, decretó de Bogotá decidió así el segundo grado del pro-
la partición y autorizó a los representantes judi- ceso, por haber apelado de la sentencia del Juez
ciales de todos los interesados para efectuarla. ambas partes conteJ!:dientes:
''Acatando -según el hecho noveno- la escri- "Prirnero. Reformar, como en efecto reforma,
tura de transacción número 422 de 22 de noviem- los numerales primero y segundo de la parte re-
bre de 1953, de la Notaría de Vélez, por medio de solutiva de la sentencia objeto de. este recurso,
la cualse reconoció como hija natural y heredera los cuales quedarán así: a) Es nulo todo lo ac-
a Flor de María Ojeda, se procedió .por dichos tuado en el juicio de sucesión del señor Aurelio
representantes de los herederos y con interés Caro Angulo, a partir del auto que ostenta fecha
propio como cesionarios, a hacer el trabajo de diez y seis ( 16) de mayo de mil novecientos
partición en perjuicio de los propios represen- cincuenta y dos (1952), por medio del cual el
tados y en favor de los dichos apoderados, quie- Juez Promiscuo del Circuito de Puente Nacional
nes actuaron en ese doble carácter y con esa reconoció como herederos del causante a los se-
dualidad de intereses". ñores Alfonso Ruiz Caro y María del Rosario
Nos. 2261, 2262, 2263 y 2264 GACETA JUDICIA!L 239
Ruiz Caro, en su condición de hijos naturales;\ María del Rosario y Alfonso Ruiz Caro, a fin
reconoció también al doctor Luis Vanegas Ramí- de obtener la declaración de. ser ambos hijos na-
rez como cesionario de la mitad de los derechos turales de Aurelio Caro Angulo, no aparece tam-
que puedan corresponderle---en la sucesión a Al- poco que el último hubiese conferido mandato
fonso Ruiz Caro y María del Rosario Ruiz Caro ; a este profesional para que llevase su represen-
declaró a Gregorio de Jesús Peña como cesiona- . tación en el juicio mortuorio de Caro Ai::tgulo.
rio y parte !Jn el juicio del derecho que le pueda Con todo, continúa el fallo, el abogado fue re-
corresponder, según consta en 'la escritura nú- conocido como· apoderado de ambos hijos natu-
'mero 4655 de septiembre seis ( 6) de mil nove- rales.
cientos cincuenta (1950), de la NÓtaría Cuarta Y concluye:
de Bogotá; desconoce la condición de herederos
'a los anteriormente reconocidos colaterales del ''Aquí se trata de 1~ accwn de nulidad me-
• causante, y reconoce al doctor Luis V anegas Ra- diante juicio ordinario seguido por quien fue
mírez como apoderado del doctor Gregorio de indebidamente representado en el juicio de su-
Jesús Peña, hasta la sentencia aprobatoria de cesión del señor Aurelio Caro Angulo, o sea por
la partición, inclusive; b) Como consecuencia de el señor Alfonso Ruiz Caro, y como ha quedado
la anterior declaración se ordena la cancelación plenamente acreditado con el' certificado del se-
ñor Notario del Circuito de Puente Nacional, y
de los registros de la partición y sentencia apro-
batoria de la misma, sentencia que ostenta fe- con las .copias traídas a este juicio, que jamás
cha siete (7) de diciembre de 1953, y registrada el señor Alfonso Ruiz Caro le confirió poder al-
en la Oficina de Registro de Puente Nacional el guno al doctor Luis V anegas Ramírez, en el caso
27 de abril de 1954, en .los libros primero y se-de decretar favorablemente la primera petición,
gundo, y Causas Mortuorias. pero no anulando como lo hizo~el inferior; úni-
camente la partición, ,sino toda la actuación a
"Seg~tndo. Confirmar, como en efecto confir- , partir del ,auto de fecha 16 de mayo de 1952, o
ma, los' numerales tercero, cuarto y. quirito de sea desde cuando estuvo mal representado en el
la ¡>arte resolutiva de la sentencia apelada. juicio el señor Alfonso Ruiz Caro, anulándose,
"TerGero. Sin costas en el recurso". por consiguiente, los registros de la partición y
la sentencia aprobatoria de ella. En ese sentido
habrá de reformarse la sentencia recurrida".
II En cuanto a la nulidad de la transacción con-
tenida en el instrumento público número 422,
La sentenGia ac~tsada. otorgada en la misma Notaría citada, el 22 de
5. Afirma el. sentenciador que la primera pe- noviembre de 1953, · dice que es válida porque
tición del libelo inicial se encamina a obtener la se trata de un convenio, no acerca del estado
nulidad del juicio mortuorio de Aurelio Caro civil, sino sobre las consecuencias patrimoniales
Angulo y no sólo de la partición; y no tratán- de un estado civil reconocido o en vía de ser re-
dose de personería sustantiva, sino adjetiva, el conocido.
fallo se refiere concretamente al punto de si· Y concluye denegando la condena impetrada
Alfonso Ruiz Caro y María del Rosario Ruiz de perjuicios causados por los actos a que se
Caro estuvieron o no representados en el suce- contrae la demanda. Y tampoco la hace en pun-
sorio de Aurelio Caro Angulo. to a costas de la segunda instancia.
En este orden de ideas considera que según De este fallo recurrieron en casación los de-
certificado expedido por el Notario del Circuito mandados, salvo Luis V anegas Ramírez; pero
de Puente Nacional, en dicho juicio mortuorio sólo presentó demanda ante la Corte el procu-
figura el memorial dirigido por María del Rosa- rador de Luis Fidel y Flor de María Ojeda.
rio Ruiz al Juez Promiscuo del Circuito del mis-
mo nombre, memorial en el cual otorgó poder
al· doctor Luis Vanegas Rarnírez para que la
representase en el mencionado juicio; pero, en III
cambio, no aparece poder alguno conferido por La acusación de la sentencia.
Alfonso Ruiz' Caro con el mismo propósito. Y
agrega que de la escritura número 143, de abril Primer cargo.
13 de 1950, de la citada Notaría, que contiene
un convenio sobre servicios profesionales que el Como se refiere a la causal sexta de casación,
abogado V anegas Rámírez se obligó a prestar a se trata de él en primer término; '·
24JO GACETA JUDICIAL Nos. 2261, 2262, 2263 y 2264
6. Consiste en haber faltado la citación y em- Segundo cargo.

plazamiento de Flor de María Ojeda y Luis Fidel
Ojeda, quienes figuran como demandados: Ello, 8. Consiste en error de derecho en la aprecia-
según el recurso, porque el poder conferido por ción del certificado del Notario del Circuito de
éstos al abogado Luis A. Mejía, lo fue en rela- Puente Nacional, que los actores acompañaron
ción con una demanda que, admitida primero, con su demanda, con infracción medio del ar-
fue rechazada después por no haber sido presen- tículo í'632 del Código Judicial, y final de los
tado en legal forma el poder conferido por los artículos 1502, inciso segundo, y ordinales 29 y 39
actores al abogado Marino Abadía Valencia, de del artículo 448 del Código Judicial.
modo que el mandato otorgado por los Ojeda El error de derecho radica, según el recurso,
quedó sin. valor para obrar en relación con la en haber atribuído valor de prueba plena del
nueva demanda, motivo por el cual aquéllos que- hecho d,e la falta de representación del deman-
daron sin representación. dante -Alfredo Ruiz Caro, al referido certificado
Aparte de que si la nueva demanda se consi- del Notario, siendo así, por una parte, que los
notarios no ·pueden certificar sino en los casos
dera como una corrección de la presentada ini-
taxativamente previstos .en las leyes, y no se
cialmente, transcurrió un lapso mayor de seis
trata de copias expedidas por quien tiene a su
meses entre las fechas de las dos piezas; lo que
cargo un archivo de oficina pública; y por otra,
imponía una nueva notificación personal a los
los ordenamientos· procesales brindan medios,
mencionados Ojeda en la forma prevenida en el
como la inspección ocular, con cuyo auxilio ha-
artículo 322 del Código Judicial.
bría podido comprobarse la circunstancia de no
S e considera: haber otorgado poder el nombrado Ruiz Caro
para que otro llevase su personería en el juicio
7. Primeramente, la demanda de 19 de abril mortuorio.
de 1954 (f. 5, C. 19), fue admitida y notificada
a los demandados Ojeda el12 de junio del mismo S e considera:
año (f. 15 vt. ib.). El auto de admisión fue re-
vocado por proveído de julio 28 (f. 24, ib.). Los 9 . Sin descartar la in~pección ~cular como
actores otorgaron nuevo mandato conforme a la medio probatorio por excelencia, no hay duda de
ley (f. 25 vt.), y el apoderado ratificó la actua- que para demostrar el hecho' negativo de no fi-
ción anterior (f. 26), motivo por el cual el Juz- gurar en el sucesorio de Aurelio Caro Angulo,
gado volvió a admitir la demanda primitiva, or- memorial de mandato otorgado por Alfonso Ruiz
denó notificarla y dar nuevos traslados, por pro- Caro, el camino seguido en el presente caso no
videncia de agosto 18 del mismo año (f. 26 vt.), carece de eficacia bastante a acreditar tal hecho.
lo cual se cumplió, respecto a los Ojeda, en la Porque, si de acuerdo con el artículo 632 del
persona del abogado Luis A. Mejía, a quien ha- Código Judicial, hacen plena prueba las certifi-
bían nombrado apoderado cuando les fue noti- caciones de quienes llevan el registro del estado
ficado el primitivo libelo. civil de las personas, es obvio que el certificado
Si la demanda a la postre fue admitida, por que expidan los Notarios, encargados de ello, so-
haber quedado subsanado el vacío que motivó bre la inexistencia en sus libros, de una partida
la revocación de la a¡:lmisión de ella, no puede de estado civil, es prueba completa de tal. hecho.
decirse que por esta revocatoria hubiese quedado Sin embargo, el precepto literalmente dispone
definitivamente cancelado el mandato conferido que en las atestaciones notariales se inseTte el
al abogado Mejía en relación con el libelo inicial, acta correspondiente. Mas si no hay partida que
siendo así que la demanda fue nuevamente ad- insertar no puede controvertirse que el certifica-
do de dicho' funcionario es prueba fehaciente
mitida. Se trata de la misma demanda -que
de la falta del expresado documento en esa ofi-
luego fue enmendada-, cuya admisión se repi- cina.
tió al ser corregida la deficiencia tocante a la Si en el_caso de que pedida al Notario la copia
presentación del memorial de mandato, de for- de un documento que se tiene por protocolizado
ma que es evidente la unidad del procedimiento, en su oficina -con arreglo al mismo texto que
y, por tanto, la procuración conferida en mira reconoce pleno valor probatorio ''a las copias
a la demanda que dio comienzo ai p'roceso read- expedidas formalmimte y autorizadas por los se-
quirió todo su alcance y valor al otorgar los ac- cretarios y empleados encargados de los archi-
tores debidamente el nuevo poder, y al ratificar vos''-, pero que no puede compulsar por no
el apoderado la actuación anterior. figurar en el protocolo, es también indudable
N,los. 2261, 2262, 2263 y 2264 GACETA JUDICIAL 241
que el testimonio del funcionario sobre esta últi- no casa la' sentencia de fecha veintiséis (26)
ma circunstancia presta mérito cabal al respecto. de septiembre de mil novecientos sesenta y uno
La doctrina de la Sala de Negocios Generales (1961), pronunciada por el Tribunal Superior
de la Corte, citada en la demanda de casación, del Distrito Judicial de Bogotá en el juicio or-
niega a los Notarios la facúltad de expedir cer- dinario seguido por Alfonso. Ruiz Caro y otra
tificados sobre el contenido de los instrumentos contra la sucesión de Aurelio Caro Angulo.
protocolizados en "'su oficina, y concluye que ta-
les certificados no hacen fe en juicio. Pero una . Costas del recurso a cargo del recurrente.
cosa es certificar sobre el contenido de los docu-
mentos existentes,, y otra acere~ de la falta de PuBlíquese, cópiese, notifíquese, insért~se en
los mismos en el protocolo ·notarial. la Gaceta Judicial, y ejecutoriada devuélvase al
Tribunal de origen.
DECISION: Gustavo Fajardo Pinzón, Enrique Coral Ve-
lasco, José J. Gómez R., José Hernández Arb~
En mérito de las razones expuestas, la Corte láez, Enrique López de. la Pava, Arturo C. Po-
Suprema de Justicia, en Sala de Casación Civil, sada.
administrando justicia en nombre de la Repú-
blica de Colombia y por autoridad de la ley, El Secretario, Ricardo Ramírez L.
G. Judicial - 16
IB1UJENA Y MA\.)LA\. JFJE
ILa ausencia de tlÍtullo 1\:D.O pennite generalmente presumir lla buena fe.
l. JEi artículo 768 ·dei Código Civil dice que la · sunción de mala fe que no puede desvirtuarse
buena fe "es la conciencia de haberse adquirido (C. C., 768), como reflejo del principio de que
el dominio por medios legítimos, exentos de frau- todo el mundo conoce la ley, principio cuya in-
de y de todo otro vicio". Si la buena fe consiste cidencia jurídica perfila cada día mejor su al-
en la conciencia, no hay duda de que es factor cance verdadero. Y por esto nuevas legislaciones
subjetivo, estrictamente moral, del fuero inter- y doctrina y jurisprudencia copiosas vienen re-
no, que concierne al su,ieto exclusivamente, por- conociendo, según las circunstancias del caso,
que, en primer lugar, la ley _carece de instru- poderes en el Juez para juzgar del referido fac-
mentos experimentales para precisar de manera tor moral en la aplicación de dicho principio.
directa esa situación psicológica positiva del po- Nuestra jurisprudencia no ha sido ajena a esta
seedor, y en segundo lugar, una norma de or- corriente (V. casaciones septiembre 29 de 1935,
ganización ética universal, punto de partida de XlLlillli, 1904, 129, y marzo 24 de 1942, [..[][][, 1984
los ordenamientos positivos, manda que no se y 1985, 259) •
juzgue de los actos humanos sino partiendo de
2. "lLa falta de todo título, especialmente en
un principio de rectitud, ya que de otro modo materia inmobiliaria, es una circunstancia ju-
no podría imprimirse orden en la vida de los rídicamente anormal, que no permite general-
hombres en sociedad. mente presumir la buena fe", ha dicho la Corte
lLo cual expresa, por una parte, la magnitud (Cas. abril 2 de 1941, JL][, 1970, 172), lo cual sig-
de la presunción que de tal modo preside las nifica que la carencia de título no supone ne-
relaciones jurídicas; por otra, que el desvirtuar- cesariamente mala fe en el poseedor. Y se in-
la no compete ya a la ley sino al hombre, y, en fiere, además, de los términos de la mencionada
fin, que esta tarea requiere una demostración sentencia, que es el Juez a quien com1Jete apre-
suficiente de mala fe que aniquile la presunción, ciar las circunstancias que en cada caso sean
pues no puede con pruebas a medias destruirse suficientes a fundar la buena fe del poseedor,
esta base social de trascendente fimilidad. no obstante carecer de título. lEl artículo 739
del Código ~ivil, en su segunda parte, no san-
lLa mala fe debe resultar, por tanto, de hechos ciona el proceder de quien sin título alguno,
a los cual~s la Rey ha asignado, unas veces, el pero a ciencia y paciencia del dueño de la tierra,
papel comprobativo de tal estado, o del Juez edifica, planta o siembra, al preceptuar que el
en las más, al reconocer con base en hechos in- propietario para recobrarla, pague el valor del
equí~ocos ·que, a su juicio, son contrarios a la edificio, plantación o sementera. Sobra agregar
buena fe presupuesta por la ley. lEsta califica que quien ejecuta estos actos sabe que no tiene
de mala fe, muy pocos, justamente por tratarse título y, sin embargo, de acuerdo con dicho tex-
/ de un elemento moral, v. gr. el haber sabido to existe en el ocupante indiscutible buena fe.
y ocultado la muerte del desaparecido o su exis- lLo cual demuestra que es exacto el aserto de la
tencia (C. C., 109), la detentación u oculta- Corte, según el cual la ausencia de título "no
miento de un acto testamentario (C. C.,' 1025, permite generalmente presumir la buena fe",
5~) ; el haber comenzado la posesión cuando se pero sí en algunos casos, cuyos caracteres pro-
tenía la cosa a título de mera tenencia (C. C., duzcan en el juzgador la convicción de una con-
2531). Y ha erigido el error de derecho en pre- ducta no reñida con ella.
l'{os. 2261, 2262, 2263· y 2264 GACETA JUDICIAL 243
Corte Suprema de Justicia.- Sala de Casación 3. El Juez Primero del Circuito de Cali, des-
Civil. -Bogotá, siete de diciembre de mil no- pués de ordenar la acumulación de los litigios,
vecientos sesenta y dos. los falló el 4 de febrero de 1958, declarando a
favor de los actores la propiedad del inmueble
(Magistrado ponente: doctor José J. Gómez R.). y de las mejoras en él levantadas ''previo abono
de ellas'', y condenando a los demandados a la
Juicios acumulados de pertenencia, uno, pro- restitución del mismo y de los frutos con relación
.movido por.'' Centro Provivienda Manuel María al tiempo posterior a la contestación de la de-
Barona", con la oposición de Julio Garrido C. manda. ·
y Carlos A. Garrido V.; y !].e reivindicación, Apelada ·por ambas partes esta providencia, le
otro, de los nombrados Garrido C. y Garrido V. fue concedido el recurso a los actores, mas no a
contra dicha entidad y otros. · los demandados -según auto que no fue recla-
Sentencia del Tribunal Superior del Distrito mado por éstos- a causa de no haber satisfecho
Judicial de Cali, fechada· el 27 de septiembre unas costas pendientes. En consecuencia, la se-
de 1961. · · gunda instancia se concretó a decidir sobre lo
Recurrente: la parte actora. desfavorable .del fallo para los actores.
El Tribunal Superior del Distrito Judicial de
I Cali, ·en sentencia de 27 de septiembre- de '1961,
confirmó el fallo recurrido, en cuanto al reco-
Antecedentes. nocimiento de la propiedad en cabeza de los de-
mandantes; lo reformó en lo referente a las pres-
l. Este proceso da cuenta de dos litigios acu- taciones de frutos y mejoras, respecto de las cua-
mulados: les debe tenerse a los demandados como posee-
a) El ordinario a que dio lugar la oposición dor.es de mala fe ; y denegó la declaración de
de Julio Garrido C. y Carlos Arturo Garrido V. propiedad por usucapión, impetrada por el
a la demanda de pertenencia del dominio .intro- ''Centro Provivienda Manuel María Barona' '.
ducida por el ''Centro Provivienda Manuel Ma- Recurre en casación la parte demandada, quien
ría Barona' ', persona jurídica reconocida por el formuló su demanda oportunamente, a la cual
Ministerio de Justicia mediante Resolución nú- replicó la parte opositora.
merq · 85 de 31 de marzo de 1948, y
b) El de reivindicación promovido por los
mismos Garrido C. y Garrido V. contra la nom- II
brada entidad y oiento doce personas naturales
más., La sentencia de instancia.
2. El objeto de una y otra litis, después de 4. Circunscribe el Tribunal la alzada a la par-
precisiones logradas en el juicio, a causa de cam- te del fallo de primer grado, desfavorable a los
bios introducidos por el Mun.icipio de Cali en actores, ya que a la contraparte no le fue con-
la planeación del respectivo sector urbano, es cedido el recurso, según antes se expuso.
un lote de terreno ubicado en la misma ciudad,
dentro del área de los antiguos barrios de Santa Aclara la línea oriental del lote de terreno,
Rosa o El Matadero, y actualmente limitado así: atendiendo a ulteriores reformas introducidas a
por el norte, con predio del Municipio de Cali la planificación urbana del Municipio:
(Escuela de Artes y Oficios o Instituto Indus- "Sin embargo -dice el fallq-, de que el Juez
trial "Antonio José Camacho"); sur, con la ca- a quo, al examinar las condiciones axiológicas
rrera 20; occidente, con la calle 11, y por el de la acción de dominio ningún reparo hizo a la
oriente, con una línea recta que arranca de un determinación e identificación que se efectuó
púnto situado en la carrera 20, a los setenta y en las inspecciones oculares ni al dictamen en
seis metros con cincuenta centímetros (76.50 esta parte de los peritos, -aceptó por lo mismo la
ctms.), contados a partir del paramento de la situación de hecho existente, la que en absoluto
calle 11,-hacia la calle 12, línea determinada en varía la identidad e integridad del bien por el
su mayor extensión o parte con una pared de siinple cambio de ubicación de la calle 12, pero
ladrillo, y que se prolonga hasta el límite norte no reprodujo esta apreciación en la parte reso-
de este lote de terreno, o sea hasta la Escuela lutiva de la sentencia, pues que en el numerall9
de Artes y Oficios, atravesando las carreras 19 de ésta se remitió el Juz~do a la· antigua alin-
y 19-bis. deración del bien. La sentencia debe ser, por lo
244 GACETA JUDICIAL Nos. 22-61, 2262, 22631 y 2264
mismo, reformada en esta parte y en lo concer- Bárbara Quintero, Cecilia Mosquera Caicedo
niente a lá orden de entrega o restitución". María de Jesús Morera, Julio Montenegro, Celi~
Sobre las calidades de la posesión afirmada Chaparro Taborda, José Manuel Olave, José de
por los demandados, como sustento de la pres- Jesús González, Juan José Mejía Potosí Ramón
cripción adquisitiva alegada, analiza directa- Sánchez Crespo, Laura Rodríguez, T~más J.
mente hechos y factores, de los cuales concluye Pretel, José Joaquín Patiño, Ana Julia Cuenca,
que no puede mantenerse la calificación de bue- Rafael Solarte, Luis Narváez, Francisco A. Mar-
na fe de .la posesión de la misma parte litigante, tínez, Gerardo Cortés, Jovita Bolaños, Cornelia
pronunciada por el Juez a qua j y, además, la Riascos, Saturia Morán, Policarpo Sandoval,
condena en concreto a pager los frutos civiles Bernardo Muñoz, María Luisa Monzón, José
a razón de cuatrocientos cincuenta pesos ($ 450) Guillermo
,
López, Vicente Santacruz José· Ra-
'
mensuales, respecto al tiempo comprendido en- m1rez, José Velasco, Pedro A. Diago, Juan Gi-
tre el mes de enero de 1948 hasta el día de la raldo, Pedro Guerrero, Jorge Enrique J aramillo
restitución del inmueble, con fundamento en · F;ancisco Espinosa, Urbano Narváez, Rosalbin~
dictamen pericial rendido en el juicio. Sanchez, Manuel José Olave Pérsides Díaz Lu-
Acerca de las mejoras, proyectando al respec- crecia ~squivel, .Pedro Nel Medina, Jorge Enri-
to la misma calificación, declara que los actores que Cmcedo, Lms Barona, Luis Cuencia Rosal-
no están obligados a pagar las construídas por b.ina C~lero, Florentino Mosquera, Raq~el Bas-
los poseedores, quienes tienen el derecho de lle- tidas vmda de J aramillo, Secundina Campaña
varse los materiales, ya que la parte demandante de Queuguán, Jesús Muñoz, Hermencia Muñoz
manifestó que no le interesaba conservarlas. Ismenia Campo·, Rafael Sánchez, Juan Carabalí'
Y como en el curso de la segunda instancia la Jorge Pinillos, Florentino Figueroa .Elodia Cas~
parte actora presentó copia registrada de la es- tillo, Jorge Enrique Caicedo, AmeÍia González
critura número 474 de 5 de mayo el~ 1951 de Inés Balanta, José María Duque, .Carmen Ba~
la Notaría Segunda de Popayán, sobre ce~ión lanta, José Santacruz, Carmen Reina Máximo
que dicha parte hizo a los abogados Miguel Due- o Maximino Salazar, Alejandro Rebolledo Car-
ñas 'l'ello y Luciano Rivera B., de derechos liti- los Pasuy, José María Cruz M., Hernando To-
giosos en este proceso, en la proporción de un quica, José María Andrade, Mario Muñoz, Car-
treinta por ciento para el primero y un diez por men Vargas, Ana Felisa Aragón y José Vicente
ciento para el segundo, a título de elación en Cerón, están obligados a restituír y entregar al
pago por servicios profesionales prestados en la señor Julio Garrido C. y a los doctores Carlos
misma controversia, el fallo hace el reconoci- Arturo Garrido V., Miguel Dueñas Tello y Lu-
miento de la propiedad, en proporción de las ciano Rivera B., dentro de los tres días siguien-
cuotas respectivas. Esta. es la parte resolutiva: tes al en que quede ejecutoriada la sentencia, el
lote de terreno determinado en el punto primero.
"Primero. El señor Julio Garrido C. y los
doctores Carlos Arturo Garrido V., Miguel Due- "Ter:cero. El Centro Provivienda Manuel Ma-
ñas 'l'ello y Luciano Rivera B. son dueños abso- ría Barona, de Cali, y todas las personas natu-
lutos y exclusivos, en común y proindiviso, y en rales que se dejan expresadas en el punto segun-
la proporción del sesenta por ciento ( 60%) los do, están obligadas a pagar al señor Julio Ga-
dos primeros, del treinta P,Or ciento (30%) el rrido C. y a los doctores Carlos Arturo Garri-
tercero, y del diez por ciento (10%) el cuarto, do V., Miguel Dueñas Tello y Luciano Rivera B.,
del lote de terreno ubicado. . . (aquí situación y en la proporción expresada en el punto primero,
linderos) . · dentro del término de los tres ( 3) días siguientes
"Segundo. El Centro Provivienda Manuel Ma- al de la ejecutoria de esta sentencia, el valor
ría Barona, de Cali, por conducto de su repre- de los frutos civiles del lote de terreno especi-
sentante legal y José Vicente Bastidas, Luis ficado en el punto primero, durante el lapso
Angel Barona Villalobos, Secundina Campaña comprendido entre el mes de enero de 1948 y la
de Quenguán, Rosa Bravo de Ramírez, Efraín fecha de esta sentencia, más el valor que los
P~r~d~s Benavi~es, Eliécer Quenguán Medina, cuatro actores hubieran percibido desde esta úl-
H1gnuo Quenguan Mejía, Marco Tulio Rocha, tima fecha hasta el día en que se efectúe la
José de la Cruz Moreno, l~ino Cadena, Rogerio restitución y entrega del. expresado lote de te-
Henao, Julia Giraldo viuda .de Cortés Arturo rreno, a razón de cuatrocientos cincuenta pesos
Molina, Eloísa Navarro, Efraím Nieva' Echeve- ($ 450.00) mensuales.
rri, Isaac Paz Narváez, Josefina Matallana, "Cuarto. El señor Julio Garrido C. y los doc-
Próspero Muñoz Rivera, José Pastor 'fruque, tores Carlos Arturo Garrido V., Miguel Dueñas
Tello y Luciano Rivera B. no están obligados a dominio y reivindicación del expresado lote o
abonar o pagar a los poseedores vencidos el valor globo de terreno urbano en Cali, están endere-
de ninguna de las mejoras, casas . o yiviendas zadas o dirigidas a favor de dos personas que
existentes en el lote de terreno determinado en alegan condominio, y en cont'ra de una asocia-
el punto primero, sin perjuicio del derecho que ción denominada 'Centro Provivienda Manuel
de conformidad con el artículo 966 -inciso fi- María Barona ', con domicilio en Cali, represen-
nal- del Código Civil, les corresponde a los de- tada por su Presidente, señor Luis A. Barona V.,
mandados de poder llevarse los materiales de contra éste personalmente, y contra todas y cada
dichas mejoras, siempre y cuando puedan ser una de las personas naturales que en número de
separados sin detrimento de la mejora, 'casa o 112 se especifican en el hecho décimotercero del
vivienda. libelo de corrección de la demanda principal,
"Qn~nto. Niéga,se la declaración de propiedad
junto con las m'ejoras que concretamente tienen
que por el modo de la prescripción adquisitiva ellas allí. ·
de dominio ha solicitado el Centro Provivienda . "En interpretación del pedimento antes esbo-
Manuel María Barona en su demanda del doce zado, el honorable Tribunal Superior de Cali
(12) de febrero de 1951. dice que el seño:r: apoderado de los demandantes
"Sexto. Regístrase esta sentencia y la de pri- planteó y conforme a este planteamiento se acep-
mera instancia en el libro respectivo de la Ofici- tó una doble acumulación: una objetiva de ca-
na de Registro de Instrumentos Públicos de Cali, rácter inicial, concurrente y causal· que resulta
previa cancelación de la inscripción de la de- del concurso de las varias acciones reivindica-
manda. · torias destinadas a reintegrar el patrimonio de
los actores las .sendas porciones del fundo de
"Séptimo. Condénase a los demandados a pa- 'Pueblo de Lata' poseídas por los demandados,
gar las costas de este juicio, y y otra subjetiva que consiste en la pluralidad
"Octavo. En los anteriores términos quedan de demandados, en la litis consorcio pasiva, de
confirmados lo numerales tercero, sexto y sépti- carácter potestativo que encierra el grupo de
mo de la sentencia de primera instancia; refor- éstos. ·
mados los numerales primero y segundo de la "El error del sentenciador, HH. MM., estriba,
misma; revocados los numerales cuarto y quinto, a mi entender, en· creer, sin fundamento, procesal
y adicionada toda por los numerales quinto y que lo respalde, que los demandados b 'reos en
sexto de la presente sentencia". este juicio o proceso acumulativo inicial plurila-
teral, están ligados por una relación de derecho
sustancial que dé ·lugar a la conexión jurídica
III entre los diversos pedimentos de las acciones que
serían necesarias en el caso de autos, comoquiera
La acnsacióJ de la sentencia. que los sujetos son distintos, como distinta es la
Cabe observar, ante todo, que la impugnación posición jurídica de los mismos en relación con
se limita -como era .de rigor- a aquellos pun- sus posesiones y mejoras, no sólo por el título
tos de la sentencia en que fue reformada la de sino por el espacio, como luego se verá".
primer grado, ya que en lo demás pasó en auto-
ridad de cosa juzgada por la causa antedicha. S e considera:
6. La acumulación de los autos es procedente
Primer cargo. en este caso :
a) Por la identidad de los opositores a la de-
5. Se acusa la sentencia por. error de hecho
en el e~amen de las afirmaciones lll;l, 121¡1. y 13l;l manda de pertenencia, que son Julio Garrido C.
del libelo de oposición formuhida en el juicio y Carlos Arturo Garrido V., o sean los mismos
de pertenencia por Julio Garrido C. y Carlos actores en el 'litigio· de reivindicación; por la
Arturo Garrido V. a la demanda del ''Centro identidad de la causa, que es el derecho de pro-
Provivienda Manuel María Barona' ', con la con- piedad del mismo bien, cuyo reconocimiento pre-·
siguiente violación de los artículos 209 y 398 del tenden a su favor ambas partes contendientes;
Código Judicial, y 946 del Código Civil. por la identidad de la acción, que en los dos jui-
cios persigue la r'estitución del inmueble; por
Dice el cargo : la identidad de la cosa, establecida plenamente ·
''De acuerdo con los términos del libelo prin- en el proceso ; y eii parte por la identidad de
cipal y del de corrección a éste, 'ras peticiones de los demandados.
,.
246 Gj\.CJBTA JUDICIAL Nos. 2261, 2262, 2263 y 2264
El ordinal 59 del artículo 398 del Código Ju- cuaderno 2-bis, del Alcalde Municipal de Cali,
dicial prescribe la acumulación cuando la '' ac- fechado en noviembre 16 de 1948 ; b) La senten-
ción y la cosa son las mismas, y las personas dis- cia proferida por el Tribunal Superior del Dis-
tintas". (V. casación de 16 de septiembre de trito Judicial de Cali, con fecha 31 de mayo de
1943-LVI, 2001 a 2005, 129). 1951, y cuya copia corre a folios 110 vt. y si-
b) El incidente .de la acumulación quedó ce- guientes del mimo cuaderno.
rrado mediante providencia ejecutoriada de 9 Según ~1 primero de estos documentos, "la
de noviembre de 1954, proferida por el Juez del Alcaldía concedió permiso a los moradores de
conocimiento, contra la cual la parte que deman- 'Pueblo de Lata', o sea del terreno a que los
da en casación no reclamó. Mal puede ser un juicios acumulados se refieren, para reconstruír
punto como este de la acumulación, ya fenecido sus habitaciones, con cambios de materiales y
en el ·proceso, materia del re<;urso extraordina- sometimiento· al plano' y a los reglamentos de la
rio -que no es una nueva instancia-. urbanización de Cali ".
Segundo cargo. De acuerdo con el segundo, se adelantó juicio
de entrega de la cosa vendida, entablado a Julio
7. Se apoya en la causal sexta de casación con- Garrido C. por Carlos Arturo Garrido V., y en
sistente en no haber sido citado al juicio el Mu- el cual se ordenó hacer la entrega solicitada, la
nicipio de Cali, cuando debió llamársele, según que fue suspendida por la oposición de los habi-
el artículo 448, ordinal 39 del Código Judicial, tantes de "Pueblo de Lata", quienes invocaron
ya que el Municipio "por medio de sus órganos, calidad de poseedores, la cual les fue reconocida
también ha ejercido actos de poder y posesión, por el Tribunal Superior, y en tal virtud la en-
ya para empadronar a las personas que hoy lo. trega no se hizo. El fallo aludido hace referen-
ocupan con edificaciones de todo género, exigien- cia al antes mencionado certificado del Alcalde
do los tributos e impuestos a éstos, otorgándoles y a un concepto pericial, del cual resulta que
permisos para ejecutar obras ... , interviniendo había en el lote de terreno habitaciones antiguas,
en los planes de urbanización proyectada, desti- otras recientes y otras en actual construcción, y
nando zonas para la apertura y ampliación de agrega la dicha sentencia:
calles y carreras, esto es, impidiendo que pre-
tendidos dueños de tierras urbanas en el Distri- ''Así, pues, si los opositores a la entrega han
to de Cali (Valle) dispongan a su arbitrio de venido ocupando el inmueble de que se trata, sin
ellas, y lleguen en su arbitrariedad hasta pre- habérselo impedido nadie, si procedieron a re-
tender la demolición de edificaciones en terrenos construír las viviendas que allí tienen con ex-
que ya hoy pueden considerarse de uso público, preso permiso de la autoridad competente, sin
con calles y carreras y obras de sanidad, sobre ser privados en ningún momento del ejercicio
las cuales solamente el Municipio de Cali está de la facultad que como poseedores tenían, y sí,
autorizado para proyectar, dirigir y controlar". por último, ellos no fueron parte en el juicio
posesorio que terminó con la sentencia de cuyo
Se considera que en tratándose de un litigio so-
cumplimiento se trata, es lógico concluír que su
bre propiedad privada, es, en principio, extraña
oposición a la entrega es atendible, pues su dere-
la intervención de la Administración. Mas por
cho a retener el inmueble se encuentra plena-
una parte, de existir el motivo de nulidad alega-
mente establecido. Cabe por último agregar que
do, sería el Municipio y no otro, el llamado a
con base en las pruebas ya indicadas y apare-
alegarla; y por otra, sus intereses no pueden
afectarse por ser un extraño al litigio, a quien ciendo del dictamen de los señores peritos que
el fallo no le sería oponible. en el punto denominado 'Pueblo de Lata' hay
casas de reciente construcción y otras en obra,
se podría estar frente a uno de los casos previstos
Tercer cargo. en el artículo 739 del Código Civil, para lo cual
8. Se ataca la sentencia en cuanto considera lo pertinente sería una· acción de recobro contra
a los demandados como poseedores de mala fe, los opositores, caso de ser el demandante dueño
y condiciona a tal declaración las prestaciones de los terrenos donde las aludidas edificaciones
de frutos y mejoras. se levantan ... ".
Consiste la impugnación en el error de hecho Concluye el cargo afirmando el quebranta-
·que afirma haber sufrido el Tribunal en el exa- miento de los artículos 768, que define la buena
men de dos piezas probatorias presentes en el fe en la posesión; 769, que consagra la presun-
juicio : a) El certificado del folio 103 vt. del ción legal de buena fe, y 965 y 966, sobre pres-
N:os. 2261,, 2262, 2263 y 2264 GACETA JUDICIAL 247 1
taciones mutuas en los juicios· de dominio, todos de mala fe que no puede desvirtuarse (C. ·C.,
ellos del Código Civil. 768), como reflejo del principio de qué todo el
9. Arguye el oposito~· que la esti~aCión de la mundo conoce la ley, principio cuya incidencia
b'ueria o ma~a fe ,del poseeClór con,cierne. a la au~ jurídica perfila ·cada dí~J, mejor su alcance ver-
to'nomía del juzgador de instancia, por tratarse dadero. Y por esto nuevas legislaciones y doc-
de mía labor moral, de conci~ncia, extraña a la trina y·. jurisprudencia: copíosas vierten recono-
potestad 'de la casación, aparte· de· que no existe ciendo, según las circunstancias del caso, poderes
el error de hecho illegadó ; razones por las cuales, en el Juez para juzgar del·referido factor moral
concluye, no es, proceden té. el cargo. ·· en. la aplicación de dicho principio. Nuestra ju-
' .. ' ' ' ' . risprudencia no ha sido ajena ·a esta corriente.
(V. cas):tciones septiembre '29 de 1935;· XLIII,
S e. considera: . 1904, 129, y marzo 24 de 1942, LIII, 1984 y
10. A) 'El artículo 769- del Código· Civil esta- 1985, 259) i .
tuye una presunción legal en favor 1 del poseedor, C) 1.'La !alta de todo título, especialmente en
en virtud· de la cual se le atribuye buena fe en materia inmobiliaria, es una circunstancia jurí-
su relación' de hecho frente a1 la cosa.·.; dicamente anor!llal, que no permite generalmen-
·.El a~tículo 768. dic'e que la buena fe. ''es ~a te· presumir la buena fe'', ha dicho la Corte
concieÍ1cia de haberse adquirido el' c1ominio por ( Cas. al!ril 2 de 1941, LI, 1970, 172), lo cual
medios legítimos, exentos de fraude y de todo; significa que la carencia de título no supone ne-
otro vicio';. Si la buena fe consiste en la con- ces~;triamente mala fe en· el poseedor. Y se in-
ciencia, no hay duda de que es factor subjetivo, fie're, 'además, de los té.rminos de la mencionada
estrictamente·. moral, d~l fuero . interno, que sentencia, que es al J nez' a quien compete apre-
concierne ·al s~jeto exclusivamente, porqu~, en· ciar ~as. circunstancias que en cada caso sean su-
primer lugar, la ley carece de instrumentos'.ex- ficientes a fundar ra buena fe del poseedor, no
perimentales para precisar de manera directa obstante carecer de título. El artículo 739 del
esá: sitmicióri ·psicológica positiva del poseedor,· Código Civil, en su segunda parte, no sanciona
y en segundo lugar, una n~rma de organización el proceder de quien sin título alguno, pero a
ética universal, punto de partida de los ordena- . ciencia y paciencia de¡ dueño .de la tierra, edifi-
mientos positivos, manda que no. ~e juzgue de o
ca, planta siembra, al preceptuar que el pro-
los actos hum~nos sino partiendo de un principio pietario para :recobrarla pague el valor del edi-
de'rectitud,' ya que de otro modo no ,podría impri- ficio, plantación o sementera. Sobra agr~gar que
mirse orden .en Ja vida de los hombres en so- quien ejecuta·estos actos sabe que no tiene título
ciédad. ·· · ' · y,. sin embargo, de acuerdo con dicho texto exis-
. Lo cual expresa, por. ~~a parte, la magnitud te en el oc'Q.pant~ indiscutible bu'ena :l'e. Lo cual.
de la. presunción que de t.IJ,l modo preside las r!(- demuestra que es exacto el ·aserto de la Corte,
laciones jurídir;as ; po~ otra, que el des-:i~tuarla según. el cual' la ausencia de título ''no permite
no compete ya a la ley sino alhor,nore, y, en fi11, generalmente presumir la buena fe' •; pero sí en
que esta tarea r~quiere una. demostración ,s)lfi- algunos casos, cuyos· caracteres produzcan en el
ciente de mala fe que aniquile la presunción, pul')s juzgador la convicción de una conducta no re- '
no puede con pruebas a medias destruírse ·esta ñida éón ella. · · ·
base sodial de trascendente fiw¡J~dad. .11.,La pqsesión de los demandados no aparece
. B') La mala fe debe resuitar, por tanto, de he- sustentada en un título, porque la escritura de
chos a los cuales la ley ha asignado, unas veces, ~3 .de junio, de 1948, de la Notaría Primera de
el papel comprobativo de tal estado, o del Juez, Cali, que da cuenta de la .. donación que hiciera
en las más, al reconocer con base en ·hechos inc• don Manuel María Barona a. los menesterosos de
equívocos que,· a su ju'icio, son contrarios a la la ciudad de Cali, .no· :r;adica el derecho .donado
buena fe presupuesta por la ley; Esta califica· en. terrenos determinados, c1a9,a la generalidad
de mala fe; muy pocos, justamente por' tratarse· · de los linderos. , ..
de un elemento moral, · v. gr. ·el 'haber sabido Mas los documentos respecto de los cuales dice
y ocultado la muerte del desaparecido o· su exis- el. pnis'enté. cargo que: no fueron estimados por
.tencia (C.· ü; 109), la detentación u ocultamien- el sentenciador, son suficientes ·para réspaldar la
to de .un acto testamentario (C. C., 1025; 59) ; buena fe de los démandados, no. para- -los efectos
el haber comenzado la posesión cuando se tenía de· la prescripción adquisitiva, sino en cuanto a
la cosa a título de mera tenencia (0; 0.,·2531). las prestaciones mutuas,. secuela de la reivindi-
y ha erigido· el error de derecho en presunción cació.n .. No 'se invade con ello la órbita de la ins-
tancia, pues que no se trata de revisar en sí el continuar esos trabajos de reconstrucción de sus
juicio del sentenciador sobre el factor psicológico habitaciones. Obra también un certificado del
calificador de la conducta de los demandados, Jefe de la .Sección Civil de la Alcaldía de esta
sino de hacer participar en el examen de los· he- ciudad, de donde aparece que ni el señor Julio
chos a unas pruebas inadvertidas por éL Garrido ni el doctor Carlos Arturo Garrido han
El certificado del ~lcalde de Cali, de fecha 16 intentado allí acción alguna sobre protección 'a
de noviembre de 1958 (f. 103 vt., C. 2-bis), dice sus ·propiedades de 'Pueblo de Lata', contra per-
haber coneedido permiso a los moradores de sona alguna ocupante de dichos terrenos'. Por
"Pueblo de Lata", "para reeonstruír sus habi- otra parte, los peritos que intervinieron en la
taciones, con cambios de materiales y someti- diligencia de inspección ocular llevada a térmi-
miento al plano y a los reglam~ntos de la urbano durante el período probatorio de la articu-
nización de Cali ". lación, dijeron: 'Queremos dejar constancia, ade-
Del fallo dél Tribunal en el juicio posesorio más, que hay ranchos de edificación muy anti-
seguido entre los señores Garrido V. y Garri- gua, como también hay casas de muy reciente
do C., fechado el 31 de marzo de 1950, se inserta construcción, y que hay otras que están en plena
lo siguiente: construcción como ya anotamos al hablar de cada
''De lo anotado hasta quí, se desprende que una de ellas en la debida oportunidad'. Así,
no se ha demostrado el vínculo jurídico que por pues, si los opositores a la entrega han venido
virtud de un presunto contrato de arrendamiento ocupando el inmueble de que se trata, sin ha-
exista entre los opositores y el demandado, se- bérselo impedido nadie,, si procedieron a recons-
ñor Julio Garrido. Y como los dichos oposito- truír las viviendas que allí tienen con expreso
res no han sido demandados en el juicio po- permiso de la autoridad competente, sin ser pri-
sesorio, a que ya se hizo referencia, no han vados en ningún momento del ejercicio de la
reconocido tampoco el expresado vínculo con- facultad que como poseedores tenían, y si, por
tractual, debe estarse a la situación por ellos último, ellos no fueron parte en el juicio po-
planteada; esto es, que son poseedores, pues tal sesorio ·que terminó con la sentencia dé cuyo
calidad se tiene con la ocupación que ostenta cumplimiento se trata, es lógico concluír que
y con el ánimo que han manifestado, sin prueba su oposición a la entrega es atendible, pues su
en contrario, de ser poseedores del inmueble que derecho a retener el inmueble se encuentra ple-
iba a ser objeto de la entrega. Esta posesión namente establecido. Cabe, por último, agregar
y el ánimo de ejercitarla como dueños, se eviden- que con·base en las pruebas ya indicadas y apa-
cia, además, con la declaración del señor José reciendo del dictamen de los señores peritos que
María Viveros, quien manifiesta que los ya ex- en el punto denominado 'Pueblo de Lata' hay
presados opositores a la entrega, poseen desde casas de reciente construcción y otras en obra,
el año de 1932 el inmueble dicho, sobre el cual se podría estar frente a uno de los casos previs-
han edificado sus viviendas, y sin reconocer do- tos del artículo 739 del Código Civil, para lo
minio a ninguna otra persona. La declaración cual lo pertinente sería una acción de recobro
del señor Viveros la tiene en cuenta la Sala, no contra los 'opositores, caso de ser· el demandante
como plena prueba, sino como una presunción dueño de los terrenos donde las aludidas edifi-
muy atendible, que, unida a otras pruebas que . caciones se levantan''.
obran en el expediente, llevan al ánimo la cer- Estos documentos demuestran, primero: que
teza de que los opositores a la entrega de que se los ocupantes del terreno a que este juicio hace
ha hecho mención, tienen derecho a retener en referencia, venían en ello hacía algunos años,
su poder el inmueble ocupado por ellos. En con viviendas construídas por los mismos, anti-
efecto, obra en el cuaderno de pruebas de los guas unas y otras recientes, sin oposición de los
opositores una certificación del señor Alcalde titulares de la propiedad; segundo: que el Al-
de la ·ciudad, de donde aparece que la Alcaldía calde del Municipio de Cali autorizó a los ocu-•
'concedió permiso a los moradores de 'Pueblo· de pautes, constructores y habitadores, en noviem-
Lata' para reconstruí:r sus habitaciones, con bre de 1948, para reconstruír sus viviendas con
cambios de materiales y con sometimiento al pla- otros materiales y con sujeción al plano y regla-
no y a los. reglamentos de la urbanización de mentos de la urbanización de Cali, y tercero : el
Cali'. El Comandante de la Policía Municipal hecho de haber sido admitida la oposición de los
de esta ciudad suspendió inicialmente aquellas moradores a la entrega judicial del inmueble,
obras de :reconstrucción, pero luego, y a virtud ordenada en juicio seguido entre los señores Ga-
de la autorización dada por el señor Alcalde, rrido, actores en el presente doble proceso, con
facultó a los moradores de 'Pueblo de Lata' para fundamento en el hecho de 'la posesión que aqué- '
llos alegaron, motivo por el cual la entrega no Martínez, por haber reconocido al comprar las
se verificó. mejoras, que la tierra tenía otros dueños.· Por el
Ahora bien: contrario, el reconocimiento demuestra que Mar-
tínez no pretendía lo ajeno, tal vez para corres-
El hecho de la poseswn reconocida por el ponder, con sus tradentes a un tiempo, al hecho
Tribunal en aquel litigio, en favor de los vecinos de haber tolerado los propietarios de los terrenos
de ''Pueblo de Lata'' ; la afirmación del Tribu- que otros los labrasen.
nal de haber sido construídas las moradas, es-
pecialmente las antiguas, sin el reclamo de los "El segurido inciso del citado artículo 739, al
titulares, y la circunstancia de haber sido auto- disponer que en la situación que contempla será
rizados los ocupantes por funcionario compe~ obligado el dueño del suelo, para recobrarlo, a
tente para reconstruírlas, con otra especie de pagar el valor del edificio, plantación o semen-
elementos y con observancia de las normas y tera, sin ordenar que al poseedor se le aplique
planificación municipales, son factores que se la norma sobre buena o mala fe a que remite el
oponen a que en esta controversia surja la prue- primer inciso, está proclamando _que no puede
ba de la mala fe de los demandados, con la ple- existir mala fe en quien trabaja lo ajeno con-
tando con la aquiescencia del propietario. Mal
nitud y certeza requeridas Jlara desvirtuar la puede oponerse, por tanto, a la presunción del
presunción contraria que el artícu¡o 769 estatu- artículo 769 una situación que es. justamente de
ye. Dichos factores no ácusan una conducta do-
buena fe por basarse en la voluntad implícita o
losa .en gentes a quienes se les permitió tácita- presunta del Q.ueño de la tierra''.
mente, por una razón ·o por otra, la construcción
y la reconstrucción de sus albergues, aquilatada Es el caso, por tanto, de infirmar el fallo, por
la .aquiescencia tácita de los propietarios con el el expresado error de hecho, causante de las -in-
permiso oficial de rigor, fruto sin duda, en par- fracciones legales enunciadas por el recurrente,
te al menos, de dicha aquiescencia. La conducta para confirmar la sentencia del Juez, con algu-
de los vecinos de ''Pueblo de Lata'' se colocó así nas modificaciones, en parte las mismas que la
dentro del.ordenamiento del artículo 739 del Có- decisión del Tribunal le introdujo.
digo Civil, según el cual, si no fuese porque ve
en el ocupante, que edifica, planta o siembra a
ci'encia y paciencia del propietario, un estado IV
de buena fe, no obligaría al último, para recu-
perar la tierra, a pagar al primero el valor de Sentencia de instancia.
la edificación, plantación o sementera. De las 12 .. Se limitará, por tanto, la' sentencia a con-
expresadas pruebas omitidas aparece necesaria- firmar el fallo de primera instancia, con algunas
mente la situación que el citado artículo 739 con- reformas concernientes:
templa. Si la sentencia las hubiese considerado
no habría hallado en el proceso la demostración l. Al reconocimiento de la propiedad del te-
plena indispensable para socavar en daño de los rreno a favor tanto de los actores como de los
ocupantes'la presunción del artículo 769, que los · cesionarios, en sus respectivas cuotas, como lo
ampara, y cuya desvirtuación demanda -como hizo el fallo de segunda instancia ;
antes se dijo- una prueba completa. En casa- 2. A la alinderación del inmueble, como re-
ción 'de 31 de julio del presente año, pronuncia- sulta del dictamen rendido por los peritos que
da en juicio de herederos de Ruperto Aya con- asesoraron al Juzgado en la inspección ocular
tra Aristides Martínez, todavía sin publicar en verificada en la primera instancia del juicio de
ia Gaceta Judicial, dijo la Corte: · pertenencia, alindación acogida por el Tribunal ;
"Porque más parece revelar esa tranquila su- 3. A la condena de restitución del inmueble
cesión de ejecutores, tradentes y adquirentes de contra el ''Centro Provivienda Manuel María
mejoras -a partir de 1938, de acuerdo con las -Barona" y los ciento doce demandados más in-
escrituras aducidas por los mismos actores- el cluídos en el libelo de reivindicación, del mismo
consentimiento implícito de los titulares de la modo que lo hizo la sentencia recurrida;
tierra a tal estado de cosas, consentimiento a 4. A la condena de los mismos a pagar los
que alude el artículo 739 del Código Civif, con frutos, a razón de $ 450.00 mensuales, según ta-
la expresión 'a ciencia y paciencia del duejio del sación pericial rendida ante el Ju,~z a quo (f. 248,
terreno'. Siendo ello así, no puede tildarse de C. 29-bis), en relación con el tiempo posterior a
mala fe a quienes sembraron, plantaron y edifi- la notificación de la demanda reivindicatoria,
caron en dichas circunstancias, como tampoco a dirigida co~tra el ''Centro Provivii.mda Manuel
Marí~ Barona'' y las ciento doce personas na- ca de un punto situado en la carrera 20, a los
turales allí nombradas; y al tratamiento refe- setenta y seis metros con cincuenta centímetros
rente a las mejoras ejecutadas por los deman~ (76.50 cmts.), contados a partir del paramento
dados antes de la notificación de la demanda, de la calle 11, hacia la calle 12, línea determi-
con sujeción a los tres primeros incisos del ar- nada en ·su mayor extensión o parte por una
tículo 966 del Código Civil, y a las ejecutadas pared de la<;lrillo, y que se prolonga hasta el
después, de acuerdo con lo dispuesto en el cuar- límite norte de este lote de terreno, o sea hasta
to inciso del mismo precepto. Pero, como del rela Escuela de Artes y Oficios, atravesando las
ferido dictamen pericial no resulta determinada carreras 19 y 19~"· ·
la cuota que en los frutos corresponde a cada Segundo. Se condena al "Centro Provivienda
uno de los demandados, y no siendo posible Manuel María Barona ", persona jurídica reco-
condenar por el total a ninguna, deben ser indi- nocida por Resolución númer,o 85 de 31 ele mayo
vidualizadas las cuotas de todos en el procedi- ele 1948, del Ministerio ele Justicia, y a José
miento del artículo 553 del Código Judicial, y Vicente Bastidas, Luis Angel Barona Villalobos,
5. Al pronunciamiento negativo sobre la de- Secunelina Campaña de Quenguán, Rosa Bravo
claración de propiedad pedida por el ''Centro de Ramírez, Efraím Paredes Benavides, Eliécer
Provivienda Manuel María Barona", con apoyo Quenguán Medina, Higinio Quenguán Mejía,
en la usucapión por esta entidad invocada. Marco Tulio Rocha, José ele la Cruz Moreno,.
Lino Cadena, Rogerio Henao, Julia Giraldo viu-
da de Cortés, Arturo Molina, Eloísa Navarro,
DECTSION. Efraím Nieva Echeverri, Isaac Paz Narváez, Jo-
En mérito de las razones expuestas, la Corte sefina Matallana, Próspero Muñoz Rivera, José
Suprema de Justicia, en Sala de Casación Civil, Pastor Truque, Bárbara Quintero, Cecilia Mos-
administrando justicia en nombre de la Repú- quera Caicedo, María de Jesús Morera, Julio
blica de Colombia y por autoridad de la ley, Montenegro, Celio Chaparro Taborda, José .Ma~
casa la sentencia de fecha veintisiete (27) de nuel Olave, ,José de Jesús González, Juan José
septiembre de mil novecientos sesenta y uno Mejía Potosí, Ramón Sánchez Crespo, I-'aura Ro-
( 1961), pronunciada por el Tribunal Superior dríguez, Tomás J. Pretel, José Joaquín Patiño,
del Distrito Judicial de Cali, en los juicios acu- Ana Julia Cuenca, Rafael Solarte, Luis Nar-
mulados, de pertenencia, el uno, promovido por váez, Francisco A. Martínez, Gerardo Cortés,
el ''Centro Provivienda Manuel María Baro- Jovita Bolaños, Cornelia Riascos, Saturia Mo-
na ", con la oposición de Julio Garr.ido C. y rán, Policarpo Sandoval, Bernardo Muñoz, Ma-
Carlos Arturo Garrido V., y de reivindicación, ría Luisa Monzón, José Guillermo López, Vicen-
el otro, incoado por éstos contra la nombrada te Santacruz, José Ramírt~z, José Velasco, Pedro
entidad y ciento doce personas naturales más, y A. Diago, Juan Giraldo, Pedro Guerrero, Jorge
como Tribunal de instancia, Enrique Jaramillo, Francisco Espinosa, Urbano
Narváez, Rosalbina Sánchez, Manuel José Olave,
Pérsides Díaz, Lucrecia Esquive], Pedro Nel Me-
RESUELVE: dina, Jorge Enrique Caiceelo, Luis Barona, Luis.
Cuenca, Rosalbina Calero, Florentino Mosquera,
Primero. Pertenece en propiedad a los señores Raquel Bastiela:s viuda de J aramillo, Secundina ·
Julio Garrido C., Carlos Arturo Garrido V., Mi- Campaña de Quenguán, Jesús Muñoz, Hermen-
guel Dueñas Tello y Luciano Rivera' B. el lote cia Muñoz, Ismenia Campo, Rafael Sánchez,
ele terreno que en seguida se describe, en la si- Juan Carabalí, Jorge Pinillos, Florentino Figue-
guiente proporción: el sesenta por ciento (60%) roa, El odia · Castillo, Jorge Enrique Caicedo,
a Garrido C. y Garrido V.; el treinta por ciento Amelía González, Inés Balanta, José María Du-
(30%) a Dueñas Tello, y el diez por ciento que, Carmen Balanta, José Santacruz, Carmen
(lO%) a Rivera B. Reina, Máximo o Maximino Salazar, Alejandro
El lote de terreno está ubicado en la .ciudad Rebolledo, Carlos Pasuy, José María Cruz M.,
de Cali, dentro del área de los antiguos barrios Hernando Toquica, José María Andrade, Mario
de Santa Rosa o El Matadero, y actualmente Muñoz, Carmen Vargas, Ana Felisa Aragón y
limitado así: ''Por el norte, con predio del Mu- José Vicente Cerón, todos mayores de edad y
nicipio de Cali. (Escuela de Artes y Oficios o vecinos del Municipio de Cali, a restituír a los
Instituto Industrial 'Antonio José Camacho'); señores Julio Garrido C., Carlos Artqro Garri-
sur, con la carrera 20; occidente, con la calle 11, do V., Miguel Dueñas Tello y Luciano Rivera B.
y por el oriente, con una línea recta que arran- el .lote de terreno descrito en el punto primero,
\
dentro de los noventa días siguientes a la eje- por concepto de frutos, por el procedimiento del.
cutoria del auto que ordene dar cumplimiento al artículo 553 del Código Judicial.
presente fallo. Quinto. No se hace la declaración de propiedad
Tercero. El "Centro Provivienda Manuel Ma- a favor del ''Centro Provivienda Manuel María
ría Barona'' y las personas mencionadas en el Barona", solicitada en la demanda de pertenen-
punto anterior, restituirán a los señores Julio cia, en relación con el inmueble a que se contraen
Garrido C., ·Carlos Arturo Garrido V., Miguel los juicios acumulados; ni se declara probada
Dueñas Tello y Luciano Rivera B., en proporción la excepción de prescripción adquisitiva del do-
a sus cuotas, los frutos civiles del lote de terreno minio, propuesta por los demandados en el juicio
en referencia, a razón de cuatrocientos cincuenta de reivindicación.
pesos ($ 450.00) mensuales, a partir de la fecha
en que fue notificado a los demandados el libelo Sexto. Sin costas en el recurso extraordinario.
de reivindicación promovido por los nombrados
Publíquese, cópiese, notifíquese, 'insértese en
Garrido C. y Garrido V., pago que harán en el
la Gaceta Judicicnl, y ejecutoriada devuélvase al
término señalado en el punto segundo de esta TribunaJ de origen. ·
resolución.
Cuarto. Será fijado el monto de las mejoras Gustavo Fajardo Pinzón, Enrique Coral Ve-
a cuyo pago haya lugar, según el artículo 966 del lasco, José J. Gómez R., José Hernández Arbe-
Código Civil, y se determinará la cuota que en láez, Enrique López de la Pava, Arturo C. Po-
la suma expresada de cuatrocientos cincuenta sada.
pesos ( $ 450.00), corresponde a cada demandado Ricardo Ramírez L., Secretario.
S1IJ§IP'lENS1rON lD>lEIL JT1I.JliCl!O
Ocurrencia d.e ]a necesaria y d.e la facultativa. -lEn el juido de filiación :rnatuiran, como 11:m
todas Ras acciones judiciales, la suspensión debe pedirse por medio de abogado insuito .
. ---~-""9
'll'rabada la relación jurídico-procesal en un sión del juicio, pero esta norma, en lo que se
juicio 11ara cuyo conocimiento la ley le da com- refiere al juicio de filiación natural, quedó re-
petencia al Juez, ésta, conforme al. articulo :1.47 formada, priinero por el artícuno 112 de na ILey
del Código Judicial, se pierde en dicho negocio 45 de 1936, que terminantemente dispone que
"por haber suspensión den asunto en los casos las acciones sobre filiación natural se surtan por
de la ley, o por acuerdo de las partes". medio de abogado titulado, "salvo cuando nas
rr..a primera suspensión, llamada también ne- siga el Ministerio Público", y luego por el artí-
cesaria, porque se produce ope legis, tiene ocu- culo 40 de la Constitución NaCional, a partir de
rrencia, por una causa externa al proceso, como 1945, que extendió a todas las acciones judiciales
es la registrada por el artículo 11 del Código la intervención de abogado inscrito, salvo los
lP'enal, en los eventos en que el fallo penal in- casos exceptuados por la ILey 69 de 1945.
fluye en el civil; y por causas internas del mis-
mo juicio civil, como cuando previamente al
fallo debe decidirse algún incidente que tenga Corte Suprema de Justicia.- Sala de Casación
trascendencia en él (art. 393 del. C. J.), o hay Civil. - Bogotá, diciembre siete de mil no-
que decidir una acumulación, un incidente, una cientos sesenta y dos.
recusación.
IT..a segunda, denominada también facultativa, (Magistrado ponente: doctor Arturo C. Posada).
acaece "cuando por decisión de las partes, reco-
nocida por el Juez, se paraliza el proceso". En el Juzgado Primero Civil del Circuito de
Cartago, Carmen Emilia Ramírez, por medio de
!Esta suspensión, a diferencia de la anterior
apoderado judicial, y en representación de sus
que se produce por ministerio de la ley, tiene
menores hijas : Clara Rosa, María Otilia, Martha
su origen en la voluntad o acuerdo de las partes,
Rosa y Aura Rosa Ramírez, demandó en juicio
pero su efectividad depende no solamente de
ordinario a "la sucesión de Félix Antonio Gu-
dicho acuerdo sino del reconocimiento de ella
tiérrez G. ", representada por su hija legítima
por el Juez. lll.si se desprende llle los términos del
Esther Julia Gutiérrez Arcila, a firi de obtener
artículo 360, ibídem. ID>esde luego que este pre-
las siguientes declaraciones:
cepto repite el concepto de que la suspensión
del juicio debe solicitarse al Juez, esta no se Primera. Que las menores Aura Rosa, Clara
produce por el solo querer de las partes sino Rosa, María Otilia y Mar'tha Rosa Ramírez tie-
por la providencia que la conceda. !Esto obedece nen el carácter de hijas naturales de Félix An-
a que es necesario estudiar si se reúnen o no tonio Gutiérrez.
las exigencias del artículo 360 sobre la manera Segunda. Que, como consecuencia, son herede-
de presentarse la petición, y luego ver si las ras a título universal, o legitimarias ''de su fa-
partes o sus apoderados tienen o no facultad llecido padre Félix Antonio Gutiérrez G. en la
para actuar en tal sentido. cuota que les asigna la ley".
lEs cierto que el artículo 360 autoriza a. las Tercera. Que los bienes que éste dejó al morir
partes y a sus apoderados para. pedir la suspen- pertenecen a su sucesión, la cual a partir de la
Nos. 2261, 22·62, 2263 y 2264 GACETA JUDICIAL 253
ejecutoria de las declaraciones invocadas, estará dirigió una carta que tiene fech& ·17 de noviem-
también representada por las menores deman- bre, en la cual dice que no es casado con ella,
dantes .. pero que la familia ha estado a su cargo toda la
Los hechos expuestos son, en síntesis: vida.
Las relaciones sexuales fueron estables y no-
· Félix Antonio Gutiérrez en el año de 1931, días torias, ya que Gutiérrez y Carmen vivieron bajo
después de muerta su esposa, sacó de su casa a un mismo techo, a punto que los amigos y rela-
Carmen Emilia Ramírez y la llevó a la finca cionados y el vecindario en general de sus resi-
denominada '' Miraflores' ', vereda de La Dia- dencias "los reputó como marido y mujer, y a
mantina, de la jurisdicción de 1\nserma, donde sus hijos como habidos dentro de las relaciones
vivió con ella, haciendo relaciones sexuales, por que llevaban".
largos años, y de la cual, como frutos de tales
Gutiérrez murió en Ansermanuevo en la fe-
relaciones, nacieron las cuatro actoras. cha que indica la partida respectiva, y dejó la
Carmen Emilia Ramírez desde el comienzo de finca denominada ' 'Miraflores' ', situada en An-
sus relaciones maritales con Gutiérrez se hizo serma, una casa en ·la población de Anserma-
cargo de la crianza de la hija legítima de éste, nuevo y otra en la de Cartago, fuera de semo-
llamada Esther Julia Gutiérrez, quien contaba vientes y .otros muebles. ~
pocos meses de nacida, y por tal circunstancia Esther Julia Gutiérrez aparece reconocida
creció y se formó al lado de sus hermanos mi- como heredera en la mortuoria de su ·padre legí-
turales. timo, Félix Antonio Gutiérrez.
Gutiérrez llevaba sus relaciones sexuales con La demandada, como representante de la su-
la Ramírez en forma ostensible o pública. Del cesión de Gutiérrez, si bien constituyó apodera-
mismo modo reconocía como hijas suyas a Clara do oportunamente, é~te no dio contestación a la
Rosa, María Otilia, Martha Rosa y Aura Rosa · demanda.
Ramírez, ''a quienes prodigaba las atenciones, Tramitado negativamente el incidente a que
vigilancia· y cuidado que sólo puede tener un dio lugar la solicitud suscrita por Carmen Emi-
padre con sus propios hijos. Las relaciones ma- lia Ramírez y Esther Julia Gutiérrez para que
ritales y el reconocimiento de sus hijas eran tan se suspendiera el juicio por el término de veinte
públicos, 'que no hubo ciudadano de Anserma años, el Juzgado despachó favorablemente las
ni de la vereda de La Diamantina que no cono- peticiones de la demanda en sentencia de vein-
ciera tales hechos, pasándolos o aceptándolos el tinueve de octubre· de mil novecientos cincuenta
común de los ciudadanos como normales' ". y nueve, que el Tribunal ·confirmó en la que
La vida de Gutiérrez con Carmen Emilia fue lleva fecha cuatro de ago'sto de mil novecientos
de una consagración tan completa, que '' trans- sesenta.
curría de su finca de campo al pueblo; y de éste
a la finca, donde dejaba a su mujer y a sus hi- Motivación del fallo del Tribunal:
jos'', lo cual le permitía conservar los bienes que
tenía, y adquirir otros. En primer término, respaldado en la doctrina
Gutiérrez diariamente velaba por la "manu- de casación contenida en fallo de 17 de marzo
tención; vigilancia, sostenimiento y educación qe de 1958, halla procedente la acumulación de las
sus hijos ya nombrados". Por algún tiempo los acciones de filiación natural y petición de he-
trasladó, con la madre, a una casa que compró renCia.
en la población de Anserma, donde vivió con La carta de 17 de septiembre de 1957, dirigida
ellos haciendo más notorias las ,relaciones con por Félix Antonio Gutié:rrez a Carmen Emilia
Carmen Emilia y el reconocimiento de sus hijos Ramírez, en que le dice que los hijos son natura-
naturales, pues abrió. cuentas en graneros y les y que la familia ha estado a su cargo toda la
tiendas para que a Carmen Emilia se le suminis- vida, y en las declaraciones de renta correspon-
trara todo lo que fuera necesario para ella y sus dientes a los años de 1955 y 1956, en las cuales
hijos. denuncia como personas a su cargo a sus hijas
Gutiérrez matriculó en escuelas y colegios de Clara Ros·a, María Otilia, Martha Rosa y Aura
Anserma a sus cuatro hijas, en los cuales las pre- Rosa Gutiérrez, constituyen para el sentencia-
sentaba como hijas suyas. . dor la plena prueba de la causal. cmitemplada
En las declaraciones de renta y patrimonio las en el ordinal 3Q, artículo 4Q de la Ley 45 de 1936.
denunciaba como hijas legítimas suyas. Los testigos, Rosa María: Ortiz, Antonio Jesús
En el año de 1957, cuando Carmen Emilia Ra- Chavarriaga ·Res trepo, . Jesús Antonio Aldana,
mírez estaba ya vieja y físicamente agotada, le Salvador Ortiz Sánchez; la confesión extraju-
\
dicial de Esther Julia Gutiérrez, que advierte el ''Las partes son soberanas para demandar o
Tribunal en una declaración rendida por ella, no demandar, y ya propuesto el juicio, de acuer-
pero que no fue ratificada, dan la demostración do con el artículo 360 del Código Judicial, pue-
completa, tanto de las relaciones sexuales esta- den pedir todas las veces que lo tengan a bien,
bles y notorias que por muchos años mantuvie- la suspensión del juicio por tiempo determi-
ron Gutiérrez G. y Carmen Emilia, como de la nado''.
posesión notoria del estado de hijas naturales El Juzgado y el Tribunal violaron el artícÚlo
del mismo Gutiérrez, que durante la vida de éste 360 del Código Judicial por interpretación erró-
tuvieron las cuatro demandantes. ' nea, cuando negaron la .admisión de la suspen-
El apoderado de Esther Julia Gutiérrez in- sión, ''y como en la sentencia no se tuvo en ·cuen-
terpuso contra el fallo del Tribunal recurso ex- ta la petición respectiva, es procedente la causal
traordinario de casación que procede resolver, de casación invocada por haberse incurrido en
agotada como se halla, su tramitación. nulidad por· incompetencia de jurisdicción, ~o
moquiera que la suspensión no depende de la
providencia que la admita sino de la voluntad
Demanda de casación: de las partes''.
La demanda de casación aduce el solo cargo de S e considera:
''haberse incurrido en la nulidad por incompe-
tencia de jurisdicción, de acuerdo con la causal Obra el escrito presentado personalmente por
6{l del artículo 520 del Código Judicial, en ar- Carmen Emilia Ramírez y Esther Julia Gutié-
monía con el numeral 1Q del artículo 448 y nu- rrez el12 de enero de 1959, en el Juzgado del co-
meral 3Q del artículo 147 de la misma obra". nocimiento, en el cual piden que se suspenda el
Sustenta la acusación así: juicio por el término de veinte años (fol. 45, C.
1Q). .
El numeral 6Q del artículo 520, citado, estable- Esta solicitud fue negada, tanto por el Juz-
ce como motivo de casación ' 'haberse incurrido gado como por el Tribunal.
en alguna de las causales de nulidad de que trata Trabada la relación jurídico-procesal en un
el artículo 448, siempre que la nulidad no haya juicio para cuyo conocimiento la ley le da com-
sido saneada de conformidad con la ley''. petencia al Juez ésta, conforme al artículo 147
La última norma estatuye, como primera cau- del Código Judicial, se pierde en dicho negocio
sal de nulidad, la incompetencia de jurisdicción. "por haber suspensión del asunto en los casos
Y el artículo· 147, ibídem, dispone que "la juris- ·de la ley, o por acuerdo de las partes".·
dicción se suspende en uno o má¡;¡ negocios de- La primera suspensión, llamada también ne-
terminados: 3Q Por suspensión del as11:nto en los cesaria, porque se produce ope legis, tiene ocu-
casos de la ley, o por acuerdo de las partes-''. rrencia, por una causa externa al proceso, como
''Como qu~da expresado, en escrito de fecha es la registrada por el artículo 11 del Código
21 de enero de 1959, dirigido al Juez Primero Penal, en los eventos en que el fallo penal in-
Civil del Circuito de Cartago, escrito que fue fluye en el civil: y por causas internas del mis-
presentado personalmente, con sometimiento a mo juicio civil, como cuando previamente al fallo
las normas del artículo 360 del Código Judicial, debe decidirse algún incidente que tenga tras-
las partes de este juicio convinieron en suspen- cendencia en él ( art. 393 del C. J.), o hay que
derlo por el término de veinte años. decidir una acumulación, un incidente, una re-
cusación.
''El principio dominante en nuestro procedi- La segunda, denominada también facultativa,~
miento es el dispositivo, en virtud del cual se acaece ''cuando por decisión de las partes, re-
supone que pesa sobre las partes la voluntad conocida por el Juez, se paraliza el proceso", que
de accionar y de proporcionar los fundamentos es el supuesto .planteado aquí.
de la sentencia mediante actos de postulación, Esta suspensión, a diferencia de la anterior
como peticiones, afirmaciones y aportaciones de que se produce por ministerio de la ley, tiene su
la prueba. Como consecuencia de ello el Juez origen en la voluntad o acuerdo de las partes,
debe atenerse a la voluntad de las partes y no pero su efectividad depende no solamente de di-
puede insmicuirse en aquello que contraría su cho acuerdo sino del reconocimiento de ella por
voluntad". el Juez. Así se desprende de los términos del
El principio dispositivo es contrario al inqui- artículo 360, ibídem, que dice, en primer térmi-
sitiv(') que predomina en materia penal. no, que ''las ·partes o sus apoderados pueden
solicitar de común acuerdo la suspensión del por el artículo 40 de la Constitución Nacional, a

juicio por tiempo determinado'; y, en segundo, de partir de 1945, que extendió a todas las acciones
la exigencia de que ''el escrito que contenga tal judiciales la intervención de abogado inscrito,
solicitud debe presentarse personalmente al Se- salvo los casos exceptuados por la Ley 69 de
cretario ... ". Desde luego que el precepto citado 1945. En razón de estos preceptos, Carmen Emi-
repite el concepto de que la suspensión del juicio lia Ramírez, fuera de conferir el poder al abo-
debe solicitarse al" Juez, ésta no se produce por gado para que representara a sus hijas en •la
el solo querer de las partes sino por la provi- acción de paternidad natural, no tenía autori-
dencia que la conceda. Esto obedece a que es zación alguna para ningúrr acto de postulación
necesario estudiar si se reúnen o no las exigen- por sí misma sino por interniedio, <}el apoderado
cias del artículo 360, sohre la manera de pre- designado en el caso o constituído al efecto, el
sentarse la petición, y luego ver si las partes o cual no solamente no coadyuvó a la petición sino
sus apoderados tienen o no facultad para actuar que se opuso a ella.
en tal sentido. En. estas condiciones no podía decretarse la
Como lo dijo el Tribunal en la providencia por suspensión, como no se decretó; no se produjo,
la cual confirmó la negatoria del Juzgado, por por tanto, la suspensión del juicio, ni de la ju-
mandato del artículo 41 de la Constitución Na- risdicción o competencia, ni, por ende, la nulidad
cional, ''nadie podrá litigar en causa propia o que alega el recurrente.
ajena, si no es abogado inscrito", norma que re- El carg~ no prospera.
pite textualmente el artículo 19 de la Ley 69 de
La Corte Suprema de Justicia, Sala de Casa-·
1945, la cual establece además las excepciones,
ción Civil, administrando justicia en nombre de
en las cuales no se incluye la contemplada en el
la República de Colombia y por autoridad de la
.caso sub judice.
ley, nO casa la sentencia del Tribunal Superior
Al contrario, el artículo 42 de la misma con; del Distrito Judicial de Buga, que lleva fecha ¡
sagra sanciones a los Jueces, Magistrados o fun- cuatro de agosto de mil novecientos sesenta, pro·-
cionarios que acepten cualquier solicitud o ges-. nunciada en el juicio ordinario seguido' por Car-
tión suscrita o patrocinada por quien no puede men Emilia Ramírez, en representación de sus
hacerlo. meno'res. hijas María Otilia, Aura Rosa, Clara
Carmen Emilia Ramírez actúa· en este juicio Rosa y Martha Rosa Ramírez, contra la sucesión
en representación legal de las demandantes. No de Félix Antonio Gutiérrez G., representada por
está acreditado que sea abogada inscrita, por lo su hija legítima Esther Julia Gutiérrez Arcila.
mismo no tiene el jns postulandi por sí misma
sino por medio del apoderado judicial, que se Las costas en casación son de cargo de la parte'
hizo presente para solicitar que se negara la recurrente.
suspensión del juicio. Es cierto que el artículo
360 autoriza a las partes y a sus apoderados para Publíquese, cópiese, notifíquese, devuélvase e
pedir la suspensión del juicio, pero esta norma, insértese en la Gaceta J7tdicial.
en lo que se refiere al juicio de filiación natu:
ral, quedó reformada, primero, por el artículo
G7tstavo Fajardo Pinzón, Enriq7te Coral V e-
12 de la Ley 45 de 1936, que terminantemente lasco, José J. Gómez R., José Hernández Ar-
dispone que las acciones sobre filiación natural
beláez, Enriqtte López de la Pava, Arturo O.
se surtan por medio de abogado titulado, ''salvo
Posada.
cuando 1as siga el Ministerio Público", y luego Ricardo Ramírez L., Secretario.
§l&N'JL'IENC:II.& l!NIH!l!.JBTI'JL'O~llll\
O~edece aL ia fallta «lle ellemendos estruduralles del proceso. - llnterpretadóllll de lla demanda.
11\utos JPiall'a mejo'll" proveer. -Venta de cosa ajena.
l. Si no fue acertado el procedimiento del 'll'ri- dueño no tenga la acción reivindicatoria, que
bunal al revocar la sentencia inhibitoria pro- expresamente le reconoce la ley. lEsa es la de-
nunciada por en .lfuzgado y, ordenarle proferir fensa · del verdadero dueñ~ para reintegrar su
sentencia de mérito, no por eso inficionó de nu- patrimonio.
Uidacll la actuación. lLa sen~encia inhibitoria es
de índole puramente procesal, en ei sentido que
obecede a la falta de elementos estructurales Corte Suprema de Justicia.- Sala de Casación
del proceso, y que por ese obstáculo no procede Cirvil.-Bogotá, trece de diciembre de mil no-
pronunciamiento de mérito. Jl>or manera que re- venientos sesenta y dos.
movido el obstáculo queda abierto el campo
para el pronunciamiento de fondo, lo cual ex- . (Magistrado ponente: doctor Enrique Coral
plicaría la conducta del 'lrribunal, no inductiva Velasco).
de nulidad de na actuación. Antecedentes.
2. lLa demanda determina en contenido de la Por medio de la escritura número 2130 de 26
sentencia, y ésta debe avocarla ciñéndose a los de noviembre de 1914, pasada en la Notaría
límites en que aquélla se enmarca, sin que eso Primera de Medellín, ErnestoyYepes (padre) y
evite o prohiba l.a interpretación lógica que ·de Ernesto Antonio y Eduardo Y epes compraron
esa pieza fundamental del juicio pueda hacer a la señora María Jesús Morales la casa descrita
el fallador ille instancia, interpretación insusti- en el punto primero de la citada escritura, in-
tuible en casación si no es por el éxito en la mueble que está dividido eri dos cuerpos, adqui-
demostración de errores de hecho evidente o de sición efectuada, mitad para el señor Ernesto
derecho en que hubiese incurrido el sentencia- Yepes (padre) y mitad para Ernesto Antonio y
dor. Eduardo Yepes P. La escritura fue debidamente
registrada.
3. lLa facultad que en en supuesto den artículo
600 del Código .Jrucllicia! se concede ai fallador,
Ernesto Y epes obtuvo permiso judicial para
en razón de una situación puramente subjetiva,_
hipotecar la totalidad del inmueble, por cuanto
como la que proviene de la duda respecto a una
sus hijos condueños eran menores de edad en
prueba., no puede estar sujeta a impugnación
esa época, y gravó a favor de Hipólito Restre-
de las partes; es un acto de la conciencia den
po G. todo el inmueble, según aparece de la es-
.Jruez que escapa z la controversia de los liti-
critura número 4401 de 13 de noviembre de 1929 .
gantes.. Ni la prueba traída dentro del término
Como no se pagara oportunamente el crédito
que se hubiese fijado, pueille reprocharse de maR
garantizado hipotecariamente, el acreedor Hipó-
allegada al juicio. Sobre en particular puede ver-
lito Restrepo G. demandó a Ernesto Y epes en
.se la doctrina elle la Corte publicada en la
juicio especial hipotecario. La demanda sólo se
Gaceta Judicial, 'lromo XlLVn, 1934, 282.
dirigió contra Ernesto Y epes, padre, y se pres-
cindió de Ernesto Antonio y Eduardo Y epes.
4. lEn la venta de cosa ajena también se veri- Tramitado el juicio especial se profirió sen-
fica la cancelación de un título, sin que esto tencia contra el ejecutado Y epes ( 18 de julio de
pueda dar base para afirmar que el verdadero 1931), se verificó el remate ( 5 de noviembre de
1931), y el inmueble fue adjudicado al acreedor . "a) Que los señores Ernesto Antonio y Eduar-
Hipólito Restrepo G. por cuenta de su crédito. do Y epes Pineda, mayores de edad y vecinos
El remate fue aprobado por auto de 7 de no- de esta ciudad, son dueños de la mitad del in-
viembre de 1931, en el cual se ordenó la inscrip- mueble descrito en el numeral 19 de la relación
ción de esa diligencia en la Oficina de Instru- de hechos de esta demanda, proindiviso con la
mentos Públicos y Privados, y la cancelación del sociedad denominada Restrepo Arango Limita-
embargo y de la hipoteca. El 20 de noviembre da;
del mismo año se ordenó la entrega del bien a "b) Que la sentencia de pregón y remate dic-
Hipólito Restrepo G. El inmueble referido en- tada por el señor Juez 29 Civil de este Circuito,
tró a formar parte del haber de la sociedad con- el 18 de julio de 1931, en el juicio hipotecario
yugal formada por Hipólito Restrepo y María del señor Hipólito Restrepo contra el señor Er-
Josefa Arango de Restrepo; muerta ésta se ad- nesto Y epes, sólo podía ordenar el remate de
judicó el inmueble a Hipólito Restrepo. El 10 la mitad del inmueble, porque sólo esa mitad per-
de diciembre de 1943 muriÓ Hipólito Restre- tenecía al demandado, quedando reformada di-
po q.., y en el juicio de sucesión fue adjudicado cha sentencia en este sentido;
el bien a Antonio Restrepo Arango.
''e) Que como conseeuencia de las deelaracio-
Por escritura número 2612 de 6 de agosto de nes anteriores, es nulo el remate verificado en
1946, de la Notaría 2~ de Medellín, Antonio Res- el juicio, el 5 de noviembre de 1931, en el Juz-
trepo Arango aportó a la sociedad de responsa- gado 29 Civil de este Circuto, en cuanto que com-
bilidad limitada '' Restrepo Arango Ltda. '' el prendió un bien ajeno, y que, por consiguiente,
inmueble antes referido. en ese. remate adquirió el rematador solamente
Ernesto Y epes, padre, murió el' 6 de abril de · la mitad del inmueble proindiviso, quedando re-
1951 ; como únicos herederos suyos quedaron formado ese remate en ese sentido;
Eduardo y Ernesto Antonio Yepes, de1Uandan- "el) Que• el auto aprobatorio del mencionado
tes en este juicio, y Lucila Y epes de· Salinas, que remate, dictado por el señor Juez 29. Civil de
figura como demandada. este Circuito, el 7 de noviembre de 1931, es nulo
también en cuanto que ordena la inscripción en
el registro de instrumentos públicos de la to-
El litigio. talidad del inmueble a nombre del rematador,
quedando ese auto reformado en consonancia con
Ernesto Antonio y Eduardo Yepes, con fun- la sentencia de pregón y remate y con el rema-
damento en los hechos que en síntesis quedan te, ya reformados ;
expuestos, dijeron demandar a la ''sociedad co- "f) Que como consecuencia de las declaracio-
mercial de responsabilidad limitada, domiciliada nes anteriores se ordene la cancelación en la
en esta ciudad, denominada 'Restrepo Arango Oficina de Registro de Instrumentos Públicos de
Limitada', repres~ntada por el señor Antonio la inscripción del remate y su auto aprobatorio,
Restrepo Arango, mayor de edad y vecino de ya mencionados, cancelación que debe compren-
esta ciudad; sucesión del señor Hipólito Restre- der solamente lo relativo a la mitad del inmueble
po G., representada por el misnio señor Antonio que era ajena;
Restrepo Arango y demás herederos o represen- '' g) Que se ordene la inscripción de la senten-
tantes legales que puedan existir; sucesión del cia en la Oficina de Registro de Instrumentos
señor Ernesto Y epes l\1., representada por su hija, Públicos· 1
señora Lucila Y epes de Salinas, mayor de edad ' .
y vecina de esta ciudad, y al mismo señor Anto- '' h) Que los demandados sociedad denomina-
nio Restrepo Arango, en su propio nombre, para da 'Restrepo Arango Limitada', están en la obli-
que con su citación y audiencia y emplazamiento gación de restituír a los demandantes Ernesto
de los desconocidos o ausentes que se crean con Antonio y Eduardo Y epes Pineda la mitad del
derecho, previos los trámites de un juicio ordi- inmueble a. que se refiere e~ numera:~. 1Q d·e la
nario de ·mayor cuantía, se revise por usted la . relación de hechos de esta demanda, dentro del
sentencia de pregón y remate proferida por el plazo que por usted se le fije;
señor Juez Segundo Civil de este Circuito el 18 "i) Que los demandados señores sociedad 'Res-
de julio de 1931, en el juicio hipotecario del se- trepo Arango Limitada', sucesión del señor Hi-
ñor Hipólito Restrepo contra el señor Ernesto pólito Restrepo G. y señor Antonio Restrepo
Y epes, y se hagan por usted las siguientes de- Arango, están en la obligación de pagar a los
claraciones : demandantes o restituírles los frutos percibidos
G. Judicial - 17
,.
o que debieron percibirse con mediana inteli- mercial 'Restrepo Arango Ltda. ', sucesión de
gencia y euidado si el inmueble que se reivin- Hipólito Restrepo G., sucesión de Ernesto Ye-
dica hubiera estado en poder de sus dueños, pes M. y Antonio Restrepo Arango ... ".
restitución que comprende desde el día 22 de no- El Juzgado 29 Civil del Circuito de Medellín
viembre de 1931 y hasta la fecha en que se haga profirió sentencia inhibitoria por no haberse
la entrega del inmueble, y en forma proporcional acreditado el presupuesto procesal de capacidad
por el tiempo que haya poseído el inmueble el para ser parte, por cuanto no se demostró la
respectivo demandado; constitución y existencia de una de las personas
'' j) Que los demandados deben pagar las cos- demandadas, la sociedad '' Restrepo Arango
tas de este juicio''. Ltda. ". Esta providencia fue apelada por los
demandantes.
En el auto admisorio de la demanda se men- El Tribunal, en auto para mejor proveer, or-
cionaron cada uno de los demandados, y se or- denó librar exhorto a la Cámara de Comercio
denó emplazar en la forma pedida a todas las de Medellín para que se complete el certificado
personas. en la primera instancia, en el sentido de deter-
En la notificación se dijo: minar el capital aportado por cada uno de los
''En veinticinco de abril de mil novecientos socios a la cómpañía "Restrepo Arango Ltda. ",
cincuenta y siete, notifiqué el auto anterior al según lo previene el ordinal 49 del artículo 467
señor Antonio Restrepo Arango, en su carácter del Código de Comercio. Obtenido éste, el Tri-
de representante de la sociedad 'Restrepo Aran- bunal declaró desaparecido el motivo inhibitorio
go Ltda. ', y como heredero de la sucesión d(:l y revocó la sentencia apelada, a fin de que el
don Hipólito Restrepo. También se le hizo no- Juzgado proceda a dictar sentencia de mérito.
tificación de la demanda ... ". El Juzgado profirió sentencia de fondo, en
El demandado contestó el libelo, en el ·Cual obedecimiento de lo ordenado por el Tribunal, en
negó unos hechos, dijo ignorar otros y aceptó que concluyó declarando probadas las excep-
algunos. Propuso las excepciones de prescripción ciones de prescripción adquisitiva del dominio,
ordinaria y extraordinaria, carencia de derecho, tanto ordinaria como extraordinaria a favor de
ilegitimidad de personería de la parte actora, la parte demandada. En consecuencia, absolvió
acumulación indebida de acciones y la genérica, a los demandados de los cargos contenidos en
la demanda y condenó en costas a la parte ven-
además.
En el escrito de .contestación, dijo el deman- cida.
dado: Volvió a apelar la parte demandante, y el Tri-
bunal, cumplida la tramitación adecuada, revocó
''En razón de lo expuesto, comedidamen,te mala sentencia de primera instancia y falló de la
nifiesto a usted, en mi propio nombre, en re- siguiente manera:
presentación de la sociedad 'Restrepo Arango
Ltda. ', y en general con la calidad con que he '' 19 Declárase no establecidas las excepciones
sido demandado, me opongo a todas y cada un~ propuestas.
de las solicitudes de la demanda ordinaria a '.' 29 Se declara que los señores Ernesto An-
que se refiere este memorial''. f tonio y Eduardo Y epes, mayores de edad y ve-
La demandada Lucila Y epes aceptó los he- cinos de este Municipio, son dueños de la mitad
chos de la demanda, manifestó su acuerdo con del siguiente inmueble : una casa de tapias y
tejas, con su solar y demás mejoras y anexida-
ésta, y solicitó se hagan las declaraciones allí
des, situada en la ciudad de Medellín, alindada:
pedidas.
'Por el frente, con la calle de Maturín; por un
De acuerdo con solicitud de la demanda, se costa_do con la carrera Abejorral; por atrás o
fijó edicto emplaza torio, y como dentro del tér- · centro, con Teresa Uribe de Arroyave, y por el
mino a que se refiere el artículo 317 de( Código otro costado, con casa de Abelardo Arcila'.
Judicial, no se presentaron los demandados in-
ciertos, desconocidos o aus~ntes, el Juez les nom- '' •••• o o . ·. . . . . . . . . . . o •••••••••••••••• o •• o. o o " •
bró curador ad litem. Este dijo oponerse a las Contra esta sentencia propuso recurso de casa-
peticiones del libelo, y afirmó la validez del re- ción la parte demandada.
mate verificado en el juicio especial hipotecario,
todo en su carácter ''de curador de ausentes, La sentencia impugnada.
cargó que usted se ha dignado discernirme den-
tro del juicio ordinario de Ernesto Antonio y Como el juzgador de primera instancia, el
Eduardo Yepes Pineda contra la sociedad co- Tribunal encuentra reunidos los elementos con-
N_ os. 2261, 2262, 2263 y 2264 GACETA JUDICIAL 259
figurantes de la acción reivindicatoria; pero al de la posesión regular; posesión no ipterrumpida

contrario de lo sostenido por el Juzgado que por el lapso legal que es de diez años (posesión
declaró ''probadas las excepciones de prescrip- · material) ; que la cosa sea prescriptible y que la·
ción adquisitiva de dominio, tanto ordinaria excepción haya sido alegada, con arreglo a los.
como extraordinaria'', el Tribunal desecha esa artículos 764, 2527, 2528, 2529, 2513, 2518 y
solución y falla favorablemente la acción rei- 2519 de la obra citada. ·
vindicatoria, iniciada también por los deman- ''De modo que el rematante, sobre las bases
dantes. anotadas, se colo~a en el camino de ganar el do-
Argumenta el Tribunal, con relación a l.a ac- minio por la prescripción· ordinaria en razón
ción de dominio, de esta manera: del título en esa forma adquirido, o sea el re-
''De lo anteriormente expuesto se concluye mate en pública almoneda, el cual no es nulo
que por llenarse las condiciones exigidas por la como se dijo, si se repara en que vale tanto como
ley para que la acción de dominio prospere, ha- , una venta, que según la jurisprudencia sólo se
brán de triunfar los demandantes, aun sin en- diferencia de las otras en relación con los re-
entrar á revisar la sentencia de remate, simple- quisitos especiales y la persona del tradente. (Ca-
mente porque en los juicios de dominio se hace sación, Tomo XXIX, pág. 236).
la confrontación de los títulos de las partes para ''Al hacer la respectiva confrontación de los
.averiguar a cuál de ellas corresponde mejor de- títulos de las partes, se observa que la sociedad
recho, cuando no se quiere deClarar la nulidad demandada adujo el acta de remate verificado
de algún título. No sería, por consiguiente, el en el año de 1931, en favor de don Hipólito Res-
caso de revisar la sentencia de remate, ni a ello trepo, y que no se trajo al juicio el título por
podría llegarse, ya que por lo demás los deman- medio del cual adquirió la sociedad demandada
dantes no fueron parte, y carecen, por tanto, de el inmueble, por aporte que hizo el socio Anto-
la acción conforme se deduce de los términos nio Restrepo Arango, según las varias referen-
del artículo 473 del Código Judicial. Carecen de cias que se hacen en los escritos y en los certi-
interés jurídico. Ni en casos como éste es legal- ficados del Registrador de Instrumentos Públi-
mente procedente ·declarar la nulidad del remate, cos y de la Cámara de Comercio (escritura nú-
toda vez que como lo advierte el señor Juez a q1w, mero 2612 de 6rde agosto de 1946, de la Notaría
el remate no es nulo. Segunda del Circuito), por lo que la excepción
''Conforme a lo advertido, el error del demande prescripción ordinaria no puede aprovechar
dante en el juicio hipotecario, en que también a la sociedad, si se tiene en cuenta que no ha ex-
incurrió el Juzgado del conocimiento, lleva a hibido el título de adquisición o escr)tura pú-
otra conclusión: el remate del bien .de propiedad blica, de acuerdo con los artículos 1857 y 1760
de terceros en los juicios es comparable a la ven- del Código Ciyil y 630 del Código Judicial, con
ta de cosa ajena, la cual es válida en los términos el fin de poder oponerlo a los demandantes y
del artículo 1871 del Código Civil. Por consi- también habilitar a la sociedad para agregar a·
guiente, en casos semejantes el Juez al hacer el su posesión la de los antecesores, conforme a la
remate y adjudicar el bien, no obra en represen- doctrina de los artículos 25~1 y 778 del Código
tación del vendedor, que no es dueño, y de allí Civil. Sol;>re el particular la jurisprudencia es
la razón para sostener que se trata de venta de clara, conforme al tenor siguiente:
cosa ajena. 'Dos reglas legales conSagran los artículos 2521
''De acuerdo con la jurisprudencia, la venta y 778 . del Código Civil: es -la primera la de
de cosa ajena es válida en nuestro derecho, y da que la posesión de una cosa principia para toda
origen a un título traslaticio y justo de dominio, persona desde el instante en que ésta comienza
pero la tradición no es válida en relación con el a ejecutar o cumplir los hechos que la consti-
verdadero dueño, mientras sti derecho no se ex- tuyan, y la otra consagra la facultad que a
tinga por la prescripción. (Casación, diciembre tal person¡¡, se otorga para poder agregar al tiem-
18 de 1950, Tomo LXVIII, Nos. 2092 a 2094Y". po de su posesión el de su antecesor cuando· la
cosa ha sido poseída sucesivamente y sin inte-
,Al estudiar las excepciones de prescripción, rrupción, por dos o más personas; pero para
el Tribunal examina el problema en los siguien- usar de esta facultad es de r1gor que quien la
tes términos : ejercita suceda a su antecesor en esa posesión a
''Para la procedencia de la prescripción ordi- título universal o singular, es decir, por heren-
naria se requiere, según las normas del Código cia, venta, permuta, etc., y que además justifique
Civil, justo título y buena fe, como requisitos la existencia de un título de las ya expresadas
\
cualidades, pues de lo contrario los períodos de 600 del Código Judicial se completó una prueba
tiempo de posesión del sucesor y del antecesor que incumbía aportar a la parte demandante,
quedarían desvinculados entre sí, por carecer de porque no tendía a la aclaración de algún punto
razón o causa determinantes del derecho de aña- oscuro o dudoso. ·
dirlos o sumarlos entre sí. Esas tesis legales las ''La Sala observa que el poder que otorgaron
ha proclamado como jurídicas la Corte en varios los demandantes incluyó la. facultad de dirigir
casos'. (Casación, 17 septiembre 1945, LIX, 844). la demanda contra quienes fuera necesario para
''En virtud de que la posesión material a fa- la efectividad del derecho, y si, se solicitó la re-
vor de la sociedad se inició en el año de 1946, visión de una sentencia y la nulidad del remate
fecha en que según los elementos del jui'cio apa- fue porque el mandatario judicial lo estimó ne-
rece como la época de la adquisición del bien cesario para lograr · el éxito del encargo enco-
por aporte de uno de sus socios (prueba de con- mendado, que era al fin y al cabo obtener la
fesión en posiciones y certificación), se sigue reivindicación.
que no acreditó las excepciones de prescripción ''Por otra parte, de conformidad con el ar-
ordinaria y extraordinaria, por falta del título tículo 209 del Código Judicial, no se advierte
correspondiente y el lapso requerido por los ar~ acumulación indebida de acciones, en vista de que
tí culos 2529 del Código Civil (o 19 de la Ley las propuestas eran susceptibles de sustanciarse
50 de 1936), en el primer caso, y la posesión . bajo una misma cuerda por seguir el mismo pro-
material por el término de 20 años, por lo menos, cedimie.nto judicial, y no son contrarias ni in-
a partir de la vigencia de la Ley 50 de 1936, en compatibles entre sí, aparte de que la conexión
el caso de la segunda excepción, o sea de la pres- entre las acciones con vista en los varios deman-
cripción extraordinaria. dados en la forma como fueron propuestas, apa-
''La citación del señor Antonio Hestrepo Aran- rece evidente en vista de ·la clase de acciones
go al juicio se explica por su carácter de he- instauradas, a que se agrega que entre algunas
redero del señor Hipólito Restrepo, al pedirse peticiones como la referente a la revisión de la
la revisión · de la sentencia que ordenó el re- sentencia y la nulidad del remate, no existe una
mate en el juicio especial de venta del bien hi- dependencia de tal naturaleza que las acciones
potecado; y también,. como es obvio, en el case liguen hasta el punto de que pudiera soste-
rácter de representante como Gerente de la so- nerse la incongruencia como consecuencia de re-
ciedad 'Restrepo Arango Ltda.' ; pero como di~ chazarse unos pedimentos y accederse a otros.
cho señor no es el actual poseedor del objeto a ''Sobre la irregularidad que se apunta en re-
que la demanda de dominio se refiere, puesto lación con la fijación del edicto sobre empla-
que el único contradictor legítimo es el poseedor, zamiento, basta anotar que a folios 23 vto. del
de acuerdo con el artículo 946 del Código Civil, cuaderno prihcipal aparece la ·COnstancia o nota
no se ve la razón para que se le haya llamado al de fijación de dicho edicto, de fecha 4 de abril
juicio en su propio nombre". de 1957.
Tocante a que en la demanda se hubiese pedi- "Finalmente sobre el reparo q1le se hace res-
do la revisión de la sentencia de pregón y rema- pecto del auto para mejor proveer dictado por
te, y también se ejercitase la acción reivindicato- el Tribunal, es suficiente advertir que con base
ria, dice el fallador : en el certificado expedido por la Cámara de
''Objeta el apoderado de la sociedad deman- Comercio que fue agregado a los autos con mo-
dada en memorial de alegaciones de esta instan- tivo de ese proveído, se dictó la sentencia de fe-
cia, que el apoderado de los demandantes e~ cha 19 de octubre del año pasado, la cual se
tralimitó el poder al demandar la revisión de encuentra en firme y es hoy ley del proceso.
diligencias judiciales y la nulidad de actos ju- (Art. 468 del C. J.).
rídicos, incluyendo en la demanda a personas ''De consiguiente, son procedentes las peti-
que no fueron señaladas en el mandato ; que la ciones de la demanda marcadas con las letras
demanda tiene defectos de forma con acumula- a) y h), sObre declaración de dominio y la res-
ción indebida de acciones, sin nexo jurídico, en titución de la cosa con sus frutos, conforme tam-
que se le da a la declaraci6n de dominio un bién al literal i) de los pedimentos".
carácter consecuencial ; que el emplazamiento de
algunos herederos inciertos o desconocidos del . .'
La demanda de casación.
señor Hipólito Restrepo se cumplió en forma
irregular, ya que el edicto solamente tiene nota Varios cargos se presentan contra la senten-
de desfijación; y que con base en el artículo cia aludida. El primero a través de la causal
N'os. 2261, 2262, 2263 y 2264 GACETA JUDICIAL 261
sexta del ~;trtículo 520 del Código Judicial, como De estos antecedentes deduce el impugnante
pasa a verse : que la sucesión de Hipólito Res trepo ''no quedó
''En el juicio existe una triple nulidad, no citada, ni emplazada, ni representada por el cu-
saneada: a) Falta de emplazamiento en debida rador ad litem; ni se le notificó a sus herederos
forma a los herederos y representantes de la su- distintos de Antonio Restrepo el auto admisorio
cesión de Hipólito Rest:r:epo ; b) Falta de noti- de la demanda, ni se les corrió traslado de ella; ·
ficación y traslado de la demanda al señor An- y, en cambio, se procedió a resolver. de fondo
tonio Restrepo, en su· propio nombre; e) Ilegal sobre la litis incoada contra ellos".
auto de proceder, actuación retroactiva subsi- Y agrega:
guiente, cuando el juicio debía terminar su 'se- "En la contestación de la demanda dijo el se-
gunda instancia con la sentencia del Tribunal,. ñor apoderado de Antonio Restrepo, notificado
sin que fuera posible volverlo a la primera ins-
COII\0 heredero, que había otra heredera recono-
tancia, ya concluida, ni producir dos nuevas sen- cida,· su hermana Mariela Restrepo, además de
tencias, sin la anulación de lo actuado". la esposa -interesada por ser bien social- (al
Para explicar el primer motivo de nulidad hecho 18, C. 1<>, fol. 29 v.). ·
proveniente de la "falta de emplazamiento a los
herederos y representantes de la sucesión de Hi- Afirma la legitimación para pedir esta nuli-
pólito Restrepo ", reproduce el recurrente ~l dad, y dice:
aparte de la demanda inic1atoria del juicio, en ''Como se trata de falta de· citación y em-
la ·Cual se designan los. demandados, y como en plazamiento a la sucesión y herederos, y el se-
esa pieza se dijo demandar a la sucesión de Hi- ñor An~onio Restrepo, a quien apodero como
pólito Restrepo G., "representada por el mismo heredero precisamente, resulta así afectado en
señor Antonio Restrepo Arango . y demás here- esa condición por el vicio anotado, su capacidad
deros o representantes legales que puedan exis- para impetrar la ntrlidad es clara".
tir ... '', y ''al mismo señor Antonio Restrepo
Arango, en su propio nombre, para que con su "Seg~mdo motivo de m~lidad:
citación y audiencia, y. emplazamiento de los
desconocidos y ausentes que se crean con dere- "La demanda sé dirigió contra la sociedad,
cho, previos los trámites de un juicio ordinario la sucesión de Hipólito Restrepo y contra Anto-
de mayor cuantía ... !", y de estos términos in- . nio Restrepo Arango, en su propio nombre.
fiere que, ''si además de los herederos de la ''Consta a folios 23 v. y 24, la notificación que
sucesión de Hipólito Restrepo se demandó a otras se le hizo al señor Restrepo, cuya simple lectura
personas desconocidas, que se creyeran con de- basta para poner de presente este motivo de
recho en el inmueble; o si las últimas son los nulidad: 'en su carácter de representante de la
mismos herederos distintos de Antonio Restrepo, sociedad 'Restrepo Arango Ltda. ', y como he-
lo cierto es que era imperativo emplazar a esos redero de la sucesión de don Hipólito Restrepo '.
herederos de Hipólito Restrepo, para que la de-
signación del curador ad litem los comprendiera N o se le notificó en SM propio nombre.
y quedaran notificados de la demanda y se for-
. mara la litis contestatio". ''Por consiguiente, a él corresponde impetrar
Reproduce luego los términos de la parte del la nulidad, por ese motivo, cosa que en su nom-
auto admisorio de la dell).anda en que .ordena el .bre hago.
emplazamiento de las personas inciertas, desco- ''Así como fue demandado como heredero re-
nocidas o ausentes, copia e~ edicto, y a continua- presentante de la sucesión, como Gerente repre-
ción afirma : · sentante de la sociedad, y en su propio nombre,
''El emplazamiento a terceros inciertos e in~ así también debía serle notificada la demanda.
determinados, sólo procede en el juicio de suce- Así fue admitida la demanda también, y se or-
sión, en el de pertenencia, en el de quiebra o denó correr les traslado a todos· en igual forma
concurso de acreedores, y quizá en algún otro. (fol. 23, C. 1).
E incluso, entonces, es indispensable señalar el
objeto del juicio, para que se entienda qué clase "Tercer motivo de nulidad:
de terceros son los emplazados. Jamás puede te-
ner lugar en un juicio ordinario como éste u otro ''Son en verdad dos m9tivos que reúno para
similar, donde los demandados deben ser deter- englobar el procedimiento ilegal y arbitrario,
minados''. seguido por el Tribunal en la segunda instancia''.
La arbitrariedad e ilegalidad enunciadas las a) Porque el demandado Antonio Restrepo

encuentra el recurrente en que, por una parte, Arango contestó la demanda en su propio nom-
el Tribunal ordenó en auto para mejor proveer, bre, como queda visto en la anterior transcrip-
solicitar de la Cámara de Comercio la amplia~ ción;
ción del certificado de existencia de la sociedad
"Restrepo Arango Ltda. ", que lo encontró falto, b) Porque en cuanto a lo que el libelo llamó
de lo cual infiere el recurso violación del ar- ''demás herederos o representantes legales que
tículo 448 del Código de Procedimiento Civil, puedan existir", o "desconocidos o ausentes que
porque en dicha actitud ve una extralimitación puedan existir'', quería ello decir que en el caso
que incide en falta de competencia, y por otra, de ser necesario, se adopte el sistema del artículo
317 del Código Judicial. Y el curador ad litem,
infiere nulidad, en: la ''actuación consistente en
una vez nombrado, posesionado del cargo y pre-
la segunda sentencia del Juzgado y segunda sen-
tencia del Tribunal, e íntermedia, y en la primera vio discernimiento, asumió esa representación, y
sentencia del mismo Tribunal''. En efecto: e) Porque si no fue ácertado el procedimiento
''Sólo existe una vía procesal para-retrotraer del Tribunal al revocar la sentencia inhibitoria
un proceso: la declaración de su nulidad. Si la pronunciada por el Juzgado y, ordenarle profe-
sentencia de primera instancia no es nula, como rir sentencia de mérito, no por eso inficionó de
no lo era la primera dictada por el a quo en este nulidad la actuación. La sentencia inhibitoria es
juicio, se pone fin a esa instancia, y no es posi- · de índole puramente procesal, en el sentido que
ble regresar a ella el proceso, sin pretermitir el obedece a la falta de elementos estructurales del
procedimiento 'y usurpar competencia, dos mo- proceso, y que por ese obstáculo no procede pro-
tivos de nulidad ( ord. 19, art. 448, C. J., y art. nunciamiento de mérito. Por manera que remo-
148, C. J.)". vido el obstáculo, queda abierto el campo para
el pronunciamiento de fondo, lo cual explicaría
Este razonamiento lleva a formular el cargo la conducta del Tribunal, no inductiva de nuli-
así: dad de la actuación.
Violación de los artículos 471 y 482 del Código
Judicial, "porque la violación del último texto Segundo C(J;rgo: errores de hecho.
acarrea nulidad, ya que de acuerdo con su claro Según el recurrente, en varios errores de esta
tenor el Juez o Tribunal .carece de competencia índole incurrió el fallador de instancia que, én
para revocar o reformar la sentencia que ha dic- síntesis, son los siguientes:
tado (se entiende, salvo que se declare· la nuli-
dad, lo que significa que no pueden dictarse Primer error de hecho. Que la demanda, como
dos sentencias en la misma instancia, excepto, re- muy claramente puede verse, es sobre revisión de
pito, que se anule la primera). la sentencia de pregón y remate, dictada en el
juicio de venta.
''Nulidad que aparece también por violación
de los artículos 148 y 448, ordinal 19 del Código ''En esas condiciones, el Tribunal no podía
Judicial". entrar a estudiar las peticiones a), ni las h) e i),
sin que prosperara la revisión impetrada, como
causa de todas las dem~s.
S e considera: "No se trató de una simple acumulación de la
Al relatar los antecedentes de este juicio se acción de dominio a la de revisión, como lo en-
destacaron de manera especial los términos em- tendió el Tribunal. Sino de una demanda de
pleados por el demandado Restrepo para contes- revisión, con las con¡;¡_ecuenciales solicitudes de
tar la demanda, y la aceptación de ella en su reconocimiento del don:tinio que por el remate se
propio nombre, en representación de la sociedad perdía y las restituciones.
'' Restrepo Arango Ltda. '' y, ''en general, con ''Por tanto, al estimar el Tribunal muy correc-
la calidad con que he sido demandado ... ". tamente que la revisión no podía prosperar, ha
Igualmente el curador ad litem, una vez pose- debido absolver a los demandados de los otros
sionado de su encargo, dio contestación al libelo cargos.
y el juicio se adelantó regularmente. ''Ese error de hecho en la apreciación o inter-
Los motivos de nulidad que por medio de la pretación de la demanda, llevó al Tribunal a
causal sexta del artículo 520 del Código Judicial, resolver sobre la petición a) y las pet:íciones h)
denuncia el recurrente, no son procedentes, por e i), sin poder hacerlo, violando· por indebida
las siguientes razones: · aplicación al caso los artículo 946 y 947 del Có-
!
'
N: os. 2261, 2262, 2263 y 2264 GACETA JUDICIAL 263
digo Civil que cita (folios 14 y 15 del C. de ac- que se trataba del cobro del crédito sobre todo él,
tuación en el Tribunal) ". de acción hipotecaria por tanto sobre el mismo
e Seg11.ndo error de hecho. Consiste, según como
en su totalidad.
está planteado en no ver ''que en desarrollo de ''·c) Al !3reer ver en las copias del juicio de
la revisión impetrada, se solicitaba la nulidad venta, que lo ocurrido era algo diametralmente
del remate y sentencia del juicio de venta, por distinto, haberse rematado medio inmueble sin
considerar el demandante que con ellos se había estarse persiguiendo, en acción hipotecaria, que
adquirido el dominio de todo el inmueble por no comprendía esa mitad por no ~star hipotecada ·
Restrepo y luego por sus causahabientes, y que y sin que los dos menores tuvieran nada que ver
sin su nulidad no podía obtener restitución. Sin con el crédito garantizado. Cuando lo ocurrido
que se hable de remate de-cosa ajena. fue que se. omitió pedir, expresamente, que la
demanda se le notificara a Y epes, en su nombre
" ••• o. o •• o •••••••••••••• o o o ••••••• o. o ••
y como representante de sus hijos menores, o de

"Y ese error manifiesto se extiende a la apre- pedir que se notificara a éstos; pero tal omisión
,ciación de las· pruebas del juicio de venta, a podía acarrear nulidad del juicio (no del remate,
saber: aisladamente, ni de la sentencia), J?Or falta de
"a) Al creer que eran suficientes las pruebas citación o por indebida representación. Esto, si
traídas, de copias parciales, para entrar a exa- obró mal el Juez al considerar que era suficiente
minar la demanda de revisión, cuando era incon notificar a Y epes; seguramente por habér-
dispensable la copia completa del juicio. Ni si- sele presentado la prueba de que" representaba
quiera se trajo copia de la escritura de hipoteca, a sus hijos o haber estimado que con la licencia
ni demás anexos de esa demanda. Vio el Tribu- judicial dada para que él hipotecara, a nombre
nal una prueba que no existía: la del juicio ob- de ellos, año y medio ántes, se probaba suficien-
jeto de la revisión. temente esa representación''.
"b) Al creer que en ese juicio de venta se Este error de hecho, se afirma; determinó al
persiguió sólo la mitad del inmueble y se cobró Tribunal a violar, por falta de ap~icación, el
sólo el ·Crédito en cuanto al señor Ernesto Yepes artículo 2356 del Código Civil, pues toda acción
se refería, lo que vale decir en su m'itad. Cuando por ese remate está extinguida por prescripqión,
de la copia de la demanda resulta (folio 4, C. 19), y porque no podía el fallador de instancia apli-
que se perseguía todo el inmueble, por estar car los artíc.ulos 946, 94 7 y 789 del Código Civil,
gravado totalmente con la hipoteca y haberse pe- ''que resultan vioLados por aplicación indebida,
dido licencia judicial para hipotecar la parte de al haber quedado ·cancelado el título de los me-
los menores (como lo reconoce la sentencia del nores por decreto judicial. .. ".
juicio de venta, en su parte final, lo que indica
que allí obró la prueba correspondiente), y ser,
por tanto, los entonces menores codeudores de la Tercer error de hecho:
mitad de la deuda. De otra manera no se hubiera
pedido ni otorgado la licencia judicial para hi- ''El no haber visto el Tribunal que desde la
potecar su parte: la operación de crédito hipote- fecha del auto que aprobó el remate y de su re-
cario era a nombre de todos los condueños y, por gistro, hasta la fecha de instaurarse la deman-
tanto, en igual propor.ción a sus derecho¡;¡ en el da d\3 este juicio, habían transcurrido más de 20
bien hipotecado. años.
"Para sacarle el cuerpo ·a esta elemental ver- ''Ese error en la apreciación de las copias del
dad, el demandante se abstuvo de presentar co- juicio de venta y de la misma demanda de este
pia de la escritura de hipoteca y licencia judi- juicio lo condujo a violar, por falta de aplica-
cial. Pero, repito, como en la parte final de la ción, el artículo 2356 del Código Civil, conforme
sentencia se dice: 'hubo permiso judicial para al cual todas las acciones contra ese remate y
hipotecar la parte del inmueble a (sic) los me- los títulos siguientes que de él· se derivaron, es-
nores', eso demuestra que en ese juicio obró esa taban prescritas, lo que impedía desconocerse
prueba. pleno valor a la adquisición que con él hizo Hi-
''El error manifiesto está, también, en la apre- pólito Restrepo, de todo el inmueble, como en el
ciación de la copia de esa sentencia, al no ver motivo anterior expongo. (2356, C. C.).
el Tribunal esa frase y no deducir sus conse- ''El Tribunal no examinó siquiera esa excep-
cuencias, a saber : que el remate sí debía ser ción, incurriendo también en error de hecho al
(como se ordenó) de todo el inmueble, puesto no ver que en el alegato ante el Juez de primera
instancia la presentó el doctor González Peláez. Cuando el recurrente afirma la presencia de

(Fol. 57, C. 19). un error ele hecho porque el Tribunal despachó
''Por esos errores de hecho el Tribunal declaró la petición de dominio sin atenerse al éxito de
el dominio de los demandantes, a pesar de ·esa la acción de revisión de la sentencia de pregón
prescripción, violando indirectamente por apli- y remate, niega la posibilidad del error de he-
cación indebida los artículos 946 y 947 del Código cho, porque supone el examen y análisis de la
Civil, y el 2356 del Código Civil, por :falta de demanda, con lo que destruye su propio cargo.
aplicación''. Es claro, además, que el fallador despachó :fa-
vorablemente la petición de dominio, sin des-
Cuarto en·or de hecho: ·COnocer que en el libelo se pidió la revisión del
juicio hipotecario, y que sobre esta pretensión
No haber considerado el Triblmal la prueba hizo el estudio que creyó adecuado.
ele la posesión material, con justo título y bue-
29 El Tr-ibunal dijo en su sentencia que el re-
na :fe, ele Hip9lito Restrepo durante más ele diez
mate realizado en el juicio hipotecario '' equivalé
años, y de la consiguiente prescripción ordinaria
a la venta de. cosa ajena respecto a la mitad de
por él consumada, prescripción que alegó el apo-
que aparecen como propietarios los demandantes,
derado de Antonio R,estrepo, en calidad de here-
por no haber sido éstos parte en el juicio''; que
dero y representante de la sucesión. Cita el re-
tampoco es del ''caso revisar la sentencia de re-
currente los medios de prueba no considerados
mate, ni a ello podría llegarse, ya que por lo
por el Tribunal. Y continúa:
demás los demandantes no :fueron parte, y ca-
dEn la .·contestación a la demanda, el señor recen, por tanto, de la acción conforme se dedu-
Hipólito Restrepo (sic) otorgó poder al doctor ce de los términos del artículo 473 del Código
Peláez, en su nombre y como representante de Julicial", y que "ni en casos como éste es legal-
la sociedad: 'El doctor Gonzalo Peláez C., abo- mente proce<:lente declarar la nulidad del remate,
gado inscrito, rnc representará y también a la toda vez que como lo advierte el señor Juez a quo,
sociedad ... '. El traslado se le había corrido, 'y el remate no es nulo ".
como heredero de la sucesión de don Hipólito
Restrepo '. Por consiguiente, hablaba a nombre Demuestra lo anterior que el :fallo contiene
de la sucesión y de la sociedad cuando contestó análisis jurídico de los planteamientos de la de-
la demanda y propuso las excepciones de· pres- manda, sin que hubiera pasado inadvertido so-
cripción ordinaria y extraordinaria; y el doctor bre los términos mismos en que :fue concebida.
Peláez representaba al heredero y al Ge~ente Si se podía o no resolver sobre la acción de do-
cuando insistió en esas excepciones, en sus ale- minio independiente de la de revisión, es cues-
gatos de. conclusión ... ''. tión jurídica, .como antes se dijo. La sola lectura
del en un ciado "segundo error de hecho", que
''El error ele hecho se extiende a la no apre- además tiene el mismo contenido del anterior,
ciación de la diligencia de notificación, de la pone de presente la ineficacia de la censura.
contestación de la demanda y de los alegatos del
doctor Peláez, en cuanto en esas pruebas apare- El Tribunal :falló :favorablemente la petición
ce de bulto que la sucesión, o el heredero en su de dominio propuesta pór los demandantes, en
condición de tal, propuso la excepción de pres- virtud de no haber sido citados éstos al juicio de
cripción ordinaria''. venta y ser dueños de la mitad del inmueble.
Encontró, en consecuencia, que los títulos de
A través de estos errores, se dicen violados los actores son mejores que los ele la socie-
los artículos 764, 765, 769, 2527, 2528, 2529, dad demandada, y ordenó la restitución con-
2513, 2518 y 2519 del Código Civil. siguiente: De modo que no ignoró las pruebas del
juicio de venta; por el contrario, por conocerl?-s
Se considera: supo que no se· demandó en él a los promotores
19 La ·demanda determina el contenido de la del presente juicio.· Ni supuso el sentenciador,
sentencia, y ésta debe avocada ciñéndose a los como lo cree el recurrente, que en el juicio de
límites en que aquella se enmarca, sin que eso venta sólo se persiguió la mitad del inmueble
evite o prohiba la interpretación lógica que de hipotecado. De manera expresa afirma el Tri-
esa pieza fundamental del juicio pueda hacer bunal que la demanda en ese litigio "no :fue
el fallador de instancia, interpretación insus- dirigida contra los demandantes en este juicio,
tituible en casación si no es por el éxito en la sino únicamente contra Ernesto Yepes, dueño
demostración de errores ele hecho 'evidente o de de la otra mitad del inmueble, ele lo .cual resultó
derecho en que hubiese incurrido el sentenciador. que al rematarse con ocasión ele aquel juicio la
Nos. 2261, 22<62, 2263 y 2264 GACETA JUDICIAL 265
totalidad del inmueble, el mencionado remate el· mérito atribuído por el artículo 40 de la Ley
equivale a venta de cosa ajena". 28 de 1931.
39 Ni hubo error de hecho en lo que a la apre- ''Traído a los autos ese nuevo certificado, se
ciación se refiere. La sentencia estudió ese as- demostró con él que tenía razón el Juez de pri-
pecto defensivo y· no encontró que el tiempo de mera instancia, al considerar que ·el presentado
posesión fuera suficiente para fundarla. En lo con la demanda no oreunía los. requisitos· exigidos
cual, de existir equivocación por parte del fa- por la Ley 28 de 1931, y no podía servir de
llador, sería respecto al valor de la prueba des- prueba de la existencia de la s·ocie!=lad y su re-
tinada a establecerla. presentación. Quedó despejada la única duda
Involucra y confunde el recurso otro error de . y el único punto dudoso.
hecho que se plante3: de este modo: ''Consecuencia obligada era entonces la con-
''.El error· de hecho se extiende a la no apre- firmación del fallo del a qno, por no haberse de-
. ciación de la diligencia de notificación, de la mostrado la existencia y representación de la
contestación de la demanda ·y de los alegatos del sociedad.
doctor Peláez, en cuanto en esas pruebas aparece ''Pero el Tribunal le dio valor al nuevo cer-
de bulto que la sucesión o el heredero en su con- tificado, para probar en el juicio· 'la existencia
dición de tal, propuso la excepción de prescrip- y la representación de la sociedad, como si la
.ción ordinaria". prueba hubiera sido allegada por el demandante
En otro aparte de la demanda de casación se en oportunidad, violando el artículo 600 del
había negado que Antonio Restrepo pudiera re- Código Judicial y el 40 de la Ley 28 de 1931:
presentar a la sucesión. de Hipólito Restrepo. porque al tenor de dichos textos, no podía el
Entonces se afirmó: Tribunal en auto para mejor proveer suplir la
actividad del demandante, traerle una prueba
''Cualquiera de los herederos puede pedir para
que había sido presentada por él incompleta, y
la sucesión; aunque sea indispensable deman-
que el mismo Tribunal había denegado en la
darlos a todos, para pedir contra ella. Puede
segunda instancia, al rechazar la petición de to-
cualquiera de los herederos impetrar la indebida
mar copias de los libros de la Cámara de Comer-
representación de la sucesión y la falta del em-
cio mediante una inspección ocular".
plazamiento, por ser una petición en favor de
la sucesión o para ella". De lo anterior deduce el recurso viohición, por
Involucra, porque la diligencia de notificación indebida aplicación, 'de los artículos 946, 949 y
no constituye una prueba referida a la causa pe- 952 del Código Civil, con base en los cuales el
tendí, y confunde, porque ·el ataque por falta o Tribunal ''creyó que debía prosperar la acción
defecto de una diligencia de esa naturaleza sería de dominio; todo ello al darle a ese segundo
cuestión concerniente a la causal sexta. certificado el valor de prueba en el juicio, que
el artículo 600 del Código .Judicial no le permi-
Tercer cargo: errores de derecho en la apre- tía reconocer, como tampoco los artículos 597 y
ciación de la prueba. 598, ibídem, violados igualmente sobre oportu-
Dentro de este cargo se señalan ·dos errores: nidad de alegar". ·
relativo el primero a la aducción del certificado Relativamente al segundo error de este aparte
de la Cámara de Comercio de Medellín, cumpli- del recurso, el recurrente dice que el Tribunal
da por el Tribunal en auto para mejor proveer, "incurrió en error de derecho al apreciar esas
y el segundo referido al reconocimiento que del pruebas (se refiere a las partidas de defunción
carácter de heredero en la sucesión de Hipólito de Hipólito Restrepo y de nacimiento de Anto-
Restrepo se hiciera en la persona de Antonio nio), dándoles mérito para acreditar la condición
Restrepo. de heredero; porque para ello era indispensable
. Respecto al primero dice el recurrente: la partida de matrimonio del causante, pues la
de nacimiento de Antonio no acredita ser hijo
"Al tenor del artículo 600 del Código Judi- legítimo y tampoco vale como prueba de filia-
cial, esa prueba sólo puede tenerse en cuenta ción natural. Además, constando en el certifica-
para' aclarar el punto dudoso que podía existir do del Registrador, anexo a 1a demanda ( fl. 2) ,
al respecto, y ese punto sólo podía ser el de pre- que había existido sucesorio del causante y par-
cisar si evidentemente el certificado anexo a la tición f sentencia aprobatoria registradas, lo per-
demanda, y único que tiene valor .de prueba en tinente era traer copias de esas piezas y del
el juicio, estaba o no incompleto, y tenía· o no reconocimiento de heredero.
''Se infringieron así los artículos 630 a 636 las partes ; es un acto ele la conciencia del Juez
del Código Judicial, conforme a los cuales debía que escapa a la controversia de los litigantes.
presentarse la copia de la escritura pública de Ni la' prueba traída dentro del término que se
protocolización del sucesorio o de las piezas men- hubiese fijado, puede reprocharse de mal alle-
cionadas, en la forma como esos textos indican ; gada al juicio. ''Esa norma -el artículo 600-
935, ibídem, conforme al cual la prueba del re- simple facultad, es potestativa del fallador de
conocimiento como heredero es el auto del Juez segunda instancia y de que hace uso, no a soli-
que así lo disponga, en el sucesorio ; 964 y 967, citud de parte, sino cuando su criterio de apre-
ibídem, conforme a los cuales la partición se ciación se lo indica, pero con el fin expresado
prueba por la diligencia y sentencia aprobatoria, en el artículo 600 del Código Judicial. Un auto
con sus registros, y con copia tomada directa- _para mejor proveer no es una creación de prueba,
mente del sucesorio o de la escritura de proto- sino un medio de aclarar puntos que el juzgador
colización (inc. 29) y de aquél; 79 de la I1ey 153 estime oscuros o dudosos. Esa norma tiene dos
de 1887 y 18 de la Ley 92 de 1938, sobre prueba caracteres, potestativa y de carácter adjetivo,
del matrimonio católico; 213 del Código Civil, y teniendo ·en cuenta este último especialmente
conforme al cual se necesita la prueba del mano puede influír en casación en casos como ei de
trimonio, para acreditar la calidad ele hijo legí- autos" (XLVI, 1934, 282).
timo. 29 Para demandar a Antonio Restrepo Aran-
''Esos errores en derecho condujeron al Tri- go en acción reivindicatoria como la que contiene
bunal a violar los artículos 1239, 1240, 1241 del la demanda iniciatoria del juicio, afirmó el actor
Código Civil, 23 de la Ley 45 de 1936, que im- las condiciones fundamentales de la dicha acción
plícitamente aplicó en forma indebida, al dar y las probó' en el litigio. De modo que no puede
por demostrada la calidad de heredero de An- confundirse la calidad de heredero de Antonio
tonio Restrepo, como hijo legítimo, y ·el artículo con relación a Hipólito Restrepo, en cuanto esa
213 del Código Civil al dar por probada su con- calidad pudiera ser decisoria en la acción de
dición de tal. revisión del juicio hipotecario, con la calidad
''También en la apreciación de la calidad de de representante de la sociedad poseedora del
heredera de Ernesto Y epes Morales, de la de- inmueble, o sea que no pueden equivocarse la
mandada Ana Lucila Y epes, con solo las parti- acción de revisión con la ·de reivindicación que
das de defunción y nacimiento, iiicurrió el Tri- fue la aceptada por el .
Tribunal.
1 .
bunal en los mismos errores de derecho, anotados. Cuarto cargo. Violaciones varias de la ley sus-
'' Consecuencia de estos errores fue el no haber tantiva.
declarado el Tribunal la ilegitimidad de la per- También lo presenta el recurrente a través de
sonería sustantiva o falta ele legitimidad ad cau- tres motivos.
sam, de las dos sucesiones demandadas, por un
doble motivo: a) Falta de prueba de la calidad Primer motivo. "Si la demanda hubiera sido
ele herederos de Antonio y Ana Lucila; b) Falta de simple reivindicación, el cargo no tendría fun-
de prueba de ser ellos los únicos· herecl.eros o de damento, porque hubiera bastado la prueba de
quiénes eran los demás, p.ara citarlos mediante la posesión material de la demandada sociedad.
notificación o emplazamiElnto, pero directamente Pero no puede desconocerse la demanda, que
y con sus propios nombres. Por lo menos respec- es muy clara al impetrar la revisión de la sen-
to a la sucesión ele Hipólito Restrepo, la prueba tencia y al formular las otras peticiones sólo
existía en el sucesorio referido en la certifica- como resultado de esa revisión. Esto obliga a
ción del Registrador ele Instrumentos Públicos; resolver sobre esa revisión, sobre las nulidades
a lo que se agrega la ausencia de· un emplaza- alegadas, sobre la invalidez del título del remate,
miento en legal forma a esos otros herederos, y para todo eso era indispensable acreditar el
que en la demanda se reconoció que existían". interés jurídico de la sociedad, de Restrepo y
de la sucesión.
S e considera: ''Al no exigir el Tribunal a los actores esas
pruebas, violó el artículo 593 del Código Ju-
19 La facultad que en el supuesto del artículo dicial y también el artículo 471, ibídem, con-
600 del Código Judicial se concede al fallador, forme al cual era su deber pronunciarse sobre
en razón de una situación puramente subjetiva, 'cada uno de los puntos litigiosos', es decir, so-
-como la que proviene ele la eluda respecto a una bre la revisión y las nulidades, para lo cual de-
prueba, no puede estar sujeta a impugnación de bía estar acreditada la legitimatio ad causarn
de esos tres demandados, con sus títulos regis- no haberla reconocido, la impugna por los mo-
trados. tivos dichos. !
''Esas violaciones trajeron también las de los Tercer motivo. Violación de los artículos 597,
artículos 946, 949, 952 y 970 del Código Civil, 598 y 600 del Código Judicial, que determinaron
por indebida aplicación. la infracción directa del artículo 40 de la Ley
''Precisamente el Tribunal e~tudió la revisión 28 de 1931, ''al considerar acreditada. en el jui·
y la nulidad sustantiva del remate, como aparece cio la existencia y representación de la sociedad
de la sentencia. Pero . olvidó que para ha_cerlo demandada; el artículo 950 del Código Civil, al
era indispensable que estuviera acreditada la aceptar que la sociedad existía y era el sujeto
legitimatio ad causam de los demandados, lo que pasivo de la pretensión reivindicatoria, o sea la
no aparecía en el juicio, como ha debido reco- poseedora (de no existir sociedad legalmente
nocerlo al observar la falta de esas copias. Se constituída, Jos poseedores serían quienes figu-
trata de violación directa, para consistir el error ran como socios de la sociedad · de hecho). El
en no haber sacado la obligada conclusión, en artículo ·952 del Código Civil resultó asimismo
presencia de los textos citados, 593 y 471 del Có- violado, en forma directa, al aceptar el Tribunal
digo Judicial, y no haberse abstenido, por tanto, que podía prosperar la acción de dominio, no
de aplicar los artículos 946, 949, 952 y 970 del obstante la ausencia de prueba de que la socie-
Código Civil. dad existía legalmente y era la· poseedora".
''El mismo error hizo que aplicara indebida-
mente los artículos 2512 y 778 del Código Civil, S e considera:
al estimar con base en ellos que los demandados
debían haber presentado esas pruebas, siendo 19 Constituye este cuarto y último cargo di-
obligación de los demandantes y, por tanto, al vidido en los tres motivos sintetizados antes,
no desestimar la demanda por ese solo motivo, una recopilación de los anteriores expuestos por
sin entrar a examinar la prescripción alegada el recurrente, que podrían tener como contesta-
por la sociedad y por Restrepo como heredero ción his consideraciones ya hechas al respecto ;
adjudicatario''. pero que, a despecho de repetir,. se observa que
las censuras a la acumulación de acciones que
· Segtmdo motivo. Violación del artículo 789 del la demanda recoge, no han tenido prosperidad
Código Civil "por no haberlo apllcado en su par- porque no aparece que se hubiera contravenido
te final, en cuanto dispone que cesa la posesión el ordenamiento legal al realizar esa figura pro-
inscrita por haberse cancei~do la inscripción '.por cesal, ni que, como queda dicho, existiese el
decreto judicial' ". error de hecho que contra la sentencia se dirigió
" y que en la parte anterior de esta sentencia se
''Pero resulta que la demanda de venta se ins- declaró infundado.
' '
tauró sobre todo eL bien; la hipoteca se consti- 29 En lo atinente a la prescripción, para la
tuyó sobre todo el bien; el remate se decretó cual se invoca la calidad de heredero de Antonio
sobre todo el bien, y se consumó, aprobó y re- Restrepo con relación a Hipóliü>, a más de ob-
gistró sobre todo el bien. servar la contradicción· en que incurre el recu-
''Por consiguiente, el registro del remate can- rrente al afirmarla en este cargo, después de ha-
celó el anterior a favor de todos los condueños. berla negado en uno de los anteriores, es sufi-
Registro ordenado por decreto judicial que apro- ciente con destacar que la condición de heredero
bó el rema te ( fls-. 12) ". no aparece probada, como bien lo declaró el Tri-
Este error del Tribunal, según el recurrente, bunal, y que no aparece el título que diera a
determinó la indebida aplicación de los artículos la sociedad demandada la calidad de dueña del
946, 949, 952, 970 y 1871 del Código Civil. '-Y inmueble, para la ordinaria, y que permitiera,
en cuanto el Tribunal no tuvo en cuenta el prin- por tanto, enfrentar los títulos de dicha sociedad
cipio de la indivisibilidad de la hipoteca, violó al de los demandantes.
también el artículo 2433 del Código Judicial. Y En cuanto a que el remate efectuado en el
por fin, dentro de este mismo motivl3, por falta juicio especial hipotecario· fue de todo el inmue-
de aplicación, se dicen quebrantados los artícu- ble, cosa que es cierta, é"on lo cual se pretende
~s 764, 765, 769, 2527, 2528, 2529, 2513, 2518 afirmar la ausencia de derecho por parte de los
y 2519 del Código Civil, relativos a la prescrip- demandantes, en virtud de haberse cancelado
ción, la cual debió reconocerse en la sentencia, por efecto del remate el respectivo título de pro-
según lo· quiere la demanda de casación que, por piedad, conviene recordar que, en 111 venta de
cosa ajena también se verifica la cancelación de Tribunal Superior de Medellín, de fecha veinti-
un título, sin que esto pueda dar base para afir- cinco (25) de junio de mil novecientos cincuenta
mar que el verdadero dueño no tenga la acción y nueve ( 1959), proferida en el juicio ordinario
reivindicatoria, que expresamente le reconoce la de Erne'sto .Antonio Y epes Pineda y otro, con-
ley. Esa es la defensa del verdadero dueño para tra la sociedad '' Restrepo .Arango Ltda. '~. sobre
reintegrar su patrimonio. reivindicación de un inmueble.
Por fin, en virtud de que los demandantes del
presente juicio no fueron parte en el especial Si~ costas en el recurso por no haberse cau-
hipotecario, la sentencia dictada en este último sado.
les es inoponible.
3<? El tercer motivo referido ~~ la aplicació:(l Publíquese, cop1ese, notifíquese, insértese en
del artí'<ulo 600 del Código Judicial, ya fue mala Gaceta J1tdicial, y vuelva el expediente al
teria de estudio al resolver uno de los cargos an- Tribunal de origen.
teriores ..
Gusta.vo Fa.jardo Pinzón, Enrique Coral Ve-
lasco, Jose Hernández Arbeláez, Enrique López
de la Pava. - Enrique J. González, Conjuez, J or-
Por lo expuesto, la Corte Suprema de Justicia, ge Samudio Aguirre, Conjuez.
Sala de Casación Civil, administrando justicia
en nombre de la República de Colombia y por Ricardo Ramírez L., Secretario.
autoridad de la ley, no casa la sentencia del
CON'll'RA'll'OS ][))JE JlUJE'IGO Y AIFUIE §'JL'A ("CONClUI!t§O DIEJL 5 Y 6")
Naturaneza y efectos jurídicos. -lLa igualdad de probabilidades o de riesgos entre ios con-
tratantes, es regla inherente a su naturaleza aleatoria. -Responsabilidad del deudor por
lncumpijmiento de sus obligaciones. -Modificación excepcional -de .las reglas generales
al respecto. - !Elementos constitutivos del caso fortuito.- l!nspectores de Juegos. - Alcan-
ces de sus decisiones en asuntos jurídicos. ..:.... Historia y examen de las cláusulas del regla-
mento den "!Concurso den 5 y 6". -JLa cláusula 6~ no es oponible a los apostadores cuando.
lla no Hlegada de sus formularios a nas oficinas del "5 y 6" se debe a hecho culposo imputable
a lla sociedad "Hipódromo de 'JL'echo". '
l. !El Código Civil se refiere al juego y a la gador o jugadores. La misma disposición anun-
apuesta como actos, no de simple diversión o es- cia varios de estos juegos lícitos, tales como el
parcimiento, sino de 'especulación lucrativa; les manejo de las armas o tiro al blanco, las ca-
asigna la naturaleza · de contratos aleatorios y rreras a pie, a caballo o en bicicleta, el balom-
consagra el principio general de que estas con- pi~, el tenis, el polo, la natación y otros similares.
venciones no producen acción ni excepción, o Si los juegos lícitos son aquellos en que predo-
sea que quien gana no puede exigir el pago y mina la fuerza o la habilidad corporal, hay que
quien pierde no está obligado a pagar, y si lo concluir que el grupo de los ilícitos está com-
hace tiene derecho de repetir lo pagado. Cuando puesto por aquellos otros juegos en que preva-
no· se limitama la mera distracción, la ley con- lece la suerte o el azar, o sea los juegos en que
sidera el juego y la apuesta como actos contra- · la · contingencia de la ganancia o pérdida de-
rios a las buenas costumbres y los priva de efi- pende principalmente, no de la acción del ju-
cacia jurídica por causa ilícita. Con todo, el gador o jugadores, sino de la casualidad. lEsta
mismo Código Civil consagra en el artículo 2286 clase de juegos, llamados de suerte y azar, es
una excepción a este principio general. Consiste la que no produce obligaciones civiles ni natura-
la excepción en que los juegos de fuerza o des- les por estimársela contraria a las buenas cos-
treza corporal sí producen obligaciones civiles tumbres. lEsto en principio, porq~e suele suce-
y dan acción para exigir el pago, con tal que en .der que, por excepción, la ley les reconoce efec-
ellos no se contravenga a las leyes de !Policía. tos jurídicos a ciertos juegos de suerte y azar,
lLa ley no explica lo que debe entenderse por como ocurre con las loterías de beneficencia.
l
contratos de juego y de apuesta, pero sí los cla- Conviene anotar que, si bien el artículo 2286
sifica en dos grupos principales. JLos juegos y citado, se refiere a los juegos y no a las apues-
apuestas de un grupo no producen acción ni tas, no hay razón que autorice para pensar que
excepción, po-rque son actos de carácter ilicito. éstas son ilícitas en todo caso y que fueron ex-
llAls juegos del otro grnpo engendran obliga- cluidas de esta prescripción. Aunque el criterio
ciones civiles y confieren acción para exigir el para distinguir los juegos en lícitos e ilícitos
cumplimiento de la prestación estipulada. A este no se aviene con la naturaleza de las apuestas,
segundo grupo se refiere el artículo 2286 del hay que admitir que éstas pueden clasificarse
Código Civil y, según los términos de este pre- también en il~citas·.Y lícitas, según que el juego
cepto, tal grupo se halla integrado por aquellos o hecho que las motiva dependa principalmente
juegos en que el factor determinante del éxito o no del azar o de la suerte y que, por tanto,
radica en la fuerza o destreza corporal del ju- sean o no contrarias a las buenas costumbres,
270 GACETA JUDICIAL 1\\0S. 2261, 2262, 2263 y 2264
conforine a nos prinCipws generales. !Por ma- gaciones, establecidas por los artículos 16041, i.n-
nera que la regla consagrada por este precepto ciso 2~, y 1616 del Código Ci.vil, puecllen ser
en relación con los juegos de fuerza o destreza modificadas en casos especiales, bien para agra-
corporal, conviene asimismo a las apuestas que var esa responsabilidad, ora para atenuarla y
no dependen de la casualidad. A.sí, se infiere aun para eximir de ella al mismo obligado
además del origen y propósitos de las disposi- cuando tal exoneración es lícita. !Estas modi-
ciones que regulan en común los efectos jurí- ficaciones excepcionales se producen unas ve-
dicos de estos contratos ~e juego y de apuesta. ces por vía legal y otras por vía convencional,
Conforme al mismo artículo 2286, las apuestas como lo expresa el último inciso del mentado
y los juegos lñcitos producen obligaciones civiles artículo 1604 del Código Civil.
cuando no contravienen a las leyes ·de !Policía, !En principio el caso fortuito libera de respon-
esto es, cuando su funcionamiento se ajusta a sabilidad al deudor, como se ha llicho, pero las
las condiciones señaladas por los reglamentos partes pueden estipular lo · contrario, y en tal
de !Policía. JLa eficacia jurídica de estos con- evento debe cumplirse lo pactado, aunque so-
tratos está sujeta a la doble condición de no brevenga un caso de fuerza mayor. li\.sí lo dis-
depender de [a suerte o el azar y de funcionar pone el artículo 1732 del Código Civil. 'll'ambién
con arreglo a las normas de Policía. JLa ley les la ley modifica este principio en ciertas situa-
reconoce a estos juegos y apuestas la calidad ciones, como ocurre con el comocllatario, quien
de contratos y defiere a los ordenamientos de se hace responsable del caso fortuito en los su-
Policía la regulación, no de su régimen jurídico, puestos previstos por el artículo 2203 del mismo
sino de las circunstancias en que pueden ser es- estatuto.
tableci.dos y funcionar. !Esta deferencia a las
. !El artículo 1522, ibídem, prohíbe condonar el
leyes de !Policía no priva al juego y a la apuesta
dolo futuro, y el 1523 estatuye que hay objeto
de su naturaleza de contratos, ni por sí sola
ilícito en todo contrato prohibido por las leyes.
les imprime licitud y fuerza obligatoria, ni los
JLos contratantes no pueden pactar que el deu-
convierte en meras órdenes o reglamentos de
dor · no será responsable por el incumplimiento
!Policía; por el contrario, les t·efuerza su. efi-
doloso de sus obligaciones, porque esta estipula-
cacia jurídica como tales contratos.
ción quedaría afectada de nulidad absoluta, no
li\.demás de los requisitos necesarios a toda sólo por objeto ilícito, sino tambiéJ;J. por cons-
convención y de la presencia del principio de tituir una condición potestativa dependiente de
la buena fe, ~os contratos de juego y de apues- la mera voluntad del obligado (C. C., 1535). Y
ta se hallan sometidos a una regla que es in- lo que se dice del dolo es también aplicable a la
herente a su naturaleza aleatoria, y que consiste culpa lata por estar equiparada a aquél (C. C.,
en la igualdad de probabilidades o de riesgos 63). Según esto, la responsabilidad del deudor
entre ~os contratantes. Ninguno de éstos puede por dolo o culpa grave no puede ser atenuada
quedar o ser colocado ~ posición de desventaja ni descartada por vía contractual. li\.sí lo expresó
respecto de los otros, y es ilícñto todo acto o la Corte en casación de 9 de diciembre de 1936
convenio que aumente los riesgos de ganancia (XJLIV~1918, 405), aunque vale anotar que no
o pérdida en perjuicio de una parte y en ven- todos los doctrinantes comparten este concepto
taja de la otra. !Esta regla quedaría rota si, en en cuanto concierne a la responsabilidad por
el concurso del. 5 y 6, y con fundamento en la culpa grave.
cláusula sexta del ~reglamento, se desconociese
valor a los formularios que no llegaron a las lEn relación con la respon:;abiH~atll del deucllor
urnas respectivas por dolo o culpa de la em- por culpa lev~ o levísima que consagra el refe-
presa, y se exonera a ésta de la obligación de rido artículo 1604, ella es también susceptible
cubrir la ganancia obtenida por uno de estos de sufrir variaciones por disposición especial de
formularios y aun de la responsabilidad con- la ley .o por convenio expreso de las partes,
siguiente. Como tal desventaja seríajnaceptable, como lo dispone el i,nciso úJtñmo de esta misma
no puede menos de concluíírse que esa cláusula disp9sición. ·Así, por .ejemplo, en xnan;latario y
sexta no es oponible a los apostadores cuando el depositario en algunos casos responden de
la no llegada de sus formularios a las oficinas la culpa leve, según los artículos 2155 y 2247
del 5 y 6 se «l!ebe a hecho culposo imputable a del Código. Civil, no obstante que sus gestiones
la sociedacll "JH!ipódromo de 'll'echo". se dirigen a beneficiar a sus respectñvos. acree-
dores. ][)e igual modo, y salvo ll!isposñción pro-
2. JLas reglas generales sobre na responsabili- hibitiva en contrario, las partes contratantes dis-
dad del deu«l!or por incumplimiento de sus obli- frutan de la facultad de agravar, limitar y aun
eliminar esta responsabilidad del deudor me- en sentencia dictada por la vía ordinaria, se hi-
diante estipulación expresa consignada en la cieran estas declaraciones:
convención respectiva. Del ejercicio de este de-
·recho provienen las cláusulas exonerativas de
'' Pr·irnera. Que la boleta especial para el con-
curso 5 y 6, número 315175 - Triplicado - Serie
responsabilidad que no es raro hallar en algunos
C. G., sellada en el expendio número 40, autori-
contratos, especialmente en los calificados de
zado por el 'Hipódromo de Techo S. A.', y que
adhesión.
funciona o funcionaba en el edificio de los Al-
lEn esta materia cabe recordar asimismo que, macenes Sears, correspondiente a lá reunión. hí-
como el dolo y el caso fortuito no se presumen, pica del veintiocho (28) de agosto de mil nove-
sino que deben ser comprobados (C. C. 1516 y cientos cincuenta y cinco ( 1955), y cuyo sello
1604), el incumplimiento de una obligación es dice lo siguiente: 'Hipotecho - Fontibón. - Nú-
un hecho antijurídico que por sí mismo entraña mero 40- 28- 8- 88- 0099 ', por la suma de diez
una culpa del deudor. De aquí que se haya di- y seis pesos ($ 16.00), jugada por mi poderdan-
cho que. ese incumplimiento constituye, una prete, señor Efraím del C. González, reúne los re-
sunción de culpa (lLXXX, 2155, 688), presunción quisitos exigidos por el reglamento, en cuanto
legal que el deudor puede destruir acreditando se refiere a las obligaciones impuestas a las per-
su diligencia o cuidado o el caso fortuito. . sonas que participan en el concurso del 5 y 6.
3. Cuatro son los elementos constitutivos del "Segunda. Que, como consecuencia de la de-
caso fortuito, a saber: la inimputabilidad, la claración anterior y teniendo en cuenta que mi
imprevisibilidad, la irresistibilidad y la imposi- mandante acertó con los seis· caballos ganadores
bilidad absoluta de cumplimiento. Consiste el en el concurso del 5 y 6, correspondiente a la
primer factor, según los artículos 1604 y 1738 fecha veintiocho ·e 28) de agosto de mil novecien-
del Código Civil, en que el hecho o suceso que tos cincuenta y cinco ( 1955), se condene a la so-
se invoca como caso fortuito no se haya pro- ciedad anónima denominada 'Hipódromo de Te-
ducido por culpa del deudor o de las personas cho S. A.', representada por su Gerente señor
por quienes éste fuere responsable. !La impre- Jenaró Rico, actualmente, a pagar a mi 'poder-
visibilidad se funda en que el mismo suéeso no dante, señor Efraím del C. González, la cantidad
haya podido ser racionalmente previsto. lLa irre- de cuarenta y un mil ciento cincuenta y seis pe-
sistibilidad consiste en que haya sido. absolu- sos con noventa centavos ($ 41.156.90), suma
tamente imposible evitar el hecho o suceso ésta que fue pagada a cada uno de los concur-
aludido, no obstante los medios o defensas em- simtes que acertaron con los seis caballos gana-
pleados por el deudor para eludirlo. lLa impo- dores en la fecha indicada. O aquella suma que
sibilidad radica en que tal hecho coloque al dentro del juicio se demuestre, por intermedio
mismo deudor en situación absoluta de no poder de peritos. Dinero que le debe ser pagado a mi
cumplir la obligación respectiva (lLXXV, 2129, representado como tenedor de la boleta premiada
252). que he determinado en el punto primero petito-
. rio de esta demanda.
4. IEl ][nspector de .Juegos es un funcionario
de lPolicía, y sus decisiones desatan cuestiones
''Tercera. Que se condene a la sociedad anóni-
de hecho, pero no de derecho, y no adquieren
ma 'Hipódromo de Techo S. A.', a pagar los
en asuntos jurídicos la modalidad de la cosa
perjuicios ocasionados a mi mandante· por el no
juzgada material.
pago oportuno del premio que· aquí demando
consistentes en el lucro cesante y daño emergen-
te,_ cuyo monto demostraré durante la secuela del
juicio. Y en caso de que ello no fuere posible,
Corte Suprema de Justicia.- Sala de Casación esta condena debe hacerse en abstracto, tal como
Civil.- Bogotá, D. E., diciembre trece de mil lo preceptúa el artículo 553 del Código Judicial.
novecientos sesenta y dos._ .
. ''Cuarta. Que se condene .a la sociedad anóni'-·
roa 'Hipódromo de Techo S. A.', a pagar las cos-
(Magistrado ponente: doctor Enrique López tas que este juicio ocasionare" .
.de la Pava).
En respaldo de estas peticion~s se expusieron
El señor Efraím del C. González, obrando por v.arios hechos que pueden compendiarse así :
ministerio de apoderado, demandó ante el Juez l. Entre las cuatro y cinco de la..-tarde del 27
Noveno Civil del Circuito de Bogotá a la entidad de agosto de 1955 el señor Efraím };lel C. Gon- ·
llamada ''Hipódromo de Techo S. A.'', para que, zález se presentó en el expendio de formularios
272 · GACETA JUDICIAL Nos. 2261, 2262, 22631 y 2264
número 40, que entonces funcionaba en el edi- 6. El concurso hípico del 5 y 6 depende direc-
ficio de los Almacenes Sears, de esta ciudad ; tamente del ''Hipódromo de Techo S. A.'', y
compró allí cuat1·o boletas, distinguidas con los por tanto esta sociedad se halla obligada. a pagar
número 315175, 315176, 315177 y 315178, y pro- ·el premio por el monto correspondiente a lo que
cedió a llenarlas; hecho esto, presentó esas bole- cubrió a los otros concursantes que en la misma
tas al sellador Alfonso Aguirre Serrano, con los · fecha acertaron a señalar los seis caballos ga-
valores de $ 16.CO, $ 2.00, $ 2.00 y $ 2.00; las nadores.
mismas boletas fueron selladas por este señor La sociedad ''Hipódromo de Techo'' contestó
con la siguiente numeración, en su orden: 0099, la demanda, y en su respuesta aceptó unos he-
0101, 0102 y 0103; practicada esta operación, el chos, negó otros, se opuso a las peticiones formu-
sellador devolvió a González los triplicados de ladas, y expresó finalmente :
los formularios dichos.
''Los hechos en que la. empresa. demandada
2. "En el lleno de las expresadas boletas el apoya su defensa son los siguientes:
señor González, mi poderdante, cumplió a caba-
lidad con el reglamento del concurso, que en for- "PTimero. El formulario número 315175, nú-
ma. completa y discriminada lo contiene al re- mero de orden 0099, por valor de $ 16.00, que
verso de cada boleta, sin omitir requisito alguno, se dice por el actor haber sido sellado en el ex-
como se puede ver al observar detenidamente pendio número 40 para entrar en concurso en
cada. una de ellas, que en triplicado acompaño a . la reunión trigésimacuarta, no llegó al Depar-
la presente demanda". ta.men to del 5 y 6.
3. El 29 de agosto de Ül55 el señor González "Segundo. En presencia ele la planilla presen-
tada por el sellador número 40, en que incluía
se presentó en las oficinas del 5 y 6 con el fiu
de cobrar el premio correspondiente, ya que en -como recibido por él el formulario objeto de esta
1la boleta sellada con el número 0099 había acer- acción, y en consideración a que dicho formula-
rio no apareció, no entró en juego de acuerdo
tado en la escogencia de los seis caballos gana-
dores, pero los empleados encargados de hacer con las normas q\].e rigen el concurso.
el pago le manifestaron que· esa boleta no podía "Tercero. La exclusión de tal formulario por
ser pagada por haberse extraviado el original falta de él fue necesariamente realizada antes
y el duplicado, y que esta circunstancia se había de iniciarse la reunión oficial de carreras, y cons-
hecho constar. en el acta que se asentó el 28 de ta en acta levantada por el señor Inspector Dis-
agosto de 1955, y que suscribió el Inspector Dis- trital de Juegos.
trital de Juegos. Posteriormente el doctor Ser- "Cuar·to. El señor Inspector Distrital de Jue-
gio Toledo Rangel, como apoderado de Gonzá- gos es la única autoridad competente para indi-
lez, acudió a las mismas oficinas con los señores car cuáles formularios entran en juego y cuá-
Manuel G. Duarte y Manuel J. Ardila, con el les no.
fin de hacer el cobro del premio, pero allí se le
negó también el pago con los argumentos ya ex- "Quinto. Por los micrófonos del Hipódromo·,
presados. antes de comenzar las carreras integrantes del
concurso del 5 y 6, se avisó al público, de manera
4. Más tarde el nombrado doctor Toledo y el profusa, qué formularios habían sido anulados y
nuevo mandatario de González, doctor Luis Al- cuáles no entraban en juego.
fredo Rey, se acercaron a las oficinas del Ge- "Sexto. El formulario que determina la de-
rente d'el "Hipódromo de Techo S. A.", con el manda se anunció en forma especialísima y sin-
propósito ele tratar personalmente el asunto del gular por los micrófonos del Hipódromo que
pago del premio, pero allí se les ordenó· ir a las no entraba en juego por no haber llegado al De-
oficinas del 5 y 6, donde los atendió un señor· partamento del 5 y 6, no obstante anunciarse su
que les enseñó el acta extendida el 28 'ele agosto,· remisión en una planilla.
y les.dijo que el formulario no.se pagaba por ha-
llarse en el evento que contempla el artículo 19
"Séptimo. El Hipódromo no está obligado a
del reglamento. pagar formularios· que no hayan entrado en
juego en razón de no haber sido recibidos en el
5. El extravío del original y clei duplicado del Departamento del 5 y 6, con arreglo a los térmi-
formulario en cuestión, no exonera a la sociedad nos establecidos en el ordinal 19 <;].el Reglamento
''Hipódromo de Techo'' de pagar el premio co- del Concurso, que, a manera de cláusula de con-
rrespondiente, alegando el caso fortuito que pre- trato de adhesión, aparece incorporada al re-
vé el citado artículo del reglamento. verso de cada ejemplar, con su duplicado y tri-
plicado para apostar en el Concurso del 5 y 6. cluyó con la sentencia de 26 de agosto de 1958,
El ordinal 19, antedicho, corresponde al artícu- en cuya parte resolutiva se dispuso:
lo 353 del Reglamento de carreras que rige las "Primero. Declárase que la boleta o formula-
relaciones de los apostadores con el Hipódromo. rio para el concurso del 5 y 6 que dio origen a
"Octavo. El. señor Alfonso Aguirre Serrano este juicio, reúne los requisitos exigidos por el
no ha sido ni es empleado del 'Hipódromo de reglamento para el Concurso del 5 y 6 en el Hi-
Techo', y cuando- sellaba formularios .del 5 y 6, pódromo de Techo a los concursantes o jugado-
y en la época precisa de sellar el formulario ob- res.
jeto de este pleito, no era empleado de 'Hipó- "Segundo. Consiguientemente, condénase a la
dromo de Techo S. A.'. sociedad 'Hipódromo de Techo S. A.', domicilia-
da en esta ciudad y representada por su Gerente,
"Noveno. Desde el. momento de expresarse en a pagar al demandante Efraím del C. González,
acta escrita por autoridad competente, en ejer- mayor de edad y de esta vecindad, la suma de
cicio- de sus funciones, que un formulario no treinta mil ochocientos sesenta y siete pesos con
aparece al momento de sellarse las urnas y de sesenta y nueve centavos, correspondiente al va-
determinarse qué formularios entran en juego, lor del premio , que el apostador demandante
'Hipódromo de Techo' no tiene obligación nin.1 ganó en el indicado concurso durante la reunión
guna con el supuesto apostador, tenedor del for- hípica que tuvo lugar en el hipódromo de pro-
mulario excluído. piedad de la sociedad el día veintiocho (28) de
. .
"Décimo. El señor Efraím del C. González, agosto de mil novecientos cincuenta y cinco
al sellar el formulario materia de la acción, acep- ( 1955), pago que deberá efectuarse tan pronto
tó expresamente lo que al respaldo del formula- · quede ejecutoriada esta providencia.
rio reza: 'Al sellar este formulario el apostador "Tercero. Condénase a la sociedad demandada
acepta de hecho las presentes cláusulas', y, por a pagar en la debida oportunidad al demandante,
consiguiente, aceptó el ordinal 17 que aparece señor González, los perjuicios causados por la
al respaldo del formulario, y que textualmente demora en el pago del premio a que se refiere
dispone: 'Al sellar el presente· formulario los el anterior numeral.
apostadores se someten sin apelación a este re- "Cuarto. Condénase a la sociedad demandada
glamento y al que rige las carreras de caballos, al pago de las costas del presente juicio''.
las disposiciones de las autoridades hípic,as y
especialmente a las decisiones de los señores Co-
misarios, únicos jueces de las carreras, y a cual- La sentencia. acusada.
quiera otra disposición del reglamento general
que no esté en contradicción con el presente re- Ambas partes ,apelaron de la decisión de pri-
glamento'. · mer grado, y el Tribunal Superior del Distrito .
Judicial de Bogotá puso· término a la segunda
''Sería de incalculables alcances, por su peli- instancia mediante el fallo de cinco de abril de
grosidad, disponer que el simple hecho· de que 1960, en el cual se resolvió:
un sellador afirmase en planilla haber sellado "Primero. Confírmase los numerales primero
un formulario· de N. pesos de valor, y aun lle- y segundo de la sentencia apelada.
gase a acompañar el precio de dicho formu~ario, "Segundo. Revócase el numeral tercero de di-
sin agregar el original y el duplicado, cor:stltuye cha sentencia, y en su lugar se niega la petición
obligación para la empresa de pagarlo s1 resul- tercera de la demanda, de cuyos cargos se ab-
.tare favorecido, pues bastar) a que con la má- suelve a la sociedad demandada.
quina de registro que posee cada sellador se
numerase, sellando, un formulario en blanco para "Tercero. Se reforma el numeral cuarto del
llenarlo luego de realizadas las carreras. Esto mismo fallo en el s~ntido de condenar a la so-
. bastaría para que no pudiese existir juego ni ciedad demandada en las costas de la primera
hubiese seguridad de naturaleza alguna para instancia con deducción de. una. cuarta parte.
los demás apostadores,¡ ya que los más hábiles e "Cuarto. Sin costas en la segunda instancia".
inescrupulosos resultarían acertando el, número La motivación de esta sentencia contiene va-
de caballos que les placiese mediante el lleno rias consideraciones que conviene recordar.
de formularios después de las carreras". En primer término estudia y encuéntra 'esta-
La primera instancia del litigio se surtió con blecido.s en el juicio los presupuestos procesales,
la correspondiente recepción de pruebas, y con- y considera a las partes legitimadas en causa.
G. Judicial - 18
por ser el demandante titular de la pretensión de Techo S. A.', como sucede en las loterías, v.
que hace valer y la sociedad demandada la en- gr., sino que el premio que persiguen es el fo:r-
tidad a cuyo cargo está cubrir la ganancia o pre- )llado por el münto de sus propias apuestas. Po:r
mio de los formularios que aciertan. esta razón el Hipódromo no tiene ra calidad de
El fallo entra luego en el análisis de la natu- apostador frente a los concursantes, sino el de
raleza jurídica del llamado ~'Concurso del 5 y simple intermediario o nuntius, por cuyo con-
6 ", pone de presente las übligaciones, tanto de ducto se perfecciona el contrato de apuesta de
los apostadores a· las carreras de caballos como aquéllos entre sí. No podrían, por consiguiente,
de la sociedad "Hipódromo de Techo", y ex- los apostadores gananciosos exigirle al Hipódro-
presa: ''De lo dicho anteriormente se concluye mo el pago del premio en su condición de apos-
que los apostadores sólo se entienden con el tador perdidoso, puesto que .al no tener dicha
'Hipódrümo de 'recho S. A.', a través de sus sociedad la calidad de parte en el contrato de
selladores autorizados, quieües son para ellos los apuesta carecería de legitimación para ser de-
representantes' de dicha sociedad para todos los mandada en ese carácter.
efectos del Concurso del 5 y 6. Por consiguiente, ''La üferta que hacen los apostadores al pre-
en el momento en que un sellador autorizado sentar su~ formularios al sellador autorizado,
pon~ el sellú de control en un 1 formulario que queda aceptáda por el Hipódromo en su condi-
ha sido llenado en debida forma, recibe el valor ción de mandatario o nuntitts de los demás con-
de la apuesta, retiene el original y el duplicado cursantes y perfeccionado, por ende, el contrato
y devuelve al apostador el triplicado, se perfec- de apuesta mutua, en el momento en que aquél
cionan dos contratos: uno de apuesta con los de- püne el sello de control a los formularios lle-
más concursantes, por intermedio del' Hipódrúmo nados en debida forma, puesto que de aquí en
de Techo S. A.', y otro de mandato o comisión adelante ninguna intervención tienen ya los
con dicha sociedad a través del sellador por ella apostadores, y sólo quedan pendientes las obliga-
autorizado". ciones que el reglamento impone al Hipódromo.
Expone las características del aludido con- ''Cualesquiera que sean las relaciones existen-
trato de apuesta, señala los factores que lo dis- tes entre el Hipódromo y los selladores autori-
tinguen del contrato de juego, y afirma que es zados por él, lo cierto es que para los concur-
de apuesta la convención que celebran los con- santes y para el público en general, ellos re-
cursantes del 5 y 6, por motivo de que ellos se presentan al Hipódromo para los efectos del Con-
prometen ''recíprocamente una prestación para curso del 5 y 6, y de aquí que entiendan los apos-
e1 caso de ser verdad la afirmación que hacen tadores que al entregar a dichos selladores sus
en sus formularios de que ganarán determinados formularios para que les pong~n el sello de con-
caballos''. Sostiene que, aunque el artículo 95 trol, al consignarles el valor de sus apuestas y
de la Ley 153 de 1887 estatuye que el juego y al recibir el triplicado, es el propio Hipódromo
la apuesta no producen acción ni excepción, se quien sella el formulario, quien recibe el valor
trata ahora de uno de los casos excepcionales de la apuesta y quien devuelve al concursante
que prevé el artículo 2286 del Código Civil, o el triplicado como prueba de que se perfeccionó
sea de un contrato que es plenamente válido y el contrato respectivo".
que por ello confiere al apüstador ganancioso Acerca del contrato de mandato o de comisión
el derecho de exigir el pago a los otros concur- que los concursantes celebran con el Hipódromo
santes. ''Desde este punto de vista -dice la sen- a través de los selladores de formularios, dice
tencia- no ofrece, por consiguiente, reparo al- el fallo que esa convención es distinta de la de
guno la pretensión del demandante para que se apuesta que se ha descrito, y que en virtud de
condene a la sociedad demandada a pagarle el ella la sociedad demandada recauda y se hace
valor del premio que le correponde ". Anota tam- depositaria del valor de todas las apuestas he-
bién que es de adhesión ese mismo contrato de chas por dichos concursantes, y se obliga a dis-
apuesta que celebran los concursantes del-5 y 6 tribuír los dividendos entre los apostadores que
y que ofrece además los caracteres de oneroso, aciertan en la designación de los caballos gana-
mutuario y aleatorio. Después de explicar estos dores, y agrega: ''Con fundamento en dicho con-
caracteres expresa el fallo : trato, que al igual que el de apuesta, es de adhe-
''Se tiene así que, dado el sistema de apuestas sión, el apostador gananc.ioso tiene derecho a
consagrado en el :reglamento que :rige el Concur- exigir directamente del 'Hipódromú de Techo
so del 5 y 6, los concur~antes no apuestan contra S. A.', el valor del dividendo correspondiente,
una cantidad fija ofrecida por el 'Hipódromo desde luego que una de las obligaciones que pe-
1\(os. 2261, 2262, 2263 y 2264 GACETA JUDICIAL 275
rentoriamente le impone el reglamento a esa ''De acuerdo con lo dicho resulta incuestiona-
sociedad es la de pagar dicho dividendo a los ble que, tratándose del contrato de adhesión que
apostadores gananciosos que dentro de los diez celebran los concursantes del 5 y 6, son cláusu-
días siguientes a la reunión hípica presenten las esenciales las referentes a las obligaciones a
en debida forma el triplicado que se dejó en cargo de los· apostadores y a los derechos que tie-
~u poder. nen en frente del Hipódromo, y accesorias todas
"En casos como el presente, vale decir, cuando las demás, particularmente las atinentes a la
se ha depositado en manos de un tercero el va- marcha interna de la empresa, como es la que
lor de la apuesta, los doctrinantes ·han conside- impone a los selladores la obligación de entregar
rado que ese depósito equivale al pago y que, en en las oficinas respectivas el original y el du-
consecuencia, el apostador ganancioso debe di- plicado de los formularios sellados, antes de una
rigirse directamente contra el tercero para exi- determinada hora. Estipulación semejante no es
gir la entrega de las sumas o cosas apostadas, oponible a los apostadores, pues que el incum-
y no contra el apostador o los apostadores per- plimiento de la misma jamás puede· atribuírse a
didosos. culpa suya, sino a una deficiente organización de
la empresa, a una mala elección o mala viailancia
''En tal evento la demandá para el pago del de sus empleados, y en especial de sus seÍiadores
premio se dirige contra el 'Hipódromo de Te- autorizados. Por consiguiente, el hecho de que
cho S. A.', no en su calidad de apostador, sino por negligencia, descuido o inclusive dolo de los
en su carácter de mandatario, comisionista o de- selladore_s o de los empleados del Hipódromo, no
positario, obligado por el reglamento a pagar a se depos1ten en las urnas del 5 y 6 el oriainal
los apostadores gananciosos el dividendo que les y el duplicado recibidos por él sellador auto"'riza-
corresponde''. do, y relacionados en la planilla, ese hecho no
Aplicando estas ideas al caso de autos, afirma p~ede perjudicar al apostador que cumplió es-
el fallo que aparece demostrado que el señor tnct3:mente con todas sus obligaciones, ni relevar.
Efraím del C. González hizo sellar el formulario al Hipódromo de la obligación de pagar a su
de que se trata, que cumplió to9.as las demás exi- dueño el dividendo correspondiente en caso de
gencias del reglamento del Concurso del 5 y 6, 'haber acertado los caballos ganadores.
que en ese formulario acertó con los seis caballos
ganadores y que oportunamente se presentó a "Es obvio que, cuando por fuerza mayor o.
cobrar el respectivo dividendo, pero que el pago caso fortuito, no llegan oportunamente los ori-
le_ fue negado. "De lo dicho se concluye -ex-_._ ginales y duplicados de los formularios sellados
presa la St:)ntencia- que el demandante Gonzá- a la administración del 5 y 6, como sería el
lez cumplió cabalmente con todas las obligacio- accidente de transporte aéreo o terrestre previsto
nes que el reglamento del Concurso 'del 5 y 6 en el artículo 19 del reglamento, el Hipódromo
impone a los apostadores, y qúe por haber ácer- queda exonerado de la obligación de pagar el
tado seis caballos tiene derecho a que el 'Hipó- premio que pudiere corresponder a tales formu-
dromo de Techo S. A.', le pague el dividendo larios, de confqrmidad con principios generales
correspondiente''. de derecho. Pero para que quede libre de tal obli-
gación debe inexcusablemente dar la prueba del
En capítulo especial examina el fallo los he- hecho constitutivo de fuerza mayor o caso for-
chos y razones que la sociedad demandada alega tuito, tal como lo ordena el artículo 1604 del
en justificación de su negativa a pagar el pre- Código Civil. ·
mio o dividendo que el actor reclama. A este
propósito la sentencia recuerda que se trata aquí se
''En el caso sub lite no probó que la no en-
de un contrato de adhesión, y cita una doctrina trega del original y duplicado del formulario
de la Corte en que se pro hija la teoría de. que sellado en debida forma por el demandante hu-
en esta clase de convenciones hay dos tipos de biera obedecido a fuerza o caso fortuito y' en
consecuencia, . hay que concluír que la pérdida
' '
cláusulas, unas esenciales y otras accesorias, ·de
que en relación con las primeras es aplicable o. no entrega del original y del duplicado men-
el principio de que todo contrato es una ley para ciOnados se produjo por culpa del Hipódromo y,
las partes, y de que las accesorias sólo son opo- por ende, que no puede liberársele de la obliaac
nibles al contratante que presta su adhesión en ción de pagar al ~emandante el valor del dhri-
cuanto se encaminan a precisar el sentido o in- dendo por él re clamado''.
teligencia de las esenciales, pero no cuando modi- Por último, el fallo pone de relieve la incon-
fican disimuladamente el alcance de la conven- sonancia que considera existir entre las cláusulas
ción. En seguida añade el sentenciador: 6:¡¡. y 19 del reglamento del Concurso del 5 y .6,
. 1
\
276 ·GACETA JUDICIAL Nos. 2261, 2262, 2263· y 2264
consistente en que, según el artículo 19, sólo el glaniento y al que rige las carreras de caballos",
caso fortuito exonera al Hipódromo del pago del y el 19, que "en los casos de accidente de trans-
premio, mientras que, conforme al 69, dicha em- porte aéreo o terrestre u otra causa fortuita que
presa quedará liberada de cubrir ese premio en .impida llegar a poder de la Administración del
todos los casos en que el original y el duplicado 'Hipódromo de Techo S. A.', este formulario el
de los formularios no lleguen oportunamente a día u hora señalados por el Departamento del
las oficinas del 5 y 6, cualquiera que sea la causa · 5 y 6 para su recepción, tal formulario no en-
de ello, inelnso el dolo de los propios empleados trará en el juego, devolviéndose el monto de la
de tal empresa. Esta antinomia debe resolverse, apuesta y el valor del formulario a la presenta-
según el sentenciador, dándole aplicación pre- ción del triplicado correspondiente, sin que haya
lativa al artículo 19, por ser posterior y porque lugar a reclamación alguna por ningún otro con-
consulta mejor los principios de la equidad y cepto''.
de la buena fe. "Síguese de lo dicho -termina
diciendo la sentencia- que carecen de funda- . Teniendo las normas reguladoras del Concurso
mento las razones en que la sociedad demandada del 5 y 6 el carácter de reglamento de Policía,
apoya su defensa, y, consecuencialmente, que ellas deben ser obedecidas y cumplidas por la
está obligada a pagar al demandante el dividen- sociedad ''Hipódromo de Techo'' y por los apos-
do que le corresponde, o sea la cantidad de tadores, conforme a lo prescrito por el artículo
$ 30.867.69 ". 2286 del Código Civ,il, toda vez que este precep-
to les imprime obligatoriedad. La sentencia viola
La impngnación. . este artículo por falta de aplicación al conside-
rar el reglamento mencionado, no como normas
La parte demandada recurrió en casación conde Policía, sino como cláusulas de un contrato
tra la sentencia del rrribunal, y con fundamento para el efecto de dirimir la controversia en el
en la primera ele las causales que señala el ar- campo del puro derecho contractual.
tículo 520 del Código Judicial, formula contra
El fallo asimi~a el caso de autos a la hipótesis
ese fallo los tres cargos que la Corte pasa a
regulada por el artículo 19 del reglamento para
examinar. decidir que el Hipódromo no puede ser exone-
P1·ime1· cargo. Se hace consistir en el quebran- rado de pagar el premio por no haber compro-
to, por falta de aplicación, del artículo 2286 del bado el caso fortuito que impidió la llegada del
Código Civil, y por aplicación indebida del ar- original y del duplicado del formulario de Gon-
tículo 1604, ibídem, ''no sólo a través de la lla- zález a las oficinas del 5 y 6. Sin embargo, el
mada violación directa, sino también como con- caso de autos no es el regulado por· dicho artícu-
secuencia de error de hecho en la intepretación lo 19, sino el previsto por el 69 del reglamento,
del artículo 19 del reglamento del Concurso del en concordancia con el 17, o sea el evento en que
5 y 6". por cualquier circunstancia, incluso la culpa del
En desarrollo ele este cargo afirma el impug- Hipódromo, se produzca la pérdida o extravío
nante que el reglamento aludido se halla esta- del original y del duplicado de m¡ formulario, y
blecido y autorizado por los funcionarios de no lleguen éstos oportunamente a las oficinas
Policía, y, que en consecuencia, los apostadores referidas. En este supuesto no puede cubrirse
están sujetos a él, no por vía contractual, sino en el premio y sólo le queda ''al apostador que pro-
opedecimiento a preceptos emanados de auto- bare dicha culpa la acción· de indemnización de
ridad. Ese reglamento contiene los artículos 69, perjuicios, por incumplimiento del contrato, ex-
15, 17 y 19, que, en su orden, disponen: el pri- clusivamente''. Como consecuencia de esto la
mero, que carecen de valor los formularios que sentencia infringe, por aplicación indebida, el
no tengan los sellos de control del Hipódromo artículo 1604 del Código Civil al estimar apli-
con el número de orden correspondiente al sella- cable el artículo 19 del reglamento y exigir a
dor autorizado, o ''si para el momento del es- la parte !lemandada la prueba del caso fortuito
crutinio no están depositados en las urnas del para liberada de la obligación de pagar el pre-
5 y 6 sus correspondientes originales y duplica- mio. Como el caso de autos es el mismo que prevé
dos, considerándose apócrifos aquellos que ca- el artículo 69 del reglamento, la sentencia in-
rezcan de tales requisitos"; el segundo, que "no curre en error manifiesto de hecho al no esti-
se considerarán válidos los formularios que no marlo así y al juzgar que se trata de evento
llenen los requisitos del presente reglamento''; regulado por el artículo 19. Este error condujo
el 17, que "al sellar el presente formulario los al fallador a aplicar en forma indebida el citado
apostadores se someten sin apelación a este re- artículo 1604 al requerir la prueba del caso for-
tuito en una hipótesis distinta de la que con- mulario de González se produjo por orden del
. templa este litigio. . Inspector de Juegos, y que esto constituye un caso
Segundo cargo. Consiste en la "violación por fortuito o de fum;za mayor que impide al Hi-
falta de aplicación del artículo 1602 del Código pódromo pagar ese formulario, toda vez que la
Civil, primera parte, y por indebida aplicación empresa debe sujetarse a los mandatos de dicha
de la segunda parte de dicha norma''. autoridad. La sentencia violó, por falta de apli-
En sustentación de este cargo sostiene la de- cación, los artículos 1Q de la Ley 95 de 1890 'Y
manda de cas·ación que la cláusula del artículo 1604 del Código Civil al no declarar liberada
6Q del reglamento del Concurso del 5 y 6 no es a la sociedad del pago del formulario exclufdo,
de aquellas que, en 1los contratos de adhesión, por causa de ese caso fortuito. Añade finalmen-
impone la voluntad omnímoda de una de las te el recurso que, aunque el actor ha sostenido
partes, sino que ofrece un carácter típico de orque la no llegada de su formulario, se debió a .
den público, porque interesa a todos los apos- culpa del Hipódromo, esta culpa no ha sido de-
mostrada ni ella se presume, fuera de que la
tadores y a la sociedad en general, ya que los anulación se produjo por aplicación de una cláu-
precave de que aparezcan triplicados sin origi- sula del r,eglamento que el apqstador González
nal y duplicado elaborados con posterioridad a , aceptó. ·
la reunión de las carreras. Así las cosas, aun en
el supuesto de que pudiera enfocarse el proble-
ma por su solo aspecto contractual, la sentencia Consideraciones de la, Corte.
no podía dejar de aplicar esa cláusula sexta, pero
como sucede que dejó de lado tal estipulación, J. La entidad o empresa denominada ''Hipó-
y la tuvo por inoponible al apostador deman- dromo de Techo'' se halla organizada y funciona
dante, violó con ello la primera parte del ar- bajo la forma de una sociedad anónima comer-
tículo 1602 del Código Civil, por falta de apli- cial que se cÓnstituyó con el objeto de estáblecer
cación, así como infringió también, por indebida y explotar el negocio de hipódromos y de carre-
aplicación, la segunda parte del mismo precepto ras de caballos. Con este propósito dicha sociedad
''en cuanto invalidó prácticamente, al no hacer estableció el llamado Hipódromo de Techo en
oponible al demandante, la misma 1 cláusula". jurisdicción del Municipio de Fontibón, y or-
ganizó mediante reglamento varios sistemas de
Tercer cargo. Se funda en la "violación de apuestas sobre las carreras de caballos que en
los artículos 1Q de la Ley 95 de 1890 y 1604 del ese campo se efectúan semanalmente. Entre estos
Código Civil, por falta de apl~caci6n' '. sistemas de apuestas figura uno que se conoce
Sobre este cargo expresa el recurrente que a con el nombre de "Concurso del 5 y 6 ". Con-
la una y media de la tarde del 28 de agosto de siste este sistema fundamentalmente en la rea-
1955, día de la reunión hípica, el Jefe del Con- lización de seis carreras de caballos, en que cual-
curso y el Inspector Distrital· de Juegos reali- quier persona puede apostar a la victoria de seis
zaron la confrontación o ''chequeo'' de los for- de los caballos participantes, y en la entrega o
mularios sellados que podían participar. en el pago .de una suma de dinero al apostador que
concurso, que notaron entonces la ausencia del acierte con cinco o seis de los caballos ganadores.
-original y del duplicado del formulario del señor Las apuestas se realizan mediante la adquisición
González y que, por tanto, lo excluyeron de dicho onerosa de una boleta denominada formulario,
concurso. "No cabe entonces la menor duda que se expide en tres ejemplares iguales, y la
-agrega la demanda- de que el formulario del designación en él de los caballos que, en concepto
señor Efraím del C. González, desde la una y de cada apostador, han .de salir victoriosos en
treiD.ta de la tarde del día de las carreras, quedó esas justas hípicas. El formulario, una vez así-
anulado y fuera del concurso, no por determi- elaborado, se entrega con el respectivo valor de
nación unilateral del 'Hipódromo de Techo la apuesta en uno de los expendios del mismo;
S. A.', a través del Jefe del Concurso, sino por el expendedor o sellador que lo recibe coloca
orden de autoridad,. cual es el Inspector de Jue- en él un sello, con su número de orden mediante
gos del Distrito''. una máquina, retiene el original y el duplicado
Con respaldo en esta premisa sostiene el re- y el valor de la apuesta, y entrega el triplicado·
curso que, aun en la hipótesis de que las cláu- al apostador. El mismo sellador debe confeccio-
. sulas del reglamento que autorizan la anulación nar una planilla reseñadora de los formularios
de formularios no fueran oponibles a los 'apos- que ha recibido y sellado, y entregar los origi-
tadores por tratarse de un contrato de adhesión, nales y duplicados, con el monto de sus valores,
resulta que en este evento la anulación del for- en las oficinas del 5 y 6 antes de la hora se-
ñalada para iniciar las carreras. En esas ofici- El Código Civil se refiere al juego y a la
nas se hace lu€gO una confrontación o escrutinio apuesta como actos, no de siinple diversión o
de los mismos formularios, y se señalan los que esparcimiento, sino de especulación lucrativa; les
pueden participar en las apuestas y los que por asigna la naturaleza de contratos aleatorios y
alguna irregularidad son excluídos de ese con- consagra el principio general de que estas con-
curso. El monto total de las apuestas lo recibe la venciones no producen acción ni excepción, o
.empresa, y de él destina el setenta por ciento sea que quien gana no puede exigir el pago, y
para distribuírlo entre los apostadores ganan- quien pierde no está obligado a pagar, y si lo
ciosos. hace tiene derecho de repetir lo pagado. Cuando
En el caso· presente, el señor Efraím del C. no se limitan a la mera distracción, la ley con-
González compró e hizo sellar oportunamente un sidera el juego y la apuesta como actos contrarios
formulario de apuesta para las carreras que se a las buenas costumbres, y los priva de eficacia
realizaron el 28 de agosto de 1955 ; el sellador jurídica por causa ilícita. Con todo, el mismo
lo reseñó en la planilla respectiva, pero sucedió Código Civil consagra en el artículo 2286 una
que, al practicar la confrontación del caso en excepción a este principio general. Consiste la
las oficinas del 5 y 6, no aparecieron allí el excepción en que los juegos de fuerza o destreza
original y el duplicado de ese formulario, razón corporal sí producen obligaciones civiles y dan
por la cual fue excluído del concurso, pero con acción para exigir el pago, con tal que en ellos
la orden de restituír a González el valor de su no se contravenga a las leyes de Policía.
apuesta. Efectuadas las carreras, éste observó La ley no explica lo que debe entenderse por
que en su formulario había acertado con los seis contratos de juego y de apuesta, pero sí los
caballos ganadores en cada una de ellas, y acudió clasifica en dos grupos principales. Los juegos
puntualmente a solicitar el pago de la suma y apuestas de un grupo no producen acción ni
ganada. La empresa negó ese pago por las ra- excepción, porque son actos de carácter ilícito.
zones que son ya conocidas. Los juegos del otro grupo engendran obligacio-
nes civiles y confieren acción para exigir el cum-
II. El recurrente sostiene que la sentencia plimiento de la prestación estipulada. A este
viola por inaplicación el artículo 2286 del Có- segundo grupo se refiere el artículo 2286 del
digo Civil, a causa de atribuirle al ''Concurso Código Civil, y, según los términos de este pre-
del 5 y 6" la naturaleza de contrato y de no· cepto, tal grupo se halla integrado por aquellos
reconocer que es un simple reglamento estable- juegos en que el factor determinante del éxito
cido por las autoridades de Policía y de obliga- radica en la fuerza o destreza corporal del ju-
torio cumplimiento, tanto por el Hipódromo de gador o jugadores. La misma disposición enun-
Techo como por los apostadores. Dicho precepto cia varios de estos 'juegos Feítos, tales como el
defiere a las normas de Policía la regulación y manejo de las armas o tiro al blanco, las carreras
funcionamiento de ciertos juegos y apuestas, y a pie, a caballo o en bicicleta, el balompié, el
se lo quebranta, según el impugnante, cuando tenis, el polo, la natación y otros similares. Si
las controversias surgidas con motivo de estos los juegos lícitos son aquellos en que predomi-
juegos y apuestas se deciden por vía contractual, na la fuerza o la habilidad corporal, hay que
y no con arreglo y sujeción a las disposic~ones concluír que el grupo de los ilícitos está com-
de Policía que los reglamentan. puesto por aquellos otros juegos en que preva-
El artículo 95 de la Ley 153 de 1887, reforma- lece la suerte o el azar, o sea los juegos en que
torio del 2283 del C. Civil, dispone que "el juego la contingencia de la ganancia o pérdida depen-
de principalmente, no de la acción del jugador o
y apuesta no producen acción ni excepción. El jugadores, sino de la casualidad. Esta clase de
que gana no puede exigir el pago. Si el que juegos, llamados de suerte y azar, es la que no
pierde paga, tiene, en todo caso, acción para reproduce obligaciones civiles ni naturales por es-
petir lo pagado''. timársela contraria a las' buenas costumbres.
Y el artículo 2286 del Código Civil prescribe Esto en principio, porque suele suceder que, por
que ''sin embargo, de lo dispuesto en el artículo excepción, la ley les reconoce efectos jurídicos
2283, producirán acción los juegos de fuerza o a ciertos juegos de suerte y azar, como ocurre
destreza corporal, como el de armas, carreras a con las loterías de beneficencia.
pie o a caballo, pelota, bola y otros semejantes, Conviene anotar que si bien el artículo 2286,
con tal que en ellos no se contravenga a las le- citado, se refiere a los juegos y no a las apuestas,
yes de Policía. En caso de contravención dese- ·no hay razón que autorice para pensar que éstas
chará el Juez la demanda en el todo". son ilícitas en todo caso y que fueron excluídas
fl{os. 2261, 2262, 2263 y 2264 GACETA JUDICIAL 279
de esta prescripción. Aunque el criterio para Concurso como un contrato y no como el expre-
distinguir los juegos en lícitos e ilícitos no se . sado reglamento de Policía.
aviene con la naturaleza de las apuestas, hay Está dicho que la circunstancia de que la ley
que admitir que éstas pueden clasificarse tam- defiera a las normas de Policía la regulación
bién en ilícitas y lícitas, según que el juego o del funcionamiento· de los juegos y apuestas lí-
hecho que las motiva dependa principalmente o citos, no priva a estos contratos de su naturaleza
no del azar o de la suerte y que, por tanto, sean de tales para CRnvertirlos en meros actos o re-
o no contrarias a las buenas costumbres, confor- glaméntos de Policía. El artículo 2286, citado,
me a los principios generales. Por manera que la somete estos contratos a los ordenamientos de Po-
regla consagrada por, esté' precepto, en relación licía, no por desconocerles esá categoría de con-
con los juegos de fuerza o destreza corporal, contratos, sino en salvaguardia de lfts buenas cos-
viene asimismo ,a las apuestas que no dependen tumbres. De consiguiente, el fallo no viola este
de la casualidad. Así se infiere además del ori- precepto, sino que por el contrario Ío ap¡ica
gen y propósitos de las disposiciones que regula1_1 correctamente al estimar que el Concurso del
en común los efectos jurídicos de estos contratos 5 y 6 constituye un contrato de apuesta mutua, y
de juego y de apuesta. al reconocerle eficacia jurídica por_ funcionar
Conforme al mismo artículo 2286, las apuestas precisamente con arreglo a las normas de Policía.
y los juegos lícitos producen obligaciones civi- III. El demandante González hizo sellar su
les cuando no contravienen a las leyes de Policía, formulario y entregó el original y el duplicado
esto es, cuando su funcionamiento se ajusta a las del mismo con el respectivo valor de la apuesta ;
condiciones señaladas por los reglamentos de Po- dichos original y duplicado fueron reseñados en
licía. La eficacia jurídica de estos contratos está
la planilla del sellador, pero al momento del es-
sujeta a la doble condición de no depender de
la· suerte o el azar, y de funcionar con arreglo crutinio no aparecieron en las oficinas del 5 y 6.
Ellos se perdieron o extraviaron en poder de
a las normas de Policía. La ley les reconoce a
dicho sellador o de los empleados encargados de
. estos juegos y apuestas la calidad de contratos,
y defiere a los ordenamientos de Policía la rela confrontación.
gulación, no de su régimen jurídico, sino d.e las La sentencia expresa que esa pérdida o extra-
circunstancias en que pueden ser establecidos vío del original y del duplicado del formulario
y funcionar. Esta deferencia a las leyes de Po- no se debió a un caso fortuito y que, por tanto,
licia no priva al juego y a la apuesta de su na- la sociedad ''Hipódromo de Techo'' no puede ·
turaleza de contratos, ni por sí sola les imprime ser exonerada de cubrir el valor de la ganancia
licitud y fuerza obligatoria, ni los convierte en hecha por G0nzález, ·conforme a lo prescrito por
meras órdenes o reglamentos de Policía; por el el artículo 19 del reglamento del Concurso del
contrario, les refuerza su eficacia jurídica como 5 y 6. Agrega el fallo que este mismo reglamen-
tales contratos. to impone a los selladores el deber de entregar
La sentencia sostiene que en el ''Concurso del oportunamente los originales y duplicados en
5 y 6" hay una combinación de dos contratos las oficinas del 5 y. 6, y que el incumplimiento
que se perfeccionan en el momento en que cada de esta obligación no puede perjudicar a los
sellador autorizado recibe los formularios, los concursantes, sino. que es imputable a la entidad
sella, retiene el original y el duplicado con el demandada como culpa in eligendo o culpa in
valor de la apuesta, y devuelve el triplicado al vigilando respecto de ·dichos selladores.
apostador. Las dos convenciones, una de apuesta El recurrente acusa la sentencia de violar el
y otra de mandato, están allí reglamentadas y artículo 1604 del Código Civil a causa del error
se celebran en forma de contratos de adhesión. de hecho consistente en considerar que lo ocu-
El de apuesta se concierta entre todos los con- rrido con el 'formulario del demandante es el
cursantes o apostadores, y no entre éstos y ht mismo caso que prevé el artículo 19 del regla-
empresa Hipódromo de Techo, y ofrece los ca- mento del Concurso del 5 y 6 y no el regulado
racteres de oneroso, mutuario y aleatorio. El re- por la cláusula sexta, que en su parte pertinente
currente afirma a su vez que las cláusulas re- dispone: ''Los formularios del '5 y 6' no ten-
guladoras del citado Concurso son un mero re- drán ningún valor si no llevan los sellos del con-
glamento de Policía, que los concursantes se so- trol del 'Hipódromo de Techo S. A.', Fontibón,
meten a ellas en esa calidad de normas de Poli- y el número de orden correspondiente al sellador
cía, que así lo prescribe el .artículo 2286 del Có- autorizado, o si para el momento del escrutinio
digo Civil, y que la sentencia infringe este pre- . no están depositados en las urnas del '5 y 6' ·sus
cepto por falta de aplicación al considerar dicho correspondientes originales y duplicados, consi-
derándose apócrifos aquellos que carezcan de las partes pueden estipular lo contrario, y en tal
tales requisitos". El recurso considera que esta evento debe cumplirse lo pactado, aunque sobre-
cláusula, entendida en armonía con el artículo venga un caso de fuerza mayor. Así lo dispone
17 del mismo reglamento, exonera a la empresa el artículo 1732 del Código Civil. También la
de pagar el dividendo reclamado por el actor, ley modifica este principio en ciertas situacio-
debido a que el original y el duplicado del for- nes, como ocurre con el comodatario, quien se
mulario no aparecieron en las urnas del 5 y 6 hace responsable del caso fortuito en los supues-
al practicar el escrutinio, y ello aunque el ex- tos previstos por. el artículo 2203 del mismo
travío o pérdida se hubiera debido a culpa del Código Civil.
Hipódromo. Añade que esta culpa sólo daría El artículo 1522, ibídem, prohibe condonar el
lugar a una indemnización de ,perjuicios por dolo futuro, y el 1523 estatuye que hay objeto
incumplimiento del contrato. Al no estimar que ilícito en todo contrato prohibido por .las leyes.
lo sucedido al formulario de González fue el Los contratantes no pueden pactar que el deu-
caso previsto en la cláusula sexta del reglamento, dor no será responsable por el incumplimiento
la sentencia incurrió en un error manifiesto de doloso de sus obligaciones, porque esta estipu-
hecho que la condujo a quebrantar, por indebida lación quedaría afectada de nulidad absoluta,
aplicación, el artículo 1604 del Código Civil. no sólo por objeto ilícito, sino también por cons-
En el campo contractual el incumplimiento tituír una condición potestativa dependiente de
de una obligación por parte del deudor puede la mera voluntad d(ll obligado (C. C., 1535).
obedecer a uno de estos tres hechos: a caso for- Y lo que se dice del dolo es también aplicable a
tuito, a dolo· o a culpa del propio obligado. Si la culpa lata por estar equiparada a aquél (C. C.,
la inejecución se debe a caso fortuito, el deudor 63) . Según esto, la responsabilidad del deudor
queda exonerado de la obligación, menos cuando por dolo o culpa grave no puede ser atenuada
dicho caso fortuito se ha producido por culpa o ni descartada por vía contractual. Así lo ex"
durante la mora del mismo deudor. Así lo esta- presó ya la Corte en casación de nueve de di-
tuye el inciso segundo del expresado artículo ciembre de 1936 (XLIV-1918, 405), aunque vale
1604 del Código Civil. anotar que no todos los doctrinantes comparten
El artículo 1616, ibídem, dispone que el in- este concepto en cuanto concierne a la respon-
cumplimiento doloso hace responsable al deudor sabilidad por culpa grave.
de todos los perjuicios que sean consecuencia En relación con la responsabilidad del deudor
inmediata o directa de él, y que la inejecución por culpa leve o levísima que consagra el refe-
culposa lo obliga a resarcir sólo los perjuicios rido artículo 1604, ella es también susceptible
que se previeron o pudieron preverse al tiempo de sufrir variaciones por disposición especial
del contrato. de la ley o por convenio expr~so de las partes,
El mismoartículo 1604, citado, preceptúa que como lo dispone el transcrito inciso último de esta
el deudor no responde sino de la culpa lata en misma disposición. Así, por ejemplo, el manda-
los contratos que por su naturaleza son útiles al tario y el depositario en algunos casos responden
acreedor ; de la leve en las convenciones que be- de la culpa leve, según los artículos 2155 y 2247
nefician recíprocamente las partes, y de la leví- del Código Civil, no obstante que sus gestiones
sima en los contratos que sólo aprovechan al se dirigen a beneficiar a sus respectivos acree-
propio deudor. · dores. De igual modo y salvo disposición prohi-
Estas reglas generales sobre la responsabilidad bitiva en contrario, las partes contratantes dis-·
del deudor por incumplimiento de sus obligacio- frutan de la facultad de ,agravar, 'limitar y aun
nes, pueden ser modificadas en casos especiales, eliminar esta responsabilidad del deudor me-
bien para agravar esa responsabilidad, ora para diante estipulación expresa consignada en la con-
atenuarla, y aun para eximir. de ella al mismo vención respectiva. Del ejercicio de este dere-
obligado cuando tal exoneración es lícita. Estas cho provienen las cláusulas exonerativas de res-
modificaciones excepcionales se producen unas · ponsabilidad que no es raro hallar en algunos
veces por vía legal y otras por vía convencional, contratos, especialmente en los calificados de
como lo expresa el inciso último del mentado adhesión.
artículo 1604 del Código Civil, al disponer que En esta materia cabe recordar asimismo que,
todo lo prescrito en éste ''se entiende sin per- como el dolo y el caso fortuito no se presumen,
juicio de las disposiciones especiales de las leyes sino que ·deben ser comprobados (C. C., 1516 y
y de las estipulaciones expresas de las partes''. 1604), el incumplimiento de una obligación es
En principio el caso fortuito libera de res- un hecho antijurídico que por sí mismo entraña
ponsabilidad al deudor, como se ha dicho, pero una culpa del deudor. De aquí que se haya dicho
que ese incumplimiento constituye una presun- El recurso acusa la sentencia· de violar, por
ción de culpa (LXXX-2155, 688), presunción le- falta de aplicación, la primera parte de este pre-
gal que el deudor puede destruír acreditando su cepto, y por indebida aplicación la segunda par-
diligencia o cuidado o ·el caso fortuito. te de la misma norma, por no reconocerle valor
La sentencia expresa que el formulario del contractual a la mentada cláusula sexta del re-
demandante no llegó a las oficinas del 5 y 6, no glamento del Concurso del 5 y 6, y por declarar
por razón de un ca&o fortuito, sino porque la que es inoponible al demandante.
empresa ''Hipódromo de Techo'' no cumplió El fallo dice .que en el Concurs'o del 5 y 6
el deber que le incumbía de llevarlo a esas ofici- existen dos contratos de adhesión: uno de apues-
nas y lo dejó perder o extraviar, incurriendo así ta mutua entre todos los concursantes, y otro de
en una culpa que no la exonera de pagar el di- mandato entre éstos y la sociedad ''Hipódromo
videndo o ganancia obtenida mediante dicho for- de Techo''. Anota que, conforme a doctrina aco-
mulario. El recurrente afirma por su lado que gida por la Corte, en los contratos de adhesión
la cláusula sexta del reglamento, entendida e~ hay dos tipos de cláusulas: unas esenciales y
armonía con el artículo 17 del mismo estatuto, otras accesorias, que las primeras se refieren a
exonera a la sociedad demandada del pago del los derechos y obligaciones entre las partes, y
formulario, y que la sentencia incurrió en error que las segundas son las que regulan el fun-
manifiesto de hecho 'al no. ver que lo sucedido a cionamiento mecánico .de la empresa o negocio.
ese formulario fue el caso previsto en tal cláu- Con respaldo. en' estas ideas, afirma que es de
sula, error que produjo el quebranto del artículo carácter accesorio la cláusula que impone a los
1604 del Código Civil. selladores autorizados por la sociedad deman-
dada la obligación de hacer llegar oportunamen-
La sobredicha cláusula sexta, como se ha visto, te a .las oficinas del 5 y 6 los originales y dupli-
prescribe en lo pertinente qúe no tendrán valor cados·de los formularios sellados por ellos, y que
los for~ularios cuyos originales y duplicados res- el incumplimiento de tal obligación no puede re-
pectivos no se encuentren depositados en las ur- dundar en perjuicio del apostador qüe se ha su-
:; nas del 5 y 6 al momento del escrutinio, y el jetado estrictamente al reglamento, ni relevar
artículo 17 preceptúa que al sellar sus formula- a la misma sociedad del deber de pagar el divi-
rios ''los apostadores se someten sin apelación dendo ganado por dicho apostador. ·
al presente reglamento y al que rige las carreras La cláusula sexta priva de valor a 'os formu-
de caballos". ' larios cuyos originales y duplicados no se hallan
depositados en las urnas del 5 y 6 al momento
Es evidente que lo acaecido al formulario del del escrutinio que se realiza antes de iniciar las
señor GDnzález fue el caso que contempla la carreras válidas para el concurso. Es esta una
cláusula sexta del reglamento del Concurso del estipulación que forma parte del contrato de
. 5 y 6 y no la hipótesis del caso fortuito que pre- apuesta, y que obliga y es oponible a todos los
vé el artículo 19, ibídem. La sentencia no ignoró concursantes, sin duda alguna. Acontece, sin em-
este hecho, sino que por el contrario lo reconoció bargo, que no son éstos sino los selladores quie-
y tuvo en cuenta para expresar que la circunsc nes tienen la misión de hacer llegar los origi-
tancia de no haber llegado el formulario a las nales y duplicados dichos a las oficinas del 5
oficinas del 5 y 6 obedeció a culpa imputable a y 6. Estos selladores son auxiliares y obran a
la empresa, y que, así las cosas, no es posible nombre de la empresa ''Hipódromo de Techo
exonerar á la misma sociedad de la obligación S. A.", al recibir los formularios con sus apues-
de cubrir el valor de ese formulario. Por manera tas y al sellarlos, de manera que la inejecución
que el fallo no incurrió en el error de hecho que por ellos del acto de hacer llegar esos formula-
le atribuye el recurrente, ni menos en la viola- rios a las oficinas dichas co~stituye una culpa
ción del artículo 1604 del Código Civil. Otra imputable a la misma empresa. La referida cláu-
cosa bien distinta es que haya considerado in- sula sexta no tiene ni puede tener el alcance de
aplicable en esta ocurrencia la sanción que con- privar a los apostadores de las posibilidades de
sagra esa cláusula sexta, por las razones que ganancia cuando sus formularios no llegan a las
luego serán analizadas. urnas del 5 y 6 por culpa de la sociedad o de
IV. El artículo 1602 del Código Civil esta- sus selladores, esto es, por el incumplimiento
. blece que "todo contrato legalmente celebrado de la obligación de llevar allí tales formularios.
es una ley para los contratantes, y no puede ser Lo contrario implicaría reconocerle a la em-
invalidado sino por el consentimiento mutuo o presa la potestad de decidir a su arbitrio cuáles
por causas legales". formularios participan en el Concurso y cuáles
282 GACETA J UD lC I AL Nos. 2261, 2262, 2263 y 2264
otros no, con el solo hecho de hacerlos depositar participar en el mismo concurso. El recurrente
o no en las urnas mencionadas. Como esta fa- sostiene que la anulación de tal formulario por
cultad sería inadmisible por entrañar una con- orden del nombrado Inspector de Juegos cons-
dición potestativa dependiente de la mera vo- tituyó para la sociedad demandada un caso for-
luntad de la empresa, fuerza es concluír que la tuito que la exoneraba de pagar la suma gana-
sanción prescrita por la mentada cláusula sexta da, y acusa la sentencia de infringir, por
no puede tener aplicación cuando el no adveni- inaplicación, los artículos 19 de la Ley 95 de
miento de los formularios a las oficinas del 5 y 6 1890 y 1604 del Código Civil, al no declarar li-
se debe, no a caso fortuito, sino a negligencia berada a la misma sociedad del pago del dividen-
o descuido imputable a la propia empresa. Lo do que cobra el actor, por razón de la pretendida
cual vale decir que, en este punto concreto, sólo fuerza mayor.
el caso fortuito liberaría a la sociedad del pago Cuatro son los elementos constitutivos del caso
de un formulario, y que la cláusula sexta no ft>rtuito, a saber: la inimputabilidad, la impre-
puede entenderse sino en concordancia con el visibilidad, la irresistibilidad y la imposibilidad
artículo 19 del mismo reglamento del Concurso absoluta de cumplimiento. Consiste el primer
del 5 y 6. factor, según los artículos 1604 y 1738 del Có-
Además de los requisitos necesarios a toda con- digo Civil, en que el hecho o suceso que se in-
vención y de la presencia del principio de la voca como caso fortuito no se haya producido
buena fe, los contratos de juego y de apuesta se por culpa del deudor o de las personas por quie-
hallan sometidos a una regla que es inherente nes éste fuere responsable. La imprevisibilidad
a su naturaleza aleatoria, y que consiste en la se funda en que el mismo suceso no haya podido
igualdad de probabilidades o de riesgos entre ser racionalmente previsto. La irresistibilidad
los contratantes. Ninguno de éstos puede quedar consiste en que haya sido absolutamente impo-
o ser colocado en posición de desventaja respecto sible evitar el hecho o suceso aludido, no obs-
de los otros, y es ilícito todo acto o convenio que tante los medios o defensas empleados por el
aumente los riesgos· de ganancia o pérdida en deudor para eludirlo. La imposibilidad radica
perjuicio de una parte y en ventaja de la otra. en que tal hecho coloque al mismo deudor en
Esta regla quedaría rota si, en el Concurso del situación absoluta de no poder cumplir la obli-
5 y 6 y con fundamento en la cláusula sexta, se gación respectiva. (LXXV-2129, 252).
desconociese valor a los formularios que no lle- En el caso presente la sobredicha decisión del
garon a las urnas respectivas por dolo o culpa Inspector de Juegos no reúne ninguno de estos
de la empresa, y se exonerara a ésta de la obli- elementos característicos del caso fortuito que
gación de cubrir la ganancia obtenida por uno libera al deudor de su obligación y de su res-
de estos formularios y aun de la responsabilidad ponsabilidad. En efecto, esa resolución se pro-
consiguiente. Como, tal desventaja sería inacep- dujo por culpa de la empresa, consistente en no
table, no puede menos de concluírse que esa haber hecho llegar el formulario a las urnas del
cláusula sexta no es oponible a los .apostadores 5 y 6. Lo cual significa que el supuesto hecho
cuando la no llegada de sus formularios a las fortuito no ofrece el carácter de inimputable ..
oficinas del 5 y 6 se debe a hecho culposo im- Tampoco fue imprevisible ni irresistible para la
putable a la sociedad "Hipódromo de Techo". empresa, porque ésta pudo prever y evitar esa
Esta es la misma conclusión a que llegó la misma decisión mediante el cumplimiento de su
sentencia acusada, y con ella no ha incurrido deber de hacer llegar el formulario del actor a
en quebranto del artículo 1602 del Código Ci- las urnas mencionadas. Y mu&ho menos colocó
vil, porque, si bien la cláusula sexta del regla- esa providencia a la sociedad demandada en la
mento es obligatoria para todos los concursantes, imposibilidad absoluta de cubrir la ganancia ob-
no tiene el alcance de exonerar a la empresa tenida por el demandante. Fuera de que el Ins-
''Hipódromo de Techo'' de sus obligaciones ni pector de Juegos es un funcionario de Policía,
de su responsabilidad respecto del concursante y sus decisiones desatan cuestiones de hecho,
ganancioso, cuyo formulario no llegó a las urnas pero ·no de derecho, y no adquieren en asuntos
del 5 y 6 por negligencia o descuido cometido jurídicos la modalidad de la cosa juzgada ma-
por la propia empresa. terial.
V. Como el original y el duplicado del for- Es.tas conside:r;aciones demuestran que los car-
mulario del demandante González no llegaron a gos no pueden prosperar.
las oficinas del 5 y 6, el Jefe del Concurso y el En mérito de lo expuesto, la Corte Suprema
Inspector Distrital de Juegos lo excluyeron· de de Justicia, Sala de Casación Qivil, administran-
do justicia en nombre de la República de Co- Cópiese, publíquese, notifíquese, insértese en

lombia y por autoridad de la ley, no casa la la Gaceta Judicial, y devuélvase el negocio al
sentencia de cinco de abril de mil novecientos Tribunal de su origen.
sesenta, dictada por el Tribunal Superior del
Distrito Judicial de Bogotá en este juicio ordi- Gustavo Fajardo Pinzón, Enrique Coral Ve-
nario del señor Efraím del C. González contra lasco, José J .. Gómez R., José Hernández Arbe-
J láez, Arturo C. Posada, Enriqtte López de la
la entidad denominada ''Hipódromo de Techo
S. A..''. Pava . .
Ricardo Ramírez L., Secretario.
Sin costas en e~ recurso extraordinario.
'·
JPOSJESJION
lLa insc:rripción de llos instrumentos de adquisición en ell Registro JPuíblico carece die significa-
do posesorrio.- 'Jl.'Huios registrados. -Testimonios sospechosos. -Autonomía dell juzgador
en. na a]!)reciación.
l. Según doctrina constante, no bastan los Corte S1tprema de Justicia.- Sala de Casación
certificados del Registrador para probar la pro- Civil.- Bogotá, diez y nueve de diciembre de
piedad sobre los inmuebles cuya propiedad tu- mil novecientos sesenta y dos.
vieran quienes figuran como tradentes y adqui-
rentes. Son los títulos registrados debidamente (Magistrado ponente: doctor José J. Gómez R.).
la prueba· den dominio, y sólo en razón de esta
prueba cobra valor en encadenamiento de aqué- Juicio de Aqgusto Escobar Betancur contra
llos. Marina Agudelo de Díez.
' 2. !Lo preceptuado por el artículo 785 del Có- Sentencia del Tribunal Superior del Distrito
digo Civil, · según expone na Corte en casación Judicial de' Medellín, fe~hada el 16 de octubre
de 27 de abril de 1955 (!LXXX, 2153, 81), re- de 1961.
producida en el órgano de na Corte (t. xcmr, Recurrente: el demandante.
2221 y 2222, 29), no tiene sentido frente al sis-
tema de posesión que consagra el Código Civil.
!La posesión material, única verdadera posesión, I
definida en en artículo 762 del Código Civil, y
fuente de los diversos fenómenos posesorios, se A nt ecedent es.
adquiere sólo por la relación de hecho que se
trabe entre el sujeto y la cosa, relación que l. Augusto Escobar Betancur pide se le de-
depende únicamente de los actos físicos de goce clare propietario de un inmueblr que consiste
y transformación ejecutados sobre ella, "con la en un lote de terreno y la casa levantada en él,
voluntad de someterla al ejercicio del derecho de material y tejas, con mejoras y· anexidades,
real a que tales actos corresponden normalmen- ubicado en el Municipio de Itagiií -Departa-
te". IDie modo que la inscripción de los instrumento de Antioquia-, actualmente poseído por
mentos de adquisición en el Registro Público, la demandada Marina Agudelo de Dí~z ; se or-
carece de significado posesorio, como J.o ha di- dene a ésta su restitución, así como los frutos
cho la Corte en varias casaciones, de manera producidos o que hayan podido producirse, desde
particular en na antes citada. cuando la demandada lo ocupó, y se le impongan
3. JI>or referirse a simple sospecha de parciali- las costas del juicio.
dad las tachas que consagra el artículo 670 del El inmueble está alinderado así:
Código . Judicial, corresponde estimarla autóno- ''Por el frente, en diez y ocho varas, con la
mamente al juzgador de instancia, de suerte carretera que va hacia Caldas, llamada antes
que es incontronable en el recurso extraordinario 'Calle Negro'; por un costado, en toda la ex-
la conclusión a que llegue an respecto. . tensión de aquel inmueble, con propiedad que
fue de Jorge de Bedout y con otra que fue de la ley sustantiva debido a apreciac10n errónea
Santos. Espir¡.osa, hoy de sus herederos; por la de unas pruebas y falta de estimación de otras.
parte de atrás con herederos de Ascensión Gó-
mez, hoy de María Acosta de Escobar, y por el A)
otro costad0 con una línea paralela a aquel otro
costado, que viene a cerrar el rectángulo". 3. Se afirma que el sentenciador no apreciO
2 . Al oponerse la demandada desconociendo el certificado del Registrador del Circuito de
el derecho invocado por el actor, propuso estas Medellín (f. 7, C. 29), en cuanto prueba que la
excepciones : '' inoponibilidad de los contratos de escritura número 1234 ·de julio 6 de 1956 -No-
venta o de los contratos de la misma índole so- taría Séptima del mismo Circuito- fue regis-
bre él celebrados, por ellos no poder alcanzar a trada el 19 ·de agosto siguiente. Esta escritura
la sociedad conyugal, por no haber sido 'parte contiene la venta que del inmueble de la rei-
en ninguno. Ineptitud sustantiva de la demanda, vindicación hizo Germán Díez Hurtado a José
basada en la ilegitimidad sustantiva de la per- Miguel García González, de modo que al ~se
sonería del demandado. Prescripción y la gené- verar la sentencia que este título' no aparece ins-
rica" .. crito en el Registro Público, lo desestimó aplican-
do lo dispuesto en el· artículo 2673 del Código
Denegó la sentencia de primer grado las pe- Civil. Y agrega:
ticiones del libelo, por considerar .anterior la
posesión de la demandada al título exhibido por ''La escritura por la cual . Arturo Espinosa
el demandante. Y apelada aquélla. por la parte adquirió el inmueble que le vendió a Augusto
vencida, la confirmó por la misma razón el fallo Escobar, es decir, el que éste reivindica, no fue
del Tribunal Superior del Distrito Judicial de allegada a los autos. No aparecen en la forma
Medellín, de fecha 16 de octubre de 1961, del que indica la ley, los títulos de los antecesores
cual recurre en casación el mismo contendiente, en el dominio del señor Escobar; de ahí que el
quien lo fundó ante la Corte. El opositor no re- título que presenta no alcanza por sí solo a des-
plicó a la demanda de casación. virtuar la presunción de posesión que tiene la
señora Agudelo de D. sobre el inmueble ma-
teria de la restitución. De aquí que la titularidad
II en el dominio sólo empieza desde el año de 1958,
esto. es, inuy posterior ~ la posesión de la de-
La, sentencia acusada. mandada Agudelo ''.
Se basa en que el actor presentó, en apoyo de
su dem-anda, la escritura registrada número 6109 S e considera:
de 2 de noviembre de 1958, de la Notaría Cuar- 4. Ciertamente omitió la sentencia en el exa-
ta del Circuito de Medellín, escritura que con- men probatorio la atestación del Registrador so-
tiene la venta del inmueble en referencia, hecha bre el hecho expresado, y habría error de hecho
por Arturo Espinosa a Augusto Escobar Be- generador de la casación si no fuese que entre
tancur; y agrega que el instrumento número el citado instrumento número 1234 -julio 6 de
1234 de 6 de julio de 1956, de la Notaría Séptima 1956- y aqúel por el cual adquirió el actor de
del mismo Circuito, mediante la cual lo vendió Arturo Espinosa Acosta -número 6109, enero
·Germán Díez Hurtado a José Miguel García 9 de 1959- hay un vacío· que las probanzas no
González, no aparece que haya sido inscrita en llenan: la escritura número 1234 contiene la
el Registro Público, como tampoco fue allegada venta de Germán Díez a José Miguel García
la de adquisición del inmueble por parte de Ar- González, al paso que la número 6109 da cuenta
turo Espinosa. ' de la que hizo Arturo Espinosa Acosta a Augusto
La posesión de la demandada, anterior al tí- Escobar Betancur, actor en la presente litis, de
tulo del actor, la encuentra establecida por me- modo que el título por el cual adquirió Espinosa
dio de algunas declaraciones de testigos, quienes Acosta no aparece en el proceso.
sitúan el comienzo de la posesión unos veinte Según el certificado· del Registro, Espinosa
años antes. . Acosta adquirió del mismo Augusto Escobar Be-
III tancur, y éste del ya no;mbrado José Miguel
García González, pero no figuran los títulos co-
La ac1tsación de la sentencia. rrespondientes, quedando aislado el eslabón de la
transferencia de Germán Díez a García Gonzá-
Se impugna el fallo por violación indirecta de lez, motivo por el cual la titulación del deman-
dante se reduce, tal como es el concepto del fa- ''El honorable Tribunal se apoya para su sen-
llo, a la mencionada escritura número 6109. de tencia en la 'situación creada por la posesión
2 de octubre de 1958, de la Notaría Cuarta del material del inmueble de la referencia, por parte
Circuito de Medellín. de la demandada ... '. Pero como no apreció las
Es verdad que dicho certificado se refiere, al pruebas o lo hizo mal, dejó de tener en cuenta
relatar la historia de la propiedad, a los eslabo- el artículo 785 del Código Civil, que dice: 'Si
la cosa es de aquellas cuya tradición debe hacerse
nes intermedios, pero, según doctrina constante,
no bastan los certificados del Registrador para por inscripción en el registro de instrumentos
probar la propiedad sobre los inmuebles cuya públicos, nadie podrá adquirir la posesión de
propiedad tuvieran quienes figuran como tra- ella sino por este medio' ''.
dentes y adquirentes. Son los títulos registrados Este precepto, según expone la Corte en Ca-
debidamente la prueba del dominio, y sólo en sación de 27 de abril de 1955 (LXXX, 2153, 81),
razón de esta prueba cobra valor el encadena- reproducida en el órgano de la Corte (t. 2221 y
miento de ·aquéllos. · 2222, 29), no tiene sentido frente al sistema de
El cargo recurre, al parecer para salvar el posesión que consagra el Có.digo Civil. La po-
vacío, a la declaración jurada de José Miguel sesión material, única verdadera posesión, de-
García González, quien afirma que el inmueble finida en el artículo 762 del Código Civil, y
le pertenecía a él, por haberlo comprado al ma- fueúte de los diversos fenómenos posesorios, se
rido de la señora Marina Agudelo de Díez, o adquiere sólo por la relación de hecho que se
sea Germán Díez, habiéndosela vendido luégo trabe entre el sujeto y la cosa, relación que de-
a Augusto Escobar Betancur, y se comprende pende únicamente de los actos físicos de goce y
transformación ejecutados sobre ella, ''con la
que el cargo de no haber apreciado dicho testi-
voluntad de someterla al ejercicio del derecho
monio -que formula la demanda de casación- real a que tales actos corresponden normalmen-
carece de fundamento.
te''. De modo que la inscripción de los instru-
Por este aspecto no puede prosperar, en con- mentos de adquisición en el Registro Público ·
secuencia, el planteamiento de la impugnación. carece de significado posesorio, como lo ha dicho
la Corte en varias casaciones, de manera parti-
cular en la antes citada, y mal puede haber in-
B) fringido la sentencia aquel texto por haber ha-
llado establecida la posesión de la demandada
5. La sentencia apoya el hecho de la posesión con anterioridad a la fecha del título del de-
anterior al título del demandante, en los testi- mandante, con base en la construcción de una
monios de Daniel Saldarriaga J aramillo, Delio casa que luego ella ha habitado con su familia
Vélez, Ignacio Villegas Osorio y Cristóbal Henao y también arrendado a otras personas.
Villa, para quienes la demandada, desde unos
veinte años atrás viene ejecutando en el te:.:reno 7. No obstante, es justa la impugnación del
recurrente, en lo que respecta al testimonio de
de que se trata, actos materiales como el de haber Delio Vélez, ya que aparece trunco, y por ello
construído una casa, lo cual les consta a algunos. sin firma alguna.
de ellos por haber participado conio obreros en
la construcción de -la misma y haber habitado Pero, no la formulada a la de Cristóbal Henao
en ella la demandada con su familia. Villa, quien dijo ser cuñado de la demandada,
porque las tachas que consagra el artículo 670
6. La demanda ante la Corte censura esta del Código Judicial, por referirse a simple sos-
conclusión, examina los testimonios y agrega pecha de parcialidad, corresponde estimarla au-
que "la mala apreciación de unas pruebas y el tónomamente al juzgador de instancia, de suerte
hecho de no haber apreciado otras condujo al que es incontrolable en el recurso extraordinario
honorable Tribunal a confirmar la sentencia del
la conclusión a que llegue al respecto.
Juzgado Primero Civil del Circuito de Mede-
llín'' ; pero no precisa -como es de rigor en este Así que, puesto a un lado el testimonio de De-
recurso- cuáles son las declaraciones que dejó lio Vélez, la estimación hecha por el sentencia-
de aprec!ar, y en cuanto a las estimadas erró- dor de los demás aducidos por la parte de-
neamente, no cita las disposiciones legales rela- mandada, no es censurable por error de hecho y
tivas a la tarifa de pruebas, cuya infracción menos por error de derecho, como antes se ex-
acredite el yerro sufrido en la valoración de las puso.
mismas, y termina diciendo :
DECISION: Costas a cargo del recurrente.

Por tanto, la Corte Suprema de Justicia, Sala Publíquese, cópiese, notifíquese, insértese en
de Casación Civil, administrando justicia en la Gaceta Jttdicial, y ejecutoriada devuélvase al
nombre de la República de Colombia y por auto- Tribunal de origen.
ridad de la ley, no casa la sentencia de fecha
diez y seis (16) de octubre de mil novecientos Gttstavo Fajardo Pinzón, Enrique Coral Ve-
sesenta y uno (1961), pronunciada por el Tribu- lasco, José J. Gómez R., José Hernández Ar-
nal Superior del Distrito Judicial de Medellín beláez, Enriqtte López de la Pava, Artttro C.
en el juicio iniciado por .A.ugusto Escobar Be- Posada. ·
tancur contra Marina .Agudelo de Díez. Ricardo Ramírez. L., Secretario.
§JIM1UlLli\CliON, JR.IE§OJL.1UCJION O JR.IE§ICJI§JION
!Erm tratándose Ole cualquiera Ole estas acciones, los llneredleros de qmen contrat6 en vitOla estárm
legW.mados en causa para incoadas. -!R.esdsión por nesiórm en.orme. - !Ejell'cicio Ole esta ac-
ción cuando sólo se llna vemUdlo parte Ole la cosa.
1. 'll'rátese de acción clle simulación, de resolu- 468) y junio 16 de 1959 (XIC, 22U-2212, 644),
ción o rescisión, los herederos de quien contrató doctrina que debe sostenerse por el apoyo jurí-
en vida, est4n legitimados en causa para in- dico en que descansa.
coartas, ya que haciendo tales acciones parte
Rectifica por ello la !Corte an sentencÚtdor elle
de la universalidad transmisible del causante,
instancia, cuyo fallo desconoce interés an here-
se fijan en cabeza de nos sucesores universales,
dero no forzoso para demandar la declaratoria
como los demás bienes. Basta, pues la vocación
de simulación o. de resolución, o la rescisión por
hereditaria de herederos forzosos, o simplemente
lesión enorme del acto o contrato celebrado por
legales o testamentarios, para que quien goce
su antecesor, y ac'ara de tal manera algunas
de ella tenga interés jurídico para ejercer las
deci'siones que no tienen la suficiente niticllez a,
acciones que tenía su antecesor y pueda ejer-
este respecto. ·
citarlas en las mismas condiciones que éste
podría hacerlo si viviera. 2. !El precepto del artículo 1951 del <Vóclligo
Civil no prevé sino la venta de la cosa, vale de-
Si bien, con respecto a la simulación, tal in- cir la totalidad y no una parte de ella. Mas
terés puede responder a dos situaciones distin- consagrada la rescisión, en favor den vendedor,
tas: la. del heredero forzoso, a quien en acto según el artículo 1947, cuando el precio que re-
simula1lo ha inferido daño directo por sustrac- cibe es inferior a la mitad de su justo valor, es
ción dE: bienes llamados a pall'ticipar en la inte- necesário interpretar los textos legales sobre esta
gración de la correspondiente asignación (legí- materia de modo que la equidad! que los inspira
tima, rigurosa o efectiva, mejoras, porción con- no se frustre por una nueva venta parcial, m
yugal o alimentos) ; y na del heredero llamado sufra tampoco por ello el interés de terceros,
por la ley, pero no de manera imperativa, e que ambos objetivos persigue el artículo ].95].
instituído por testamento, cuya vocación no se al negar la rescisión cuando la cosa ha sicllo
origina, por tanto, en el sistema legal que li- enajenada por el comprador. La solución, en
mita la libertad de testar. consecuencia, se halla en resp.etall", de un nado, ,
Pero este distingo no toca sino con la facultad la enajenación de la parte, con las posibles im-
de probar la simulación que tiene el heredero: plicaciones que tenga el principio rescisorio en
si forzoso, con libertad clle medios; si legal o cuanto al precio de dicha porción; y den otro
testamentario, no podrá hacerlo sino en la me- en pronunciar la rescisión en lo que respecta a
cllida en que podria probar el de cujus, esto es la no enajenada.
mediante la contraestñpulación, la confesión o
un principio de prueba~. Uñtera! complementado
con ot:ros medios. Asñ aparece de la doctrina Corte Sttprema de Justicia.- Sala de Casación
nacional, consagrada en casaciones Glle abril 5 Civil. -Bogotá, diez y nueve de diciembre de
de 19315 (XlLli, ].895-bis, 256), junio 9 de 1947 mil novecientos sesenta y dos.
(LXllll, 2048-2M9, 432), agosto 12 de 1948 (LXI!V,
2064-2065, 705), junio 27 de 1955 (LXXX, 2154, (Magistrado ponente: doctor' José J. Gómez R).
Juicios acumulados de José Tomás y Francis- de mala fe ; y para el caso de negars~ tal orden
co Romero Turriago, como herederos de Eulalia contra el demandado Primitivo Agudelo Romero,
Romero de Gutiérrez, contra Jesús y Primitivo en relación con el terreno a él traspasado, según
Agudelo Romero; y de José Tomás y Francisco escritura número 601, por Jesús de los mismos
Romero 'l'urriago contra Primitivo Gutiérrez, apellidos, se condene a :éste a pagar "los per-
Jesús y Primitivo Agudelo Romero. juicios equivalentes a la falta de restitución''
Sentencia del Tribunal Superior del Distrito de dicho inmueble y el valor de los frutos co-
Judicial de Bogotá, fechada el 10 de octubre de rrespondientes al mismo;
1961. d) Subsidiariamente, la rescisión por lesión
Recurrentes: los actores. enorme sufrida por la vendedora, en los referi-
dos contratos, o sólo en el primero, con las pres-
cripciones consecuenciales de tal declaratoria;
. I y en subsidio de la rescisión, la resolución de la
venta que consta en el instrumento número·434
A nt ecedent es. de 6 de julio de 1955 ; y en caso de no despa-
l. El proceso fallado en segunda instancia charse las peticiones a favor de la sucesión de
por el Tribunal Superior del Distrito Judicial Eulalia Romero de Gutiérrez se hagan para la
de Bogotá, con fecha 10 de octubre de 1961, acu- sociedad conyugal que la misma tuvo constituí-
muló dos juicios: da cop su esposo Primitivo Gutiérrez.
a) El iniciado ante el Juez del Circuito de 3 . Los juicios fueron acumulados y fallados
Cáqueza el 3 de octubre de 1956, de José Tomás en primera instancia por medio de sentencia
y Frapcisco Romero Turriago, en su carácter de de 14 de julio de 1960, ·que declara rescindidos
sucesores universales de Eulalia Romero de Gu- por lesión enorme ''los contratos celebrad9s por
tiérrez, como hermanos ·legítimos de éste, contra escritura número· 434 de julio 6 de 1955, de la
Jesús y Primitivo Agudelo Romeró, y Notaría del Circuito de Fómeque"; condena a·
b) El promovido en el mismo Juzgado me- Jesús Agudelo Romero a• restituír a la sociedad
diante demanda de mayo 12 de 1958, por los conyugal de Eulalia Romero de Gutiérrez y Pri-
mismos José Tomás y Francisco Romero Turria- mitivo Gutiérrez, ''representada por los actores,
go, en su indicada calidad, contra Primitivo Gu- el inmueble relacionado en el numeral anterior
tiérrez, Jesús y Primitivo Agudelo Romero. y a que se refiere dicha escritura, libre de todo
gravamen", y los frutos como poseedor de mala
Dejando aparte algunas inconsonancias entre fe; prevé el. desarrollo del expresado decreto de
los libelos iniciales, en ambos se demandó en rescisión, declara no probadas las excepciones
sustancia, lo siguiente: propuestas, y condena en costas, en parte a los
a) La declaración de simulación relativa del actores, en cuanto las acciones no prosperaron
contrato de venta de dos inmuebles ubicados en contra Primitivo Agudelo Romero y Primitivo
jurisdicción del Municipio de Fómeque, cele- Gutiérrez, y en parte al demandado Jesús Agu-
brado entre Eulalia Romero de Gutiérrez, como delo Romero.
vendedora, y Jesús Agudelo Romero, como com-
prador, contrato contenido en escritura pública 4. Ambas partes se alzaron ·contra est{l- sen-
número 434 P.e julio 6 de 1955, de la Notaría tencia para ante el. Tribunal Superior del Dis-
del Circuito de Fómeque; trito Judicialde Bogotá. La de 10 de octubre de
1961 la revoca: niega las peticiones de la parte
b) La declaración de simulación de la venta actora, absuelve a la demandada y condena a
que de parte de uno de los inmuebles referidos, la primera a pagar las costas de primera instan-
hizo Jesús Agudelo Romero a Primitivo Agu- cia. Impugnado este fallo en casación por los
delo Romero, mediante escritura pública número actores, ambas partes contendientes han ejer-
601 de 28 de septiembre de 1955, de la misma cido las· facultades que la ley .les reconoce en
Notaría, o de que la apariencia del contrato oe- el trámite de este recurso.
iebrado mediante la citada escritura número 434
afecta la venta de que da cuenta .dicho instru-
mento número 601 ; II
e) La declaración de pertenecer los bienes a La sentencia acusada.
la sucesión de Eulalia Romero de Gutiérrez, a
la que deben ser restituídos, así como los frutos, • 5. El fundamento de esta providencia es la fal-
considerados los demandados como poseedores ta de interés jurídico en los demandantes para
G. Judicial - 19
ejercer las acciones incoadas, ya que con los tras- tos), y la del heredero llamado por la ley, pero
pasos gratuitos que hizo Eulalia Romero de Gu- no de manera imperativa o instituído por testa-
tiérrez a ~r esús Agudelo Romero, y éste a Pri- mento, cuya vocación no se origina, por tanto,
mitivo Agudelo Romero, no fueron vulnerados en el sistema legal que limita la libertad de tes-
intereses de que fueran titulares sus hermanos tar.
José Tomás y Francisco Romero Turriago -de- Pero este distingo no toca sino con la facultad
mandantes-, ya que dicho parentesco no está de probar la simulación que tiene el heredero :
reconocido como generador de asignaciones for- si forzoso, con libertad de medios; si legal o te·s-
zosas. tamentario, no podrá hacerlo sino en la medida
La sentencia examina el fenómeno de la sien que podría probar el de cujus, esto es me~
mulación a la luz de la jurisprudencia nacional, diante la contraestipulación, la confesión o un
así como también la cuestión referente al interés principio de prueba literal complementado con
jurídico, sin el cual no es posible el ejercicio otros medios. Así aparece de la doctrina nacio-
de las acciones por parte de los herederos de nal, consagrada en casaciones de abril 5 de 1935
quien celebró un contrato afectado de simula- (XLI, 1895-bis, 256), junio 9 de 1947 (LXII,
ción, nulidad o rescisión por lesión enorme; y 2048 y 2049, 432), agosto 12 de 1948 (LXIV,
concluye que por la causa antedicha carecen 2064 y 2065, 705), junio 27 de 1955 (LXXX,
de interés jurídico quienes promovieron los li- 2154, 468) y junio 16 de 1959 (XC, 2211 y 2212,
tigios, y, en consecuencia, absuelve a los deman- 644), doctrÍJ;la que debe sostenerse por el apoyo
dados. jurídico en que descansa.
Rectifica por ello la Corte al sentenciador de
III instancia, cuyo fallo desconoce interés al heredero
no forzoso para demandar la declaratoria de si-
La acttsación de la sentencia. mulación o de resolución, o la rescisión por lesión
enorme del acto o contrato celebrado por su an-
De los cargos formulados es procedente el ter- tecesor, y aclara de tal manera algunas decisio-
cero, en el cual se impugna la sentencia en nes que no tienen la suficiente nitidez a este res-
cuanto deniega la rescisión por lesión enorme. pecto.
Se acusa el fallo por violación de los artículos 7. En punto a rescisión por lesión enorme, los
1946 y 1947 del Código Civil, poi" no haber actores podían aprovechar los diferentes medios
decretado la rescisión solicitada, considerando probatorios para establecerla, como habría podi-
que los actores carecen de interés jurídico para do hacerlo su causante. El ejercicio de esta ac-
demandarla. ción no impone el criterio discriminatorio entre
herederos de esta o aquella especie.
Se conside·ra: La senten~ia, sin desconocer la objetividad
procesal de la lesión, niega la súplica antedicha,
6. Trátese de acmon de simulación, de reso- invocando la carencia en los demandantes -no
lución o rescisión, los herederos de quien contra- herederos forzosos de Eulalia Romero de Gutié-
tó en vida, están legitimados en causa para in- rrez- interés jurídico para impetrada.
coadas; ya que haciendo tales acciones parte de Existente en el caso actual este interés, la le-
la universalidad transmisible del causante se sión resulta de comparar la escritura número 434
fijan en cabeza de los sucesores universales, de 8 de julio de 1955, de la Notaría del Circuito
como los demás bienes. Basta, pues, la vocación de Fómeque, con el concepto pericial rendido en
hereditaria de herederos forzosos, o simplemente la primera instancia, el cual habiendo sido obje-
legales o testamentarios, para que quien goce de tado, quedó en firme por medio de providencia
ella tenga interés jurídico para ejercer las ac- ejecutoriada: según el instrumento, el inmueble
ciones que tenía su antecesor y pueda ejerci- ''La Esmeralda'' fue vendido en cinco mil qui-
tarlas en las mismas cdndiciones que éste p·odría nientos pesos ($ 5.500.00) y el llamado ''El Pe-
hacerlo si viviera. dregal" en diez mil pesos ($ 10.000.00) ; y de
Si bien, con respecto a la simulación, tal in- acuerdo con el concepto, valían en 8 de julio de
terés puede responder a dos situaciones distintas: 1955 veinte mil pesos ($.20.000.00) y cincuenta
la del heredero forzoso, a quien el acto simulado y dos mil quinientos pesos ( $ 52.500.00), respec-
ha inferido daño directo por sustracción de bie- tivamente, lo que acusa de manera ostensible el
nes· llamados a participar en la integración de desequilibrio contemplado en el artículo 1947 del
la correspondiente asignación (legítima, rigurosa Código Civil, constitutivo de lesión enorme para
o efectiva, mejoras, porción conyugal o alimen- el vendedor.
Fueron, por tanto, infringidos el ya citado Jesús Agudelo Romero vendió siete fanegadas
artículo 1947 y el 1946 de la misma obra, .citados de "El Pedregal", el 22 de septiembre de 1955,
por la demanda de casación, lo que conduce a la a Primitivo Agudelo Romero, por la suma de
infirmación del fallo. $ 4.000.00. Las mismas fanegadas, a $ 434.78
cada una, fueron compradas por Jesús en
$ 3.043.46, en relación, con $ 10.000.00, precio to-
IV tal de las 23 fanegadas. Restada la suma de
$ 3.043.46 de la de $ 4.000.00, en que las trans-
Sentencia de instancia. firió a Primitivo, aquél obtuvo una utilidad de
$ 956.54, que no da margen a las opera.ciones
8. Resta por saber la forma como opera la res- que supone la rescisión sufrida por elvendedor,
cisión frentea la venta parcial que·el 22 de sep- quedando de tal suerte lo recibido por Jesús, por
tiembre de 1955 hizo Jesús Agudelo Romero a tal concepto, fuera de la acción rescisoria.
Primitivo, .de los mismos apellidos, rilediante es- Como Jesús· Agudelo Romero retiene 16 fane-
critura número 601 de la misma Notaría. Se tra- gadas de la misma finca y el justo valor de ellas
ta de la venta de s'iete fanegadas de ''El Pedre- es de $ 32.900.00, ya que a las siete fanegadas del
gal", cuya área, según el mencionado dictamen mismo inmueble los peritos les señalaron un va-
de peritos, es de veintitrés ( 23) fanegadas, en la lor de $ 19.600.00 sobre un total de $ 52.500.00,
cantidad de cuatro mil pesos ($ 4.000.00), y c11yo habiendo pagado el mismo a Eulalia Romero de
justo valor determinan los mismos peritos, para Gutiérrez, por las dichas 16 fanegadas, la suma
la época del contrato, en $ 19.600.00. de $ 6.956.48, sobre un total de $ 10.000.00, que-
- da un saldó de $ 25.943.52, que con deducción
El artículo 19D1 del Código Civil dispone que ' de una décima parte del justo valor de las mis-
no habrá lugar a la restitución si el comprador mas ($ 3.290.00), debería satisfacer si no con-
hubiere enajenado la cosa, salvo que haya reci- siente en la rescisión.
bido más de lo que había pagado por ella, pues
en tal caso el primer vendedor podrá reclamar 9. Se concreta así, por tanto, el desenlace d~Í
este exceso, pero sólo hasta concurrencia del jus- litigio: a) en lo correspondiente al terreno "La
to valor de la cosa, con deducción de una décima Esmeralda", que está en poder de Jesús Agu-
parte. No prevé, pues, el precepto sino la venta , delo Romero, comprada por éste en $ 5.500.00
de la cosa, vale decir la totalidad y no una parte y avaluada por los peritos en $. 20.000.00, queda
ele ella. Mas consagrada la rescisión, en favor del un' saldo
.,
de $ 14.500.00, que deberá pacrar
b
a la
vendedor, según el artículo 1947, cuando el pre- suceswn para la cual piden los actores, deducida
cio que recibe es inferior a la mitad de su justo una décima parte ($ 2.000.00) del ~usto valor
valor, es necesario interpretar los textos legales del bien, si no consiente en la rescisión; b) en
sobre esta materia de modo que la equidad que lo referente a las 16 fa_negadas del inmueble
.los inspira no se frustre por una nueva venta "El Pedregal", en este mismo evento el com-
parcial, ni sufra tampoco por ello el interés de prador deberá satisfacer la expresada suma de
terceros, que ambos objetivos persigue el artículo $ 25.943.52, menos una décima parte del justo
1951 al negar la rescisión cuando la cosa ha sido valor de las 16 fanegadas de su pertenencia, y
enajenada por el comprador. La solución, eu e) en lo tocante a las siete fanegadas vendidas
consecuencia, se halla ·en respetar, de un lado, por Jesús a Primitivo, la rescisión es inoperante
la enajenación de la parte, con las posibles im- contra el último, así como respecto al precio re-
plicaciones que tenga el principio rescisorio en cibido, o sea el que se les fijó_ en la escritura
cuanto al precio de dicha porción; y del otro, número 601.
en pronunciar la rescisión en lo que respecta a
la no enajenaqa. Así se tiene en el caso presente: DECISION:
Eri lo que atañe a "La Esmeralda", dé cuatro En mérito de lo expuesto, la Corte Suprema de
y media fanegadas, la rescisión funciona plena- Justicia, en Sala de Casación Civil, administran-
mente, ya que comprada por $ 5.500.00, tenía endo justicia en nombre de la República _de Co-
tonces un valor, según el dictamen de los exper- lombia y por autoridad de la ley, casa la senten-
tos, de $ 20.000.00. cia del 'l'ribunal Superior del Distrito Judicial
En cuanto a "El Pedregal", de 23 fanegadas, de Bogotá, fechada el diez (10) de octubre de
fue comprado por Jesús Agudelo Romero en mil novecientos sesenta y uno ( 1961), proferida
$ 10.000.00, y valía el 8 de julio de 1955, según en los juicios acumulados, el uno, de José To-
la misma peritación, $ 52.500.00. más y Francisco Romero Turriago, como here-
cleros de Eulalia Romero de Gutiérrez, contra y seis (16) fanegadas de las veintitrés (23) que
Jesús y Primitivo Agudelo Romero; y el otro, de tenía el mencionado terreno en su totalidad,
los mismos demandantes contra los nombrados parte que retuvo Jesús Agudelo Romero al ven-
Aooudelo
o
Romero y Primitivo
.
Gutiérrez, y como der a Primitivo Agudelo Romero siete fanegadas
Tribunal de instancia, del mismo fundo, aproximadamente, con el nom-
bre de "La Esperanza", según escritura número
RESUELVE: seiscientos uno ( 601) de veintiocho ( 28) de sep-
tiembre de mil novecientos cincuenta y seis
Primero. Declárase que Eulalia Romero de Gu- (1956), de la misma Notaría.
tiérrez sufrió, como vendedora, lesión enorme La determinación de la totalidad del inmueble
en el contrato que celebró con Jesús Romero "El Pedregal" es la siguiente : "partiendo de
Agudelo, mediante escritura pública número un mojón de piedra que está clavado en una
cuatrocientos treinta y cuatro ( 434), otorgada boca-chamba en límites cob propiedades de Al-
el seis ( 6) de julio de mil novecientos cincuenta fredo Rincón y con de Pedro Pablo V elásquez
y cinco ( 1955) en la Notaría del Circuito de y esposa, de aquí sube por la boca-chamba a en-
Fómeque en lo que respecta al inmueble llamado contrar un mojón de piedra que está clavado
'
''La Esmeralda'' y parte del denomma . do "El al pie de un aguaquín, en esta parte linda con
Pedregal". propiedades de Pedro Pablo Velásquez y esposa;
de aquí volviendo .hacia la derecha a encontrar
Segundo. A) El terreno "La Esmeralda" está un mojón de piedra al pie de un árbol llamado
situado en el paraje de "El Lavadero", del 'sal vio', separa chamba y resfaldo a encontrar
Municipio de Fómeque, y tiene la siguie~te alin- un mojón de piedra que está al pie de un chilco
deración: ''por el pie con la carretera, lmda con en el resfaldo de la chamba de 'Los Varelas',
tierras de la Parroquia de Fómeque, desde el por cabecera con tierras de los V arelas, separa
mojón de piedra que se colocó en lím~tes con el chamba hasta encontrar tierras de Antonio lVIar-
lote número tercero (39) de Marganta Rome- tínez, lo separa chamba a encontrar con el terre-
ro T., al pie de una cuchilla abajo ?e 'J::~s Casas', no de Cacaragay; y por el último costado con
se sigue toda la carretera en drreccwn a Ca- tierras de Francisco Romero T., con tierras que
racas hasta encontrar el mojón de piedra que
'
se colocó al pie de una mata de arrayan , .
cerca
fueron de Eudoro Turriago, hoy de Verónica
Turriago y Carlos Carrillo, con tierras que fue-
a un volcán, lindando con el lote número quinto ron de J enara, Romero, hoy de Alfredo Rincón
(59) de FranciscoRomero T.; por el otro costado hasta encontrar el primer lindero que sir.vió como
con el lote del mismo Francisco Romero, desde punto de partida".
el mojón que está en el arrayán, cerca al volcán, La alinderación del lote vendido por Jesús
se siooue de frente hasta encontrar el mojón de Agudelo Romero a Primitivo Agudelo Romero,
pied;a que se colocó en la orilla del camino de con un área aproximada de siete (7) fanegadas,
entrada a la finca; por cabecera linda con el lote según la mencionada escritura número seiscien-
número sexto de Tomás Romero T., desde el tos uno ( 601) antes citada, es la que sigue :
mojón últimamente citado, siguiendo en recta:, ''partiendo de un mojón de piedra que está cla-
hasta encontrar otro que se colocó en la orilla vado en una boca-chamba en límites con pro-
del mismo camino hacia arriba, un poquito en piedades de Alfredo Rincón y con de Pedro Pa-
una hoyadita o revuelta del camino; de aquí se blo V elásquez y esposa ; de aquí sube por la boca-
sigue en línea recta a encontrar el mojón de chamba a encontrar un mojón que está al pie
piedra que se colocó en una mesetica, y de aquí de una mata de chilco, en esta parte linda con
a otro que se colocó al pie de una mata de arra- tierras de Ester y Eusebio Romero, los separa
yán, cerca a la mana de agua; se vuelve a la chamba; de aquí, volviendo a la izquierda, a en-
zanja pasando por unas matas de zauza y u~a contrar un mojón de piedra que está clavado en
media chamba, a dar a una boca-chamba abaJO un altico; de éste, siguiendo en recta, a encol!-
de las casas lindando en esta parte con tierras trar un mojón de piedra que está clavado al pie
de Jesús Jt~udelo R.; de aquí, bajando por toda de una mata de. uvo, en esta parte linda con
la cuchilla de la casa a encontrar la carretera, tierras del vendedor, separa una cerca de alam-
punto de partida, lindando en esta parte con el bre · del mojón del U:vo, bajando hasta encontrar
lote número tercero (39) de Margarita Rome- tier~as de herederos de Eudoro Turriago y tie-
ro T.". rras de Santiago Romero y de Alfredo Rincón,
B) La parte del inmueble "El Pedregal" ~u hasta ~ncontrar el primer mojón que sirvió como
jeta a la rescisión, tiene aproximadamente diez punto de partida".
Nos. 2261, 22&2, 2263 y 2264 GACETA JUDICIAL 29·3
La rescisión se contrae, por tanto, en este pun- sumas de cinco mil quinientos pesos ($ 5.500.00)
to al inmueble "El Pedregal", deducidas las y diez mil pesos ($ 10.000.00), más los interese:;;
siete fanegadas que vendió Jesús Agudelo Ro- legales desde el ocho ( 8) de octubre de mil nove-
mero a Primitivo, de los mismos apellidos, de cientos cincuenta y seis ·e 1956), Jesús Agudelo
acuerdo con el instrumento número seiscientos Romero restituirá a los actores Francisco Romero
uno ( 601) premencionado. Turriago y José Tqmás Romero Turriago, en su
Tercero; Jesús Agudelo Romero podrá, a su carácter de herederos de Eulalia Romero de Gu-
arbitrio, dentro de los treinta días siguientes a tiérrez, el terreno ''La Esmeralda'' y la parte de
la ejecutoria del auto de obedecimiento de la diez y seis ( 16) fanega,das del inmueble "El Pe-
presente sentencia, consentir o no en la rescisión. dregal", a que se refiere el punto segundo de esta
Si no consintiere en ella cubrirá dentro de dicho resolución, previamente purificados de hipote-
término a los demandantes, como herederos de cas y otros derechos reales que el adquirente hu-
Eulalia Romero de Gutiérrez, las siguientes su- biere constituído. sobre ellos en el tiempo inter-
mas: catorce mil quinientos pesos ($ 14.500.00), medio, más los frutos producidos o que se hayan
menos el diez por ciento ($ 2.000.00) del justo podido producir con mediana inteligencia y ac-
valor del inmueble "La Esmeralda", o sea doce tividad, a partir de la fecha de la notificación
mil quinientos·pesos ($ 12.500.00) ; y la cantidad de la primera de llis demandas acumu!'adas, hasta
de veinticinco mil novecientos cuarenta y tres el día de la restitución de los dichos t"lrrenos.
pesos treinta y dos centavos ($ 25.943.S2) que Quinto. En lo que corresponda a prestaciones
representa el complemento del precio pagado por por mejoras y deterioros serán considerados los
Jesús Agudelo Romero por las diez y seis (16) · demandados como poseedores de buena fe.
fanegadas del terreno ''El Pedregal'', menos un Sexto. Los frutos y las demás prestaciones a
diez por ciento ($ 3.290.00) del justo valor de que haya lugar, de acuerdo con la ley, serán re-
estas fanegadas, esto es, veintidós mil novecien- gulados por el procedimiento del artículo 553 del
tos cuarenta y tres pesos treinta y dos centavos Código Judicial.
($ 22.943.32). Sobre estas cantidades reconocer&
Jesús Agudelo Romero a la nombrada sucesión Séptimo. Sin costas en la casación.
el interés 'legal desde el ocho (8) de octubre de
mil novecientos cincuenta y seis (1956), fecha Publíquese, cópiese, notifíquese, insértese en
de la notificación de la primera de las demandas la Ga-ceta Jttdicial, y ejecutoriada devuélvase al
acumuladas, hastá el día del pago. Tribunal de origen.
Cuarto. Al transcurrir el lapso de treinta días Gttsta.vo Fajardo Pinzón, Enriqtte Cora;l Ve-
señalado en el punto anterior, sin que Jesús Agu- lasco, José J. Gómez R., José Hernández Ar-
delo Romero hiciere uso de la opción de consen- beláez, Enrique L{Jpez de la Pava, Arturo C.
tir en la rescisión del contrato o de mantenerlo, Posada.
se entenderá que consiente en ella, y al cubrir
los demandantes a ,Jesús Agudelo Romero las Ricardo Ramírez L., Secretario.
J7
.A\.][))VJE'~ 'JL'JENC ITA\.
A\. más de los fallos anteriolt"es, la· §ala de Casación Civil, en los meses Ole septi.emlln."e, o_c-
tulhre, noviembre y diciembre Ole 1962, profirió también los que se relladonan a continua-
ción, junto con los títulos de lias materias jurídicas en enlos tratadas, y que no se publiican.
en. la Gaceta por faUa de espacio.
Acción r-eivinclicat01·ia. Carencia de la técnica sacwn interpuesto contra 1 el fallo proferido por
propia del recurso de casación. Por sentencia de el Tribunal Superior de Tunja en el ordinario
5 de octubre de 1962, no se casa la proferida por encaminado a obtener la restitución de un pre-
el 'rribunal Superior de 'runja en el ordinario dio, promovido por Briceida Rojas viuda de Rá-
promovido por Ramona Rodríguez de Cortés y tiva contra Segundo Rá.tiva. Magistrado ponente :
otros contra Gratiliano Rodríguez. Magistrado doctor Gustavo Fajardo Pinzón.
ponente: doctor José J. Gómez R.
Errores de derecho y ma.nifiesto de hecho. Tie-
.Persona jurídica . .Presupuesto procesal de de-nen individttalidad propia. Por sentencia de 27
manda en forma. La. Stwesión no es persona ju- de noviembre de 1962, no se casa la proferida por
rídica. El artículo 472 del Código Jt~dicial no el Tribunal Superior de Bogotá en el ordinario
tiene cará(~ter su.sta.ncial. Por sentencia de 10 reivindicatorio promovido por Luis Eduardo
de octubre de 1962, no se casa la proferida por Medina contra Jaime Eduardo Medina y otros.
el 'l'ribunal Superior de Barranquilla en el or- Magistrado ponente·: doctor José Hernández Ar-
dinario encaminado a obtener que se declaren beláez.
ineficaces unos contratos, promovido por Enri- JNliación nahtral. Posesión notoria del estado
que Urueta contra Jealous & Massot Inc. de de hijo. Por sentencia de 28 de noviembre de
Nueva York y otra. Magistrado ponente: doctor 1962, no se casa la proferida por. el Tribunal
Enrique Coral V elasco. Superior de Medellín en el ordinario sobre filia-
Cansal de incongruencia. En qué consiste. Car , ción natura~ promovido por Rocío Osorio o Ma-
sación. El artículo 84 de la Ley 63 de 1936 no ' ría Evangelina Osorio contra Gabriel Luis Soria
tiene carácter snstancial. Técnica del cargo por Amo y otro. Magistrado ponente: doctor José J.
violación de la ley. Reqnisitos que debe llenar la Gómez R.
acusación por error de derecho. Por sentencia Causal 2"' de casación. No reqniere aditamento
de 20 de octubre 'de 1962, no se casa la proferida de infracción de la ley. El artícttlo 471 del Có-
por el Tribunal Superior de Barranquilla en digo Judicial no t1:ene car-ácter sustancial. Por
el ordinario sobre nulidad de la diligencia de in- sentencia de 30 de noviembre de 19(:)2, se casa la
ventarios y avalúos y de la partición efectuada proferida por el Tribunal Superior de Tunja
en un juicio de sucesión, adelantado por José Ma- en el ordinario de cuentas promovido por Luis
ría Fernández Llinás y otros contra María Con- Alejandro Rivera contra Jaime Peña Camacho.
cepción Fernández viuda de Fernández. Magis- Magistrado ponente : doctor José J. Gómez R.
trado ponente : doctor Enrique López de la Pava.
Discrecionaliclad del sentenciador en la apre-
Interés para recnrrir en casación. Costas. La . ciación ele la prueba testimonial e indiciaria.
absoltwión o condena a ellas en instancia no es Error de hecho. Cuándo cabe amonestar al absol-
matena de casación. Por providencia de 26 de vente en posiciones. Por sentencia de 6 de d·i-
octubre de 1962, no se admite el recurso de ca-· ciembre de 1962, no se casa la proferida por el
Nos. 2261, 2262, 2263 y 2264 GACETA JUDICIAL' 295
Tribunal Superior de. Cali en el ordinario sobre impúber en accidente, promovido por Rosana Al-
nulidad de un contrato de compraventa promo- zate de Pérez contra Pompilio Palacio Mejía y
vido por la sucesión de Luis Carlos Tafur contra otros. Megistrado ponente : doctor Enrique Coral
Absalón Olaya. Magistrado ponente: doctor Velasco.
Enrique Coral V elasco. Lesión enorme. Justo precio del inm~wble a que
Deficiencias técni<;as en casación. Notificación debe atenerse el fallador en estas acciones. Pe-
o emplazamiento. A.~ actor en reivindicación co- ritos. Cuándo corresponde al Jttez ·designarlos.
rresponde velar porq~te al poseedor se notifique Por sentencia de 10 de diciembre de 1962, se
la demanda. Nulidad por falta de citación o em- casa la proferida por el Tribunal Superior de
plazamiento. Legitimación para invocm·la. Cau- S'anta Rosa de Viterbo 1m el or(linario de lesión
sal 1q, de casación. Condiciones cttando el juzgar enorme promovido por el Presbítero Baldomero
dor encontró probados todos y cada uno de los Beceri-a contra Patricio Torres. Magistrado po-
elementos de la acción de dominio. En casación nente: doctor Enrique Coral Velasco.
no se ptteden involtwrar las afirmaciones de nu-
lidad, incongruencia y violación de la ley. Por Causal p1·imera de casación. Diferencia fundar
sentencia de 6 de diciembre de 1962, no se casa mental entre los dos motivos de violación cansar
la proferida por el Tribunal Superior de Bogotá grados en la misma. En la a.cusación por violar
en el ordinario reivindicatorio promovido por· ción directa, por indebida e interpretación
Ana Schwarz de Moreno contra Marcelino Vi- errónea, debe expresarse de cuál de las tres
llabona J aimes. Magistrado ponente: doctor· José infmccione.s se trata. Los artículos 665 a 667 del
Hernández Arbeláez. Código Judicial no tienen el carácter de normas
sttstantivas. Por sentencia de 11 de diciembre
Casación. Imposibilidad del recnrso por falta de 1962, no se casa la proferida por el Tribunal
de sentencia. Por providencia de 7 de diciembre Superior de Buga en el ordinario sobre simula-
de 1962, se abstiene la Corte de decidir el re- ción de un contrato de compraventa uromovirlo
curso de casación interpuesto contra la proferida por Dolores Ospina viuda de Gallego contra Ele-
por el Tribunal Superior de Pereira, en el ordina Góngora viuda de Gallego. Magistrado po-
nario sobre indemnización de perjuicios morales nente: doctor Arturo C. Posada..
y materiales causados por la muerte de un menor
§AJLA DE CASACION PENAL
lLos extractos correspondientes a esta Salla fueron

elaborados por ell (Relator .lTurudall .A\.uxiHar,
señor ])iego lE. Cristanclli.o.
'Jl'IECNIIC.A\. ])JEJL JR.IEC1UIR.§O Jl)JE C.A\.S.A\.CJION. - OJR.])JIN.A\.lLiES 29 Y 59 Jl)JEJL .A\.R'll'JICUJLO 56'6

])JE'JL CO])JIGO ])JE IP'JR.OCJE])JIMIIIEN'Jl'O IP'lEN.A\.lL
1. ¡¡,~, invocación de na causal de casac10n Vistos:

previst;ll. en el orQ!inal 29 del artículo 567 del
Código de JJ>rocedimiento JJ>enan obliga el examen Se procede a resolver. el recurso de casación pro-
de los •elementos de juicio que obran en el propuesto contra la sentencia del 25 de agosto del
ceso, elll orden a que ese es el único medio de año pasado, por medio de la cual el Tribunal
que puede valerse el demandante para demos- Superior del Distrito Judicial de Manizales con-
trar, como lo requiere la técnica del recurso, denó al señor Leonidas Cardona Giraldo, como
que en el fallo, materia de na impugnación, se responsable del delito de homicidio en el señor
incurrió, en realidad, en grave error al apre- Oliverio Grisales López, a la pena de "treinta
ciarlo. y dos meses de presidio" y correspondientes ac-
cesorias.
2. lEn relación con la prosperidad de la causa•
quinta ha dicho la Corte: ''JJ>ara que un fallo
se invalide por medio de la causal quinta es
Hechos y actuación:
indispe111sable que en la sentencia acusa<lla no
En la tarde del 3 de julio de 1960 los señores
se determinen en ninguna forma los hechos que
Oliverio Grisales y Benjamín Arias se entre-
dieron origen a la investigación, cuáles se esta-
garon a ingerir licor dentro de la cantina de la
blecieron como probados y cuál fue el autor,señora Silvia Jaramillo López, ubicada en el
para luego deducirle la responsabilidad". Corregimiento de Guarinocito, perteneciente al
Municipio de La Dorada, y en un momento dado,
· ya ambos en estado de beodez, el primero, se-
Corte S1tprema de J1l-sticia. ~Sala de Casación guido del segundo, en el propósito de cubrir la
Penal.- Bogotá, primero de septiembre de mil cuenta de la bebida, se acercó al mostrador, don-
novecientos sesenta y dos. de se encontraba el señor Leonidas Cardona, y
como allí Arias le preguntara si necesitaba di-
(Magistrado ponente: doctor Simón ·Montero nero para el objetivo indicado, le contestó que
Torres). lo que deseaba era pelear,. manifestación que
hizo para e1l. seguida maniobrar con las manos mación. Esos comentarios, en torno a la figura
de manera ·que golpeó en las narices al citado· en cuestión, concluyen así:
Cardona, el cual rápidamente extrajo del bolsi- "La ley no exige que el ataque sea gra've, mas
llo una navaja y con ella le causó heridas de tan el que padeció mi poderdante sí lo fue. A puños
extrema gravedad que esa misma tarde determi- se puede matar -las crónicas· judiclales lo con-
naron su muerte en el Hospital de Honda, a firman-, o causar serias deformidades físicas
donde alcanzó a ser trasladado en busca de auxi- o perturbaciones funcionales. El estrago real en
lio médico. la salud de Cardona lo constataron los médicos,
De estos hechos en que perdió la vida el señor mas, al momento de los hechos, podía presumirse
Oliverio Grisales conoció el Juzg-ado 1Q Superior sin imprevisión, un mayor daño, por el carácter
de Manizales, el que con arreg-lo a los trámites alarmante de la sangre que se le escapaba, pues
del Decreto 0012 de 1959, mediante sentencia del al recibir el golpe 'le salió el chorro de sangre'.
15 de noviembre de 1960, absolvió al autor de ''Subjetivamente no hubo ningún exceso. La
ellos, señor Leopidas Cardona, fallo que el Tri- sola conmoción proveniente de un golpe de esa
bunal Superior de la misma ciudad revocó en el naturaleza, véase dictamen de folio 23, le quita
suyo del 25 de agosto del año pasado, para en todo carácter intencional o· culposo a lo desme-
su lugar condenar al procesado, por razón de surado del contraataque. Pero, ¿qué despropor-
aquella muerte, entendida como constitutiva del ción puede haber en recur~ir a una navaja para
delito de homicidio, a la. pena de ''treinta y dos repeler la agresión de un hombre joven, fuerte,
meses de presidio" y accesorias cor.respondien- tan peligroso que hasta, a uno de sus hermanos
tes. había atacado con arma blanca, que manoteaba
las mesas tumbando botellas, y que lo acometía
Demanda de casación: después de lanzar el desafío, que por impersonal
era para todos los presentes, de que quería pe-
En la demanda, formulada con arreglo a las lead".
exigencias legales, el recurrente, señor Leonidas Con ap·oyo en la causal 5:;t el recurrente sos-
Cardona, por conducto de su apoderado, invoca tiene que en la sentencia acusada ''no se expresa
las causales de casación previstas en los ordi- clara y terminalltemente cuáles son los hechos
nales 2Q y 5Q del artículo 567 del Código de que se consideran probados".
Procedimiento Penal, la primera de las cuales,
luego de que afirma que en el fallo acusado,
''por errada interpretación o apreciación de los Concepto d& señor Procurador:
hechos", apenas se reconoció a favor del proce- El señor Procurador Segundo Delegado en lo
sado "un estado de ira e intenso dolor, causado Penal, con base en un estudio de la demanda,
por grave e injusta provocación", cuando en vinculado estrechamente a las dos causales in-
verdad de ellos se desprende ' 'una clarísima le- vocadas, solicita se deseche el recurso. La Sala
gítima defensa personal", se ensaya fundamen- se ocupará de las razones de su colaborador a
t~r conforme a lo siguíente: medida que lo vaya encontrando oportuno.
En primer término, se formula la aserción de
que el Tribunal, "para llegar a su conclusión", Se considera:
aunque "aduce razones de derecho", en el fondo
''lo que hace e.s negar a los hechos el valor pro- La invocación de la causal de casación previs-
batorio que tienen como elementos justificantes ta en el ordinal 2Q del 1 artículo 567 del Código
de la conducta del procesado'' ; en seguida se de Procedimientd Penal, obliga el examen de
reproduce una jurisprudencia de la Corte res- los elementos de juicip que obrán en el proceso,
pecto a la pertinencia de la causal 2:;t, cuando en orden a que ese 'es el único medio de que
se alega en casación la legítima defensa; luego puede valerse el demand,ante para demostrar,
se transcriben algunos apartes del fallo impug- como lo requiere la técnica del recurso, que en
nado, así como también un corto párrafo del el fallo materia de la impugnación, se incurrió,
concepto fiscal de la primera instancia; y,. por en realidad, en grave error al- apreciarlos.
último, se comenta la legítima defensa a través En el caso de que se trata ningún estudio se
de los elementos que la integran, pretendiéndose hizo en torno a los hechos y pruebas del expe-
que cada uno de ellos, respecto del proéesado diente; y en esta suerte el planteamiento de la
Cardona Giraldo, se encuentra comprobado, pa- citada ca-¡1sal se dejó en la esfera de los simples
recer que se deja al amparo de una simple afir- enunciados, circunstancia que la anota el señor
298 GACETA JUDICIAL Nos. 2261, 2262, 2263- y 22·64
Procurador,, con el debido acierto y propiedad, La causal 21,1, en los términos examinados, no
así: puede prosperar.
''El pensamiento del opositor está claramente La otra causal, como sucede con la que se
subrayado y esquematizado en los párrafos an- acaba de estudiar, tampoco puede prosperar,
teriores. Propiamente hablando, y tal como se puesto que, como lo ha dicho la Corte, ''para que
echa de ver en la demanda, cargos claros contra un fallo se invalide por medio de la causal 51,1
la sentencia no formula el impugnador. Hace, es indispensable que en la sentencia acusada no
ciertamente,, una serie de reflexiones y conside- se determinen en ninguna forma los hechos que
raciones de tipo jurídico y con criterio puramen- dieron origen a la investigación, cuáles se esta-
te personal, destinadas a sacar adelante su tesis blecieron como probados y cuál fue el autor,
de que la corporación juzgadora de 21,1 instan- para luego deducirle responsabilidad".
cia erró gravemente al darle a las probanzas traí- El fallo acusado, como se puede apreciar con
das al expediente 1ma interpretación errada y el simple hecho de leerlo, no se encuentra dentro
al concederles un valor probatorio que no tienen. de las condiciones que supone eLrecurrente, si.no
''El estudio exhaustivo de toda la prueba que que se acomoda a las exigencias que proclama
obra en autos, y que tanto en la doctrina como la doctrina que se transcribe, reiterada a través
en la jurisprudencia se requiere para la demos- de múltiples jurisprudencias.
tración de la causal 21,1, debe declararse que no En mérito de lo expuesto, la Corte Suprema
fue realizado por el acusador. Girando alrededor -Sala de Casación Penal- acorde con el con-
de un estreeho círculo -el comentario sobre la cepto del señor Procurador Segundo Delegado
legítima defensa que arguye al servicio de su en lo Penal, y administrando justicia en nom-
cliente_:_, olvida el examen de la prueba, para el bre de la República y por autoridad de la ley,
caso, casi toda testimonial, y llega a conclusiones desecha el recurso ele casación interpuesto con-
sin real asidero dentro del expediente". tra la sentencia materia de estudio en esta pro-
Por lo demás, cabe observar, respecto de- esa videncia. ·
legítima defensa que se trata de proponer, al
margen de cualquier esfuerzo demostrativo, que Cópiese, notifíquese y devuélvase.
ella carece del más mínimo asidero procesal y
se descarta con el solo hecho de tener en cuenta Httrnberto Barrera. Dornínguez, Simón Montero
que Cardona Giraldo causó la muerte de Grisales Torres, Gnstavo Rendón Gaviria, Julio RoncaUo
López por medio de violentos navajazos, a virtud .Acosta, .Angel Martín Vásquez .A., Primitivo Ver-
de que éste, en razón de su avanzado estado de gara Crespo.
beodez, le golpeó las narices, al parecer en acto
involuntario. ' Pioquinto León, Secretario.
Jl))JEJL]['J['I(J) Jl))JE' IF'AJL§O 'll'lE§'ll'][lWI(J)N][I(J)
lErrada interpretación de los hechos o indebida apreciación de los elementos probatorios

aportados al proceso.
1 ·.
lEl proceso presenta aspectos que relievan el correspondientes, con aplicación del artículo 191
poco cuidado que puso er Tribunal en la apre- del Código Sustantivo Penal como responsable
. ciación y valoración del recaudo probatorio, pues del delito de falso testimonio, el procesado, por
convirtió en pruebas contra el procesado ele- conducto de su defensor, doctor Carlos de la
mentos de juicio que apenas servían para in- Cuesta Betancourt, in\e~pus? en tiem~? OJ?Or-
criminar a otros sindicados en el falso testimo- tuno el recurso extraordmar10 de casacwn, que
nio, confundiendo la acción delictuosa de ese la Corte entra a resolver porque están completos
hecho con el delito per se o independiente que los requisitos legales que tal recurso implica.
configura el típico caso del soborno o cohecho
de testigos con una cooperación delictuosa que
aquella infracción está lejos de admitir. Se dfce Hechos:
lo· anterior porque el Código lPenal contiene una
forma específica de disciplinar dicho soborno, Están resumidos correctamente dentro .de las
como 'delito autónomo, de simple acción, inde- constancias procesales en la siguiente relación :
pendientemente de que la oferta o promesa he- En esta comprensión judicial (se refiere al
cha para deponer falsamente por el tercero, la Municipio de S alamina) hay una vereda llama-
cumpla o no el instigado, lo que excluye, en rigor da "Maciegal ", y allí, en las primeras horas de
lógico, como lo ha dicho la Corte, "el hecho de la noche del día 19 de junio dé 1959, fue violen-
que su autor pueda caer en la órbita de la com- tamente muerto el señor Marco Fidel Ocampo
plicidad con respecto al delito de falso testimo- Rodas a tiros de escopeta y revólver.
nio en que incurra el sobornado, movido por la
promesa o la oferta", que es el caso .del artículo
Como cerca del lugar en donde cayó el cadáver
194 del Código Sustantivo lPenal.
del infortunado Ocampo Rodas vivían Félix An-
tonio Vargas Cardona y su familia, de los cuales
merecen especial mención sus hijos Angel Ri-
cardo, Darío, Libardo, Aristóbulo y Félix An-
Corte Sttprema de Jttsticia.- Sala de Casación tonio Vargas Bedoya, y su yerno Joaquín Bui-
Penal.- Bogotá, septiembre primero de mil trago, y como éstos eran enemigos jurados de
novecientos sesenta y dos: Ocampo, a dicha familia Vargas el funcionario
\ instructor sindicó, y con muy buen acierto desde
(Magistrado ponente: doctor Angel Martín. el principio, de la muerte del infortunado cam-
V ásquez A.). pesino.
A todos los llamó a rendir indagatoria, y· a
Vistos: algunos de ellos los detuvo preventivamente;
1 pero luego el Juez competente no encontró mo-
Contra la sentencia del 1Q de septiembre de tivo para prolongar la detención y los excarceló.
1961, proferida por el Tribunal Superior del Sin embargo, unos diez días después de la
Distrito Judicial de Manizales, que condenó a muerte dé Marco Fidel Ocampo se presentó a
Félix Antonio Vargas Cardona a la pena prin- declarar uil trabaj2-dor de los Vargas, llamado
cipal de dos años de presidio y a las accesorias Gustavo Valencia Castrillón, y ob;rando acorde
con las declaraciones de sus patronos, manifestó la suma de cincuenta pesos si así lo hacía, pro-
que él y los señores Vargas, todos, al momento mesa que no le cumplió, a pesar de lo cual en
de la muerte de Ocampo, se encontraban efecti- su indagatoria agrega al nombre ele Ricardo V ar-
vamente en la casa de "Maciegal ", y que no gas el del padre de éste, señor Félix Antonio
quisieron salir afuera porque los familiares del Vargas Cardona, recurrente en casación.
occiso se encontraban muy enojados. Transcribe en seguida la parte pertinente del
Pero tres días después el mismo Valencia Gas- único párrafo que sirvió al Tribunal par.a tener
trillón se presentó nuevamente a declarar y ma- a Félix Antonio Vargas Cardona como respon-
nifestó al funcionario instructor que su declara- sable de falso testimonio, y de conformidad con
ción anterior (la de 28 de junio) había sido falsa, esta transcripción deduce que de acuerdo con
porque en realidad de verdad él no había estado ella el Tribunal háce "dos afirmaciones a ma-
en la noche del 19 de junio anterior en la vereda nera de consecuencias del pobre estudio" con~
de "Maciegal ", en la casa de sus patronos Var- tenido en tal sentencia, que son las siguientes :
gas, sino en la vereda de ''Fontibón", a sesenta "a) 'No cabe duda' -como son sus palabras-
cuadras de distancia de la anterior, en finca de que Valencia dentro del proceso adelantado por
los mismos Vargas, y que, por lo tanto, no se la muerte de Marco Fidel Ocampo, declaró fal-
había dado cuenta esa noche ele la muerte de samente, bajo juramento, y
Ocampo Rodas. En cuanto al motivo que tuvo
para· declarar falsamente, manifestó que lo había "b) 'No cabe duda' que Valencia para decla-
heého por insinuación; solicitud y consejo de Fé- rar falsamente fue inducido por Félix Antonio
lix Antonio Vargas Cardona y su hijo Angel y Ricardo Vargas,· mediante promesa de pagarle
Ricardo Vargas, el-í:Utimo de los cuales, además, cincuenta pesos".
le había ofrecido la suma de cincuenta pesos Luego dice el demandante: "Lo que el Tribu-
como premio por su p,erjurio. nal Superior olvidó en su sentencia fue precisa-
Se comprobó dentro del juicio por homicidio mente que si 'no cabe duda' de que Valencia
que efectivamente Gustavo Valencia Castrillón, declaró en dicl:w proceso una falsedad, sí existe
la 'noche de la muerte de Ocampo Rodas, no ha-. d11.da de que esa falsa declaración la hubiere
bía estado en la vereda de '' Maciegal' ', sino en rendido inducido por la promesa de pagarle, por ·
la de Fontilbón, y establecido así en forma el parte de los Vargas, la mínima suma de cincuen-
perjurio, se ordenó investigar esta infracción, y ta pesos. De esta afirmación no existe prueba
este fue entonces el origen de este proceso. (Ver-. ninguna en el proceso. Pero se podrá decir que
sión tomada del fallo de primera instancia). es prueba de ello la afirmación que sobre el he-
cho hace Valencia. Moralmente Valencia es un
· sujeto despreciable, porque nada menos puede
Demanda: ser un ciudadano que es capaz de presentarse
ante la autoridad, y en nombre de Dios y po-
El impugnador invoca la causal segunda del niéndolo a El como testigo, afirma hechos falsos
artículo 567 del Código de Procedimiento Penal, nada más que porque se le ha ofrecido, no dado
por cuanto el honorable Tribunal Superior de siquiera, sino ofrecido, la mínima suma de cin-
Manizales, en su sentencia, erró erl la interpre- cuenta pesos. Su dicho, pues, no ofrece, no puede
tación y apreciación de los hechos al atribuírle ofrecer jamás, 'serios motivos de credibilidad' ".
a uno de ellos 'el valor probatorio que no tiene, Seguidahtente el recurrente insinúa que fue-
siendo elemento determinante de la responsa- ron personas distintas de los Vargas los que
bilidad. ofrecieron dinero a Valencia Castrillón para que
Argumenta afirmando que, el acusador de los rindiera su testimonio del primero de julio, pues
comprometidos en el falso testimonio, y autor la personalidad del acusado Vargas Cardona, y
de este delito, por el cual fue sentenciado y con- sus admirables antecedentes de todo orden, no
denado, Gustavo Valencia Castrillón, en su se- permiten suponer una incriminación de tal ín-
gundo testimonio rendido en el proceso por ho- dofe.
micidio en la persona ele Marco Fidel Ocampo Finaliza diciendo "que al dicho del señor Va-
Rodas, con fecha 19 de julio de 1959, que se ha . lencia, el Tribunal Superipr en su sentencia, por
tomado como una especie de retractación del errada interpretación y apreciación, le dio un
primero den·sro del mismo proceso, señaló al se- valor probatorio que no tiene. Valencia dice que
ñor Ricardo Vargas como la persona que le pro- fue inducido a declarar falsamente porque se le
puso diera la declaración de tres días antes, o ofreció dar cincuenta pesos. Nadie declara cons-
sea el 28 de junio del mismo año, prometiéndole tarle este ofrecimiento. No existe sobre ello nada
distinto al dicho de Valencia. Sin embargo, el lito autónomo, de simple accwn, independiente-
honorable Tribunal Superior dio a esta afirma- mente de que la oferta o promesa hecha para
ción, sobre la cual dice, 'no cabe duda', el valor deponer falsamente por el tercero, la cumpla o
¡probatorio de plena prueba, siendo que su dicho no el instigado, lo que excluye, en rigor lógico,
es tan sospechoso, puesto que no hay razón para como lo ha dicho la Corte, "el hecho de que su
creer a un sujeto que ya ha mentido una vez autor pueda caer en la órbita de la complicidad
bajo la gravedad del juramento. Al elevar este con respecto al delito de falso testimonio en que
dicho de Valencia a la categoría de prueba com- inc~ll'ra el sobornado, movido por la promesa o
pleta, el honorable Tribunal Superior, en su la oferta", que es el caso del artículo 194 del
sentencia, le ha dado un valor probatorio que Código Sustantivo Penal.
no tiene, por errada interpretación y apreciación En efecto, Valencia Castrillón rindió dos tes-
de él". timonios en un .proceso por homicidio. En el
segundo se desdijo de lo ·afirmado y aseverado
Concepto del Ministerio Público. en el primero, dando como ~xplicación de que
había obrado así porque le fue ofrecida la suma
El señor Procurador Primero. Delegado. en lo de $ 50.00 para que depusiese en el sentido en
Penal hace un completo y detenido análisis· de que lo hizo inicialmente. De aquí sugió el. cargo
la demanda y de los hechos que la motivan para de cohecho de testigo contra Ricardo Vargas y
terminar solicitando de la Corte que como ''las su padre Félix Antonio, y ello trajo como con-
violaciones de la ley que indica el señor abogado secuencia que se iniciara la correspondiente in-
demandante son, pues, manifiestas y su acusa- vestigación, que culminó con la sentencia con-
ción fundamental'·', debe invalidarse la sentencia denatoria por el delito genérico de falso testi-
que ·ha sido materia del recurso de casación, y monio contra· Valencia Castrillón, como autor
en. su lugar se absuelva al procesado recurrente, material del hecho, y contra Ricardo Vargas y
señor Félix Antonio Vargas Cardona. su padre Félix Antonio, como autores intelec-
La Sala en su debida oportunidad hará refe- tuales en el sentido de copartícipes en la infrac-
rencia muy explícita a las argumentaciones de ción que equivocadamente dio al ilícito el Tribu-
su distinguido colaborador, en cuanto ello sea nal sentenciador.
pertinente. Unicamente contienen los autos como prueba
de responsabilidad contra el recurrente el testi-
Se considera: monio dé Valencia Castrillón, que si fuera co-
rroborado por otras pruebas colaterales, al menos
El problema por resolver se concreta en si' la imperfectas o circunstanciales, bien podría dar-
prueba de cargo que el Tribunal tuvo en cuenta se la virtualidad suficiente para establecer el
para condenar a Félix Antonio Vargas Cardona cargo, tenida en cuenta la índole del tipo delic-
por falso testimonio (cohecho de testigo en su tuoso que le fue atribuída al procesado; desde
verdadera acepción jurídica), reúne las exi- luego que es obvio que el cohecho por sus mis-
. gencias legales para tal finalidad, ya que invo- mas características es una infracción cuya prue-
cada la causal segunda por errada intm·pretación ba tiene que ser, por lo menos inicialmente, su-
de los hechos o indebida apreciación de los ele- ministrada por quien hizo parte en esa conjura
mentos probatorios aportadü's al proceso, el re- de indudable gravedad para los intereses de la
curso extraordinario interpuesto es susceptible justicia.
de prosperar, si tal extremo se demuestra. Si lo afirmado por Valencia Castrillón tuviera
El proceso presenta aspectos· que relievan el fuerza bastante para inducir a certeza, no podría
poco cuidado que puso el Tribunal en la apre- ponerse en duda la responsabilidad del incrimi-
ciación y valoración del recaudo probatorio, pues nado recurrente. Mas es lo cierto que ese testimo-
convirtió en pruebas contra el procesado elemen- nio ofrece fundados motivos para dudar de su
tos de juicio que apenas servían para incriminar credibilidad, si por ésta se entiende el grado
a otros sindicados en el falso testimonio, conde certeza que por. la·índole personal del testigo,
fundiendo la acción delictuosa de ese hecho con por sus condiciones morales e intelectuales, por
el delito per se o independiente que configura el su seguridad y fidelidad, etc., otorgan a la con-
típico caso del soborno o cohecho de testigos con sideración del funcionario que lo aprecia como
una cooperación delictuosa que aquella infrac- elemento de convicción legal moral en un de-
ción está lejos de admitir. Se dice lo anterior terminado proceso penal.
porque el Código Penal contiene una forma es- El único testimonio de cargo, el del tántas ve-
pecífica de disciplinar dicho soborno, como de- ces mencionado Valencia Castrillón, primero acu-
sa de cohecho a Ricardo Vargas, afirmando con- el acusador se había referido concretamente al

cretamente que le ofreció la suma de cincuenta padre, de Ricardo Vargas y no a su hermano
pesos ($ 50.00) para que depusiera en el sentido Félix Antonio.
en que lo· hizo, promesa que no cumplió. Esto Lo usual y correcto hubiera sido concretar al
mismo hace suponer un motivo psicológico, de testigo para que indicara el nombre del que sin-
no pequeña importancia, para explicar por qué , dicaba de cohecho en .compañía de Ricardo, se-
se retractó de lo dicho en su primera declara- ñalando de manera precisa a qué persona se
ción. refería, con sus nombres y apellidos, que bien
Luego, en su indagatoria, viéndose envuelto en conocía por ser peón de ellos y vivir en la casa
un proceso penal,' el que cabe suponer no espe- de la finca "Fontibón ", de propiedad del señor
raba, por su actitud francamente antisocial de Vargas Cardona, donde dice se encontraba en
declarar dos veces en distinto sentido, envuelve la noche en que se dio muerte a Ocampo Rodas,
en su acusación a Félix Antonio Vargas Cardo- en compañía de su esposa y de un cuñado cuando
na, propietario de la finca en cuyos predios tra- rectificó lo afirmado en el primer testimonio,
bajaba, sin dar explicación alguna valedera de en el· cual aseveró encontrarse en la casa de la
por qué extendía su imputación a persona distin- familia Varg·as, situada en el paraje '' Macie-
ta de la que antes había señalado como la que lo gal ".
indujo o aconsejó a rendir su primer testimonio. Cabe destacar, p.orque es un hecho importante,
No es improcedente, al llegar a este punto, des- que este paraje queda sólo a una distancia de
tacar lo que con base en los memoriales suscritos sesenta y dos y media cuadras de la fracción de -
por el propio Valencia Castrillón, con el pase de " Fontibón ", y que el tiempo que se puede gastar
rigor del Director de la cárcel respectiva, que en el recorrido entre una y otra por una persona
obran de folios 85 a 90 del cuaderno principal, a pie es de media hora, según se colige de la
lo que anota alguno de los apoderados que in- diligencia pericial que obra a folios 48 del cua-
tervinieron en el proceso· en favor del procesado derno 19. Y cabe la observación porque el cuñado
Vargas, porque ello corresponde a. la realidad de Valencia, Arcesio Montoya, en declaración
objetiva que se desprende de los autos. Dice así : que no se distingue precisamente por su nitidez
''Ahora resulta en los alegatos presentados y claridad, al igual que otras rendidas al efecto
por él (se refiere a Valencia Castrillón) un he- por el mismo testigo, afirma que la noche de la
cho completamente nuevo, que hace que a dicho muerte de _Ocampo Rodas pasó por la casa de
testigo no se le pueda dar ninguna credibilidad su cuñado Valencia y allí vio a éste, sin que se
en sus aseveraciones, pues parece que su igno- atreva a aseverar, como lo hace el propio Va-
rancia no le ha permitido saber, lo que sabe el lencia, que se encontrara departiendo con Mon-
más sencillo de nuestros campesinos, cómo es la toya y su esposa en dicha ocasión.
gravedad del juramento. Ahora dice que dizque El señor Procurador Primero Delegado en lo
la Policía, revólver en mano, le hizo dar una Penal transcribe en su concepto todos los dis-
declaración :l'alsa. ¿Sería posible, señor Juez, sa- tintos testimonios de Montoya, para confrontar-
ber en cuál de todas sus afirmaciones es donde los con los de Valencia, y no duda en afirmar
Valencia dice la verdad~ Esto es imposible. Su que de ese cotejo puede colegirse la contradicción
irresponsabilidad lo lleva a complicar personas entre unas y otras afirmaciones, que ponen de
honorables dentro de las redes de un sumario, relieve la ninguna consistencia de la prueba tes-
sin sentir por ello escrúpulo alguno". (Fl. 91 del timonial en orden a establecer que Valencia sí
informativo). se encontraba en su casa de habitación en lugar
Llama tari1bién la atención en este proceso el de estar en la de los Vargas, como lo afirma en
por qué los encargados ele investigar el hecho su primer testimonio, rendido con ocasión del
no le preguntan a Valencia Castrillón la razón homicidio imputado a estos últimos.
de este cambio de actitud, sino que se limitan El señor Agente del Ministerib Público con-
a practicar una diligencia extraña en los méto- signa estas obser'Vaciones muy pertinentes:
dos de inve'stigación, s hacen comparecer en rue- ''De modo, pues,. que solamente en este ne-
da de presos (fl. 64) a un hijo del procesado gocio es que Valencia Castrillón le hace cargos
Vargas, que lleva el mismo nombre de su proge- a Félix Antonio Vargas Cardona y a otro de los
nitor, para que diga si entre los que componen hijos de éste, de nombre también Félix Antonio,
esa rueda de presos se encuentra la persona que y lo hace de· manera confusa y enredada, que
le ofreció dinero para declarar falsamente, con pretende .aclarar con ocasión de la diligencia de
el resultado de que en la curiosa diligencia la reconocimieilto en rueda de presos al folio 64,
respuesta es negativa, como tenía que serlo, pues ibídem, donde circunscribe el cargo relativo al
ofrecimiento de dinero, a Félix Antonio, el pa- casa, en compañía de mi persona y de mi herma-

dre, a quien da el tratamiento de "don', y exime no Arcesio Montoya' ".
de esa oferta o promesa a Félix Antonio, el hijo, Concluye la Procuraduría que en cuanto a las
pero sin librarlo de las demás insinuaciones o acusaciones de Valencia de última hora, contra
propuestas que asegura que el último le hiciera el señor Félix Antonio Vargas Cardona, "bien
en compañía de su padre y de su hermano Angel puede afirmarse que, en igualdad ante la ley,
Ricardo. las palabras de uno y otro valen lo mismo, obser-
''Sin embargo, esta situación de Félix Anto- vación ésta que hace únicamente con el fin de
nio, hijo, no fue considerada en el proceso. establecer un principio equidistante de duda que
''Las imputaciones que hace Valencia Castri- debe aplicarse a favor del procesado.
llón a los Vargas, Félix Antonio (padre) y An- "Faltando, pues, l_a prueba plena o completa
gel Ricardo, fueron negadas por éstos, como apa- de la responsabilidad del procesado recurrente,
rece al folio 66 y 68 (indagatoria), en los careos, mal hizo el honorable Tribunal en dar tal valor
durante los cuales cada uno de los enfrentados . a las deficientes afirmaciones del autor, quien
sostuvo sus afirmaciones, siendo sí que Valen- se acusa a sí mismo de un falso testimonio que,
cia Castrillón, al folio 120, acusa únicamente dice, le fue sugerido por otro bajo promesa de
a Vargas Cardona del ofrecimiento de dinero, y pago, a la cual no se dio cumplimiento".
al folio 122, a Vargas Bedoya exclusivamente. Prospera, en consecuencia, la causal segunda
''En cuanto a las afirmaciones de Valencia invocada.
Castrillón, hechas en el sentido de no hallarse en Por lo expuesto, la Corte Suprema -Sala
la casa de don Félix Antonio Vargas Cardona, de Casación Penal- administrando justicia en
en momentos en que en sus vecindades fue asesi- ; nombre de la República y por autoridad de la
nado el señor Ocampo Rodas, lo cual comprueba ley, de acuerdo con el concepto del señor Agente
con los testimonios de su mujer y de su cuñado, del Ministerio Público, invalida el fallo recu-
debe tenerse en cuenta que todos los familiares rrido, y en su lugar abwelve a Félix Antonio
de Vargas, sin excepción alguna, afirman lo con- Vargas Cardona del cargo que se le imputó en
trario. Basta para ello leer las declaraciones de este proceso.
Félix Antonio Vargas ( fl. 10), rectificada y acla- Como aparece de autos que dicho señor se
rada en el careo del folio 126 ; de Félix Antonio encuentra detenido, líbrese la correspondiente
Vargas Bedoya ( fl. 12), también rectificada y orden de libertad incondicional, siempre que
aclarada en el cargo del folio 128 ; de Darío Var- contra él no exista detención por otro u otros
gas Bedoya (fl. 27) corroborada y ratificada en delitos o que sea requerido por alguna otra auto-
el careo del folio 124 ; de Blanca Cecilia Castaño ridad.
( fl. 30) ; Laura Rosa Bedoya de Vargas ( fl. 31),
y Libardo Vargas Bedoya ( fl. 33). Cópiese, notifíquese y devuélvase. Publíquese
en la Gaceta Judicial.
''A su vez, obsérvese que Cenelia Montoya ~e
Valencia, esposa de Valencia Castrillón, dice que Humberto Barrera Dornínguez-, Simón Monte-
su esposo y ella, es decir, 'nosotros permaneci- ro Torres, Gustavo Rendón Gaviria, Julio Ron-
mos allí en Fontibón ese viernes a esas horas callo Acosta, Angel 111a.rtin V ásquez A., Primi-
en-adelante en compañía del señor Arcesio Mon- tivo V ergara Crespo.
toya hasta el otro día',' y que 'mi esposo ese vier-
nes por la tarde estaba era en Fontibón, en mi Pioquinto León L., Secretario.
JH[OM:ITCITDJIO CON CAJJ.tAC'FJEJJ.tli§']'][CA§ DIE ASIESITNA1'0 Y ROIBO.- ][N1'1Ell.tl?llt!E1'AC][ON
DIEIL VJE'Jl.tJE]]J)][C1'0
][rnvocación de llas causaRes 4\l, 3\l y ].\l de casación penal.
&1 p¡rocesado se lo llamó a juicio como res- cidida en forma definitiva y en firme por el
ponsable de un concurso de dos delitos: el de primer jurado, o que la respuesta dad~ por este
homi.cic!io con características de ase.sinato y el jurado respecto al delito de robo se hubiera de-
de robo. . clarado contraevidente, siendo que ella tenía
[)e acuerdo con el auto de proceder y con lo suficiente respaldo en los hechos del proceso,
ordenacilo en el artículo 502 del Código de Pro- eomo con toda claridad se dejó analizado en · el
cedimiento ll"enal, se le propusieron al primer auto de proceder. lEn consecuencia, la contraevi-
jurado que intervino en la causa dos cuestiona- dencia no podía referirse, como no se refirió,
rios se¡)ara~os, así: el primero se refirió al de- a la parte del veredicto del primer jurado en
lito de homicidio, y en él se señalaron expresa- · cuanto aceptó la responsabilidad del procesado
mente Jlas circunstancias que lle dan a este delito respecto al delito de robo.
las características 4lle asesinato, por haber sido Además, no es exacto que en en cuestionario
cometido "con premeditación, acompañada. de que se propuso al segundo jurado para que de-
motivos innobles o bajos y para consumar el finiera la responsabilidad del reo con relación
delito ele ro.bo"; a este cuestionario contestó el al delito de homicidio se hubiera omitido hacer
jurado en forma negativa, y la respuesta dada referencia al de robo, pues expresamente se hizo
por el juri a esta primer¡¡, cuestión fue la que mención a este ilícito al preguntársele a dicho
el Juzgado, con la confirmación del Tribunal, jurado si el h~micidio Uo cometió el acusado
declaró contraevidente; el segundo cuestionario "para consumar el delito de robo", ya que una
propuesto,· y que el jurado contestó afirmativa- · de las notas que en este caso le dan el carácter
mente, se refirió al delito de robo. !La respuesta de asesinato al homicidio fue que sirvió de
dada a esta cuestión, por en primer jurado, que- medio para facilitar el robo.
dó en :firme, pues respecto a ella no hubo !le- Por ~o tanto, el presupuesto en que el actor
claratoria de contraevidencia. ll"or lo tanto, lo apoya su argumentación funclhimentan consiste
lógico y razonable era que al segundo jurado en que el veredicto proferido por el primer ju-
únicamente se le propusiera la cuestión relativa rado es totalmente nulo, por haber sñ~o declara-
al homicidio que fue la que los Jfueces de ins- do, en parte, contrario a la evidencia de los he-
tancia invalidaron por considerarla contraria chos, pugna con la realidad procesal, y carece,
a la evidencia c'Ae los hechos procesales; la res- en consecuencia, de todo fundamento razonable
puesta afirmativa dada por el segundo jurado y legal.
respecto al delito de homicidio era definitiva,
y ella, junto con la decisión adoptada por el
primer jurado respecto al delito de robo, era Corte Suprema de Jttst·icia.- Sala de Casación
la que debía servir, como en efecto sirvió de Penal.- Bogotá, septiembre doce de mil no-
fundamento a J.a sentencia recurrida. Hubiera vecientos sesenta y dos.
sido, por lo tanto, un verdadero contrasentido
que al segundo jurado se lle hubiera propuesto (Magistrado ponente: doctor Primitivo Vergara
nuevamente una cuestión que ya había sido de- Crespo).
Vistos: bunal Superior de Manizales, por auto del 3 de

abril de 1959 (fls. 117 a 124),
Cumplida la tramitación legal correspondiente, Confirmado y en firme el auto de enjuicia-
procede la Sala a decidir el recurso extraordina- miento contra el procesado Ospina Rivillas, cum-
rio de casación propuesto por el reo Alcides Or- plido el trámite correspondiente y previo el sor-
lando Ospina Rivillas contra la sentencia pro- teo de jurados, se celebró la· primera audiencia
ferida por el Tribunal Superior del Distrito Ju- pública en este proceso, el 13 de octubre de 1960.
dicial de Manizales, de fecha cuatro de agosto de En dicha audiencia se sometieron a los jueces
mil novecientos sesenta y uno, por la cual conde conciencia l_os siguientes cuestionarios:·
firmó en todas sus partes la de primer grado ''¿El procesado Alcides Orlando Ospina Rivi-
dictada por el Juez Segundo Superior de la mis- llas, de las condiciones civiles y personales co-
ma ciudad, que condenó al recurrente Ospina nocidas en el expediente, es responsable de ha-
Rivillas, a la pena principal de diez y siete años berle causado la·muerte al señor Octavio García '
de presidio y a las accesorias de rigor, como res- o Moreno García, por medio de heridas inferidas
ponsable de los delitos de homicidio -asesina- con ar:r;na corto-punzante (cuchillo), con inten-
to-- y robo consumados en perjuicio de Octavio ción de matar, con premeditación acompañada
García o Moreno. de motivos innobles o bajos y para consumar el
delito de robo, hecho que tuvo lugar de nueve a
Hechos y actuación procesal. . nueve y media de la noche del primero (19) de
agosto de mil novecientos cincuenta y siete
El Tribunal Superior resume el hecho que dio ( 1957),, en la carretera que del punto denomina-
origen al proceso, en los términos siguientes: do 'Balalaika' conduce a la hacienda 'El Bohío',
''Como chofer trabajaba Octavio García o Mo- cerca a un pasoniv~l del ferrocarril, en jurisdic-
reno en una hacienda denominada 'El Bohío', ción del Corregimiento de Dosquebradas, Muni-
situada en Dosquebradas, del Municipio de Santa cipio de Santa Rosa de Cabal, perteneciente a
Rosa de Cabal, y su labor primordial consistía este Distrito Judicial~".
en llevar hasta Pereira la leche que se producía ''¿El procesado Alcides Orlando Ospina Rivi-
en la finca; recibir el valor de la venta de tal llas, de las condiciones civiles y personales co-
artículo, y entregarlo iuego a su patrón, Her- nocidas en el expediente, es responsable de ha-
nando Jaramillo Arrubla. Cuando el chofer Gar- berse apropiado de una suma de dinero que fluc-
cía, entre las ocho y las nueve de la noche del tuaba entre cuatrocientos y cuatrocientos veinte
19 de agosto de 1957, regresaba a la casa de la pesos ($ 400.00 a 420.00) moneda corriente, que
hacienda desp~és de haber ciunplido las labores portaba el señor Octavio García o Moreno Gar-
del día, poco antes de llegar a su. destino fue asal- cía, y después de darle muerte· a éste, ·hecho que
tado por un sujeto quien, dentro de la propia tuvo lugar de nueve a nueve y media de la noche
cabina del vehículo, le propinó dos puñaladas del primero (19) de agosto de :r:nil novecientos
mortales que lo dejaron muerto en el acto, fuera cincuenta y siete ( 1957), en la carretera que del
de que ·allí mismo se le despojó de una aprecia- punto denominado 'Balalaika' conduce a la ha-
ble suma de dinero que portaba. cienda 'El Bohío' y cerca a un pasonivel del fe-
''Indudablemente fue afortunada la investi- rrocarril, en jurisdicción. del Corregimiento de
gación de este doble crimen, perpetrado en un Dosquebradas, Municipio de Santa Rosa de Ca-
paraje solitario y al amparo. de la noche, pues bal, perteneciente a este Distrito Judicial1".
se logró .compilar una serie de graves indicios A los cuestionarios anteriores dieron los ju-
de indiscutible mérito, que, sin sombra de duda, rados las respuestas siguientes:
vinieron a señalar al ordeñador de la hacienda, Para el ho,micidio: "no es responsable".
Alcides Orlando Ospina Rivillas, como el único Para el delito de robo : ''sí es responsable,
y directo autor material de tales ilícitos, demos- pero únicamente por el robo".
trados igualmente en su aspecto material". Por lo tanto, el primer jurado que intervino
El Juez Segundo Superior de Manizales, a en este juicio, se·pronunció afirmativamente con
quien le correspondió el conocimiento del ne- respecto a la responsabilidad penal de Ospina
gocio, por auto del19 de·noviembre de 1958 (fls. Rivillas únicamente en relación con el delito de
91 a 107), profirió llamamiento a juicio contra robo, y negó la autoría del mismo en el delito de
el procesado Ospina Rivillas por los delitos de homicidio.
homicidio (asesinato) y robo. La anterior pro- El Juez Segundo Superior, en ejercicio de la
videncia fue apelada y confirmada por el Tri- facultad que le confiere el artículo 537 del Có-
G. Judicial - 20
digo de Procedimiento Penal, al estudiar el ve- El Juzgado del conocimiento, en desarrollo de

redicto, llegó a la conclusión que la respuesta las decisiones dadas por los dos jurados que in-
dada por el juri, con respecto al delito de ho- tervinieron en el proceso, en relación con los
micidio ("No es responsable"), era contraria a delitos atribuídos al procesado Ospina Ri.villas,
la evidencia de los hechos procesales, pero no la dictó la sentencia de primer grado, el 8 de abril
respuesta en relación al delito de robo. En conde 1961, la que fue confirmada, en todas sus par-
secuencia, el a quo, en providencia del 21 de tes, por el Tribunal de Manizales, en el fallo que
octubre de 1960, en que se estudió nuevamente-la ha sido recurrido en casación.
prueba de cargo contra el sindicado Ospina Ri-
villas, resolvió lo siguiente: La demanda de casación.
'' 19 Se declara contraevidente el veredicto
rendido por el Jurado en cuanto declaró que el El abogado Carlos E. Camacho E.:
procesado .Alcides Orlando Ospina Rivillas 'N o der del reo Ospina Rivillas, oportunamente for-
con po-
es responsable' del delito de homicidio agravado muló la demanda de casación, en la que se invo-
en la persona de Octavio García o Moreno Gar- can, en su orden, las causales 4~, 3~ y 1~ del
cía. · artículo 567 del Código de Procedimiento Penal,
'' 29 En firme esta providencia, se convocará seguidas de las respectivas solicitudes de acuerdo
un nuevo jurado que decida en definitiva la si- . con lo dispuesto en el artículo 570, ibídem.
tuación. del procesado por dicho delito. Cattsa.l cuarta. Con invocación de esta causal
'' 39 En tanto que esta decisión se conozca, se y con el propósito de fundamentarla, el actor
suspende el pronunciamiento del fallo en lo que afirma que en el presente caso se ha incurrido
hace relación con el veredicto J?Or el delito de en una nulidad supralegal, por cuanto la sen-
robQ, que se acoge''. · tencia acusada se dictó con. el quebrantamiento
de lo dispuesto en el artículo 480 del Código de
El ad qttem al revisar, en virtud de apelación, Procedimiento Penal, que ordena que el fallo se
la decisión sobre contraevidencia del veredicto debe dictar de acuerdo con la calificación que dé
proferido por el Juzgado 29 Superior, la con- el jurado a los hechos del proceso sobre los cuales
firmó en todas sus partes por medio del proveído haya versado el debate. De lo anterior concluye
del 16 de diciembre de 1960 ( fls. 166 a 170). que se quebrantó el artículo 26 de la Constitu-
En cumplimiento de lo resuelto en la provi- ción, y que, por lo tanto, es procedente la causal
dencia en que se declaró la contraevidencia del 41.l de casación, que tiene lugar ''cuando la sen-
veredicto, única.mente en relación con el delito tencia sea violatoria de la ley procedimental por
de homicidio, se sorteó y convocó un segundo haberse pronunciado en un juicio viciado de nu-
jurado, y se verificó una nueva audiencia, en la lidad''.
que se sometió a los jueces de conciencia el único El demandante resume este motivo de impug-
cuestionario siguiente : nación así :
''¿El procesado Alcides Orlando Ospina Rivi- ''Impugno la sentencia del honorable Tribunal
llas, de las condiciones civiles y personales co- Superior del Distrito Judicial de l.VIanizales que
nocidas en el expediente, es responsable de ha- condenó a Orlando Ospina Rivillas por el delito
berle causado la muerte al señor Octavio García de robo, delito que no fue sometido a la, conside-
o Moreno por medio de heridas inferidas con ración de los Jueces de Conciencia convocados
arma corto-punzante (cuchillo), con intención por segunda vez para definir su situación jurí-
de matar, con premeditación acompañada de mo- dica. Por tal motivo afirmo que al procesado se
tivos innobles o bajos y para consumar el delito le juzgó y condenó en la segunda Audiencia por
"de robo, hecho que tuvo lugar de nueve a nueve la comisión ele un delito sin el debido pronuncia-
y media de la r;toche del primero (19) de agosto miento del Tribunal Popular por el delito de
de mil novecientos cincuenta y siete ( 1957), en robo. ·
la carretera que del punto denominado 'Bala-
laika' conduce a la hacienda 'El Bohío', cerca a ' 'El segundo jurado afirmó la responsabili-
un paso-nivel del ferrocarril, en jurisdicción del dad de Orlando Ospina Rivillas por el delito de
Corregimiento de Dosquebradas, Municipio de homicidio, y el señor Juez de derecho y el Tri-
Santa Rosa de Cabal, perteneciente a este Distri- bunal Superior han debido condenarlo única-
to Judicial ? ". · mente por este delito, en razón de que se omitió
la inclusión del cuestionario en lo atinente al
La respuesta dada al anterior cuestionario fue : delito de robo. Por tal motivo se violó el sistema
"Sí es responsable", por mayoría de votos. procesal a que todo procesado. tiene derecho, es
l
decir, que en su juzgamiento se observen todas ''Si al Jurado se le interrogó por el homicidio·
las formalidades propias deí juicio, y se quebran-agravado y sobre tal cuestión fue el pronuncia-
tó el derecho de defensa, en razón de que se le miento, para que la sentencia esté en perfecto
condenó por el delito de robo, sin que hubiera acuerdo con el veredicto del jurado, es necesario
tenido oportunidad de defenderse en la segunda que el Tribunal le hubiera impuesto al procesado
Audiencia, sencillamente por no haber versado la pena de 15 años de presidio por el homicidio
el debate sobre este delito. La sentencia del Tri-cuestionado, pero como también se le condenó
bunal le dio vida jurídica a una veredicción so- por el delito de robo, de conformidad con el
bre la que pesaba la acción de nulidad en razón artículo 33 del Código Penal,. ello implica que
de la contraevidencia decretada por el Tribunal. la sentencia no está de acuerdo con el veredicto
Si el veredicto es declarado nulo, por lógica ju- del jurado, ya que éste se pronunció únicamente
rídica .no puede tener consecuencias jurídicas en sobre el delito de homicidio, y sobre el cual sí
el futuro del juicio para que un pronunciamien- fue expresamente interrogado. Por manera que
to sea tomado en ·cuenta, o sumado al segundo la sentencia debería de haberse dictado única-
pronunciamiento para agravar la situación ju- mente· por el delito de homicidio únicamente. Al
rídica del procesado. Por tal motivo se que- condenársele también por el delito de robo, sin
brantó el artículo 39 del Código Penal, que trata el previo pronunciamiento (iel segundo jurado,
de la .ley permisiva o favorable que se aplicará la sentencia que se dictó se puso en desacuerdo
de preferencia a la restrictiva o desfavorable". con etveredicto del jurado, que, como ya se dijo,
Ca.usal tercera. La segunda causal que se inse pronunció únicamente por el delito de ho-
voca en la demanda es la señalada en el ordinal micidio''.
tercero del artículo 567 del Código de Procedi- Cat~sal primera. Para fundamentar esta cau-
miento Penal, que dispone: ''Hay lugar a casa- sal, que es la última que invo·ca en su demanda, el
ción: cuando la sentencia no esté en consonancia actor hace de los argumentos que expone al res-
con los cargos formulados. en el auto de proceder pecto la síntesis siguiente:
o en desacuerdo con el veredicto del jurado". "Impugno la sentencia recurrida en razón de
En ·orden a fundamentar la causal tercera y que el honorable Tribunal Superior le dio vida
con el propósito de demostrar el cargo que con a un pronunciamiento del primer jurado que
invocación de ella se propone, el actor expone lo en· forma parcial había condenado al señor Os-
que sigue: pina Rivillas por el delito de robo y absolvién- '
''Al segundo jurado convocado por el señor dolo por el délito de homicidio, sin tener en
Juez de la causa para j:uzgar al señor Orlando cuenta que una contraevidencia tiene .su equi-
Ospina Rivillas, se le propuso un. cuestionario valencia jurídica a una nulidad, y un juicio que
en el que se le interrogaba únicamente por el esté bajo esta sanción no tiene ninguna conse-
delito de homicidio cometido en la persona del cuencia jurídica para la futura decisión del se-
señor Octavio García. El jurado contestó el cues- gundo jurado. En resumen: el Tribunal Supe-
tionario afirmativamente, pero el señor Juez· de rior no podía sumar el pronunciamiento desfa-
derecho condenó al procesado por el homicidio vorable del primer jurado al del segundo, y eón
base en él, dictar sentencia condenatoria en con-
cuestionado y también por el delito de robo, sien-
do que por este delito no se le había interrogado tra del procesado. Por errónea interpretación de
al jurado. las normas sustantivas se le dio indebida apli-
cación al artículo 29 de la Ley 4;¡¡. de 1943, en
''Dice la sentencia recurrida: armonía con lo dispuesto en el artículo 33 del
Código Penal lo que le vino a traer como conse-
" 'De manera que, de acuerdo con el artículo- cuencia desfavorable al procesado una fijación
363 del Código Penal, le conesponde un mínimo · de pena de 17 años de presidio, dosimetría que
de quince años de presidio, por razón del 'homi- no, tiene fundamento en la realidad procesal''.
cidio agravado, que es el más grave; mínimo
éste que discrecionalmente aumentó el Juez en
dos años ( 2), por determinación del artículo 33 Concepto de la Procuraduría.
de la misma obra, y por concepto del delito 'Del
robo'. Es decir, que la. sanción principal im- El señor Procurador Segundo, Delegado en lo
puesta fue la de diez y siete ( 17) ·años de pre- Penal, a quien le correspondió llevar la voz del
sidio, sanción que se considera correctamente de- Ministerio Público en el recurso de casación pro-
ducida, como también son correctas y aceptables puesto en este juicio, después de hacer un estudio
las accesorias' ''. de la demanda, así como de la actuación procesal
y de los ca;,gos con los que el actor pretende de- tara de acusados distintos. Cuando el delito sea
mostrar las causales invocadas, hace una· réplica el mismo y varios los sindicados también se pro-
acertada y precisa de cada uno de estos cargos, pondrán separadamente los cuestionarios respec-
para demostrar, como en efecto lo hace, con toda to de ca.da uno ele ellos' ''.
propiedad, que éstos carecen de completa efi- . "Y el artículo 537 del mismo Código expresa:
cacia. Como consecuencia de sus réplicas, el señor
colaborador Fiscal concluye por solicitar que no '' 'Si ele autos apareciere que el veredicto es
se case la sentencia recurrida. En su oportuni- cláramente contrario a la evidencia de los hechos,
dad la Sala se ocupará de Jos argumentos con así lo declarará el Juez y consultará su decisión
que el señor Procurador Delegado en lo Penal, con el Tribunal Superior' ".
rebate los cargos propuestos en la demanda de '' 'Si el Tribunal Superior confirmare la re-
casación. solución del Juez, éste convocará inmediatamen-
te un nuevo jurado' ".
Bstud·io del remwso. '' 'El veredicto del segundo jurado es defi-
nitivo'".
Como fáeilmente se deduce del estudio que se
ha l1echo de la demanda de casación, el argumen- " 'Si el auto del Juez no fue confirmado se
to capital con el que el demandante pretende ordenará devolver el expediente para que se dic-
fundamentar y demostrar las tres causales que te sentencia de acuerdo con el veredicto' ".
invoca, y alrededor del cual giran las críticas "[déntica facultad para declarar la contraevi-
que hace a la sentencia recurrida, puede resu- dencia del veredicto le está concedida al Tribunal
mirse así: · ad quem, al tenor del artículo 554, ibídem.
Que en la sentencia ~usada se condenó al reo ''Existe otra norma de estudio obligado en el
Ospina Rivillas por los delitos de homicidio (ase- caso s1tb judice, y es la contenida en el artículo
sinato) y robo, sin que al segundo jurado· se le 480 dél Código de Procedimiento Penal, cuyo tex-
hubiera propuesto, y por tanto, sin que este ju- to dice:
rado se hubiera pronunciado respecto a este úl-
timo delito,, y qúe el veredicto proferido por el '' 'En los procesos cuya competencia concier-
primer jurado es totalmente nulo y sin validez, ne a los Jueces Superiores, la audiencia pública,
por cuanto fue declarado contrario a la eviden- salvo disposiciones en contrario, se hará con la
cia de los hechos procesales. Este solo motivo de intervención del Jurado, y la sentencia se hará
impugnación es el que utiliza el recurrente, pro- de acnerdo con la calificación qu,e éste dé a los
poniéndolo en diversa forma, para alegar que: hechos sobre los C1tales ha versado el debate' ".
la sentencia recurrida se dictó en un juicio vi- (La Procuraduría subrayó).
ciado de nulidad supralegal, por violación del "Del estudio armónico de los anteriores pre-
artículo 480 del Código de Procedimiento Penal ceptos se concluye que el Juez de derecho obra
(causal cuarta) ; que dicha sentencia está en c,onforme a la ley cuando formula separadamen-
desacuerdo con el segundo veredicto (causal ter- te los cuestionarios relativos a diversos delitos
cera), y que en el fallo acusado se le dio indebida que se atribuyen a un mismo o a varios procesa-
aplicación al artículo 2Q de la Ley 4~ de 1943, · dos. Esto significa, además, que el veredicto del
en armonía con lo dispuesto en el artículo 33 del jurado es la unidad que se compone de las diver-
Código Penal (causal primera). sas declaraciones que hagan los jueces del pue-
Causal c·¡w,rta. El señor Procurador Segundo blo sobre cada uno de los hechos criminosos co-
Delegado en lo Penal, al dar respuesta a la de- metidos a su decisión, cuando son varios los de-
manda de Casación, refuta de modo claro y con litos imputados al reo. Ahora bien: la contraevi-
todo rigor lógico el cargo con que el demandante dencia del veredicto en relación a los hechos del
pretende f1:ndamentar la causal cuarta y del que proceso puede tener lugar ya sobre la totalidad
se sirve para demostrar los otros motivos de im- de los eyentos criminosos materia del debate,· o
pugnación, en la forma siguiente : bien sobre uno o varios de los mismos, y de ahí
la utilidad práctica de que se formulen diversos
''a) El artículo 502 del estatuto procesal pe- cuestionarios al juri. Si lo anterior es lógico, re-
nal dice: sulta que el Juez de derecho, en desarrollo de la
'' 'Cuando sean varios los delitos por los cua- facultad que le otorga el artículo 537 del Código
les se hubiere llamado a juicio a un mismo pro- de Procedimiento Penal (o el artículo 554, ibí-
crsado, se formularán separadamente los enes- dem, según el caso), puede producir la declara-
. tionarios sobre cada m1o de ellos, como si se tra- ción de contraevidencia del veredicto únicamente
sobre algunas de las declaraciones de los Jueces de la contraevidencia de algunos pronunciamien-

de Conciencia, siendo eso sí tales manifestaciones tos de los jueces del pueblo no puede afectar lo
relativas a cáda delito separadamente. Más claro resuelto por los mismos jueces sobre hechos cri-
-aún: la· sentencia del Juez de derecho, en los minosos diversos en los cuales hay armonía entre
procesos en que interviene el jurado, ha de emi- . las manifestaciones del juri y la realidad pro-
tirse de acuerdo 'con la calificación que éste cesal. Eso sí; uno solo ha de ser el momento pro-
dé a los hechos sobre los cuales ha versado el cesal de dictar sentencia definitiva, y una sola
debate', cuando el veredicto no está en pugna será ésta; tal cuestión es no solo razonable sino
notoria con la evidencia de los hechos del pro- que encuentra respaldo en el principio de la
ceso, pero esa calificación de los hechos que ve- economía procesal.
rifican los Jueces de Conciencia está consignada ''Dicho ,lo anterior. se concluye:
en la respuesta a los diversos cuestionarios que,
en algunos casos, se someten a consideración de ''Para el caso de autos, el cargo es. improce-
aquéllos. dente porqúe la declaración de contraevidencia
del veredicto no se produjo sino en relación con
"El veredicto' en sí es indivisible, y no puede el delito de homicidio, y así lo predica clara-
acogerse o rechazarse parcialmente en cuanto sea mente el proveído del Juez a qtw (ver f. 157), ·el
la declaración de los Jue'ces del pueblo sobre los que fue confirmado por el ·Tribunal ad qnem
hechos constitutivos de un mismo delito, no así (ver f. 170). En lo relacionado con el delito de
en lo relativo a cada una de las respuestas que robo ninguna declara.ción de contraevidencia se
a los varios cuestionários dan los jurados por- hizo por el Juez de ·derecho, y, al contrario, se
que éstas luibrán de confrontarse individual- hizo declaración expresa en la misma providencia
mente con los. hechos del proceso ; y mientras las en que se acogía la decisión de los jurados y que
decisiones del jurado sobre unos delitos pueden oportunamente se dictaría sentencia al respecto
tener respaldo en los hechos del proceso, otras de- (ordinal 39, f. 157). ~iendo lo anterior de cla-
claraciones sobre hechos criminosos diversos pue- ridad meridiana se tiene lo siguiente :
den hallarse en manifiesta contraevidencia con
la realidad procesal. El. veredicto es uno en cuan- "Existe en el proceso veredicto condenaton:o
to debe contener la definición de todos los he- en contra de Ospina Rivillas por el delito de
chos sometidos a consideración de los Jueces de robo (f. 131), e igual acontece en relación con
Conciencia, pero las declaraciones de que se com- el delito de homicidio (f. 175). Tanto la primera
pone -producida al responder los diversos cues- decisión como la última (que era definitiva)
tionarios- (evento previsto por el artículo 502 fueron acogidas por el Juez a qtw y, de acuerdo
del Código de Procedimiento Penal) apenas cons-. a la calificación dada a los hechos por el juri,
tituyen sus partes, sin que la respuesta acere~ se emitió fallo· condenatorio contra el reo. No
de unos hechos inexorablemente se pueda consi- se observa, en consecuencia, que se baya· pro-
derar como la decisión sobre todos los hechos del ducido sentencia,. en contra de Ospina Rivillas
proceso. por un delito sobre el cual no se hubieran pro-
nunciado los jueces del pueblo. Ni la ley pro-
''Con acierto se derogó el artículo 501 del Có- cedimental, ni. el artículo 26 de la Constitución
digo de Procedimiento Penal, por el ártículo 37. han sido infringidos en este proceso, y la sen-
de la Ley 4:;t de 1943, que conlleva a tan absurdo tencia se ha emitido sin que bq,ya nulidad alguna
planteamiento al decir : · , , que vicie lo actuado durante el juicio propia-
'' ' Cuando la respuesta al primero de los cues- mente tal.
tionarios fuere negativa, no se tomarán en cuen- "El cargo es i'uane y asi lo estima (:lsta Pro-
ta las que hubieren dado a los demás, cuales- curaduría; razón por la cual solicita a la hono-
quiera que ellas sean' ''. rable Corte, comedidamente, que desestime la
"De lo expuesto resulta que, por el principio ·causal 4:;t de casación invocada por el recurren-
de la economía procesal, no debe retrotraerse el te, por ausencia de demostración''.
debate ante el jurado cuando algunas de sus de- La réplica del señor Agente del Ministerio
claraciones no han resultado en pugna contra la, Público es tan decisiva, concluyente, fundamen-
evidencia de los hechos· procesales, pues en tal tada, y constituye una interpretación· tan ajus-
·caso su decisión, por imperio de la ley, debe acotada a los textos legales que cita y transcribe,
gerse y acomodarse. la sentencia a la calificación que sería una redundancia repetirla, empleando
que el juri haya dado a los hechos sobre los cua- para ello otros términos. Dicha 'réplica demues-
les tuvo lugar la controversia en la audie,ncia tra que el argumento capital que el actor pre-
pública. La decisión del Juez de derecho acerca tende utilizar, carece .de todo respaldo procesal
310 GACETA JUDICIAL Nos. 2261, 2262, 226:31 y 2264
y es, por lo tanto, completamente ineficaz para Además, no es exacto que en el cuestionario
lograr la prosperidad del recurso propuesto. que se propuso al segundo jurado para que de-
En efecto, al procesado Ospina Rivillas se lo finiera la responsabilidad de Ospina Rivillas con
llamó a juicio como responsable de un concurso relación al delito de homicidio se hubiera omi-
de dos delitos, el de homicidio con características tido hacer referencia al de robo, pues expresa-
de asesinato y el de robo, consumados en per- mente se hizo mención a este ilícito al pregun-
juicio de Octavio García o Moreno. társele a dicho jurado si el homicidio lo cometió
De acuerdo con el auto de proceder y con lo el acusado "para consumar el delito de robo",
ordenado en el artículo 502 del Código de Proce- ya que una de las notas que en este caso le dan
dimiento Penal, se le propusieron al primer ju- el carácter de asesinato al homicidio fue que
rado que intervino en esta causa dos cuestiona- sirvió de medio para facilitar el robo.
rios separados así: el primero se refirió, como se Por lo tanto, el presupuesto en que el actor
vio, al delito de homicidio, y en él se señalaron apoya su argumentación fundamental consiste
expresamente las circunstancias que le dan a este en que el veredicto proferido por el primer jura-
delito las características de asesinato, por haber do es totalmente nulo por haber sido declarado,
sido óometido ''con premeditación acompañada en parte, contrario a la evidencia de los hechos,
de motivos innobles o bajos y para consumar el pugna con la realidad procesal y carece, en con-
delito de robo''; a este cuestionario contestó el secuencia, de todo fundamento razonable y legal.
jurado en forma negativa, y la respuesta dada
por el juri a esta primera cuestión fue la que el Causales tercera y primera. Como anterior-
Juzgado, con la confirmación del Tribunal, de- mente se vió, el argumento capital o el motivo
claró contraevidente; el segundo cuestionario que propone el recurrente para sustentar estas
propuesto, y que el jurado contestó afirmativa- causales, es el mismo que utiliza para funda-
mente, se refirió al delito de robo. La respuesta mentar la causal cuarta, que ya se ha estudiado.
dada a esta cuestión, por el primer jurado, que- Por lo tanto, resulta innecesario que la Sala
dó en firme, pues respecto a ella no hubo devuelva a emprender el análisis o refutación de
claratoria de contraevidencia. Por lo tanto, lo un argumento cuya ineficacia quedó establecida
lógico y razonable era que al segundo jurado al estudiar 1a causal primeramente invocada en
únicamente se le propusiera la cuestión relativa la demanda.
al homicidio, que fue la que los Jueces de ins- Síguese de lo expuesto que el recurso de ca-
tancia inval'idaron por considerarla contraria a sación no puede prosperar.
la evidencia de los hechos procesales ; la res- En consecuencia, la Corte Suprema -Sala de
puesta afirmativa dada por el segurido jurado Casación Penal-, administrando justicia en
respecto al delito de homicidio era definitiva, nombre de la República y por autoridad de la
y ella, junto con la decisión adoptada por el ley, de acuerdo con el concepto del señor Procu-
primer jurado respecto al delito de robo era la rador 29 Delegado en lo Penal, no casa la sen-
que debía servir, como en efecto sirvió, de fun- tencia del Tribunal Superior de Manizales, de
damento a la sentencia recurrida. Hubiera sido, cuatro de agosto de mil novecientos sesenta y
por lo tanto, un verdadero contrasentido que al uno, por meqio de ía cual fue condenado Alcides
segundo jurado se le hubiera propuesto nueva- Orlando Ospina Rivillas a la pena · de diez y
mente una euestión que ya había sido decidida siete años de presidio, como responsable de los
en forma definitiva y en firme por el primer delitos de homicidio (asesinato) y robo consu-
jurado, o que la respuesta dada por este jurado mados ·en perjuicio de Octavio García o Moreno.
respecto al delito de robo se hubiera declarado
contraevidente, siendo que ella .tenía suficiente Cópiese, notifíquese y devuélvase el proceso.
respaldo ~n los hechos del proceso, como con toda
claridad se dejó analizado en el auto de proceder. Humberto Barrera Domínguei, Simón Monte-
En consecuencia, la contraevidencia no podía ro Torres, Gustavo Rendón Gaviria, Julio Ron-
referirse, como no se refirió, a la parte del vere: callo Acosta, Angol Martín V ásquez A., Primi-
dicto del primer jurado en cuanto aceptó la res- tivo V ergara Crespo.
ponsabilidad· del procesado respecto al delito de
robo. Pioquinto León L., Secretario.
IHIOMlliCll][)]{)l lP'IR.IE'Jl'lE1lUN'JI'IENCllON.LM. . COMJE']['][][)I(J), lEN IES'JI'ADO DIE llRA
llnterpretación del veredicto. -!Examen de circunstancias atenuantes. - Grave e injusta pro-

vocación de la víctima. -:-Violación de la ley penal por errónea interpretación. -Causal ll;l
de .casación. _.
l. Frente a los hechos en su sentido propio, es circunstancias del artículo 28 del Código !Penal,
decir, los que el veredicto acepta, la sentencia reconocimiento hecho desde el auto de proceder.
guarda concordancia, y la decisión del jurado es IEl Jurado, a más de esa aminorante, expresó que
en sí armónica, puesto que acepta dos situacio- el delito lo cometió el agente en riña imprevista
nes previstas por la ley penal que en la comisión y negó, además, el propósito de matar. Si hubo
de un delito de homicidio pueden presentarse, la provocación grave e inju~ta de la víctima, la
siendo una causa o antecedente de la otra. Quien riña la entendió imprevista para el provocado,
es víctima de una provocación no es extraño lo.que indica, necesariamente,;que su origen fue
que se vea envuelto en riña, para él imprevista, ·la misma provocación.
con su injusto provocador; del mismo modo
!Parece claro, entonces, que el evento de la
que quien mata excediéndose en la necesidad
riña imprevista habiendo mediado en la comi-
de defensa obre en el estado anímico de ira, sión del delito la grave e injusta provocación,
causada por grave e injusta provocación. fue secuencia lle este específico estado psicoló-
2. lEs obvio que en los juicios en que interviene gico de la ira, y como secuencia no podía ser
el Jurado la sentencia se hace de acuerdo con particularmente valorada para aminorar la res-
el veredicto, y· de éste es expresión jurídica con- ponsabilidad penal, en el caso sub judice.
creta. Pero compete al falladór, en ejercicio de
lEn ese orden de ideas se alcanza la conclusión
su potestad, dar al ' veredicto popular la justa · inequívoca de que la sentencia recurrida es vio-
interpretación que merezca frente al dere.cho po- latoria de la ley penal, por errónea interpreta-
sitivo, sin desconocer arbitrariamente s~ alcance ción, lo que da lugar a que el recurso prospere,
pero tampoco plegándose sin análisis a su tenor _ con base en .la causal primera, pues la conde-
literal. nación ha de referirse a homicidio preterinten-
3. !La. doctrina sustentada por la Corte, de que cional en estado de ira.
se ocupa el demandante para rebatirla, entraña
una inflexible interpretación del artículo 480 1del
Código de ~rocedimiento !Penal, que no es del
todo aceptable porque conduce a -soluciones no
siempre acordes con la orientación . de la ley Penal.- Bogotá, trece de septiembre de mil
penal. Si el veredicto del jurado, sin ser con- novecientos sesenta y dos.
traevidenie o contradictorio, reconoce plurales
circunstancias de atenuación y su verdadero al- (Magistrado ponente: doctor Gustavo Rendón
cance está contenido en u~a de ellas, no que- Gaviria).
branta el fallador el derecho si del .examen de
tales circunstancias, concluye que no hay lugar Vistos:
a la acumulación.
Agotados los trámites de rigor procede la Cor-
4. lEn el caso de autos se tiene que en favor te a decidir del recurso extraordinario de casa-
del acusado se .reconoció haber obrado ·en las ción interpuesto por el señor Fiscal del-Tribunal
312 GACETA JUDICIAL Nos. 2261,2262, 2263-y 2264
Superior del Distrito Judicial de Tunja contra 39 En la motivación del proveído aceptó ex-
el fallo proferido por dicha corporación el 15 presamente la instancia ''que el reato cometido
de noviembre de 1961, mediante el cual fue con- por el sindicado Lisandro· Prieto Barrera, lo fue
denado Lis.andro Prieto Barrera, por el delito sencillamente dentro del estado de ira causado
de homicidio, a la pena principal de un año de por grave e injusta provocación del occiso, cir-
presidio, aparte de las· correspondientes acceso-. cunstancia esta modificadora del delito que de-
rias. berá someterse en su oportunidad a la conside-
La demanda del señor representante del Mi- ración del Jurado ... ''.
nisterio Público, conforme a lo previsto en el 49 Acorde con este criterio, al celebrarse la
Decreto 1154 de 1954, no fue ampliada por la vista pública de la causa, a los señores Jueces de
Procuraduría al surtírsele el traslado legal. Tam- Conciencia se les propuso por el Juzgado la si-
poco hubo respuesta al libelo por la parte no guiente cuestión:
recurrente. ·
''¡,El acusado Lisandro P1·ieto Barrera, es res-
ponsable, sí o no, de haber causado la muerte, con
Antecedentes y actu.ación procesal. intención de matar, a José Reyes Peña, a con-
secuencia de la fractura del cráneo con instru-
19 Los hechos que dieron origen a este proceso mento contundente, a que hace referencia la
los sintetiza la sentencia de primer grado así: diligencia de autopsia, hecho que tuvo ocurren-
"Isidro Heyes, hijo de José Heyes Peña, man- cia en las primeras horas de la noche del veinti-
tenía relaciones amorosas con Margarita Pr~eto, uno (21) de noviembre de mil novecientos cin-
hija de Lisandro Prieto y Agripina Boyacá, las cuenta y seis ( 1956), en el sitio de la carrera 1:¡¡.
cuales no e:ran del agrado de José Hey es Peña. con calle 5:¡¡. de esta ciudad; y al cometerlo obró
Desde entonces surgió cierta animadversión de en estado de ira e intenso dolor causados por
José Heyes para con la familia de Lisand:ro Prie- grave e injusta provocación por parte del oc-
to, y en varias ocasiones lanzó algunas piedras ciso 1". ·
sobre la puerta de la casa de habitación de éste, El Jurado respondió: ''Sí, pero sin intención
en la carrera 1:¡¡. con la calle 5:¡¡. de esta ciudad de matar y en riña imprevista" (fl. 72, Cuad.
( Tunja). Y en horas de la noche del 21 de -no- 19).
viembre de mil novecientos cincuenta y seis tran-
sitaba Heyes Peña montado en un asno en direc- 59 La .sentencia de primera instancia enten-
ción a su casa de habitación, situada en el sitio dió el veredicto no sólo como un todo armónico
denominado 'El Curubal' de esta jurisdicción, sino ajustado a la realidad procesal para con-
y nuevamente se dedicó a lanzar piedras sobre cluír en la condenación por homicidio ultrain-
la casa de :Lisandro Prieto y a injuriar a sus tencional, con las modificaciones resultantes de
moradores. Prieto Barrera regresaba en ese mo- la provocación específica de que trata el artículo
mento a su hogar y se enfrentó a Heyes con 28 del Código Penal, y riña imp1·evista, contem-
ánimo de repeler la agresión de que eran objeto plada en el artículo 384, ibídem. Hecha la indi-
sus familiares, y le arrojó una piedra o terrón vidualización de la penalidad imponible, impuso
haciendo ·impacto en el parietal derecho cau- al acusado un año de presidio, sanción que el
sándole lesiones que le determinaron la muerte Tribunal acogió en. el fallo recurrido.
en las horas de la mañana del veinticinco de 69 En éste, para amparar la decisión del Juz-
los mismos mes y año". gado y refutar las tesis expuestas por su colabo-
29 Por auto de 14 de junio de 1957, el Juzgado rador fiscal en su vista de fondo, hace, entre
Segundo Superior calificó el mérito del sumario otras, las siguientes consideraciones sobre el al-
y, entre otros ordenamientos, residenció en jui- cance y efectos del veredicto :
cio, con intervención del jurado, a Lisandro ''De acuerdo con los elementos de prueba
Prieto Barrera ''como autor responsable del de- que obran en el proceso, y que fueron tenidos
lito de homicidio cometido en la persona de José en cuenta en el fallo consultado, hay que afirmar
Reyes Peña, a consecuencia de la fractura del 'que el veredicto del Jurado corresponde esen-
cráneo con instrumento contundente a que hace cialmente a la verdad de los hechos, cua:ndo con-
referencia la diligencia de autopsia, hecho que signó una respuesta que equivale a declarar que
tuvo ocurrencia en las primeras horas de la no- el homicidio imputado a Lisandro Prieto Barre.-
che del veintiuno (21) de noviembre de mil no- ra es solamente preterintencional. En efecto, las
vecientos cincuenta y seis ( 1956), en sitio de la circunstancias en que el acusado cometió el ilíci-
carrera 1:¡¡. con calle 5:¡¡. de esta ciudad". to y los medios empleados en su ejecución dan
base segura para sostener la tesis de que el pro- casos en que el juzgador no puede desatender
cesado no debió tener intención de matar a su el veredicto del Jurado. Esto sucede princi"pal-
contendor. mente cuando no se encuentra que la veridicción
''Resta examinar si -como lo ha dicho el se- del Tribunal Popular es contraevidente o noto-
ñor Agente del Ministerio Público- es incom- riamente contradictoria.
patible el homicidio ultraintencional con la mo- ''En el caso de que es materia el proceso, pre-
dalidad de riña imprevista. Y a este respecto cisamente el Jurado dio a entender que el ho-
observa la Sala que aun cum;¡.do existen doctri- micidio que cometió Lisandro Prieto Barrera fue
nantes que no admiten la compatibilidad entre preterintencional, y también afirmó que ese ilí-
el homicidio preterintencional y la circunstancia cito había sido perpetrado en estado de ira cau-
de que se haya cometido en riña imprevista, sin e
sado por grave injusta provocación y, además,
embargo, hay que aclarar que ni la doctrina ni en riña imprevista. Y como en el proceso están
la jurisprudencia han sido uniformes cuando se demostradas las circunstancias de la ira y de
trata de dilucidar esa cuestión. Por ejemplo en la riña imprevista, desde luego que el procesado
la obra de Irureta Goyena -El Delito de Ho- actuó en vista de la agresión que estaba ejerci-
micidio-, a la página 84 de la 2? edición se lee: tando José Reyes Peña, indudablemente el Ju-
'' ' . . . Ahora bien: el legislador se pone aquí rado no hizo sino reconocer dos hechos reales:
en el caso de una muerte en riña con intención el de la ira, que había sido ya reconocido en el
de matar, pero es que la muerte puede sobrevenir auto de proceder; y el de la riña imprevista que
a consecuencia de la riña sin que nadie haya se deduce de las declaraciones de los testigos que
tenido esa intención. Estos dos casos no pueden, presenciaron los hechos delictuosos, según las
a mi juicio, ser asimilados, y, entonces, yo los cuales hubo una contienda, a mano armada, en-
resuelvo aplicando a la muerte en riña, verifi- tre el occiso y el victimario ... ".
cada en estas condiciones, la pena del homicidio
ultraintencional rebajada en uno o dos gra- Dema-nda de casación.
dos ... '.
''En verdad, no parece absurdo sostener que La, inconformidad del señor Fiscal del Tribu-
un homicidio ultraintencional puede cometerse nal ·expresada en el concepto de fondo sobre la
en el curso de una riña imprevista, si se tiene sentencia de primer grado, por la interpretación
en cuenta que en el homicídio de que se trata dada al veredicto, determinó -al ser confirma-
se parte del supuesto de que el resultado haya do el fallo- que el representante del Ministerio
podido ser previsto, y si, por otra parte, se obser- Público interpusiera· el recurso de casación y
va que quienes se traban en una riña imprevista presentara ante la Corte la demanda.
no esfán generalmente incapacitados para pre- El escrito de impugnación, ajustado a los re-
ver que del cambio de golpes, o del combate, pue- quisitos del recurso propuesto, plantea y des-
den resulta,r daños para la integridad personal arrolla tres cargos contra la sentencia, compren-
de los contendores o para sus condiciones de didos, en .su orden, dentro de las causales pri-
vida. Luego, no siempre habrá incompatibilidad mera, tercera y séptimá del artículo 567 del Có-
en el caso analizado, y mucho menos cuando se digo de Pro?edimiento Penal.
desarrolló entre las partes una larga riña con ar- Causal primera. Estima el demandante que el
mas contundentes (piedras), según constancias ad quem '' h'a violado la ley penal sustantiva, por-
testimoniales que hay en el proceso. que la ha interpretado m:al' ', referida esa vio-
"Lo expuesto demuestra que propiamente no lación en concreto a los ¡utículos 28, 365 y 384
hay causal para decir que el veredicto del Ju- del Código.
rado es contradictorio, o que pugna con la evi- Gira la argumentación jurídica respecto de
dencia de los hechos. Y aun cuando el señor Fis- este cargo sobre dos puntos fundamentales, a
cal ha considerado que no pueden reconocérsele saber:
al procesado tres atenuantes de responsabilidad, a) Cuando el artículo 480 del Código de Pro-
no obstante cabe observar que si bien es cierto cedimiento Penal preceptúa que im los juicios
que según algunos comentadores del Código Pe- con intervención del jurado ''la sentencia se hará
nal Colombiano, es generalmente contrario a la de acuerdo con la calificación que éste dé a los
técnica jurídica y al espíritu del mencionado hechos'' en el veredicto, no está. privando al
estatuto el hacer concurrir dos o tres circuns- fallador de sus atribuciones para una interpre-
tancias aminorativas de la penalidad, preciso tación racional y en derecho de la medida de
es distinguir que en la práctica se ven muchos la responsabilidad. ''El Juez de derecho -argu-
314 G'ACET A JUDICIAL Nos. 2261, 2262, 2263 y 2264
ye el recurrente- debe sedo en toda la extensión mezcla que permite concebir una pena unificada
de la palabra; lo cual aleja su misión de la de sumando las atenuaciones previstas en el artículo
simple empírico que coteja una frase con un 28 y en el 384. Por estar más de acuerdo con
artículo -:Erase del veredicto, artículo de un có- los principios inspiradores de la reforma penal,
digo- para aplicar la pena. Cada vez que su en el sentido de propiciar la defensa social, es
augusto trabajo lo lleve a ·condenar a alguien más afortunada la doctrina expuésta por la Pro-
ha de hacer una interpretación filosófica y ju- curaduría General ele la Nación en los -términos
rídica de la ley. De lo contrario, su conclusión siguientes: · ... En el presente caso, el Tribunal
punitiva falta a la técnica, se acomoda apenas hizo nna con·ecta aplicación de la ley penal, te-
a lo que a primera vista captaría cualquiera que ~ niendo en cuenta solamente las circunstancias
no fuera un especialista''. del artículo 28 del Código Penal, y desechando
b) Frente a un veredicto que reconoce estados la r·iña,. En primer lugar, porque la ira y el in-
y circunstancias aminorativos, cuya coexistencia tenso dolor no son incompatibles con ui1a situa-
jurídica, no de hecho, es inadmisible, la indivi~ ción de riña casual o imprevista, lo que quiere
dualización de la pena debe hacerse, dentro de decir que ·el veredicto no es contradictorio ni
la técnica del derecho, con la aceptación exclu- peca contra la evidencia de los hechos; y en se-
siva de aquel estado o circunstancia de contenido gundo lugar, porque la atenuante del artículo 28
superip.r- que, dada su naturaleza y directa rela- es ele mayor alcance que la del artículo 384, re- ·
ción con el motivo determinante del delito, ne- lativo a la riña, y siendo :r;nayor, absorbe la si-
cesariamente subsume o absorbe modalidades tuación menor. Así las cosas, la sentencia no ha
atenuantes fundadas en el mismo origen. desconocido el veredicto del Jurado, puesto que
la. r·i?"ia. r·econocida por él q11,edó incl1tída en la
Sel concreta este aspecto de la demanda a que i?·a y el intenso dolor, según se ha visto' . .. ".
admitido por el jurado el estado de ira previsto
en el artículo 28 del Código Penal, la atenuación En suma, precisa el demandante, ''porque en
por riña imprevista. (artículo 384, ibídem) ca- la realidad factual pueden darse la riña y la ira
rece de relevancia y no es atinente, pues el factor y, como dice Carrara, la ira es el género y la riña
provocación es en la riña de ese tipo un grado la especie, jurídicamente se excluyen estas ate-
inferior de la aminorante específi'ca contempla- nuantes porque ello sería, por el mismo estado de
da en el acotado 11rtículo 28. ánimo (que indica menos peligrosidad) descon-
Funda su respetable tesis el señor Fiscal de- tar dos veces".
mandante en el concepto expuesto por el doctor Causal tercer·a. Se invoca, sin mayores argu-
Jorge Enrique Gutiérrez Anzola en su obra "De- mentos y sin demostración posible, expresando
litos contra la vida y la integridad personal'', el propio recurrente que, ''aunque parezca pa~
al tratar E:l problema de la doble atenuación radójico, no se dictó la sentencia de ac1terdo con
por el estado de ira y la riña imprevista. Para el veredicto, aunque sí quiso el Tribunal obede-
el caso transcribe de la página 252 lo que sigue: cerlo estrictamente".
''Esa aparente concurrencia de los dos hechos En derecho afirma que ''fueron mal interpre-
(homicidio en estado ele ira y riña imprevista), tados y mal aplicados los artículos 28 y 384 del
suscita alguna dificultad referente a la aprecia- Código Penal, porque no se armonizaron como
ción de la pena imponible, en el sentido de si lo previó el legislador y lo ha estudiado la doc-
debe acumularse la atenuación prevista para los trina", todo lo cual a la postre constituye el so-
dos casos, o si simplemente se hace la atenuación porte de la causal primera.
con respecto a cada uno de esos dos fenómenos. Causal séptima. "La sentencia del Tribunal
La Corte Suprema ha decidido el punto soste- se dictó sobre un veredicto evidentemente con-
niendo la primera tesis, o sea la acumulación de tradictorio'' es el último ca:rgo propuesto, ''en
las dos atenuaciones (Casación del 7 de junio de subsidio", contra la sentencia.
1944, G. J. núms. 2010 a 2014, p. 623), afirman-
I.~o sustenta, quizás por la ·convicción de su im-
do enfáticamente: ' ... sería un disparate negar
que suceden casos en que sí co~xisten perfecta- procedencia, con toda parvedad, para simple-
mente definiaas ambas circunstancias atenuan- mente decir :
tes de la sanción'. En principio esta doctrina es "Porque, al reconocer el Jurado -afirmando
exacta en cuanto admite la coexistencia aparente la ira- la turbación profunda del ánimo que
de esos dos fenómenos; lo que resulta discutible impide la reflexión y el cálculo, se contradijo
en relación con la doctrina expuesta, es 1a co- en el mismo veredicto, al aceptar que había te-
existencia juddica de la riña y del estado de ira, nido solamente intención fija y determinada, cal-
N.os. 2261, 2262, 2263• y 2264' GACETA JUDICIAL 315
culada, de herir. En una palabra, el Jurádo afir- el veredicto, y de éste es expresión jurídica con-
mó : 'N o pudo reflexionar el sindicado, pero sí creta. Pero compete al fallador, en ejercicio de
reflexionó'. · su potestad, dar al veredicto popular la justa_in-
. "El veredicto contradictorio, en manos de ju- terpretación que merezca frente al derecho po-
ristas -entiende el suscrito- no es solamente sitivo, sin desconocer arbitrarian1ente' su alcance,
aquel que gramaticalmente consta de dos elemen- pero tampÓco plegándose sin análisis a su tenor
tos que se excluyen, cosa rara. 'Como cuando se literal.
dice: 'Sí es responsable, pero no consideramos .3/il La doctrina sustentada por la Corte, de
que participara en forma alguna en el delito'. que se ocupa el demandante para rebatirla (la
Caen en contradicción los jurados porque sin te- misma a que hace mención el doctor Gutiérrez
ner obligación de comprender las implicaciones Anzola), entraña una inflexible interpretación
técnicas de las atenuantes que les proponen las del artículo 480 del Código de Procedimiento
partés en el debate, les parecen todas ajustadas Penal, que no es del todo aceptable porque con-
a la verdad de los derechos (sic). Para el juris- duce a soluciones no siempre acordes con la
ta, hay contrariedad, como en este caso ... ". orientación de la ley penal. Si el veredicto del
Jurado, sin ser contraevidente o contradictorio,
eonsider·aciones ele la eort e: reconoce plurales circunstancias de atenuación, y
· su verdadero alcance está contenido en una de
11il De las causales propuestas, conviene decirlo
ellas, no quebranta el fallador el derecho si del
de una vez, sólo la pri1nera ofrece en el escrito examen de tales ci'l.·cunstancias concluye que no
de demanda una juiciosa sustentación, y por ello hay lugar a la acumulación.
de su examen entrará la Sala a ocuparse a fondo, 4/il En el caso de autos se tiene que en favor
no así· de las restantes, respecto de las cuales su- del acusado se reconoció haber obrado en las cir-
ficiente es decir que el veredicto que sirvió de cunstancias del artículo 28, reconocimiento he-
presupuesto para· el fallo en derecho, dados sus cho desde el auto de proceder. El Jurado, a más
precisos términos y la lógica concatenación de · de esa aminorante, expresó que el delito lo co-
sus afirmaciones permitía, sin provocar des- metió el agente en riña imprevista y negó, ade-
acuerdo de hecho, el reconocimiento acumula- más, el propósito de matar. Si hubo la provoca-
tivo de las circunstancias de atenÍ1ación (estado ción grave e injusta de la víctima, la riña la en-
de ira y riña imprevista), y que el pronuncia- tendió imprevista para el provocado, lo que
miento del Jurado, por ningún concepto podría indica, necesariamente, que su origen fue la mis-
ma provocacwn. ., '
tacharse de contradictorio" porque en· el campo
de acción de los Jueces de Conciencia la antino- La Corte ha dicho :
mia sólo es susceptible de presentarse cuando su ' 'La riña y la provocación no son una misma
respuesta envuelve a la vez afirmación y nega- cosa. La provocación es la ofensa, la causa que
ción, racionalmente irreconciliables. genera el hecho de lá. riña. La riña es la pelea,
Frente a los hechos, en su sentido propio, es la contienda, el intercambio de golpes entre dos
decir, los que el veredicto acepta, la sentencia o más personas. Quien se mezcla en una pelea
guarda concordancia, y la decisión del Jurado es porque es provocador o ha sido provocado. En
es en sí armónica, puesto que acepta dos situa- tal caso el elemento 'provocación' es la causa, el
ciones previstas por la ley penal que en la co- fulminante que determina el estallido de la ira".
misión de un delito de homicidio pueden pre- (Sents. 27 agosto 1947, l..JXIII, 435; 22 febrero
sentarse, siendo una causa o antecedente de la 1949, LXV, 459).
otra. Quien es víctima de una provocación no es "La. riña imprevista equivale. a la casual. Se
extrafio que se vea envuelto en riña, para él im- entra en ella sin querer, porque hubo que con-
prevista, cpn su injusto provocador; del mismo testar con un golpe otro golpe. Y quien se vio
modo que quien mata excediéndose en la necesi- envuelto en una pelea que no buscó está en el
dad de defensa obre en el estado anímico de ira, caso parecido al de quien movido por la ira que
causada por grave e injusta provocación. se desató en su espíritu, en presencia de un acon-
Ya en el campo de aplicación de la ley penal _tecimiento grave, afrontó un lance tan inespera-
sustantiva la cuestión ofrece aspectos distintos, do como injusto. Porque la ira es propia de quien
cuyo estudio cabe ·hacer a través de la causal riñe, y un mismo estado espiritual no puede in-
primera de casación .. vocarse para obtener una doble atenuación de
21il Es obvio que en los juicios en que intervie- la secuela de un solo acto". (Sent. 26 febrero
ne el Jurado la sentencia se hace de acuerdo con 1954, LXXVII, 204).
5f.l Parece claro, entonces, que el evento de la DECISION:

riña imprevista, habiendo mediado en la comisión.
del delito la. grave e injusta provocación, fue se- lo
Por todo expuesto, la Corte Suprema -Sala
cuencia de este específico estado psicológico de de Casación Penal- administrando justicia en
la ira, y como secuencia no podría ser particu- nombre de la República y por autoridad de la
larmente valorada para aminorar la responsabi- ley, invalida parcialmente la sentencia a que se
lidad penal, en el caso s1~b judice. ha hecho 1Uérito a efecto de imponer al acusado,
En ese orden de ideas se alcanza la conclusión como pena principal, 1m año y cuatro meses de
inequívoca de que la sentencia recurrida es vio- presidio, en lugar de la señalada por el ad quem.
latoria de la ley penal, por errónea interpreta- Las sanciones accesorias que entrañen duración
ción, lo que da lugar a que el recurso prospere, quedan modificadas. en el mismo lapso. En lo
con base en la causal primera, pues la condena- demás rige el fallo recurrido.
ción ha de referirse a homicidio preterintencio-
nal en estado de ira. Notifíquese y devuélvase al Tribunal ele ori-
Por tanto, de acuerdo con lo previsto en el gen. Publíquese en la Gaceta .htdicial.
ordinal a) del artículo 570 del Código de Pro-
cedimiento Penal, la Sala invalidará el fallo acu- Hnmberto Barrera Domínguez, Simón Monte-
sado y dictará el que corresponde, teniendo en ro Torres, Gnstavo Rendón Gaviria, Julio Ron-
cuenta los artículos 28, · 362, 365, 36 ·y concor-
dantes del Código Penal. callo Acosta, Angel Mnr·tín Vásqucz A., Prim.i-
La pena imponible es la mínima, o sea un año tivo Vergara Crespo.
y cuatro meses de presidio, por no concurrir cir-
cunstancias de mayor peligrosidad que justifi- Pioquinto León L., Secretario.
quen su elevación.
DELll'rO DE CON'f!RA\JBA\NDO
Valoración de pruebas para confrontación de hechos sustanciales. -Arbitrio que la-ley con-
cede al juzgador. -·Criterios equivocados y erróneos. - Calidad de empresas priva4as de
transporte aéreo y de servicio público.- No hubo violación de la ley por la renuencia del
'fribunall de A\duanas al no ordenar el decomiso de la aeronave que transportó la mercancía
de contrabando. -lEfectos jurídicos procesales dei Decreto 3134 de 1952. -La inexequibili-
dad del Decreto. 700 de 1954. - La declaratoria de inexequibilidad no deroga la ley acu-
sada sino que declara la imposibilidad jurídica de que se mantenga un ordenamiento obli-
gatorio. -IP'rueba circunstancial. -El carácter armónico y coordinado de los indicios incide
en su fuerza probatoria. - Condena condicional.
l. Si se considera el inciso 29 de la causal pri- No se trata de enfrentar un criterio a otro,

mera alegada (art. 20 del IDecreto 0188 de 1958) sino· de demostrar que el uno está equivocado y
y se analiza la demanda con el criterio que ins- erróneo. Mientras a esto no se llegue, la casa-
pira esa disposición, no puede menos de . con- ción, q:ue no es técnicamente una tercera ins-
cluírse que el impugnador, lleno sin duda de la tancia, resulta ineficaz para resolver un con-
mejor voluntad en el cumplimiento de su deber, flicto, que por serlo, significa la disparidad de
no logró, sin embargo, "puntualizar" y menos opinión, la que á su vez se traduce en fuente
aún "demostrar" que el sentenciador incurrió de duda, que al producirse, exige resolver con
en un error de hecho manifiesto, que lo consti- criterio de benignidad o abstención de juicio,
tuiría, en su exacto sentido jurídico, el que una porque entre dos raciocinios, si el uno no se de-
determinada prueba sea valorada y apreciada muestra, cabe considerar al otro como cierto, o al
con un criterio distinto del que puede tener otro menos dudoso y awbos extremos, favorable a
funcionario, ya que de esta suerte la casación aquel que resultó beneficiado con la decisión que
no haría cosa distinta de confrontar un criterio motiva el juicio.
del funcionario recurrente, o del impugnador en
todo caso, al otro criterio, dejando de lado el IEl certificado de la Aeronáutica· Civil tiene
arbitrio que la ley concede al juzgador para que 'toda la fuerza de un documento oficial, y es por
con la debida prudencia y sin que el uso de ese ello ley del proceso. No puede, por consiguiente,
arbitrio implique error manifiesto o equivocación· desconocerse su valor con meros enunciados sin
grave, aprecie los elementos de juicio y comisión demostración. Sería aberrante que ante un do-
que el caso ofrece y les dé el valor que les co- cumento de esta clase se pudiera negar el he-
rresponde. cho que contiene, demostrativo, éste sí, de una
determinada situación de derecho, como que es
llJn procedimiento distinto haría vulnerable
la que comporta· la afirmación allí consignada
toda la actividad del Juez, pues esto equivaldría
de que ''la aeronave HK 811 está registrada como . ·
a que si no concuerda con las partes, se equi-
propiedad de la empresa 'Transportes Aéreos
voca, y ello ya determina la ocurrencia de la
Latinoamericanos lLtda. ('II'AlLA', siendo, por
causal invocada, extremo a que no llega el le-
tanto, un vehículo de servicio público".
gislador al incluír entre las causales consagra-
das para la· casación la segunda del Código de IEl argumento de que el traspaso de la nave,
Procedimiento Jl>tmal y la primera del artículo que se hizo por escritura pública anterior al
20 del IDecreto 0188 de 1958. hecho, pero registrada después, lo que equivale
1
a no haberse producido la tradición del domi- ordinarias, estatuídas en viriulll de la !Ley ].19
nio, no es suficiente en el caso para atribuír de 1938 para esos juicios. Sería ilógico que re-
quebra.nto en la ley por error de hecho o de viviera esta !Ley y en cambio dejara sin efectos
derecho a la sentencia. lEl artículo 11 de la !Ley jurídicos procesales al ][)lecreto 3134, que como
89 de 1938, preceptúa que "los actos traslaticios ya se dijo, estableció un procedimiento ·especial
de dominio de una aeronave requieren para su en la materia. JLa declaratoria de inexequibili-
valide2: el otorgamiento de escritura pública, y dad no tiene efecto retroactivo para dar fuerza
para efectos de la tradición, la inscripción en jurídica a una norma que ha.bía sido derogada
el registro aeronáutico nacional y la entrega por el decreto posterior, la que se revive por
materi~l de la aeronave". lEste último requisito aquella declaratoria, lo cual quiere decir que
y el primero fueron cumplidos, y en cuanto •al recuperó su vigencia el ][)lecreto 3134 de 1952 sin
registro debe hacerse notar que el artículo en recurrir al imperio de la !Ley 119 de 1938, que
cita no hace referencia alguna al tiempo en que por aquel ][)lecr~to había sido derogada.
debe efectuarse esa solemnidad. !Luego no puede
3. !La fuerza de los indicios se demerita cuan-
tomarse este argumento como valedero para im-
do su análisis se hace independiente · uno de
poner la pena accesoria del decomiso en el caso otro, sin el examen de conjunto que constituye
de autos. !Por lo tanto, si como el' recurrente la relación de causalidad que debe ilontenel' la
parece entenderlo, la tradición no se efectúa en prueba circunstancial para· que el proceso Uógico
la misma forma de los bienes inmuebles, la va- que ella exige tenga eficacia como fuente de
lidez del razonamiento pierde toda su eficacia. certeza legal. lEl carácter armónico y coordinado
!Pero aun dando de contado que el anterior ar- de los indicios incide en su fuerza probatoria.
gumento no tenga mayor fuerza en un evento . Si se les discrimina por separado, naturalmente ·
dado, 1¡ampoco puede considerársele tánta al del dejan de tener la convergencia y concatenación
impugnador, como· para permitir afirmar que que pone de manifiesto el hecho desconocido que
una cosa no pertenece a quien la compró, si ya por inferencia se trata 'de establecer mediante
la recibió, se sirve de eUa y realiza actos de dolos hechos conocidos comprobados, de los cuales
minio sobre la misma, que si no jurídicos en deductivamente se desprenden.
sentido estricto, síi conllevan el aprovechamiento lEl recurso de proceder de otra manera puede
de la cosa comprada, cuyo dominio absoluto se ser una táctica defensiva: pero para la justicia
adquiere con el registro, el cual puede llevarse penal es inaceptable cuando descubre que sien-
a cabo en cualquier tiempo, pues como ya se
do esos hechos circunstanciales distintos entre
dijo, la ley no señala limite alguno. sí, independientes porque no provienen unos de
Sobre los otros requisitos que señala el ][]le- otros, concurrentes a señalar el hecho principal
creto l~435 de 1953, que echa de menos el sefíor que con ellos trata de establecerse y la multipli-
lFiscal, puede decirse que no son indispensables cidad de los mismos como nota característica
para dlar a una empresa el carácter de servicio constituyen una prueba de convicción imposible
público, la circunstancia de ser secundarios, es de desconocer porque está basada en ·nas rena-
esta última consideración na que prevalece, pues ciones necesarias derivadas de la naturaleza de
por llevarla implícita aquel concepto, debe pre- las cosas, que pueden llevar, por vía de inferen-
sumirse que se cumplen, ya que la vigilancia en cia, a la reconstrucción de un hecho delictuoso,
empresas de tal carácter está atribuida como señalar a sus autores y partícipes, móviles, efec-
función a la A-eronáutica Civil por virtud del tos y demás particularidades del mismo como
artículo 84 de la !Ley 89 de 1938. glosando a ][)lellepiane, se puede concluír. ("Nueva
JH[acer de ellos los únicos indispensables para 'll'eoría General de la !Prueba", pág. 69, edición
desigmula en función «lle aquel carácter es su- argentina de 1919).
bordinar lo accesorio a lo principal. !Por este as- 4. !La concesión del subrogado penal que im-
pecto :tampoco es equivocada la apreciación del ' plica la suspensión de la condena por un lapso
Tribunal de Aduanas, que es lo que corresponde determinado, que va desde los dos hasta los cin-
establecer en el juicio contra la sentencia, que co años como término de prueba, beneficio del
es el recurso de casación. que sólo pueden gozar los pl'OI!esados que ca-
2. IL:~ declaratoria de inexequibilidad del ][]le- rezcan de toda peligrosidad, si bien corresponde
creto !'00~ de 1954 revivió el Decreto anterior, es al Juez, como la autoridad a quien le está atri-
decir, el 3134 de 1952, que creó un procedimiento buída tal facultad, esa denominación no puede
especia•l en los procesos aduaneros, pero no res- circunscribirse en modo alguno an Juez de pri-.
tableció la vigencia de las normas procesales mera instancia, sino que también comprende al
Nos. 2261, 22'62, 2263 y 2264 GACETA JUDICIAL 319
de segunda, si por apelación, consulta, y en todo de autos y más sucintamente la sintetiza. Por
caso en el cumplimiento de su función jurisdic- ello la Sala la acoge, como índice adecuado para
cional, dicta la sentencia en que por virtud de el planteamiento del problema presentado en las
la ley es susceptible de concederse gracia tan dos demandas, que ha de resolverse. Dice : ·
excepcional, como que privativamente está cir~
cunscrita a las penas de arresto o de prisión, '' 19 El 23 de abril de 1958 el señor Horacio
siempre que no excedan de dos años. Gómez Ruiz, como Gerente de Transportes Aé-
reos Latinoamericanos (TALA), solicitó a la Ae-
ronáutica Civil autorización para realizar un
Corte Snprema de .Justicia.- Sala de Casación vuelo en el avión 'Catalina' (PBY6A), matri-
Penal.- Bogotá, septiembre quince de mil no- culado bajo el número HK 811, de nacionalidad
vecientos sesenta y dos. · colombiana, con destino a Fort Lauderdale, Es-
tados Unidos, entre los días 27 de abril y 2 de
(Magistrado ponente, doctor Angel Martín mayo del citado año, 'con el fin de efectuar al-
Vásquez A.). gunos arreglos en el avión' (a folios 300 y 345
obran copias del permiso).
'' 29 El día 8 de mayo de 1958 ·regresó el
·Vistos:
avión HK 811, habiendo aterrizado en Barran-
quilla, en el aeropuerto de 'Soledad'; sin haber
Con fecha 19 de julio de 1961 el Tribunal Su-
dado el aviso reglamentario a las autoridades del
perior de Aduanas condenó a Horacio Gómez
aeropuerto, tripulado por los señores Carlos Pe-
Ruiz a la pena .principal de un año de prisión
ñuela, como piloto, Horacio· Gómez, como copi-
y a las accesorias correspondientes, como respon-
loto, y Rafael V m· gas_ Jiménez, como ingeniero
sable del delito de contrabando de que trata este
de vuelo (no obstante que la licencia de vuelo
proceso. Se hicieron también otras declaraciones
había autorizado a otro ingeniero de vuelo, el
que no inciden directamente con el recurso inter-
señor Orlando Maestre) (folio:;; 300 y 345).
puesto, a e;xcepción de la suspensión de la pena,
ya que el Juzgado de primera instancia concedió '' 39 Este aterrizaje se efectuó sin haber dado
el beneficio de condena condicional a Gómez el aviso previo, como se desprendé del oficio nú-
Ruiz, y el Tribunal modificó esta decisión, asun- mero OA-0341 de 24 de mayo de 1958, dirigi-
to que sí incide en la impugnación del fallo, por do por la Empresa Colombiana de Aeródromos
cuanto es motivo de uno de los cargos formulados al Juzgado de Instrucción Penal Aduanera, en
en la demanda presentada por el señor apodera- que informa que 'el avión HK 811, de la Em-
do del procesado a que se contrae dicho recurso. presa T ALÁ, aterrizó en este Aeropuerto el 8
Contra el referido fallo se presentaron dos de- ele mayo de 1958 sin haber usado ninguna de las
mandas, una por el señor Fiscal Segundo del frecuencias de ruta que ordinariamente son ocu-
Tribunal Superior de Aduanas y la otra por el padas para el control de vp.elos_ internacionales.
doctor Gregario Becerra Becerra, apoderado del Según apunte ele las Estaciones ;Internacionales
reo, en su debida oportunidad, de las cuales se ele Kingston y Miami, dicho avión no había ela-
ocupará la Sala en el orden de su respectiva pre- borado ningún plan de vuelo a su salida' ( fl. 63).
sentación, por facilitar de esta suerte el estudio '' 49 El señor Horacio Gómez Ruiz manifestó
que sobre ellas se haga para la decisión del re- que él había informado a la torre de control y
curso, ya que se fundamentan en motivos dis- que había aterrizado para tomar combustible.
tintos. Como se le solicitara la documentación y que
firmara el Acta de Visita, expresó que dado lo
l. Demanda propuesta por el Ministerio Público. avanzado de la hora tendría que hacer aduana
En esta demanda se manifiesta· una deficiente en Barranquilla.
técnica de casación, en el sentido riguroso del ''59 Se procedió entonces. a bajar la carga y
término. Con todo, ·la Sala, en consideración al ·el· equipaje, y a revisar detenidamente las bode-
funcionario recurrente y con un criterio de am- gas, donde se encontró gran cantidad de té y al-
plitud, entrará al estudio de ella, dados los mó- piste, y 'varios elementos más'.
viles que inspiran al Ministerio Público en la '' 69 Como a causa del hallazgo de esta mer-
defensa social a él confiada. ' cancía se retuvo el avión, éste fue objeto, poste-
El señor Fiscal, en el escrito de demanda, hace riormente, el 16 de mayo, de un minucioso exa-
una relación de los heclios que es, en líneas ge- men, y fue así como en la inspección ocular prac-
nerales, la que compendia mejor la ocurrencia ticada se encontró dentro del fuselaje y en ca-
vidades no destinadas para el transporte de car- gable, o por no haberse notificado en debida for-
ga, armas, municiones y mercancías relacionadas ma el auto que señala término para pedir prue-
en el acta de inventario de folios 18 a 23. bas, a menos que en este caso el procesado se
"De los elementos encontrados se formaron haya hecho presente en el juicio sin hacer recla-
54 paquetes (folio 18), 12 de los cuales que con- mación a ese respecto dentro de los cinco días
tenían las armas y municiones fueron avaluados siguientes a su apersonamiento. La falta de no-
en la suma de diez y ocho mil doscientos noventa tificación no puede invocarse sino por quien
pesos ($ 18.290.00), según se ve al folio 112 y haya debido recibirla".
siguientes. luos otros elementos fueron avaluados El argumento central del escrito impugnatorio
en ciento treinta y dos mil ciento treinta y un se dirige a tratar de demostrar que el ordinal 4Q
prsos con cincuenta centavos ($ 132.131.50) (fls. de la sentencia del Tribunal de Aduanas al dis-
173 a 175). poner la entrega del avión en que fue transpor-
'' 7Q La justicia castrense conoció de la infrac- tado el contrabando violó los artículos 69 del
ción correspondiente a las armas y municiones, ''Decreto 700 de 1954, 18, aparte 3Q del Decreto
para lo cual se enviaron las copias, de acuerdo 188 de 1958 y 59 del Código Penal, en concor-
con la providencia de fecha 17 de mayo de 1958. dancia con los artículos 29 del Decreto 2435 de
El Juzgado 16 de Instrucción Penal Militar re- 1953 y 2.71 del Código de Comercio, disposiciones
cibió las copias referentes a esta· introducción éstas que prescriben el decomiso de la nave, ae-
clandestina de armas, las cuales fueron puestas ronave o vehículo en que haya sido transportada
a disposición del Ministerio de Guerra''. la mercancía, pena vigente coetánea y posterior
a la ocurrencia de los hechos que originaron la
El señor Procurador Segundo Delegado en lo investigación.
Penal se abstuvo de contestar las demandas de A la violación de estas disposiciones -dice-
casación propuestas, por cuanto que en su con- llega el Tribunal como consecuencia de er.rores
cepto se hace innecesario ampliar el libelo sus- de hecho y de derecho en la apreciación de las
tentatorio del recurso, ya que está ceñido a los pruebas que inciden en la no aplicación de la
requisitos legales. En consecuencia, opina que sanción del decomiso del avión.
no es el caso de hacer uso del derecho que le con-
fiere· la ley de ampliar la demanda presentada , Hace en seguida un análisis de ellas y consig-
.por el señor Fiscal Segundo del Tribunal de na que esa violación se produce por estos tres
Aduanas, por considerar que está ''ajustada a motivos:
las exigencias que el recuso conlleva". (Fls. 26 1Q Haber aceptado que para la fecha en que
y 27 del cuaderno de la Corte). fue aprehendido el contrabando la empresa
o
El señor Fiscal recurrente formula varios car- TALA era propietaria del avión HK 811, para
gos contra la sentencia impugnada con amparo lo cual tuvo en cuenta estos dos hechos: a) La
en la causal 1~ del artículo 20 del Decreto legis- copia de la escritura número 1105 de 9 de abril
lativo número 0188 de 1958, que dice textual- de 1957, de la Notaría Tercera de Bogotá, cuyo
mente: · registro, para efectos de la tradición iegal del
dominio, sólo fue hecho el día 2 de junio de
"Hay lugar a casación:
1959, o sea con posterioridad a la fecha en que
'' 1Q Cuando la sentencia sea violatoria de la fue aprehendido el contrabando; b) El certifi-
ley sustantiva, por infracción directa, o aplica- cado expedido por la Aeronáutica Civil, de fecha
ción indebida, o interpretación errónea. 16 de mayo de 1958. (folio 182), para acreditar
"Si la violación de la ley proviene de aprecia- ''que la aeronave HK 811 aparece registrada,
ción errónea o de falta de apreciación de deter- en el libro de registro aeronáutico, como propie-
minada prueba, es necesario que la demanda dad de la Empresa Transportes Aéreos Latino-
puntualice y demuestre que el sentenciador in- americanos Limitada (TALA)", el que no ex-
currió en error de derecho o en error manifiesto presa la fecha en que se efectuó tal registro,
de hecho, siempre que alguna de esas dos clases para saber si se hizo antes o después de apre-
de error incida e:i:t elementos constitutivos del hendida la nave. ·
delito, determinantes, eximentes o modificadores 29 Que el Tribunal no tuvo en cuenta que para
de la responsabili~ad y de los autores o partí- la fecha en que se aprehendió el contrabando, el o
cipes, o en circunstancias que hayan incluído en señor Horacio Gómez era Gerente Técnico Co-
la determinación de la sanción. 1 mercial y Gerente Ejecutivo de la Empresa
"2Q Cuando el proceso esté afectado de nuli- TALA, según el certificado de la Cámara de Co-
dad por incompetencia de jurisdicción improrro- mercio. De consiguiente, en el hecho delictuoso
se comprometió no sólo la responsabilidad per- cancía de contrabando, y sólo modifican su re-

sonal de Horacio Gómez Ruiz, como copiloto del dacción en cuanto a que el primero remite esa
vuelo en que se perpetró el ilícito, sino también pena accesoria a la circunstancia de que sea '' de
la responsabilidad de la Empresa que él gerencia. servicio privado'' y el segundo hace apenas la
Aun aceptada la venta de la aeronave a la Em- exigencia de que sea ''de propiedad del infractor
presa TALA, y que ésta se hubiere perfecciona- o de otros responsables",. concluye esa parte de
do para la fecha en que se cometió el delito, se la demanda así :
imponía el decomiso de la misma para efectos "Conforme a las normas de ·apliGación de la
de: la responsabilidad de la Empresa propieta- ley más favorable al sindicado, resulta que para
ria, y el caso de autos debe tenerse en cuenta la dis-
39 Haber considerado a la Empresa TALA posición del artículo 69 del Decreto 700 de 1954.
como de servicio público, siendo de servicio pri- Esto sentado, hay que concluír que hay lugar al
vado. decomiso de la aeronave en que se transportó el
A propósito de esto último cita los artículos contrabando si es,.'de servicio privado'".
271 del Código de Comercio que, según el recu- Hace luego el impugnador un recuento de las
rrente, fija la pauta para establecer cuándo una consideraciones que le sirvieron al Tribunal sen-
empresa es de s~rvicio público o tiene carácter tenciador para llegar a la conclusión de que el
particular o privado, y el artículo 29 del Decreto · avión HK 811 es de servicio público, las que
2435 de 1953, que dice señala los requisitos que transcribe. ·como en la oportunidad debida éstas
debe reunir una empresa para que se considere serán tenidas en cuenta por la Sala y también
de servicio público. Al respecto agrega que el reproducidos los argumentos que con base en
Tribunill se atuvo únicamente al certificado ex- ellas sirven al fallador para las conclusiones a
pedido por la Aeronáutica Civil, pero no tomó que llega, resulta innecesario consignarlas aquí.
en cuenta si se cumplían otros requisitos de pe- A continuación expone otros razonamientos
riodicidad, precio y otras condiciones. igualmente enunciativos· en orden a insistir en
Hace en seguida otras consideraciones alre- que el Tribunal da por probado que la aeronave
dedor de este mismo tema, para concluír que la pertenece a la sociedad, a pesar de que la copia
Empresa TALA debe considerarse como de ca- de la escritura de venta fue registrada cuando
rácter particular o privado, de acuerdo con las ya la nave había sido aprehendida, y que ésta
disposiciones aptes aludidas y, por tanto, las es de servicio público porque así lo dijo el certi-
conclusiones del Tribunal en orden a que esa ficado de la Aeronáutica Civil, para afirmar en
Empresa era de servicio público las tomó por seguida que aun aceptando la. tradición del do-
apreciación errónea de la prueba del certificado minio de la nave en favor de la Empresa TALA,
de la Aeronáutica Civil, pues estimó que este ''no se ha demostrado que dicha nave "fuera de
certificado era suficiente para demostrar los re- servicio público'' ya que no se han establecido
quisitos exigidos por los artículos que ha venido los requisitos exigidos por las disposiciones le-
citando como que corroboran sus puntos de vista. gales respectivas.
49 El señor Fisca~ recurrente, en este último · Concluye la demanda haciendo otras observa-
punto, sirviéndose de un sistema de enunciados ciones que contienen los :mismos puntos de vista
pretende, en forma subsidiaria, demostrar que sostenidos a través del libelo, y que no hacen sino
la prueba que resulta del certificado de la Cá- repetir los que al parecer del demandante deben
mara de Comercio fue también erróneamente considerarse con1o·errores de hecho o de derecho
apreciada por parte del Tribunal sentenciador, en la apreciación de la prueba, que hacen via-
y, por tanto, estima: en tal forma explicada la ble el recurso de casación y, en consecuencia, que
violación de las disposiciones legales por errores la causal primera alegada prospere.
de hecho y de derecho en la apreciación de las
pruebas. Esta parte de la demanda se concreta
a citar los textos de los artíc.ulos 69 del Decreto Se t·esponde:
700 de 1954, 59 del Código Penal y 18 del Decreto Los principales argumentos de la demanda que
0188 de 1958. se estudia -todos los cuales fueron extensamen-
Como el artículo 69 del Decreto 700 de 1954, te considerados en las inst'ancias, principalmente
vigente al tiempo de la comisión del delito, y el en la segunda- están dirigidos a la pretensión
18' del Decreto 0188 de 1958, dictado con pos- de demostrar que Transportes Latinbamericanos
terioridad, ordenan el decomiso de la nave o · Limitada ('l'ALA) es una empresa. privada de.
vehículo en que haya sido transportada la mer- transporte aéreo y no de servicio público, porque
. . '
G. Judicial - 21
no reúne los requisitos legales que exige el ar- sufrir de contragolpe una sanción que la misma
tículo 29 del Decreto 2435 de 1953. subrogación del decreto que la imponía en su
Sin embargo, dadas las certificaciones expe- forma inicial no significa nada distinto de que
didas por la Aeronáutica Civil (fls. 182 del cua- imperó un concepto más adecuado y justo para
derno principal y 28 del cuaderno 6Q), no puede su modificación. Esto sin contar con que el ar-
afirmarse eon certeza la calidad privada de la gumento del señor Fiscal recurrente, sobre fa-
empresa aludida, la cual en dichas certificacio- vorabilidad de la ley anterior, hecho como sim-
nes figura como de servicio público de transpor- ple enunciado, y nada demostrativo del aserto,
te aéreo, y cuyo registro se hizo de conformidad tal vez no sea el más conveniente, ya que los dos
con las normas legales vigentes ( art. 11 de la . conceptos de ''servicio privado'' y ''propiedad
Ley 89 de 193t)): Por otra parte, si sólo su ge- privada", si bien no son equivalentes, tampoco
rente técnico ha resultado complicado en el pro- permiten en todos los casos determinar cuál es
ceso, y condenado, además, por el delito de con- más favorable o desfavorable, porque esto conlle-
trabando, resultaría excesivo que la empresa, que va cierta relatividad en las distintas ocurrencias
tiene distintos accionistas de sus gestores comer- en que puedan presentarse eventos de tal índole.
ciales, sufriera un perjuicio como el que determi- · De aquí que el criterio de servicio público, te-
na el decomiso de la nave en la que se efectuó el nido en cueñta por el Tribunal, no constituya un
contrabando, pues hay que suponer que esa ac- error ni una interpretación equivocada.
tividad, por ser ilícita, no le había sido confiada Adelante podrán leerse las razones, muy sóli-
a los administradores de la sociedad Transportes das, con que el Tribunal de Aduanas rebatió los
Aéreos Latinoamericanos Limitada. mismos argumentos que ahora sirven nuevamente
La drasticidad de esta medida se manifiesta al señor Fiscal 'segundo de la corporación para
con la subrogación del artículo 69 del Decreto impugnar el fallo recurrido.
700 de 1954, en que se apoya el Fiscal recu- Cuando resulta manifiesta una circunstancia
rrente, por el Decreto 188 de 1958, el cual en su como de la que se está tratando, la sanción del
artículo 18, entre las sanciones accesorias del decomiso corresponde perfectamente a la pena-
ilícito, señala la pérdida de la nave, aero~ave o lidad del ilíe,ito de contrabando. Pero si existen
vehículo terrestre en que haya sido transportada dtLdas, y en el caso existen, deben resolverse con
la mercancía de contrabando ''cuando sea de el criterio de favorabilidad que la ley y la doc-
propiedad del infractor o de otros :responsables''. trina señalan.
Ello indica que se modificó en un sentido de El 'l'ribunal de Aduanas, al apreciftr como lo
propiedad privada, menos confuso, lo que antes hizo, el certificado de la Aeronáutica Civil (del
exigía que "fuera de servicio privado". Por folio 182), se atuvo a un criterio que no es erróneo
consiguiente, para los fines de la imposición de absolutamente, porque yendo al proceso los me-
la pena incorporal o secundaria, a contrario dios de prueba por acción de la justicia, si ésta
sensu, si la empresa tiene carácter de servicio no produce los contrarios que otra cosa 1demues-
público no eabe imponerla; y, además, debe esta- tren, al Juez no le corresponde sino valorar los
blecerse, con prueba idónea, que esos medios de existentes, cuando con ellos un hecho sustancial
transporte pertenecen como propiedad privada trata de comprobarse. Así lo hizo el Tribunal, y
a los infra,~tores. si no tuvo en cuenta otros factores, no alcanza
De lo anterior surge que si existen elementos esa consideración a llegar hasta tanto que se
de juicio que tales extremos no establezcan, den- viole la ley sustantiva por aplicación indebida
tro del conjunto de pruebas del proceso, o prue- . o interpretación errónea.
bas que no permitan afirmar esas circunstancias Además, si se considera el inciso 2Q de la causal
con certeza, la imposición de aquella penalidad primera alegada ( art. 20 del Decreto 0188/58),
accesoria debe estar sometida al principio. de la y se analiza la demanda con el criterio que ins-
abstención en la duda, porque la misma riguro- pira esa disposición, no puede menos de concluír-
sidad de la medida impone que no quede el mese que el impugnador, lleno sin duda de la mejor
nor margen de incertidumbre al respecto, argu- voluntad en el cumplimiento de su deber, como
mento que se hace más fuerte si se considera que la Sala lo reconoce explícitamente, no logró, sin
existe una sociedad que adquirió por compra embargo, "puntualizar" y menos aún "demos-
la nave, por medio de los instrumentos legales trar'' que el sentenciador incurrió en un er·ror
señalados en la ley, que la ha beneficiado, por- de hecho manifiesto, que lo. constituiría, en su
que en virtud de la venta le fue entregada y exacto sentido jurídico, el que una determinada
que por ser distinta de los socios que la compo- prueba sea valorada y apreciada con un criterio
nen, como persona jurídica que es, no puede . distinto del que puede tener otro funcionario, el
colaborador en el caso, ya que de esta suerte la fuente de duda, que .al producirse exige resolver
casación no haría cosa distinta de conf1·ontar 1~n con criterio de benignidad o abstención de juicio,
criterio del /1mcionario rec1trrente, o del impug- porque entre dos raciocinios, si el uno no se de-
nador en todo caso, al otro criterio, dejando de muestra, cabe considerar al otro como cierto, o
lado el arbitrio que la ley concede al juzgador al menos dudoso, y ambos extremos, favorable
para que con la debida prudencia y sin que el a aquel que resuJtó beneficiado con la decisión
uso de ese arbitrio implique error manifiesto o que motiva el juicio.
equivocación grave, aprecie los elementos de jui- El certificado de la Aeronáut;ca Civil tiene
cio y convicción que el caso ofrece y les dé el toda la fuerza de un documen.to oficial, y es por
· valor que les corresponde. ello ley del proceso. No puede, por consiguiente,
Un procedimiento distinto haría vulnerable desconocerse su valor con meros enunciados sin
toda la actividad del Juez, pues esto equivaldría· demostración. Sería aberrante que ante un do-
a que si no concuerda con las partes, se equivoca, cumento de esta clase se pudiera negar el ·hecho
y ello· ya determina la ocurrencia de la éausal que contiene, demostrativo, éste sí, de una de-
invocada, extremo a que no llega el legislador al terminada situación de derecho, como es la que
incluír entre las causales consagradas para la comporta: la afirmación allí consignada de que
·casación la segunda del Código de Procedimiento "la aeronave HK 811 está registrada como pro-
Penal y la primera del artículo 20 del Decreto piedad de la empresa 'Transportes Aéreos La-
0188 de 1958. tinoamericanos Limitada (TALA)', siendo, por
Las otras argumentaciones de la demanda es- tanto, un vehículo de servicio público" (fl. 182
tán lejos de demostrar que porque el copiloto de vto. del cuaderno principal):
la aeronave, señor Horacio Gómez Ruiz, geren-
ciaba la sociedad propietaria del avión, empresa El argumento de que el traspaso de la nave,
constituída para el tráfico aéreo, ésta debe su- que se hizo por escritura pública anterior al he-
frir el decomiso de dicho medio de transporte. La cho, pero registrada después, lo que equivale,
condena a Gómez Ruiz no implica que la socie- al decir del recurrente, a no haberse producido
dad, cuyo Gerente era, más con sentido técnico la tradición del dominio, no es suficiente en el
que comercial, por su grado. de piloto, sufra caso para atribuír quebranto en la ley por error
perjuicios por un acto propio y personal de su de hecho o de derecho a la sentencia. El artículo
administrador. Si pudieran confundirse las dos 11 de la Ley 89 de 1938 preceptúa que ''los actos
circunstancias, tal vez podría llegarse a las con- traslaticios de dominio de una aeronave requie-
clusiones del señor Fiscal recurrente. Pero mien- ren para su validez el otorgamiento de escritura
tras el certificado de la Aeronáutica Civil con- pública, y para efectos de la tradición, la ins-
firme que existe una empresa de transportes cripción en el registro aeronáutico nacional y
llamada en sigla TALA, y que su registro está la entrega material de la aeronave'.'. Este último
hecho conforme a los reglamentos·, mediante es- requisito y el primero fueron cumplidos, y en
critura pública, propietaria de un aparato de cuanto al registro, debe hacerse notar que el ar-
transporte aéreo, ''siendo, 'por tanto, un vehículo tículo en cita no hace referencia alguna al tiem-
de servicio público", no puede d u darse de que po en que debe efectuarse esa solemnidad. Luego
esta afirmación, que está contenida en un docu- no puede tomarse este argumento como valedero
mento, al cual debe dársele carácter oficial y el para imponer la pena accesoria del decomiso en
valor de plena prueba, como lo prescribe el ar- el caso de autos. Por lo tanto, si como el recu-
tículo 251 del Código de Procedimiento Penal, rrente parece entenderlo, la tradición no se efec-
desde que fue expedido con las formalidades que túa en la misma forma de los bienes inmuebles,
esa disposición establece, certificación que por la validez del razonamiento pierde toda su efi-
otra parte, la demanda no logra desvirtuar con cacia.
sus consideraciones y argumentos enunciativos, Pero .aun dando de contado que el anterior ar-
que aunque respetables, lo son en mejor grado gp,mento lJ-O tenga .m11yor fuerza en un eyento
los·que·tuvo en cuenta el Tribunal: dado, tampoco pued.e considerársele tánta al del
Vuelve a repetirse, no se trata de enfrentar impugnador, como para permitir afirmar que
un criterio a otro, sino de demostrar que el uno una cosa no pertenece a quien la compró, si ya
es equivocado y erróneo. Mientras a esto no se la recibió, se sirve de ella y realiza actos de
llegue, la casación, que no es técnicamente una dominio sobre la misma, que si no jurídicos en
tercera instancia, resulta ineficaz para, resolver sentido estricto, sí conllevan el aprovechamiento
un conflicto, que por serlo, significa la dispari- de la cosa comprada, cuyo dominio absoluto se
dad de opinión, la que a su vez se traduce en adquiE)re con el registro, el cual puede llevarse
a cabo en cualquier tiempo, pues como ya se dijo, en el artículo 29 de la Ley 2~ de 1958 ', como lo
la ley no señala límite alguno. enseña el estudio del honorable Consejo de Es-
Sobre los otros requisitos que señala el De- tado de fecha 17 de noviembre (Sala de Negocios
creto 2435 de 1953, que echa de menos el señor Generales). Por lo tanto, aquellas disposiciones
Fiscal, puede decirse que no son indispensables del citado Decreto 3134 que no fueron derogadas
para dar a una empresa el carácter de servicio por otros decretos, resurgieron a la vida, como
público. La circunstancia de ser secundarios, es preceptos positivos aplicables tan sólo a partir
esta última consideración la que prevalece, pues de la ejecutoria de la sentencia de la Corte de
por llevarla implícita aquel concepto, debe pre- fecha 23 de septiembre de 1958, es decir, con
sumirse que se cumplen, ya que la vigilancia en posterioridad a la fecha en que ocurrieron los
empresas de tal carácter está atribuída como fun- ilícitos de contrabando que por el presente ne-
ción a la Aeronáutica Civil, por virtud del ar- gocio se definen. Y siendo ello así, mal funda-
tículo 84 de la Ley 89 de 1938. menta el señor Fiscal su petición de decomiso
Hacer de ellos los únicos indispensables para de la aeronave, y la subsidiaria de pérdida del
designarla en función de aquel carácter, es su- interés social del señor Gómez, con base en dis-
bordinar lo accesorio a lo principal. Por este as- posiciones que para el 8 de mayo de 1958 no
pecto tampoco es equivocada la apreciación del regjan.
Tribunal de Aduanas, que es lo que corresponde '' 29 Las sanciones señaladas en· el artículo 79
establecer en el juicio contra la sentencia que es del Decreto 3134 de 1952, y las cuales pide apli-
el recurso de casación. car el señor Fiscal Segundo del Tribunal, fueron
Además, si se analizan los planteamientos de sustituídas por las del artículo 69 del Decreto
la demanda en este punto, se advierte que no 700 de 1954, y éstas, a su vez, lo fueron por las
aduce pruebas que demuestren sus asertos, se li- expresas en ei artículo 18 del Decreto 0188 de
mita a enunciar esas afirmaciones; sin entrar en 1958. Por ello, y así lo dice expresam~nte la sen-
el proceso para reforzarlas con elementos de jui- tencia de la honorable Corte, sobre inexequibili-
cio que las confirmen, y es ésta una falla que dad del Decreto 700, la declaratoria de inexe-
no puede superar la Corte. · quibilidad no cobija al precitado artículo 69,
De otra parte, el Tribunal explica con razones comoquiera que con anterioridad al fallo, tal
los fundamentos en que apoya su renuencia al precepto 69 había sido reemplazado, ~s decir,
decomiso d;~ la nave, que es el objetivo del im- derogado tácitamente por otro precepto, el ar-
pugnador, al recurrir en casación como Agente tículó 18 del Decreto 0188 de 1958.
del Ministerio Público, por inconformidad con "No declarado inexequible, por la razón anota-
tal decisión. da, el artímlio 69 del Decreto 700 de 1954, y
La Sala considera conveniente transcribir, reemplazado con anterioridad al fallo de la Corte
para mejor entendimiento del problema, lo que por el artículo 18 del Decreto 0188 de 1958, el
al respecto dice el Tribunal : juzgador, a juicio del Tribunal, debe considerar,
"19 Para la fecha de la comisión del ilícito, para efectos de la aplicación de las penas, para
ocho de mayo de 1958, regía la disposición del el caso de autos, lo enseñado por los artículos
artículo ·11:3 del Decreto 700 de 1954, que ex- 26 de la Constitución Nacionaly 39 del Código
presamente derogaba el articulado del Decreto Penal, acogiendo la penalidad más favorable al
3134 de 1952, en cuyo precepto 79 se fundamenta reo entre la vigente a la fecha de la consumación
el señor Fiscal para su solicitud. del ilícito o la posterior a la consumación de
dicho evento.
"Por razón de la ejecutoria del fallo de inexe-
quibilidad, dictado por la honorable Corte con ''Y en este orden de ideas, el Tribunal estima
fecha 23 de septiembre de 1958 (fecha posterior improcedente la solicitud del señor Fiscal, como-
a la de la comisión del ilícito dE} autos), respecto quiera que· está demostrado que la nave en cues-
al Decreto '700 de 1954, 'la derogatoria que hizo tión estaba adscrita a la prestación del servicio
el Decreto-ley 700 de preceptos pertenecientes público de transporte, y además. su propiedad
a otros estatutos, debe tenerse por no hecha des- no corresponde a ninguno de los hallados res-
de la fecha de ejecutm·ia del fallo de. la Corte ponsables.
que declaró la inexequibilidad de tal Decreto, y '' 39 Mas en el supuesto -que el Tribunal
que, en consecuencia, tales normas deben apli- halla improcedente- de ser pertinente el fun-
carse mientras no hubiesen sido derogadas por damento legal del señor Fiscal al implorar el
otros decretos-leyes no declarados inexequibles, artículo 79 del Decreto 3134 de 1952, para de-
o hasta cuando se cumpla la previsión contenida mandar el decomiso de la aeronave y la petición
subsidiaria de la multa, se tendría que la inteli- lidad de apoderado de Horacio Gómez Ruiz, for-
gencia de dicho precepto tampoco habilitaría a muló demanda· de casación contra la sentencia
la corporación para decretar ninguna de las dos proferida por el Tribunal Superior de Aduanas,
·sanciones, comoquiera que ateniéndose al texto que condenó a éste a las penas a que ya en otra
claro de dicha disposición se tiene que, según el oportunidad se hizo referencia.
párrafo primero de la misma, sólo procede el de- El libelo señala en primer término los ante-
comiso de la nave cuando ella no está afiliada cedentes del heqho, que ya están consignados
como de servicio público, y por presumirse su con anterioridad y que son en esencia los mismos
dueño como coautor del contrabando, la pérdida a que se contrae la demanda que se estudia. En
·de la misma adviene como sanción accesoria. Y seguida hace una síntesis de las sentencias de
en el caso de autos, el 'dueño de la aeronave, la primera y t.egunda instancia, destacando sobre
persona jurídica denominada Empresa de Trans- esta última los indicios que sirvieron al Tribunal
portes Aéreos Latinoamericanos Limitada' ( T A- para establecer la responsabilidad del procesado.
LA), no es punible penalmente, ni puede ser Luego en el Capítulo IV, bajo el epígrafe "Los
·considerada jurídicamente como coautor del ilí- cargos contra la sentencia del Tribunal", formu-
cito. El avión Catalina HK 811, se repite, no -la como único motivo de impugnación la causal
es propiedad de los responsables, señores Gó- de nulidad, en este caso, constitucional, con am-
mez y Peñuela, y por ello, aun en el supuesto paro en la 2::t del artículo 20 del Decreto 0188
de que fuera vigente la sp.nción del párrafo 19 de 1958, ''por inobservancia de las formalidades
del artículo 79 del Decreto 3134 de 1952, en la propias del juicio''. Dice al respecto :
fecha de la comisión del ilícito tal penalida,d po- ''El artículo 20 del Decreto 0188 de 1958, en
dría incidir como lo pide el señor Fiscal. el ordinal segundo estableció la causal de casa-
''Tampoco podría el Tribunal, ante el hecho ción sobre la base de la n.ulidad del proceso, ·y,
de la culpabilidad del Capitán de la aeronave de aun cuando expresamente no se refiere sino a
servicio público, imponer la sanción señalada en la incompetencia de jurisdicción improrrogable
el párrafo 29 del citado artículo 79, ya que el y a fálta de notificación del auto que señala tér-
texto legal es claro cuando expresa : ' Cuando el mino para pedir pruebas, es inobjetable que tal
Capitán de. . . aeronave. . . de servicio público, restricción no pueda alcanzar el motivo de nu-
no resultare coautor o cómplice de contrabando lidad que se deduce de la inobservancia del ar-
se le impondrá una multa hasta de cinco mil tículo 26 de la Constitución Nacional, puesto que
pesos ... '. Y en el caso de autos, se tiene hallado las normas constitucionales no pueden ser res-
coautor al Capitán y 'conductor del Catalina tringidas o limitadas en sus efectos por una sim-
HK 811.. ple disposición legal.
','49 No encuentra el Tribunal el fundamento ''Si bien e~ verdad incon'cusa que en materia
legal en que pudiera apoyarse la petición subsi- penal aduanera los motivos de casación en tra-
diaria que hace el señor Fiscal Segundo de la tándose de la causal segunda no son sino dos, por
corporación, cuando solicita se decrete l.a pérdida lo cual quedan excluídos todos los demás a que
del interés social que el señor Horacio Gómez se refiere el Código de Procedimiento Penal, no
tiene en la sociedad dueña. de la aeronave. Entre lo es menos que tales motivos quedan ampliados
las diversas sanciones que nuestra legisl~ción pe- . a tres ·con la nulidad que se origina en la vio-
nal aduanera ha preceptuado desde sus comien- lación del cit"ado artículo\ 26 de la C. N., por ser
zos, no existe disposición alguna en que pudiera esta norma de jerarquía superior y de imperio
fundamentarse la petición del Agente del Mi- o vigencia por encima de la ley.
nisterio Público. Por ello, y por oponerse a tal ''Se trata, pues, de un· m"ótivo de nulidad sus-
pretensión lo dispuesto por los artículos 26 de tancial reconocido por la Corte desde ha tiem-
la Constitución Nacional,. 43 de la· Ley 153 de po, pese a que tampoco está contemplado expre-
1887 y principios fundamentales de derecho, el samente en el Código de Procedimiento Penal.
Tribunal se abstiene de ordenarla.
''Esto indica que el motivo es procedente y
''En consecuencia, no procede decretar las que la honorable Corte así debe examinar el
sanciones accesorias pedidas por el señor Fiscal''. cargo''.
(Fls. 747 a 749 del cuadern~ principal).
Para la demostración de la anterior causal, el
Demanda de casación presentada por el recurrente, bajo el subtítulo "Hipótesis Jurídi-
apoderado de H oraeio Gómez Ruiz. ca", cita el artículo 26 de la Carta, y en , se-
guida hace un recuento de las leyes que en orden
El doctor Gregorio Becerra Becerra, en su ca- cronológico han regido el procedimiento penal
GACETA JUDICIAL Nos. 2261, 2262, 2263· y 2264
aduanero, l:.asta llegar al Decreto 700 de 1954, dijo, estableció un procedimiento especial en la
que fue declarado inexequible por la Corte, de materia. La declaratoria de inexequibilidad no
lo cual deduce que ''si la sentencia de inexe- tiene efecto retroactivo para dar fuerza jlfrídica
quibilidad el efecto que produce es el de restarle a una norma que había sido derogada por el de-
vigencia para el futuro a la ley, si no equivale creto posterior, la que se revive por aquella de-
a nulidad para que sus efectos se retrotraigan claratoria, lo cual quiere decir que recuperó su
a la fecha de la promulgación de la ley deman- vigencia el Decreto 3134 de 1952, sin restituír
dada, como lo ha sostenido la Corte reiterada- el imperio de la Ley 119 de 1938, que por aquel
mente, sino que en sus efectos la sentencia de Decreto había sido derogada.
inexequibilidad equivale a derogatoria, o sea que El desarrollo de la doctrina anterior lo con-
no produce consecuencias sino a partir de su tiene el fallo de esta Sala, de fecha 26 de julio
pronunciamiento y, por lo tanto, todos los efec- del año en curso, como sigue: -
tos propios de la ley producidos durante su vi- "En primer lugar cal:ie anotar que no es exac-
gencia son irrevocables, resulta, lógica y jurídi- to que la Corte, por lo menos por medio de esta
camente, que el Decreto 3134 de 1952 quedó de- Sala, haya sostenido que la declaratoria de in-
finitivamente derogado por el Decreto 700 ·de exequibilidad no revive las normas derogadas
1954, y no puede, por tanto, revivir o recobrar por el mandamiento declarado inexequible. Por
vigencia por la circunstancia de haber sido este el contrario, esta Sala, en relación con la cues-
último abolido, es decir, declarado inexequible". tión, sostuvo en fallo de casación del 6 de junio
En relación con esta última argumentación, de 1960 lo siguiente:
anota que como el Decreto 3134 de 1952 sola- ''Pero los efectos propios de la declaración
mente había suspendido la Ley 119 de 1938, al de inexequibilidad no son rigurosamente equi-
desaparecer como norma el primer estatuto, cesó parables a los de la derogación de la ley. Cada
la suspensión de la ley y empezó a regir de nue- una, la derogación y la declaración dicha, se rige,
vo, razón por la cual a partir de la sentencia que en sus efectos, por principios diversos, por más
declaró inexequible el Decreto 700 de 1954 -23 que puedan encontrarse puntos de contacto en-
de septiembre de 1958-, '' Horaeio Gómez· Ruiz tre unos y otros efectos.
no podría ser juzgado sino conforme a las nor-
mas del Código de Procedimiento Penal". ''Si, por ejemplo, es declarada inexequible una
ley simplemente derogatoria de otra, es claro
Tales razonamientos llevan al demandante a que ésta revive y adquiere su plena vigencia,
afirmar que como su defendido fue juzgado y por el solo hecho de la declaración de inexequi-
penado de acuerdo con el Decreto 3134 de 1952, bilidad. De otra suerte, la acción habría sido
ley que no existe, tal procedimiento fue aplicado ba:idía, sin utilidad jurídica y práctica real. El
arbitrariamente. ''Era, pues -dice-, el Decre- principio establecido en el artículo 14 de la Ley
to 1432 de 1940, que establece pena de arresto, el 153 de 1887 no tiene aplicación alguna en tal
vigente con relación a lá situación de Horacio caso, pues el fallo de inexequibilidad no deroga
Gómez Ruiz, por lo que atañe a la penalidad, y la ley acusada, sino que declara la imposibilidad
el Código de Procedimiento Penal por lo que se jurídica dé que se mantenga coino ordenamiento
refiere al procedimiento". Concluye con la afir- obligatorio, precisamente como violadora de otro
mación de que por la violación de los principios ordenamiento superior. Otra cosa es que los efec-
constitucionales q.ue rigen la penalidad, este pro- tos de la declaración de inexequibilidad puedan
ceso está afectado de una nulidad sustancial, ser retroactivos, cuestión sobre la cual existen
porque su defendido fue juzgado y penado con- opiniones encontradas y que, dada la calidad de
. forme a normas abolidas. los reparos o argumentos de la demanda, no es
necesario analizar en este Capítulo". (G. J., T.
S e responde: XCII, Nos. 2225-22?6, pág. 1034).
La declaratoria de inexequibilidad del Decre- ''Esta Sala estima que debe mantener el cri-
to 700 de 1954 revivió el Decreto anterior, es terio por ella s9stenido en el fallo transcrito, por
decir, 3134 de 1952, que creó un procedimient9 cuanto es la tesis que está más de acuerdo con
especial en los procesos aduaneros, pero no res- el contenido y naturaleza jurídica de la decla-
tableció la vigencia de. las normas procesales ratoria de iriexequibilidad que la Corte hace en
ordinarias, estatuídas en virtud de, la Ley 119 ejercicio de la atribución que le confiere el ar-
de. 1938, para esos juicios. Sería ilógico que re- tículo 214 de la Carta, especialmente cuando de-
viviera esta Ley y en cambio dej'ara sin efectos clara la inconstitucionalidad de una disposición
_ jurídico procesales al Decreto 3134, que, como se legal que deroga otro ordenamiento, el que re-
N.os. 2261, 2262, 22€>3• y 2264 GACETA JUDICIAL 327
cobra su vigencia por efecto de dicha declara- ·cambio sí tuvo el efecto de restablecer la vigencia
toria, dado que cuando la Corte decide que una de la Ley 119 de 1938, que había sido a su vez
ley es inexequible se limita a declarar con aUto- abolida por las disposiciones expresamente de-
ridad, y erga omn(Js, que la norma declarada in- rogadas por el decreto declarado inconstitucio-
'exequible nació sin fuerza vinculatoria, por vio- nal.
lar alguna o algunas disposiciones de la Carta '' Aplirando lo dicho al caso de la declatoria
Fundamental, y, en consecuencia, no podía pro- de inexequibilidad del Decreto 0700 de 1954, se
ducir el efecto propio de la ley válida de derogar concluye que el fallo de la Corte que declaró in-
expresa o tácitamente otra norma legal anterior. constitucional ese Decreto, sí tuvo por sí mismo
''La Corte, en el ejercicio de la función que el efecto de revivir o restablecer las disposicio-
le confiere el artículo 214 de la Ley de leyes, nes legales que dicho decreto expresamente ha-
no tiene la atribucion. de derogar las leyes o de- bía derogado por medio de su artículo 113. En-
cretos demandados por inconstitucionales ; cuan- tre esas disposiciones expresamente derogadas
do en el ejercicio de dicha función decide que por el Decreto 0700 se encuentra el Decreto 3134
la ley acusada es inconstitucional, su misión se de 1952, que estableció un procedimiento espe-
limita a reconocer la existencia de un vicio que cial y sumario para los juicios por contrabando,
afecta la norma declarada inexequible, vicio que reformando así el procedimiento ordinario apli-
nació con la ley y que persiste durante todo el cable con anterioridad y de acuerdo con ~o dis-
tiempo de su virtual eficacia, e impide que propuesto en el artículo 6Q de la Ley 119 de 1938 ;
duzca los efectos propios de una ley constitu- pero esta norma no podía recobrar su vigencia,
cional. como lo afirma el actor, por efecto de la declara-
''Por otra parte, la afi~mación que el recu- ·toria de inconstitucionalidad del Decreto 0700
rrente hace al plantear este primer 'cargo, de de 1954, pues ello equivaldría a atribuírle a esta
que el fallo de inexequibilidad de 23 de septiem- declaratoria un extraño efecto retrospectivo, que
bre de 1958, produjo el efecto de restablecer no se compadece con la naturaleza y contenido ju-
para los asuntos penales aduaneros el procedi- rídico de~ fallo de inexequibilidad.
miento ordinario consagrado por la Ley 119 de "De lo expuesto se sigue, que aunque es cierto
1938, no solamente carece de toda demostración, que a. este proceso no se aplicaron 'las normas
sino que contradice y está en desacuerdo con la propias del juicio ordinario penal, que para los
tesis en que se pretende sustentarla. En .efecto, negocios de. contrabando la Ley 119 de 1938,
si el fallo que declaró inexequible el Decreto ello no quiere decir que por este aspecto se
0700 de 1954 no tuvo la eficacia de restablecer hubiera incurrido en una nulidad constitucio-
la vigencia de las disposiciones legales que este nal, pues según se ha visto, el pr.ocedimiento
Decreto expresamente había derogado, lógica- aplicable a los procesos penales aduaneros, en
mente tampoco podía tener dicho fallo la virtud relación con hechos consumados con posteriori-
de revivir la Ley 119 de 1938: en cuanto consagró dad a la declaratoria de inexequibilidad del De-
el procedimiento penal establecido por el Código creto 0700, y por efecto de esta declaratoria, no
de Procedimiento Penal para el juzgamiento de es el procedimiento penal ordinario que esta-
los delitos de contrabando. Si se sostiene la tesis bleció la citada Ley 119, sino el consagrado con
de la irretroactividad de la declaratoria de in- posterioridad a esta ley por algunos decretos que
exequibilidad, por equiparar esta declaratoria a fueron derogados por el decreto declarado in-
la derogación de la ley, habría que aplicarle al constitucional, entre el que se cuenta ·el proce-
fallo de inexequibilidad la regla de lógica jurí- dimiento especial establecido por el Decreto 3134
dica contenida. en el artículo 14 de la Ley 153 de ele 1952, en cuanto no se oponga a las disposi-
1887, que dispone que "Una ley derogada no ciones procesales consagradas por decretos le-
revivirá por las' solas referencias que a ella ·se gislativos expedidos con posterioridad al Decreto
hagan, ni por haber sido abolida la ley que la 0700 de 1954".
derogó. Una disposición derogada sólo recobrará Por consiguiente, las razones expuestas son su-
su fuerza enla forma que aparezca reproducida fic;ientes para declarar que el 'primer cargo es-
en una ley nueva". tudiado no prospera.
"Resulta, por lo tanto, ilógico y contradictorio
afirmar, como lo hace el demandante, que la sen-
tencia de inexequibilidad del Decreto 0700 de
1954 no revivió las· disposiciones legislativas ex- En el acápite V de la demanda se formulan,
presamente derogadas por este Decreto, pero en con amparo en la causal primera de casación,
según el artículo 20 del Decreto 0188 de 1958, claración o documentos falsos. . . o utilizando
dos cargos contra la sentencia. otros artificios o prácticas dolosas' ".
El primero lo hace consistir el actor en el Agrega a continuación la demanda que'' el ar- ·
"error de derecho en la apreciación de la prue- tículo 69 del Decreto 700 de 1954 establece penas
ba' ', y lo sustenta así : aplicables a los responsable~ de contrabando. Lo
''El T;ibunal Superior de Aduanas, en la sen- anterior significa:
tencia acusada, ha incurrido en un error maní- ''Que solamente a los responsables del delito
fiesto de derecho en la apreciación de las pruebas de contrapando se les aplica las penas del citado
al considerar como indicio de responsabilidad, artículo 69; son responsables los autores o par-
contra Horacio Gómez, hechos de los cuales ésta tícipes, y autores o partícipes no son sino aque-
no puede inferirse lógicamente y cuando en ver- llos respecto de quienes exista plena prueba".
dad varios de taJes hechos se refieren a uno En el acápite referente. a los que el libelo de-
solo, Y consiguientemente no se trata de \¡na plu- nomina ''el error del Tribunal en la sentencia
ralidad de indicios, con lo cual ha violado los acusada'', hace el impugnador la crítica a los
artículos 216, 217, 222 Y 223 del Código de Pro- presupuestos probatorios que sirvieron de fun-
cedimiento Penal. Al infringir estos artículos ha damento al Tribunal para considerar reo de con-
dictado sentencia condenatoria sin que exista trabando a Gómez Ruiz, y de allí deduce que
plena prueba de la responsabilidad contra Ro- ''si de tales presupuestos no puede inferirse ló-
racio Gómez y, por lo tanto, también ha infrin- gicamente que Horacio Gómez era el dueño o
gido el artículo 203 del Código de Procedimiento q\).ien introdujo la mercancía al avión es porque
Penal. no son indicios. Pero como el Tribunal los toma
''A través del error en cuestión y de la con- como indicios ha incurrido en error de derecho,
siguiente iMracción de las normas citadas del o sea que ha tomado como indicios hechos que
Código de Procedimiento Penal, ha incurrido el conforme a lo prescrito por el artículo 216 del
Tribunal en violación ele los artículos 11 del Código de Procedimiento Penal, no tienen tal
Código Penal, 39 del Decreto 1432 de 1940, que naturaleza"_
subrogó el 373 de la Ley 79 de 1931, Y el 69 del Argumentando de esta suerte da por desear-
Decreto 700 de 1954, puesto que los aplicó en tadqs como indicios las circunstancias enumera-
relación con Horacio Gómez indebidamente, toda das en los ordinales 19, 29 y 59 de los consideran-
vez que lo declaró r~sponsable Y lo condenó a dos de la sentencia. Y siguiendo este mismo
un año de prisión sin que estuviera demostrado procedimiento en forma separada y sin profun-
que era coautor del hecho". dizar detenidamente en la crítica que hace a
Para su demostración expone algunos argu- cada una de las pruebas indirectas que el Tribu-
mentas que se compendian como sigue: nal consideró como suficientes para formarse un
juicio sobre la responsabilidad del procesado,
Cita, en primer término, los artículos 11 del termina con las siguientes afirmaciones:
Código Sustantivo Penal y 203 del Código de
Que el Tribunal al considerar la prueba ''es-
Procedimiento Penal, para afirmar que según· timó' como indicios circunstancias que no tienen
ellos, ''solamente puede ser responsable del de- esta naturaleza legal o que no alcanzan a reves-
lito quien lo ha cometido", Y que únicamente tir las características de univocidad, llevó al Tri-
'' se le puede imputar responsabilidad a una bunal a declarar que existía plena prueba de que
persona cuando se ha demostrado plenamente Horacio Gómez había participado en la intro-
que es coautor o partícipe, es decir, en virtud ducción del contrabando como coautor con Car-
de plena prueba''. En seguida da la definición los Alberto Peñuela. ·
ele indicio, que corresponde al artículo 21 6 del ''Como consecuencia de esta consideración lo
Código de Procedimiento Penal, Y agrega que declaró responsable sin que estuviera demostrada
uno solo no es plena prueba al tenor del ar- su participación, con lo cual infringió no sola-
tículo 217, ibídem, Y que cuando se refieren a mente el artículo 203 del Código de Procedí-
uno solo ''por numerosos que sean no constitu- miento Penal, sino los artículos 11 del Código
yen sino un solo indicio" ( art. 222, ibídem). , Penal y el 39 del Decreto 1432 de 1940, a la
"Ahora bien, el artículo 39 del Decreto 1432 vez que el 69 del Decreto 700 de 1954, como-
ele 1940, establece que el delito de contrabando quiera que los aplicó al caso de Horacio Gómez,
lo comete quien introduzca mercancía extranje- · cuando resulta evidente que· si se prescinde del
ra 'al país valiéndose de factura, manifiesto, de- error no hubiera podido condenarse a este sin-
f\{os. 2261, 2262, 2263• y 2264 · GACETA JUDICIAL 329
dicado por ausencia de prueba y porque el único los siguientes hechos, relacionados con el Capi-
responsable de lo que ocurra a bordo de una tán Horacio Gómez Ruiz :
aeronave es el Capitán, según lo prescribe el ''a) El objeto señalado a la Aeronáutica Civil '
artículo 31 de la Ley 89 de 1938: y al Consulado de Estados Unidos fue la ur-
''El error de derecho fue, pues, la causa de- gencia y necesidad de someter el avión a repa-
terminante de que no se hubiera aplicado el ar- ración no viable ni posible verificar en Colombia.
tículo 31 de la Ley 89 de 1938, y de que se "b) Gómez Ruiz viajó en su calidad de Ge-
hubieran aplicado indebidamente los artículos 11 rente de la empresa TAI1A, dueña del avión, y
del Código Penal y 3Q del Decreto 1432 de 1940, ejercitó durante el viaje de ida y regreso las
que define el delito de contrabando, y 69 del funciones propias de copildto en el manejo del
Decreto 700 de 1954, aparecen como la causa avión, pero (no) las reales de Gerente y accio-
eficiente de que Horacio Gómez haya sido de- nista de la sociedad 'TALA', empresa que tenía
clarado responsable y condenado a un año de la titularidad o propiedad Clel avión -escritu-
prisión, según aparece del contenido de la parte ra número 1105 de abril 9 de 1957, Notaría 3:¡1,
resolutiva de la sentencia impugnada. folio 1Q, cuaderno 7Q-". (El no entre parénte-
''De consiguiente, la incidencia del error y sis se deduce obviamente del contexto, observa
de la consiguiente infracción de las normas sus- la Sala).
tantivas citadas en la parte dispositiva de la sen- '' Gómez fue quien vendió el tiquete a Leonor
tencia, es de s.uma evidencia. Camacho de Lezaca (fl. 131); quien se entendía,
''En otras palabras, el error de derecho de- a decir de Rafael Vargas Guzmán, con los pasa-
mostrado aparece como determinante, para usar jeros, itinerarios, diligencias de papeles en la
las· mismas palabras del artículo 567 del Código Aduana (fl. 193 vto.); a quien los tripulantes y
de Procedimiento Penal, de la responsabilidad pasajeros entregaron sus pasaportes, y quien en
que se le imputa en la sentencia acusada a Ho- realidad mandaba el avión, según Alba Buiirago
racio Gómez, y como condición suficiente de la y el Capitán Peñuela (fls. 199 y 205) ; quien
pena que se le impone''. contrató personalmente los servicios del mecá-
nico Vargas (fl. 66); quien directamente se en-
cargó de ordenar el cambio de llantas del avión
Contesta la Sala: en Mi ami, y quien dijo haber. ordenado la repa-
Sin duda alguna resulta procedente para los ración del equipo de radio ( fl. 67) ; quien dijo
fines de la decisión que ha de adoptar la Corte, a Alba Buitrago, según lo ~firma ella, que pa-
reproducir en su integridad la enunciación mi- saba todo el día en el aeropuerto de Lauderdale
nuciosa y metódica que el Tribunl}l Aduanero (fl. 205 vto.); quien, según,él mismo lo afirma,
tuvo en consideración para dar como probada pagó en Miami el valor del arreglo del equipo
la responsabilidad de Gómez Ruiz en el contra- de radio y algunos otros detalles (fl. 290) ; quien
bando que se le incrimina. El actor hace un ex- pagó los portes de la comunicación radiotelegrá-
tenso resumen de esos indicios, · pero es obvio fica solicitando ampliación del permiso para el
que ellos representan sus personales pvntos de regreso (fl. 304), y quien, según lo expresó di-
vista, que no se conjugan estrictamente con los rectamente, fue la persona que diligenció todas
producidos en el fallo. De aquí que sea proce- las actividades necesarias para el regreso, ya que,
dente la transcripción textual de ellos, para su añade, el Capitán Peñuela se concretó a la parte
mejor examen, a fin de determinar si correspon- técnica, tanqueo de gasolina, plan de vuelo, per-
den a las constancias procesales, si su análisis miso de salida, etc. ( fl. 293).
está conforme con el método lógico-jurídico de "e) El piloto del avión, Capitán Peñuela, afir-
apreciar la prueba que produzca el convenci- ma que 'para ese vuelo desempeñé mis servicios
miento legal moral que necesita el fallador en apárentemente de piloto, pues estaba en todo
orden a adquirir la certidumbre que se hace me- campo subordinado ~ las ór.denes del Capitán
nester para la condena penal, y, finalmente, si Gómez' (fl. 212); que Gómez fue quien se en-
no existe un error manifiesto y tan ostensible tendió con las autoridades del aeropuerto de
como para determinar un quebrantamiento no- Fort Lauderdale (fl. 212_ vto.), y quien se en-
torio de los presupuestos que inciden sobre la tendía con todas las diligencias ( fl. $25).
causal primera de casación, tal . como la regla- ' 'd) Vargas, el mecánico de vuelo, expresa
menta el artículo 20 del Decreto 0188 de 1958. que no obstante la posición de Gómez y Peñuela
Dice: en el comando del avión, no distinguió cuál de
'' 12. Del estudio del expediente se acreditan ellos era el p'iloto y cuál el copiloto ( fl. 353).
330 GACETA JUDICIAL !'{os. 2261, 22•62, 2263 y 2264
''e) Gómez, no obstante la manifestación ex- ningún plan de vuelo y sin haber usado ninguna
presa ante las autoridades de que el objeto "del de las frecuencias de ruta que ordinariamente
viaje era someter el avión a una reparación ge- son ocupadas para el control de vuelos interna-
neral, no acreditó que tal diligencia se hubiere cionales'. Según apunte de las Estaciones Inter-
efectuado, aportando las pruebas consiguientes. nacionales de Kingston y Miarni, dicho avión
Tampoco el piloto Peñuela ni el mecánico o in- no habría elaborado ningún plan de vuelo a su
geniero de vuelo Vargas, manifiestan constarles salida. Además en el vuelo de Colombia hacia el
sobre tal particular, refkiéndose sólo a manifes- exterior tampoco elaboró plan de vuelo.
taciones que el mismo Gómez les hizo. Además, '' Górnez y Peñuela afirman que se elaboraron
consta, que el cambio de llantas se verificó por planes de vuelo, pero ninguna prueba han traído
orden de Gómez, sin intervención ni de Peñuela al expediente sobre el particular, a efecto de de-
ni de Vargas. meritar la . certificación del Administrador del
'' f) Gómez no pretendió acreditar ante la jus- Aeropuerto de Soledad (fl. 63), quedando en pie
ticia, mediante la prueba regular y legalmente la circunstancia de que no hicieron uso de radio-
aducida, el hecho de haber entregado a Mr. Goen, transwisión durante el viaje de regreso, no obs-
y el que éste hubiera recibido, el fusil y los pa- tante afirmarse por Górnez que estaba, o había
quetes, que por 'condescendencia' de Peñuela, sido, reparado en Miami.
se le enviaban a los señores Durana, de los Lla-
nos. '' j) Górnez acepta que fue él quien se hizo
cargo de ordenar las reparaciones del avión, y·
'' g) Gómez no aportó pruebas sobre sus dili-
los sindicados Vargas (fl. 194) y Alba Buitrago
gencias en Miami, ni acreditó su dicho respecto (fl. 205 vto.) enseñan que aquél se lo pasaba el
de la pretendida operación con el señor Gus de día en el aeropuerto.
Maio (fl. 289), ni sobre la compra de llantas y
de repuestos que dice de él adquirió. Tamnoco ''Vargas refiere en su indagatoria que en su
aparece dato alguno derivado de Gus de Maio visita el sábado, al avión, halló varios paquetes
respecto a la financiación del 'otro' avión de y cajas, y añade que al día ;:;iguiente encontró
que habla Gómez, ni da detalles o nombres de mayor cantidad de ellos.
los relacionados y amigos de Florida, con quienes
"Górnez, quien,afirma que estuvo el domingo
trató sobre repuestos.
revisando el cambio de llantas, y quien constató
"h) El contrabando fue descubierto, parte el que el mecánico Vargas le estaba haciendo el ser-
8 de mayo, y parte el 16 de los mismos. Gómez, vicio al motor derecho ( fl. 289), nada expresa
el mismo día 8 de mayo, se dio cuenta que en sobre haber visto la carga a la cual se refiere
forma clandestina se había pretendido introdu- Vargas en ~u indagatoria, ni explica la razón
cir mercancíias fuera de ley al país. Gómez conde no haber visto lo que Vargas vio.
firió poder, como Gerente de TALA, ante la Je-
fatura de la Inspección de Aduanas de Bogotá, '' Gómez no da explicación alguna sobre su
con fecha Hi de mayo de 1958, para que su apo- diligencia corno copiloto respecto de sus funcio-
derado, 'a nombre de la empresa que represen- nes propias en la repartición y .ordenamiento de
to, reclame la devolución de un avión Catalina la carga, diligencia ésta que según se anota
retenido por cuenta de su Juzgado, y de propie- -folio 84- corresponde al copiloto.
dad de la empresa' ( fl. 104). "k) Entre Górnez y Peñuela hubo contactos,
'' Gómez no se presentó a responder ante la personales y telefónicos, en M¡ami, según lo afir-
justicia, y el Juzgado hubo de considerarlo 'reo man uno y otro en sus indagatorias (fls. 336 y
ausente' en auto de 22 de noviembre de 1958 325).
( fl. 265), no obstante el conocimiento de los '' l) Después del descubrimiento del contra-
hechos, el haber apoderado corno Gerente de la bando, Gómez y Peñuela tuvieron contacto tele-
empresa a un abogado. Tan sólo el 2 de diciem- fónico por medio de un amigo común de los dos
bre de 1958 se presentó a las audiencias. No apa- ( fl. 332) , y ese amigo, cuyo nombre ninguno
rece prueba alguna que acredite la causa o razón de los dos dice recordar, 'es un mecánico que
suficiente de las alegadas por Górnez para re- trabaja en Techo' ( fl. 332).
tardar su presentación a juicio. "m) Gómez no explica el por qué no se cons-
"i) Según aparece del comunicado del Admi- tató el peso del avión. Tampoco indica por qué
nistrador del Aeropuerto de Soledad, que obra al no se le requirió a Peñuela. Este dice que se
folio 63, el avión piloteado por Peñuela y Górnez, atuvo a la simple apreciación visual de la carga
en viaje de regreso, aterrizó 'sin haber elaborado (fl. 330).
N_os. 2261, 2262, 2263 y 2264 GACETA JUDICIAL 3311
"n) Aterrizado el avión en Barranquilla fue que con ellos trata de establecerse y la multi-
Gómez quien dio la orden de tanquear 250 ga- plicidad de los mismos como nota característica
lones de gasolina y seguir inmediatamente a Bo- cons t Ituyen. una prueba de' convicción imposible' ·
gotá (fl. 67 vto.). · ~e desconocer porque está basada en las relacio-
''o) El ·permiso de lá Aeronáutica para que el nes necesarias derivadas de la naturaleza de las
avión permaneciera en Estados Unidos venció cosas, que pueden llevar por vía de inferencia,
el 6 de mayo. El avión, sin previa prórrooa ni a la reconstrucción de un hecho delictuoso se-
aviso alguno, llegó a Barranquilla el 8 de ~ayo ñalar sus autores y partícipes, móviles, ef~ctos
es decir dos días después de haberse vencido el y demás particularidades del mismo, como glo-
plazo. Gómez no explica la ausencia de tales pró- sando a Dellepiane, se puede concluír. ("Nueva
rroga y aviso. (fl. 101). · · Teoría General de la Prueba", pág. 69, edición
argentina de 191~).
'' p) Gómez, a quien consta el descubrimiento
de parte d·el contrabando el día de la lleoada . Dice la Corte :
a Colombia, dice que supo por la prensa sobr~ las
diligencias de. investigación y que por eso, 'como ''En la valoración de la prueba indiciaria el
Gerente de la empresa le concedí poder al doctor juzgador no debe considerar aisladamente c~da
Rito Antonio Galvis, para que diligenciara e·n hecho, con independencia absoluta los unos de los
mi nombre lo relacionado ·con el proceso' ( fL otros, pues su resultado, para los fines del pro-
297), pero el poder que ya se ha observado no ceso, no se obtiene· sino por la coordinación de
habla sino para la devolución del avión. los indicios entre sí, y por la relación de depen-
. dencia que ofrecen los unos con los otros para
"q) El Juzgado Superior dictó sentencia eón llegar a la comprobación del hecho que se trata
fecha 13 de febrero de 1959, habiéndose notifi- de demostrar". (G. J., Tomo LXVII, pág. 520).
cado en tal fecha al defensor de Gómez ( fl. 430
~to.), quien se conformó con lo resuelto por el
''En la apreciación de los indicios el juzoador
JUzgador, es decir, con la declaración de que Gó- de instancia tiene libertad de criterio y amplitud
mez era coautor del contrabando, por lo cual se de ~xégesis, tan sólo limitada por la posible eje-
le condenaba a un año de prisión, junto con Pe- cución de errores manifiestos y evidentes". (G.
ñuela Hernández y Vargas Jiménez" . J., Tomo LXIII, pág. 153).. . .
. La Sala ha pesado y valorado con la más ri- Algunas consideraciones hechas a propósito de
~ida sindéresis las objeciones y críticas que el la demanda del Ministerio Público valen tam-
Impugnador sustenta contra el. fallo recurrido, bién para contestar la impugnación 'del apodera-
y de su examen exhaustivo no puede concluír do de Gómez Ruiz. Ello porque inciden sobre la
de distinta manera a como lo hizo el Tribunal manera de apreciar en casación los reparos de
sentenciador. Para obrar así tiene en considera- orden probatorio que se formulan enfrentando
ción los siguientes fundamentos: distintos criterios de a pi eciación, convirtiendo
el recurso en una instancia más, sin el aporte
La· fuerza de los indicios se demerita cuando de argumentos· que contrarresten las razones del
su análisis se hace independi~nte uno de otro Tribunal en forma incontrastable, ya que éste,
sin el examen de conjunto que constituye la rela~
dentro del prudente arbitrio legal de que dispo-
ción de causalidad que debe contener la prueba ne para valorar los elementos de convicción re-
circunstancial para que el proceso lógico que ella cogidos en el proceso, obra con una libertad li~
exige tenga eficacia como fuente de certeza legaL
mitada sólo por el error evidente y la ostensible
El carácter armónico y coordinado de los indi-
equivocación, esto es, que sea ''un error mani-
cios incide en su fuerza probatoria. Si se les dis-
fiesto de hecho", como lo expresa terminante-
crimina por separado naturalmente dejan de
tener la convergencia y concatenación qúe pone mente el inciso segundo del artículo 20 del De-
de manifiesto el hecho desconocido que por infe- cre~o 0~88 de 1958, extremo que de no producir-
rencia se trata de establecer, mediante los hechos se, I~pide ~l que prospere una causal que impone
conocidos comprobados de los cuales deductiva- a qmen la mvoca, no sólo contraponer un criterio
a otro ·distinto, sino demostrar aquel error, esta-
mente se desprenden.
blecer por qué existe y si evidentemente el sen-
El recurso de proceder de otra manera puede
tenciador incurrió en arbitrariedad o sobrepasó
ser una táctica defensiva; pero para la justicia
el límite de sus facultades.' De otra manera la
penal es inaceptable cuando descubre que siendo prosperidad del recurso resulta imposible. ' ·
esos hechos circunstanciales distintos entre sí
independientes porque no provienen unos d~ Segundo ca'i·go. El actor, en forma subsidiaria
otros, concurrentes a señalar el hecho principal acusa también la sentencia proferida por el Tri~
332 GACETA JUDICIAL Nos. 22!61, 22!6:2, 2·263 y 2264
bunal Superior de Aduanas, por ''violación di- '' . . . Si el Tribunal que revisa una providen-
recta de la ley sustantiva''. cia, en la cual se ha concedido el beneficio de la
Afirma a este respecto que el sentenciador de condena condicional pudiera revocarla equival-
segunda instancia ''al revocar la condena con-· dría a convertir cuestión tan subjetiva como es
dicional que el Juez del conocimiento había rela formación del convencimiento en algo obje-
conocido a Horacio Gómez Ruiz, dejó de aplicar tivo, lo que equivaldría a desnaturalizar la ins-
el artículo 80 del Código Penal, siendo como es titución".
imperativo, legal para el Tribunal que revisa Concluye el recurrente, en cuanto a esta peti-
una sentencia respetar las apreciaciones que atri- ción sqbsidiaria, solicitando a la Corte que case
buye la ley al Juez del conocimiento como fuero la sentencia y le conceda el beneficio de la con-
soberano y autónomo. - dena condicional al procesado Horacio Gómez,
"Esta revocatoria de la aplicación del artícu- ya que el Tribunal se la negó tácitamente al no
lo SO constituye, significa una clara falta de apli- haberse referido a ella en la parte resolutiva .del
cación, es decir, una violación directa de la fallo impugnado. Lo anterior, porque .el ad quern
norma. no aplicó el artículo SO del Código Penal, o me-
jor, revocó lo que con base en él se había dis-
''Para mayor claridad del cargo voy a permi-
puesto, siendo que el sindicado tenía derecho a
tirme un análisis de la norma para evidenciar su tal beneficio, por reunir las condiciones previs-
violación y la manera como a ella llegó el Tri- tas en la misma norma.
bunal''.
Hace, en seguida, la enumeración de las con- S e responde:
diciones taxativas que según el artículo SO del
Código Penal, se exigen para que el Juez tenga El actor, c¿mo se desprende de lo anterior,
el arbitrio de acceder a la suspensión de la con- parte del supuesto de que el término genérico de
dena, las que transcribe, para luego afirmar lo ''Juez'', se ,refiere únicamente al sentenciador
que sigue, que constituye el aspecto central de su de primer grado y no comprende al de segunda
argumentación : ' instancia.
''Claro está que no se trata de una convicción La Corte en reiterada jurisprudencia ha ma-
arbitraria, sino sobre 'la base de ciertos presu- nifestado un criterio diametralmente distinto so-
puestos, como son la personalidad del procesado, bre este punto, criterio que puede sintetizarse
la naturaleza y modalidades· del hecho delictuo- en que la concesión del subrogado penal que im-
so y los motivos determinantes. plica la suspensión de la condena por un lapso
determinado, que va desde los dos a los cinco
''Pero es inobjetable que quien aprecia estas años como término de. prueba, beneficio del que
circunstancias y tiene potestad de valorarlas es sólo pueden gozar los procesados que carezcan ·
el Juez del conocimiento. de toda peligrosidad, si bien corresponde al Juez,
''Es un easo evidente de libre convicción so- como la autoridad a quien le está atribuída tal
bre la base de presupuestos ciertos. Y puesto facultad, esa denominación no puede en modo
que se trata de una ·cuestión de libre convicción, alguno circunscribirse al Juez de primera ins-
el Tribunal que revisa la providencia no tiene tancia, sino que también comprende al de se-
facultad para desechar la apreciación soberana gunda, si por apelación, consulta, y en todo caso
del juzgador de instancia. Puede ocurrir, inclu- . en el cumplimiento de su función jurisdiccional,
so, que el juzgador de instancia incurra en un dicta la sentencia en que por virtud de la ley
error al·formarse la convicción de que el proce- es susceptible de concederse gracia tan excep-
sado no volverá a delinquir, pero aun eit este cional, como que privativamente está circunscri-
caso el que eonoce en segunda instancia no puede ta a las penas de arresto o de prisión, siempre
desatender lo dispuesto por el Juez del cono- que no excedan de dos años.
cimiento. Y para que ninguna duda pueda tene·rse, no
''Se trata, pues, de una condición s11bjetiva sólo sobre el' anterior aspecto, sino sobre la opor-
que solamente el Juez puede apreciar en lo que tunidad en que tal beneficio se <{Oncede y en el
se refiere a la condición señalada bajo el ordinal fallo en que pueda él recaer para favorecer al
'e)·', no así en cuanto se refiere a las condicio- reo que reúna las exigencias de la ley en orden
nes de los ordinales 'a) ' y 'b) ', que son cries~io a su concesión, la Corte es enfática al decir:
nes objetivas y que, por tanto, su ausencia pue- ''El momento de otorgar ese beneficio es el
de dar margen a que el beneficio sea revocado del fallo definitivo, puesto que es entonces cuan-
por el superior, por ilegal. do se analizan y deciden, con supremo poder
Nos. 2261, 2262, 2·263 y 2264 GACETA JUDICIAL 333
jurisdiccional, todos los objetivos de la inves- fórrnase la sentencia apelada de fecha 13 de fe-
tigación y se aprecia, en su plenitud, la peligro- brero de 1959, dictada por el señor Juez Supe-
sidad del delincuente, de la cual depende, en rior de Aduanas de Barranquilla, la cual quedará
esencia, la suspensión de la condena". ((!}..,J., así . .. ' (la subraya es de ahora).
Tomo Lx,IX, pág. 794). "Por lo tanto, lo que en la parte resolu,tiva de
No es del todo exacto, como lo sostiene el re-; la sentencia de segunda instancia no se dispuso,
currente, que el Tribunal no hiciera mención mal puede entenderse dispuesto".
e:Xpresa. de por qué en el caso es improcedente
el beneficio de la condena condicional. Precisa- De consiguiente, tampoco prospera este segun-
mente en el auto que recayó sobre la solicitud del do cargo. ,
señor Fiscal para que se aclararan ciertos pasa- , En mérito de lo expuesto, la Corte Suprema
jes del fallo (fls. 758 y 761 del cuaderno prin- -:-Sala de Casación Penal-, administrando jus-
cipal), uno de los cuales hacía referencia a la ticia en nombre de la República y por autoridad
cuestión de la suspensión de la pena, el Tribunal de la ley, oído el concepto del señor Procurador
dice: · Segundo, Delegado en lo Penal, en cuanto a la
demanda formulada por el representante del Mi-
'' 2Q En efecto : esta S u perioridad, al referirse nisterio Público, no invalida el fallo del Tribunal
en el fallo a la providencia del Juez del cono- Superior de Aduanas por ninguno de los cargos
cimiento, en el Capítulo V, titulado 'Penalidad' contra él formulados en las demandas a las cua-
( fls. 742 y 743), suspende la ejecución de la les se ha hecho referencia.
pena ... , pero el Tribunal estima que de aquellas
circunstancias relacionadas ... , que surgen del Cópiese, notifíquese y devuélvase. Publíquese
estudio comprendido en los Capítulos de 'Resul- en la Gaceta Judicial.
tandos' y 'Considerandos' ·en el presente fallo,
enseñan su improcedencia ... Por lo tanto, a jui- Httrnberto Barrera Domíng1.wz, Simón Monte-
cio del Tribunal, estas circunstancias no concu- ro Torres, Gttstavo Rendón Gaviria, Jtü;o Ron-
rren con las señaladas en la disposición del ar- callo Acosta, Angel Martín Vásquez A., Primi-
tículo 80 del Código Penal. 1
tivo Vergara Crespo.
''Y en el numeral 3Q de la parte resolutiva,
enfática, p_erentoria y expresamente se dice: 'Re- Pioquinto León L., Secretario.
GA~AN'll.'ITA ]])JEJL ]])JE~IECIHIO ])lE ]])JEJFIEN§A DEIL S:n:ND:n:ICADO.- OIB.lfE'll.':n:VO§ JP>~:n:lWO~
]]):n:&ILIE§ ]])JEJL lP'~OCIE§O lP'ENAIL.- CAIU§&IL C1UA~'ll.'A ]])JE CA§AC:n:ON
IEsta Sala, en providencia de 13 elle noviembre (Magistrado ponente, doctor Humberto Barrera
de ll.928 (G. JI., 'll'. XXXVJI, p. 203), dice que Domínguez).
"las expresiones, formalidades legales, plenitud
de forma en cada juicio, empleadas en la Cons-
titución Nacional, son fórmulas con que ésta or-
Vistos:
dena llt observancia de los siguientes requisitos:
. . . d) ~ue el procedimiento en todos estos casos
Procede la Sala a resolver el recurso de casa-
garantice · al sindicado los medios de defen-
ción interpuesto·contra la séntencia del Tribunal
sa ... ".
Superior de Neiva, mediante la chal les fue im-
puesta la pena principal de diez y seis años de
IEl tratadista Alfredo Vélez Mariconde, en su presidio a los procesados Juan de la Cruz Arias
obra "La situación jurídica del imputado" (IEdi- Trujillo, Mario o Mariano Antonio Rubio Ba-
torial "llliepalma", 19~4, págs. 43 y siguientes), rragán y Maximiliano Rubio Céspedes, como res-
luego de que distingue entre defensa material y ponsables del delito de homicidio cometido en la
formal, dice que la primera es la que realiza el persona de Heliodoro Aldana.
sindicado "mediante manifestaciones que pue-
de hacer en el pro.ceso, declarando cuantas ve- Trámite del negoeio.
ces quiera en la instrucción y en el juicio, siem-
pre q111e ellas sean pertinentes", o guardando El señor Procurador 29, Delegado en lo Penal,
silencio, ya que "también puede abstenerse de acoge la síntesis que hace el demandante sobre
declarar"; y que la formal o técnica "se ejerce el trámite que el proceso tuvo en las instancias,
mediante instancias, alegatos y observaciones a saber:
que se basan en normas de derecho sustantivo o
procesal", la cual "exige lógicamente cQnoci-
"La presente investigación fue iniciada por
mientos jurídicos clle que el imputado, en la ma-
la Inspección Departamental de Policía de Santa
yoría de los casos, carece, sin ellos, él no se po-·
María, con motivo de la muerte violenta de que
fuera víctima el señor Heliodoro Aldana Plazas,
dría defender eficazmente, y la defensa, por
ende, no responderla a los fines de su institu-
hecho ocurrido en la vereda de 'El Cisne', ju-
risdicción del Municipio de Palermo.
ción".
''Después de la práctica de algunas diligencias
JLa búsqueda de la verdad y la aplicación justa se llamó a .r.,endir indagatoria a Juan de la Cruz
de la sanción, como objetivos primordiales del Arias, Mario Rubio y Maximiliano Rubio, acom-
proceso penal únicamente resultan legítimos si pañantes del occiso el día dt) los hechos crimino-
se asegura al sincllicado una efectiva defensa. Y · sos, y contra quienes recaían algunos cargos.
la asistencia jurídica indispensable para que el
procesltdo la realice no consiste, como aparece
''Con base en esas primeras diligencias, el se-
lllle est1~ negocio, sólo en que el apoderado tome
ñor Inspector dictó auto de detención contra los
posesiíi•n del cargo.
tres indagados el día 12 de enero de 1961.
''En virtud de la comisión conferida por la
Gobernación del Departamento del Huila, el se-
Corte Suprema de Justicia.- Sala Penal.- Bo-. ñor Juez 64 de Instrucción Criminal avocó. el
conocimiento del negocio, según providencia. de
gotá, ·Septiembre diez y ocho de mil novecientos 30 de enero del mismo año (f. 54 v. del Cno.
sesenta y dos. No. 1). La comisión le fue ampliada a este fun-
Nos. 2261, 2252, 22·63< y 22·64 GACETA JUDICIAL 335
cionario; y ante él volvieron a rendir indagato- rebajar la pena principal a diez y seis años de
ria los sindicados. presidio, dejándolo en firme en lo demás".
''El precitado funcionario procedió a designar
al doctor Hernando Sabogal Rey como defensor Demanda de casación.
de oficjo de los procesados Juan de la Cruz Arias
Trujillo y Maximiliano Rubio Céspedes, y al El doctor Néstor Aya, en representación de
doctor Rafael Manrique Lara como defensor de los procesados, solicita. que se invalide la senten-
oficio de Mariano Antonio Rubio Barragán, cia recurrida, a fin de que se reponga el pro-
quienes tomaron posesión de sus cargos, según cedimiento desde el auto que declaró cerrada
·diligencias que aparecen a los folios 108 y 108 vt. la investigación, con fundamento en la causal
del informativo. cuarta prevista en el artículo 567 del Códigó de·
' 'El señor Juez 64 de Instrucción Criminal . Procedimiento Penal.
resolvió cerrar la. investigadón y correr traslado Expresa el demandante que los citados Arias
a las partes para los alegatos de fondo. Pensaba Trujillo, Rubio Barragán y Rubio Céspedes no
fallar en primera instancia, de conforll,lidad con contaron con asistencia jurídica alguna durante
lo dispuesto en el Decreto número 012 de 4 de el juicio, con lo cual se desconoció su derecho de
junio de 1959. defensa.
''Posteriormente, y en virtud de la declara- Agrega que ''en esas condiciones es preciso
toria de inexequibilidad de algunas de .lás nor- afirmar que el proceso ,es nulo, desde el momento
mas de ese Decreto, hecha por la honorable Cor- mismo en que ocurrieron tales hechos procesa-
te Suprema de Justicia, elrvencionado funcionales ... ", pues "es principio constitucional el de
rio resolvió abstenerse de dictar· sentencia y re- que nadie puede ser condenado sin haber sido
mitió el proceso al funcionario competente, se- oído y vencido en juicio".
ñor Juez Superior de Neiva, según auto de 8
de agosto de 1961.
Concepto del Ministerio Público.
''Este funcionario ni siquiera avocó el cono-
cimiento del negocio. Procedió a requerir al pro- El señor Procurador 29 Delegado en lo Penal
cesado Mariano Antonio Rubio Barragán para estima que la sentencia del Tribunal Superior de
que hiciera la designación de defensor, y como Neiva, de que se ha hecho ref~rencia, debe ser
no lo hiciera, le nombró al doctor Miguel Tovar invalidada, con fundamento en la causal cuarta
Silva, quien se posesionó de su cargo. de casación iilvocada por el recurrente.
''En auto de 28 de agosto de 1961 declaró ce- Anota el señor Agente del Ministerio Público
rrada la investigación y ordenó el traslado re- lo que pasa a transcribirse:
glamentario, para los alegatos de fondo. Esta
providencia fue notificada a todos los interesa- ''Estamos frente a este canon fundamental de
dos. procedimiento: 'nemo damnatur nisi per legate
judicium', principio consagrado en el artículo 26
"Ni los defensores de oficio ni el señor Agente .de la Carta y vertido al artículo 19 del Código
del Ministerio Público presentaron alegato al- de Procedimiento Penal.
guno, y vencido el término correspondiente pro-· ''Entonces, e'l juzgamiento e imposición de pe-
cedió el Juzgado a dictar sentencia de primera
nas en Colombia están reglados por sabios esta-
instancia, el día 11 de septiembre ~e 1961, en tutos que fijan el procedimiento para garantizar
la cual condena a 17 años de presidio y a las
los medios de defensa de los sindicados.
demás penas accesorias a los procesados Juan de
la Cruz Arias Trujillo, Mario o Mariano Antonio ''Las breves expresiones 'formalidades legales'
Rubio Barragán y Maximiliano Rubio Céspedes. y 'plenitud de formas: encierran un profundo
contenido histórico y jurídico, producto de una
''Esta sentencia fue apelada para ante el Tri- elaboración constante que conllevan los elevados
bunal Superior, apelación que fue concedida. conceptos de libertad y seguridad individuales
''Surtida la segunda instancia, en la cual tam- salvaguardiados por el derecho de defensa. Por
poco presentaron los distinguidos abogados de tanto, no es dable a los juzgadores, ni en este
la defensa memorial alguno en defensa de sus re- ni en otro caso, pretermitir 'la plenitud de for- ·
presentados, procedió el honorable Tribunal a mas de cada juicio', so pena de atentar contra
· proferir su fallo de fecha 22 de noviembre· de uno de lós mandatos de más altísimo valor que
1961, en el cual se reforma el del Juzgado, para consagra la Constitución y las leyes· nacionales.
GACETA JUDICIAL Nos. 2261, 22·&2, 2263, y 2264
"No es necesario insistir en que la noción de la formal o técnica ''se ejerce mediante instan-
'defensor' entraña un contenido absolutamente cias alegatos y observaciones que se basan en
dinámico. Así lo interpreta el Código de Proce- nor~as de derecho sustantivo o procesal'', la
dimiento Penal en los artículos 107 y siguientes. cual ''exige lógicamente .conocimientos jurídicos
Y, no ol:ístante, los juzgadores en el caso de autos de que el imputado, en la mayoría de los c~sos,
desconocieron las normas e incurrieron en sus carece · sin ellos él no se podría defender eficaz-
decisiones en una nulidad supra-legal'' .. mente,' y la defensa, por ende, no respondería
a los fines de su institución". '
La Sa~a considera: La búsqueda de la verdad y la aplicación jus-
ta de la sanción, como objetivos primordiales del
Es incuestionable que los procesados Juan de
proceso penal, únicamente resultan legítimos si
la Cruz Arias Trujillo, Mario o Mariano Anto-
se aseaura al sindicado una efectiva defensa. Y
nio Rubio Barragán y Maximiliano Rubio Cés-
la asi;tencia jurídica indispensable para que el
pedes carecierqn, en su juzgamiento; de toda
procesado la realice no consiste, como aparece
asistencia jurídica. de este negocio, sólo en que el apocle~,aclo tome
En tal virtud como lo señala el demandante posesión del cargo.
y lo expresa el s~ñor Procurador 2<? Del~gado ~n
Prospera, en consecuencia, la tacha que hace
lo Penal, la sentencia impugnada ·es vwlat_ona
el demandante con invocación ele la causal cuar-
de la ley procedimental por haberse pronunciado
ta ele casación, pues la sentencia recurrida se
en un juicio viciado de nulidad. . . profirió en un juicio viciado ele nulidad. .
En efecto, ·los defensores que fueron designa-
El procedimiento éf,ebe ser repuesto a J?artu
dos no hicieron alegación alguna en desarrollo
ele la providencia que declaró cerrada la mves-
del mandato que les fue conferido. En tal for-
tigación (auto de 28 de agosto de 1961, f. 158 v),
ma, resultó desconocido el derecho de defensa debiéndose dar aplicación a las normas hoy VI-
de los proce:;¡a_dos,. estatuído en el artículo 26 de gentes ( Códig·o de Procedimiento Penal), pues
la Constitución Nacional, como una de las formas
el Decreto extraordinario número 012 de 1959
propias del juicio penal. dejó de regir.
Esta Sala, en providencia de 13 d~ noviembre
Por lo expuesto, la Corte Suprema -Sala Pe-
de 1928 (G. J., t. XXXVI, p. 203), diCe que "las
nal-, administrando justicia en nombre de la
expresiones formalidades legales, plenitud . de
forma en cada juicio, empleadas en la Constitu-, República y por autoridad de la ley, de acuerdo
ción Nacional, son fórmulas con que ésta ordena con el concepto del señor Procurador 2<?, Dele-
la observancia d~ los siguientes requisitos: ... d) 1 aado en lo Penal, casa la sentencia del Tribunal
Superior de Neiva, de 22 de noviembre de 1961,
que el procedimiento en todos estos casos garan-
a fin de que se· reponga el procedimiento en la
tice al sindicado los medios de defensa ... ".
forma indicada en la parte motiva de este fallo.
El tratadista Alfredo Vélez Mariconde, en su,
obi·a "La sihw.ción jurídica del1:mpH..tado" (Edi- Cópiese, notifíquese y devuélvase el proceso
torial'' De Palma'', 1944, págs. 43 y ss.), luego de al Tribunal de origeJ?-.
que distingue entre defensa material Y. fo:mal,
dice que la primera es la que realiza el smdiCado Humbe1·to Barrera Domínguez, Simón Monte-
''mediante manifestaciones que puede hacer en ro Torres Gustavo Rendón Gavir·ia, Julio Ron-
el proéeso, declarando cuantas veces quiera en callo Aco;ta, Angel Martín V ásq1wz A,ba.d, Pri-
la instrucción y en el juicio, siempre que ellas mitivo V ergara Crespo. ;
sean pertinentes", o guar'dando silencio, ya que
''también puede abstenerse de declarar'' ; y que Pioquinto León, Secretario.
JE.R.RO.R lEN IL.A\. .A\.IP.RJEC][.A\.C][ON ][)JE IL.A\.S IP.Rlf.JJEB.A\.S.- C.A\.lf.JS.A\.ILJES JP.R][~JER.A\.
Y SJEGlf.JN][).A\. ][)JE C.A\.S.A\.C][ON IPJEN.A\.IL
Al no reconocer el ad quem la existencia de la miro Ruiz, este último obrero de Samuel Gon-
circunstancia minorativa de la sanción (art. 384 zález.
del Código• lPenal), incurrió en error en la apre-
ciación. de las pruebas, por lo cual, este ,cargo
'' Ouando los mencionados contertulios se ha-
propuesto por el demandante, con invocación de
llaban departiendo en dicho lugar, surgió, de
la causal segunda de casación, resulta demos-
improviso, un altercado entre la esposa de Sa-
trado, y prospera, asimismo, la causal señalada
muel González, o sea Bárbara Gutiérrez de Gon-
en el ordinal 19 del artículo 567 del Código de
zález, y la señora Graciela de Rojas, esposa de
Procedimiento lPenal, en cuanto a la sentencia
Fulgencio Rojas, quienes también se hallaban
recurrida se dejó de aplicar el citado art_ículo
dentro del establecimiento de propiedad de Ni-
, colasa López, ante lo cual los dichos esposos in-
384 del Código lPenal.
tervinieron con tan mala suerte que resultaron
riñendo éstos, pues uno de ellos, Fulgencio Ro-
Corte Suprema de Justicia.- Sala Penal.- Bo- jas, estimuló a su esposa para que ésta conti-
got~, septiembre diez y ocho de mil novecientos nuara en sus ataques ofendiendo de palabra a
sesenta y dos. González González, quien, ofusca,do, le dio un
golpe en la cara habiéndolo hecho' caer a tierra.
(Magistrado pone.nte, doctor Humberto Barrera "Pasado lo anterior, los cónyuges González
Domínguez). Gutiérrez abandomiron el establecimiento, ha-
biendo sido seguidos por Fulgencio Rojas, quien,
Vistos: encolerizado, continuaba ofendiendo de palabra
a los mismos esposos, lo cual culminó, como era
Procede la Sala a resolver el recurso de casa- de suponer, en una riña entre González y Rojas,
ción interpuesto por el señor Fiscal del. Tribun~l de la cual salió muy mal librado este último,
Superior de Tunja contra la sentenCia de sms pues, vencido por su contrincante, cayó al suelo,
de noviembre de mil novecientos sesenta y uno, herido por éste con arma cortante en las nalgas
por la cual dicho Tribunal impuso al proce~a~o y en' la espalda. Fue en ese momento, según los
Argemiro Ruiz la pena de dos años de presidiO, autos, cuando Argemiro Ruiz, obrero al servicio
como responsable del delito 1de lesiones persona- de González, le lanzó una pedrada a Rojas, hi-
les cometido en Fulgencio Rojas Cifuentes. riéndolo gravemente en la región parieto-occi-
pital.
Hephos:
"Ocurrido lo anterior, los causantes de las
El Juzcrado 29 Penal del Circuito de Tunja, heridas padecidas por Fulgencio Rojas empren-
resume lo~ hechos en la forma siguiente, en el dieron precipitado viaje con dirección a sus ho-
fallo de primera instancia : gares, mientras .el herido era co~ducido . a la
''Los cónyuges Samuel González González y 'Clínica Tunja ', donde fue atendido de mme-
Bárbara Gutiérrez de González entraron, en la diato''.
noche del veinticuatro de marzo de mil nove-
cientos sesenta, a una cantina pública de pro- Trámite del proceso y fallos de primera
piedad de la señora Nicol~sa López, ubicada, c~r y de segunda instancia.
ca del retén Sur de esta cmdad, con el proposlto
de ingerir algunas bebidas, en compañía de sus El a qtw, mediante providencia de 13 de mar-
amigos Segismundo Amaya González y Arge- zo de 1960, llamó a responder en juicio a los
G. Judicial - 22
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procesados Argemi1·o Ruiz y Samuel González graves ofensas contra su esposa y de los motivos
González, por el delito de lesiones personales de que determinaron los lamentables hechos. Exis-
que fue víctima F11lgencio Rojas Cifuentes. tiendo, como está evidenciado, un vínculo ele de-
En este auto, el Juzgado 29 Penal del Circuito pendencia entre Ruiz y los esposos González
de 'runja sciíala que González González ''obró Gutiérrez euanclo el hecho se consumó por parte
en estado de ira e intenso dolor, por grave e inde aquél, es aceptable que se tenga en cuenta,
justa provocación debidos a los ultrajes de Ful- en favor del mismo, la circunstancia de atenua-
gencio Rojas para con su esposa Bárbara Gutié- . ción invo~ada en la auQ.iencia pública, para gra-
rrez, según la descripción que ele ello hace el duar la saneión conforme la disposición violada".
testigo Segismundo Amaya. No ocurre lo mismo
respecto a la actuación de Argemiro Ruiz, por El ad quern, en la sentencia recurrida, refor-
cuanto que a pesar de no haberse presentado con mó la sentencia de primera instaneia en el sen-
tido de imponer al sindicado Argemiro Ruiz la
éste disgusto alguno de parte de Rojas y su es-
pena ele dos años ele presidio, en lugar de la de
posa·, sin embargo, intervino en la contienda, ocho meses que fue señalada por el a qno.
pudiera decirse con el único propósito de hacerse
solidario con la conducta de su patrón Samuel Para esta determinación, el 'fribunal Superior
González, razón por la cual y dada la manera ele Tunja tuvo en euenta las siguientes eonside-
como acometió contra Fulgencio, aprovechando raciones: ·
que éste se encontraba caído en tierra ... , en ''Los referidos testimonios ... '' (se· refiere el
estado ele indefensión, vendrá a repercutir des-
ad qnern a las declaraciones de Segismundo Ama-
favorablemente en su contra, cuando sea dado
dictar la correspondiente sentencia condenato- ya González, Efraím Rodríguez Gamboa y Ar-
ria''. eadio Ay ala Bautista), "q ne armonizan en sus
detalles esenciales y que no han sido tachados
Agotado el trámitr ele la causa, el juzgador
por concepto alguno, constituyen ipdiscutible
ele primera instancia impuso a Samuel González
Gonzúlez la pena principal de veinte días de prueba de la imputabilidad que le eorresponde
arrrsto, y al procesado Argemiro Ruiz la de ocho a Argemiro Ruiz por las lesiones que con arma
meses de presidio, considerando, con respecto a eontundente le causó a Fulgeneio Rojas Cifuen-
éste, procedente la circunstancia ele atenuación tes. Y considera el Tribunal que es un error
prevista en el artículo 28 del Código Penal y craso establecer atenuaeión de penalidad -eomo
tomando en cuenta la saneión señalada en el lo ha hecho el señor Juez Segundo Penal del
segnndo inciso del artículo 374 de la misma obra. Circuito- por razón de una peregrina circuns-
En este p"eoveído se diee lo que pasa a trans- tancia de intenso dolor, en grado de comuniea-
cribirse: bilidad. En efeeto, las circunstancias, relaciones
''En verdad, a todo lo largo del proce~o se ad- y calidades personales que tiendan a disminuír
vierte que Argemiro Ruiz, en la noche de los he- o excluír la penalidad, como ha dicho un trata-
chos, dependía como arrendatario de Samuel dista, 'no tendrán influencia sino respecto al
González y de su esposa, quienes fueron las per- autor o cómplice a quienes corresponda'. Por
sonas que sostuvieron la riña con Fulgencio Ro- consiguiente, es sobremanera inaeeptable aplicar
jas y su esposa. El mismo denunciante (f. 1) lo establecido en el artículo 28 del Código Penal
afirma que Ruiz era arrendatario de sus denun- al easo en que un arrendatario, en forma sor-
ciados, y éste lo reeonoce en su indagatoria (f. presiva y eseneialmente dolosa, interviene en una
9). Esta cireunstancia, anotada por el señor de- reyerta que parecía ya terminada y hiere a uno
fensor, debe tenerse en euenta en este fallo, pues de los contendores, cuando estaba tendido en
bien sabido es que el estado de ira e intenso tierra, y, por tanto, en notorio estado de inde-
dolor eomo causa de atenuación de la responsa- fensión''.
bilidad requiere, entre otras cosas, que la ofensa, Más addlante agrega el juzgador de segunda
el ataque, 'sean inferidos a una persona que nos instancia que "los elementos probatorios ya alu-
es querida, aun después de que el hecho se haya didos indican que están reunidos los requisitos
de largo tiempo consumado y aun cuando no para proferir fallo co~1denatorio contra Argemi-
nos hallemos ya en la actualidad del acto o de ro Ruiz, en su eondición de violador de lo dis-
la amenaza del mal que ella supone'. En el auto puesto en el ineiso 19 ... " (no del 29, eomo indi=
proces,ltorio se reeonoeió esta circunstaneia en eó el a qno), "del artículo 3í4 del Código Penal,
favor drl ]WOCC'sado Samuel González Gonzúlez, que señala una pena mínima de dos años de pre-
quien se vio precisado a obrar en virtud de las sidio para el autor de la infracción ... ".
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Ahora bien: especialísima? Para la calificación de la. delin-

Del último examen que la Oficina de Medicina cuencia, ninguno. Esto es, desechó un dato de
Legal de Tunja practicó a Fulgencio Rojas se innegable valor. Debe notarse que la sentencia,
desprende que "la lesión localizada en la región ·que no se refiere para nada a las agresiones que
parieto-occipital, producida con instrumento personalmente hubiera recibido . Samuel Gonzá-
contundente, ocasiona la incapacidad de. treinta lez, para él sí acepta el intenso dolor, esto es, la
días, con la perturbación funcional de carácter comunicabilidad por las ofensas de que Fulgen-
transitorio y reparable''. cío Rojas y su grupo hicieron objeto a la esposa.
de Samuel. Lo cierto es -y esto lo comentamos
para prestarle apoyo a lo que digamos sobre Ar-
Dernanda de casación. gemiro Ruiz- que en Samuel González obró el
intenso dolor, porque presenció la manera tan
El señor Fiscal del Tribunal Superior de Tun- injusta y procaz como insultaron y maltrataron,
ja invoca en su demanda las, causales segunda Fulgencio Rojas y sus acompañantes a su esposa;
y primera de casación, pues considera que al pero, además, porque a él también lo agredieron
incurrir el ad q1~em, en la sentencia recurrida, (provocación e ira) personalmente. Entonces ex-
en error en la apreciación y en la interpretación traña que el 'fribunal le haya negado a Arge-
de los hechos, dejó de tomar en cuenta, para se- miro Rojas igual circunstancia, la ira y también
ñalar la pena imponible al procesado Argemiro el intenso dolor por grave e injusta provocación
Ruiz, la circunstancia de atenuación prevista en de que habla el artículo 28 del Código Penal,
el artículo 28 del Código Penal, o, por lo menos, pues en autos está acreditado lo siguiente:
la contenida en el artículo 384 de la misma obra.
'' 19 Que Argemiro· Ruiz era peón o sirviente
Para demostrar los cargos, el demandante dice.
de Samuel González y su esposa;
que ''de la historia de los hechos que hace el
Tribunal se desprende lo sostenido por el sus- '' 29 Que Argemiro Ruiz permaneció con Bár-
crito Fiscal, a saber: que rio tuvo en cuenta he- bara Gutiérrez de González y Samuel González;
chos probados, particularmente las graves ofen- que oyó y presenció las graves e injustas ofensas
sas de palabra y de obra de que fueron víctimas de parte de Fulgencio Rojas y su grupo contra
Samuel González y su esposa, a manos de Fulgen- sus 'patrones' ; ·
cío Rojas y su mujer, para juzgar a Argemiro
Ruiz. Dice el Tribunal : ' ... en determinado mo- '' 39 Que Argemiro Ruiz también fue víctima
mento, por cualquier circunstancia que no ha lo- de un golpe en la cabeza, aunque no se le haya
grado establecerse de manera clara en el proceso, reconocido por la pericia médica, y
surgió una discusión o alegato entre Bárbara Gu- "49 Que por consiguiente, dadas las leyes ge-
tiérrez, esposa de Samuel González, y Graciela nerales de )a psicología, Ruiz debió sen.tir indig-
Nájar, esposa de Fulgencio Rojas Cifuentes. Los nación contra Fulgencio Rojas y sus adláteres,
datos del proceso demuestran qué luego se trabó por grave e injusta provocación".
una riña en la cual salió gravemente lesionado
Fulgencio Rojas ... '. En el cuerpo de la provi- Afirma el señor Fiscal demandante que los dos
dencia ... ", continúa el impugnante: " ... por primeros puntos, inmediatamente antes relacio-
ninguna parte se impugna a quienes sostienen nados, están suficientemente acreditados con los
que el grupo provocador fue el de Fulgencio testimonios de Bárbara Gutiérrez y Samuel Gon-
Rojas y su esposa, antes bien, para probar la zález, Segismundo Amaya, Arcadio Ayala Bau-
imputación contra Argemiro Ruiz se transcribe tista y Efraím Rodríguez Gamboa. Dice, asimis-
una parte del testimonio de Efraím Rodríguez mo, que el tercero resulta evidenciado no sólo del
Gamboa, quien da cuenta de un episodio inter- dicho del mismo Argemiro Ruiz, sino de la de-
medio entre el comienzo y el final de la riña claración rendida por Segismundo Amaya Gon-
ocurrida, a la vez que se acepta, en lo ref~rente zález, quien expresa que aquél ''echaba sangre
a Samuei González, sin explicación suficiente, de la cabeza, como del lado izquierdo" (f. 30 v.
sino apenas con base en el auto de proceder, pero del Cd:i:w. No. 1). Y que, por último, el procesado
con justicia sí, que obró en estado de ira por Argemiro Ruiz "debió sentir: a) Intenso dolor,
grave' e injusta provocación". porque fue presencial de los terribles aconteci-
Anota después que ''el Tribunal ha reconocido mientos de Fulgencio Rojas y su esposa contra
que existía relación de subordinación económica sus patrones, Samuel González y su esposa, y
y social entre Argemiro Ruiz y Samuel Gonzá- b) Ira, porque sufrió .personalmente una herida
les y su esposa. ¡, Qué valor le dio a esa situación en la cabeza a manos de sus opositores, que no
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podían ser otros que Fulgencio Rojas y los su- Termina el demandante diciendo que ''reitero
yos''. la petición de que se case la sentencia, haciendo
la reducción de pena a favor de Argemiro Ruiz,
Observa que ''es cierto qu~ Ruiz no confiesa con aplieación del artículo 28 del Código Penal,
en su indagatoria haber producido el golpe de en armonía con el 374, ibídem. En subsidio, que
que se lo acusa; también lo es que no describe, por lo menos se aplique el artículo 384 del Có-
por su misma limitación intelectual, dentro de digo Penal, en relación con el citado artículo
una deficientísima indagatoúa, hecha mal por 374, ibídem".
el funcionario, qué sintió, qué pasó cuando vio a
su patrona clavada contra el suelo, prendida La Sala considera:
por los cabellos con las manos de Fulgencio Ro-
jas y su esposa. Pero de las deficiencias inves- Es un hecho evidenciado en el proeeso y acep-
tigativas del estado no se ·puede sacar nada, tado en la sentencia recurrida, que A.rgemiro
absolutamente nada, que no se acople con la ló- Ruiz, para la época de los hechos de que se le
gica, la psicología y la recta administración de sindica, era ''arrendatario'' (como lo dice Bár-
justicia. La tendencia de un sindicado ignorante, bara Gutiérrez), u "obrero" (como lo declara
como Argemiro Ruiz, tenía: que ser la de negar Samuel González), en una finca de los esposos
haber dado el golpe. Ello no debe perjudicarlo González-Gutiérrez. También es incuestionable
en el momento en que sus Jueces ... le vayan a que Ruiz estaba presente cuando sus allegados,
aplicar la ley penal, si hay datos en el expe- ya por ser trabajador en la finca de éstos o por
diente que permitan fijar claramente el menor tener la condición de arrendatario en ella, fue-
grado de responsabilidad del incriminado. Mu- ron objeto, de parte de Fulgeneio Rojas y de la
cho menos debe disminuír sus garantías el que esposa de éste, de agravios verbales y de mofa.
no haya descrito, porque nadie se lo preguntó, Pero lo que no aparece con ese grado de respaldo
cuál era su estado anímico en el momento en probatorio que su desconocimiento en el fallo
que resolvió pegarle con una piedra a quien, en impugnado implique un protuberante error en
su presencia, había agredido atrozmente a una la apreciación de los elementos de juicio, es que
mujer que era su patrona. Nosotros podemos el comportamiento incriminado al reo Argemiro
afirmar, sin temor a equivocarnos· y con el de- Ruiz se hubiera desarrollado dentro de un estado
seo de que la justicia. conmutativa tenga operan- de ira o de intenso dolor, causado por grave e
cía, que Argemiro Ruiz sintió intenso dolor e injusta provocaeión.
ira por grave e injusta provocación". En efecto:
Recuerda que Carrara indica que ''la ira sus- No se discute que el agravio injusto de que se
citada por la ofensa a una persona querida no hace víctima a una persona que es particular-
es menos vehemente ni menos justa que la sus- mente querida, pueda repereutir tan hondamen-
citada por una ofensa a nosotros mismos; en ella te que origine un estado de dolor intenso. Mas
no entra en juego el egoísmo, sino un sentimien- en el caso de autos ese vínculo afectivo ni siquie-
to más noble. ¿Y quién no sentirá con más fuerza ra está aseverado por AI'gemiro Ruiz y, apenas
los ultrajes y daños causados. . . a un amigo comci lo hace el demandante, puede señalarse
leal, mucho más que los propios~". como que existiera entre este procesado y los es-
posos Samuel González y Bárbara Gutiérrez. De
''Al considerar el Tribunal que Argemiro Ruiz consiguiente, al afirmar el ad q¡wrn que no re-
no tenía ingerencia en lo que ocurriera a sus pa- sultaba probada la circunstancia atenuante pre-
trones, se equiv.ocó flagrantemente en la apre- . vista en el artículo 28 del Código Penal, en lo
ciación de los hechos, ya que no se adentró, como que respecta a un supuesto estado de intenso
debía hacerlo, en lo que es la idiosincrasia de dolor en Ruiz, no incurrió en un manifiesto error
nuestros campesinos, todavía obedientes y su- en la apreciación de las pruebas, pues el criterio
misos, leales y nobles, que sacrifican su tranqui- del impugnante bien se puede enfrentar el que
lidad y hasta· su vida por el bienestar de sus presenta el a quo al ocuparse de este punto en
superiores. También desconoció el Tribunal, y el fallo de primera instancia, según el cual Ruiz
en esto todavía más ostensiblemente, que Arge- ''intervino en la contienda con el único propósi-
miro Ruiz salió herido de la reyerta, y aunque to de hacerse solidario con la condueta de su pa-
no fue examinado por los legistas, y ni siquiera trón Samuel González ".
se pudo dejar constaricia de la lesión en la in- Por otto aspecto, si se atiende a que A.rgemiro
dagatoria, porque ella fue tardía, de ello no se Ruiz manifiesta que cuando salía del estableci-
deduce que no haya prueba de tal lesión". miento donde se inició la riña entre 'los esposos
Samuel González y Bárbara Gutiérrez, de una en cuanto en la sentencia recurrida se dejó 'de
parte, y los cónyuges Fulgencio Rojas Cifuentes · aplicar el citado articulo 384 del Código Penal.
y Graciela de Rojas, de la otra, fue cuando re- Corresponde, pues, invalidar el fallo del Tri-
cibió un botellazo en la cabeza ; y si se toma en bunal Superior de Tunja, fechado el seis de no-
cuenta que las provocaciones de palabra y de viembre de mil novecientos sesenta y uno, a fin
obra de éstos para aquéllos tuyieron lugar den- de imponer al procesado Argemiro Ruiz la pena
. tro de dicha cantina, habiendo salido luego los de doce (12) meses de presidio, como pena prin-
contrincantes a la calle, seguidos por Ruiz, es cipal, teniendo en cuenta, como anota el ad quem,
lógico deducir que la determinación de éste de "la. buena cond neta anterior del sindicado y que
tomar parte· en los hechos no tuvo como causa no existen en su contra circunstancias de mayor
la lesión que menciona, sino ese deseo de mos- peligrosidad".
trar su solidaridad con los nombrados Samuel En lo demás, rige la sentencia recurrida.
González y Bárbara Gutiérrez. Por lo tanto, :rio
fue este agravio de obra el que llevó a Ruiz a Como Argemiro Ruiz lleva en detención un
tomar parte en la riña, pues a tal cosa iba cuan- lapso mayor de doce meses, corresponde ordenar
do al salir detrás de la pareja de cónyuges consu libertad inmediata.
trincantes fue herido en la puerta de dicho es-
tablecimiento. Así las cosas, como se desprenden
del proceso, debe afirmarse que tampoco incurrió
el .Tribunal Superior de Tunja en manifiesto Por lo expuesto, la Corte Suprema -Sala Pe-
error en la apreciación de las pruebas, al negar nal-, administrando justicia en nombre de la
que Argemiro Ruiz hubiera cometido el hecho República y por autoridad de. la ley, invalúla.
dentro de un estado de ira provocado por la he- parcialmente la sentencia de~ Tribunal Superior
rida de que se le hizo víctima. de Tunja, objeto del recurso, a fin de imponer
En cambio, es indudable que los esposos Ful- al procesado Argemiro Ruiz la pena de un (1)
gencio Rojas Cifuentes y Graciela de Rojas fue- año de presidio, en lugar de la de dos años que
ron los provocadores de la riña en que, a más le había señalada.
de Samuel González y Bárbara Gutiérrez, tam- En lo demás rige la sentencia de que se ha
bién intervino el sindicado Argemiro Ruiz. Y si hecho mérito.
el entro de esta reyerta éste fue herido (como se Telegráficamente ordénese la libertad incon-
desprende de la declaración de Segismundo dicional del nombrado Argemiro Ruiz, salvo que
Amaya González, f. 30 v. del Cd. No. 1), es del aparezca en su contra una orden de detención
caso aceptar que los hechos imputados a Ruiz preventiva por otro asunto.
sucedieron dentro de la circunstancia atenuante
prevista en el artículo 384 del Código Penal. Cópiese, notifíquese y devuélvase ·el proceso
Al no reconocer el ad quern la existencia de al Tribunal de origen.
esta circunstancia minorativa de la sanción, in-
currió en error en la apreciación de las pruebas, Humberto Barrera Domíngncz, Simón Monte-
por lo cual, este cargo propuesto por el deman- ro Tm-res, Gnstavo Rendón Gaviria., Jnlio Ron-
dante con invocación de la causal segunda de callo Acosta, Angel llfartín V ásquez Abad, Pri-
casación resulta demostrado, y prospera, asimis- mitivo _V ergara Crespo.
mo, -la causal señalada en el ordinal 1Q del ar-
tÍC"l\lo 567 del Códi~o ele Procedimiento Penal, Pioqu.into León, Secre'tario.
IE~~O~ ][))JE ][))JE~ECJHIO. - N1IJJLJI][))A][)) §1IJIP'JRAILEGAIL EN IP'~OCE§O IP'OJR. EIL ][))JEJLJI'fO
][J)JE lE'§'fAIFA IP'OJR. CONC1IJILCAIR §1IJ§'fANCliAILM1EN'fE EIL ][J)JEJRECJHIO ][J)JE' ][))JEIFEN§A
][J)JEJL AC1IJ§A][))0.- CA1IJ§AlL C1IJAR'fA ][J)JE CA§ACliON IP'ENAIL
l. lEs evidente que rituada la segunda instancia argumentos aducidos por el Agente den Minis-
del proceso y proferido en auto de 28 de marzo terio !Público y por. el señor apoderado del recu-
de 1960, mediante el cual se citó a las partes rrente son idóneos, en su esencia, para demos-
para sentencia, debió el 'll'ribunal dictar el fallo trar la nulidad supralegal alegada y, en conse-
de segundo grado ciñéndose a las reglas, con- cuencia, prospera la causal cuarta de casación
tenidas en el articulo 159 del !Código de !Pro- invocada.
cedimiento !Penal, la última de las cuales pres-
cribe: "Terminará la sentencia con la parte re-
solutiva en la que, según el caso, se condenará Corte Suprema de Justicia.- Sala de Casación
por las infracciones que hubieren motivado el PenaL- Bogotá, diez y nueve de septiembre-
llamamiento a juicio o se absolverá de las mis- de mil novecientos sesenta y dos.
mas; se otorgará la condena condicional o el
perdón judicial; se impondrá la obligación de (Magistrado ponente, doctor Julio Roncallo
pagar las costas a quien corresponda, y se im- Acosta).
pondrá la obligación de indemnizar los daños y
perjuicios a los que resultaren civilmente res- Vistos:
ponsables, fijándo.se la cuantía de la indemni-
zación". Mediante sentencia del veintiséis de octubre
Erró; pues, el ad quem cuando, en vez de pro- de mil novecientos sesenta, el Tribunal Superior
céder en la forma indicada, dictó la providencia del Distrito J'udicial de Cali condenó a Aurelio
interlocutoria de 27 de abril de 1960, en la cual Henao Jaramillo a la pena principal de dos años
resolvió "Revocar, como en efecto revoca, la y diez meses de prisión y doscientos pesos de
sentencia revisada, y en su 1lugar dispone volver multa, más las accesorias correspondientes, por
los autos al señor Juez de la causa: para que considerarlo responsable del delito de estafa.
dicte la sentencia condenatoria por el delito de Igualmente lo condenó ''al pago de los perjui-
estafa".- cios causados por la infracción''.
Contra la sentencia del ad quem interpusieron
2. Resulta evidente asimismo que el citado
oportunamente el recurso extraordinario' de ca-
auto del 27 de abril, contra el cual se interpuso
sación el procesado, su defensor y el señor Fiscal
el recurso de reposición, no podía ser reempla-
Primero del Tribunal nombrado. Concluído el
zado por la sentencia condenatoria del 26 de
trámite propio del recurso, procede esta Sala
octubre de 1960, sino por otro auto interlocuto-
de la Corte a decidirlo.
rio, mediante el cual se revocara la providencia
recurrida y se ordenara poner a despacho la
causa para faHo, brindando así a las partes la Antecedentes.
oportunidad de alegar lo que estimaran condu-
cente frente al prejuzgamiento del Tribunal. Consultando la realidad procesal, los hechos
a que se contrae el proceso fueron expuestos por
D:.as informalidades anotadas conculcaron sus- el Tribunal de instancia en auto del 25 de agos-
tancialmente el derecho de defensa del acusado, to de 1958, mediante el cual se confirmó el lla-
que garantiza la norma superior contenida en mamientp a juicio proferido por el a quo. He
el artículo 26 d!e la Constitución Nacional. D:.os aquí la referida síntesis histórica:
''El 13 de septiembre· de 1956 se presentó una cinas del Banco del Comercio a reclamar su
persona no identificada todavía al Banco del cesantía, entonces se pusieron de acuerdo los di-
Comercio -Sucursal de Cali- y, llevando el rectores de está entidad con los de Palmira para
volante que se pone en las chequeras para la en- que de esa ciudad vinieran a Cali los empleados
trega de otra nueva, solicitó una a nombre del que habían atendido al supuesto Mario Enrique
señor·Luis Duque, cliente de ese establecimiento. Duque V elásquez y le habían pagado el giro. Al
I.1a chequera, que contenía los cheques del núme- anunciarse el día 11 de octubre que Henao Ja-
ro 390301 al 390350, le fue entregada sin difi- ramillo estaba en las oficinas del Banco, con
cultad. Dos días después, es decir, el 15 de sep- el fin ya dicho, se le pidió que volviera por la
tiembre, se presentó otro (o el mismo) sujeto, tarde, y, entre tanto, se hizo venir de Palmira
tampoco identificado y, a nombre del señor Luis a los empleados en mención, que eran los señores
Duque pidió que se lé vendiera un giro telefó- Alonso Rebolledo, Carlos Enrique Núñez y la
nico sobre Palmira, por la cantidad de quince señorl.ta Laura Morris, a todos los cuales se les
mil trescientos pesos y a favor del señor Mario hizo que, con las precauciones del caso, vieran a
Enrique VelásqÚez. Al efecto presentó el cheque Henao, y todos ellos estuvieron de acuerdo en
número 390301, Serie AB, por la suma mencio- que éste era el individuo que había cobrado el
nada y extendido a favor del banco girador. El giro. Posteriormente lo identificaron también
trámite del giro se cun1plió como de constumbre: en rueda de presos. Con estos datos se procedió
la señorita Adeila. Cabal, empleada del Banco, a detener a Henao y se le sometió a indagatoria'~
hizo los papeles de rigor, los pasó al tenedor de (fls. 252 a 253, Cuaderno 19).
libros para efecto de ver si había saldo en la El mérito del sumario fue calificado por el
cuenta de Duque, y una vez constatada la exis- J11ez Primero Superior del Distrito Judicial de
tencia. del saldo, fue regresado el giro a la misma Cali en providencia del catorce de junio de mil
señorita Cabal, quien lo pasó al 'visto bueno' novecientos cincuenta y ocho, cuya parte resolu-
de sn jefe, señor Elías Moreno Sarria, a quien tiva, en lo pertinente, dispuso: "Abrir ca.1tsa
el sujeto que solicitaba el cheque le dijo que éste crimina~, y sin intervención del Jurado, contra
sería cobrado en Palmira directamente por su Aurelio Henao Jaramillo, de condiciones civiles
beneficiario. Ultimados los trámites, se hizo el expresadas, por los delitos de la falsedad· en do-
giro llamando por teléfono a la Sucursal de la cumentos y de la estafa, en concurso real, de que,
ciudad últimamente citada, y ese mismo día se respectivamente, tratan el Capítulo III del Tí-
presentó allá un. individuo (que fue posterior- tulo IV'y el Capítulo IV del Título XVI, ambos
. mente identificado por los empleados que lo aten- del Libro Segundo del Código Penal, ep armonía
dieron, y que resultó ser ·Aurelio Henao Jara- con el Capítulo III del Título I del Libro Pri-
millo), quien cobró el cheque recibiendo el valor mero de la misma obra".
de éste, menos el valor de la comisión del Banco,
Habiendo apelado de esta providencia el pro-
del timbre y de la llamada telefónica. Días des- cesado, el Tribunal la confirmó en la suya del
pués, al serle pasada al señor Luis Dúque su ex- veinticinco de agosto del mismo año, auto contra
tracto de cuenta corriente, este señor se presentó el cual interpuso el recurso de reposición el apo-
al Banco a reclamar por lo que él juzgaba una derado de I-Ie11ao J a ramillo. En proveido del 17
equivocación de esta entidad al cargarle en sü de septiembre siguiente, el ad q1tern resolvió "no
cuenta la suma de quince mil trescientos pesos reponer la providencia recurrida''.
como girados por él, cuando en realidad no lo
habían sido ni el cheque pertenecía a su cheque- Concluyó la primera instancia del· proceso con
ra. Fue así como se , vino a descubrir que el la sentencia del 21 de junio de 1959, en la cual
Bancq había sido víctima de una estafa, perpe- se absolvió al acusado de los cargos que se le
trada por medio dé una falsedad documental. formularon en el auto ~e proceder ( fls. 32 a 40,
Se comenzaron las averiguaciones, y las sospe- Cuad. 29). Consultado dicho fallo con el supe-
chas recayeron sobre Aurelio Henao, quien el rior, éste, en providencia del 27 de abril de 1960,
15 de septiembre, es decir, el mismo día que se decidió lo siguiente: "Revocar, como en efecto
llevaba a cabo el timo, había pedido permiso revoca, la sentencia revisada, y en su lugar dis-
para viajar a Calarcá con el pretexto de visitar pone volver los autos al señor Juez de la causa
a su señora madre, y que en los días posteriores para que dicte la séntencia condenatoria por el
se había conducido de .tal modo con sus compañe- delito de estafa" (fls. 61 a 67, id.).
ros y sus superiores del Banco, que había obli- Tanto el señor Fiscal Primero del Tribunal de
gado a éstos a destituírló del cargo. Pero como- instancia como el defensor del procesado interc
quiera que Henao estaba concurriendo a las ofi- pusieron el recurso de reposición contra la citada
providencia del 27 de abril, fundándose en los secuentemente, contra ella era procedente el re-
motivos que aquella corporación, compendiando curso de reposición; e) Al admitir dicho recurso,
el pensamiento de los recurrentes, recogió en los "quedan sin base las peticiones que sobre nuli-
términos que a continuación se transcriben : dad se han hecho, tanto por el señor defensor
''En el memorial a que se ha hecho referencia como por el señor Fiscal'' ; d) '' . . . es necesario
en primer término, es decir, en el del señor de- reponer la providencia recurrida por no existir
fensor, manifiesta éste que la providencia cuya para casos como el presente una disposición le-
reposición solicita no es una sentencia por cuan- gal que autorice, como lo hace en otras partes
to se limita a ordenarle al Juez de la causa que el Código de Procedimiento, la devolución del
dicte sentencia en determinado sentido, rompien- expediente, a fin de qU:e, sin tomar en cuenta la
do así los principios que señalan y protegen la opinión del Juez, éste haga lo contrario de lo
independencia de estos funcionarios, a quienes que había hecho en un principio'' ; e) El análisis
la ley ha facultado para resolver con su personal de los elementos de juicio obrantes en el proceso
criterio las cuestiones a ellos sometidas, sin per- demuestra a plenitud la responsabilidad penal
mitir que el superior les ordene lo que deben · del procesado en cuanto al delito de estafa.
hacer en ese campo, lo cual equivaldría a vio- Sobre estos presupuestos, el ad qtwm, en el ya
lentar la conciencia de esos funcionarios, ya que citado fallo del 26 de octubre de 1960, resolvió :
se les obligaría a condenar, aun cuando estima- "Reponer Ia providencia recurrida. En su lu-
ran que el procesado es inocente. gar se dispone :
''Termina solicitando que si el Tribunal cree '' 19 Refm·mar la sentencia de primera: instan-
que .Aurelio Henao es responsable se le condene, cia pronunciada por el señor Juez Prüilero Su-
pero que esa condenación se haga por el mismo perior .en el presente caso, en el sentido de con-
Tribunal en lugar de ordenarle al Juez que la denar a .Aurelio Henao J aramillo a la pena de
pronuncie. Aclara que, en su concepto, así como dos años y diez meses de prisión y doscientos pe-
en el del Fiscal Primero del Tribunal, en el del sos de multa por el delito de estafa. También se
Juez de la causa y en el de su Fiscal, Henao no le condena a las siguientes sanciones accesorias:
es responsable del delito que se le imputa, y que, a) Interdicción en el ejercicio de derechos y
por lo tanto, debe declararse su inocencia. funciones públicas por el mismo tiempo ya men-
''Por lo que hace a la solicitud del señor Fis- cionado; b) Pérdida de toda pensión, jubilación
cal, se basa en los mismos argumentos que la del o sueldo de retiro; e) Suspensión de la patria
defensor . .A saber: que, a su juicio, la providen- potestad durante el tiempo de la condena. Una
cia del Tribunal no es una sentencia sino un vez ejecutoriada esta sentencia se librará la co-
auto, y no lo es por cuanto no decide definitiva- rrespondiente boleta de encarcelación.
mente sobre lo principal del juicio como quiere ''Se le condena, asimismo, al pago de los per-
el numeral 19 del artículo 156 del Código de juicios causados por la infracción.
Procedimiento Penal. En consecuencia, ese pro- "29 Confirmar, en lo demás, la providencia
veído es reponible y de ahí que solicite su repo- . revisada''.
sición para que en su lugar se absuelva al pro-
cesado. En caso de que el Tribunal insista en Dernq,ndas de casación.
que se trata de una sentencia, pide el señor Fis-
cal que se declare la nulidad de la misma con El.señor defensor del procesado y el represen-
base en lo dispuesto por el artículo 26 de la tante del Ministerio Público formularon dentro
Constitución, ya que, en su concepto, se han pre- de los términos legales las correspondientes de-
termitido· las formas propias del juicio. Consi- mandas de casación contra.el fallo recurrido, y a
dera también el referido funcionario que no hay ellas se referirá la Sala en el ·orden en que fue-
en los autos base suficiente para condenar a .Au- ron presentadas, no sin advertir que en ambas
relio Henao J aramillo, y pide que se le absuelva. se invoca, como causal única, la prevista en el
Interpone, finalmente, el recurso de casación numeral 49 del artículo 567 del Código de Pro-
para el caso de que se considere que la provi- cedimiento Penal.
dencia recurrida es una verdadera sentencia".
El Tribunal, al desatar el recurso en cuestión I. Impugnación del apoderado.
y previo el estudio de los argumentos ofrecidos
por los recurrentes, llegó a las siguientes con- El libelo presentado por el doctor Francisco
clusiones : a) La providencia recurrida no es una Chaves Cajiao, en ejercicio del poder conferido
sentencia, sino un auto interlocutorio; b) Con- por el acusado, aparte de una breve alusión a los
hechos y de una síntesis comentada de la actua- da por la ley, conformándose así la nulidad que
ción procesal, plantea y sustenta la acusación en invoco. Expresamente se ha pronunciado esa
estos términos : corporación sobre el particular cuando ha dicho
t
''Aduzco como única Causal de Casación la y reiterado:
contemplada en el numeral 49 del artículo 567 'Para que la nulidad constitucional prospere
del Código de Procedimiento Penal, ya que 'el es menester que no sólo se afirme que un proce-
pronunciamiento de la sentencia, en la forma en dimiento debió ser acogido en lugar de otro, sino
que se tuvo, determinó el desconocimiento de que fueron violados derechos y prerrogativas
sagrados derechos del acusado, el quebranta- especiales consagrados por la ley en beneficio del
miento de las formas propias del juicio y la in- procesado'. ( Cas. 15 diciembre, 1950, LXVIII,
cursión en la Nulidad Constitucional que se ge- ·827 ; 11 julio 1952, LXXLI, 677 ; 23 enero 1953,
nera por violación del artículo 26 de la Carta LXXIV, 150; 7 diciembre de 1955, LXXXI,
Fundamental. 874).
"a) El proceso entraña violación de los ar- ' "La inobservancia del tr.ámite procesal ade-
tículos 185 del Código de Procedimiento Penal cuado, según cargo del aparte a), restó al pro-
y 489 de la Ley 105 de 1931, en cuanto el pr'i- cesado la oportunidad. legal de recusar a sus
mero refiere a los artículos 487 a 489 del Có- juzgadores con perjuicio de sus derechos y en
digo de Procedimiento Civil, del trámite y declara violación del artículo 26 de la Constitución
cisión del Recurso de Reposición, y el último de Nacional·".
los nombrados establece claramente que este re-
curso ordinario se decide mediante un auto in- II. Imp1~gnación del Ministerio Público.
terlocutorio. He aquí su tenor literal : Tras un resumen .de los hechos y de la actua-
'Artículo 489. Del attto que decide sobre la ción cumplida en el· proceso, con preferente cita
reposición no se puede pedir otra nueva, salvo de las providencias sobre las cuales incide el
que contenga puntos no decidido~ en la primera motivo de impugnación alegado, el señor Fiscal
pro'íidencia '. (El-subrayado es mío). · Primero del Tribunal desarrolla su pensamien-
"La corporación providente decidió el recurso to así:
de reposición mediante una sentencia, violando ''Fundo mi demanda de casaciÓn en la causal
así las normas legales en cita. · 4? del artículo 567 del Código de Procedimiento
"b) No habiéndose observado la plenitud de Penal, _que dice: .
la.s formas propias del juicio se ha . incurrido 'Cuando ·]a sentencia sea violatoria de la ley
en Nulidad Constitucional, eón menoscabo del de- procedimental por haberse pronunciadO: en un
recho del acusado para exigir ser juzgado por juicio viciado de nulidad'. '
Jueces Imparciales, calidad que perdieron los ''El Tribunal Superior de Cali violó con su
Magistrados integrantes de la Sala de Decisión, proveído de 27 de abril de 1960 los artículos 156
al pronunciarse sobre la esencia del negocio en y 159 del Código de Procedimiento Penal, y con
la providencia del 27 de abril de 1960. su providencia del 26 de octubre de ese mismo
"Si los integrantes de la Sala no .·se declara- año vulneró el artículo 194 de la obra citada.
ban impE)didos, como debieron hacerlo, al decidir
el Recurso de Reposición, era dura.nte el término ''Razonamiento jurídico:
de ejecutoria del correspondiente auto cuando el
enjuiciado o su Procurador Judicial podíamos ''Dice el artículo 156 de la Ley procedimental
y habríamos hecho uso del derecho que consagra· que 'las resoluciones que se dicten en el proceso
el artículo 76 de la Ley 94 de 1938, y con base penal se denominan autos y sentencias, y se cla-
en la Causal de que trata el numeral 49 del ar- sifican así.: 19 Sentencias si deciden definitiva-
tículo 73, ibídem. No viene al caso examinar si mente sobre lo principal del juicio, sea que se
se configura o no el impeaimento yjo el corres- pronuncien en primera o segunda instancia, .o a
pondiente motivo de recusación; ello habría sido virtud de recurso extraordinario; 29 Autos in-
objeto del trámite que ·prevé la Ley Adjetiva, terlocutorios que son ... los que resuelven aloún
pero diáfanamente se concluye que la pretermi- incidente del proceso y los demás que contengan
sión de esa fórmula del juicio ~decidir la·repo- resoluciones análogas'.
sición mediante un auto y esperar su ejecutoria "La providencia que acuso, no obstante su ca-
antes de entrar a dictar sentencia- negó al pro- rácter d~ sentencia, no decidió definitivamente
cesado.una prerrogativa concedida y reglamenta- sobre lo ~principal del juicio ni cumplió con el
346 GACETA JUDICIAL Nos. 2261, 22<62, 2263 y 2264
parúgrafo 69 dE'l artículo 159 de la obra citada casos se trata de garantizar los derE'chos del pro-
cuando E'XprE'sa :. 'Terminará la sentencia con la cesado y del Ministerio Público, para evitar todo
partE' resolutiva en la que, según el caso, se con- aquello que haya menoscabado sus prerrogativas
denará por las infracciones que hubieren moti- dentro del proceso pe"nal.
vado el llamamiento a juicio o se absolverá de ''Las informalidades anotadas a las providen-
las mismas'. cias que ataco afectan vitalmente el procedimien-
"La sentencia penal pronunciada consiguien- to con manifiesto daño del acusado como parte
tenwnte al dt'bate es siempre definitiva, no en legítima. Me permito citar lo pertinente dicho.
cuanto sea en todo caso la última sentencia po- por esa honorable Corte en sentencia del 2 de
sible en el procedimiento, sino en cuanto define, agosto de 1948, así:
esto es, cierra el juicio en el grado que se pro-
nuncia. ' ... Es necesario repetir que únieamente cuan-
do la informalidad es sustancial o afecte vital-
''Aquí, a pesar ile su aspecto sustancial, no se mente el prOCE'dimiento, prE'VÍa la decisión, en
decidió sobre Jo principal del juicio. Vale decir, manifiesto daño del acusado o de la parte lrgíti-
cerrándolo en la instancia en que se pronunció. ma, es cuando puede decirse que el imperio ele
''Basado en la misma causal que arriba enun- la Constitución es quebrantado, y rs prrciso res-
cié, acuso también el proveído de fecha 26 de tablecerla'.
octubre de 1960, del citado 'l'ribunal Superior, "Concluyo, pues, repitiendo que invoco la cau-
por ser violatorio del artículo 194 del Código de sal 4:¡t ele casación que indica la ley prOCE'dimen-
Procedimiento Penal, que expresa: tal penal, en cuanto violan las providencias men-
'La sentencia definitiva no es reformable ni cionadas, y el artículo 26 de la Constitución
revocable por el mismo Juez o Tribunal que la Nacional, porque con ellas se pretermitieron las
hubiere dictado, salvo rl caso del error aritméti- fórmulas del juicio, con el consiguiente daño al
co, en el cual se estará a lo dispuesto en el encausado.
Código de Procedimiento Civil'. ''En consecuenci1;1, solicito, con todo rc>spcto a
''A pesar de estar viciada de nulidad la pro- esa honorable Corte, que ordene reponer el pro-
videncia del Tribunal mencionado, de fecha 27 cedimiento a partir del vicio de nulidad que lo
de abril de 1960, por no. cumplir con lo dispues- invalida, previa infirmación de la sentencia acu-
to en la ley procedimental, la misma corpora- sada''.
ción produjo nueva providencia el 26 de octubre Cabe advertir qu~ el señor Procurador Prime-
dE'l mismo año, reponiendo lo irreponible en ro Delegado en lo Penal expresó, dt>ntro de la
ella. oportunidad legal, que no hacía uso de la facul-
"La lE'y E'S muy clara al respecto, y creo que tad conferida por el artículo 39 del Drcreto le-
sobran E'Xposiciones de orden jurídico para con- gislativo número 1154 de 1954 (fls. 17 y 18, Cua-
cluír que se ha violado la.norma en mención. derno de la Corté).
"He aducido la causal 4:¡t de casación porque
comprende exclusivamente el quebrantamiento Consideraciones de la Sala:
ne la ley procedimental, esto es, todo lú referen-
te a las normas sobre organización judicial, y 1:¡t Es evidente que rituada la segunda instan-
las que regulan las formas propias de cada juicio cia del proceso y proferido el auto del 28 de
a que alude el artículo 26 de la Constitución marzo de mil novecientüs sesenta, mediante el
Nacional, en cuanto acarrea esa violación un vi- cual se citó a las partes para sentencia (f. 60 v.,
cio de nulidad de los actos procesales. En este cuaderno 29), debió el Tribunal dictar el fallo
sentido la nulidad hay que tümarla como omisión de segundo grado, ciñéndose a las reglas conteni-
de las formalidades indispensables para la vali- das en el artículo 159 del Código de Procedi-
dez de la actuación. · miento Penal, la última de las cuales prescribe:
''Bien sé que las nulidades que la honorable ''Terminará la sentencia con la parte resolutiva
Corte puede decretar en el curso del recurso de en la que, según el caso, se condenará por las
casación no son otras que las previstas ·en los infracciones que hubieren motivado el llama-
artículos 198 y }99 del Código de Procedimiento miento a juicio o se absolverá de las mismas; se
Penal, pero también, y por excepción, ha admi- otorgará la condena condicional o el perdón
tido la honorable Cmte el reconocimiento de las judicial; se impondrá la obligación de pagar las
llamadas nulidades constitucionales, por viola- costas a quien corresponda, y se impondrá la
ción directa del artículo 26 de la Carta. En estos obligación de indemnizar los daños y perjuicios
a los que resultaren civilmente responsables, fi- consecuencia, prospera la causal cuarta de ca-
jándose la cuantía de la indemnización". sación, por ambos invocada.
Erró, pues, el ad quern cuando, en vez de pro- . 4:;~ Prosperando el recurso de casacwn inter-
ceder en la forma indicada, dictó la ¡)rovidencia puesto, hay lugar a proceder en la forma indi-
interlocutoria del 27 de abril de 1960, en la cual, cada por el ordinal b) del artículo 570 del Có-
como se ha visto, resolvió "revocar, como en digo de Proc~dimiento Penal.
efecto revoca, la sente.ncia revisada, y en su lu-
gar dispolie volver los _autos al señor Juez de la
DECISION:
cansa para que dicte la sentencia condenatoria
por el delito de estafa". En virtud de lo expuesto, la Corte Suprema
2l¡l Resnl'ta evidente asimismo que el citado -Sala de Casación Penal-, administrando jus-
auto· del 27 de abril, contra el cual se interpuso ticia e~ nombre de la República y por autoridad
el recurso de reposición, no podía ser reempla- de la ley, invalida el fallo acusado de que se ha
zado por la sen·tencia . condenatoria del 26 de hecho mérito, y ordena devolver el proceso al
octulwe de 1960, sino por otro anto interlocutorio Tribunal Superior del Distrito Judicial de Cali,
mediante el cual se revocara la providencia repara que se reponga el procedimiento, conforme
currida y se ordenara poner a despacho la causa a lo expresado en la parte motiva, a partir del
para fallo, brindando así a las partes la opor- auto de veintisiete de abril de mil novecientos
tunidad de alegar lo que estimaran conducente ·sesenta (fls. 61 y ss., cuaderno segundo).
frente al prejuzgamiento del Tribunal. .
3l¡l Las informalidades anotadas conculcaron Cópiese, notifíquese, cúmplase. y publíqÍ1ese
sust~ncialmente el derecño de defensa del acu- en la Gaceta Jndicial.
sado, que garantiza la norma superior contenida
en el artículo 26 de la Constitución Nacional.
Hnrnberto Ban·era Domínguez, Simón Monte-
Los argumentos aducidos por el Agente del Mi- ro 1'on·es, .G11stavo Rendón Gaviria, Jttlio Ron-
nisterio Público y por el señor apoderado del
caüo Acosta, Angel Martín Vúsquez A., Primi-
recurrente son idóneos, en su esencia, para ele-
tivo V ergara Crespo.
mostrar la nulidad supralegal alegada, y, en Pioqttinto León L., Secretario.
'.
DlEJR.lECJillO ][))JE DlEFlENSA
lFormalid.ades del juzgamiento. -Asistencia jurídica al sindicado. -JE'ntre las formas pro-
púas den juicio penan son de extraordinaria importancia aquellas que se refim:en all efec-
Hvo ejercicio dell derecho de defensa. -Objetivos primordiales del proceso penal
IEl precepto contenido en el artículo 26 de la un reo sin que los Jueces hayan oÍldo su defensa
Constitución Naciomtl señala que "nadie podrá o sin que se' le hayan dado los medios de aducir
ser juzgado sino conforme a las leyes preexis- pruebas, es violatnria, no sólo de la ley de pro-
tentes al acto que se imputa, ante el 'll'ribunal cedimiento, sino también de la Constitución Na-
competente, y observando la plenitud de las for- cional''. (G. J., t. JLXXV][, No. 21341, págs. 434
mas propias de cada juicio". y 'SS.).
J{ una de !as formalidades dlel juzgamiento, Es incuestionable que la búsqueda de la ver-
ha dicho la Corte, es la de que "el procedimien- dad y la aplicación justa de la sanción, como
to en todos estos casos garantice al sindicado objetivos primordiales del proceso penal, única-
los medios de defensa". (Sentencia de 13 de no- mente resultan legítimos si se asegura al sindi-
viembre de 1928, G. J., t. XXXV][, p. 203). cado una efectiva defensa. J{ ésta innplica su
asistencia jurídica cuando éste, por falta de los
· lEste ,derecho de defensa se <:oncreta en las
conocimientos pertinentes, no puede valerse por
diferentes facultades que la ley ile procedimien-
sí mismo.
to le confiere al procesado para ejercitarla. Con-
siste, como anota Vincenzo M:anzini, en una "ac-
tividad procesal dirigida a hacer valer ante el
Juez los derechos subjetivos y los intereses ju- Corte Suprema. de Justicia.- Sala. Penal.- Bo-
rídicos del imputado". !Es el derecho de probar gotá, veinte de septiembre de mil novecientos
y de alegar la inocencia o cualquiera circuns- sesenta y dos.
tancia que modifique el grado de la responsa-
bilidad!. (Magistrado ponente, doctor Humberto Barrera
Domínguez) .
!El Código de Procedimiento lP'enal, al ocuparse
de esta trascendental garantía, dispone .que el
sindicado cuente con la asistencia jurídica de Vistos:
quien pueda adelantar su defensa, y realmente
la lleve a cabo (arts. 1041, 107, 4':32 y 433, entre Cumplidos los trárúites correspondientes, pro-
otros). lEs obvio que esta asistencia jurídica no cede la Sala a resolver el recurso de casación
consiste en que el a.poderado únicamente tome interpuesto contra la sentencia del Tribunal Su-
posesión de su cargo. perior de !bagué, de 21 de enero de 1!)60, por
la cual le fue impuesta al procesado Manuel J a-
lEsta Sala observa que "no puede negarse que ramillo Urrego la pena principal de veinte (20)
entre las formas propias del jlllicio penal, son años de presidio, como responsable del delito de
il!e extraordinaria importancia aquellas que se hom~cidio cometido en la persona de Francisco
refieren al ejercicio efectivo del derecho de de- Antonio Quintero Marín, fallo en el cual se so-
fensa, y las dos manifestaciones primordiales elle breseyó temporalmente en favor del sindicado
éste son la producción de pruebas y los alegatos Silvino Torres Ortiz, con respecto al mismo de-
orales o escritos. lL~L sentencia que condena a lito.
Nos. 2261, 2262, 22:631 y 2264 GACETA JUDICIAL 349
Hechos y trámite del negocio. se reforma el que profirió el a qu.o, en el sen-

tido de rebajar a veinte años de presidio la pena
El juzgador de primera instancia resume los de veinticuatro que se le había impuesto a Ma-
hechos en la forma siguiente: nuel Jar.amillo Urrego, y de sobreseer temporal-
''Poco más o menos a eso de las cinco o seis de mente en favor de Silvino Torres Ortiz.
la tarde del día veintiuno de junio del corriente
año ... " ( 1959), "se encontraba el señor Fran- Demanda de casación.
cisco Antonio Quintero Marín en casa de Juan
y Bárbara Linares, ubicada en el área urbana El demandante, doctor Néstor Aya, propone
del Corregimiento de Palocabildo ... ", Munici- las causales cuarta, segunda y primera de casa-
pio de Falán (Tolima), "lugar donde residió ción, si bien da preferencia a la primeramente
Quintero Marín, y en esos instantes se dedicaba citada, respecto de la cual dice lo siguiente:
a suministrarse los . alimentos de la tarde. De ''Lo cierto es que ninguno de los defensores
un momento a otro se· presentaron dos sujetos a presentó alegato alguno, ni en la primera ins-
dicha casa. Uno de ellos ... ", después de sa- tancia ni en la segunda. Eran tres los defensores
ludar a la víctima, se lanzó contra ella, ata- y ninguno de ellos ejerció la defensa.
cándola con arma corto-punzante ... ; ·"luego
actuó el otro sujeto que acompañaba al primer ''En repetidas ocasiones he sostenido que el
agresor, y en esa forma ultimaron violentamente derecho de defensa no puede consistir en una
al de.sarmado campesino, quien tranquilamente facultad en sentido estático, sino que es y debe
se encontraba en su casa de habitación". entenderse como una facultad en sentido di-
Adelantada la averiguación, y ·por cuanto los námico, es decir, regularmente ejercida para la
sindicados 'forres Ortiz y Jarainillo Urrego no obtención de determinados fines que no pueden
fue,ron hallados, se les declaró reos ausentes y se ser otros que el reconocimiento exacto de los de-
les designó coino defensor de oficio al señor Da- rechos del procesado ante la ley penal, su juz-
río Reyes, ''por no haber en la localidad aboga- gamiento con el pleno cumplimiento de la.s for-
dos titulados e inscritos" (fs. 69 a 71 del Cdno. mas propias del juicio para el reconocimiento de
la realidad procesal. Si el defensor del procesa-
No. 1).
Posteriormente, en desarrollo del procedimien- do nada dice, nada alega, nada pide, y el Juez
to señalado en el Decreto 012 de 1959, el Juz- o Magistrado no lo requieren, no lo conminan al
gado 151 de Instrucción Criminal declaró clan-· cumplimiento de sus deberes, jamás podría afir-
surada la etapa investigativa, y profirió la marse que la defensa fue ejercida, que se oyó al
sentencia de primera instancia, mediante la cual procesado. ·
se impuso a los nombrados 'l'orres Ortiz y J a- "La ley no quiere meras apariencias cuando
ramillo Un·ego la pena principal de veinticuatro consagra los derechos del ciudadano ante la jus-
años de presidio. ticia. Si ello se aceptara, los procesos serían ver-
Notificado este fallo por edicto, se dispuso su dadera farsa, sin objeto alguno, porque con ellos
consulta con el Tribunal Superior de Ibagué. o sin ellos jamás se cumpliría el precepto de dar
El ad quem, en providencia de 14 de octubre a cada cual lo que le pertenece, de procurar por
de 1959, dispuso que "la defensa de los proce- todos los medios saber qué le pertenece a cada
sados Jaramillo Urr·ego y Torres Ortiz, en esta cual''.
instancia, estará a cargo de los doctores Máximi- Y, con fundamento en la causal segunda de
liano Ocho a G. y Jesús María Guzmán, respec- casación, el impugnante solicita que se invalide
tivamente" (f. 109 del Cdno. citado), abogados la sentencia recurrida para que, en cambio, se
que tomaron posesión de su cargo, pero que no absuelva a su mandante, pues, dice, el juzgador
lo ejercieron, pues fuera de firmar el acta en la de segunda instancia incurrió en error en la apre-
cual juraron ''cumplir bien y fielmente con los ciación de las pruebas tomadas en cuenta para
deberes que el· cargo les impone" (f. 110 del condenar a Jaramillo Urrego, particularmente
Cdno. ib.), ninguna otra intervención tuvieron al estimar la credibilidad de los testimonios
en el negocio. rendidos por Bárbara Linares y María Teresa
Tres folios más adelante aparece en el expe- Uinares.
diente la sentencia de segunda instancia (fs. 113 Apoyándose en el cargo hecho con invocación
a 116), sin que el Ministerio Público ni los de- de la causal segunda de casación, el demandante
fensores (como de éstos ya, .se dejó anotado) pre- estima pertinente; a.simismo, el motivo de inva-
sentaran alegación alguna, fallo mediante el cual lidación. del fallo recurrido, señalado en el or-
dinal 19 del artículo 567 del Código de Procedi- La Sala considera:

miento Penal.
El demandante, como lo estima el señor Agen-
te del Ministerio Público, ha probado el cargo
Concepto del Ministe1·io Público. que hace a la sentencia recurrida con invocación
de la causal cuarta del artículo 567 del Código
El señor Procurador 19, Delegado en lo Penal, de Procedimiento Penal, pues tal fallo fue pro-
considera que "en el juicio de que se trata se nunciado en un juicio viciado de nulidad.
incurrió en una nulidad de carácter absoluto, En efecto, el procesado recurrente careció de
que como tal, vicia la actuación cumplida, sien- toda def~nsa, por lo cual se violó el precepto con-
do, por lo mismo, preciso que ·se reponga el pro- tenido en el artículo 26 de la Constitución Na-
cedimiento a partir del auto de fecha 4 de sep- cional.
tiembre de 1959, y de acuerdo con las normas ~n est~ norma señala la Carta que ''nadie po-
consagradas en el Código de Procedimiento Pe- dra ser Juzgado sino conforme a las leyes pre-
nal, pues bien se sabe que el Decreto legislativo existentes al acto que se imputa, ante el Tribunal
número 0012 de 1959 ha dejado de regir". comp~tente, y observando la plenitud de las for-
mas propias de cada juicio".
Anota el señor Agente del Ministerio Público, Y una de las formalidades del juzgamiento,
como respaldo de su concepto, lo que pasa a ha dicho la Corte, es la de que ''el procedimien-
transcribirse : to en todos estos casos garantice al sindicado
''Se evidencia elarísimamente que este pro- los medios de defensa". (Sentencia de 13 de
cesado ... '', Manuel ,Jaramillo U rrego ... , ''ca- noviembre de 1928, G. J., t. XXXV.I, p. 203).
reció de toda defensa en una y otra instancias del Este derecho de defensa se concreta en las di-
juicio que se le siguió en contumacia. Y la falta ferentes facultades que la ley de procedimiento
de defensa suya llegó al extremo de que durante le confiere al procesado para ejercitarla. Consis-
la tramitación de la primera instancia no se le te, como anota Vincenzo Manzini, en una '' ac-
nombró como apoderado a un abogado titulado, tividad procesal dirigida a hacer valer ante el
sino a un modesto ciudadano, ajeno por com- Juez los derechos subjetivos y los intereses jurí-
pleto a las disciplinas jurídicas, a quien ·se le dicos del" imputado''. Es el derecho de probar y
dio posesión como representante suyo (f. 71) de alegar la inocencia o cualquiera circunstancia
después de que contra ,Jaramillo Urrego se pro- que modifique el grado de la responsabilidad.
firió auto ele detención preventiva y se le de- El Código de Procedimiento Penal, al ocupar-
claró reo ausente ( fs. 62 y 69). se de esta trascendental garantía, dispone que el
"Y la única actuación ejecutada por el ciu- sindicado cuente con la asistencia jurídica de
dadano nombrado como apoderado, consistió en quien pueda adelantar su defensa y realmente
firmar el acta ele posesión del cargo habiéndose la lleve a cabo (arts. 104, 107, 432 y 433, entre
abstenido ele alegar una vez que fue cerrada otros).
la investigación, conforme a lo previsto en el Al respecto, es obvio que esta asistencia jurí-
artículo 39 del Decreto 0012 de 1959. dica no consiste, como ocurrió en este proceso,
''Y si esto ocurrió ante el Juzgado del cono- en que el apoderado únicamente tome posesión
de su cargo. ·
cimiento, cosa por el estilo sucedió ante el ho-.
norable Tribunal sentenciador, como que la fal- Esta Sala observa que ''no puede negarse que
ta de defensa del acusado también es patente entTe las formas propias del juicio penal, son
en la segunda instancia, pues los señores aboga- de extraordinaria importancia aquellas que se
dos que, mediante auto visible al :Eolio 109, :Ene- refieren, al ejercicio efectivo del derecho de de-
fensa, y las dos manifestaciones primordiales de
ron designados como defensores de los acusados
éste .son la producción de pruebas y los alegatos
J aramillo U:rrego y Torres Ortiz, nada hicieron
orales o escritos. La sentencia que condena a un
en favor de sus representados, no pidieron prue-
bas, como tampoco alegaron durante el respec- reo sin que los Jueces hayan oído su defensa,
o sin que se le hayan dado los medios de aducir
tivo término de fijación en lista".
pruebas, es violatoria, no sólo de la ley de proce-
Agrega el se~or Procurador 19 · Delegado en dimiento, sino también de la Constitución Na-
lo Penal, que estando perfectamente fundado el cional". (G. J., t. LXXVI, No. 2134, págs. 434
cargo hecho con invocación de la causal cuarta y sigs.).
de casación, resulta innecesario el examen de las Es incuestionable que la búsqueda ele la ver-
demás causales señaladas por el deman,dante. dad y la aplicación justa ele la sanción, como
N.os. 22•61, 2262, 2263• y 2264 GACETA JUDICIAL 351
objetivos primordiales del proceso penal, única- necesario el examen .de los cargos que el deman-
mente resultan legítimos si se asegura al sindi- dante hace con invocación de los· numerales 29
cado una efectiva defensa. Y ésta implica su y 19 del artículo 567 del Código de Procedimien-
asist"encia jurídica cuando él, por falta de los to Penal.
conocimientos pertinentes, no puede valerse por Por lo expuesto, la .·Corte Suprema -Sala Pe-
sí mismo. nal-, administrando justicia en nombre de la
Y siendo evidente que en este proceso el reo República y por autoridad de la ley, de acuerdo
Manuel J aramillo Utrego careció de dicha asis- con el concepto del señor Procurador 19 Dele-
tencia jurídica, pues sus defensores se limitaron gado en lo Penal, casa. la sentencia del Tribunal
a tomar posesión del cargo, es obvio que la serí- Superior de Ibagué, de 21 de enero de 1960, a
tencia acusada, como se dejó dicho, fue proferida ·fin de que se reponga el procedimiento en la
en un juicio viciado de nulidad, por el desco- forma indicada en ia parte motiva de este fallo.
nocimiento que en el trámite de las instancias
se hizo del derecho de defé'nsa. Cópiese, notifíquese y devuélvase ·el proceso
Corresponde, por tanto, invalidar el fallo real 'l'ribnnal de origen.
clirrido, a fin de que se reponga el procedimien-
to en la forma que señala el señor Agente del H~~mberto Ba.n·era Dorníng~~ez, Simón Monte-
Ministerio Público. ro 'l'orres, G~tstavo Rendón Gaviria, Jn~io Ron-
Esta invalidación y nulidad no afecta el sobre- callo A costa, Angel Martín V ásq~wz A.bacl, Pri-
seimiento temporal proferido en favor del sin- mitivo V ergam Crespo.
dicado Silvino Torres Ortiz.
Como prospera la causal cuarta de casación, Pioq~~into León, Secretario.
según lo· que se dejó examinado y dicho, es in-
1
1. Resulta muy difícil concebir que se reúnan lito se manifiestan y comprueban, no hay razón
los elementos estructurales de un prevaricato alguna para excluir de dolo a quienes también
cuando en la interpretación y valoración de una compartieron el criterio de los funcionarios acu-
determinada prueba que obra en un proceso de sados.
controvertida solución por los variados aspectos
2. Tipifican el delito de prevaricato los si-
jurídico-penales que contiene, los criterios de
guientes elementos: a) l[)alidad de funcionario
los funcionarios que han de fallarlo discrepan
o empleado público, permanente o transitoria,
de tal modo que nos que no propugnan determi-
en el sujeto activo del delito; b) Que se profiera
nada decisión, resulten delincuentes, en tanto
a sabiendas de ser contraria a la ley, expresa
que los que sostienen la que favorece y propugna
o manifiestamente injusta, sentencia, resolución
la parte interesada, en otra distinta, sí obraron
o dictamen; e) Que un acto propio de las fun-
conforme a derecho.
ciones inherentes al cargo se niegue, rehuse o
lEsto sería como atribuir a dicha parte la fa- retarde, y d) Que la antipatía o animadversión
cultad de apreciar en dónde está la verdad y hacia un interesado constituya en motivo deter-
realidad jurídico-leg~~l den caso, pues la discre- _ minante de esas acciones. 'll'eniemllo en «menta
pancia de sus puntos de vista, porque no es lo anterior, la l[)orte, en providencia de 41 de
acogida, ya constituye un acto delictuoso. No junio de 1962, dice lo siguiente: "Si ninguno de
puede ser esto en manera alguna un criterio estos elementos, que fijan el tipo llegan y cons-
seguro para tener a los funcionarios judiciales tituyen la aqtijuridicidad del acto para merecer
como prevaricadores. Se dejaría entonces a mer~ el reproche penal que conduce a la sanción, y
ced de las alternativas desfavorables de un pro- se encuentran reunidos en el proceso, o falta
ceso, a que sólo por esto se les declarara de- uno cualquiera de ellos, la acusación por tal de-
lincuentes. lito carece de contenido jurídico, porque no se
Si un prevaricato fuera así reconocido; ten- ha violado la ley. lEllo, porque en toda infrac-
dría que existir una especie de comparticipación ción, tanto los elementos objetivos como subje-
dolosa por el solo hecho de coexistir las tesis de tivos que la constituyen, tienen que demostrar-
los funcionarios incriminados con las de otros se, ya que la ausencia de cualquiera de ellos
que no lo fueron y que participaron d~ idéntico implica la inexistencia de la misma".
criterio .al que ia acusación considera que fue 3. 'll'odo el acervo probatorio contenido en
seguido, no con el íi.nimo de hacer justicia, sino los autos conduce a demostrar que el elemento
en de ejecutar un acto injusto o arbitrario, con- subjetivo del delito que se les imputa, es decir,
t~rario a la ley, a sabiendas de ello y por nos el dolo específico con que procedieron y sus mó-
motivos determinantes de animadversión con viles determinantes, no han encontrado eco all-
alguna de nas partes. guno probatorio que establezca na violación lllle
Unas mismas tesis darían ocasión de esta suer- la ley penal. Jl)e consiguiente, resulta evidente
te a que los que nas compartieran fueran trata- que las decisiones tomadas por los Magistrados,
dos dentro de la ley en forma diferente, sólo 'objeto del denuncio, y los fundamentos legales
porque el denuncio acusa a unos funcionarios que la sustentan, son bastantes para demostrar
y excluye a otros, puesto que si lllubiiera pre- que no fueron ellas producto de la malqueren-
varicación, todos sernan igualmente responsa- cia o del desafecto del ánimo de causar perjui-
bles, ya que si los elementos que tipifican el de- cio a la denunciante.
Corte Suprema de J~tsticia.- Sala Penal.- Bo- como una simple amancebada o concubina pú-
gotá, septiembre veinte de mil novecientos se- blica del señor Loewy durante más de 25 años,
senta y dos. a quien mi religión y las leyes de mi país de
origen me dieron por esposo legítimo. Y convir-
(Magistrado ponente, doctor Angel Martín tiendo, al propio tiempo, a mi hija Silvia Ju-
Vásquez A.) lieta Loewy, en hija putativa ... ''.
''El fallo de mayoría, fuera de su lamentable
Vistos: pobreza dialéctica y de sus faltas contra la gra-
mática y contra la sintaxis, arroja la convicción
La señora Francisca Steckerl de Loewy, con de que lejos de inspirarse en el deseo de acertar
fecha 18 de marzo de 1960, presentó denuncio en la solución de esta grave materia, los Magis-
en materia penal contra los señores Magistrados trados Hoyos Ripoll y Palacio menospreciaron
del Tribunal Superior del Distrito Judicial de el acervo probatorio que demuestra la responsa-
BarranquiUa, doctores Gilberto Hoyos Ripoll y bilidad del agente, para absolverlo por encima
Ll.üs Felipe Palacio, por presuntos delitos de de toda consideración de justicia e in~urriendo,
responsabilidad en el ejercicio de sus funciones además, en falsedades ... ''.
como tales.
Fundamenta su acusación en las actuaciones ''Los Magistrados Hoyos y Palacio, o no vie-
cumplidas por dichos Magirtrados en la trami- ron y leyeron las pruebas resplandecientes de la
tación de un proceso que, por el delito de biga- responsabildad del señor Loewy ni las leyes apli-
mia, fue iniciado en virtud de denuncia formu- cables al caso, y si las vieron y leyeron, resol-
lada por la señora de Loewy contra su esposo, vieron ellos solos, por sí y ante sí, anular mi ma-
señor Emilio Loewy, y en especial por haber trimon·io con Emilio Loewy, legítimo y válido.
proferido la Sala de Decisión del Tribunal, con '' ... una nulidad que no fue declarada por las
ponencia del doctor Hoyos Ripoll, el auto de autoridades competentes de Austria ni de Co-
fecha 25 de febrero de 1960, mediante el cual lombia, venga ahora a ser declarada tan abrup-
revoca el auto proferido en primera instancia tamente, tan aberrantemente por dos Magistra-
que disponía llamar a responder en juicio cri- dos de una Sala Penal, incompetentes -los doc-
minal al señor Loewy, y, en su lugar, se decretó .tores Hoyos y Palacio-, designándome al mis-
el sobreseimiento definitivo en favor del mismo. mo tiempo, por la volutad -injusta e ilegal-
JJa providencia del 'l'ribunal a que se viene de esos dos funcionarios, a ·que se me considere
haciendo referencia, fue elaborada luego de des- en la sociedad en que vivo como la concubina,
estimarse el proyecto presentado por el señor como la barragana del señor Loewy desde 1935 ".
Magistrado Donado Comas, hecho que motivó La denunciante se ratificó bajo juramento en
el salvamento de voto de dicho Magistrado, a el escrito anterior y posteriormente, a solicitud
quien le había correspondido la elaboración de de la Corte, hizo ampliación de los cargos, con-
la ponencia. La señora de Loewy acompaña al cretándolos así :
denuncio presentado ante la Corte, copia autén-
tica de la citada providencia del Tribunal, la "Yo no los he denunciad.o a ellos por haber
que obra de folios 1 a 12 del informativo. cometido errores o equivocaciones en su célebre
La denunciante puntualiza los cargos contra providencia, sino por haber falseado a sabiendas
los señores Magistrados, en sus principales apar- y arbitrariamente el texto del Rescripto. de la.
tes, en los siguientes términ~s: Santa Sede, dándole el valor de una sentencia
'' . . . (los acusados) no tuvieron escrúpulo en de nulidad del matrimonio Loewy-Steckerl, abu-
proferir el proveído de 25 de febrero último, en sando de sus funciones, creando caprichosamente
el cual absuelven al procesado, con flagrante una prueba .favorable al bígamo Loewy, lo que
violación de la ley penal, torciendo arbitraria- hicieron· a sabiendas, porque ellos conocieron de
mente el sentido de documentos de fácil e in- sobra la providencia del Magistrado Donado,
equívoca interpretación; con absoluto menospre- que después se convirtió en su· salvamento de
cio de pruebas de cargo irrefutables; mediante voto, ponencia que fue discutida en numerosí-
·la creación de pruebas que favorecieran al in- simas reuniones de Sala ... ''.
criminado, a quien absolvieron; en fin, abusando "No se trata de un error ni de una equivoca-
ominosamente del poder que la ley puso en sus ción que puede corregirse mediante una repo-
manos de administradores de justicia, causándo- sición, sino de un invento caprichoso de una
me de este modo el más grave daño moral que prueba favorable al reo Loewy para poder ab-
pueda imaginarse al calificarme judicialmente solverlo, como en efecto lo absolvieron. Se trata
G. Judicial - 23
simplemente de la consumación de un hecho ar- Tan injustos, falsos e innecesarios cargos lesivos
bitrario, antijurídico e injusto, por no tratarse de mi reputación demuestran con toda evidencia
de un error sino de la desnaturalización de un los íntimos sentimientos de aversión y la grave
documento con el propósito de crear una prue- enemistad que ha abrigado el doctor Hoyos con-
ba favorable al acusado, absolverlo de un grave tra mí desde entonces, sentimientos que lo inha-
delito y conseguir la impunidad ... ". bilitaron para impartir justicia en el proceso
No obstante· las anteriores afirmaciones, la por bigamia en que son partes su patrocinado
sefiora de Loewy, al responder una de las pre- y su víctima. Y de ahí por qué para absolver al
guntas que le fueron formuladas al ser ordenada primero y conculcar los legítimos derechos de
por la Corte la ampliación de los cargos para ·esposa de la segunda no tuviera inconveniente
que éstos fueran concretados con mayor exac- en consumar un acto tan arbitrario e injusto
titud, dice que ella ''se ha limitado a denunciar como el que cometió la caprichosa invención de
los hechos cometidos'', no correspondiéndole ca- una prueba favorable al reo y lesiva del interés
lificarlos, puesto que tal labor es propia de la de la parte civil, asignándole al Rescripto emi-
justicia, prev;ia la investigación a que haya lugar. tido por la Santa Sede un sentido y un alcance
Por tal motivo, y también por la abundancia altamente contrarios a la inequívoca claridad de
de memoriales acusatorios, tanto de la denun- su texto ... ".
ciante como de la parte civil constituída y re- ''Estos sentimientos de desprecio y animad-
conocida en el proceso, la Corte no encuentra versión que como acusador exteriorizó el doctor
indispensable para los fines de esta providencia Hoyos contra mí fueron los mismos que orienta-
reproducir la extensa y completa historia y naron su actu¡¡,ción oficial de Magistrado al ela-
rración del caso de autos que el señor Procura- borar la ponencia del fallo del 25 de febrero de
dor Primero Delegado en lo Penal hace con su 1960, por medio del cual -creando arbitraria-
acostumbrada pericia, y que la Sala acoge y sus- mente una prueba favorable al reo- se .absolvió
tenta como premisas de su decisión. a éste del grave delito de bigamia, a tiempo que
Con todo, es conveniente hacer a continuación se declaró nulo mi: matrimonio. . . Esos senti-
una síntesis de los carg-os que se formulan a cada mientos, tan innobles como persistentes del acu-
uno de los Magistrados acusados. sador y del Juez fallador, son los mismos, hono-
En efecto, en relación con el doctor Hoyos rable Mag.lstrado, que acaba de confesar en for-
Ripoll, la denunciante dice que como anteceden- ma enfática y expresa en el proceso por supues-
te ·de gran importancia para la apreciación de tas falsas imputaciones seguido contra mí por
los hechos, cabe destacar que con ocasión de una el grave pecado de haber denunciado al señor
causa criminal adelanta.da por el Tribunal Su- Loewy por bigamia ... ''.
perior de Barranquilla contra su esposo Emilio En lo referente al doctor Luis Felipe Palacio,
Loewy, su defensor, el mismo doctor Hoyos Ri- hace la denunciante las siguientes afirmaciones :
poll se refirió hacia ella en sus alegatos en tér-
minos desobligantes, afirmando que era autora ''La arbitrariedad del acto ejecutado por el
de ''maniobras y maquinaciones de todo género, Magistrado Palacio al proferir el injusto fallo
nunca vistas ni en este país ni en cualquier otro; que contiene la declaración y decisión de inexis-
haber cometido actos de despojo y atropello, tencia y nulidad de mi matrimonio, válido y le-
etcétera". ~ gítimo, con grave detrimento de mis sentimientos
maternales, de mi honor de mujer, de mi re-
Sobre el mismo particular, agrega: putación en el seno de mi honesto medio familiar
''Las incalificables expresiones que acabo de y social al rebajarme al bajo nivel de las hem-
transcribir y las que omito por respeto a la ho- bras placenteras. y a la triste condición de las
norable Corte, las usó el doctor Hoyos Ripoll concubinas, pues que a todo ello conduce la mons-
contra una mujer. En un proceso que culminó truosa decisión que comento, tal arbitrariedad
con el llamamiento a juicio de su defendido Emi- -repito- no es por desgracia la única que ha
lio Loewy, la misma persona con quien se alió perpetrado el citado funcionario en mi perjuicio.
y vinculó como coautor de una atroz campaña de Para lograr este fin proditorio, que repugna a
vituperación contra mí, de cuya injusticia y la más elemental condición de justicia, se des-
mendacidad es prueba elqcuente el sobreseimien- naturalizó, se falseó, se adulteró el contenido
to definitivo proferido en mi favor por el hono- ideológico del Rescripto, cuyo texto es de ejem-
rable Tribunal, con ponencia del recto varón plar claridad, por su corrección gramatical, por
y digno Magistrado a quien aludí poco antes (se su simplicidad, por el empleo de voces de sentido
refiere al doctor Luis Eduardo Nieto Arteta). unívoco y por la precisa adecuación de los voca-
blos a la materia sujeta a consuíta y decisión del Los apartes más destacados de tales piezas se
Santo Oficio". transcriben en seguida:
Más adelante agrega sobre el particular la .se- Preguntado el doctor Hoyos Ripoll sobre su
ñora de Loewy : conocimiento y clase de relaciones sostenidas con
la señora de Loewy, contestó: "Conozco a la
"Un documento de tan admirable nobleza idio- citada señora desde hace más o menos el mismo
mática y de tan obvia interpretación como el tiempo que hace que conozco al señor Loewy, con
Rescripto de la Santa Sede, fue usado por el ella no he tenido ni tengo ninguna clase de ne-
. Magistrado Palacio como instrumento de impu- gocios, ni he sido su cliente, ni tampoco me cons-
nidad de un gravísimo delito de bigamia, con ta si es cumplida en sus compromisos. Actual-
mengua de la justicia y con irreparable perjui- mente, a raíz de las denuncias que ha formulado
cio de una de las partes, acto que no puede atri- contra mí y sus actitudes desobligantes desde
buírse a negligencia ni a errada interpretación que, en mi carácter de Magistrado de la Sala
de un texto ambiguo, sino que debe considerarse Penal del honorable 'l.'ribunal Superior, suscribí
como un acto positivo de creación arbitraria y una providencia en un proceso que cursa en
caprichosa de una prueba con el determinado y aquella entidad, en la cual es parte interesada,
concreto propósito de favorecer al acusado con ha originado de mi parte una animadversión
la más escandalosa impunidad. Pues bien, ade- contra ella que ha creado una grave enemistad
más de lo ya apuntado, el doctor Palacio ha eje- entre los dos, razón por la cual así me permití
cutado, en mi perjuicio, los siguientes hechos, expresarlo en providencias que obran en aquel
que por su profunda gravedad y por la funesta proceso.
repercusión que tiene contra la recta adminis-
tración de justicia, pongo en su conocimiento, Pregnntado: Sírvase decirnos si su impedi-
con el solo propósito de impedir el triunfo de la mento dentro del juicio de bigamia a que S!3
malicia y de la deslealtad ... ". viene refiriendo, ¡,fue antes o después de haber
proferido el fallo sobre bigamia?
Los hechos a que alude la señora de Loewy
están suficientemente expuestos en el detenido Contestó: El impedimento fue manifestado con
estudio del proceso que contiene el concepto del posterioridad a la providencia decisoria de la
señor Agente del Ministerio Público, y por ello apelación pendiente en el Tribunal, me parece
no considera la SaJa necesario discriminarlos en que desde el año ele 1957 en el referido juicio,
su totalidad, lo que no obsta para que sean te- providencia· que es materia del recurso ele repo-
nidos muy en cuenta en la decisión que deba sición. De tal suerte que los hechos que han ori-
adoptarse en este proceso, si efectivamente con- ginado la grave enemistad entre la señora Stec-
llevan algún contenido antijurídico. kerl y yo tuvieron ocasión después de dictada la
providencia aludida, porque aunque con ante-
En la indagatoria a que fueron sometidos los rioridad a la fecha del citado proveído la misma
funcionarios acusados, hacen sus respectivos des- señora había presentado memorial de recusación
cargos a las iniputaciones que les fueron fornm- fundado, entre otros hechos, en que yo había
ladas, las cuales se dejaron sucintamente ex- sido apoderado del. señor Loewy en un proceso
puestas. distinto, y dizque porque en alguna ocasión le
No es tarea indispensable para los fines de coritesté por teléfono en términos fuertes, hechos
esta decisión la reproducción integral de esas que yo rechacé y que la honorable Corte los con-
piezas, en las cuales se pone de manifiesto en sideró improcedentes para una recusación res-
los funcionarios incriminados el deseo de dar paldando mis manifestaciones, copia de cuya ac-
una completa y detallada explicación de todos tuación solicito sea pedida al Tribunal que obra
los puntos a que se refiere la acusación que se al proceso por bigamia Loewy y Steckerl ...
les hace, sobre· todo en aquellos asuntos en los
Preguntado: Díganos, doctor Hoyos Ripoll, si
que con más vehemencia y rotundidad se les
esqs sentimientos (de enemistad hacia la señora
quiere imputar que en sus actuaciones en el so-
Steckerl de Loewy) eran suyos desde antes de
nado proceso por bigamia obraron con un cri-
proferir el auto en que fue ponente, y por el
terio distinto de la justicia, movidos por senti-
cual sobreseyó en forma definitiva al señor
mientos de animarversión o simpatía hacia al-
Loewy, y que actualmente es materia de reposi-
guna de las partes, o con el propósito de abusar
ción.
de su autoridad, causando un daño o perjuicio
a alguna de las personas ·que intervinieron en Contestó! Dentro ele mi manera de ser campe-
aquel proceso. chana y sencilla, he tenido la fortuna de no sen-
tir ni odio ni desprecio por nadie, he sido tratado versión o enemistad contra aquella persona a
y apreciado de manera amplia por todas aque- que aluden.
llas personas· que en una u otra forma han te- Preguntado: Sírvase decirnos, doctor Hoyos
nido alguna relación conmigo, mi lema es servir Ripoll, ¡,si -en su concepto- el fallo que usted
dentro de la honestidad, tanto que lo he hecho profirió en forma definitiva, como Magistrado
en la vida privada como en la pública. Por ello de la Sala Penal del Tribunal Superior se ajustó
antes de suscribir el fallo por el que se pregunta, a nuestro ordenamiento jurídico~
no tenía absolutamente, ni sentía contra mi per-
seguidora de hoy, la señora Sterckerl, ninguna Contestó: Habida consideración de que el re-
clase de antipatía ni de repulsión, es decir, que ferido fallo está sujeto a un recurso de reposi-
ción, lo cual significa un nuevo estudio por par-
me era indiferente, por ello rechacé la recusa-
ción, como dije antes, que formuló contra mí, y te de la Sala de todo el proceso, habida cuenta
cuya determinación mía respaldó la honorable de las razones· y argumentos propuestos por las
Corte, pero como ya también se dejó dicho con partes, y por otro lado no tengo conocimiento de
posterioridad al citado fallo, surgieron hechos que haya sido separado del conocimiento de ese
. que considero lesivos a mi persona por parte negocio en forma legal, estimo, dada la circuns-
tancia anotada, que al contestar la pregunta que
de la señora Sterckerl, que han influído en mi
se me hace de manera absoluta podría juzgarse
ánimo para sentir desprecio y aversión a dicha
señora, naciendo una enemistad grave entre ella como un concepto anticipado sobre la apreciación
del caso sub judice. Pero en todo caso puedo
Y yo. anticipar que al proferir la referida providencia
Preg1~ntado: Sírvase decirnos si durante el objeto de esta investigación, solamente se tuvo
tiempo en que usted sirviera de apoderado del en cuenta los altos intereses de la Justicia, sin
señor Loewy, dentro del negocio de quiebra en consideración a las partes interesadas".
que aparece también la señora Sterckerl, ¿tuvo El doctor Luis ~...,elipe Palacio, por su parte,
con ésta un incidente personal~ en la indagatoria que le fue recibida, expuso,
Contestó: En mi transitoria y ocasional actua- entre otras cosas, lo siguiente:
ción en el citado proceso no tuve otra interven- '' . . . Diga usted, si como funcionario judicial
ción que el haber· presentado un escrito susten- se ha declarado impedido en procesos en que el
tando un recurso de reposición, no recordando doctor Blanco Jiménez (apoderado de la parte
que ni antes ni después de esa intervención hu- civil en el juicio por bigamia adelantado contra
biera tenido incidente de alguna naturaleza con . Emilio Loewy) ha actuado como apoderado, y
la señora Sterckerl. <¡!n caso afirmativo si lo ha hecho varias veces,
¡,cuándo lo hizo la última vez y por qué causa?
Preg1mtado: Sírvase decirnos, ¿por qué moti-
vos la señora Francisca de Sterckerl manifiesta Contestó: Desde que entré a ejercer el cárgo
en su denuncia que usted, como apoderado del de 1\'Iagistrado del 'fribunal Superior de esta
señor Emilio Loewy, en el memorial de reposi- ciudad, por razón de la enemistad grave a que
ción que presentara dentro del juicio de quiebra, he aludido con el abogado de la referencia, me
hubiera usado términos 'y expresiones tan ira- he declarado impedido en todos los negocios en
cundos y desobligantes contra mí, como ser yo que él es parte ...
autora de maniobras y maquinaciones de todo Preg1mtado: Sírvase decirnos si en el proceso
género nunca vistas en este país ni en cualquier antes citado (bigamia contra Emilio Loewy),
otro, haber cometido actos de despojo y atro- ¿usted se declaró impedido?
pellos', qué tiene usted que decirnos sobre esto~ Contestó: Todavía no se me ha presentado esa
Contestó: Realmente que dentro de la activi- opor.tunidad porque el negocio no ha vuelto a mi
dad profesional se encuentra el abogado ante Despacho para decidir sobre el proyecto que
ciertos hechos resultantes de cualquier pro-ceso, debe resolver la repbsición contra la providencia
los cuales lo hacen pensar que las actividades o que en principio profirió el Tribunal. Sólo ha
actuaciones de la parte contraria reflejan de- llegado a mi Despacho el incidente sobre recusa-
terminaciones que no se ajustan a una sana in- ción o impedimento del Magistrado Gilberto Ho-
terpretación de la realidad procesal, y que en yos Ripoll ...
el afán de plantear el tema sometido a su con- Preguntado: ¿Sabe usted o presume o quiere
sideración se deslizan términos o expresiones que decir quién sería la persona que al conocer como
pueden ser fuertes, pero que de ninguna manera ponente de la apelación de un auto interlocuto-
pueden considerarse como resultado de animad- rio dictado por el Juzgado Segundo Penal del
Nos. 22!61, 22!62, 2263 y 2264 GACETA JUDICIAL 357
Circuito de Barranquilla, en un proceso contra un oficio del honorable Magistrado de la Corte

la señora Francisca Sterckerl de Loewy, dictara Suprema de Justicia, doctor Simón Montero T.,
un auto con fecha 26 de mayo de 1960, por lo en el cual dicho funcionario le solicitó copia de
cual dispuso mantener inactivo el proceso en la lo actuado por el Tribunal en el proceso por
Secretaría del 'fribunal, mientras se resolvía un bigamia contra el señor Emilio Loewy durante el
incidente de recusación contra dicho funciona- tiempo que ejerció el cargo de Magistrado el
rio, siendo así que la recusación en referencia doctor Natera Pertuz.
había sido propuesta en otro proceso distinto, sin
que tuviera ninguna repercusión ni incidencia Contestó: Se recibieron tántos oficios que no
en el proceso en que tal providencia se dictó, ya recuerdo con precisión ese porque se me pregun-
que la tal recusación se fundó en la causal de ta, pero en todo caso si llegó a mi Despacho en
interés y tenía, por lo tanto, un alcance limitado calidad de Magistrado, debió haber sido sustan-
al asunto en que este funcionario fue recusado~ ciado como ocurre con todos los qrie llegan a mi
Despacho, y el encargado de expedir las copias
Contestó: El sumario a que se refiere la pre- es la Secretaría, que, según creo, debieron ser
gunta es uno de falsas imputaciones contra la enviados de acuerdo con la solicitud o petición
señora Francisca Sterckerl que ordenó adelan- de la honorable Corte Suprema de Justicia ... ".
tar la Corte al declarar inocente al Fiscal Se-
gundo Superior del Tribunal Superior de ~a Al preguntársele al doctor Palacio cómo expli-
rranquilla, doctor Eduardo Fuenmayor, com- caba la acusación de la señora Sterckerl de que
cidiendo la llegada a mi Despacho de ese suma- él no ordenó que se sacaran varias piezás de las
rio con las recusaciones que la señora Sterckerl solicitadas por la Corte, a objeto de que esta
. y que corporación se formara un criterio parcial sobre
me' hacía a mí para conocer sus negocios,
se encontraba en la Corte Suprema de Justicia. · la realidad del proceso, respondió:.
Como ese proceso era contra ella busqué (sic) · ''Todas esas afirmaciones están carentes de
lo más prudente esperar la decisión de la Corte, veracidad, porque como ya dije antes, al Ma-
porque si ésta aceptaba la recusación de la se- gistrado cuando se le solicita una copia se limita
ñora Sterckerl, de hecho no podía seguir cono- a ordenarla de acuerdo con la solicitud, y es la
ciendo en los negocios donde ella tuviera interés. Secretaría la que expide las copias o las saca de
Si precisamente para que ella no tomara la ac- acuerdo con las solicitudes hechas por el soli-
tividad mía en este proceso como un acto per- citante".
secutorio, dispuse esperar, como he dicho, la so- Tanto el Magistrado doctor Hoyos Ripoll como
lución de la Corte. Estoy seguro de- que si no el Magistrado doctor Palacio, en relación con el
lo hubiera hecho así tendría yo la misma acusa- proceso seguido por bigamia contra el señor Emi-
ción, con fundamentos distintos aclaro, con pre- lio Loewy, sus actuaciones dentro· de él, de las
textos distintos, esto es, que ahora me estaría que se vale la denunciante para formular sus
haciendo el cargo de que habiéndome recusado, cargos y el convencimiento legal-moral que los
yo tramitaba un negocio contra ella, sin esperar guió en su decisión, afirman: el primero, que
la solución de la recusación. ''con un pensamiento amplio como es el que debe
Pregttntado: ¡,Sabe usted, o presume, o quiere guiar toda investigación en materia penal, la
decir quién sería la persona que al dictar el auto cuestión presenta aspectos distintos", pues "todo
que acaba de citarse causó un retardo injustifi- está sujeto al criterio que aplique el juzgador
cado en la administración de justicia, ya que formado a través de los elementos de juicio que
mediante él estuvo paralizado el proceso por obran en el proceso", ya que "considero que
falsas'imputaciones contra la señora Sterckerl todas esas son cuestiones de interpretación den-
de Loewy durante cinco meses, con lo cual le tro del campo que tiene el fallador para apreciar
causó perjuicios procesales a dicha señora al los elementos de juicio que obran en el proceso".
prolongar su condición de procesada, mantenién-
dola atada a una investigación penal por todo A su turno, y sobre el mismo aspecto, el doctor
Palacio anota que ''es cuestión de criterio que
ese tiempo1
sólo se forma al momento del estudio que hace
Contestó: No se ha causado ningún retardo, el Juez o . Magistrado'', que ''es menester leer
ni perjuicio, ni nada de esas cosas que se ima- . todo el proceso que tuve a la- vista cuando la
gina la señora Sterckerl, la razón de todo eso Sala pronunció el fallo aludido". Observa ade-
está expuesta en mi respuesta anterior ... más, que dicha providencia fue recurrida en
Pregtmtado: Diga usted si como Presidente reposición, la que no ha sido resuelta al momento
del Tribunal Superior de Barranquilla recibió de rendir la indagatoria.
En el abundante acervo de documentos, copias y Palacio, lo que pretende es que se revise, del
de sentencias, memoriales de la parte acusadora proceso por bigamia seguido a su esposo, el doc-
y de la civil que fue reconocida en el proceso, tor Emilio Loewy, la prueba que a ·los mismos
se destacan algunos cuya importancia manifiesta Magistrados, que compusieron la mayoría de la
ha valorado y pesado la Sala con el mayor cui- Sala Penal del honorable Tribunal de Barran-
dado. Como la Procuraduría hace el recuento quilla, les sirvió para formarse un definitivo
de ellos, y es bueno que se conozcan en orden a criterio y adquirir el convencimiento legal mo-
su trascendencia para las conclusiones finales a ral, a virtud del cual disintieron de los términos
que haya lugar, dicha enumeración se transcribe: de la ponencia presentada por el señor Magis-
''a) Auto de proceder dictado por el señor trado sustanciador, y sometida a su consideración
,Juez Primero del Circuito Penal ele Barranqui- y estudio.
lla, contra el doctor Emilio Loewy por la comi- ''El proyecto definitivamente acordado -di-
sión de un delito de bigamia; cho sea de paso- fue discutido por la Sala antes
"b) Auto proferido por el mismo funcionario, de cristalizar; en el auto de fecha 25 de febrero
y por el cual no se accede a la reposición del pro- de 1960, mencionado al principio, el cual, al ser
veído anterior, concediéndose, en cambio, la ape- desatado el recurso de reposición contra él in-
lación interpuesta por el defensor del sindicado; terpuesto, fue confirmado (a pesar de que, como
ya se dijo también, la acción penal se hallaba
''e) Concepto del señor Fiscal Segundo del prescrita), por medio del auto de fecha 11 de
honorable Tribunal, que era en ese entonces el septiembre de 1961 (fl. 450), pronunciado por la
doctor Eduardo Fuenmayor, y quien se mostró misma Sala, pero esta vez, sin el voto del Ma-
partidario de la revocación del auto apelado; gistrado doctor Palacio, porque en reemplazo
''eh) Auto del 25 de febrero de 1960, junta- de éste actuó, como Conjuez, el doctor Jesús Ma-
mente con el salvamento de voto, por el cual se ría Fontalvo Fontalvo.
revoca la providencia apelada y se sobresee de- ''Se quiere -debe repetirse- que esa revisión
finitivamente a favor del imputado; se concrete especialmente, por no decir única-
"d) Solicitud de reposición del auto anterior, mente, a la apreciación dada al Rescripto de la
impetrada por el doctor Jorge Salazar, en su Congregación Católico-Romana del Santo Oficio,
calidad de Fiscal Segundo del honorable Tri- el cual, según palabras de la señora de Loewy,
bunal; 'fue falseado a sabiendas y arbitrariamente'
"e) Memorial por el cual el señor apoderado para así constituír 'un invento caprichoso de una
de la señora de T.1oewy interpone también re- prueba favorable al reo Loewy para poder ab-
curso de reposición contra el auto acabado de solverlo'; y con el cual, según términos del se-
citar; ñor apoderado, se confronta 'la ejecución cons-
'' f) Memorial por el cual el mismo señor apo- ciente de un acto de creación arbitraria y ca-
derado refuerza y amplía su escrito anterior, prichosa de una prueba con el determinado y
proponiendo, además, un incidente de nulidad; concreto propósito de favorecer al acusado con
la más escandalosa impunidad".
"g) Memorial del mismo señor apoderado, por
medio del cual coadyuva el recurso de reposición ''Al propio tiempo, la señora de Loewy y su
interpuesto por el señor Fiscal, y apoderado recalcan que no hubo o no fueron
cometidos 'errores o equivocaciones en su célebre
"h) Proveído por el cual el honorable Tribu- providencia', que 'no se trata de un error ni de
nal no accedió a la reposición mencionada, y se una equivocación', que 'no se trata de una erra-
desechó la declafación de prescripción de la ac- da aplicación de normas legales, ni de una equi-
ción penal''. vocada interpretación del texto del Rescripto
El señor Procurador Primero Delegado en lo emitido por la S. Suprema Congregación del
Penal, a la vista de todos estos elementos de jui- Santo Oficio, ni de una omisión o negligencia
cio, formula los siguientes conceptos que conde los Magistrados denunciados', todo lo cual
cretan su pensamiento en relación con la res- implica, que en concepto de dicha señora y de
ponsabilidad de los sindicados, en orden a las su abogado, los dos señores Magistrados de-
motivaciones de índole jurídica, por las cuales nunciados obraron con dolo especial o específico
debe llegarse a la conclusión de que no es el caso demostrativo de una conducta antijurídica y cul-
de llamar a juicio a los procesados : pable.
"Es indudable que la señora de Loewy, al ''¡,Pero cuál sería ésta? Indudablemente que
acusar a los señores Magistrados Hoyos Ripoll no otra distinta o diferente a la de un prevari-
cato cometido por los doctores Hoyos Ripoll y cultos otorgada para el matrimonio por el rito
Palacio al no admitir la ponencia del Magistrado católico con la señora Núñez Pareja, por las au-
doctor Donado Comas, e imponer, por mayoría, toridades eclesiásticas competentes en el país,
el auto censurado por la acusación. produzca efectos civiles que lo hacen legalmente
'' ... Mas, sin embargo, tal revisión, por parte válido.
de la honorable Corte, no es legalmente posible Admite el funcionario aludido que para la
dentro de este proceso penal, precisamente por- señora Sterckerl era necesaria una intervención
que el presente se refiere única y exclusivamente de la jerarquía de su religión judaica y, por lo
al proceder de los dos señores Magistrados acu- tanto, hubiera, conforme a ella, un pronuncia-
sados y no a otra cosa. · miento de divorcio sobre el matrimonio Loewy-
"Es cierto que el auto del cual fueron autores Sterckerl, así como también de las autoridades
los dos Magistrados acusados, carece de la so- austríacas, ante las cuales llevó a cabo dicha
lidez y profundidad, de la claridad de expresión unión matrimonial.
y de concepción, y de la brillantez en la exposi- Con estos planteamientos concluye el señor
ción de los planteamientos, que son propios de los Fiscal colaborador de la Corte los siguientes ar-
autos de primera instancia y del escrito de repo- gumentos, que la Sala acoge:
sición presentado por el señor apoderado en ese ''De ahí que el auto de sobreseimiento defini-
entonces de la señora denunciante, en el proceso tivo, dictado en favor del doctor Loewy, no de-
por bigamia. Mas con todo, es también evidente
clare en parte alguna la nulidad del matrimonio
que con el negocio penal en estudio, no se trata hebraico Loewy-Sterckerl, sino que se limita sim-
de analizar el valor jurídico de unos y otros plemente a poner de presente que el doctor Loe-
autos, en forma de pronunciarse acerca de su le- wy, dadas las circunstancias comprobadas dentro
galidad o su valor jurisdiccional, y sobre sus
del proceso por bigamia, no ejecutó en Colombia
efectos jurídicos o en derecho, como que la ac-
y según las leyes colombianas tal delito, al con-
tuación que se cumple ahora no supone -se traer matrimonio católico con doña Ligia Núñez
repite- ni una tercera instancia del adudido Pareja, pese a sus matrimonios hebraicos ante-
juicio por bigamia, sino un estudio de la honora- riOl·es.
ble Corte, Sala de lo Penal, en torno al proceder
o a la conducta de los dos señores Magistrados ''Y esta conclusión jurídica. es sencillamente
acusados, con relación a la providencia por ellos ineludible y apodíctica, puesto que la dispensa
suscrita como mayoría en la Sala falladora, par¡¡, de los impedimentos de 'disparidaQ. de cultos'
decidir si esa conducta denunciada implica o y de 'crimen' de que trata el Rescripto de la
no una transgresión de la ley penal, porque esté Santa Sede (fl. 13), no puede ir más allá de lo
o no probado que los procesados obraron con dolo que precisamente significa y, según la misma
punible al pronunciarse judicialmente sobre el expresión o locución que contiene el documento
asunto sometido a su decisión". curial romano citado, obran 'en cuanto fuere ne-
cesario', es decir, que si fuere legalmente posible
Luego de otras transcripciones, de alguna im- en todo sentido, civil y religioso, la celebración
portancia, el señor Agente del Ministerio Público o efectuación del matrimonio por el rito católico, .
· hace reflexiones muy atinentes en orden a sos-· la diferencia de credos entre los contrayentes no
tener que su misma condición de extranjera sería óbice para cumplirlo, conforme a la Igle-
de la señora Sterckerl dificulta en grado sumo sia Católica Romana, lo cual no significa que si
su posición en este negocio, pues dentro de su para la religión o la ley civil de alguno de los
mentalidad, nacida en otras latitudes que tienen contrayentes (o de ambos), no ocurriere igual
sobre el matrimonio una legislaéión diametral- cosa, tal deficiencia queda saneada y legitimada
mente, opuesta a la que rige en Colombia, llegue por la autoridad Católica Romana, es decir, que
a entender por qué un matrimonio celebrado si con tal matrimonio se llegare a violar los prin-
por el rito católico en el país, con una mujer cipios de otras religiones (en el presente caso
que pertenece a esta última religión, no consti- la judaica), que permiten y regulan el divorcio
tuya delito de bigamia. vincular, o las leyes civiles (en este caso, las
La ·dificulta¿!, según el señor Procurador, ra- austríacas), que también aceptan en dicho grado,
dica precisamente en que para la señora Sterc- no .se cometió con ello o no se comete delito al-
kerl, conforme a su religión, está válidamente guno. La definición de este tema o problema se
casada con el señor Loewy, y eso la lleva a las deja a la apreciación que del caso dé la respec-
conclusiones que motivaron su denuncio, por no tiva legislación del lugar donde se efectúe el
comprender que la dispensa de disparidad de acto matrimonial católico, y, en Colombia (para
360 GACETA JUDICIAL Nos. 2261,2262,2263 y 2264
actualizar el caso), donde el matrimonio católico Esta última circunstancia no puede pasar des-
produce los efectos civiles consiguientes, si las apercibida en la decisión del negocio en estudio,
autoridades religiosas competentes, como en el ya que obliga a una consideración fundamental,
aquí analizado, autorizaron, conforme al Res- · cual es la de que no se ve con claridad alguna
cripto de la Suprema Sagrada Congregación del cómo interviniendo en la decisión por bigamia
Santo Oficio, la celebración del matrimonio Loe- tantos criterios como funcionarios actuaron en
wy-Núñez, y si con ésta hubo autorización se él, y presentaron sus puntos de vista manifes-
incurrió en un .error, éste sólo es atribuíble a las tando acusadas discrepancias, pueda cometerse
mencionadas autoridades eclesiásticas locales. prevaricación en los jueces que estuvieron de
"Por lo mismo, cabe agregar que mientras lado de una determinada resolución en favor del
no se haga una aclaración, rectificación o co- acusado, y por el solo hecho de mantenerla, aun
mentario, del mismo Alto 'rribunal que pronun- cuando funcionarios sobre los que :río ha recaído
ció el Rescripto y no de la V. Curia de Ba- ninguna sospecha ele parcialidad en sus actua-
rranquilla, ni de intérpretes o canonistas, por ciones en ese proceso, entre ellos el señor Fiscal
muy autorizados que éstos fueren, acerca del del Tribunal, doctor Eduardo Fuenmayor, par-
contenido, propósitos, fines o alcances, etc., que ticiparon de idéntico criterio.
demuestren el error de la V. Curia de Barran- Como puede verse en las copias de su con-
quilla, el matrimonio catqlico Loewy-Núñez debe cepto de fondo, de folios 141 a 150, dicho dis-
considerarse válido en Colombia, y lo válido por tinguido Agente del Ministerio Público, tras un
ser legal, no puede constituir delito alguno den- amplio análisis de las incidencias múltiples del
tro del país". negocio, que dificultaron en grado sumo su des-
arrollo procesal, y luego de muy sesudas con-
8 e considera: sideraciones jurídicas, conceptúo que debía re-
vocarse la providencia enjuiciatoria contra el
J..JOS anteriores argumentos del Representante señor Loewy, ''y en su lugar proferir auto de ·
del Ministerio Público tienen, sin duda alguna, sobreseimiento definitivo" ( fl. 150).
fuerza indiscutible, en orden a presentar conclu- Por otra parte, la presencia del Conjuez, doc-
siones acertadas sobre los problemáticos Y con- tor Fontalvo, quien actuó al decidir el recurso
trovertidos aspectos que presenta el proceso. de reposición (fls. 450 a 459), se presta también
Por eso conviene que la Sala aporte algunas a la muy importante consideración de que no
consideraciones sobre distintos aspectos que pue- discrepó .en nada de lo que el doctor Palacio, a
den servir para una mejor comprensión de los quien reemplazó, había decidido junto con el
hechos. doctor Hoyos Ripoll en la providencia que p:ro-
En efecto, Loewy contrajo matrimonio por el dujo el sobreseimiento definitivo en favor del
rito católico el 18 de septiembre de 1956. Si acusado como bígamo, y que es la causa de la
el delito se considera instantáneo -que no fal- acusación que se contempla en esta providencia.
tan autores que con tal carácter lo configuran-, Resulta muy difícil concebir que se reúnan
esto es, que surge a la vida jurídica como infrac- los elementos estructurales de un prevaricato
ción penal en el acto de realizar o de efectuar cuando en la interpretación y valoración de una
el segundo matrimonio, a pesar de existir otro determinada prueba que obra en un proceso de
anterior que debe ser válido para efectos de ti-· controvertida solución por los variados aspectos
pificar el ilícito, la prescripción deberá operar- · jurídico-penales que contiene, los criterios de
se en cinco años, al tenor del inciso final del los funcionarios que han de fallarlo discrepan
artículo 105 del Código Penal. De manera que de tal modo que los que no propugnan deter-
al tiempo de dictar la providencia de 11 de sep- minada decisión, resulten delincuentes, en tanto
tiembre de 1961, para resolver la reposición so- que los que sostienen la que favorece y propugna
licitada del 25 de febrero, que por mayoría la parte interesada, en otra distinta, sí obraron
sobreseyó a favor del acusado por el cargo que conforme a derecho.
se le imputaba, ya para esta época la prescrip- Esto sería como atribuír a dicha parte la fa-
ción se había operado. Sin embargo, la Sala cultad de apreciar en dó:nde está la verdad y
decisoria, también por mayoría, resolvió man- realidad jurídico-legal del caso, pues la discre-
tener en firme la providencia anterior, en lugar pancia de sus puntos de vista, porque no es aco-
de acogerse a la prescripción; pero esta vez ac- gida, ya constituye un acto delictuoso. No puede
tuó como Conjuez, en lugar del doctor Palacio, ser esto en manera alguna un criterio seguro
que había sido separado del proceso por impedí- para tener a los funcionarios judiciales como
mento, el doctor Jesús María Fontalvo Fontalvo. prevaricadores. Se dejaría entonces a merced de ,
las alternativas desfavorables de un proceso, a blecerse es la incorrección moral del Juez al pro-
que sólo por esto se les declarara delincuentes. nunciarla. Porque ni la ignorancia,· ni el error,
Si Hn prevaricato fuere así reconocido, tendría ni la disparidad en los diversos puntos de vista
que existir una especie de coparticipación dolosa pueden servirle de fundamento al cargo de pre-
por el solo hecho de coexistir las tesis de los varicato o de abuso de autoridad. Aquel hecho
funcionarios incriminados con las de otros que requiere dolo específico, y éste dolo genérico.
no lo fueron y que participaron de idéntico cri- Prevarica quien por simpatía hacia unos inte-
terio al que la acusación considera que fue se- resados o animadversión hacia otros dicta sen-
guido, no con el ánimo de hacer justicia, sino el tencia, resolución o dictamen contrarios a la ley,
de ejecutar un acto injusto o arbitrario, contra- expresa o manifiestamente injustos, o rehusa o
rio a la ley, a sabiendas de ello y por los motivos retarda un acto propio de sus funciones, gober-
determinantes de animadversión con alguna de nado por los mismos sentimientos.
las partes. "Incurre en abuso de autoridad el que comete
Unas mismas tesis darían ocasión de esta suer- en ejercicio de sus funciones un acto arbitrario
te a que los que las compartieran fueran trata- o injusto. Pero debe entenderse que lo arbitrario
dos dentro de la ley en forma diferente, sólo es lo que depende del cápricho, lo que no tiene
porque el denuncio acusa a unos funcionarios respaldo, así como lo injusto es aquello que viola
y excluye a otros,, puesto que si hubiera preva- la equidad.
ricación, todos serían igualmente responsables,
ya que si los elementos que ·tipifican el delito ''Deniega justicia, no el que yerra en sus fa-
se manifiestan y comprueban, no hay razón al- llos, sino el que con pretexto de silencio, osen-
guna para excluír de dolo a quienes también . ridad o insuficiencia de la ley, rehusa pronun-
compartieron el criterio de los funcionarios acu- ciarlos y se abstiene de juzgar.
sados. "Usurpa jurisdicción el que ejerce ésta, con-
La Corte ha mantenido y reiterado en muchas tra lo claramente dispuesto en la ley". (Auto de
ocasiones y en procesos de igual índole al pre- 30 de septiembre de 1954, G. J., Tomo LXXXIII,
sente, las tesis que en seguida se transcriben : pág. 106).
"Es verdad que los Jueces están expuestos a Y en recientes casos, en fallos de 7 de mayo
que se les acuse cada vez que sufren una equi- y 4 de junio de 1962, esta Sala de la Corte ha
vocación en materia tan compleja como es la ju- mantenido y complementado con 'muy distintos
rídica, procedim_iento éste ya condenado y con- argumeptos pero que llevan a la misma finali-
denable siempre ; pero también se halla el juz- dad, idéntico criterio.
gador en el deber de observar con exactitud las En la última providencia aludida, después
prescripciones de la ley, a pesar de que en un de señalar los elementos que tipifican el delito
determinado caso considere que puede apartarse de prevaricato, que no son otros que : a) Cali-
de ellas, sólo porque así lo aconseje su personal dad de funcionario o empleado público, perma-
criterio, lo que es igualmente censurable, porque nente o transitoria, en el sujeto activo y del de-
conduce a la arbitrariedad y al abuso del dere- lito; b) Que se profiera a sabiendas de ser
cho. Las normas están escritas para obedecerlas, contraria a la ley, expresa o manifiestamente in-
y no es permitido dejar de aplicarlas cuando su justa, sentencia, resolución o dictamen; e) Que
sentido es claro. Mas el delito de abuso de auto- un acto propio de las funciones inherentes al
ridad se desintegra cuando del acto del funcio- cargo se niegue, rehuse o retarde, y d) Que la·
nario no resultá perjuicio alguno. simpatía o animadversión bacia algún interesado
''Los abusos de autoridad, el prevaricato y constituya el motivo determinante de esas accio-
otras faltas en que pueden incurrir los Jueces y nes, dice la Corte :
Magistrados en el ejercicio de sus funciones, no ''Si ninguno de estos elementos, que fijan el
se deducen simplemente de los errores que su- tipo legal y constituyen la antijuridicidad del
fran en la apreciación de un determinado punto acto para merecer el reproche penal que condu-
de derecho o en el sostenimiento de una tesis, ce a la sanción, se encuentran reunidos en el
ni resulta de que ésta se halle en pugna con proceso o falta uno cualquiera de ellos, la acu-
otra que se considere jurídica y la más exacta sación por tal delito carece de contenido jurídi-
o adoptable en la doctrina. Y así, no basta que se co, porque no se ha violado la ley. Ello porque
demuestre la incorrección jurídica de una sen- en toda infracción, tanto los elementos objetivos
tencia para concluír que quien la profirió es como subjetivos que la constituyen, tienen que
autor de alguna de las infracciones contra la demostrarse, ya que la ausencia de cualquiera
Administración Pública. No. Lo que debe esta- de ellos implica la inexistencia de la misma".
362 GACETA JUDICIAL N:os. 2261, 2262, 2263· y 2264
'' De manera que las decisiones o resolu- incidencia sobre la cuestión de fondo surgida al-
c~ones dictadas en el proceso sobre aquellos in- rededor de aquel proceso penal.
Cidentes, que el denunciante atribuye a motivos Y se dice lo anterior porque a folios 153 del
de animadversión, fueron tomadas con sujeción proceso, precisamente se lee esta argumentación;
a principios y a doctrinas ampliamente valora- que surge del planteamiento de distintas hipó-
dos. Mal pueden entonces constituír delito. No tesis para la solución de los conflictos que pue-
lo constituyen, porque las discrepancias en pun- dan presentarse en estos casos, una de las cuales
tos jurídicos de obligada o posible controversia se relaciona con la interpretación del artículo
y las decisiones que se apartan de la interpreta- 19 del Concordato, que es del siguiente tenor:
ción que en distintas instancias se da en un de-
terminado caso, no tienen carácter de hecho de- ''Serán de la exclusiva competencia de la au-
lictuoso. Con razón dice Sebastián Soler que toridad eclesiástica las causas matrimoniales que
'para imputar un hecho como prevaricato, no afectan el vínculo del matrimonio y la cohabita-
basta demostrar la inconveniencia jurídica de ción de los cónyuges, así como las que se refie-
una sentencia; es preciso demostrar la incorrec- ren a la validez de los esponsales. Los efectos
ción moral del Juez' ''. civiles del matrimonio se regirán por el Poder
Civil".
Aunque la denuncia así lo sugiere, la actua-
ción de los funcionarios incriminados no de- ''Podría alegarse que el señor Loewy no es
muestra que éstos hayan procedido movidos por siquiera bautizado y que la Iglesia es incom-
causa de enemistad con la señora de Loewy, lo petente para conocer de validez o nulidad de
cual los hubiera conducido a violar la ley, a matrimonios entre infieles; pero ello no es así,
sabiendas de ello, profiriendo decisiones ilegales pues es doctrina canónica que la Iglesia sí tiene
o arbitrarias en perjuicio de sus intereses. fuero competente para conocer de la nulidad del
Mas nada de ello ha podido ser demostrado en matrimonio en estos casos cuantas veces la causa
el curso del proceso, con elementos de juicio, ta- llegue a su órbita y el impedimento sea de de-
les que permitan la afirmación categórica de que recho natural o de derecho divino positivo. Y
prevaricaron los funcionarios sttb judice. este es el caso Loewy-Núñez. Desde el momento
en que el señor Loewy pidió contraer matrimonio
Todo el acervo probatorio contenido en los
canónico con parte católica, sus antecedentes ma-
autos conduce a demostrar que el elemento sub-
jetivo del delito que se les imputa, es decir, el trimoniales fueron deferidos a la Iglesia, y era
dolo específico con que procedieron y sus móvi- a ella a quien competía asimismo juzO'ar de la
validez o nulidad del matrimonio o matrimonios
les determinantes, no han encontrado eco alguno precedentes al proyectado Loewy-Núñez (Loewy-
probatorio que establezca la violación de la ley
Rotholz, Loewy-Steckrel), si esa validez o nu-
penal. De consiguiente, resulta evidente que las
lidad procedía de derecho natural o de derecho
decisiones tomadas por los Magistrados, objeto divino-positivo. Por otra parte, el derecho con-
del denuncio, y los fundamentos legales que las
cordatario no limita la competencia en manera
sustentan, son bastantes para demostrar que no
alguna. . . las causas matrimoniales que afectan
fueron ellas producto de la malquerencia o del
el vínculo de matrimonio.
desafecto o del ánimo de causar perjuicio a la
denunciante, señora Francisca Steckerl de Loe- ''En el fingido caso de parentesco supuesto
wy. antes, la Iglesia nada habría podido hacer en el
Pero todavía para completar hasta dónde es nulo -
matrimonio, si no se ocurre a ella· y si el
I -'oewy u otra persona no bautizada , recu-
posible el tema en estudio, a fin de que se pa- senor
tentice la fuerza incontrastable de todo lo dicho rrie~e de cualquier forma a la Iglesia, y el im-
anteriormente, cabe hacerlo con otras conside- pedimento supuesto no fuera el tántas veces
raciones que se rozan con el aspecto propiamen- invocado, la Iglesia no se habría sentido com-
te civil del problema que la Sala juzga perti- petente para declarar nulo el matrimonio con-
nentes en orden a las conclusiones a que ha de traído en Viena, que para ella realmente lo fue-
llegar. ra pero originado por impedimento de derecho
Como uno de los fundamentos del auto pro- positivo, v. gr. parentesco en tercer grado, falta
ferido por los Magistrados acusados para no de- de forma legal, pública honestidad, etc. El se-
clarar responsable de bigamia a Emilio Loewy ñor Loewy llevó ante la Iglesia su posible ma-
se refiere al artículo 19 del Concordato, result~ trimonio con la Núñez, y hecho el estudio de su
procedente citar algunos pasajes de la sentencia · anterior matrimonio, lo declaró nulo".
producida por la Sala Civil de la Corte con fe- La impugnación que dio motivo al citado fallo
cha 8 de septiembre del año en curso, que tiene de la Sala Civil de la Corte, contempló en la
demanda este aspecto que indudablemente guar- uno de los cónyuges abrazara el catolicismo, y la
da alguna afinidad con el caso de autos. ley civil defiere a lo que con respecto a los bau-
Dice, en efecto: tizados prescribe el derecho canónico. Y la re-
ferencia está hecha por el artículo 19 del Con-
''Sobre los rescriptos de la Santa Sede adÚce cordato a la autoridad eclesiástica como exclusi-
que son respuestas a los bautizados, de interpre- vamente competente en 'las causas matrimonia-
tación restrictiva, que no crean a favor o a cargo les que afecten el vínculo dlü matrimonio'. Esto
de los infieles situación jurídica alguna. De que es, según el derecho canónico, ya que no otro
desprende: aplican las jurisdicciones eclesiásticas. No por
'' Acatólica, no solicitante, extraña al plantea- implícito es menos claro al respecto el acuerdo
miento, la señora Lore Isaac no es destinataria del Estado colombiano con la Sede Apostólica.
de la opinión Papal, y no puede perjudicarse '' 7 . N o corresponde sin conflicto al poder civil
con ella o derivar de allí ventaja alguna". discutir la competencia de la Curia Romana para
''Sostiene, además, que el rescripto no es una . desatar en favor de la fe de quien se bautjza o
decisión jurisdiccional en causa de matrimonio, recibe el credo católico, el vínculo legítimo que
donde se destaca el papel del.defensor del víncu- por. matrimonio civil lo uniera con persona que
lo, sino 'una simple dispensa del pecado de bi- de su parte continúa en la infidelidad. Ello es
gamia que comete quien se casa por segunda vez materia propia del derecho eclesiástico que re-
estando vigente el primer matrimonio'; que de gula y concede los privilegios en favor de la fe,
suyo el rescripto no disolvió el vínculo 'ni si- con independencia y solemne respeto del poder
quiera para ante la Iglesia', pues no se· encuen- civil.
tra noticia de auto o providencia de la Curia ''Roto así el vínculo matrimonial, desliga:lo
por cuyo conducto se elevó la solicitud, la dé queda necesariamente tanto el cónyuge que in-
Bogotá, 'ni de las interpelaciones hechas a la gresa y permanece en el catolicismo en razón de
cónyuge. . . a través de aquélla o directamente su fe, como el que no es ni ha sido persona en la
por el marido', 'como requisito indispensable Iglesia por estar en la infidelidad. Y si ese
para la validez del segundo matrimonio (el ca- vínculo anterior no subsiste desde cuando vino
tólico), dentro de las prescripciones canónicas a quedar· disuelto en favor de la fe del marido,
(c. 1121)' ". no se predica con respecto a la mujer no bauti-
A la anterior argumentación responde la Cor- zada que con posterioridad contrae nuevo ma-
te (Sala Civil) de la siguiente manera: trimonio_ civil con otra persona, la causal de nu-
lidad que bajo el número 12 estatuye el artículo
"5. La cuestión en materia matrimonial ca-
140 del Código Civil.
tólica, a que defiere el derecho civil, se encuen-
tra especial y expresamente prevista, y regulada '' 8. Por cuanto el privilegio se concede por el
en las normas eclesiásticas : derecho canónico estrictamente en favor de la
fe, es obvio y necesario que quien lo recibe que-
'Es nulo el matrimonio contraído por una per-
de en capacidad de contraer nuevo matrimonio,
sona no bautizada con otra bautizada en la Igle-
pero nada más que por el rito católico y de nin-
sia, o convertida a ella de la herejía o del cisma'
gún modo matrimonio civil, que repugna a la
( 1-1070, C. D. C.).
naturaleza, significación y alcance del propio
'El matrimonio es legítimo entre no bautiza- privilegio en favor de la fe.
dos, aunque esté consumado, se disuelve en fa-
''En consecuencia: el beneficiario del privile-
vor de la fe por el privilegio Paulino' (1-1120).
gio no puede ante el Estado celebrar nuevo ma-
'El vínculo del matrimonio anterior celebrado trimonio civil, mientras viva quien contrajo el
en la infidelidad se disuelve en el momento pre- anterior matrimonio civil con tal beneficiario".
ciso en que la parte bautizada celebra válida-
mente nuevo matrimonio' (1126). Lo anterior no se cita por vía de erudición,
sino simplemente con el ánimo de aportar ma-
'En caso de duda, el privilegio de la fe goza yores elementos de juicio al proceso que sirvan
del favor del derecho' ( 1127). de fundamento a la materia de que se trata
'' 6. Cuando hombre y mujer permanecen por -eminentemente controvertida, como que tam-
fuera de la Iglesia, el matrimonio civil entre bién en la decisión transcrita hubo un salvamento
ellos continuará inmutable bajo el imperio de de voto-, la que en su síntesis más concreta pue-
la regulación laica. Mas no cuando el Sumo de resumirse así: Comete el delito de prevaricato
Pontífice de la Iglesia Católica ha disuelto en o siquiera abuso de autoridad, y es afecto por
favor de la fe el vínculo matrimonial, por cuanto tales -ilícitos el funcionario judicial que en una
\
materia tan discutida como la que se deja entre- contrar en ninguno de ellos margen legal para
) vista por las citas anteriores, decide esa cues- tenerlos como merecedores de reproche penal al-
tión con criterio distinto de otro funcionario, guno (véase concepto del Ministerio Público,
concretamente quien salva el voto y también fls. 539 y 540 del cuaderno principal).
de la persona o personas comprometidas en el En mérito de lo expuesto, la Corte Suprema
denuncio, cuyo resultado, en orden a conseguir -Sala Penal-, administrando justicia en nom-
con un proceso penal la declaratoria de nulidad bre de la República y por autoridad de la ley,
de un matrimonio válido de conformidad con el en un todo de acuerdo con el concepto del señor
rito católico con que fue celebrado, no fueron los Agente del Ministerio ]=>úblico, sobresee defini-
que buscaba. tivamente en favor de los señores Magistrados
La respuesta es negativa por las abundantes del Tribunal Superior del Distrito Judicial de
razones aducidas. Lo que significa que es proce- Barranquilla, doctores Gilberto Hoyos Ripoll y
dente sobrese~r definitivamente en favor de los Luis Felipe Palacio, de los cargos que les fueron
funcionarios acusados, de conformidad con el formulados en este proceso.
artículo 437 del Código de Procedimiento Penal.
Cópiese, notifíquese y archívese. Publíquese
Sobre los demás cargos contenidos en el pro- en la Gaceta Judicial.
pio denuncio y en las distintas ampliaciones y
memoriales de autos, en especial los que se re- Hnmberto Barrera Domínguez, Simón Monte-
fieren al Magistrado doctor Palacio, por actua- ro Ton·es, Gttstavo Rendón Gaviria, Julio Ron-
ciones de él en incidencias propuestas por la se- callo Acosta, Angel Martín V ásquez A., Primi-
ñora Steckerl, la Sala prohija, porque los com- tivo V ergara Crespo.
parte plenamente, los conceptos de su ilustrado
colaborador, suficientes y bastantes para no en- Pioquinto León L., Secretario.
COJLI!Sl!ON ][)JE COMlP'lE'l'lENCl!.A\. NJEG.A\.'ll'l!VA\. SlUSCX'Jl'.A\.][).A\. lEN'll'lltlE JlUJECJES lP'lEN.A\.lLJE'S ][)JE
CffiCUli'.ll'O
Competencia por razón del territorio. - l!nterpretación y aplicación del artículo 57 del Código
de Procedimiento lP'enal.
lLas distintas incidencias que presenta este ne- Corte Sttprema de Jttsticia.- Sala Penal.- Bo-
gocio, los diversos lugares de otras jurisdic.ciones gotá, septiembre veinte de mil novecientos se-
en donde se pudieron ejecuiar los actos pre- senfa y dos.
paratorios, ejecutivos y consumatorios de los ilí-
citos denunciados y la misma circunstancia de (Magistrado ponente, doctor Angel Martín
que la investigación fuera iniciada en jurisdic- Vásquez A.).
ción del Municipio de Palmira, ya que allí fue
puesto el denuncio del caso, hacen aplicable a
la colisión planteada el precepto del artículo 57
Vistos:
del Código de Procedimiento Penal, estatuido
La Corte procede a desatar la colisión de com-
precisamente para resolver situaciones an.álogas,
petencia negativa suscitada entre los Juzgados
como en reiteradas ocasione~ lo ha expuesto la
Penal del Circuito de Palmira y Promiscuo del
Corte.
Circuito de Puerto Tejada (Ca u ca), en relación
Véase al efecto los autos del 17 de junio de con el sumario adelantado contra Angel Galín-
1952, G . .J., Tomo LXX][][, pág. 615, y 4 de julio drez, por los delitos de rapto y corrupción de
del mismo año, Tomo ibídem, pág. 644. (Compi- menores, en la persona de María del Carmen
lación de Ortega 'Forres, Código Penal y de Pro- Granada González. ·
cedimiento, pág. 439, edición 1961). Ante la Inspección Departamental de Policía
Otra solución llevaría a un prejuzgamiento, del Corregimiento de '' 'l'ienda Nueva'', com-
o por lo menos a una decisión extemporánea, ,prensión municipal de Palmira (Valle), fue
pues si la naturaleza de los delitos todavía no presentado por la madre de la ofendida denun-
ha sido establecida con la prueba idónea que los cio criminal contra Galíndrez por los hechos ilí-
individualice y precise en su tipificación jurí- citos antes mencionados. Allí se adelantó la in-
dica, y la Corte no tiene facultad alguna para vestigación correspondiente, la que perfeccionada
proceder con otro criterio por falta de elementos en lo posible, pasó a conocimiento del Juez Penal
de juicio que se lo permita, la norma aludida del Circuito de Palmira, ''por razón de la com-
es la única que obvia las dificultades inherentes petencia' '.
a esta clase de procesos y pone de reUeve la En orden a una mayor comprensión de los
previsión del legislador, en orden a que los obs- ar'gumentos que exponen los Juzgados .renuentes
táculos prácticos para .señalar una determinada a conocer del presente negocio, conviene trims-
competencia, en un negocio criminal dado, sean cribir la relación que de los hechos investigados
resueltos de manera que conduzcan a una ad- traen los aútos:
ministración de justicia, no entorpecidas por El día 3 de diciembre de 1961 ''Angel Ga-
situaciones que no son todavía jurídicas sino de líndrez, en ausencia de la señora González viuda
hecho u ·objetivas, y, por lo mismo, las únicas de Granada (madre de la ofendida), estuvo
atendibles en tales circunstancias. conversando con la citada menor María del Car-
men, con quien éultivaba relac;ones amorosas, y constituído por 'el propósito de satisfacer algún
ofreciéndole que se casaría con ella, logró que deseo erótico sexual o de casarse con ella', es
ésta abandonara la casa de la madre, situada en decir, con la raptada, los cuales se consuman
'Tienda Nueva' (Palmira), y se fueran juntos. por el acceso carnal. Y en el caso ele la corrup-
Tomaron un vehículo hacia Palmira, evadiendo ción de menores que contempla el artículo 326,
ser vistos por los hermanos menores de María también el dolo específico se encuentra en el ac-
del Carmen; luego que llegaron a dicha ciudad, ceso carnal con que comienza la definición del
se dirigieron hacia la plaza ele mercado, donde delito : 'El que tenga acceso carnal con una m u-
tomaron otro vehículo que los condujo a Cali. . jer de catorce años y menor de diez y seis ... '
De allí se dirigieron a Puerto Tejada, para tras-
''En uno y otro caso los delitos se habrían con-
ladarse por último al ingenio de 'El Naranjo'. sumado en comprensión del Municipio de Puerto
Galíndrez dejó en 'El Naranjo' a María del Car- Tejada, lo cual le daría la competencia al Juez
men, en casa ele Manuel Mosquera, y allí per- Promiscuo del Circuito ele Puerto Tejada por
manecieron varios días viviendo juntos. En la razón del territorio en donde se agotaron las
misma noche del rapto Galíndrez, comprome- infracciones''.
tiéndose ele nuevo con la menor a casarse, la po-
seyó carnalmente, repitiéndolo las noches subsi- Las distintas incidencias que presenta este ne-
guientes". ' gocio, los diversos lugares de otras jurisdicciones
en donde se pudieron ejecutar los actos prepa-
En atención a los anteriores hechos, el Juzgado ratorios, ejecutivos y consumatorios de los ilí-
Penal del Circuito de Palmira ordenó el envío citos denunciados, y la. misma circunstancia de
de los autos al Juzgado Promiscuo de Puerto 'fe- que la investigación fuera iniciada en jurisdic-
jada para que aprehendiera su conocimiento. ción del Municipio de Palmira, ya que allí fue
Este último funcionario se negó a ello, adu- puesto el denuncio del caso, hacen aplicable a la
ciendo la circunstancia de .que Galánclrez, al colisión planteada el precepto del artículo 57 del
sustraer a la menor María del Carmen de su Código de Procedimiento Penal, estatuído pre-
casa de habitación, no tuvo otro objetivo que cisamente para resolver situaciones análogas,
poseerla carnalmente, y cuando lo logró, aquélla como en reiteradas ocasiones lo ha expuesto la
sólo tenía 14 años y 8 meses de edad, ''es decir, Corte.
que se cometió en forma continuada otro delito,
el ele 'la corrupción de menores' ". Véase al efecto los autos del 17 de junio de
1952, G. J., Tomo LXXII, pág. 615, y 4 de julio
Agrega que ''el delito 'del rapto' fue come- del mismo año, Tomo ibídem, pág. 644. ( Com-
tido en el Municipio de Palmira, y el de 'la co- pilación de Ortega Torres, Código Penal y de
rrupción de menores' en este Municipio. Pero Procedimiento, pág. 439, edición 1961).
ya se dijo que el segunqo es continuación del
primero. Otra solución llevaría a un prejuzgamiento, o
por lo menos a una decisión extemporánea, pues
'' ... Si se descarta ia hipótesis del delito consi la naturaleza de los delitos todavía no ha sido
tinuado o erótico, es obvio que el conocimiento establecida con la prueba idónea que los indi-
del delito único de 'la corrupción de menores' vidualice y precise en su tipificación jurídica,
correspondería a este Juzgado del Circuito, por y la Corte no tiene facultad alguna para proce-
haberse cometido el hecho en territorio de su ju- der con otro criterio por falta de elementos de
risdicción; pero como no es así, sino que se ha juicio que se lo permitan, la norma aludida es
cometido también y primero en Palmira el deli- la única que obvia las dificultades inherentes a
to 'del rapto', por ello, dada la conexidad entre esta clase de procesos y pena de relieve la pre-
la mencionada infracción de 'la corrupdón de visión del legislador, en orden a que los obs-
menores' y la 'del rapto', preciso es concluír táculos prácticos para señalar una determinada
que debe conocer del negocio el señor Juez del competencia, en un negocio criminal dado, sean
Circuito de Palmira, ya que así lo resuelve el resueltas de manera que conduzcan a una ad-
artículo 57 del Código de Procedimiento Penal". ministración de justicia, no entorpecida por si-
Por su parte, el señor Juez del Circuito de tuaciones que no son todavía jurídicas, sino de
Palmira, dice: hechü u objetivas, y, por lo mismo, las únicas
atendibles en tales circunstancias.
"El suscrito Juez no acepta la competencia
ni los argumentos expresados por el Juez Pro- Por lo expuesto, la Corte Suprema -Sala Pe-
miscuo del Circuito de Puerto Tejada, porque üal-, administrando justicia en nombre de la
el dolo específico en el delito de 'rapto' está República y por autoridad de la ley, desata la
colisión de competencia negativa suscitada, en Cópiese, notifíquese y devuélvase.

favor del Juzgado Promiscuo del Circuito de
Puerto Tejada (Ca u ca). En tal virtud, el cono- Humbe1"to Barrera Domínguez, Simón Monte-
cimiento de este proceso corresponde al Juzgado ro Torres, G1~stavo Rendón Gaviria, Julio Ron-
Penal del Circuito de Palmira (Valle), a quien callo Acosta, Angel Martín Vásquez A., Primi-
deberá enviársele oportunamente. Dese aviso de tivo Vergara Crespo.
esta decisión, mediante oficio, al señor Juez Pro-
miscuo del Circuito de Puerto Tejada. Pioquinto León L., Secretario.
\
lHIOMJIICJI]J)JIO lEN JLA MO][J)AJLJI]J)A][Jl DlE lP'R.lE'Jl'lEIIUN'Jl'lENCIIONAJL
Técnica de Xa demanda. -lLa causal 1\1 sólo puede prosperar cuando la violación de Ra Rey
es susceptible de ser demostrada mediante raciocinio directo.
lLa causal primera sólo puede prosperar cuan- sable del delito de homicidio en el señor Pedro
do la violación de la ley es susceptible de ser Octaviano Leguízamo, a la pena de cuatro ( 4)
demostrada por medio de un raciocinio directo, años de presidio y correspondientes accesorias.
al margen de cualquier debate en torno a los
hechos del proceso.
Hechos y ac~uación:
Ni ''la gravedad intrínseca del homicidio" ni.
tampoco "la insensibilidad" del procesado --que En la tarde del 17 ele febrero de 1956, en mo-
se plantean en la demanda como fundamentación mentos en que el señor Pedro Octaviano Leguí-
de la causal primera invocada-, pueden demos- zamo se encontraba, en compañía de un hijo
trarse por medio de un simple raciocinio di- suyo, menor de edad, ele nombre Saúl, dedicado
recto, sino precisamente a través de un examen a faenas del campo en un predio aledaño a su
de los hechos, el cual, en el caso de autos y en casa de habitación, situada en la fracción rural
orden a esos dos elementos de agravación ge- de El Boquerón, comprensión del Municipio de
nérica de la responsabilidad, habría sido absolu- Sutatenza, pasaron por allí en grupo cinco o seis
tamente indispensable, sobre la base de una sujetos, quienes luego ele trabarse en discusión
causal distinta a la l)rimera, teniendo en cuen- con él en torno a asuntos de escasa monta, lo
ta, en particular, que en el ataque a la víctima, acometieron, y de este modo le causaron, con
que determinó su m111erte, participaron cinco o arma "punzante y de filo", doce heridas, nin-
seis personas y, además, que el procesado fue guna de ellas en sí misma mortal, pero que en
condenado, no como autor único del delito a que conjunto, "por shock traumático", en concu-
se contrae el fallo impugnado, sino como coautor rrencia con ''anemia generalizada'', le determi-
del mismo. naron la muerte.
De estos hechos conoció el Juzgado 3Q Supe-
rior de 'l'unja, el cual, entendiéndolos en el ca-
Corte Huprema de Just1:cia.- Sala de Casación rácter ele constitutivos del delito ele homicidio
Penal.- Bogotá, septiembre veintidós de mil "simplemente voluntario", mediante auto del 4
novecientos sesenta y dos. de junio de 1958, cuya ejecutoria se produjo
en la misma instancia, llamó a juicio, ''como co-
(Magistrado ponente, doctor Simón Montero a·ntores" de ellos, a los señores Servando Men-
Torres). doza Lozano y Manuel Peralta.
Los cuestionarios, como era imperativo, se re-
Vistos: dactaron de acuerdo con el auto de proceder y,
por lo tanto, Mendoza y Peralta comparecieron
Se procede a resolver el recurso de casación ante el Jurado como coautores del homicidio con-
que interpuso el señor :Fiscal del 'l'ribunal Su- sumado en el señor Leguízamo. En estas condi-
perior del Distrito JUdicial de Tunja, contra la ciones, el veredicto respecto del primero fue '' S'Í,
sentencia del 18 de noviembre del año pasado, sin intención de matar"; y en cuanto al segundo:
por medio de la cual aquella entidad condenó al "No, por falta de pnwba". Fundado en estas
señor Servando Mencloza Lozano, como respon- determinaciones, el predicho Juzgado, en senten-
l'{os. 2261, 2262, 2263 y 2264 GACETA JUDICIAL 369
cia del 19 de octubre de 1959, condenó a Men- Porque las gentes estiman que llega la insegu-
doza Lozano, como responsable de homicidio pre- ridad y que es peligroso que alguien sufra
terintencional en la persona del citado Leguíza- muchas lesiones a manos de sus adversarios, esto
mo, a la pena de ''cuatro años de presidio'' y es, que la insensibilidad ha aumentado en los
accesorias del caso, absolviendo, en cambio, al homicidas. (Subraya la Corte).
procesado Peralta, fallo que el Tribunal en cues- "
tión confirmó en el suyo del 18 de noviembre
''La sentencia que impugno, en un párrafo
del año pasado.
parece acatar lo dispuesto por el artículo 36 del
Código Penal; pero es lo cierto que lo desconoce
Demar~:da de casación: en el momento de graduar la pena. Se aparta
frontalmente de los lineamientos que fija la dis-
En la demanda, formulada con arreglo a las posición tántas veces citada, porque no pone en
exigencias legales, y de la cual se corrió traslado comparación lo ,que dicen los datos procesales
al señor Procurador y a la parte no recurrente, -autopsia y levantamiento del cadáver- con
sin que aquél la hubiera ampliado ni ésta con- lo que manda el artículo, para aumentar debida-
testado, el señor Fiscal, autor de ella, invoca mente la pena al sindicado, dentro del margen
como única causal de casación la prevista en el de que hab¡a el artículo 365 del Código Penal.
ordinal 19 del artículo 567 del Código de Pro~
cedimiento Penal, a cuyo amparo sostiene que la " ••• o •••••••••••••• o •• o •••••• o •••• : o •••••
sentencia acusada, por errónea e indebida aplica- ''La ley se escribe para decir algo. Cuando el
ción, violó ''lo dispuesto por el artículo 365 del artículo 365 del Código Penal fija un margen
Código Penal, en concordancia con el artículo es para que, dándose determinados presupuestos,
362, ibídem, por no interpretación adecuada del el Juez, con los datos procesales y un recto cri-
artículo 36 de la misma obra", tesis que desarro- terio y un alto sentido de justicia, se mueva para
lla 1u ego así : la graduación de la pena dentro de él. Al califi-
car los jueces populares, .como en este caso, un
''Dentro de ese margen, disminución de la
homicidio como preterintencional, no fijan al
pena de·una tercera parte a la mitad, el Juez debe
Juez de derecho una tiranía de los mínimos. Los
graduar la pena explicando por qué apliQa el
mínimos de pena. Se peca contra la justicia dis-
mínimo, o más del mínimo, o el máximo. Para
tributiva, por otra parte, si por ejemplo se le
ello ha de tener en cuenta, obligatoriamente, lo
que manda el artículo 36 del Código Penal. aplica también el mínimo a quien, en un caso
similar, mata a otro de una pedrada".
"
''Entonces, una de las pautas para la medida S e considera:
de la pena, fijada por la ley positiva colombiana,
es la gravedad del hecho delictuoso. Esa grave- I. Que en la sentencia acusada, según se des-
dad se aprecia, antes que todo, objetivamente. prende de su motivación, debidamente razonada
Para el caso en estudio, la vehemencia de los y ampliamente lógica, se entendió que el vere-
datos sumariales -autopsia y levantamiento del dicto del Jurado, respecto del procesado Men-
cadáver- que mostraban cómo el occiso murió doza Lozano, condenaba .por el delito de homi-
víctima de numerosas y graves puñaladas. Para cidio en la modalidad de preterintencional, lo
el suscrito recurrente, nunca podrá ser lo mismo que de suyo indica que, al acogerse, necesaria-
que un hombre mate a otro de un solo embate mente tenía que aplicarse el artículo 365 del
a que lo acabe de numerosas heridas. Sin duda Código Penal, en concordancia con el 362 de la
· · alguna que, aun en lo·s casos en que se proceda misma obra.
por ira o tem'or, hay menor control, más intem- II. Que la causal 1:;t, invocada como principal,
perancia, más peligrosidad en suma, en quien sólo puede prosperar cuando la violación de la
hace obedecer varias veces a sus músculos para ley es susceptible de ser demostrada por medio
que dañen a su adversario, que en quien una sola de un raciocinio directo, al margen de cualquier
vez o dos veces se at_reve a tan grave acción. debate en torno a los hechos del proceso.
"No se trata de una medida con cuentagotas:
Aquí es clara la gravedad intrínseca del homi- III. Que ni "la gravedad intrínseca del ho-
cidio. Fueron doce puñaladas, que fueron a dar micidio" ni tampoco "la insensibilidad" del pro-
hasta los huesos correspondientes, por la poten- cesado, que se plantean en la demanda como fun-
cia con que fueron lanzadas. Así, la alarn:i.a so- damentación de la causal invocada, pueden de-
cial, desde el punto de vista político, aumenta. mostrarse por medio de un simple raciocinio di-
G. Judicial - 24
recto, sino precisamente a través de un examen En virtud de lo expuesto, la Corte Suprema

de los hechos, el cual, en el caso de autos y en -Sala de Casación Penal-, administrando jus-
orden a esos dos elementos de agravación genéri- ticia en nombre de la República y por autoridad
ca de la responsabilidad, habría sido absoluta- de la ley, desecha el recurso de casación inter-
mente indispensable, sobre la base de una cau- puesto por el señor Fiscal del 'rribunal Superior
sal distinta a la 1~, teniendo en cuenta, en par- del Distrito Judicial de Tunja contra la sentencia
ticular, que en el ataque que determinó la muerte de que se hace mérito en la parte motiva de esta
del .señor Leguízamo participaron cinco o seis providencia.
personas y, además, que el procesado Mendoza'
Lozano fue condenado, no como autor único del Cópiese, notifíquese y devuélvase.
delito a que se contrae el fallo impugnado, sino
como coautor del mismo. Humberto Barrera Domíng1wz, Simón Monte-
En los términos consignados, como es obvio, ro Torres, Gustavo Rendón Gaviria, Julio Ron-
la causal aducida no puede prosperar, lo que callo Acosta, Angel Martín V ásqnez A., Primi-
quiere decir que el recurso, de acuerdo con lo tivo V ergara Crespo.
dispuesto en el artículo 569 del Código de Pro-
cedimiento Penal, tendrá que ser desechado. Pioquinto León, Secretario.
GAJR.AN'Jr][A lll!ElL ]])JEJR.lECIHlO ]])JE ]])JE1FlENSA ]])JEJL IPROCJESADO
Ausencia de defensa técnica del acusado. - lEl proceso como garantía de justicia para el
individuo y la sociedad.- Defensa materia·l y defensa formal.- No cabe confundir en el
proceso al Ministerio !Público con el defensor. -lLa validez de la causal cuarta en casación
no se condiciona a la cunpabilidad o no culpabilidad del agente del delito.- Nulidad del
proceso cuando se desconoce en derecho de defensa del acusado.
l. Asiste toda la razón al demandante en el cerio el imputado, esa exigencia tiende a man-
caso sub judice al afirmar que viola las formas tener en vigor el derecho de defensa, que debe
propias de la relación jurídico procesal la au- ser ejercido por el designado como esa misma
sencia de defensa técnica del acusado en las ley lo estatuye, no sólo bajo la amenaza de
etapas ordinarias del juicio, pues la defensa no sanciones disciplinarias, sino inclusive de res-
es sólo un derecho del sujeto pasivo de la acción ponsabilidad penal por el delito de colusión.
criminal, sino un requisito impuesto por la ley (C. P., art. 197).
en guarda de las mismas garantías con que la
4. No vale argüir para justificar el quebranta-
Constitución ha querido rodear la jurisdicción
miento del derecho de defensa que el recurrente
penal con independencia de toda consideración
presentó de su cuenta y riesgo memoriales en
sobre la responsabilidad y ·del poder incrimi-
el curso de la actuación, que oyó las notifica-
nativo de las pruebas de cargo contra el acusado.
ciones de rigor y que en las oportunidades pro-
2. Cuando la Carta preceptúa que "nadie po- cesales el Ministerio Público, con imparcialidad
drá ser juzgado sino conforme a las leyes pre- y estudio sereno de los autos, cumplió con lo
existentes al acto que se le impute, ante Tri- ordenado en el artículo 92 del CódigJ de Pro-
bunal competente y observando la plenitud de cedimiento Penal. Particularmente este argu-
las formas propias de cada juicio", puede de- mento .de que el representante de la sociedad, de
cirse con la exégesis dogmática de Vélez Mari- haber sido inocente el acusado, habría deman-
cond_e (IEstudios de Derecho Procesal Penal), dado la absolución, de acuerdo con d~cho texto
que "el proceso, por lo tanto,, es una garantía legal, no puede ser de recibo porque en momen-
de justicia para el individuo y la sociedad". to alguno cabe confundir en el proceso al Mi-
nisterio Público con el defensor, así coincidan
3. lLa defensa como derecho del individuo a en muchos juicios en sus conclusiones.
hacer buena su conducta en el proceso o a ate-
5. Menos es pertinente la consideración del
nuarla, según el caso, suele entenderse en dos
Procurador Delegado, de que por estar demos-
sentidos: material y formal, ambos operantes y
trada la responsabilidad del procesado no puede
necesarios. !Pero es la defensa formal la que se
afirmarse que se le causó agravio en su derecho
encomienda técnicamente al abogado, por vo-
de defensa. Cuando en casación se invoca la
luntad del acusado o por disposición del Juez,
causal cuarta, su validez no se condiciona, por
la que no puede omitirse sin quebranto de las
formas propias del juicio. motivo alguno, a la culpabilidad o no culpabili-·
dad del agente del delito, pues la violación de
Ahora bien, si la ley de procedimiento impo- la ley en cuanto a las formas propias del juicio,
ne al Juez el deber de nombrarle al sindicado existirá siempre respecto del procesado, princi-
un apoderado o un defensor para la causa, ofi- palmente si recibe sentencia condenatoria. Y es
ciosamente, cuando no quiere o no puede ha- en este evento, al contrario de lo aue ocurriría
372 GACETA JUDICIAL N_os. 2261, 2262, 2263· y 2264
con relación al absuelto, cuando se pone de los señores Rómulo Moreno Viuche y Juan Guz-
bulto el agravio al derecho de defensa. mán, contra quienes también se dictó auto de
6. lLa Corte al elaborar su doctrina acerca de detención.
las nulidades constitucionales o supralegales, en ''Moreno Viuche en su indagatoria niega las
interpretación del artículo 26 de la Carta, ha versiones de algunos testigos y expresa, a su
sostenido de tiempo atrá;, sin solución de con- manera, cómo ocurrieron los hechos, en los cuales
tinuidad, que es nulo el proceso cuando se ha tuvo participación por haber sido obligado, ame-
desconocido o es sólo aparente el derecho de nazado de muerte por Juan Guzmán.
defensa del acusado, porque no se trata única-
mente de tutelar el interés privado sino, además,
"Para ampliar y perfeccionar la investigación
de mantener un orden jurídico de interés social
fueron comisionados los señores Jueces 33 y 74
o público, como es la administración de justicia,
de Instrucción Criminal, mas es lo cierto que
y de preservar normas institUI;ionales impera-
ninguno de los dos funcionarios practicó dili-
gencia alguna de importancia.
tivas.
''Repartido el expediente entre los 'Señores
Jueces Superiores de !bagué, le correspondió al
Corte Suprema de J-ust'icia.- Sala de Casación señor Juez 39, quien mediante auto de 11 de
Penal.- Bogotá, septiembre veintiocho de mil agosto de 1960 ordenó la práctica de algunas di-
novecientos sesenta y dos. ligencias, y designó apoderado defensor de oficio
de Rómulo Moreno Viuche al doctor Eduardo
(Magistrado ponente: doctor Gustavo Rendón Alzate García, quien tomó posesión de su cargo
Gaviria). el·16 de agosto de 1960, según diligencia del folio
104.
Vistos:
"·Como Juan Guzmán Moreno no se presentó
Rómulo Moreno Viuche, condenado por el Tri- ni fue posible su captura, se le emplazó legal-
bunal Superior del Distrito Judicial de !bagué, mente, se le declaró reo ausente y se le nombró
en sentencia de 13 de julio de 1961 ( confirmato- defensor de oficio al doctor Isaías Ríos Torres,
ria de la proferida por el Juzgado 39 Superior quien tomó posesión de su cargo en 7 de febrero
del mismo Distrito), a la pena principal de 17 de 1961.
años de presidio y correspondientes accesorias, "I.1a investigación se declaró cerrada en 13
como responsable del delito de homicidio (ase- de febrero de 1961, según auto de esa fecha, vi-
sinato), interpuso para ante la Corte el recurso sible al folio 125.
extraordinario de casación, de cuyo mérito pro-
''En dicha oportunidad procesal sólo el señor
cede la Sala a decidir. Agente del Ministerio Público,' doctor Alvaro
Porras Ramírez, hizo alegato de conclusión. Nin-
Hechos: guno de los apoderados o defensores de los pro-
cesados ejercitó realmente el derecho de defensa
Como el señor apoderado constituído por el presentando los descargos correspondientes.
recurrente para formular la demanda sólo in- "En sentencia de 2 de marzo de 1961 el J uz-
voca en ésta la causal cuarta de casación, no in- gado Tercero Superior de !bagué puso término
teresa un pormenorizado examen de los hechos a la primera instancia condenando a Rómulo
que dieron lugar al proceso y bien puede tomarse Moreno Viuche y a Juan Guzmán Moreno a la
del libelo la relación al respecto : pena principal de 17 años de presidio, para cada
''Da cuenta la presente investigación de la uno, por el delito de homicidio agravado, .y los
muerte violenta de Alvaro Capera Saavedra o condena además a las penas accesorias.
Montalvo Saavedra, que ocurrió en la vereda de ''Apelada la sentencia para ante el honorable
Loany (hoy paraje de El Vergel, jurisdicción Tribunal y tramitada la segunda instancia, en
del Municipio de Ortega), en las horas de la la cual solamente el Ministerio Público ejercitó
tarde del día domingo 17 de abril de 1960. el correspondiente derecho de presentar su pe-
''Fue iniciada por el señor Alcalde Municipal tición ante la justicia, se falló el proceso en se-
de ese Municipio, con la diligencia de levanta- gunda instancia. Ninguno de los defénsores an-
. miento del cadáver y el auto cabeza de proceso teriormente nombrados, que fueron los mismos
al día siguiente de los hechos. Fueron procesados, para ank el honorable Tribunal, presentó ale-
por haber aparecido algunos cargos contra ellos, gato alguno en defensa de sus clientes, quedando
huérfanos .de defensa en esta segunda oportu- do ante esa honorable corporación. Al defensor
nidad. se le debe conminar al cumplimiento de sus de-
"La sentencia apelada fue confirmada. beres, como se hace en los juzgamientos en que
hay audiencia pública. Y no se puede y tam-
''Sobra advertir que este proceso siguió la
tramitación del Decreto 0012 de 4 de junio de poco se debe pronunciar fallo alguno sin que
1959, vigente para la fecha del hecho criminoso". la voz de la defensa se haya hecho oír en el
proceso.
Demanda ele casación. "Lo menos que puede pedir un procesado es
que se le oigan sus descargos, y como él casi nun-
Como ya se expresó, la acusación contra la ca está en capacidad de hacerlo debe tener un de-
sentencia del acl qttem la contrae el demandante fensor, entendiéndose naturalmente por tal el
a la causal cuarta, de las previstas en el ar- · que ejercita el derecho, el que· cumple con sus
tículo 567 del Código de Procedimiento Penal, deberes, el que vela porque se haga justicia al
es decir, por haber recaído en un juicio viciado defendido.
de nulidad. El cargo, con apoyo en el artículo ''Como sobre este particular la honorable Cor-
26 de la Constitución Nacional, principalmente, te tiene su criterio perfectamente definido, con-
lo desarrolla así: sidera que sobran mayores comentarios de mi
''Ha sido cohtinua y reiterada doctrina de parte, limitándome, como en efecto lo hago, a
esa honorable corporación la de que deben anu- pedir la invalidación de la sentencia recurrida
larse aquellos procesos en que el derecho de de- y la nulidad procesal desde el momento mismo
fensa no ha sido realment~ ·ejercido y que, en de la primera instancia en que se entró a juzgar
consecuencia, los procesados han sido vencidos en a los sindicados sin haber escuchado la· defensa,
el juicio sin haber sido oídos. sin haber conminado a los defensores al cum-
plimiento de sus obligaciones''.
''Es lógica y jurídica esta tesis de la honora-
ble Corte, porque siendo mandato constitucional
el de qne nadie puede ser condenado sin ser oído Respuesta del Ministerio Publico.
y vencido en el juicio, para que ese ordena-
miento se cumpla es necesario que la défensa El señor Procurador Primero Delegado en lo
sea efectivamente ejercitada. El mero formulis- Penal, luego de un pormenorizado estudio de los
mo no juega papel. La defensa estática no es hechos y situación penal del recurrente, así como
defensa. El derecho para que surta pleno efecto del trámite sufrido por el proceso, concluye que
debe entrar en el terreno de la actividad, del no hay lugar a la casación impetrada porque
ejercicio dinámico del mismo. no encuentra "que el procesado Moreno Viuche
''En el caso presente, nos encontramos dolo- haya carecido de las garantías constitucionales
rosamente con uno de los tántos procesos en que al ejercer su defensa, en forma tal que sea de-
los defensores nada hicieron en defensa de los bido anular el presente proceso en cuanto a él".
procesados. Se limitaron a tom"ar posesión de Dejando ele lado lo que el distinguido colabo-
sns cargos y tomar nota de muy contadas noti- rador fiscal estima sobre el delito y pruebas de
ficaciones. Ni un solo alegato. Ni un solo me- cargo, asuntos que no son del caso examinar, la
morial de petición de pruebas. Nada, absoluta- Corte se permite traer a cita los principales ar-
mente nada es la págil}.a escrita por la defensa. gumentos del Ministerio Público, así no los com-
A pesar de ello fueron juzgados los sindicados, y parta, y precisamente para mejor entendimiento
no sólo eso sino condenados a gra-ves penas de de su resolución:
presidio. ·
"
''Cabe entonces preguntar : ¡,se puede afirmar ''Con relación a la tramitación del proceso
que Rómulo Moreno Viuche fue juzgado de conse encuentra que a Moreno Viuche se le dio
formidad con la Constitución Nacional y las le- personalmente toda clase de garantías, se le fa-
yes de la República~ Absolutamente no. Ese cilitó el conocimiento del expediente, ya que fue
proceso fue una burla a las formas procesales, notificado de ·todas las providencias pronun-
que no son propiamente un mero .formulismo ciadas, como consta a los folios 13 v., 48 v., 103 v.,
sino verdaderas normas que engendran derechos 107, 111, 114 v., 117 v., 118, en la primera ins-
para las partes dentro del proceso. · tancia; 149, 151, 157 (dentro de.cuya notifica-
"T_;a defensa debe ·ser realmente ejercida, como ción interpuso la casación) y 161, en la segund::j.
lo ha dicho en varios alegatos que ha presenta- instancia.
''A su vez fue notificado junto con su apode- ''¡,Será posible, además, decir que por no ha-
rado o defensor, según lo indican los folios 124, ber desarrollado la defensa, cierta y determinada
125 v., 140, 142 v. y 147 v. Asimismo se tiene actividad fue condenado el procesado Moreno
que fue trasladado de la Penitenciaría de !ba- Viuche, o lo fue por un ilícito de mayor gra-
gué a la Cárcel del Circuito de Ortega ( fl. 105), vedad al realmente cometido, o se le impuso una
para que asistiera a la ampliación de la inves- pena exagerada ?
tigación y a la muy importante diligencia de
''Indudablemente, la respuesta a una y otra
inspección ocular o reconstrucción de los hechos,
yregunta tiene que ser negativa, porque recu-
pudiendo finalmente presentar el alegato que se
ha dejado anotado ( fl. 126), e interponer la ape- rrir al pretexto de que el representado· por el
lación de instancia y el recurso de casación con- doctor Aya careció de protección durante las
tra el fallo del ad quem. · instancias por parte de quienes obraron como sus
apoderados o defensores, no es de recibo, si se
"Le fue nombrado defensor de oficio en la per- tiene en cuenta que el abogado titulado, nom-
sona de un abogado titulado, quien procedió a brado apoderado o defensor, prestó dos jura-
posesionarse (fl. 103, 104 y 147). Intervinieron, mentos: el del ejerci<:io leal de su profesión y
según el caso, los señores Fiscales y el Personero el de defender al procesado, según su leal saber
Municipal de Ortega, como Agentes del Minis- y entender; no siendo posible afirmar que por
terio Público. Se investigaron los antecedentes no haber ejercitado la defensa en la forma que-
de conducta debidamente, aunque no se esclare- rida por el apoderado para la casación, se ha
ció a fondo lo relativo a su participación en el faltado a esos deberes. Tampoco es dable pre-
homicidio de Eudoro Tapiero (fl. 108). Se eva- sumir que defensa no tuvo el acusado porque no
cuaron todas las citas que hizo, etc. alegó ni planteó cuestiones de improbable acep-
"Y debe observarse que por el Ministerio Pú- tación.
blico, en ambas instancias, se adelantó un estu- "Y es que no debe, por otra parte, desconfiarse
dio mesurado e impareial de la situación jurí- del cumplimiento del deber y del recto criterio
dica de los dos sindieados, atendiendo a los im- , del Magistrado y del Ministerio Público, quie-
perativos de la ética, de verifiear el pro y el nes, no sólo por conciencia y equidad, sino por
contra de las eosas para cumplir así lo estatuído deber legal, como ya se dijo, atendieron a los
en el artículo 92 del Código de Procedimiento pros y contras de las pruebas que conforman
Penal para el Ministerio Público. los autos.
"Por su parte, todos los funcionarios que in- ''Y esto es tanto más efectivo y actuante si es
tervinieron en el proceso, bien como investiga- al Juez de derecho a quien, como en el presente
dores o como falladores, cumplieron cabalmente caso, le corresponde decidir sobre la responsa-
con sus deberes, como lo demuestra lo razonado bilidad del acusado, ya que debe apreciar los
de sus consideraciones, lo comprobado de sus hechos conforme a la ley, pues en los juicios por
asertos, lo ecuánime de la apreciación de la per- Jurado es la conciencia de éste la que puede
sonalidad de los delincuentes, y lo moderado de decidir sobre la responsabilidad del procesado,
la sanción impuesta, etc., todo a la luz de lo con la sola limitación de la contraevidencia de su
ordenado por los artículos 294, 295 y 375 del veredicto declarada por el Juez de derecho''.
Código de Procedimiento Penal.
''Y por lo que atañe con el nombramiento
hecho de defensor del procesado Moreno Viuche
eonsideraciones de la eort e:
cabe decir que si bien es cierto que tal defensor 1? Asiste toda la razón al demandante en el
apenas aparece recibiendo las notificaciones alu- caso sub judice al afirmar que viola las formas
didas, no es menos evidente que en razón de ellas propias de la relación jurídico procesal la au-
tuvo un conocimiento completo de los autos y sencia de defensa técnica del acusado en las
de la situación de los sindicados, difícil por de- etapas ordinarias del juicio, pues la defensa no
más para ambos. es sólo un derecho del sujeto pasivo de la acción
''Ahora bien, dadas estas circunstancias, ¡, po- criminal, sino un requisito impuesto por la ley
drá afirmarse que dicho defensor no cumplió con en guarda de las mismas garantías con que la
los deberes que el cargo le imponía, y que ha Constitución ha querido rodear la jurisdicción
debido ser requerido de acuerdo a lo ordenado penal con independencia de toda consideración
por el inciso segundo del artículo 107 del Código sobre la responsabilidad y del poder incrimina-
de Procedimiento Penal~ tivo de las pruebas de cargo contra el acusado.
2~ Cuando la Carta preceptúa que "nadie po- Ahora bien, si la ley de procedimiento impo-
drá ser .juzgado sino conforme a las leyes pre- ne al Juez el deber de nombrarle al sindicado
existentes al acto que se le impute, ante Tribunal un apoderado o un defensor para la causa, ofi-
competente y observando la plenitud de las for- ciosamente, cuando no quiere o no puede hacerlo
mas propias de cada juicio'', puede decirse, con el imputado, esa exigencia tiende a mantener en
la exégesis dogmática de Vélez Mariconde (Es- vigor el derecho de defensa, que debe ser ejer-
tudios de Derecho Procesal Penal) que "el pro- cido por el designado como esa misma ley lo es-
ceso, por lo tanto, es una garantía de justicia tatuye, no sólo bajo la amenaza de sanciones dis-
para el individuo y la socieda(l' ', con el siguien- ciplinarias sino, inclusive, de responsabilidad
te alcance : ' penal por el delito de colusión. (C.' P., art. 197).
"La garantía consiste, desde luego, en la ne- 4~ No vale argiiír para justificar el quebran-
cesidad irrefragable de que un proceso legalmen- tamiento de. este derecho, para el caso concreto
te definido preceda a toda sanción; en la solem- que se estudia y conforme aparece del concepto
nidad y formas que deben ol;>servarse al cumplir del señor Procurador Delegado, que el recurren-
los actos que lo integran; en el orden regular te presentó de su cuenta y riesgo memoriales en
que ha de guardarse y en el tiempo que ha de el curso de la actuación, que oyó las notificacio-
emplearse; en la intervención y el recíproco con- nes de rigor y que en las oportunidades proce-
trol de los Magistrados, funcionarios públicos y sales el Ministerio Público, con imparcialidad y
demás personas actuantes, algunos de los cuales estudio sereno de los autos, cumplió con lo orde-
son indispensables; y eq las diversas oportuni- nado en el artículo 92 del Código de Procedi-
dades que ellos tienen para cumplir sus deberes miento Penal. Particularmente este argumento
o ejercer sus poderes jurídicos o hacer valer sus de que el representante de la sociedad, de haber
intereses. sido inocente el acusado, habría demandado la
absolución, de acuerdo con dicho texto legal, no
''Claro está que la eficacia de la garantía de-
puede ser de recibo porque en momento alguno
pende de la ley de enjuiciamiento, la que debe cabe confundir en el proceso al Ministerio Pú-
inspirarse en el propósito de disciplinar el medio blico con el defensor, así coincidan en muchos
más apto para averiguar la verdad con el menor juicios en sus conclusiones.
sacrificio de la libertad.
5~ Menos es pertinente la consideración del se-
''Esa ley, al definir el proceso, no hace más ñor Procurador Delegado de que por estar de-
que darle.forma práctica a la norma constitucio- mostrada la responsabilidad del procesado no
nal que lo impone,: que asegura la igualdad en . puede afirmarse que se le causó agravio en su
el tratamiento de los imputados y la inviolabili- derecho de defensa. Cuando en casación se in-
dad de su defensa, al mismo tiempo que proscribe voca la causal cuarta, su validez no se condicio-
el arbitrio juqicial. na, por motivo alguno, .a la culpabilidad o no
'' . . . La vigencia del principio no depende culpabilidad del agente del delito, pues la viola-
tampoco de la voluntad del imputado. Es irrele- ción de la ley en cuanto a las formas propias del
vante el hecho de que reconozca su culpabilidad juício, existirá siempre respecto· del procesado,
o renuncie a las formas procesales (lo mismo que principalmente si recibe sentencia condenatoria.
a su defensa). Aquél se b(l,sa en un interés públi- Y es en este evento, al contrario de lo que ocu-
. co que torna indisponible el contenido sustan- rriría con relación al absuelto, cuando se pone
cial de la relación procesal. El proceso es un ins- de bulto el agravio al derecho de def~nsa.
trumento indispensable aunque no haya oposi- 6~ La Corte, al elaborar su doctrina acerca de
ción entre el acusador y el acusado; no es pro- las nulidades constitucionales o supralegales, en
piamente un litigio sino un medio de averiguar interpretación del artículo 26 de la Carta, ha .
la verdad". sostenido de tiempo atrás, sin solución de con-
3~ La defensa como derecho del individuo a tinuidad, que es nulo el proceso cuando se ha
hacer 'buena su conducta en el proceso o a ate- desconocido, o es sólo aparente el derecho de
nuarla, según el caso, suele entenderse en dos defensa del acusado, porque no se trata única-
sentidos: material y formal, ambos operantes y mente de tutelar el interés privado sino, ade-
necesarios. Pero es la defensa formal·la que se más, de mantener un orden jurídico de interés
encomienda técnicamente al abogado, por vo- social o público, como es la administración de
luntad del acusado o por disposición del Juez, justicia, y de preservar normas institucionales
la que .no puede omitirse sin quebranto de las imperativas.
formas propias del juicio. 7~ Bien podría la Sala hacer cita de muchos
376 GACETA JUDICIAL N:os. 2261, 22&2, 2263, y 2264
de sus fallos en la materia, pero estima suficien- causal cuarta de casación, resulta innecesario el
te, por la similitud y por la coincidencia que examen de las demás causales señaladas por el
ofrecen los casOs, recordar lo dicho en sentencia demandante.
de 20 ele los corrientes, para la cual se contó con
el concepto favorable a la casación del señor "La Sala considera:
Procurador Primero Delegado en lo Penal (Ca-
sación. Causa por homicidio contra Manuel J a- ''El demandante, como lo estima el señor
ramillo Urrego) : Agente del Ministerio Público, ha probado el
''El señor Procurador Primero Delegado en cargo que hace a la sentencia recurrida con invo-
lo Penal considera que 'en el juicio de que se cación de la causal cuarta del artículo 567 del
trata se incurrió en una nulidad ele carácter Código de Procedimiento Penal, pues tal fallQ
absoluto, que como tal, vicia la actuación cum- fue pronunciado en un juicio viciado de nulidad.
plida, siendo, por lo mismo, preciso que se re- ''En efecto, el procesado recurrente careció
ponga el procedimiento a partir del auto ele fe- de toda defensa, por lo cual se violó el precepto
cha 4 de septiembre ele 1959, y ele acuerdo con contenido en el artículo 26 de la Constitución
las normas consagradas en el Código de Proce- Nacional.
dimiento Penal, pues bien se sabe que el De-
creto legislativo número 0012 de 1959 ha dejado "En esta norma señala la Carta que 'nadie po-
de regir'. drá ser juzgado sino CQnforme a las leyes pre-
existentes al acto que se imputa, ante el Tribu-
''Anota el señor Agente del Ministerio Públi- nal competente, y observando. la plenitud de las
co, como respaldQ de su concepto, lo que pasa formas propias de cada juicio'.
a transcribirse:
"Y una de las formalidades del juzgamiento,
'' 'Se evidencia clarísimamente que este pro- ha dicho la Corte, es la de que 'el procedimiento
cesado ... , Manuel J aramillo Urrego ... , 'care- en todos estos casos garantice al sindicadQ los
ció de toda defensa en una y otra instancias del medios de defensa' (sentencia de 13 de noviero-
juicio que se le siguió, al extremo de que durante bre de 1928, G. J., T. XXXVI, p. 203).
la tramitación de la primera instancia no se le
nombró como apoderado a un abogado titulado, ''Este derecho de defensa se concreta en las
sinQ a un modesto ciudadano, ajeno por com- diferentes facultades que la ley de procedimien-
pleto a las disciplinas jurídicas, a quien se le to le confiere al procesado para ejercitarla. Con-
dio posesión como representante suyo (f. 71) siste, como anota Vicenzo Manzini, en una 'ac-
después de que contra Jaramillo Urrego se pro- tividad procesal dirigida a hacer valer ante el
firió auto de detención preventiva y se le decla- Juez los derechos subjetivos y los intereses ju-
ró reo ausente (fls. 62 y 69). rídicos del imputado'. Es el derecho de probar
y de alegar la inocencia, o cualquiera circuns-
~' 'Y la única actuación ejecutada por el ciu- tancia que modifique el grado de la responsabi-
dadano nombrado como apoderado consistió en lidad. ·
firmar el acta de posesión del cargo, habiéndose ''El Código de Procedimiento Penal, al ocu-
abstenido de alegar .una vez que fue cerrada la parse de esta trascendental garantía, dispone que
investigación, conforme a lo previsto en el ar- el sindicadQ cuente con la asistencia jurídica de
tículo 39 del Decreto 0012 de 1959. quien pueda adelantar su defensa y realmente
" 'Y si esto ocurrió ante el Juzgado del cola lleve á cabo. (Arts. 104, 107, 432 y 433, entre
nocimiento, cosa por el estilo sucedió ante el ho- otros).
norable Tribunal sentenciador, como que la falta ''Al respecto, es obvio que esta asistencia ju-
de defensa del acusado también es patente en rídica no consiste, como ocurrió en este proceso,
la segunda instancia, pues los señores abogados en que el apoderado únicamente tome posesión de
que mediante auto visible al foliQ 109 fueron de- su cargo.
signados como defensores de los. acusados Ja- ''Esta Sala observa que 'nQ puede negarse
ramillo Urrego y Torres Ortiz, nada hicieron en que entre las formas propias del juicio penal,
favor de sus representados, no pidieron pruebas, son de extraordinaria importancia aquellas que
como tampoco alegaron durante el respectivo se refieren al ejercicio efectivo del derecho de
término de fijación en lista'. defensa, y las dos manifestaciones primordiales
''Agrega el señor Procurador Primero Dele- de éste son la producción de pruebas y los ale-
gado en lo Penal, que estando perfectamente gatos orales o escritos. La sentencia que condena
fundado el cargo hecho con 'invocación de la a un reo sin que los Jueces hayan oído su de-
N,os. 2261, 2262, 2·263, y 2264 GACETA JUDICIAL 377
fensa, o sin que se le hayan dado los medios de una vez que al proceso debe dársele el trámite
de aducir pruebas, es violatoria, no sólo de la ley ordinario, dado que el Decreto 0012 dejó de
de procedimiento, sino también de· la Constitu- regir.
ción Nacional'. (G. J., T. LXXVI, No. 2134,
págs. 434 y siguientes). DECISION: ..
''Es incuestionable que la búsqueda. de la ver- En consecuencia, la Corte Suprema -Sala
dad y la aplicación justa de la sanción, como ob- de Casación Penal-, en desacuerdo con la opi-
jetivos primordiales del proceso penal, únicamen- nión del Ministerio Público, administrando jus-
te resultan legítimos si se asegura al sindicado ticia en nombre de la República y por autoridad
una efectiva defensa. Y ésta implica su asisten- de la ley, invalida la sentencia del Tribunal Su-
cia jurídica .cuando él, por falta de los conoci- perior del Distrito Judicial de !bagué, a que se
mientos pertinentes, no puede valerse por sí ha hecho mérito, y ordena devolver el proceso
mismo. al Juzgado 'fercero Superior del mismo Distri-
''Y siendo evidente que en este proceso el reo to, por conducto del Tribunal referido, a efecto
Manuel Jaramillo Urrego careció de dicha asis- de que se reponga el pro.cedimiento en la forma
tencia jurídica, pues sus defensores se limitaron indicada en la parte motiva.
a tomar posesión del cargo, es obvio que la sen-
tencia acusada, como se dejó dicho, fue proferida Notifíquese y cúmplase. Publíquese en la Ga--
en un juicio viciado de nulidad, por el descono- ceta- J udicinl.
cimiento que en el trámite de las instancias se
hizo del derecho de defensa''. Hnmberto Ba-rrera, Domínguez, Simón Monte-
ro Torres, (1-ustavo Rendón Gaviria, Julio Ron-
Slil Acorde con las consideraciones que prece- callo Acosta, Angel Martín V ásqt~ez A., Primi-
den, la Corte invalidará el fallo acusado, a efectivo V ergara Crespo.
to de que se reponga el procedimiento a partir
del auto de 15 de febrero de 1961, advirtiéndose, Pioquinto León, Se'cretario.
:rrtEVll Sl!ON
Naturaleza y fines de este recurso.- Allcance de los hechos nuevos o de las pll'Uebas nuevás
para evidenciar na inocencia del condenado.
l. lEl recurso de revisión como extraordinario "lLos nova a que se refiere este presupuesto
que es, ya que representa una excepción a la -dice lFenech- son equivalentes; en efecto, un
inviolabilidad de la , cosa juzgada, debe susten- hecho nuevo equivale a un elemento de prueba
tarse sobre bases que demuestren los presu- nuevo, puesto que el hecho por sí mismo no
puestos que como causales propicias para invo- puede evidenciar la inocencia del condenado, a
carlo consagra la ley. lLa revisión no es una menos de constituir prueba por sí mismo (des-
tercera instancia, y ello implica que a la Corte cubrimiento de un documento) si no es mediante
no le compete una nueva valoración de la prue- su calidad de objeto de una prueba determina-
ba con el supuesto invocado en el recurso de da". ("Derecho Procesal Penal", Tomo llll, p!ig.
que el Tribunal se equivocó en la que consideró 1207).
idónea y eficaz para condenar. Se desnaturali- No es que en la revisión se presenten otras
zaría el recurso si se le confunde con la casación pruebas que se pretenda por el actor constitu-
cuando en éste se contempla como posibilidad en yan nuevos elementos de juicio, que no fueron
los procesos sin intervención de jurado, que re- tenidos en cuenta en las instancias. lLo pertinen-
vise nuevamente los factores probatorios deter- te es que se produzcan ~n su verdadero alcance
minados de la_ condemL, dentro de los límites de jurídico y legal hechos nuevos con capacidad
la prudente libertad y autonomía de que gozan los bastante para que del examen, análisis y apre-
Jueces de instancia. lLa revisión no tiende, como ciación de ellos se llegue a la certeza de la ino-
la casación, a la defensa y protección de la ley, cencia o irresponsabilidad del condenado, y por
sino que está dirigida a proteger la inocencia lo menos que la gravedad misma de aquéllos
del que fue injusta y evidentemente condenado, constituyan indicios vehementes de esa irres-
porque las pruebas en que ésta se fundamentó ponsabilidad o inocencia, "para lo cual se re-
y que determinaron ell fallo son falsás. Si esta quiere, como dice la Corte, que tales hechos y
circunstancia no se demuestra porqué las que pruebas tengan el alcance de modificar la in-
· sustentan el recurso no conducen a hacer pa- terpretación de la realidad procesaR en sentido
tente ese extremo, quiere decir que la revisión contrario de la que aparece en la sentencia".
es inadmisible. (G. J., 'll'omo lLXXXllV, pág. 118).
2. lEl hecho nuevo a que la ley se refiere debe
tener la eficacia suficiente para establecer la Corte S1¿prema de J1¿sticia.- Sala Penal.- Bo-
inocencia o irresponsabilidad del procesado que gotá, tres de octubre de mil novecientos se-
fue injusta y arbitrariamente condenado por un senta y dos.
delito al que fue ajeno o en el que no participó,
y por el cual sufre una pena que constituye un (Magistrado ponente, doctor Angel Martín
evidente error. Vásquez A.).
Pero para ello precisa que no baste asignar
a una prueba producida en el trámite del re- Vistos:
curso la calidad de hecho nuevo o nova como El señor Juez Segundo Superior de Popayán
la denominan los procesalistas. y el Tribunal 'Superior de la misma ciudad, con
Nos. 2261, 226•2, 2263 y 2·264 GACETA JUDICIAL 379
fecha 12 de agosto de 1959 y 20 de junio de 1960, trt:s graves heridas : una en la cabeza, de 20
respectivamente, dictaron sentencia condenato- centímetros de longitud, que los legistas califican
ria contra Inocencio Balanta Villegas, entre de ''enorme'' y ''que puso en descubierto la casi
' otros procesados, fallo que se produjo con el pro- totalidad de la masa encefálica'' ; la segunda en
cedimiento extraordinario del Decreto 0012 de la ''cara lateral del cuello, trasversal, de 18 cen-
1959, que regía en la época en que se consuma- tímetros de longitud por 7 ·de profundidad", y
ron los delitos de homicidio y robo, perpetrados la tercera ''en la cara interna del muslo, de 4
en cuadrilla, en el amanecer del miércoles 26 centímetros de longitud por 3 de profundidad".
de noviembre de 1958, en la hacienda denomi- Ernestina Cobo presentó 160 orificios ''de en-
nada "Mendiola", del Municipio de Corinto, en trada de municiones pequeñas, en la región lum-
el Departamento del Canea. bar y sacra, como también en los lomos de una
En su carácter de apoderado especial de Ba- extensión de 30 centímetros", pero que única-
lanta Villegas, el doctor Jorge Hurtado C. in- mente le interesaron la piel y el tejido celular.
terpuso contra los aludidos fallos el recurso ex- "Presenta además -dice la necropsia- tres ori-
traordinario de revisión, que procede a decidir ficios de entrada de proyectiles de revólver, que
la Corte, ya que se han cumplido los trámites le causaron graves destrozos orgánicos, uno de
propios del recurso y la demanda, al menos por los cuales atravesó el ventrículo izquierdo del
el aspecto formal, aunque no estrictamente téc- corazón y el lóbulo medio del pulmón izquier-
nico, como se apreciará después, llena los re- do", causando la muerte en pocos minutos.
quisitos mínimos indispensables para impetrar La relación a que se ha aludido es del siguiente
la revisión del proceso. tenor:
''Cerca de las cuatro y media de la mañana del
Antecedentes: miércoles 26 de noviembre de 1958, se hallaban
en el corral, en las labores de ordeño de los ga-
De las distintas relaciones de los sucesos que nados, los trabajadores de la hacienda de "Men-
obrar¡. en autos, todas ellas pormenorizadas y con- . diola ", sita en el Municipio de Corinto, y de
cordantes con las pruebas del proceso, ·toma la propiedad del señor Harold Bohomer. En esta
Sala la producida por la sentencia de segundo tarea estaban José Cadavid, Alvaro Vargas, Ma-
grado, porque aparte de ser sucinta comprende nuel Valencia y Jorge Mogrovejo.
todo lo ocurrido en la medida necesaria para
captar los detalles más importantes del sangrien- ''Al enterarse que los ganados se asustaban
to drama en que perdieron la vida el mayordomo vieron de inmediato un grupo de hombres arma-
de la finca en que ocurrieron los hechos, Segundo dos que gritaron 'alto y manos arriba'. En se-
Barbosa, la cónyuge de éste, Dolores Solano de guida requisaron a los vaqueros y los amarraron
Barbosa, que se encontraba en estado de gravi- a un poste o bramadero.
dez, la sirvienta Ernestina Cobo, y fue herido ''Alvaro· Vargas, quien arreaba los ganados,
Alvaro Vargas, muertes que las necropsias seña- logró escapar y ocultose debajo de un puente,
lan como causadas por ''destrucción de la masa mas de allí fue sacado y herido en un hombro
cerebral y anemia aguda'', para los dos primeros ; por uno de los forajidos.
''anemia aguda y perforación cardíaca'', para ''Acto seguido, el que parecía jefe de la cua-
la Cobo, e incapacidad de 20 días para Vargas. drilla exigió que uno de los vaqueros de la ha-
Barbosa, según la misma diligencia, presentó cienda le enseñara el lugar donde dormía el ma-
9 heridas en distintas partes nobles del cuerpo, yordomo Abraham Segundo Barbosa. Así sol-
una de ellas ·en el cráneo, que los peritos califi- taron a José Cadavid. A éste lo instruye_ron di-
-can de "horripilante", que "destrozó totalmente ciéndole, so pena de dar muerte a todos, que
la masa encefálica y le causó la muerte en for- debía llamar a Barbosa, manifestándole que una
ma instantánea ; una segunda en la región la- vaca se había accidentado, motivo por el cual
teral y posterior del cuello, que le interesó la casi urgía su presencia. Cadavid cumplió su cometido.
totalidad del mismo, de 18 centímetros de longi-
tud, y dos horizontales en el abdomen y en for- "La sirvienta, de nombre Ernestina Cobo, sa-
ma transversal de 20 centímeros ... , que pusieron lió y abrió la puerta. Fue muerta en el acto. Esta
en descubierto las masas intestinales", para no era la compañera de Alvaro Vargas.
mencionar sino las más graves y de mayores des- ''Luego entraron los bandoleros, regresando
trozos orgáp.icos. uno de ellos a Cadavid, a quien dejaron al lado
Dolores Solano de Barbosa, -como ya se dijo, de sus compañeros, debidamente at.ado. Desde
en estado de gravidez, recibio de los asesinos ahí escuchó con sus amigos el tiroteo.
''Entre tanto los otros forajidos acribillaban fue la base angular de la condenación de Ba-
al mayordono Barbosa y a su mujer, Lola de lanta.
Barbosa, a tiros y machetazos. Formula en seguida algunas críticas contra la
,',Al propio tiempo algunos de los asaltantes manera de apreciar la prueba para hacer resaltar
requisaban la casa, robándose el radio de la ha- las contradicciones en que afirma incurrieron
cienda y otros elementos, útiles y enseres, entre los testigos que presenciaron los hechos como peo-
los cuales estaba el revólver del mayordomo y nes que eran de la hacienda, para concluír ase-
dos escopetas para el servicio de la finca". verando que : '~De manera que, por lo que acaba
de verse, este testigo no hace imputación a Ino-
cencia Balanta" (subraya el texto).
Demanda: Luego formula también reparos a la manera
como el Tribunal apreció el testimonio de Alvaro
El libelo acusa confusión y no muy segura Vargas del que transcribe la síntesis que de éste
técnica en cuanto a la forma de presentar en hizo la sentencia, para terminar con el siguiente
capítulos separados y d:iferentes las causales que planteamieJ?.tO, que representa la parte funda-
alega, para con fundamento en ellas, impetrar mental, y si se qniere única de fundamentación
la revisión del juicio en lo que concierne.al pro- jurídica del recurso, que en la debida oportuni-
cesado Balanta Villegas, condenado por los .de- dad tendrá en cuenta la Sala. Dice:
litos de homicidio (asesinato) y robo a la pena ''He transcrito la parte pertinente de la sen-
principal de 24 aiios de presidio y accesorias de tencia para que la honorable Corte aprecie a la
rigor, la que fue adicionada por el Tribunal a simple lectura la clara y perfecta contradicción
tres años de Colonia Agrícola Penal, como lo fue 'de este testigo en hechos fundamentales. No se
también la principal, pues el fallo de primer me escapa que un recurso de revisión, como el
grado impuso a Balanta y a los otros condena- presente, no es un análisis de pruebas ya consi-
dos, sólo 15 años de presidio y guardó silencio deradas en el fallo, pero no es menos cierto que
en cuanto a la última pena nombrada, recono- solamente un error dialéctico de los juzgadores
ciendo la complicidad correlativa, situación ju- pueda determinar un fallo sobre un testimonio
rídica ésta q ne aquella corporación cambió por de esta naturaleza, que ni con la lámpara de
coparticipación criminal. Diógenes puede saberse cuándo dijo el testigo la
Con sobra de razón la Procuraduría Delegada verdad. En cuanto a los otros testigos, como se
en lo Penal, representada en el caso por el señor desprende de la. síntesis hecha por el Tribunal,
Procurador Primero, formula el reparo de que la no perfilan cargos de responsabilidad en con-
demanda incurre en notorio error técnico, al tra de Inocencia Balanta, determinan sí' respon-
prescindir de dar un.. tratamiento más acorde sabilidad contra otros sujetos, entre ellos, en
con el recurso, se.ñalando en capítulos distintos forma clara y precisa, la responsabilidad del su-
y separados los fundamentos en que apoya cada jeto Miro Rojas, a quien todos ellos le sindican
una de las causales invocadas, que son, porque actuaciones en los momentos coetáneos del delito
esto sí lo dice de manera expresa, la 3:¡t y 5:¡t del y a quien se le ha sobreseído en estas diligencias.
artículo 571 del Código de Procedimiento Penal, El Tribunal fundó una responsabilidad solidaria
pero con el objeto de involucrar los temas con- sin enlace lógico. Y así vemos el fenómeno de
trovertidos, los qne producen confusión el} el que una sentencia como la del Juzgado a qtw
planteamiento de los propuestos en la dema,nda. condena a siete sujetos, cuando dando crédito al
Para metodizar el estudio puede comprenderse testigo José eadavid (fl. 67) sólo fueron seis (6)
que en la primera parte el libelo se dirige a in- los bandidos que llegaron a la hacienda; en dicha
vocar la causal quinta, porque la manera de sentencia aparecen condenados siete individuos,
plantear sus fundamentos parece indicar que cuando al decir de los testigos no eran más de
hace referencia a que se han producido nuevos seis los atacantes. Las matemáticas son leyes
hechos o nuevas pruebas, que no fueron tenidas exactas, y parece que en estas sentencias esos
en cuenta por lo mismo en los debates de las ins- principios elementales aparecen violados. ·Pero
tancias, mientras que en la segunda P.arte la sigamos transcribiendo los testimonios que se di-
causal propuesta con amparo en la tercera del cen básicos, para que se aprecie que se pone en
estatuto procesal, se orienta a tratar de esta- boca de los testigos hechos no afirmados por és-
blecer, como fundamento del recurso, la falsedad tos, lo que resta a la sentencia no credibilidad
de la prueba constituída por el testimonio de sino la base misma de la imputación penal.
Manuel Valencia Loboa, peón de la hacienda don- ''Dice la sentencia : 'José e adavid e adavid fue
de el crimen se perpetró, que al decir del actor, careado con Sofonías Valencia (fls. 130 y 205)
Nos. 22!61, 2262, 22631y 2264 GACETA JUDICIAL 381
y Miro Rojas ( fls. 134 y 207). Les sostiene los como el que por el mismo Valencia fue producido
cargos hechos antes. A Inocencio Balanta, a extrajuicio, a petición del apoderado, ante el se-
quien no conoce, no lo vio ese día (subraya la ñor Juez Penal del-Circuito de Santander, el día
defensa) ( fl. 208 vto.). Asevera Cada vid ( fl. 14 de febrero de 1961, "es decir, con posteriori-
134) que Rojas fue uno de los que entraron a la dad a la sentencia definitiva dictada con ocasión.
casa de Barbosa, en compañía de Chelo, de So- de este asunto, y la cual se acompaña original
fonías Valencia y del tocayo de Mog.rovejo, de a las presentes diligencias", como dice textual-
nombre Jorge. En diligencia de reconocimiento mente la demanda.
(fls. 101 y ss.) practicada en Cali, el 7 de enero Esta se produce así, en lo pertinente : ·
d·e 1959, en las dependencias del SIC, Alvaro
Rojas reconoció a Miro Rojas, pero no está se- ''Acompaño a la p~esente de;nanda la· decla-
guro lo haya visto en la hacienda de 'Mendiola' ración extrajuicio del señor Manuel Valencia
en el día de los hechos. Sentenci"a del honorable Lo?oa, a~terior declarante, y como se ve, por
Tribunal, folio 5 cl.e las copias. · lo mmed1atamente transcrito, pilar básico de la
acusación. Veamos qué responde al nuevo inte-
''Como se ve, este- testigo no incrimina a Ino- rrogatorio formulado al testigo: 'Diga si es ver-
cencio Balanta; }lace cargos contra los demás, y dad que en su calidad de perjudicado le corres-
de manera concreta en contra de Miro Rojas, a pondió declarar en el proceso penal que se ade-
quien le sobreseyó el Trib{mal. lantó en averiguación de los responsables del
''Se cumple en el presente caso la causal 3:¡t del crimen cometido en la hacienda de 'Mendiola' de
artículo 571 de la I.1ey 94 de 1938, y debe pros- propiedad del señor Harold Bohoner, hecho ;ea-
perar el recurso de revisión intentado contra la lizado en la madrugada del día 26 de noviembre
sentencia, materia del recurso. Dice la expresada de 1958 ~ Y si es verdad, ¡,que en dicho proceso
causal : '3:¡t Cuando alguno esté cumpliendo con- rindió diferentes declaraciones en distintas épo-
dena y se demuestre que es falso algún testimo- cas~ Contesta: Sobre el punto b) dijo : Efecti-
nio, peritazgo, documento o prueba de cualquier vamente yo rendí declaración con los hechos ocu-
otra clase que haya podido determinar el fallo rridos en 'Mendiola', que tuvieron lugar el día
respectivo' ''. 26 · de noviembre de 1958. No tengo precisión
Copia a continuación alguna doctrina· de la cuántas veces declaré, pero sí fueron varias. Con-
Corte (G. J., Tomo LXXXIX, Nos. 2203-4-5, testando otras preguntas del interrogatorio for-
pág. 544), con la cual sustenta esta afirmación, mulado, responde: Al punto e) expuso: Yo n1tn-
la que pone término a los argumentos en que ca he incriminado al señor Inocencia Balanta V.
fundamenta la causal tercera. Dice al respecto : y mal puedo decir que no lo conozco, porque
''Efectivamente, como se deja visto, los tes- efectivamente sí lo conozco. Yo en ninguna de las
tim9nios en que fundamenta el Tribunal su fallo declaraciones que rendí he dicho q1w el señor
no incriminan efectivamente al procesado sino a Inocencia Balanta V. haya sido uno de los asal-
otros sujetos. Esa presunta solidaridad observa- tantes, pues yo no lo vi. En· todas mis declara-
da por el Tribunal no aparece demostrada en -ciones he dicho lo mismo que estoy diciendo aho-
parte alguna, y menos en forma directa contra ra. Al punto d) ex'puso: Repito que yo nunca
Inocencio Balanta V. Se c,umple la causal in- he incriminado al señor Inocencio Balanta, pues
vocada''. a mí no me consta si él estuvo en dicho crimen.
Al punto e) dijo : A mí no me consta que el se-
Con el título ''Testimonio, base angular de la ñor Balanta haya estado en el asalto a que me
sentencia conderia.tm·ia, ct~ya falsedad aparece he estado .refiriendo, que ocurrió en el punto ,o
demostrada posteriormente", cuya sola enun- hacienda de 'Mendiola'. En todas mis declara-
ciación ya indica que parece dirigido a demos-
ciones anteriores he dicho lo mismo que estoy di-
trar la causal tercera, aunque la confusión de la ciendo ahora.
demanda los presente por separado con simila-
res razonamientos, el actor hace una serie de . ''Esta declaración fue rendida en el Juzgado
observaciones tendientes a sentar esta conclu- Penal del Circuito de Santander, el día 14 de
sión, síntesis de su pretensión para hacer viable febrero de 1961, es decir, con posterioridad a la
la revisión del proceso en cuanto a la condena- . sentencia definitiva dictada con ocasión de este
ción de Inocencio Balanta, después de transcribir asunto, y la cual se acompaña original a las
los testimonios de Manuel Valencia Lo boa, el presentes diligencias.
rendido dentro del proceso, y que el sentenciador - ''Como se vio, en la parte anteriormente trans-
apreció en las consideraciones que le sirvieron crita, fue uno de ·los testigos claves para el fallo
para concluír e1~ la responsabilidad de Balanta, condenatorio del señor Inocencio Balanta. Des-
pués 'de su condenación ha declarado ante la ''Sin embargo, ocurre que a pesar de las dili-
justicia nuevamente, y con claridad meridiana gencias hechas al respecto, de la buena voluntad
manifiesta que nunca ha incriminado al señor del abogado demandante y de las autoridades
Inocencia Balanta, y que en ninguna de sus de- respectivas, la invocada declaración no fue ra-
claraciones ha dicho que el señor Inocencia Ba- tificada en autos, por cuya circunstancia no es
lanta ha sido uno de los asaltantes. Se trata, pues, dable tenerla en cuenta para los efectos y fines
de una 'nueva prueba', 'no conocida al tiempo de de la revisión solicitada. (Fls; 55, 57, 63 y 90 a
los debates' que establece, como lo exige el nu- 99).
meral 59 del artículo 571 del Código de Proce- ''Por lo demás, una lectura atenta de las sen-
dimiento Penal, la inocencia o irresponsabilidad tencias pronunciadas y del proceso mismo, ponen
del condenado, o que constituye siquiera indicios ·claramente de presente que la actuación del tes-
graves de tal inocencia o irresponsabilidad''. tigo Valencia Loboa. dentro del juicio, en rea-
Remata así, en esta parte, el libelo: lidad no tuvo carácter preponderante, especial o
decisivo, etc., hasta el extremo de poder decir
''Creo, firmemente, que ·COn el nuevo testimo- que ella por sí misma, abstracción hecha de las
nio presentado se abre ante el espíritu de cual- demás pruebas existentes en el proceso, deter-
quier persona que analice este proceso una pro- minó la condena de todos los procesados y, es-
funda duda, formidable, elemental de la relativi- pecial o particularmente, la del recurrente Ba-
dad de los juicios humanos y su posible error". lanta Villegas.
Analiza lo que llama ''otra circunstancia'', la ''De otra parte, es inaceptable la calificación
cual hace consistir en que el procesado, debido que el demandante le da a esta declaración, en
a su pobreza, le fue imposible nombrar un abo- el sentido de que es una 'nueva prueba', de
gado titulado para su defensa, la que fue confia- acuerdo con lo previsto por la ley al tratar de
da a un ''joven estudiante, quien, por circuns- la causal quinta de revisión.
tancias legales de procedimiento, no pudo soli- "Y no es una nueva prueba, porque ella no·
citarle en la debida oportunidad las pruebas es más que una pretendida aclaración del depo-
pertinentes para demostrar su inocencia". nente a su dicho en orden a desvirtuar la inter-
Concluye anunciando las pruebas que presen- pretación que pudiera o hubiera podido dársele
ta para sustentar el recurso. por el fallador.
''En consecuencia, es el caso de concluír que
no es viable la causal tercera''.
Réplica del señor Representante
del Ministerio Público. No puede ser más preciso y contundente el
planteamiento del colaborador, y para respal-
Este alto funcionario, el señor Procurador Pri- darlo la Sala agrega algunas consideraciones no
mero Delegado en lo Penal, con su acostumbrada fuera de lugar en casos como éstos.
pericia, después de anunciar el método que ha En este proceso, como en todos los de su es-
decidido seguir en su respuesta a la demanda, pecie, originados en la vergonzosa e inhumana .
el que afirma que acoge ''por una simple razón violencia que padece hace ya largo tiempo la
de economía procesal, más adjetiva que científica Patria, se pone de manifiesto una vez, y no
o jurídica", alude en primer término a los ar- será por infortunio la última, el terrible trance
gumentos aducidos para invocar la causal ter- por el que pasan los testigos que deben deponer
cera de revisión. para ayudar a la justicia a .descubrir a los fa-
cinerosos y forajidos, a fin de establecer la res-
En este orden de ideas, la presenta como "Fal- ponsabilidad de los autores y partícipes en tan
sedad en la prueba determinante del fallo". Y horrendos y espantables crímenes.
la contesta así: Los testigos presenciales, peones todos al ser-
''Afirma el recurrente que el testimonio de vicio de la hacienda en donde se perpetró el co-
Manuel Valencia Loboa determinó la condena barde asesinato, José Cadavid, Alvaro Vargas,
de su patrocinado, y para demostrar que esta Manuel Valencia Loboa y Jorge Mogrovejo, quie-
prueba es falsa, se apoya en la declaración ex- nes presenciaron los hechos, amarrados a un pos-
trajudicial rendida por el mismo señor V alf!ncia te o bramadero, mientras los asesinos cumplían
Loboa, a solicitud del propio doctor Hurtado C., sus monstruosos designios, matando con mache-
y que obra original, entre la documentación tes (en un principio ·se pensó, por los graves des-
acompañada a la demanda de revisión, a los fo- trozos del cuerpo de las víctimas, que se había
lios 33 y 34 del cuaderno de la honorable Corte. empleado hachas) y armas de fuego, a un hom-
Nos. 2261, 2262, 2263! y 2·264 GACETA JUDICIAL 383
bre, el. administrador de la hacienda, y a dos ''que es cierto el contenido de ésta'', forma nun-
indefensas mujeres, una de ellas en estado de ca admitida por la ley (art. 239 del C. de P. P.);
gravidez, produciendo las graves heridas que y lo que es todavía más diciente es que esas pre-
describen las necropsias, víctimas que fueron guntas, que constan a folio 33 del cuaderno de
sorprendidas inermes y desprevenidas ; esos de- la Corte; fueron contestadas de manera ambigua,
clarantes, que con el horror que es fácil suponer, como resulta de la circunstancia de que en el
presenciaron la cruel masacre, porque los fora- interrogatorio a que fue sometido extralegal~en
jidos previamente los amarraron para que no te se le formulara la pregunta de si deseaba
estorbaran sus planes, sin embargo, por temor ''declarar ante la justicia y explicar las contra-
y miedo, por cierto justificable y claramente ex- dicciones. en . que incurrió en las distintas ver-
. plicable, en un principio denegaron ayudar a la siones que allí .dio", y si quería manifestar que
justicia, pues aquellos estímulos psicológicos los conforme a ellas creía que Balanta es ''inocente
determinó a guardar un prudencial silencio en de dicho crimen" y hacer "una relación verí-
el que predominó por encima de toda considera- di ca para que un inocente no sea castigado'',
ción un elemental instinto· de conservación. guardó sobre ello significativo silencio, no expli-
Con todo, convencidos de que la actividad de cable de otra. manera que por un fenómeno de
las autoridades estaba dispuesta a· lograr sus restricción mental, no quiso comprometerse en
propósitos de no dejar el crimen impune, ya afirmaciones de tal calibre, y dejan la nítida im-
menos intimidados, resolvieron narrar los sucesos presión de que el testigo entrevió que no podía
tal como los presenciaron y de esta manera pres- arriesgarse a tanto al contestarla.
tar un servicio eficaz a la justicia, que sin esta El siguiente es el texto de tal testimonio re-
ayuda es casi nada lo que puede 'hacer para erra- cibido extrajuicio, y que no pudo ser ratificado
dicar la violencia en las infortunadas zonas en en forma legal, por lo cual nada vale jurídica-
que ésta opera. mente, pero sí desde el punto de vista moral
De manera que la circunstancia de que las presta mérito para concluír que no fue s9bre uria
cosas hubieran sucedido así, de nada sirve para prueba falsa como sobrevino una condena penal,
modificar las consecuencias jurídicas del proceso como lo pretende la demanda.
en orden a pretender que existe una falsedad Al preguntársele sobre el particular, Manuel
en la prueba que sirvió de base a la condenación, Valencia respondió: ''Efectivamente, yo rendí
y que, por consiguiente, es viable su revisión declaración en relación con los hechos· ocurridos
por operar la causal tercera, desde luego que la en 'Mendiola ', que tuvieron lugar. el día 26 de
.falsedad de un testigo no se niide porque rinda noviembre de 1958. No tengo precisión cuántas
dos testimonios discrepantes entre sí, que la mis- veces declaré, pero sí fueron varias. Al punto e)
ma retracción los haría inoperantes, sin excluír expuso: Y o nunca he incriminado al señor Ino-
una" infracción por falso testimonio, cuestión cencio Balanta V., y mal puedo decir que no lo
aquella operante posiblemente en el recurso de conozco, porque efectivámente sí lo conozco. Yo
casación~ sino porque en realidad en la revisión en ninguna de las declaraciones que rendí he
se establezca de modo indubitable que esa única dicho que el señor Inocencio Balanta V. haya
prueba falsa determinó el fallo respectivo por el sido uno de los asaltantes, pues yo no lo vi. En
cual "alguno esté cumpllendo condena". . todas mis declaraciones he dicho lo mismo que
Las declaraciones de Manuel Valencia Loboa estoy diciendo· ahora. Al punto d) expuso : Re-
figuran a folios 60, 76 y 115 del cuaderno prin- pito que yo nvnca he incriminado al señor Ino-
cipal, y en el correspondiente a la Corte se en- cencia Balanta, pues a mí no me consta si él
cuentra a folio 34. De su confrontación más mi- estuvo en dicho crimen. Al punto e) dijo: A
nuciosa, cabe anotar, aparte de las juiciosas apre- mí no me consta que el señor Balanta haya es-
ciaciones del señor Fiscal colaborador, anterior- tado en el asalto a que me he estado refiriendo,
mente reproducidas, que lo único nuevo que con~ que ocurrió en el punto o hacienda de 'Mendio-
tiene aquel testimonio, dentro del recurso, es su la '. En todas mis declaraciones he dicho lo mis-
escueta y no explicada afirmación: "Yo en nin- mo que estoy diciendo ahora. No tengo nada más
guna de las declaraciones que rendí he dicho que agregar .... ".
qué el señor Inocencio Balanta V. haya sido uno De lo dicho debe concluírse que el recurrente
de los asaltantes''. Lo ambiguo y extenso de una desvía la atención respecto a la prueba que se
aseveración así producida, no puede tener dis- tuvo en cuenta en las instancias para condenar
tinto origen a como fue formulada la pregunta, a Balanta, hacia el testimonio de un solo de-
porque ambas se compaginan de tal suerte que clarante, que dentro de la motivación de los fa-
bien pudiera decirse que la respuesta ~o es otra llos, como lo demuestran las transcripciones que
en lo pertinente hace el señor Procurador Dele- porque se le pregunta se encontraba en su casa

gado, no fue considerado como factor único de- de habitación en compañía de su esposa y de su
terminante de la sentencia condenatoria que re- hija, y al concretarlo a que señalara cuáles otras
cayó sobre tal sujeto por su participación prin- personas estaban allí, en la madrugada de ese
cipal en el grave crimen que se imputó. 26 de noviembre, apenas dice que ''en mi casa
Por otra parte, apreciado en sus exactos tér- me vio don Antonio Aguilar y mi esposa" (fl.
minos ese testimonio -y de aquí la conveniencia 118).
de su reproducción- no autoriza, ni remota- No considera la· Sala pertinente hacer refe-
mente; para considerarlo como retractación de rencia con su transcripción a las distintas razo-
afirmaciones jamás hechas, porque en ningún nes que tanto en la primera y en la segunda
momento fueron producidas en el sentido de car- instancia fueron examinadas, porque su repro-
gos concretos contra Balanta que motivaran ellos ducción exacta contenida en el concepto del Mi-
únicos su condenación. Afirma apenas, no sobra nisterio Público exonera de ello. Y porque de lo
repetirlo, que no ha dicho nada sobre la presen- que aquí se trata es de. comprobar, para los
cia de este sujeto entre los asesinos asaltantes. efectos de la viabilidad del recurso de revisión,
Esto en ningún momento ha incidido en las de- es si existen o no pruebas nuevas o nuevos ele-
cisiones judiciales que se busca hacer inoperan- mentos probatorios que no se tuvieron en cuenta
tes con el recurso de revis.ión. . al tiempo de fallar, y que efectivamente demues-
No prospera, por consiguiente, la causal ter- tren la inocencia o irresponsabilidad del reo. Si
cera. este extremo no se establece la revisión no puede
Causal quinta. Hechos nuevos o nuevas prue- prosperar, ya que es un recurso sustancial y
bas. "' .jurídicamente distinto de la casación, que no
autoriza revivir un debate ya agotado, porque
Como tales presenta -dice el señor colabora- de otra suerte se confundirían los dos recursos,
dor Fiscal de la Corte-- las .siguientes, produ- cosa que la ley no admite ni la doctrina en parte
cidas todas ellas dentro del trámite del recurso alguna acepta.
en esta corporación :
Pero lo que sí no puede eludirse, porque pres-
''Las declaraciones extrajudiciales rendidas tan a las consideraciones de este fallo decidido
por los señores Carlos Enrique Galvis, Margarita y amplio apoyo, son los argumentos que el dis-
Rivera, Margarita Gómez de Aguilar, Salomón tinguido colaborador sustenta para afirmar la
Abnía Mancilla, Nilo Gonzalías, Juan Francisco tesis central y básica con la que concluye su
Sandoval y Vicente Bustamante, por una parte; afirmación rotunda de que ''la coartada no fue
Ignacio Balanta Zapata, por otra parte, y Apa- plenamente probada''.
ricio y Tulio Carabalí, todas ellas debidamente
Dice al efecto :
ratificadas dentro de la actuación, y las cuales
se recibieron, por solicitud del señor abogado ''Es indudable que uno solo de los cuatro tes-
Hurtado C., a mediados del mes ele marzo de tigos presenciales de los hechos delictuosos, es
1961, las de los tres últimos, siendo esto un de- decir, Alvaro Vargas, es quien acusa o señala a
talle de máxima importancia, ya que los hechos Inocencio Balanta Villegas como uno de los in-
que originaron el proceso tuvieron lugar el día dividuos que intervino en el asalto a la casa de
26 de noviembre de 1958, y los fallos de primera la hacienda de 'Mendiola '.
y segunda instancia se pronunciaron, respectiva- ''Es cierto también que su dicho lo sostiene
mente, el 12 de agosto de 1959 y el 20 de junio de enfática y continuamente a través de todas sus
1960. actuaciones en el investigativo, e igualmente es
''Con base en tales declaraciones pretende el cierto que el incriminado Balanta Villegas sos-
señor abogado demandante darle entidad a la tiene cerrada y rotundamente su inocencia.
coartada alegada por su patrocinado, o mejor di- ''Su condenación se debe a la deficiencia de la
cho, acreditarla en esta actuación". prueba de la coartada, y sobre ésta se insiste al
Con este planteamiento la Procuraduría De- sustentar el recurso de revisión, haciendo pie en
legada entra en un severo y minucioso análisis las declaraciones, no ya de los parientes de Ba-
de los elementos de juicio que el Tribunal y el lanta Villegas (testigos de su vida privada en
Juez Superior de la causa tuvieron en conside- · el interior de su hogar, y puede decirse, aun
ración para concluír en la responsabilidad de dentro de su alcoba), sino de sus vecinos inme-
Balanta. Al efecto reproduce la parte pertinente diatos, no sólo de aquellos que se dicen coha-
de la indagatoria de este, en donde señala ya bitantes del mismo inmueble que Balanta Ville-
el derrotero de su defensa, afirmando que el día gas y su familia también habitaban, sino de
N:os. 2261, 2262, 2263• y 2264 GACETA JUDICIAL 38~
aquellos que se llaman ocupantes de las casas ''Los testigos traídos ahora adolecen de la
que rodeaban la anteriormente citada, y aun misma deficiencia que es propia de los traídos
de otros más habitantes del caserío en el cual a la probatoria del proceso. Se habla de haber
residía Balanta Villegas y sus familiares. De visto a Balanta Villegas llegar a su hogar, como
estos últimos, dos de ellos, Nilo González y Mar- de costumbre, en las horas de la tarde del día 25
garita Gómez de Aguilar ya habían declarado de noviembre de 1958, de haberlo visto retirarse
.en este proceso (fls. 110 y 173 vto.), el primero a su habitación a descansar, y de haberlo visto
refiriéndose a sus actividades en la mañana del salir de 'allí, como de costumbre, a eso de las seis
crimen, pues fue, según su dicho, quien vino an- de la mañana del día siguiente, y dirigirse luego
tes que nadie a dar noticia de los hechos a las al lugar de su trabajo. Pero ninguno de tales
autoridades del vecino lugar de Padilla; y la declarantes afirma que Balanta Villegas sí per-
segunda, no como 'doméstica' de la familia de maneció todas lás homs comprendidas entre la
Inocencio Balanta Villegas, sino como cohabi- última vez q1te lo vieron retirarse a su habitación
tante de la misma casa, por ser la esposa de y la primera que lo vieron salir de la misma
Ananías Aguilar, cuñado de Balanta ·villegas para desayunarse, seguir para su trabajo a la
(fl. 175). hacienda., La Floresta', y asistir, común y co-
rriente a él, como lo declararon los testigos her-
''Ahora bien, para poder apreciar el valor manos Carabalíes ". (Subraya la Procuraduría).
que, con respecto a- la coartada, tienen las de-
claraciones traídas al presente recurso de revi- Se considera:
sión, ha de tenerse en cuenta el factor importan-
tísimo qu<;) resulta de la inmediata vecindad del El recur·so de revisión como extraordinario
caserío de Padilla a la casa de la finca de 'Men- que es, ya que representa una excepción a la in-
diola' ;-la facilidad de comunicaciones entre uno violabilidad de la cosa juzgada, debe sustentarse ·
y otro lugar; y el hecho de que tanto sindicados ·sobre bases que demuestren los presupuestos que
como testigos y autoridades que intervinieron como causales propicias para invocarlo consagra
en las primeras diligencias etc., son todos per- la ley. La revisión no es una tercera instancia,
tenecientes a tal poblado de Padilla. y ello implica que a la Corte no le compete una
nueva valoración de la prueba con el supuesto
"De allí, pues, que examinando lB:S explica- invocado en el recurso de que el Tribunal se
ciones dadas por todos y cada uno de los smdi- equivocó en la que consideró idónea y eficaz para
cados en sus respectivas indagatorias, se ve que condenar. Se desnaturalizaría el recurso si se le
unánimemente trataron, cada cual a su manera, confunde con la casación cuando en éste se con-
de presentar y comprobar la coartada del caso templa como posibilidad en los. procesos sin in-
sin éxito de ninguna clase para la mayoría de tervención de Jurado, que revise nuevamente
ellos. los factores probatorios determinantes de la con-
''Al examinar lo correspondiente aJ procesado dena, dentro de los límites de la prudente liber-
Balanta Villegas, el-honorable 'l'ribuna1, siguien- tad y autonomía de que gozan los Jueces de
do el mismo criterio del Juez de instancia, des- instancia. La revisión no tiende, como la casa-
hechó las declaraciones presentadas por éste, por ción, a la defensa y protección de la ley, sino
virtud, no sólo de ciertas incongruencias, sino que está dirigida a proteger la inocencia del
también por considerarlas sospechosas de par- que fue injusta y evidentemente condenado, por-
cialidad, sin tener en cuenta el factor decisivo- _que las pruebas en que ésta se fundamentó y que
que anota la Procuraduría, es decir, la facilidad determmaron el fallo, son falsas. S1 esta Circuns-
con la cual cualquier habitante de Padilla podía tancia no se demuestra porque las que sustentan
trasladarse en pocos minutos al sitio de 'Men- el recurso no conducen a hacer patente ese ex-
diola ', usando, vr. gr., la bicicleta o cualquier tremo, -quiere decir que la revisión es inadmi-
otro vehículo motorizado, no demorarse allí mu- sible.
cho tiempo (como sucedió en el presente caso Si la revisión se fundara en la retractación de
en que los asaltantes obraron rápidamente, y con los testimonios que fueron tenidos en cuenta en
la misma velocidad des a parecieron), y estar de la sentencia condenatoria, ello querría decir que
regreso al lugar de sal~da sin que se llegara a se dejaba al arbitrio de esos declarantes atentar
observar su ausencia, con más veras si esa mo- contra la cosa juzgada con la segunda versión
vilización ocurría en las primerísimas horas de que en el trámite del recurso produjeran para
la madrugada, cuando aún pudiera decirse que tratar de que prospere. Este procedimiento con-
era de noche, horas en las cuales ordinariamente lleva a facilitar, en la medida de su gran inmo-
todo el mundo está entregado al descanso. ralidad, que con el procedimiento de desdecirse
G. Judicial - 25
386 GAClBTA JUDICIAL N.bs. 2261, 2262, 2263 y 2264
el testigo o con reticencias poner en duda lo que se ofrece con fundamento de la revisión. Ha di-
antes afirmó, nunca quedará en firme una deci- cho esta Sala :
sión judicial tomada con el cumplimiento de to- ''El hecho. nuevo o la prueba pueden tenerse
das las normas que regulan el pronunciamiento como causales del recurso de revisión, siempre
de un fallo ele esa naturaleza. que se cumplan las siguientes condiciones: 1\\)
La falsedad en la prueba determinante del Que no hayan sido conocidos (el hecho o las
fallo no puede surgir ele que el testigo se re- pruebas) al tiempo de los debates, y 2:¡¡.) Que
tracte. Pero aún es más evidente lo anterior, se establezcan la inocencia o irresponsabilidad
cuando el testigo que se invoca no es precisamen- de los condenados o por lo menos graves indicios
te el que tuvo en cuenta el fallador para esta- de tales inocencia o irresponsabilidad". (Revi-
blecer la responsabilidad. sión de 8 de mayo de 1953, G. J., Tomo LXXV,
El declarante cuya retractación se invoca no pág. 206).
fue el que determinó la condena. Se pone de re-
lieve así que ni es falso ese testimonio ni tam- No es que en la revisión se presenten otras
poco obra prueba nueva que justifique o haga pruebas que se pretenda por el actor constituyan
procedente la revisión del proceso. nuevos elementos de juicio que no fueron teni-
Sobre este último factor se pretende despren- dos en cuenta en las instancias. Lo pertinente
der de la demanda los testimonios traídos en el es que se produzcan en su verdadero alcance
trámite del recurso para probar la coartada del jurídico y legal hechos nuevos con capacidad
recurrente. bastante para que del examen, análisis y apre-
Pero ni tienen estos elementos· el carácter de ciación de ellos se llegue a la certeza de la ino-
nuevos hechos porque ya fueron valorados en las cencia o irresponsabilidad del condenado, y por
instancias ni puede admitirse que una prueba lo menos que la gravedad misma de aquéllos
ele tal índole sea susceptible de producirse en constituyan indicios vehementes de esa irrespon-
las circunstancias de autos, porque de admitirse sabilidad o inocencia, '.'para lo cual se requiere,
tal preceder, no habría proceso penal si a tal como dice la Corte, que tales hechos y pruebas
recurso se apelara para establecer una circuns- · tengan el alcance de modificar la iñte:rpretación
tancia que ya valorada sufrió el rechazo por su de la realidad procesal en sentido contrario de
falta de consistencia probatoria o por los muchos la que aparece en la sentencia". (G. J., Tomo
motivos que a tal extremo pueden conducir. LXXXlV, pág. 118).
El hecho nuevo a que la ley se refiere debe
tener la eficacia suficiente para establecer la ino- DECISION:
cencia o irresponsabilidad del procesado que fue
injusta y arbitrariamente por un delito al que En mérito de lo expuesto, la Corte Suprema
fue ajeno o en el que no participó, y por el cual -Sala Penal-, administrando justicia en nom-
sufre un~ condena que constituye un evidente bre ele la República y por autoridad de la ley, de
error. acuerdo con el concepto del señor Agente del
Pero para ello precisa que no baste asignár a Ministerio Público, niega el recurso extraordina-
una prueba producida en el trámite del recurso rio de revisión a que se ha hecho mérito.
la calidad de hecho nuevo o nova como la de:o,o-
minan los procesalistas. Cópiese, notifíquese y publíquese en la Gaceta
''Los nova a que se refiere este presupuesto Jt~dicial.Devuélvase la actuación al Juzgado
-dice Fenech- son equivalentes; en efecto, un Segundo Superior del Distrito Judicial de Po-
hecho nuevo equivale a un elemento ele prueba payán.
nuevo, puesto que el hecho por sí mismo no
puede evidenciar la inocencia del condenado, a Ht~mberto Barrera Domínguez, Simón Monte-
menos ele constituír prueba por sí mismo (des- ro Torres, Gustavo Rendón Gaviria, Julio Ron-
cubrimiento de un documento), si no es median- callo Acosta, Angel Martín V ásquez A., Primi-
. te su calidad de objeto de una prueba determi- tivo V ergarw Crespo.
nada". ("Derecho Procesal Penal", Tomo II,
pág. 1207). Pioquinto León L., Secretario.
Y la Corte es explícita en exigir requisitos
para que se tenga como tal el hecho nuevo que
N'tiJJLJI!I))A\.JI}JE§
No toda irregularidad o VICio procesal conlleva la existencia de una nulidad supraUegat

Nulidades Regales por falta de notificación personal. -linterpretación de las causales de nu-
lidad. -ILa observación por facultativos no es de obligatoria aplicación para todos los sin-
dicados • ...:... !Causal JI. q. de casación penan. -IE1 motivo fútil y la peligrosidad del agente del
deUto.
l. lEn relación con los motivos de impugnación nería del querellante cuando no puede proce-
que el demandante alega para establecer que derse de oficio. Pueden ser nulos, eso sí, deter-
el proceso está viciado de nulidad sustancial o minados actos o diligencias del sumario cuando
constitucional, cabe observar, ante todo, que la ley requiere que se cumplan formalidades es-
aunque en algunos casos esta Sala ha reconocido peciales, pero eso no significa que toda la actua-
la existencia de nulidades llamadas "supralega- ción subsiguiente sea inválida, sino que tales
les o constitucionales", a pesar de no estar es- actos no pueden tenerse en cuenta". (lFallos del
tablecidas expresamente en el Código de Pro- 4 de agosto de 1948 y 18 de noviembre de 1949).
cedimiento Penal, ello solamente ha ocurrido
2. lEl hecho de que el procesado sea asistido
en casos excepcionales y cuando se demuestra
en algunas diligencias del sumario y en su defen-
que la irregularidad u omisión procesal es de
sa por una persona que no sea abogado inscrito,
tal naturaleza y entidad que con ella se que-
no entraña una nulidad legal ni menos consti-
brantan las bases y garantías esencial~s del de-
tucional, pues esto solamente acarrearía san-
recho de defensa en juicio, consagradas por el
ciones disciplinarias a los funcionarios que per-
artículo 26 de la Constitución. IEsto quiere decir
mitieron dicha irregularidad.
que no toda irregularidad o vicio procesal con-
lleva la existencia de una nulidad supralegal, Además, ni del texto del artículo 104 del Código
"pues para que ésta exista es necesario que sea d~ Procedimiento Penal ni de ninguna otra nor-
de tal entidad que ella entrañe un vicio verda- ma de carácter procesal se deduce que el apo-
deramente sustancial", en el sentido de que la derado que el sindicado nombre o se le designe
omisión del acto o diligencia o el vicio del acto de oficio en el sumario, necesariamente tenga
procesal afecte las bases mismas del juzgamien- la obligación de intervenir en la práctica de
to o quebrante o desconozca los verdaderos in- todas las pruebas, pues su asistencia solamente
tereses de la justicia o de las partes. Por esto es obligatoria en aquellas diligencias en que el
ha sostenido la Sala que "sólo cuando el error procesado debe intervenir personalmente, como
o vicio es fundamental por atacar la esencia la indagatoria, los careos. lLa intervención del
misma del juicio o por disminuír las garantías apoderado en la práctica de otras pruebas, como
del procesado o de parte legítima, se puede afir- la recepción de testimonios o la de inspección
mar que se está. en presencia de una nulidad ocular, en que el sindicado no participa perso-
constitucional". (Casación del 19 de julio de nalmente en estas diligencias no es necesaria,
1956). y por lo tanto, su no asistencia no da motivo a
ninguna nulidad procesal.
Debe también tenerse presente que esta Sala,
en otras oportunidades, ha sostenido que: "lEn 3. lLas nulidades legales por falta de notifica-
el sumario los casos de nulidad son reducidos y ción personal de algunas providencias están
excepcionales, y se refieren a la incompetencim taxativamente previstas en los artículos 198 y
de jurisdicción o a la ilegitimidad de lm perso- 199 del Código de Procedimiento Penal, y estos
artículos solamente se refieren a. algunas pro- {)omo con todo acierto no anota en señor &gen-
videncias proferidas dentro de la causa o juicio, te del Ministerio Público, al referirse a este
que se inicia con eU auto .de proceder, una vez motivo de impugnación: ''lLa alegación que pro-
que se clausura la investigación. lLos motivos duce sobre el particular es absolutamente bi-
de nulidad que expresa y taxativamente con- zantina; basta recordar para destruirla que la
templan estos artículos no pueden aplicarse por honorable Corte dijo en casación de 5 de junio
analogía a situaciones no previstas en la ley, de 1936: '. . . la ausencia de móviles induce a
pues como lo ha sostenido la {)orte, "la inter- considerar más grave el hecho y más perverso
pretación de las causales de nulidad ha de ser el delincuente'".
restringida". !El motivo fútil a que se refiere el ordinal 39
4. {)omo claramente se deduce del contenido del artículo 37 del {)ódigo Penal, lógicamente
del dictamen, el nembutal es un barbitúrico de comprende la ausencia o falta de motivo, y así
acción corta, que cuando se toma en bastante lo han entendido los expositores; por ejemplo,· a
cantidad únicamente produce intoxicación agu-. este respecto, Maggiore expresa lo siguiente:
da, pero no cirónica. Ahora, aunque se hubiera "Fútil es el motivo no proporcionado con el deli-
establecido en el proceso, con testimonios me- to, el motivo que por lo exiguo y mezquino no
recedores de credibilidad, que el procesado real- explica la acción criminal, antes bien, denotm
mente tomó el día que consumó el homicidio insensibilidad moral en el agente. Aquí entra
dosis excesivas de nembutal, ello no le imponía el caso del que mata para vengar una leve in-
al funcionario la obligación de someter al pro- juria, o por un litigio insignificante. !En estos
cesa,do al· examen de facultativos, como lo or- casos y en otros semejantes suele decirse vul-
dena el artículo 374 del {)ódigo de Procedimiento garmente que se ha obrado 'sin motivo'. Pero
Penal, pues esta disposición se refiere única- como no existen acciones inmotivadas, sólo debe
mente al caso de que se descubriere que el acu- afirmarse que el móvil es fútil, o sea inadecuado,
sado padecía de "intoxicación crónica", cuando según. la psicología común, para determinar el
cometió el delito. resultado". (Perecho Penal, 'll'. [][, pág. 19).
Por eso esta Sala ha dicho en otra oportuni-

dad, que: "lLa observación por facultativos de Corte Suprema de Justicia.- Sala de Casación
que trata el articulo 374 del Código de Procedi- Penal.- Bogotá, octubre tres de mil nove-
miento ll:"enal no es de obligatoria aplicación
cientos sesenta y dos.
para todos los sindicados, pues la misma ley la
establece como condicional, según se deduce de (Magistrado ponente, doctor Primitivo V ergara
los términos empleados en el texto legal. Así,
Crespo).
pues, si el funcionario no descubre en el proce-
sado "indicios de grave anomalía síquica o de
intoxicación crónica", no es menester some~er
Vistos:
lo a la observación de facultativos.
''JLos estados patolúgicos previstos en el ar- Pereira, en sentencia de veintinueve de septiem-
tículo 29 del Código Penal no son materia de bre de mil novecientos sesenta, que confirmó en
simple alegación, sino que ellos deben aparecer todas sus partes la proferida por el Juez Primero
de pruebas, datos o antecedentes relativos al Superior de la misma ciudad, previos los trámi-
procesado". (Cas. 28 de febrero de 1942). tes de los juicios con intervención del Jurado,
condenó a Gohar Hoyos Sánchez a la pena prin-
5. Con invocación de la causal 1~, el deman-
cipal de diez y seis años de presidio y a las acce-
dante alega que se interpretó erróneamente ~
sorias correspondl.entes como responsable del de-
se aplicó indebidamente en la sentencia acusada ·lito agravado de homicidio -asesinato- consu-
el artícúio 37 del Código Penal, al aumentar la mado en la persona de Jaime Grisales.
pena en un año de prisión, estimando para ello
Contra la sentencia del Tribunal de Pereira
como motivo de mayor peligrosidad "la ausen-
cia de motivo" para ejecutar el delito, alegando
interpuso el reo el recurso de casación, el que
fue formalizado ante la Corte por su apoderado
que: "!En ninguna parte de su enumeración taxa- el doctor Carlos Arturo Gil, habiéndose adelan-
tiva el artículo 37 del Código Penal contempla tado la tramitación correspondiente, pero a so-
'la ausencia de motivo' en la ejecución de un licitud de la Procuraduría se declaró nula dicha
delito como ·circunstancia de ·mayor peligrosidad actuación, a partir del auto del 28 de octubre
que agrave la responsabilidad del agente". de 1960, en que el Tribunal había concedido
irregularmente el recurso. Subsanada la irregu- con el procesado Hoyos Sánchez, no aparece que
laridad que originó la nulidad declarada por la se le haya hecho conocer el derecho que tenía
Corte y agotado el trámite del recurso de casa- de nombrar un apoderado que lo asistiera en
ción, la Sala procede a decidir sobre su mérito, todas lás diligencias del sumario, como lo pres-
por ceñirse la demanda propuesta para susten- cribe el artículo 104 dei Código de Procedimien-
tarlo a los requisitos formales exigidos por la ley. to Penal. Unicamente se le nombró de oficio para
la exclusiva diligencia que se iba a practicar.
Por esta razón no tuvo apoderado de oficio ni
Hechos: nombrado por él mismo, mientras el sumario per-
. Los que dieron origen a este proceso los resu- maneció en poder del Juez 18 de Instrucción
me el Tribunal así: · Criminal, siendo notoria la falta de defensa que
se advierte durante toda esta etapa.
"En la calle de 'Jamarraya' de la población
de Apía, ·Y en un establecimiento de cantina de "Hubo, pues, dos omisiones graves de parte
propiedad del señor Luis Felipe García Ruiz, del funcionario de instrucción : a) N o hacerle
se encontraban a eso de las seis de la tarde del conocer al· procesado el derecho en que estaba
día siete de octubre de mil novecientos cincuenta de nombrar un apoderado para que lo asistiera
y seis, Tos señores Gohar Hoyos Sánchez, solo, a todas las diligencias del sumario, y no sólo en
las indagatorias y careos, y b) No nombrarle
recostado al mostrador tomándose una cerveza; apoderado de oficio en vista de que el procesado
Pedro Palacio, parado en el quicio de una de las no lo nombró de su parte, adelantando la actua-
puertas que dan a la calle, y Jaime Grisales, ción procesal en contra del mismo.
acompañado de dos campesinos parados al pie
del mostrador, ingiriendo cerveza, además de "Sólo por esta falta de apoderado durante el
otros parroquianos. En esas entró un cuñado de sumario se explica que mientras éste permaneció
Grisales a llamarlo para que fuera donde el bajo instrucción del Juez 18 de Instrucción Cri-
papá, y cuando el requerido al salir iba en la minal, no aparezéa una prueba solícita en su fa-
puerta, Gohar Hoyos, simulando dirigirse al vor, ni ninguno de los declarantes contrainte-
campesino que tenía a su lado, le dijo: 'Mancate rrogados, y .que en una diligencia de inspección
hijueputa para que peliemos', e inmediatamente ocular que obra a folio 54 vto. del expediente,
le disparó a Grisales hiriéndolo, para seguirlo no se· haya hecho intervenir para nada al proce-
luego en la calle, en donde le hizo otros dos dis- sado ni a apoderado que lo representara, y que
paros, lesionándolo nuevamente. El herido murió en lugar de peritos se haya efectuado la diligen-
a consecuencia de los impactos recibidos; no sin cia con testigos actuarios, siendo así que .se tra-
antes haber rendido instructiva, en la cual señaló taba de establecer la reconstrucción de los he-
a Gohar como su agresor, que en ese entonces era chos, y· dentro de és'ta: las condiciones físicas de
guardián de la cárcel de esa localidad". percepción de los deélarantes· presenciales.·
'' Tampo_co se tuvo en cuenta por el funciona-
· Demanda de casación. rio el artículo 295 del Código de Procedimiento
Penal, por medio del cual ·estaba obligado a in-
El actor invoca en la demanda, en su orden, vestigar con igual celo todos los hechos favora-
las causales cuarta y primera del artículo 567 del bles al procesado, en cuanto podía eximirlo de
Código de Procedimiento Penal, por estimar, en responsabilidad, extinguirla o atenuarla. De.
primer término, que la sentencia acusada es vio- acuerdo con esta prescripción hubiera de haber
Jatoria de la ley procedimental por haberse pro- ordenado la presencia del procesado a la llama-
nunciado en un juicio viciado de nulidad, o por da diligencia de Inspección Ocular en el lugar
ser ella, en último caso, violatoria de la ley penal de los hechos, y de todos los declarantes que en
por errónea interpretación o indebida aplicación una u otra forma habían declarado, pues sólo se
del artículo 37 del Código Penal, habiéndose por hizo comparecer a Bertilda Zapata y Felipe
esto aumentado en un año la pena privativa de la García.
libertad. "La falta de haberle hecho conocer al sindica-
Con el propósito de fundamentar la causal do que tenía derecho a nombrar un apoderado
cuarta y demostrar que el juicio está viciado de que lo asistiera. a todas las diligencias del suma-
nulidad; de carácter supralegal, el actor expresa rio, y el que no se le -hubiera nombrado de oficio,
lo siguiente:. . ya que él no lo designó ni siquiera para lainda-
· "A) De acuerdo con los términos de lasdili- gatoria y careos, constituye una pretermisión
gencill.::; .. dtl iil.dagatoria y de . cªreo practicad()s de requisitos ·esenciales al proceso. penal, que. por
390 GACETA JUDICIAL !'{os. 2,261, 2252, 2263 y 2264
su gravedad y trascendencia viola el artículo· 26 guiente del sumario no está facultado por nin-
de la Constitución Nacional, por no haberse ob- guna disposición legal, ni doctrina alguna podría
servado la plenitud de la· forma propia del jui- tolerarlo. Afirmar doctrinariamente que en la
cio respectivo. Y no se arguya que cuando el etapa del sumario un sindicado puede permane-
sumario llegó al Juzgado Superior hizo el nom- cer sin asistencia de apoderado defensor, o si-
bramiento de apoderado en abogado titulado e quiera en algún período de dicha etapa, sería
inscrito, porque si se revisa la actuación sucesiva, consagrar el desafuero.
se advierte que no fue subsanada en forma al-
guna la deficiencia de la etapa anterior del su- "B) El artículo 168 del Código de Procedi-
miento Penal, que se violó por no haberse apli-
mario por la falta de un apoderado, pues ni la
reconstrucción de los hechos en legal forma fue cado debidamente en la anotada etapa del suma-
rio, es de cumplimiento riguroso e inexcusable,
repetida. tanto por ordenar imperativamente la notifica-
''El artículo 104 del Código de Procedimiento ción al procesado personalmente de todo auto y
Penal contiene el ordenamiento, que de incum- sentencia si estuviere detenido, como por los pro-
plirse deniega el derecho que es forma del Juicio pios fines de dicho acto. Con verdad, si el sin-
Penal en este aspecto, y que en el caso presente dicado detenido preventivamente es parte en el
se violó por no haberse aplicado debidamente. A proceso, como sujeto de las garantías procesales
causa de esta omisión toda la etapa del sumario que exigen, custodian y preservan los derechos
afectada por ella, no ofrece el requisito consti- de defensa, la notificación de los autos y senten-
tucional de "forma propia del Juicio Penal". cias no es una facultad potestativa del funcio-
La doctrina preexistente, de que en la etapa del' nario, sino un deber, tanto más imprescindible
sumario la investigación corre por cuenta de cuanto que dicho acto viene a vincularlo a si-
funcionario, y que en ella se acumula la prueba tuaciones procesales con las cuales quedan afec-
de cargo de la cual tiene que defenderse el pro- tadas la inocencia, la irresponsabilidad, la liber-
cesado posteriormente, una vez se haya proferido tad física y la oportunidad de remediarse los
el auto de proceder, no es referente a este caso, males jurídicos causados con ellas.
porque no se trata de que se haya negado o no
''Por otra parte, si la obligación de notificar
una prueba, sino de que la garantía procesal de
personalmente al sindicado, surge del hecho de
asistencia de un apoderado que patrocine al sin- que se encuentra encarcelado coino cumplimiento
dicado en todas las diligencias sumariales, fue ne-
gada desde el primer momento de la indagatoria de un auto de detención preventiva, el código
de Hoyos Sánchez. Y existiendo en el proceso ha querido que la acción notificadora se mueva
la prueba de esta omisión sustancial, queda evi- del funcionario hacia el detenido, y no lo con-
dente la inobservancia de la forma propia del trario, en vista de la imposibilidad física de éste
sumario, y con ello la demostración de que no se para poder darse cuenta de las providencias que
cumplió con la plenitud del derecho de defensa, se dicten dentro de su proceso. No se contentó
celosamente tutelado por la Constitución. el legislador con que al apoderado se le pudieran
notificar personalmente los mismos pronuncia-
"También se violaron por aplicación indebida mientos. Le dio prelación sustancial a la notifi-
los. artículos 40 de la Constitución Nacional y cación del propio detenido, y subalternamente
el primero de la Ley 69 de 1945, en relación con al de su representante legal, signo inequívoco que
el aparte e) del mismo; 419 y siguientes, 429 y el acto de la notificación prescrita por la dispo-
siguientes, 442 y siguientes, 457 y siguientes, sición enunciada, es otra de las formas propias
480 y siguientes y 538 y siguientes del mismo del juicio, en la acepción penal que el término
Código de Procedimiento Penal, éstos por apli- constitucional impone. Al eliminarse esta forma
cación. indebida y los primeros por no haberlos por omisión del funcionario, se violó el artículo
aplicado debidamente. 26 de la Constitución Nacional, de orden sustan-
tivo esta violación, por lo mismo insubsanable,
''El artículo 59 de la Ley 21 de 1931 no excusa
ya que los males causados al procesado no se
la violación de orden constitucional, por medio subsanan por la acción del tiempo, ni por la pos-
de la cual se acusa la sentencia, porque si su par-
terior actuación de la defensa.
te última faculta al funcionario para nombrar
apoderado de oficio para la indagatoria cuando "C) El artículo 37 4 del Código de Procedi-
.en el lugar no hubieren inscritos, o por la exis- miento Penal prescribe al funcionario en forma
tencia de cualquier otro motivo debidamente jus- imperativa poner al procesado a la observación
tificado, lo que tampoco ocurre en el presente de facultativos, cuando descubra en él indicios
caso,. la omisión del apoderado en el curso si- de grave anomalía psíquica o de intoxicación
Nos. 2261, 2262,2263 y 2264 GACETA JUDICIAL 391
crónica producida por el alcohol o por cualquiera presidio, por considerar de acuerdo con autos
otra sustancia venenosa. Y el inciso final del de proceder, con el cuestionario propuesto al
mismo agrega que sin perjuicio de ese reconoci- Jurado y con la respuesta dada a él por el Ju-
miento el funcionario recibirá información del rado de Conciencia que· el procesado obró con
estado psíquico del procesado a las personas que alevosía, como circunstancia de indefensión e
puedan dar detalles pertinentes. inferioridad en que colocó al ofendido Grisales;
''La letra y el espíritu de esta disposición se y elevó en un año más la pena por la ausencia
compadece con la norma generar contenida en el de motivos que para ejecutar el hecho tuvo Gohar
artículo 295 del mismo, según la cual el fun- \ Hoyos, de conformidad con la circunstancia de
cionario debe investigar con igual celo no sólo mayor peligrosidad contenido en el aparte 39 del
los hechos y circunstancias que establezcan y artículo 37 del Código Penal. ·
agraven la responsabilidad 1del procesado, sino ''En uno de los párrafos pertinentes se dijo
también las que lo eximan de ella, o la extingan lo siguiente: 'Lo anterior es índice seguro de su
o atenúen; y es una aplicación particular de los inmensa peligrosidad, por lo cual la regulación
ordinales 39) y 59) del 294 de la misma obra. que de la pena hizo el a qtw en diez. y seis Míos
"Las disposiciones legales enunciadas hasta de presidio, habida calificación de la delincuen-
aquí fueron violadas por no haberse aplicado cia, las circunstancias en que consumó el hecho
con la debida oportunidad que se requirió en la delictuoso, la ausencia de motivo para ejecutarlo,
etapa suml!-rial a impulso oficioso del funciona- el grado de ilustración del reo y sus pésimos an-
rio, con el objeto de descubrir el verdadero cuer- tecedentes, es correcta y no merece ninguna ob-
po del delito de homicidio y, determinar la na- jeción de la Sala'.
turaleza y grado de la responsabilidad del pro- ''En ninguna parte de su enumeración taxa-
cesado. tiva .el artículo 37 del Código Penal contempla
"La no aplicación de dichas disposiciones y los 'la ausencia de motivo' en la ejecución de un
efectos detrimentes del derecho de defensa, cons- delito como circunstancia de mayor responsabili-
tituyeron una omisión de orden procedimental dad que agrave la responsabílidad del agente; y
tan esencial y decisiva, que a la postre ocasionó la Ley Penal no· permite que fuera de las cir-
la nulidad supralegal que contiene, cuando no cunstancias en -él enumeradas el Juez reconozca
se observa, el artículo 26 de la Constitución. otras distintas o similares.
''De acuerdo con el proceso, el· conocimiento ''Por consiguiente, 1a circunstancia de que en
de que Gohar Hoyos Sánchez acostumbraba la la ejecución de un hecho criminal no exista de-
ingestión de pastillas 'nembutal ', no le vino al terminado el móvil que indujo á la gente (sic),
funcionario por sus propias percepciones, es ver- no permite elevar esta ·ausencia de móvil a la
dad; pero la acción defensiva del apoderado al característica de 'circunstancia de mayor peli-
término de la etapa sumarial sí le llevó ese co- grosidad', pues al hacerlo el Juez o Magistrado
nocimiento. Las declaraciones de Vitalino Oso- viola la Ley Penal.
río, Germán Hincapié, José Idárraga y la certi- ''Tampoco puede confundirse la ausencia de
ficación del mismo Director de la Cárcel, todas móvil con los 'motivos innobles o fútiles' a que
operantes, dijeron que el procesado acostumbra- se refiere la circunstancia 3l;l de dicho artículo
ba dicho barbitúrico, y· que cr. balmente el día 37, por la extraña contradicción que existe en-
de los hechos lo había ingerido en dosis inmode- tre la ausencia y existencia a la vez del motivo,
rada. Llegó, así, y fue verdad del proceso, el ya que e:;; principio fundamental 'aquel de que
conocimiento del probable estado de intoxicación una cosa no puede ser y no ser al mismo tiempo.
a causa de dicha sustancia, y la posibilidad de La misma redacción del ordinal 39 indica que
que dentro de este estado se hubiera desarrollado para poder calificar de fútil o de innoble el mo-
la acción física del delito''. tivo ha tenido que hacerse previamente el re- ·
Con el fin de sustentar la causal primera de conocimiento del mismo. Y como ausencia de
casación y demostrar que se interpretó errónea- móvil significa inexistencia y falta de reconoci-
mente o se aplicó indebidamente, al dosificar la miento del mismo, entonces, o no se puede crear ,
pena impuesta en la sentencia, el ordinal 3Q del una circunstancia no preexistente al hecho, ya
artículo 37 del Código Penal, el demandante ale- que carece de base normativa, o no se puede su-
ga lo siguiente: ' plir por analogía con la expresada circunstancia,
porque repugna a nuestro sistema penal el poder
"A) La sentencia acusada, de acuerdo con la creador del Juez o Magistrado, que sólo es ún
de primera instancia, elevó a 15 años la pena de instrumento de aplicación de la ley positiva .. -·.
GACETA JUDICIAL Nos. 2261, 2262, 2263 y 2264
''En el proceso r.n curso la sentencia ameritó practicados. Ciertamente, este apoderado no era
ansencia de móvil, lo que sólo fue una omisión abogado titulado, pero ello no constituye viola-
procesal de las más graves contra el derecho de lación de la Ley 21 de 1931, si se tiene en cuenta
defensa, y que consistió, como ya se dijo al es- el lugar en donde s~ adelantó la investigación.
tudiar la causal anterior, en no haber hecho un ''El sumario fue adelantado con capacidad y
examen funcional a fondo en la persona del pro- celo por parte del instructor, sin descuidar lo
cesado, para efectos de establecer las consecuen- preceptuado por el artículo 295 del Código de
cias que su toxicidad tuvo en la muerte de J ai- Procedimiento Penal, y si por el sindicado no
me Grisales Bedoya. El móvil para sus efectos hubo petición alguna de pruebas a su favor, esto
penales no es solamente el consciente, sino tam- no quiere decir que el Juez investigador haya
bién aquel que se revela por estados confuncio- violado los mandatos del Código al enderezar el
nales mentales o volitivos, de extrañada signi- informativo hacia la búsqueda de la verdad ob-
ficación médico-legal en el artículo 29 del Có- servando juiciosa imparcialidad para con el in-
digo PenaL Precisamente el artículo 294 del ter.és del imputado.
Código de Procedimiento Penal, en su ordinal 39,
prescribe al funcionario practicar todas las in- ''Es evidente que algunos autos dejaron de
vestigaciones conducentes al esclarecimiento de notificarse al sindicado ; tal anomalía debe acep-
los hechos, esp·ecialrnente respecto de otras cues- tarse ; pero basta· recordar el artículo 168 del
tiones, 'los motivos determinantes y los demás Código de Procedimiento Penal y el 169 de la
factores que influyeron en la violación de la Ley misma obra sobre los cuales la honorable Corte
Penal'. ha dicho: ' ... aunque el Código ele Procedimien-
to Penal ordena que todo auto o sentencia se
''A causa de la violación demostrada se impuso notifique, ya personalmente, ya por estado o
al procesado un año más de presidio, con base en por edicto, según el caso, lo mismo que a su apo-
una doctrina inoperante hoy, puesto que nues- derado o defensor, estas notificaciones no son
tro Código Penal sólo entró a regir el primero esenciales en el sumario, sino en el juicio en los
de julio de 1938. eventos especificados en los artículos ·198 y 199
''Espero que el señor Magistrado pronuncia- del mismo Código ... '.
rá la sentencia del caso". ''Lo dicho hasta ahora basta para concluír
que los cargos formulados hasta el ordinal b)
Concepto de la Procttradttría. de la demanda no han obtenido prosperidad.
El señor Procurador Segundo Delegado en lo

Penal, al contestar el traslado de la demanda de
casación, después de resumir los argumentos ex- ''Cargos restantes con base en la causal cuarta.
puestos por el actor para demostrar que las ''Agrega el impugnador que otro artículo vio-
irregularidades procesales que anota han pro- lado fue el 168 del Código de Procedimiento Pe-
ducido nulidades de carácter constitucional, re- nal, en la misma forma que el 347 y el 295 de la
plica con claros y muy atendibles razonamientos misma obra, por cuanto el procesado no fue so-
aquellos argumentos, oponiéndose, en consecuen- metido a la observación de facultativos por orden
cia, a que se case la sentencia. Al refutar los del Juez y por su iniciativa. En este .orden de
motivos de impugnación propuestos en la de- ideas ofrece una serie de sugestiones sobre lo
manda el señor colaborador Fiscal expresa, en que ha debido hacer el funcionario y las pre-
lo pertinente, lo que sigue: guntas qu~, en concepto del impugnador, se han
debido dar para absolver a los legistas. Ante
''Los pretendidos motivos, con los cuales se
intenta evidenciar la presencia de una nulidad la ausencia de esta prueba, entiende el opositor,
supra-legal, analizados en el fondo y en su ver- que la situación de Gohar Hoyos fue gravosa
dadera esencia, apenas si constituirían irregu- ante los jueces del pueblo, quienes a la postre
laridades o informalidades incapaces de generar la resolvieron, porque la justicia de derecho se
violación del artículo 26 de la Constitución Na- llevó de calle disposiciones de procedimiento que,
cional. de haber sido aplicadas, le habrían dado opor-
tunidad de defensa adecuada al condenado.
''Revisado cuidadosamente el proceso se pue-
de esclarecer que el condenado Gohar Hoyos es- "Se contesta:
tu:vo asistido por un apodera.do nombrado oficio-
sam~nte por. el Juzgado instructor, tantp en la ''Lamenta el Despacho decir que ninguno de
dilig_en~ia de indagatqria . como .en los careos los c_;:trgos conte;uidos en el acápite b) puede con-
l'{os. 2261, 2262, 2263· y 2264 GACETA JUDICIAL 393
siderarse como tal, ni dan margen para ser de- la que primero y principalmente invoca, y con
tenidamente examinados. Estos 'cargos', por así el fin de· demostrar que el proceso está afectado
llamarlos, pecan de una gran confusión, tanto de una nulidad supralegal, afirma que en la ac:
en su enunciamiento como en su demostración, tuación procesal, y especialmente en la etapa
y se orientan fuera de toda técnica dentro del del sumario, se incurrió en varias irregularida-
recurso de casación. La Procuraduría se permite des u omisiones, las que se pueden resumir así:
· . llamar la atención sobre el contenido del artícu- Primero. Haber carecido el proeesado, durante
lo 347, que contiene una obligación facultativa el sumario, de defensor, pues ''de acuerdo con
para el funcionario, condicionada al hecho de las diligencias de indagatoria y de careos no
que en la persona del sindicado se descubrieren aparece que se le haya hecho conocer el derecho
u observaren indicios que permitieren suponer · que tenía de nombrar un apoderado que lo asis-
la existencia de una grave anomalía psíquica o tiera en todas las diligencias del sumario'', como
de una intoxicación crónica, para ordenar la lo prescribe el artículo 104 del Código de Pro-
práctica de la prueba tendiente a determinar cedimiento Penal. ·
este hecho. No es una obligación perentoria y Segundo. Que ninguno de los aut?~ proferid~s
categórica como lo pretende el impugnador. Si el en el sumario, excepto el de detencwn preventi-
Juez no ordenó el reconocimiento fue porque no va, fueron notificados personalmente al proce-
observó. en el sindicado síntomas que lo aconse- sado, como lo ordena el artículo 168 del Código
jaran. de Procedimiento P_enal.
"En cuanto al hecho de que el Jurado hubiera Tercero. No haberse sometido al procesado a
condenado a Gohar Hoyos sin tener en cuenta la observación de facultativos, como lo ordena
los aspectos de una posible anomalía, no es tó- el artículo 374 del Código Procesal Penal, a pe-
pico que pueda ser traído a comentario dentro sar de que tres testigos citados por la defensa
de esta causaJ cuarta. declaran que aquél tomó algunas pastillas de
'' J;a causal cuarta, en concepto· de este Des- nembutal el día en que consumó el asesinato por
pacho, no ha sido demostrada. el cual fue juzgado y condenado en este proceso,
lo cual, en concepto del actor, es un indicio de
que el acusado obró en un estado de intoxicación
"'Causal primera. grave producida por dicha sustancia.
En relación con los motivos de impugnación
"Cargo. Afirma el demandante que se violó que el demandante alega para establecer que el
el a:rtículÓ 37 del Código· Penal al aplicarle a proceso está viciado de nulidad sustancial o cons-
su prohijado. por el Tribunal la circunstancia titucional, cabe observar, ante todo, que aunque
de mayor peligrosidad contenida en el ordinal en algunos casos esta Sala ha reconocido la exis-
39 de dicha norma. tencia de nulidades llamadas '' supralegales o
''Según él, no están demostrados ·los motivos constitucionales", a pesar de no estar expresa-
innobles o fútiles, y el Tribunal, al hablar de mente establecigas en el Código de Procedimien-
'ausencia de motivo para la eje.cución del hecho to Penal, ello solamente ha ocurrido en casos ex-
delictuoso', se excedió de la enumeración taxa- cepcionales y cuando se demuestra que la irre-
tiva que hace el artículo 37 del Código Penal gularidad u omisión procesal es de tal natura-
de las circunstancias de mayor peligrosidad que leza y entidad que con ella se quebrantan las
agravan la responsabilidad del agente. bases y garantías esenciales del derecho de de-
. "La alegación que produce sobre el particular fensa en juicio, consagradas por el artículo 26
es absolutamente bizantina; basta recordar para de la Constitución. Esto quiere decir, que no toda
irregularidad o vicio procesal conlleva la exis-
destruírla que la honorable Corte dijo en casa-
ción de cinco de junio de mil novecientos treinta tencia de una nulidad supralegal, ''pues para
y seis: ' .•. Ja ausencia de móviles induce a con- que ésta exista es necesario que sea de tal enti-
siderar más grave el hecho y más perverso el dad que ella entrañe un vicio verdaderamente
delincuente'. Tal sucede en el caso presente". sustancial", en el sentido de que la· omisión del
acto o diligencia o el vicio del acto procesal afec-
Estudio del recurso~ te .las bases mismas del juzgamiento, o quebrante
o desconozca los verdaderos intereses de la jus-
'ffausal cuartá: ticia o de las partes. Por esto, ha sostenido la
Sala que ''sólo cuando el error o vicio es fun-
Como se vio a~t~r1o~~~te, el actor en ordeil. - damental por atacar la esencia .misma del juicio
a sustentar:la .causal cuarta.de.casación, que es o por disminnklas garantías del procesado o
394 GACETA JUDICIAL Nos. 2261,2262, 2263, y 2264
de parte legítima, se puede afirmar que se está do como apoderado de oficio del procesado Hoyos
en presencia de una nulidad constitucional". Sánchez, para todas las diligencias del sumario,
(Casación del 19 de julio de 1956). sino sólo para el careo.
Debe también tenerse presente, que esta Sala, ''Para la diligencia de careo entre el mismo
en otras oportunidades ha sostenido que: ''En Hoyos Sánchez y el testigo Luis Felipe García,
el sumario los casos de nulidad son reducidos y se dijo al principio: ' 'Al sindicado lo asistió
excepcionales y se refieren a la incompetencia de en la diligencia el señor Clímaco Becerra Rojas,
jurisdicción o a la ilegitimidad de la personería. quien ha venido asisti~ndolo en otras diligen-
del querellante cuando no puede procederse· de cias', lo que no es cierto, pues solamente había
oficio. Pueden ser nulos, eso sí, determinados asistido en el careo con la testigo Zapata. En
actos o diligencias del sumario m1ando la ley este nuevo careo con la misma, tampoco se le re-
requiere que se cumplan formalidades especiales,· conoció a Becerra como apoderado de oficio para
pero eso no significa que toda la actuación sub- todo el proceso.
siguiente sea inválid·a, sino que tales actos no
pueden tenerse en cuenta" (fallos del 4 de agos- ''Se continuaron recibiendo declaraciones, sin
to de 1948 y 18 de noviembre de 1949). que el señor Becerra Rojas, u otro distinto, in-
terviniera en la práctica de ellas.
La anterior cita es oportuna, pues como se ha
visto, las irregularidades procesales que según el ''A folio 42 vlto. se practicó un careo entre
impugnador motivaron las nulidades supralega- procesado y el testigo L~bardo Acevedo, y al
les, se cometieron en la instrucción del sumario. principio se lee que en realidad Becerra Rojas
El cargo que hace el impugnador de que el reo sólo venía siendo nombrado apoderado de oficio
Hoyos Sánchez careció durante el ·sumario de para esta clase de diligencias. Allí se lee lo si-
defensa, constituye una simple afirmación sin guiente : 'Al sindicado lo asistió el señor Clíma-
asidero en las constancias procesales, según se co Becerra Rojas, a quien se le designó como
desprende de la misma relación de hechos que apoderado para esta diligencia'.
aquél hace en su demanda, cuando dice : ''Después de recibir nuevas pruebas, se prac-
''Iniciada la investigación por la muerte de ticó otro careo entre Hoyos y el testigo Libardo
Jaime Grisales Bedoya, el sindicado Hoyos Sán- Agudelo Cañas, y también se hizo figurar como
chez sostuvo en la indagatoria que a la hora en apoderado de oficio al mismo señor Becerra Ro-
que aquél fue. abaleado se encontraba en el bar jas". ·
'Mi Rey', distante del café de propiedad del El hecho de que los señores Jesús Cuartas Gil
señor Felipe García, en donde tuvo lugar el y Clímaco Becerra Rojas, quienes asistieron al
acontecimiento. procesado en las diligencias de indagatoria y de
''Para los efectos de esta diligencia le fue nom- careos, no fueran abogados titulados no entra-
brado como apoderado el señor Jesús Cuartas ña ninguna violación de la ley, ni menos una
Gil 'en ausencia de abogado inscrito' en la po- nulidad de carácter constitucional, pues en la
blación de Apía, que como es sabido es sede de población de Apía, pequeño pueblo de Caldas,
cabecera judicial de circuito. Este nombramien- según se hizo constar en la diligencia de inda-
to se le hizo para asistirlo en la diligencia de gatoria, no había abogado inscrito. Ahora, el ar-
indagatoria, practicada el diez de octubre de mil tículo 5Q de la Ley 21 de 1931, vigente, por ex-
novecientos cincuenta y seis. presa disposición del artículo 18 de la Ley 69 de
1945, sobre ejercicio de la abogacía, dispone que:
''A partir de esta diligencia en adelante con- ''El cargo de apoderado, únicamente para los
tinuó el curso del proceso, recibiendo declara- efectos de la indagatoria del sindicado, puede
ciones en contra del sindicado, sin que estuviera ser confiado a cualquier ciudadano honorable,
asistido por un apoderado. siempre que en el lugar donde se cometió el de-
''Esta situación permaneció idéntica hasta el lito o en donde se decrete la detención preventi-
veinte de octubre del mismo año, en que para va no hubiere abogado inscrito que atienda a
practicar un careo entre el sindicado y la testigo esa diligencia al presunto delincuente, o porque
Bertilda Zapata se le nombró para dicha dili- exista cualquier otro motivo debidamente justi-
gencia al señor Clímaco Becerra Rojas como ficado''.
apoderado de oficio, 'por no haber abogado ti- Por otra parte, el hecho de que el procesado
tulado en la localidad'. sea asistido en algunas diligencias del sumario y
''Como aparece de esta diligencia de careo a en su defensa por una persona que no sea abo-
folio 36, el sefior Becerra Rojas no fue nombra- gado inscrito, nó entraña una nulidad legal ni
Nos. 2261, 2262, 2263 y 22S4 GACETA JUDICIAL 395
menos constitucional, pues esto solamente aca- dosis terapéuticas o por debajo de ellas no causa
rrearía sanciones disciplinarias a los funcionarios ningún trastorno en· la conciencia ni actúa eri
que permitieran dicha irregularidad. · ninguna forma sobre la voluntad. Posee una ac-
Además, ni del texto· del artículo 104 del Có- ción hipnótica produciendo un sueño reparador
digo de Procedimiento Penal ni de ninguna otra que no está acompañado de ensueños, y el des-
norma de carácter procesal se deduce que el apo- pertar es normal en todo sentido, además es li-
derado que el sindicado nombra o se le designa geramente sedante y antiespasmódico. Cuando
de oficio en el sumario, necesariamente tenga la se toma 'en bastante cantidad', o sea en dosis
obligación de intervenir en la práctica- de todas que sobrepasen el límite terapéutico, entonces
las pruebas, pues su asistencia solamente es obli- produce fenómenos tóxicos muy variados, según
gatoria en aquellas diligencias en que el procesa- el estado emotivo y orgánico de las personas.
do debe intervenir personalmente, como la inda- Según la mayoría de los tratadistas, pueden re-
gatoria, los careos. La intervención del apodera- sumirse así: 'Con los barbitúricos de acción cor-
do en la práctica de otras pruebas, como la re- ta (NembutaÍ) tomado en bastante cantidad pro-
cepción de testimonios o la de inspección ocular, duce una intoxicación aguda, que se manifiesta
en que el sindicado no participa personalmente por fenómenos cardiovasculares y nerviosos. Es-
en estas diligencias no es necesaria, y, por lo tos últimos, -que son los que para el caso intere-
tanto, su no asistencia no da motivo a ninguna san, consisten en letargia extrema, sueño pro-
nulidad prpcesal. fundo o estado comatoso. La'depresión del siste-
En relación con el cargo consistente en la fal- ma nervioso puede ir precedida por un período
ta de notificación personal de algunos autos dic- de excitación y de delirio acompañado de alu-
tados eñ la etapa sumarial, es del todo acertada cinaciones, siendo este el caso de una obnubila-
la réplica que al respecto ·hace el señor Procu- ción de la conciencia y pérdida de la voluntad.
ra!}or Delegado en lo Penal, y que es innecesario Creo del caso agregar que la intoxicación cró-
volver a reproducir. Las nulidades legales por nica se produce generalmente con los barbitúri-
falta de notificación de algunas providencias es- cos ·de acción prolongada, grupo en donde no
tán taxativamente previstas en los artículos 198 entra el nembutal. En caso de serles necesario
y 199 de Código de Procedimiento Penal, y es- les remito el libro de ter:apéutica 'Bases farma-
tos artículos solamente se refieren a algunas pro- cológicas de la Terapéutica', de Goodinan y Gila-
videncias proferidas dentro de la causa o juicio, man, Tomo I, página 160'. Es mi dictamen.
que se inicia con el auto de proceder, una vez Que ha dicho la verdad. Leído lo aprobó, se ra-
que se clausura la investigación. Los motivos de tificó, y firma en constancia ante los sus~ritos
nulidad que expresa y taxativamente contemplan Inspector y Secretario tal como aparece".
estos artículos no pueden aplicarse por- analogía Como claramente se deduce del contenido del
a situaciones no previstas en la ley, pues como anterior dictamen, el nembutal es un barbitú-
lo ha sostenido la Corte, ''la interpretación de rico de acción corta, que cuando se toma en bas-
las causales de nulidad ha de ser restringida". tante cantidad únicamente produce intox"icación
En cuanto al cargo consistente en que al pro- aguda, pero no crónica. Ahora, aunque se hubie-
cesado Hoyos Sánchez no se lo sometió a la obra establecido en el proceso, con testimonios me-
servación de facultativos, carece también de la recedores de credibilidad, que el procesado real-
significación que el impugnador le atribuye, pues mente tomó el día que consumó el homicidio (en
esta diligencia solamente es obligatoria cuando la persona de Jaime Grisales) dosis excesiva de
el funcionario descubriere en el procesado ''in- nembutal, ello no le imponía al funcionario la
dicios de grave anomalía psíquica o de intoxi- obligación de someter al procesado al examen de
cación crónica producida por el alcohol o por facultativos, como lo ordena el artículo 374 del
cualquier sustancia venenosa", lo cual no ocu- Código de Procedimiento Penal, pues esta dis-
rrió en este proceso; si se tiene en cuenta el dic- posición se refiere '\Ínicamente al caso de· que se
tamen rendido por el perito médico doctor Ra- descubriere que el acusado padecía de ·' 'intoxi-
fael Castaño Abadía, a solicitud del defensor, cación crónica" cuando cometió el delito.
en relación con los efectos que puede producir Por eso esta Sala ha dicho, en otra oportuni-
el nembutal. dad, que\: "La observación por facultativos de
Este profesional rindió su dictamen a~ folio que trata el artículo. 374 del Código de Procedi-
66 vto. del cuaderno· principal, tomo I, en los miento Penal, no es de obligatoria aplicación
siguientes términps: para todos los sindicados, pues la misma ley la
''El nembutal como todos los barbitúricos de establece como condicional, según se deduce de
acción corta usado 'en poca cantidad', o sea en los términos empleados en el texto legal. Así,
396 GACETA JUDICIAL Nos. 2261, 2262, 2263 y 2·264
pues, si el funcionario no descubre en el pro- cosa que realizar el hecho delictuoso de manera
cesado, 'indícios de grave anomalía síquica o de que indique o establezca la gran desproporción
intoxicación crónica', no es menester someterlo entre el acto cometido y el motivo que lo produ-
a la observación de facultativos. jo, de tal suerte que el delito se realiza por una
''Los estados patológicos previstos en el ar- causa tan insignificante, tan nimia, que hace
tículo 29 del Código Penal no son materia de resaltar en forma inmediata la falta de propor-
simple alegación, sino que ellos deben aparecer cionalidad entre el motivo y el hecho, lo que
de pruebas, datos o antecedentes relativos al pro- constituye indudablemente un índice revelador
cesado". (Cas. 28 de febrero de 1942). del valor sintomático que revela la peligrosidad
En conclusión, la causal cuarta no puede pros- del agente, porque implica que el delincuente
perar. pertenece a una categoría antropológica de muy
. acusada peligrosidad". .
Causal primera:
Además, el Tribunal de Pereira, en la senten-
Con invocación de esta causal, el demandante cia recurrida y para aumentar la pena privativa
alega que se interpretó erróneamente o se aplicó de la libertad, no solamente tuvo en cuenta la
indebidamente en la sentencia acusada el ar- falta de motivos sino también la peligrosa per-
tículo 37 del Código Penal, al aumentar la pena sonalidad del reo, pues al respecto y en la mo-
en un año de prisión, e~timando para ello como tivación de dicha sentencia expresó lo siguiente:
motivo de mayor peligrosidad "la ·ausencia de ''En el cuaderno segundo hay constancias de
motivo'' para ejecutar .el delito, alegando que : que el reo había sido sumariado anteriormente
''En ninguna parte de su enumeración taxativa por tres delitos de homicidio cometidos en dife-
el artículo 37 del Código Penal contempla 'la rentes fechas en la población de A.pía, dQnde
ausencia de motivo' en la ejec.ución de un delito figuran como occisos los señores Antonio Ramí-
como circunstancia de ·mayor peligrosidad que rez, Juan Bautista Rodas y Libardo Alzate, ne-
agrave la responsabilidad del agente". gocios que al parecer desaparecieron de la Al-
Como con todo acierto lo anota el señor agente caldía o del Juzgado de A pía. También le apare-
del Ministerio Público; al referirse a este motivo ce una sindicación por 'fuga de presos'.
de impugnación: ''La alegación que produce
''Lo anterior es índice seguro de su inmensa
sobre el particular es absolutamente bizantina;
peligrosidad, por lo cual la regulación que de ~a
basta recordar para destruir:la que la .honorable pena hizo el a quo en diez y seis años de presid~o
Corte dijo en casación de cinco de junio de mil habida calificación de la delincuencia, las cir-
noveCientos treinta y seis: ' . . . la ausencia de cunstancias en que consum<? el hecho delictuoso,
móviles induce a ·considerar más· grave el hecho la ausencia de motivo para ejecutarlo, el grado
y más perverso el delincuente' ''. de ilustración del reo y sus pésimos anteceden-
El motivo fútil a que se refiere el ordinal 3Q tes, es correcta y no merece ninguna objeción de
del artículo 37 del Código Penal, lógicamente la Sala".
comprende la ausencia o falta de motivo, y así
lo han entendido los expositores; por ejemplo, En consecuencia, la causal primera tampoco
a este respecto, Maggiore expresa lo siguiente: puede prosperar.
"Fútil es el motivo no proporcionado con el de- Por lo expuesto, la Corte Suprema -Sala de
lito, el motivo que por lo exiguo y mezquino Casación Penal-, administrando justicia en
no explica la acción criJ:p.inal, antes bien, denota nombre de la República y por autoridad de la
insensibilidad moral en el agente. Aquí entra el ley, oído el concepto del señor Procurador Se-
caso del que mata para vengar una leve injuria, gundo Delegado en lo Penal, y de acuerdo co~
o por un litigio insignificante. En estos casos él, no invalida la sentencia proferida por el Tn-
. y en otros semejantes suele decirse vulgarmente bunal Superior de Pereira, de fecha veintinueve
que se ha obrado 'sin ·motivo'. Pero COJ?O no de septiembre de -mil novecientos sesenta, a que
existen acciones inmotivadas, sólo debe afirmarse ha hecho mérito en esta providencia.
se que el m6vil es fútil, o sea inadecuado, según
la psicología común, para determinar el r.esul-. Cópiese, notifíquese, pliblíquese y devuélvase.
tado". ·(Derecho Penal, T. II, pág. 19). · · Hnmberto Barrera Domínguez, Simón Monte-
Por esto, y en relación con el alcance de la ro Torres, Gustavo Rendón Gavir"id, Julio Ron-
futilidad del motivo determinante, la Corte ha cállo Acosta, Angel 'Martín Vásquez A., Primi-
expresado : ' 'Si fútil es todo aquello -que carece tiv~. V ergara Crespo.
de aprecio, de. importancia, que es. nimio. y sin
vll,lor, obr.ar .con motiv:os f-Q:til~s no- Pl.le.de s.er otr¡¡, . Pío. quinta Le_6n.:. L.;·~ S~cr~ta.rio.
JH!iQIM][C][])][iQI. -JER.R.OR. MANU'][JE§'fiQI lEN ILA AlP'RJEC][AC][ON DE JLOS lHilEClHIOS.- :U:N-
])][C][iQI ][NCJft][M][NA'fiQilft][iQI.- COND][C][iQINJES lP' ARA ILA JEX][S'flENC][A DJE ][ND][CJIOS
l. lEs bien sabido que el hecho indiciario debe ''En Samaria, Corregimiento perteneciente a
estar plenamente probado. Además su fuerza Filadelfia, Custodio Arias y Nacianceno Giraldo
señaladora debe depender de su objetividad, esto tuvieron un pleito civil que -se dice- culminó
es, de la capacidad que en sí tiene para inferir favorablemente para el primero. A raíz de esto,
lógicamente la existencia de otro hecho. Con Giraldo y sus parientes, y Custodio y los suyos,
este particular, ha dicho la Corte que "el hecho quedaron de enemigos. Todos, vehementemente,
que se toma como indicio incriminatorio por la más o menos, eran superados por el notorio odio
sola interpretación subjetiva del juzgador no y la palmaria agresividad que puso a esa pasión
es un indicio sino uila sospecha. Y las sospechas Manuel Adán, hijo de Custodio. Entre este su-
no pueden tener jamás fuerza de responsabili- jeto y Nacianceno se presentaron permanentes
dad ... ". (Sentencias de 3 de agosto de 1945 y de discusiones, varios conatos de combate, al fin de
15 de septiembre de 1950, G. J., 'Fomo ILJIX, los cuales se 'hacía correr' a· la recíproca, y hasta
pág. 490, y 'Fomo lLXVliiJI, pág. 207). se afirma por deponentes que merecen credibili-
2. !Los indicios sólo existen cuando reúnen dos dad, que lVIanuel Adán le hizo a Nacianceno una
condiciones: que el hecho esté plenamente de- vez dos disparos de escopeta, y posteriormente
mostrado, y que de él se infiera, con fuerza de otro, por -una ventana y hacia una cantina en
probabilidad, el hecho que se pretende com- donde Giraldo se hallaba, no haciendo blanco el
probar. tirador e incrustándose los proyectiles, algo así,
en el cielo raso. También, y como consta al folio
32, los asuntos entre estas dos familias llegaron
Corte Suprema de. Justicia.- Sala Penal.- Bo- a agriarse. en tal forma que Adán y Nacianceno,
gotá, octubre nueve de mil novecientos sesenta cada cual con compañeros, fueron conminados
y dos. con amenaza de multa para que guardaran la
paz entre sí.
(Magistrado ponente, doctor Humberto Barrera ''La mayoría de las declaraciones, en cuanto
· Domínguez) . a los hechos, son de los propios sindicados. Y
todas, naturalmente, eluden hacer cargos. Puede
Vistos:· afirmarse que el Único que depone comprome-
tiendo a alguien es José Luis Giralda Henao,
Procede la Sala a resolver el recurso de casa- quien, a foliOs 9 y vuelto, nos informa: 'Está-
ción interpuesto por el procesado Manuel Adán
bamos embarrando la casa, pisando barro, enla-
Arias· Agudelo contra la sentencia del Tribunal
tando y trabajando todos, pues, hasta por la
Superior de Manizales, de 30 de agosto de 1961,
tarde que nos contaron que habían matado a ese
por la cual le impuso al recurrente la pena de señor, nos contó la señora de don Angel Arias ... ,
quince ( 15) años de presidio, más las sanciones
y cuando supimos ... nos fuimos a ver y a varios
accesorias correspondientes, como responsable del
les tocó cargar el muerto. . . Solamente 'Adán
delito de homicidio cometido en la persona de Arias salió como a las diez y media de la mañana
Nacianceno Giraldo.
y se perdió, no sé para dónde, y después, ·ya tar-
Hechos: de, como a las tres, volvió todo mojado, no sé
dónde estaría, y· siguió trabajando en la casa
Con este particular, en la sentencia recurrida hasta. por la tarde ... Salió con un costal al hom-
se dice lo siguiente: bro, como remendado el asiento, él por ahí a las
398 GACJ8T A JUDICIAL N:os. 2261, 2252, 2263 y 2264
diez y media o a las once se vino a almorzar, y. 1Q Imponer a Manuel Arias Agudelo la pena
luego volvió a embarrar, y se quedó un ratico y , principal de quince (15) años de presidio, como
luego salió con el costal y se demoró, y por la responsable del delito de homicidio cometido en
tarde volvió todo mojado los pantalones, y casi la persona de Nacianceno Giraldo, y
no trabajaba ahí'. 2Q Sobreseer temporalmente en favor de las
"Después ... -continúa el ad quem-, almos- demás personas que fueron oídas en declaración
trarle un costal remendado el asiento y que fue de inquirir, y respecto de las cuales el a quo pro-
encontrado cerca al cadáver, dijo: 'Sí, señor, este firió sobreseimiento definitivo.
es el costal, él lo mantenía ... '. ' ... Adán se El fallo condenatorio de Arias Agudelo lo
embolató (sic), y los otros decían que dónde fundamenta el Tribunal Superior de Manizales
estaría Adán ... Adán ha usado una escopeta de en las siguientes razones:
~~~s~aui'a~~~a;t:~í~~o~o~ll:Ú:sn~e~1 'p~r~a~~~~ ml2 e~~~f!:~~~i~~ ~:~~~i~::::~e~t:~~d~~~' ·~:~

de, y por la tarde también la sacaba; él se man- Adán Arias, quien en alguna ocasión lo había
tenía bravo con el difunto Nacianceno ... Adán, hecho correr. Esto me lo contó personalmente
sí me llegué a dar cuenta, que cargaba un cuchi- Adán Arias, que porque el difunto le había
llo por entre los pantalones. . . Quién sabe si arrancado con una peinilla, y que entonces él
este será de él también, pues la gente dice que se había tenido que mancar y hacerlo correr
él mantenía dos, uno chiquito y uno grande; que también. Agregó. que cuando nosotros tuvimos
ese señor Adán dizque se embolataba (sic) mu- una pelea en 'Cabuyales', al otro día me dijo
cho con esa escopeta ... Mi prima Clara Giraldo Adán que 'el que pagaba cárcel era un bobo',
lo vio varias veces por ahí por el cafetal de don que pagara otro, también me diJO que si 'yo era
Dimas Orozco, con esa escopeta y un costal.._.' ". berraco, que le hiciéramos un trabajo a Nacían-
Anota, asimismo, el Tribunal Superior de Ma- ceno'; yo le entendí que sería para matarlo ...
nizales, al ocuparse de la transcripción de lo di- Me dijo que él (Adán) había vendido todos los
cho por Giraldo Henao, que éste agrega, al final animales, y que le pensaba hacer un trabajo a
que "Nacianceno Giraldo decía que donde se Nacianc~no ... ; que hiciéramos tal trabajo; esto
encontrara con Adán lo picaba, y Adán también lo digo, pero ojalá esa gente no se dé cuenta
decía lo mismo ... ". porque es muy brava y de pronto me matan;
esto níe lo dijo a solas; yo hasta pensé en decirle
Trámite del proceso y fallos de primera a Ceno ... , pero me puse a pensar que Nacian-
y de segunda instancia. ceno seguramente venía aquí a la oficina a poner
la cosa en cuestión, y entonces eso se tenía que
La averiguación fue adelantada por el señor entrar a probar, y por este medio él (Adán) se
Corregidor de Samaria, habiendo sido objeto de daba cuenta de que yo le había contado eso a
varias ampliaciones ordenadas por el Juzgado 2Q _ Nacianceno, y entonces me echaba toda esa gen-
Superior de Manizales y cumplidas por aquel te ,de enemiga, y yo lo quería para mi seguri-
funcionario, diligencias que se iniciaron el día dad'~ ·
5 de febrero de 1960. b) Que el testimonio de José Luis Giralda He-
Clausurada la etapa del sumario, el a quo dis- nao (transcrito antes), "es de alto valor indi-
puso darle al próceso el trámite previsto en el ciario. Y al reconocer el testigo, como lo recono-
Decreto legislativo número 0012 de 1959 (auto ce, el costal que fue hallado en proximidades del
de 19 de septiembre d~ 1960). Posteriormente occiso, como propiedad de Adán, viene a funda-
profirió la providencia de 4 de febrero de 1961, mentar un indicio que ya es necesario: no hay
mediante la cual absuelve a los sindicados Lu- otra explicación para la presencia de tal ele-
crecia Arias Castaño, Daniel Arias Montes, Au- mento en tal sitio, distinta a la de que, sobre
relio Arias Murillo, Samuel Corrales, Víctor todo, por la hora coincidente con los hechos, el
García, Fernando Arias Murillo, Samuel-Anto- autor del ilícito fue el dueño del costal. Esto,
nio Arias Agudelo, Francisco Antonio Arias claro está, vinculado, concatenado con todo lo
Agudelo y Miguel Arias Agudelo ; y sobresee .demás".
temporalmente en favor del procesado recurren- e) Que el sobrino del occiso, José Giralda Loai-
te, Manuel .A.dán Arias Agudelo. za, dice que ''de Adán Arias sospecho que pudo
Al resolver sobre la consulta de este proveído, haber sido el autor de· la muerte de Naciance-
el ad quem,, mediante la sentencia impugnada, no. . . De los hermanos de Adán no creo que es-
de 30 de agosto de 1961, dispuso lo siguiente : tén metidos en ese asesinato, por cuanto ellos sí
Nps. 2261,2262,2263 y 2264 GAClBTA: JUDICIAL 399
alegaron varias veces con Nacianceno, pero no Giraldo", la Sala de Decisión del Tribunal Su-
creo que fueran enemigos mortales''. Y. esta de- perior de Manizales ''está poseída de la convic-
claración, anota el ad quem, ''es de una sinceri- ción íntima y legal de que Manuel Adán, solo o
dad y una honradez indudables: el tono en que acompañado, iniciador o influenciado, o inicia-
depone el testigo, la sindéresis de su ordenamien- dor e influenciante, participó efectivamente o
to, las exclusiones que hace y los términos pru- fue autor único, cualquiera de las dos cosas, en
dentes en que formula sus cargos, la hacen per- ·la muerte de Nacianceno. La prueba recogida,
fecta y completamente creíble, al igual que las con esos indicios concatenados de que se habló, es
otras dos comentadas''. plena en su contra: Manuel Adán es condenable
d) Que varios declarantes informan sobre los como asesino de Nacianceno. Aquellos dos testi-
antecedentes de enemistad entre el occiso ·Y el gos mudos -el costal y el. cuchillo embarrado-
procesado Arias Agudelo, asi: Juan Gregorio tienen, quizá, una voz más elocuente que la de
Giraldo Loaiza (f. 2 v.), dice "que el difunto los testigos humanos que los acompañan. Asesino
le había contado que Adán, alguna vez, le hizo se dice, porque todo indica que tomó a su víctima
dos disparos, y posteriormente otro''; Silverio desprevenida, con asechanza, estando él, Adán,
. González López (f. 3 v.), refiere "haber ,tenido emboscado en un barranco a la altura de seis
conocimiento de que el peor enemigo del occiso metros, para evitar ser visto por su enemigo,
era Adán"; Lucrecia Arias Castaño (f. 6 v.), como la ocular lo constató en los rastros y en
dice que "la I_llamá de Adán le contó de la ene- la simétrica curva del lugar: 'se trata de una
mistad de éste con Nacianceno".; DanieL Arias curva cerrada del camino, donde observamos una
Montes (f. 10 v.), da cuenta, asimismo, de "la barranca, totalmente cubierta de rastrojo y sal-
enemistad entre éstos", o sea entre Arias Agu- vias ; por encima de esta barranca, margen iz-
delo y Nacianceno Giraldo, y Aurelio Arias (f. quierda del camino, bajando,· vemos que existe
15 v.), quien, según anota el ad quem, "corrobo- una. chamba; observamos que tiene una parte
ra el disparo de que antes se habló por Giraldo en limpio, y que bien se ve fueron retirados
Loaiza y su hermano, pero aclara que fue Na- los obstáculos de ramaje y hojarazca; le hicie-
cianceno quien le atribuyó, comentando después, ron los disparos apostados desde la barranca
ese disparo a Adán". que acabamos de constatar' ".
e) Que en la primera diligencia de inspección
ocular practicada en el lugar donde fue muerto Demanda de casación.
Nacianceno Giraldo, se dejó testimonio de que· El señor apoderado de Manuel Adán Arias
''fuera del detalle de que el cadáver se encon- Agudelo, doctorCarlos E. Camacho, invoca las
traba dentro de una chamba, a la margen iz- causales ·de casación señaladas en los ordinales
quierda del camino y a unos veinticinco metros 49, 29 y 19 del artículo 567 del Código de Proce-
del sitio en que debió recibir el disparo, se anota dimiento Penal, las que, en su orden, fundamen-
que en el trilladero hecho por el homlCida fueron ta en la forma siguiente:
encontrados un costal viejo y un cuchillo moho-
so, con filo por ambos lados''. a) Catlsal cuarta de casación:
f) Que si bü;n "se trató de demeritar la luci- Estima el demandante que la sentencia im-
dez del ·testigo José Luis Giraldo, señalándolo pugnada fue proferida en un juicio viciado de
como persona falta de discernimiento ... " ello nulidad, pues al ser seguido el proceso de acuer-
''no fue posible porque su progenitor dijo, al do con los preceptos del Decreto legislativo nú-
folio 52 y 88, que su hijo es una persona nor- mero 0012 de 1959, se desconoció a su mandante
mal, y recibió el apoyo médico-legal para su· el derecho de defensa, pues los trámites señalados
afirmación, como puede verse a folio 55 del ex- en este estatuto son más desfavorables que los
pediente", donde aparece el oficio enviado al indicados en el Código de Procedimiento PenaL
funcionario de instrucción por la Oficina de Me-
-dicina Oficial de Filadelfia, en el cual se infor- b) Causal segunda de casación:
ma que ''José Luis Giraldo es una persona per- Expresa el impugnante que en la sentencia
fectamente cuerda, sólo que le falta mucha ins- objeto del recurso, por habérsele ''dado a los he-
trucción y educación. Es un poquito nervioso chos acreditados dentro del proceso una errada
con la Policía, por antecedentes familiares, que interpretación", se incurrió en la violación de
usted debe conocer''. los artículos 204, 217, 222 y 223 del Código de
g) Que si bien el procesado Arias Agudelo dice Procedimiento Penal, y del artículo 44 de la Ley
''no saber detalle alguno de la muerte del señor 153 de 1887.
Al respecto, luego de una extensa crítica a lqs Derivar el juzgador certeza legal de un testimo-
elementos de convicción tomados en cuenta por nio como el de Giraldo Loaiza es quebrantar el
el ad quem en el fallo recurrido, dice el deman- sistema procesal empleado en la valoración de la
dante que, "'como resumen, afirmo que en la prueba, especialmente consagrado en los artícu-
sentencia se le dio un valor probatorio que no los 203 y 204 del Código de Procedimiento Penal.
· tienen a los siguientes hechos: 19 Al costal en- En el peor de los casos, tendríamos un testimonio
contrado en el 'sesteadero', observado en el lu- único como índice de la delincuencia del proce-
gar del crimen; 29 Al cuchillo encontrado tam- sado, y esa insularidad del testimonio humano
bién en el lugar del crimen, y que sin funda- como fundamento de una condena, está comple-
mento legal para ello, se le atribuye como de pro- tamente desechada por el sistema procesal ac-
piedad del procesado ; 39 A la declaración de tualmente en vigencia".
Antonio José Giraldo Loaiza, que es sospechosa
por ser sobrino del occiso, y 49 A la declaración Más adelante observa el impugnante:
del señor José Luis Giraldo Henao, en razón .de ''El reconocimiento que de un costal hace el
las contradieciones en que incurrió". testigo en el- momento en que estaba rindiendo
Como demostración del cargo, anota lo que su declaración, también está tachado de sospe-
pasa a transcribirse : cha, en razón del parentesco que lo ·unía a Na-
cianceno Giraldo. Además, es posible que exis-
''Desechado el testimonio de Giraldo Loaiza, tan otros costales rotos también en el orillo y que
en razón de las relaciones de domesticidad y pa- por tal motivo el testigo lo haya encontrado muy
rentesco que lo unen a los intereses de los fami- similar al que dijo portaba el día de la ocurren-
liares de Nacianceno Giraldo, queda únicamente cia de los hechos el procesado. . . También existe
el testimonio de José Luis Giraldo Henao, quien la prueba de que el costal estaba lleno de plá-
es un testigo indirecto, por cuanto ·que nada le tanos verdes y maduros, y de que también se
consta de los hechos materia de la investigación encontró en el 'sesteadero' un cuchillo que no
en forma directa, y solamente hace relación de pertenece al procesado. Estos hechos han debido
ciertos hechos que no tienen relación directa con ser tomados en cuenta por el 'l'ribimal y darles
los actos de ejecución del crimen. Incurre en él valor legal que ellos tienen, tendiente a de-
contradicciones, como la siguiente: 'salió como mostrar que una persona distinta al procesado
a las diez y media de la mañana y se perdió, no fue el autor del crimen, o que en el peor de los
sé para dónde y después ya tarde, como a las tres casos éste no obró solo en la comisión del· delito.
volvió todo mojado, no sé dónde estaría, y siguió En este último caso, parece que por este aspecto
trabajando en la casa por la tarde'. A continua- el honorable Tribunal se formó· la convicción,
ción afirma lo sigmente, que desvirtúa comple- por cuanto que dice en la sentencia recurrida:
tamente lo antenor: 'El salió con un costal al ·A la l::lala no le queda duda, la Sala está poseí-
hombro, como remendado en el asiento, él por da de la convicción íntima y legal, de que Ma-
ahí a las diez y media de la mañana o a las once nuel Adán, solo o acompañado, iniciador o in-
se vmo a almorzar, y luego volvió a embarrar fluenciado, iniciador o mfluenciante, participó
y se quedó un ratico, y luego salió con el costal efectivamente o fue autor único, cualquiera de
y se aemoró, y por la tarde volv1ó todo mojado, las dos cosas, en la muerte de Nacianceno'. Si en
y casi no trabaJa ahí'. Como fácumente se puede el lugar del crimen se encontró un cuchillo que
aprecmr, ex1ste manifiesta contradiCción entre no pertenecía al procesado Arias Agudelo, de-
la primera parte de la declaración de este tes- bemos estimar ... '', expresa el demandante :
tigo y la segunda. l'l'lmero da a entender que el '' ... que éste no tiene nmguna participación en
presunto Imputado salió a las diez y media de la comisión del hecho investigado, o que obró en
la mañana y se perdió, y no regresó sino ya tar- compañía de otros, surgiendo por este aspecto la
de, como a las tres, y en la segunda parte de su figura jurídica de la complicidad correlati-
declaración ya resolvió sostener que 'salió entre va ... ".
las diez y media a once de la mañana, que a las Luego señala que ''en el peor de los casos, la
once se vino a almorzar, luego volvió a embarrar valoración de las pruebas aportadas al expe-
volvió a salir con el costal, y por la tarde volviÓ diente ha debido hacerse con sujeción a lo dis-
todo mojado y c,asi no trabaja ahí'. Este testi- puesto en el · artículo 204 del Código de Pro-
monio, por las contradicciones en que incurre, cedimiento Penal, resolviendo toda duda a favor
en la relación o exposición de los hechos, u'o del procesado". Y recuerda, además, que 'la
puede dar la certeza legal al juzgador para el Corte, en sentencia de 30 de septiembre de 1960
pronunciamiento de una sentencia condenatoria. (G. J., Nos. 2230 a 2231), dice que "si lá duda
N'os. 2261, 2262, 2263, y 2264 GACETA JUDICIAL 401
existe y no hay modo de eliminarla, debe ella Para resolver se considera:

de favorecer al reo, principio de derecho uni-
versal que el Código consagra en el artículo Procede la Sala a examinar los cargos hechos
204 del estatuto procesal penal". a la sentencia del Tribunal Superior de Mani-
zales en el mismo orden en que fueron pro-
e) Causal primera de casación: puestos por el demandante, a saber:
Afirma el demandante ·que el ad q1wrn apli- A. Ca1~sal cuarta de pasación.
có indebidamente el artículo 363 del Código Pe-
nal, pues en la sentencia no se afirma el grado La sentencia, en este proceso, no fue profe-
de· responsabilidad del procesado Arias Agu- rida en un juicio viciado de nulidad, como lo
delo, sino que se habla de una posible coauto- asevera el señor apoderado de Arias Agudelo.
ría, o de una probable complicidad, siendo per- En efecto, dado que los hechos tuvieron ocu-
tinentes, entonces, como normas más favorables rrencia el día 5 de febr:ero de 1960, fecha para
a los intereses del reo, los preceptos contenidos la cual estaba vigente el Decreto número 0012
en los artículos 20 y 385 del Código Penal. de 1959, el procedimiento aplicable y que se
·aplicó en ·este negocio es el señalado en este es-
tatuto.
Concepto del Ministerio Público. De consiguiente, contra lo que señala el im-
pugnante, en este negocio se adelantó el juz-
El señor Procurador 29 Delegado en lo Penal gamiento del procesado recurrente ''conforme
encuentra infundados los cargos que hace el a las leyes. preexistentes al a<Jl;o que se imputa,
demandante con citación de la causal cuarta del ante Tribunal competente, y observando la ple-
artículo 567 del Código de Procedimiento Pe- nitud de las formas propias ... '' del juicio.
nal, pues dice el señor Agente del Ministerio Los cargos que hace el demandante, con in-
Público, el procedimiento aplicable ~n e_ste n~ vocación de la causal prevista en el ordinal 49
oocio es el que indica el Decreto legislativo nu- del artículo 567 del Código de Procedimiento
~ero 0012 de 1959, atendido que los hechos tu- Penal, no resultan demostrados.
vieron ocurrencia el día 5 de febrero de 1960,
esto es, mucho después de haber entrado a re- B. Causal seg1mda de casación.
gir dicho estatuto procesal. Comparte la Sala la conclusión a que llega el
En cambio estima que aparecen probadas las señor Procurador 29 Delegadó en lo Penal, en
impugnaciones llevadas a cabo con invocación relación con el examen de los cargos que en
de la causal segunda de casación, pues expresa la demanda se hacen a la sentencia recurrida,
el señor Procurador 29 Delegado en lo Penal, con invocación de la causal segunda de casa-
''se han cometido errores manifiestos y eviden- ción.
tes en la valoración legal de los hechos por los ' En efecto, se tiene que el ad qt~ern cierta-
cuales se condenó al procesado Manuel Adán mente incurrió en manifiesto error en la esti-
Arias Agudelo, y con ello se han violado algu- mación de las pruebas ·traídas al informativo,
nas normas del Código de Procedimiento Penal, pues apreció como indicios algunos datos, no
espeSlialmente sus artículos 203 y 204". probados plenamente, en los cuales fundamentó
Agrega que "nunca como en el ~aso c\lestio- la responsabilidad de Arias Agudelo en el de-
nado se hace imperativo el canon ~n d1~bw pro lito de homicidio cometido en la persona de Na-
reo, por cuanto plantea la fórmula de más per- cianceno Giraldo.
fecta rectitud, prudente y humana, cuando en
En la providencia acusada se dice que '' aque-
la duda surgida del análisis de las pruebas se
llos dos testigos mudos -el costal y el cuchillo
cierne una hipótesis favorable al procesado:
·embarrado- tienen, quizá, una voz más elo-
que es inocente".
cuente que la de los testigos humanos que los
Expresa, por último, que la causal primera acompañan''. Se alude, como se desprende de·
de casación también invocada por el deman- lo reseñado hasta ahora, a un saco de fique vie-
dante es una consecuencia de la segunda, por jo y a un cuchillo embarrado, que fueron en- ·
lo cual no es necesario un examen especial de contrados en el lugar desde donde· se presume
las consideraciones que, al respecto, hace el im- que se disparó contra la víctima.
pugnante. Es bien sabido que el hecho indiciario debe
La Sala habrá de referirse, más adelante, a estar plenamente probado. Además, su fuerza
los juiciosos argumentos del señor Procurador señaladora debe depender de su objetividad,
29 Delegado en lo Penal. esto es, de la capacidad que en sí tiene para
G. Judicial - 26
inf~rir lógicamente la existencia de otro hecho. cia, no sólo pudieron ser dejadas por la labor
Con este particular, ha dicho la Corte que "el ele "embarrar la casa", que ese día llevó a cabo
hecho que se toma como indicio incriminatorio Arias Agudelo, para que así se infiera la con-
por la sola interpretación subjetiva del juzga- clusión de que tal arma la portaba el reo y que
dor, no es un indicio sino una sospecha. Y las la dejó en el sitio desde donde se presume que
sospechas no pueden tener jamás fuerza de res- se disparó contra Nacianceno Giraldo. Cualquier
ponsabilidad ... ". (Sentencias de 3 de agosto labor distinta, cumplida por otra persona, pudo
de 194.5 y de 15 de septiembre de 1950, G. J., dejar en ese cuchillo esas huellas de barro. No se
t. LIX, p. 490, y t. LXVIII, p. 207). puede, entonces; sin que se incurra en un ma-
Pues bien: nifiesto error en la apreciación de los hechos,
afirmar, por ese único detalle, qile ese cuchillo
Si en el informativo existiera la plena prueba pertenecía al sindicado Arias Agudelo y que, por
de que ese saco de fique y ese cuchillo con hue- haber sido encontrado en el lugar de los acon-
llas de barro pertenecían al procesado Arias tecimientos, también revela la presencia de éste
Agudelo, sería lógico deducir de ese hecho una allí.
seria convicción de la responsabilidad de aquél Es cierto que los antecedentes de enemistad
en el delito averiguado; pues dicha circunstan- entre Arias Agudelo y Nacianceno Giraldo per-
cia indicaria la presencia del reo en el sitio. des- miten sospechar de aquél, en cuanto a su respon-
de donde se supone se disparó contra la víctima. sabilidad en el delito investigado. Precisamente
Pero tal comprobación, en su calidad de plena, por esos mismos antecedentes de enemistad con
no aparece en el informativo, por lo cual se ha el occiso fueron indagatoriados Lucrecia Arias
incurrido en la sentencia impugnada en un ma- Castaño, Daniel Arias Montes, Aurelio Arias
nifiesto error, pues se tomó ese dato como ple- Murillo, Sanmel Corrales, Víctor García, Fer-
namente demostrado. nando Arias Murillo, Samuel Antonio Arias Agu_
La aseveración del declarante José Luis Gi- delo, Francisco Antonio Arias Agudelo y Mi-
ralda Henao, de que vio que Arias Agudelo, el guel Arias Agudelo. Y sobre estas personas, dice
día de los hechos, llevaba un saco de fique viejo, el ad qt¿em, que bien parece que ''hubo una es-
bien puede tenerse como m·edible. Pero es difícil pecie de obsClJra confabulación para eliminar a
admitir que la identificación que este misino tes- Nacianceno Giraldo, y ello tendrá que estable-
tigo hace del susodicho saco de fique no ofrezca cerse en la investigación que se reabrirá". Pero
fundados motivos de error, pues ninguna señal de ese estado de enemistad entre la víctima y el
particular tuvo en cuenta Giraldo Henao para recurrente no se desprende, con el necesario ín-
llegar a tan aventurada aseveración, fuera de dice de probabilidad para que se tenga un in-
la de que se trataba de un saco de fique viejo y dicio grave, que Arias Agudelo sea el autor del
roto en el fondo. ¿Acaso puede asegurarse que delito de homicidio que se le imputa.
únicamente ese saco de fique viejo y deteriora- Por último, lo declarado por Samuel Corra-
do era el único que, en tales condiciones, existía les, según lo cual Arias Agudelo le dijo que si
en esa región campesina, donde tánto se usan le hacía "un trabajo a Nacianceno", habiendo
para cargar los víveres y las cosechas, para que,
·entendido este testigo que se trataba de darle
con base en este supuesto inverosímil, se diga que muerte, no ofrece serios motivos de credibilidad,
el que fue encontrado en el lugar de los hec~os atendida la situación de imputado que este de-
es también el que el testigo vio en poder de Anas
clarante tiene en el proceso, como que también
Agudelo1 ·
rindió indag·atoria por el delito de homicidio
Asimismo, del hecho escueto de haberse ocu- cometido en Nacianceno Giralda. El propio in-
pado el reo, el día de los hechos, en las labores terés del testigo en alej.ar las sospechas que so-
de ''embarrar una casa, junto con otros traba- bre él recaían no permite estimar sus asevera-
jadores'', como lo dice el testigo Giraldo Henao, ciones con tal fuerza de convicción, que se pueda
no se desprende que el cuchillo ''embarrado'' que tener este informe como un dato plenamente
encontró el Instructor en el lugar desde ·donde probado, para construír con él un indicio de res-
se supone que se disparó contra la víctima, sea ponsabilidad de Arias Agudelo en la muerte de
de propiedad de Arias Agudelo. El mismo de- Nacianceno GiralP,o.
clarante manifiesta "no habérselo conocido al Ninguno, pues, de los datos tomados en cuenta
sindicado''., si bien informa que ''éste acostum- por el ad quem para señalar esa cadena indicia-
braba cargÍ1r dos: uno grande y otro pequeño". ria, en la cual apoyó la sentencia condenatoria
Las huellas de barro que el investigador ob- acusada, aparece plenamente probado. No cons-
servó en el cuchillo de que se ha hecho referen- tituyen, por tanto, indicios, pues éstos sólo exis-
Nos. 2261, 22&2, 2263 y 2264 ' GA e E T A J UD 1 e 1 AL 403
ten cuando reúnen' dos condiciones: que el hecho demandante, expuestas al fundamentar la causal
esté plenamente demostrado y que de él se in- primera de casación que también aduce.
fiera, con fuerza de probabilidad, el hecho que Por lo expuesto, la Corte Suprema -Sala Pe-
se pretende comprobar. nal-, administrando justicia en nombre de la
Tiene, pues, toda la razón el señor .Agente del República y por autoridad de la ley, de acuerdo
Ministerio Público cuando afirmal que, "como incon el concepto del señor Procurador 29 Dele-
dicios, no aparecen plenamente probados esos gado en lo Penal, invalida la sentencia del Tri-
hechos, no por imposibilidad de conseguirlo, sino bunal Superior de Manizales, de que se ha hecho
por negligencia del instructor . .Así que jurí~ica- referencia, en cuanto condena a Manuel .Adán
mente los hechos que en el presente negociO se .Arias .Agudelo a la pena de quince años de pre-
han tomado como indicios incriminatorios no pa- sidio y a las sanciones accesorias correspondien-
san de ser simples sospechas, por cuanto su va- tes, como supuesto .responsable del delito de ho-
lor apenas si ha dependido de la interpretación micidio cometido en la persona de Nacianceno
puramente subjetiva del juzgador, sin que tales Giraldo, y, en su lugar, abs7wlve a dicho proce-
hechos se encuentren demostrados plenamente". sado con respecto a tal imputación por la cual
Los cargos que se hacen a la sentencia recu- rindió indag~toria en este negocio.
rrida, con invocación de la causal segunda del , . . .
artículo 567 del Códigó de Procedimiento Penal, . En lo demas, nge la sentencia recurrida.
resultan demostrados, pues ciertamente incurrió ll: Ordénase la libertad incondicional de Manuel
el ad quem en manifiesto error en la aprecia- .Adán .Arias .Agudelo, quien se encuentra deteni-
ción de las pruebas, con lo cual se violó el predo en la Cárcel Nacional de Manizales, a donde.
cepto contenido en el artículo 203 del mismo Có- se comunicará lo pertinente mediante telegrama.
digo. En efecto, sin la plena prueba de la res-
ponsabilidad de .Arias .Agudelo, en el delito de Cópiese, notifíquese y devuélvase el proceso
homicidio de que se. le sindica, se le condenó a al Tribunal de origen.
la pena de quince años de presidio .
.Corresponde, por tanto, invalidar la sentencia Humberto Barrera Domínguez,. Simón Monte-
impugnada y proferir fallo absolutorio en favor ro Torres, Gustavo Rendón Gaviria, Julio Ron-
del recurrente. callo Acosta; Angel Martín V ásquez Abad, Pri-
mitivo Vergara Crespo .
.Atendida la conclusión a que llega la Sala, re- Pioquinto León, Secretario.
sulta innecesario debatir las consideraciones del
COlLliSliON ][))JE COMIP'lE'JL'lENCl!A lEN'JL'RlE A lUTORI][))A][))JE§ ][))JE lLA JlUS'JL'liCliA IP'lENAlL
MliU'JL'AR
Cuando varias autoridades militares tienen jurisdicción sobre un mismo tenitorio, es Juez
competente el designado por el Comandante General de las Fuerzas MilH:ares.
JLa Sala lP'enal de la Corte carece de facultad Vistos:

legal para revisar las resoluciones que el Coman-
dante General de las !Fuerzas Armadas profiere .El Comandante de la Sexta Brigada del Ejér-
en ejerci~io de la atribución que a éste 1~ otorga cito Nacional, con sede en !bagué, por medio de
el artículo 315 del Código de Jl'usticia lP'enal Mi- providencia de fecha 17 de septiembre del pre-
litar, y por lo tanto, menos puede desconocer sente año, resolvió enviar el proceso por '' Trá-
el valor y eficacia de dichas providencias, lo fico Ilegal de Munición", seguido contra el sol-
cual necesariamente ocurriría si procedi~ra a de- dado Marco Antonio Aguilar Espitia y contra
cidir cuál es el Jl'uez competente para conocer Lisímaco Sierra, a esta Sala de la Corte, para
del ne¡!;"ocio, asunto que ya resolvió dicho alto que dirima una, supuesta colisión negativa de
funcionario· del Ejército Nacional con plena atri- competencia provocada ''por el Comando del
bución legal para ello. Batallón de Artillería número 6 'Tenerife' en
lEs ciierto que la Sala lP'enal de la Corte Su-
su providencia del 26 de abril de 1962, al abste-
prema, de acuerdo con el numeral 79 del artícu-
nerse de conocer del asunto en lo relacionado con
lo. 320 del Código de Jl'usticia lP'enal Militar tie-
el referido soldado, quien pertenecía por la épo-
ne, entre otras, la atribución de decidir las
ca de los hechos a dicho Batallón".
colisiones de competencia que se, susciten entre
las autoridades de la Jl'usticia Penal Militar, pero Antecedentes.
es obvio que esta atribución no le corresponde
a esta Sala en los casos excepcionales en que,
El Comando de la Sexta Brigada en auto del
16 de noviembre de 1961, dispuso remitir co-
de acuerdo con el mismo Código, y como son los
pias del sumario al Comandante del Batallón
contemplados en el artículo 315, corresponde a
"Tenerife", por estimar que éste era el compe-
una autoridad superior de la misma Jl'usticia lP'e-
tente para conocer de los hechos imputados al
nal Militar designar al Juez competente. Si así
soldado Aguilar Espitia, de acuerdo con lo es-
no fuera, la atribución que el artículo última-
tablecido en el artículo 331 del Código de Jus-
mente citado le confiere al Comandante Gene-
ti,cia Penal Militar, y por pertenecer este soldado
ral de las !Fuerzas Armadas, para designar en
al citado Batallón, cuando ocurrieron los hechos.
los casos que dicha disposición comprende el
Juez competente para conocer de un negocio
Por su parte el Comandante del Batallón ''Te-
nerife' ', en providencia del 22 de ·abril del
dado, en primera instancia, sería inútil y en
presente año, ordenó enviar el proceso ''al señor
muchos casos completamente ineficaz.
General Comandante de las Fuerzas Militares,
para que de conformidad con lo preceptuado por
Corte Suprema de Jnsticia.- Sala Penal.- Bo- el artículo 315 del Código de Justicia Penal Mi-
gotá, octubre diez y nueve de mil novecientos litar se haga la designación del funcionario que
sesenta y dos. debe conocer en primer grado del presente ne-
gocio''.
(Magistrado ponente, doctor Primitivo Vergara En esta providencia el Comandante del Bata-
Crespo). llón '' 'renerife'' no hizo sino acoger el concepto
t-.(os. 2261, 2262, 2263· y 2264 GACETA JUDICIAL 405
emitido por su asesor jurídico, el Auditor 13 de la cual se designa un Juez ele Primera Instan-
Guerra, quien en su. vista expresó lo siguiente: . cia ", resolvió lo siguiente:
"Estudiado el problema a la luz de las dispo- ,,-Ar-tículo 19 Desigilar al señor Comandante
si'ciones vigentes del Gódigo de Justicia Penal de la Sexta Brigada con sede en la ciudad de
Militar, considera la Asesoría JÚrídica que el lb agué, Juez de Pri¡nera Instancia, para que
Juez que los d~be juzgar debe ser aquel que conozca del proceso que por el delito ele 'tt·áfico
deE¡igne el ~bll\andante General de las Fuerzas ilegal de m~mición' se adelanta contra los sindi-
Militares, según el artículo 315 de la obra en cados Marco Antonio Aguilar Espitia y Lisíma-
mención. co Sierra, ele conformidad con lo estatuído por
el artículo 315 del Código de Justicia Penal Mi-
''En efecto, el soldado Aguilar Espitia Marco. litar vigente y por las razones que se dejaron
Antoúio el día de los hechos,, o sea el 26 de agos- expuestas en la parte motiva de la presente Re-
to del año próximo pasado, pertenecía al Bata- solución.
llón 'Tenerife '. Siendo esto así, y comoquiera
que se . encontraba en comisión transitoria del '' Artícnlo 29 Remitir el. procéso respectivo al
servicio,· su Juez de primer grado lo es el res- Juez de Instancia designado, ·para los fines de
pectivo ·Comandante de la Unidad Técnica, de su' cargo, y comunicar esta determinación al Co-
conformidad con el artículo 331 de la Codifica- mandante del Batallón ele Artillería número 6
ción Penal Castrense. 'Tenerife' ".
"El C~mandante ele la til.l Brigada, ele acuerdo Se considem:
con el artículo 330, es quien debe juzgar al par-
ticular Lisímaco Sierra. Pero como tal cosa no El inciso 19 · del artículo 315 del Código de
es posible porque se rompería la continencia de Justicia Penal Militar dispone : ''Si se descono-
la causa, sigue subsistiendo el problema inicial, ce el lugar donde se cometió el delito, o si se
pues nos encontramos ante un caso donde hay cometió en país· extranjero o si en un mismo te-
concurrencia ele Jueces. rritorio tienen jurisdicción varias autoridades
.militares, será Juez competente el del territorio
"En atención a lo anterior, y de acuerdo con que designe el Comandante General de las Fuer-
lo preceptuado en el artículo 315 del Código Pe- zas Armadas''. ·
nal Militar, se tiene que el Juez competente para Como claramente se deduce ele la disposición
conocer en primera instancia lo es el del terri- transcrita, el señor Comandante General dé las
torio que fuera designado por el Comandante Fuerzas Armadas, en ejercicio de la facultad
de las Fuerzas Militares. que le confiere esta norma legal, designó como
"La Legislación Penal Militar en cuanto hace Juez competente para conocer del presente ne-
relación a la competencia se rige por la calidad gocio, en primera instancia, al señor Comandan-
del Agente, por ser esta jurisdicción· inherente 'te de la Sexta Brigada, con sede en !bagué; por
al mando y a la jerarquía; cuando se habla de lo tanto, mientras la resolución emanada del Co-
varias autoridades militares, se está haciendo mandante General de las Fuerzas Armadas en
relación a Jueces de primera instancia, los cuales que se designó como Juez competente para co-
son de igual categoría. nocer de este proceso al Comandante de la Sexta
Brigada, esté vigente y no sea revocada o refor-
''Como el territorio donde se cometió la in- mada, este funcionario debe cumplirla sin tra-
fracción tienen jurisdicción dos autoridades mi- tar de desconocerla porque la estime ilegal, como
litaTes (el Comando del Batallón de Artillería ha pretendido hacerlo en la providencia en que
'Tenerife' y el Comandante de la 6l.l Brigada), resolvió enviar el negocio a la Corte, para que
y a efectos ele determinar quién asume la com- dirimiera una supuesta colisión de competencia
petencia, debe estarse a lo dispuesto por el citado con el Comandante del .Batallón "Tenerife ",
· artículo 315, y esto es muy claro porque en los colisión que no podía suscitarle a éste después
Jueces de primera instancia no hay jerarquía 1 de lo resuelto por su superior jerárquico, el se-
en razón de la naturaleza del hecho". ñor Comandante General de las Fuerzas Ar-
Llegado el negocio al estudio del Comandante madas.
General de las Fuerzas Militares, este alto fun- Por otra parte, la Sala Penal de la Corte ca-
cionario del Ejército,· en ejercicio de la atribu- rece de facultad legal para revisar las resolu-
ción que le confiere el artículo 315 del Código ciones que el Comandante General de las Fuerzas
de Justicia Penal Militar, por medio de la Reso- Armadas profiera en ejercicio de la atribución
lución núme_ro 018 del 7 de mayo de 1962, "por que a éste le otorga el artículo 315, y por lo tan-
to, menos puede desconocer el valor y eficacia primera instancia, sería inútil, y en muchos ca-
de dichas providencias; lo cual necesariamente sos completamente ineficaz.
ocurriría si procediera ahora a decidir cuál es Síguese de lo expuesto que la Sala habrá de
el Juez competente para conocer de este negocio, abstenerse en este caso de dirimir una colisión
asunto que ya resolvió dicho alto funcionario del de competencia que realmente no puede plan-
Ejército Nacional, con plena atribución legal tearse ni existir, por haber sido resuelta ya por
para ello. un funcionario perteneciente a la jerarquía pe-
Es cierto que la Sala Penal de la Corte Su- nal militar, con plena facultad legal para ·ello.
prema, de acuerdo con el numeral 79 del artícu-
Por lo tanto, la Corte Suprema -Sala Pe-
lo 320 del Código de Justicia Penal Militar,
nal-, administrando justicia en nombre de la
tiene, entre otras, la atribución de decidir las
República y por autoridad de la ley, se abstiene
colisiones de competencia que se susciten entre
de resolver la colisión de competencia a que se
las autoridades de la Justicia Penal Militar, pero
ha hecho mérito en esta providencia, y dispone
es obvio que esta atribución no le corresponde a devolver el proceso a la oficina de origen.
esta Sala en los casos excepcionales, en que de
acuerdo con el mismo Código, y como son los
Cópiese, notifíquese y devuélvase.
contemplados en el artículo 315, corresponde a
una autoridad superior de la misma Justicia Pe- Humberto Barrera Domínguez, Simón Monte-
nal Militar designar el Juez competente. Si así
no fuera, la atribución que el artículo última- ro Torres, G1tstavo Rendón Gaviria, Julio Ron-
mente citado le confiere al Comandante General callo A costa, Angel Martín V ásquez A., Primi-
de las Fuerzas Armadas para designar en los tivo Vergara Crespo.
casos que dicha disposición comprende, el Juez
competente para conocer de un negocio dado, en Pioquinto León L., Secretario ..
HOMICIDiO lEN JLA MODALIDAD DJE ASESINATO
Ordinales 49, 39 y 19 del artículo 567 de~ Código de Procedimiento JPenal.- Condiciones de
indefensión de la víctima.- Ejercicio de la autonomía de la ·acción penal.respecto a uno o
varios de los acusados en el proceso. - Consonancia entre el auto de proceder, el veredicto
y la sentencia.- Cuestionario sometido al Jurado.
l. lLa autonomía de la acción penal, reconoci- ordinales 2~ y 5~ del citado artículo 363 del Có-
da por todos los expositores, rechaza la idea de digo Penal, lo que de suyo imponía -como se
que su ejercicio, respecto a uno . o varios de los hizo- la obligación de preguntar al Jurado, res-
acusados que puedan aparecer en el proceso, ten- pecto a ellas, en el cuestionario sometido a su
ga que subordinarse a la suerte que corra en consideración, y como la respuesta fue afirma-
relación con los otros, lo que apenas es obvio, tiva, necesariamente tenían que aplicarse las
precisamente porque si de otro modo se enten- expresadas normas legales.
diera !a cuestión, referid~. sólo a las normas pro-
cesales del país; carecería de explicación el
artículo 430 del Código de Procedimiento Penal, Corte St¿prema de Jnsticia.- Sala de Ca,sación
en df?nde se prescribe que cuando los procesa- Penal.- Bogotá, dos de noviembre de mil no-
dos, "siendo varios, no fueren todos llamados a vecientos sesenta y dos.
juicio, o cuando haya serios motivos para temer
que existan otro u otros partícipes del delito que (Magistrado ponente, doctor Simón Montero
aún no han sido descubiertos, se sacará copia Torres).
del proceso para la consulta del sobreseimiento
o la continuación de la investigación, sin sus- Vistos:
pender el juicio". (El subrayado es de la Sala).
2. En el estudio de los cargos formulados al Se procede a resolver el recurso de casacwn
amparo de la causal 4'\ se demostró ampliamen- propuesto contra la sentencia del 13 de noviem-
te que, contra lo que supone el recurrente, en bre del año pasado, por medio de la cual el Tri-
el auto de proceder se plantearon y, por ende, bunal Superior del Distrito Judicial de Buga
debían proponerse al Jurado las mod;tlidades de condenó al señor Alberto Alzate Muñoz, como
asesinato previstas .en los ordinales 2~ y 5~ del i·esponsable del delito de homicidio en la moda-
articulo 363 del Código Penal, las cuales fueron lidad de asesinato, consumado en la persona del
afirmadas, en el veredicto, por el Tribunal Po- señor Gilberto González Mejía, a la pena de diez
pular. y siete ( 17) años de presidio y accesorias corres-
pondientes.
lEn las predichas condiciones, resulta por en-
tero imposible ~ostener falta de consonancia
JI echos y acttwción:
entre el auto de proceder; el veredicto del Ju-
rado y la sentencia que, con fundamento en ese
En torno a las ocho y media de la noche del 2
veredicto, se profirió, y que es la misma .9ue se
de junio de 1958, en momentos en que el señor
somete a impugnación.
Gilberto González se encontraba, con algunos
3. lEn el auto de proceder, como ya varias ve- amigos, ingiriendo licor en la cantina llamada
ces se ha recalcado, quedaron planteadas las dos "Salón de Lola", situada en la zona de toleran-
modalidades de asesinato a que se contraen los cia de la población de Caicedonia, se presentó
408 GACETA JUD:I:CIAL !'{os. 2261, 2262, 2263 y 2264
allí el señor Alberto Alzate Muñoz, quien ocul- cedonia, en comprensión de este Distrito Judi-
tando, empuñado, bajo el saco un revólver, en cial?
actitud encubierta, se le acercó y cuando estuvo "El Jurado contestó: Sí es responsable, pero
a unos dos metros de distancia, con la predicha sin alevosía".
arma, de un certero disparo le segó la vida, y
luego, como si nada hubiera pasado, escapando Con fundamento en este veredicto, proferido
rápidamente del lugar, despreocupado y tran- por unanimidad, el Juzgado, en sentencia del
quilo, se fue· a dormir. 24 de enero del año pasado, condenó al proce-
sado, señor Alberto Alzate Muñoz, a la pena de
De estos hechos correspondió conocer al Juz- diez y siete ( 17) años de presidio y accesorias
gado 29 Superior de Buga, el cual, entendiéndo- del caso, fallo que el Tribunal a que se alude
los como constitutivos del delito de homicidio, confirmó en el suyo del 13 de noviembre ya ci-
en auto del 21 de febrer9 de 1959, llamó a juicio, tado. · ·
en razón de ellos, al señor Alberto Alzate Mu-
ñoz, no sin especificar, dentro de la parte motiva Dernanda de casación:
de esa providencia, que aquel delito tomaba la
denominación de asesinato, en fuerza de que su En la demanda de casación, formulada con
autor lo había consumado "con premeditación arreglo a las exigencias legales, el recurrente,
y con la indefensión de la víctirna en su.s forrnas por conducto de su apoderado, invoca, como cau-
ele asecha-nza,, insidia y alevosía". (El subrayado sales de impugnación, pidiendo que se estudien
es de la Sala) . en el orden que las presenta, las previstas en
La predieha determinación fue confirmada los ordinales 49, 39 y 19 del artículo 567 del Có-
por el 'l'ribunal Superior de la citada ciudad en digo de Procedimiento Penal.
proveído del 11 de agosto del expresado año,
donde aparece, respecto de las modalidades del Ca1tsal 4'!-:
delito y, a su turno, en la motivación, lo siguien- Al amparo de esta causal se hacen al fallo
te, plenamente concorde con las especificaciones acusado cuatro cargos, así.:
consignadas en la primera instancia del enjui-
a) En el auto de proceder la premeditación
ciamiento.
se planteó como simple circunstancia de mayor
"Ninguna objeción le merece a la Sala la cali- peligrosidad, puesto que en modo alguno se de-
ficación del delito cometido cuando al definirlo terminó que ella concurriera, respecto de Alzate
el señor Juez a quo estableció que se trataba de Muñoz, ''acompañada de motivos innobles o ba-
un homicidio elevado a l'a categoría ele a.qesinato jos", y entonces, como es lógico, no podía in-
por concurrir las características p1·evistas por los cluírse, dentro del cuestionario sometido al Ju-
mtrnerales 2Q y 59 del artícnlo 363 del Código rado, en el carácter de modalidad que elevase
Penal". (Subraya la Sa;la). el homicidio a la categoría de asesinato, pero
Consecuente con el llamamiento a juicio, el como aquello se hizo, es claro que el procesado
Juzgado, llegada la oportunidad legal, propuso ''fue llevado al acto de la Audiencia Pública,
al Jurado el cuestionario que a continuación se sin que antes hubiera tenido la oportunidad de
reproduce, seguido de la respuesta que fue en- defenderse del cargo de la premeditación acom-
tregada: pañada .de motivos innobles o bajos, y fue con-
"C1wstionario. El acusado, Alberto Alza teMu- denado por este cargo, lo que quiere decir que el
ñoz, de las c:ondiciones civiles y personales ex- cuestionario y la sentencia se salieron del pliego
presadas en el auto de proceder, ¿es penalmente de cargos formulado al procesado, hecho que con-
responsable, conforme a éste, de. haber dado lleva la violación del artículo 26 de la Constitu-
muerte, con el propósito de matar, a Gilberto ción Nacional, que garantiza la plenitud de for-
Gonzál~z Mejía, causándole una herida con arma mas propias del juicio penal'';
de fuego (revólver), en circunstancias que pu- b) En el cuestionario sometido al Jurado se
sieron a la víctima en condiciones de indefen- preguntó si el homicidio lo había cometido Al-
sión Q inferioridad, pues hubo insidia, asechanza zate Muñoz ''en circunstancias que pusieron a la
y alevosía, y con premeditación acompañada de víctima eu condiciones de indefensión e inferio-
motivos innobles o bajos; hecho acaecido en las ridad, pues hubo insidia, asechanza y alevosía",
horas de la noche del día lunes dos (2) de junio todo lo cual, a más de que "no tiene respaldo
de mil novecientos cincuenta y ocho (1958), en procesal", resultó quebrantando "las formali-·
la cantina de propiedad de Heliodoro Alzate, si- dades propias del juicio penal, por cuanto que
tuada en el área urbana de la población de Cai- la pena impuesta a un procesado .tomando equi-
l'{os. 2.261, 2262, 2263 y 2264 GACETA JUDICIAL 409
1
vocadamente una agravante por otra, determina pronunció ''en un juicio viciado de nulidad'' y
también violación de la ley procedimental p(}r el que, por lo tanto, de acuerdo con la causal a cuyo
aspecto de que a nadie se le puede sancionar con amparo se aducen, ella debe ser invalidada, dis-
rigor desproporcionado a su culpabilidad''. En poniendo retrotraer el procedimiento hasta el
torno a este planteamiento el recurrente se ex- sorteo de Jurados.
presa así: ·
''Existiendo dos clases de inferioridad, como · 'Resp1wsta:
son la procurada por el autor del delito y la no I. En el auto del 11 de agosto de 1959, me-
procurada, pero sí aprovechada por el mismo, diante el cual el Tribunal Superior del Distrito
en el cuestionario propuesto a los Jueces de He- Judicial de Buga confirmó la vocación a juicio
cho se ha debido dejar claramente determinada que dispuso el Juzgado 29 Superior de la misma
cuál de las dos clases de indefensión tenía exis- ciudad, según providencia del 21 de febrero del
tencia procesal. De autos aparece que el proce- citado año, respecto del procesado, señor Alber-
sado dio muerte al señor Gilberto González en to Alzate Muñoz, expresamente se consignó que
la cantina de propiedad de Heliodoro Alzate, éste, en la consumación de su delito, había obra-
situada en la población de Caicedonia, por me- do dentro de las condiciones previstas en el or-
dio de disparos de revólver, cuando éste se en- dinal 29 del artículo 363 del Código Penal, lo
contraba séntado en una rnesa de la citada. can- que qe suyo· establecía "que se trataba de un
tina, departiendo amigablemente con unos ami- homicidio elevado a la categoría de asesinato".
gos. En tal virtud, la indefensión de que habla En estos términos, ::e mo es racional, la
el cuestionario se refiere a la consignada en el premeditación quedó planteada, dentro del en-
ordinal 69 del artículo 363 del Código Penal, jui~iamiento, no en el 13arácter de ''simple cir-
y no a la del ordinal 59 de la misma previsión, cunstancia de mayor peligrosidad'', como lo
por cuanto que 'el agente del delito no ejecutó pretende el recurrente, si~o en el de modalidad
previamente actos para colo~ar a su víctima en específica del delito, que hacía que· tomara la
condiciones de inferioridad, o por esos mismos denominación de asesinato, precisamente porque,
medios la inhibió para ejecutar actos para repe-. de acuerdo eon los datos del proceso, esa preme-
ler el ataque". (El subrayado es de la Sala); ditación había concurrido ''acompañada de mo-
e) En sentir de~ recurrente, ''en la prepara- tivos innobles· o bajos".
ción del crimen hubo coautores o partícipes", El cuestionario, conforme a las razones ex-
hecho que ha debido averiguarse ''exhaustiva- puestas, tenía que. elaborarse y someterse al Ju-
·mente", pero como no se procedió de ese modo, radrJ, necesaria y lógicamente, con la inclusión
a más de resultar violados "los artículos 294, del predicho específico agravante, y como así se
280, 295 del Código de Procedimiento Penal", hiz'o, según puede apreciarse en su texto, repro-
en realidad "no se puede hablar de que en el ducido atrás, claramente se concluye en que el
proceso hubo plenitud de formas propias del jui- primer cargo que se aduce contra la sentencia
cio penal, ya que una investigación tan preca- acusada, al amparo de la causal 4:;t, carece de
riamente adelantada vulnera los intereses del fundamento.
proc;'!sado y los de la misma sociedad, la cual se II. En la primera instancia de la vocación a
siente jústamente alarmadr. por las consecuen- juicio, adoptada en el auto del 21 de febrero de
cias determinadas por el delito mismo y por la 1959, el Juzgado, en la parte motiva de esa de-
certeza ambiE~ntal de que en la comisión de este terminación, concretamente señaló que el pro-
delito hubo diversos autores materiales o inte- cesado Alzate Muñoz había consumado la muer-
lectuales que por razón d~ la defectuosa inves- te del señor González Mejía en condiciones de
tigación lograron la impunidad, quedando sola- "indefensión", puesto que había obrado con
mente un procesado recibiendo un prolongado ''asechanza, insidia y alevqsía' '. En la segunda,
azote carcelario", y el Tribunal, con base en el mismo parecel', des-
d) El .Jurado, señor Daniel Rengifo, reveló tacó ''que se trataba de un homicidio elevado
"tener animadversión contra el defensor", cir- a la categoría de asesinato", precisamente por-
cunstancia que lo inhabilitaba ''moralmente que, a más de concurrir la modalidad prevista
para fallar en conciencia", puesto que, como es en el ordinal 29 del artículo 363 del Código Pe-
comprendible, su ''imparcialidad'' quedaba com- nal, se daba también la contemplada en el or-
prometida. dinal 59 del referido texto legal.
Con fundamento en estos cuatro cargos, el re- En las predichas condiciones, el Juzgado, al
.curren te sostiene que la sentencia acusada se redactar y proponer el cuestionario, estaba obli-
gado a incluír esa modalidad del ordinal 5Q del ''Igualmente, queda demostrado que no hay
artículo 368 del Código Penal, lo que efectiva- tal pretendida 'confusión' de 'la indefensión no
mente hizo, como se echa de ver, ele bulto y os- procurada por el agente, con la procurada por
tensiblemente, en la letra y contenido de ese el mismo', de que habla la demanda, y mucho
cuestionario, transcrito en párrafos anteriores. menos está acreditado que 'el señor Juez se ex-
El segundo cargo al fallo acusado, presentado cedió en la interpretación del veredicto', con-
con apoyo en la causal 4l;t, carece, como el ante- cepto con el cual termina lo relativo a este punto
rior, ele fundamento, lo· que, desde luego, es to- segundo de la causal cuarta que se examina".
davía más evidente, si a las razones expuestas se A cuanto se deja expuesto y transcrito, sólo
agregan las del señor Procurador, quien, al res- cabe agregar que la demanda, recogiendo la rea-
pecto, dice : " lidad procesal, reconoce, sin reservas, que Alzate
"Al hablar de 'error de derecho', todo lo que Muñoz causó la muerte del señor González Mejía
hace es expresar su propio y personal criterio en condiciones de indefensión, puesto que, como
de abogado en torno al significado de las causa- allí mismo se dice, los disparos se los hizo ''cuan-
les 51;t y 61;t de agravación del homicidio. Mas, do éste se encontraba sentado en una mesa de
sin embargo, ese crii{erio suyo arranca de una la citada cantina, departiendo amigablemente
noción reducida o restringida de lo que pueden con unos amigos'', apreciación que es exacta y
llamarse condiciones de inferioridad de la víc- da cuenta de la absoluta desprevención en que
tima, esto es, de las que son propias de ésta se en.contraba y fue sorprendida la víctima en
(tales como su edad, su debilidad, sus defectos el momento del ataque mortal.
orgánicos o sus enfermedades físicas que impi- III. La autonbmía de la acción penal, recono-
dan o dificulten su propia defensa, condiciones cida por todos los expositores, rechaza la idea,
llamadas simplemente de inferioridau personal planteada por el recurrente, de que su ejercicio,
del ofendido), y aquellas otras condiciones de respecto a uno o varios de los acusados que pue-
indefensión o inferioridad en general de la víc- dan aparecer en el proceso, tenga que subordi-
tima, procedentes, no ya de su contextura or- narse a la suerte que corra en relación con los
gánica, sino resultantes más bien del lugar y del otros, lo que apenas es obvio, precisamente por-
tiempo, y del modo como se consume el delito. que si de otro modo se entendiera la cuestión,
Entre estas últimas circunstancias previstas por referida sólo a las normas :grocesales del país,
el ordinal !59 está precisamente la asechanza, carecería de explicación el articulo 430 del Có-
cuya concurrencia en el caso juzgado fue acep- digo de Procedimiento Penal, en donde se pres-
tada por el Jurado de Conciencia, y no tiene la cribe que cuando los procesados ''siendo varios,
menor duda de su existencia, porque es lo cierto no f~teren todos llamados a juicio, o cuando haya
que el victimario siguió' a su víctima, la estuvo serios motivos pa,ra temer q1te existan otro u
observando, y solamente cuando la consideró otros pa,rtícipes del delito q1w aún no han sido
ebria, lo mismo que a sus acompañantes, cuando descubiertos, se sacará copia del proceso para la
se percató y aseguró de que tanto aquélla como
1'
consulta del sobreseimiento o la contin1wción de
éstos se hallaban desarmados, se acercó disimu- la investigación, sin suspender el juicio". (El
ladamente hasta una distancia mínima, que no subrayado es de la Sala).
permitiera fallar en el disparo, y a mansalva y
sobreseguro sacó el revólver que llevaba escon- El cargo en estudio, presentado, a su turno,
dido debajo del saco y listo, y lo disparó por dos al amparo de la causal 4~;t, carece, como los otros
ocasiones, dando cuenta así de la vida de Gilber~ dos examinados, de fundamento.
to González, y en un lugar equívoco y tenebroso IV. El cuarto cargo,, formulado con invoca-
de un barrio de tolerancia. ción de la causal 41;t, tiene como objetivo, según
atrás se indicó, enseñar una nulidad del proceso
''Así las cosas, carece de fundamento la ase-
a través de· algo que fue ampliamente debatido
veración hecha por el señor abogado demandante eii las instancias, y sobre lo cual el señor Pro-
en el sentido de que la circunstancia 51;t de agra-
curador se expresa, con acierto y propiedad, en
vación del homicidio 'no tiene respaldo procesal',
los siguientes términos:
y que 'por este aspecto se incurrió en un error
·de apreciación de las probanzas aportadas al in- ''El cuarto cargo igualmente radica en pre-
formativo'. Por lo demás, tal alegación no es tender deducir una causal de nulidad sustantiva
materia de la causal cuarta de casación, sino del proceso, con fundamento en una supuesta im-
de la segunda, la cual no tiene cabida en los jui- parcialidad de uno de los miembros del Jurado,
cios por Jurado. señor Daniel Rengifo.
!'{os. 2261, 2262, 2263 y 2264 GACETA JUDICI.AL 411
''Se trata con esto de revivir un tema que fue Cm~sal 1g,:
objeto de amplísima discusión durante las ins-
Con apoyo en esta causal de impugnación, se
tancias, tema que no es de recibo en casación, no
tanto porque con él no se trata de analizar una pretende que en la sentencia acusada, al entrar
a "dosificar la pena al procesado", contra lo
cuestión de derecho, sino por haber recibido el
hecho en que consiste un debate legal dentro del que era debido, no se tuvieron en cuenta ''las
previsiones contenidas en el artículo 37 del Có-
proceso, siendo fallado debidamente, para lo cual
digo Penal" y, de esta suerte, se vinieron a apli-
fue preciso hasta suspender el curso de las au-
car, de manera indebida, "los ordinales 29 y 59
diencias.
del artículo 363 del mismo Código, tesis en cuya
''En consecuencia, tampoco tiene fundamento sustentación se trae ele nuevo el parecer, según
este último cargo". el cual en el auto de proceder no se plantearon
De manera que la causal 4~ en que se apoyan las modalidades ele asesinato contempladas en
los cuatro cargos estudiados, no puede prosperar. los dos ordinales del texto legal a que se alude
en segundo término.
Causal 31!-:
Respuesta:
Con apoyo en esta causal de impugnación, el
recurrente sostiene que la sentencia acusada "no En el auto de proceder, como ya varias veces
está en consonancia con los cargos formulados se ha recalcado, quedaron planteadas las 'dos
en el auto de proceder", en razón de que, en su modalidades de asesinato a que se contraen los
sentir y como lo recabó en la fundamentación ordinales 29 y 59 del citado artículo 363 d~l Có-
de la causal 4~, la expresada determinación en digo Penal, lo que de suyo imponía -como se
modo alguno planteó modalidades de asesinato hizo- la obligación de preguntar al Jurado, res-
con respecto al homicidio atribuído al señor Al- pecto a ellas, en el cuestionario sometido a su
zate Muñoz, lo que, sin embargo, no fue óbice consideración, y como la respuesta fue afirma-
para que se condenara conforme a esa específica tiva, necesariamente tenían que aplicarse las ex-
situación. presadas normas legales. El cargo, por lo tanto,
carece de fundamento, y entonces se concluye
Respuesta: en que tampoco puede prosperar esta otra causal
de impugnación.
En el estudio de los cargos. formulados al am-
paro de la causal 4~, se demostró ampliamente En mérito ele lo expuesto, la Corte Suprema
que, contra lo que supone el recurrente, en el -Sala de Casación Penal....!_, acorde con el con-
auto de proceder se plantearon y, por ende, de- cepto del señor Procurador Primero Delegado
bían proponerse al Jurado, las modalidades de en lo Penal y administrando justicia en nombre
asesinato previstas en los ordinales 29 y 59 del de la República y por autoridad de la ley, dese-
artículo 363 del Código Penal, las cuales fueron cha el recurso de casación ele que expresamente
afirmadas, en el veredicto, por el Tribunal Po- -se trata ·en la parte motiva ele esta providencia.
pular.
En las predichas condiciones, resulta por en- Cópiese, notifíquese y devuélvase.
tero imposible sostener falta de consonancia en-
tre el auto' de proceder, el veredicto del Jurado Humberto Barrera Domínquez, Simón Monte-
y la sentencia que, con fundamento en ese vere- ro Torres, Gustavo Rendón Gaviria, Julio Ron-
dicto, se profirió, y que es la misma que se so- callo Acosta, Angel Martín Vásq1wz A., Primi-
mete a impugnación. El cargo carece, en conse- tivo V ergara Crespo.
cuencia, de fundamento, y entonces tampoco
puede prosperar esta otra causal invocada. Pioquinto León L., Secretario.
DEl.:n:TO DE ES'I'AlFA
Yerros d~ orden procedimental- Significado y alcance de los autos de proceder y de de-

tención.- Dentro del procedimiento especial del Decreto 0014 de 1955 no existe el arito
de proceder y el de detención no puede equipararse a él.
l. lEs difícil hallar un proceso en el cual no

.
detención y proceder, ha dicho la Corte: "lLos
se adviertan yerros de orden procedimental, pero elementos de análisis y apreciación de ·los fenó-
para t¡~ue éstos, conforme a reiterada doctrina menos jurídicos que se requieren para sustentar
de la Corte, estructuren una nulidad supra-legal, un auto de esta cla!!e (auto de detención), son
es indispensable dem.ostrar que conculcaron os- diferentes a los exigidos para fundamentar el
tensible,mente el' derecho de defensa, garantizado auto de proceder. lEn el primer caso, el ánimo
por el artículo 26 de la Constitución. del Juez, su conciencia y su decisión no se com-
prometen a fondo, pues tratándose de una me-
2. El demandante afirma que en el procedi- dida de orden meramente preventivo, su funda-
miento especial consagrado en el IDecreto 0014 mento puede ser revocado por pruebas poste-
de 1955 el auto de detención equivale al de pro- riores que lo decidan a infirmar su anterior
ceder '"para todos los efectos jurídicos y pro- providencia. lEn cambio, tratándose de auto de
cesales'", concepto del cual participan "la doc- proceder, cualquier opinión que el juzgador tome
trina y los tratadistas". al respecto conlleva un proceso de análisis y de
lEn verdad, la jurisprudencia de la Corte ha síntesis de los elementos constitutivos del delito
sido contraria a la tesis sostenida por el recu- y modalidades· del mismo, que presupone defi-
nida posición de su ánimo para llamar al proce-
rrente. lEs sabido que el mencionado estatuto
sado a responder por un pliego de cargos que
contien1e un procedimiento especial para el juz-
debe estructurar, según su criterio jurídico, todo
gamiento de los estados antisociales que tam-
bién se aplica a los procesos por delitos contra ello basado sobre el diverso conjunto probato-
la propiedad de que .conozca la justicia ordinario".
ria. lEn este procedimiento especial o excepcional Tanta diferencia existe entre el criterio pro-
no existe el auto de proceder, ni se dispone en visional que informa el auto de detención y el
ninguno de los preceptos que lo regulan que el que, comprometiendo a fondo la opinión del .Juez,
auto de detención equivaiga al de llamamiento
se traduce en el auto de proceder, que el primer
a juicio. lEI artículo 55, en cambio, ordena que
supuesto no puede válidamente constituir cau-
"la captura y el auto de detención preventiva
del sindicado como presuntamente peligroso, se sal de im~edimento o recusación. Y es ésta la
regirán por las normas generales". Ahora bien, razón fundamental para que la Cort~ haya dicho
se recordará que, conforme .a estas normas ge- al respecto en numerosas oportunidades: "lLa
nerales, los presupuestos exigidos para residen- opinión que se expresa en el auto de detención
ciar en juicio son mucho más rigurosos que los no es definitiva, puede cambiar, perder su valor
necesarios para fundar la detención preventiva, inicial por nuevos elementos de prueba que se
como s1e desprende de la simple confrontación alleguen al proceso, y puede revocarse; por ta-
de los urtículos 429 y 431 del Código de Proce- les razones, la opinión expresada en el auto de
dimiento lPenal, de una parte, y de los artículos detención, o en una providencia de excarcela-
379 y 383, ibídem, de la otra. lPor ello compa- ción, no implica un ·concepto· de fondo sobre la
rando d significado ·y alcance de los autos de apreciación definitiva de los elementos del delito
y, por consiguiente, no puede invocarse como nombrado. lo reformó en el suyo d'el 19· de julio
causal de impedimento". de 1961, ''en el sentido de rebajar a cttatro Míos
3. Siendo evidente que 'dentro del procedimien- y ocho meses de prisión la pena que debe purgar
to especial del Decreto extraordinario 0014 de el procesado Jesús María López García ... ", y
1955 no existe el auto de proceder, y que el de reducir al mismo lapso las sanciones accesorias
detención no puede equipararse a él, resulta im- que implican duración.
pertinente invocar la causal tercera de casación Contra la sentencia de segunda instancia in-
en los procesos adelantados conforme a las nor- terpuso oportunamente el procesado el recurso
mas de aquel estatuto. extraordinario de casación, el cual fue sustenta-
qo ante la Corte, por apoderado especial, en de-
manda visible de folios 9 a 14 del cuaderno nú-
Corte Snprery¿a de Jttsticia.- Sala de Casación mero 5, sobre cuyo mérito procede esta Sala a
Penal.- Bogotá, ocho de noviembre de mil no- decidir.
vecientos sesenta y dos: En consideración a la índole de los motivos de
impugnación alegados por el demandante al am-
(Magistrado ponente, doctor Julio Roncallo paro de .las causales 4:¡¡. y 3:¡¡. del artículo 567 del
Acosta). Código de Procedimiento Penal, en verdad no
es necesario detenerse en el relato de los hechos
materia de la controversia.
Vistos:
El Juzgado Primero Superior del Distrito Ju- La demanda.
dicial de Santa Rosa de Viterbo puso término a
la primera instancia de este proceso mediante Cat.sal enarta. Los cargos o tachas que con
sentencia del veintidós de marzo de mil nove- fundamelito en esta causal formula el actor a la
cientos sesenta, cuya parte resolutiva está con- sentencia recurrida se sustentan con una argu-
cebida en los siguientes términos: mentación carente de claridad. Sin embargo, con-
"Primero. Condenar, como en efecto se hace, sidera la Sala que el pensamiento ·cardinal del
a Jesús María López García, de 32 años de edad, impugnador al respecto ha sido desentrañado con
natural de Caicedonia (Valle) y vecino de Villa- fortuna, al contestar la demanda, por el señor
vicencio, casado, de profesión ganadero, hijo de Procurador Segundo Delegado en lo Penal, y
Jesús María López y Guillermina García, a la resulta útil, por tanto, en vez de ensayar un
pena principal de mwve años de prisión, por el nuevo resumen de la acusación, acoger el que
delito de estafa, consumado en Arauca el día éste, con notable fidelidad, ha elaborado:
veintisiete de mayo de 1960, fecha en que giró ''El recurrente manifiesta que el auto de de-
el último cheque, ya que los otros son de fechas tención proferido contra Jesús María López Gar-
anteriores. cía lo fue 'por los delitos de estafa y de especial
''Como consecuencia de la pena principal se peligrosidad que definen y castigan el artículo
deben aplicar las siguientes penas accesorias: 408 del Código Penal y numeral 27 del artículo
a) La interdicción ·del ejercicio de derechos y 79 del Decreto 0014 de 1955 (fs. 4 y ss. del cuad.
funciones públicas por un período igual al de 19), con lo cual se violó flagrantemente la ley
la pena principal; b) La pérdida de toda pen- procedimental porque por un mismo hecho se le
sión jubilación (sic) o sueldo de retiro de ca- quiso imponer doble sanción al procesado'. Afir-
rácter oficial; e) La suspensión de la patÍ'ia ma el demandante que no pueden asimilarse los
potestad por el tiempo de la condena. delitos contra la propiedad, que tipifica el Có-
digo Penal, con los estados de especial peligrosi-
"Segttndo. Condenar al mismo procesado a pa- dad que sanciona el Decreto extraordinario 0014
gar la multa de $ 4.000.00 a favor del erario pú- de 1955, y que al hacerlo se 'viola el principio
blico. constitucional de que ningún ciudadano puede
'' Ci:mdénase también al mismo procesado en juzgarse sino con la observancia plena de las
abstracto al resarcimiento de los daños y perjui- normas propias del juicio respectivo' ( fl. 2 de la
cios de orden material y moral ocasionados con demanda).
la infracción, de acuerdo con las leyes sustanti- ''Arguye, además, el impugnador que a este
vas y adjetivas sobre el particular". proceso, adelantado en averiguación de la ocu-
Al revisar, por vía de ap.elación, el aludido rrencia de un presunto delito contra la propie-
fallo, el Tribunal Superior del Distrito Judicial dad, se le ha debido imprimir el trámite que se-
414 GACETA JUDICIAL Nos. 2261,2262, 2263'y 2264
ñala el Decreto aludido, al tenor de su artículo do en la emisión de cheques sin previa provisión
81, y, por lo tanto, al emitir el auto de detención de fondos. Entonces, ha debido condenarse por
se ha debido fijar un término probatorio, so ese hecho y no como lo hizo el honorable Tri-
pena de lesionar el derecho de defensa del acu- bunal en la sentencia, acusada por otro diferente.
sado. Cita en su apoyo el artículo 60 del estatuto Nació entonces la causal 1:¡\ de casación que in-
especial mencionado que ordena tal ritualidad. voco como subsidiaria.
Al respecto dice : ''Y por este aspecto también se incurrió en
' ... Ahora bien, po:d disposición expresa del la misma nulidad constitucional a que me vengo
precitado Decreto 0014 de 1955, en la investiga- refiriendo porque: se tuvo en cuenta la emisión
ción de todos los delitos contra la propiedad de cheques sin la previa provisión de suficientes
cuando éstos no constituyen estado peligroso, fondos por parte del girador -mi mandante-,
debe seguirse el procedimiento que dicho Decreto pero se pretermitió el requisito sine qua non de
señala, o sea que si el auto en cuestión detuvo la noticia previa al girador por parte del banco
por un estado de peligrosidad a mi mandante, respectivo dentro de las 48 horas siguientes a la
como lo hizo, ha debido observarse la plenitttd solicitud del girado, al ritmo de las voces del
de las normas (sic) propias de ese juicio, o sea parágrafo 29 del artículo 31 del Decreto 0014
las señaladas por el Decreto 0014 de 1955. Pero de 1955. También por ello, honorables Magistra-
no lo hizo puesto que ni el auto mencionado ni dos, se violó el mismo principio constitucional a
otro adicional, abrió a prueba el juicio por el que me he referido en este libelo, y se incurrió
término máximo de cuarenta días como lo ordena en la causal de casación invocada".
el artículo 60, Capítulo V del citado estatuto. Finalmente, manifiesta que reitera "la peti-
Tampoco, como el honorable Magistrado puede ción inicial de que se declare .nula y sin valor, de
comprobarlo, se dio cumplimiento a ninguna de absoluta nulidad, la sentencia proferida por el
las disposiciones allí consignadas. Entonces se · honorable Tribunal Superior de Santa Rosa de
violó el principio constitucional en cita porque Viterbo, con fecha 19 de julio de 1961, por la
se condenó a mi mandante con exclusión de las cual se impuso a: Jesús María López García una
normas propias del juicio que se le siguió' (fs. pena principal de cuatro años y ocho meses de
2 y ss. de la demanda). · prisión y las consiguientes accesorias, y como
''Tras lo anterior, el recurrente arguye que consecuencia de esa declaración, se ordene la
si la condena contra López García se produjo por inmediata libertad incondicional del precitado
el delito de estafa, también en este caso. debió ciudadano".
aplicarse el procedimiento especial señalado en
el estatuto especial referido, según el mandato Respuesta del Procurador:
del artículo 81 de tal Decreto. Por este motivo
estima el demandante que se incurrió en este Después de estudiar detenidamente los cargos
proceso en una nulidad de índole constitucional, que en la demanda se plantean contra la sen-
la cual" hace procedente, en su concepto, la cau- tencia recurrida, y los argumentos que el libelo
sal cuarta de casación penal". ofrece para sustentarlos, la Procuraduría Dele-
Causal te1·cera. Alega el acusador el primero gada concluye que no han sido demostrados, por
de los dos motivos comprendidos en esta causal: lo cual, de manera consecuente, solicita de la
inconsonancia de la sentencia con los cargos for- Corte que "no case el fallo recurrido". En la
mulados en el auto de proceder. Afirma que medida en que ello fuere oportuno, la Sala se
''los tratadistas y la doc~rina han sostenido que referirá a las razones en que el ·señor Procurador
en el procedimiento especial que señala el De- . funda su petición.
creto 0014 de 1955, el auto de detención equivale .
para todos sus efectos jurídicos y procesales, al Consideraciones de la Corte.
de proceder del procedimiento ordinario, en
atención a que en esta clase de procesos, no exis- Es cierto que en el auto de detención preven-
te la etapa .del plenario de la causa de los ordi- ·tiva proferido en este proceso no se ordenó el
narios, etapa que garantiza la defensa del pro- término de prueba previsto por el artículo 60
cesado". Y partiendo de esta afirmación, con- del Decreto 0014 de 1955, pero tal irregularidad,
cluye: l~::;,~! ya anotada por el Juez Primero Superior de
''Siendo esto así, el auto dictado en este pro- Santa Rosa de Viterbo en providencia del 30 de
ceso como ca:rgo principalísimo y central, formu- agosto de 1960, fue ciertamente subsanada me-
ló el de estado de especial peligrosidad, origina- diante auto del 13 de septiembre del mismo año,
Nos. 2261, 226'2, 2263 y 2264 GACETA JUDICIAL 415
en el cual, entre .otras cosas, se dispuso: ''Abre- el caso sub j1tdice, la invocada causal C}larta no
se a prueba el presente negocio por el término de puede prosperar.
treinta días para que las partes aduzcan las prue- Cansal tercera. Como se ha visto, el deman-
bas que sean conducentes en defensa de sus dante afirma que en el procedimiento especial
derechos" (f. 144, Cuad. 19). consagrado en el Decreto 0014 de 1955, el auto
de detención equivale al de proceder ''para to-
De este término de pruebas hizo uso el apode-
dos los efectos jurídicos y procesales'', concepto
rado del procesado, como puede apreciarse a
del cual participan ''la doctrina y los tratadis-
folios 160, 189 y 212 del citado cuaderno, per-
tas".
sonero judicial que, además, interpuso los re-
cursos que estimó procedentes contra varias de En verdad, la jurisprudencia de la Corte ha
las providencias proferidas durante la: etapa in- sido contraria a la tesis sostenida por el recu-
vestigativa. Con posterioridad, el apoderado sus- rrente. Es sabido que el mencionado estatuto
contiene un procedimiento especial para el juz-
tituto, doctor Alvaro Rodríguez Suárez, presentó
gamiento de los estados antisociales, que también
el extenso alegato visible a folios 305 y siguien-
se aplica a los procesos por delitos contra la pro-
tes, el cual precisamente empieza expresando:
piedad de que conozca la justicia ordinaria. En
"Vencido el término probatorio dentro del su-
este procedimiento especial o excepcional no
mario de la referencia, presento a su Despacho
existe el auto de proceder, ni se dispone en nin-
el alegato de conclusión a que se refiere el ar-
guno de los preceptos que lo regulan que el auto
tículo 61 del Decreto 0014 de 19.55 ... ":
de detención equivalga al de llamamiento a jui-
Esta Sala comparte, además, el. criterio ex- cio. El artículo 55, en cambio, ordena que ''la
puesto por el señor Procurador Segundo Dele- captura y el auto de detención preventiva del
gado en lo Penal al refutar el otro aspecto de sindicado como presuntamente peligroso, se re-
la acusación formulada al fallo recurrido con girán por las normas generales''. Ahora bien,
fundamento en la causal 4~ de que se trata: se recordará que, conforme a estas normas ge-
nerales, los presupuestos exigidos para residen-
''Por otra parte -expresa-, el hecho de ha-
ciar en juicio son mucho más rigurosos que los
ber emitido el auto de detención, tanto por el
necesarios para: fundar la detención preventiva,
delito de estafa como por un estado de especial
como se desprende de la simple confrontación de
peligrosidad, no determinó que hubiera lesión
los artículos 429 y 431 del Código de Procedi-
alguna del derecho de defensa, pues en la misma
miento Penal, de una parte, y de los artículos
sentencia del 'l'ribunal ad q1wrn se reparó el
379 y 383, ibídem, de la otra. Por ello compa-
error en que había incurrido el Juez a qua al dic-
rando el significado y alcance de los autos de
tar su fallo condenatorio contra López García,
detención y de proceder, ha dicho la Corte: ''Los
cuando pretendió imponer sanción al acusado,
elementos de análisis y apreciación de los fenó-
tanto por el delito de estafa como por el estado
menos jurídicos que se requieren para sustentar
de especial peligrosidad ... La sentencia hoy re-
un auto de esta clase (auto 'de detención) son
currida es condenatoria exclusivamente por el
diferentes a los exigidos para fundamentar el
delito de estafa, evento que le fue atribuído al
auto de proceder. En el primer caso, el ánimo
reo en el auto de detención. No se observa, pues,
del Juez, su conciencia y su decisión no se com-
por este · aspecto lesión alguna del derecho de
prometen a fondo, pues tratándose de una
defensa. El fallo condenatorio se produjo por
un cargo del cual se le había señalado autor des- medida de orden meramente preventivo, su fun-
de la misma providencia: precautelativa". · damento puede ser revocado por pruebas poste-
riores que lo decidan a infirmar su anterior pro-
De lo dicho se desprende que si bien dentro videncia. En cambio, tratándose de auto de
del trámite que se le imprimió al proceso se co- proceder, cualquier opinión que el juzgador tome
metieron algunas irregularidades, éstas no al- ·al respecto conlleva un proceso de análisis y dé
canzaron a vulnerar el derecho de defensa del síntesis de los elementos constitutivos del delito
procesado. Es difícil hallar un proceso en el cual y modalidades del mismo, que presupone defi-
no se adviertan yerros de orden procedimental, nida posición de su ánimo para llamar al pro-
pero para que éstos, conforme a reiterada doc- cesado a responder por un pliego de cargos que
trina de la Corte, estructuren una nulidad supra- debe estructurar, según su criterio jurídico, todo
legal, es indispensable demostrar que concul- ello basado sobre el diverso conjunto probato-
caron ostensiblemente el derecho de defensa, rio''.
garantizado por el artículo 26 de la Constitu- Tánta diferencia existe entre el criterio pro-
ción. Como ello no ha ocurrido precisamente en visional qu,e informa el auto de detención y el
416 GACETA JUDICIAL 1
Nos. 22t61, 2262, 2263 y 2·264
que, comprometiendo a fondo la opinión del Juez, pite para mayor razonamiento, que en este pro-
se traduce en el auto ele proceder, que el primer ceso al reo López García se le impuso sentencia
supuesto no puede válidamente constituír causal condenatoria por el delito de estafa y nada más.
ele impedimento o recusación. Y es esta la razón La calificación eminentemente provisional dada
fundamental para que la Corte haya dicho al a los hechos en el auto de detención preventiva
respecto en numerosas oportunidades : ''la opi- no tuvo ninguna incidencia en la sentencia que
nión que se expresa en el auto ele detención no ha sido recurrida. Si bien el Juez a quo se equi-
es definitiva, puede cambiar, perder su valor vocó en su proveído del folio 311 a 321 del cua-
inicial por nuevos elementos ele prueba que se derno 1<:>, al imponer la pena al procesado, es lo
alleguen al proceso, y puede revocarse; por tales cierto que el error fue reparado por el Tribunal
razones, la opinión expresada en el auto ele de- ad qumn, entidad que sólo aplicó la pena co-
tención, o en una providencia de excarcelación, rrespondiente al delito de estafa de que da cuen-
no implica un concepto de fondo sobre la apre- ta el informativo.
ciación definitiva de los elementos del delito y, "No se observa la nulidad constitucional que
por consiguiente, no puede invocarse como causal menciona el recurrente, en forma antitécnica, ·
de impedimento". dentro de la causal 3:;1 ele casación. Menos está
Siendo evidente que dentro del procedimiento siquiera incipientemente demostrada la causal 1:;t
especial del Decreto extraordinario 0014 de 1955 que ha sido citada por el demandante.
no existe el auto ele proceder, y que el de deten- ''En cuanto hace alusión con estos nuevos car-
ción no puede equipararse a él, resulta imperti- gos antes examinados, este Ministerio Público
nente invocar la causal 3:;1 de casación en los estima que no existe materia de discusión y que
procesos adelantados conforme a las normas de la invocación de la causal 3:;1 de casación carece
aquel estatuto. de comprobación alguna".
En relación con el otro aspecto de la acusa-
ción, planteado en forma antitécnica dentro de DECISION:
la referida causal, son suficientes para refutarlo
las razones expuestas por la Procuraduría Dele- Por lo expuesto, la Corte Suprema -Sala de
gada sobre el particular : Casación Penal-, de acuerdo con el señor Pro-
''Mas si se entendiera que el cargo es idóneo curador Segundo Delegado en lo Penal y admi-
para ser examinado por intermedio de la causal nistrando justicia en nombre de la República y
cuarta de casación, toda vez que el recurrente ha- por autoridad de la ley, no casa la sentencia de
bla de la existencia de una nueva nulidad cons- que se ha hecho mérito en la parte motiva del
titucional, es lo cierto que ninguna demostración presente fallo.
ofrece el demandante para que el cargo sea te-
nido como tal. El problema que plantea el im- Cópiese, notifíquese y devuélvase. Publíquese
pugnador se refiere a uno de los hechos que en la Gaceta Judicial. ·
tipifica un elemento constitutivo del delito de
estafa por el cual se condenó a López García, Hnmber·to Barrera Domíngtwz, Simón Monte-
vale decir el giro de cheques sin previa provisión ro Torres, Gustavo Rendón Gaviria, Julio Ron-
de fondos suficientes para el pago respectivo de callo A costa, Angel Martín V ásquez A., Primi-
tales instrumentos negociables. Así las cosas se tivo Vergara Crespo.
ha debido invocar la causal 2:;1 de casación que
era la pertinente para discutir tal hecho. Se re- Pioquinto León L., Secretario.
HOMJrCJrll::HO. - DlESAC11JlE'RDOS DE lLA SlEN'.ll'lENCJrA CON ElL VlEREDJrC'.ll'O DEJL
J11JRA.DO
Cuerpo del delito. - Auto de proceder. - Causas de inculpabilidad y de justificación del

hecho .. - Causal, segunda de casación penal.- No es pertinente. en los juicios con inter-
vención del jurado. - lLa equivocación en la determinación de circunstancias específicas
del delito, no constituye nulidad. - Cuestionarios sometidos al jurado. - Declaración de
contraevidencia del veredicto por el juzgador en derecho. - Jrnt~rpretación de los ·ordina-
les 59 y 69 de'l articulo 363 del Código Penal. - Causal tercera de casación.
l. lEl artículo 429 del Código de Procedimiento No se menciona en esta definición legal, como
Penal señala que el Juez dictará auto de pro- tampoco lo hacen las legislaciones penales mo-
ceder "cuando en el proceso aparezca plena- dernas respecto de cualquier delito, la ilegiti-
mente comprobado · el cuerpo del delito y re- midad o la antijuridicidad de la conducta, pues
sultare, por lo menos, una declaración de testigo estos conceptos hacen relación con una exigencia
que ofrezca serios motivos de credibilidad con- genérica de toda infracción punible y no con el
forme a las reglas' de la crítica del testimonio o cuerpo ·del delito o tipicidad de la conducta de-
graves indicios de que el procesado es responsa- lictuosa. ·
ble penalmente, como au~or o part¡cipe, del he-
cho que se investiga". ])e ahí que los Códigos, al ocuparse del delito
de homicidio, no sigan la definición de Carrara,
Asimismo en el artículo 431 de la misma obra mencionada por el demandante, en la cual se
se dice que en la parte motiva del auto de pro- alude a la ilegitimidad de la conducta.
ceder debe hacerse, entre otras cosas, "el análisis
·de las pruebas que demuestren el cuerpo dei de- !Los eventos que justifican el hecho, entre los
lito y de las en que se funde la imputación al cuales se encuentra la legítima defensa (ord. 2q
procesado". (Subraya la Sala). del art. 25· del Código Penal), no atañen, pues,
a la noción de cuerpo del delito, esto· es, a la tipi-
No se exige, pues, que aparezca' plenamente cidad del comportamiento punible, sino a la con-
demostrada la imputación del hecho al sindica- dición genérica de toda infracción penal: que el
do para que se le llame a juicio. Mucho menos hecho sea antijurídico.
que esté comprobada con plenitud su responsa-
bilidad penal. !La plena prueba de que tratan los 2. Demostradas en un proceso las condiciones
artículos 429 y 431 del Código de Procedimiento que tipifican un· delito; vale decir, comprobadas
. Penal alude, únicamente, al "cuerpo del delito", plenamente las condiciones específicas que con-
e~to es, a las condiciones que, en cada caso, ti- figuran el cuerpo de esa infracción penal, y se-
pifican .como infracción punible un hecho; o, ña!ado su autor, con ese mínimo de prueba de
como lo indica el artículo 272 de la misma obra, la imputabilidad a que se refiere el artículo 429
"los elementos constitutivos del delito señalado del Código de Procedimiento Penal (''una de-
en la respectiva disp~sición penal". claración de testigo que ofrezca serios motivos
])e acuerdo con el artículo 362 del Código Pe- de credibilidad conforme a las reglas de la crí-
nal, el homicidio voluntario ocurre cuando al- tica del testimonio o graves indicios de que el
guien, con el propósito de matar, ocasiona la procesado es responsable penalmente"), debe
muerte a otro. proferirse el auto de proceder.
G. Judicial - 27
!La mera alegación del sindicado de haber co- cuarta del artículo 567 del Código de !Procedi-
metid~· el hecho deptro de alguna de las con- miento !Penal.
clliciomls que justifican su conducta, como por !La Corte, en sentencia de 29 de septiembre de
caso I:L de defensa legítima, no impide que sea 1947, dice .Jo siguiente: "IDe otro lado, el articulo
llama!llo a juicio. 431 del Código de Procedimiento !Penal no exige
IDe una parte, porque la antijuridicidad de la que en la parte resolutiva del auto de proceder
condu<:ta, como condición genérica de todo dese expresen las circunstancias que sirvan para
lito, no hace parte ,del cuerpo de la infracción precisar el hecho con todos sus detalles de lug;!r,
penal; y de otra, porque sólo "cuando resulte tiempo y modo; ni las pers.onas con todas sus
plenamente demostrado que el hecho se realizó determinaciones de nombre, edad, ocupación,
en alguno de los casos enumerados en los ar- sexo, domicilio, etc.; ni mucho menos las que
tículos 23 y 25 del Código !Penal" (art. 437, ord. sirvan para fijar la especie a que pertenezca el
39 del C. de !P. !P.), que se refieren a las causas delito. ']['odas esas circunstancias deben expre-
de inculpabilidad y ' de justificación del hecho, sarse en la parte motiva, pues la resolutiva, que
respectivamente, cotresponde prescindir del llano es sino la 'conclusión de las premisas senta-
mamiento a juicio para proferir en favor del sin- da!! en la parte motiva', como no dice el artículo
dicado,, sobreseimiento definitivo. 431, no debe contener sino el llamamiento a
juicio por el delito que corresponda, determina-
3. !La causal segundá de casación, mediante la do con la denominación que le dé el Código !Pe-
cual procede el ataque a la sentencia "por erra- nal, y nada más". (G. J., Tomo ILX][J[, p. 453).
da interpretación o apreciación de los hechos",
!Las circunstancias que modifican la penalidad
no es )Jertinente en los juicios en que interviene
del homicidio, previstas en en artículo 363 del
el jura.do, así ocurra, como lo hace el deman-
Código !Penal, no hacen parte de la denomina-
dante en este caso, ,. que, sin mencionarla, pro-
ción jurídica de la infracción y, por ello, se
ponga un nuevo debate sobre la prueba y dirija
menciona en la parte motiva del auto de pro-
la impugnación, no al fanio recurrido, sino al
ceder.
auto de proceder.
5. !El artículo 502 del Código de !Procedimiento
lEn efecto, lo que plantea el señor apoderado !Penal señala que "cuando sean varios nos deli-
del recurrente, no es el caso de nulidad de los tos por los cuales se-hubiere llamado a juicio 111
procesos penales señalado en el ordinal 89 del un mismo procesado, se formularán separada-
artículo 198 del Código de !Procedi~iento !Penal, mente .los cuestionarios sobre cada uno de aqué-
que alude al "error relativo a la denominación llos, como si se tratare de acusados distintos.
jurídic:! de la infracción", en el cual no incurrió Cuando eJ delito sea el mismo y varios los sin-
el a quo al llamar a juicio a los procesados por dicados, también se propondrán separadamente
el delito de homicidio, sino la supuesta falta de los cuestionarios respecto de cada uno de ellos.
prueba de la imputabilidad de los enjuiciados Con este precepto, el legislador buscó una mayor
y el do~batido desconocimiento de la causal de amplitud para los Jueces de Conciencia al defi-
justificación del hecho (legítima defensa) ale- nir sobre la responsabilidad del procesado por
gada por uno de ellos que el Juzgado 59 Superior varios delitos, o de los varios procesados por un
de ][bagué no encontró . plenamente acreditada, solo delito. Al mismo tiempo permite que el ve-
todo lo cual, como correspondía en ese negocio, redicto del jurado, de acuerdo con los distintos
se dejó como materia del juicio y, naturalmente, cuestionarios, pueda -cuando así corresponda-
a la decisión de Uos Jueces de Conciencia. ser declarado contraevidente en cuanto a al-
4. !El ordinal 89 del articulo 198 del Código de guno de los distintos cargos formulados en el.
!Procediimiento !Penal se · refiere únicamente al auto de proceder, caso en el cual na decisión de
"error relativo 111 la denominación juridica de los Jueces de Conciencia, en relación con los
infracción, o la época o al lugar en que se co- demás, no puede ser objeto de nuevo juzgamien-
metió, o al nombre o apellido de la persona res- to, pues la contraevidencia no cabe ser exten-
ponsable o del ofendido". !Por tanto, aun en el dida a lo que no es contraevidente.
supuesto de que el a quo se hubiera equivocado !La respuesta a uno de los cuestionarios pro-
en la determinació~ de circunstancias especí- puestos al jurado, declarada contraevidente por
ficas del delito, modificadoras de la pena, ello el juzgador en derecho, no puede afectar el ve-
no constituye el caso de nulidad que trae la redicto no contraevidente dado por los Jueces
disposidón citada, y en la cual apoya en impug- de Conciencia' respecto de otro u otros cargos
nante este nuevo cargo, con citación de la causal hechos al procesado o procesados.
· Cuando el artículo 537 del Código de Proce- correspondiente al contenido del ordinal 6'1 del
dimiento Penal habla de veredicto "contrario a artículo 363 del Código lP'enal se refirió el a quo
la evidencia de los hechos ... ", alude a los que en el auto de proceder. Vale decir: el abuso de
reunidos configuran un cargo, esto es, a las con- las condiciones de inferioridad personal del
diciones que según la ley penal, integran el de- ofendido, como situación ajena a la actividad
lito porque fue llamado a juicio el sindicado. de los procesados, no fue planteado en el auto
de vocación a juicio. Por tanto la pregunta he-
][gual cosa debe entenderse cuando la Ley 4"'
cha a los Jueces de Conciencia únicamente po-
de 1943, en sus artículos 28 y 29 se refiere a
día, lógicamente, concretarse a las modalidades
"los hechos" o al "hecho".
contempladas en el ordinal 5'1 del artículo 363,
La Corte, en fallo de 23 de marzo de 1942 (G. que fue el citado por el a quo, al ocuparse de las
J. No. 1979, p. 491), dice que "si a un reo se le circunstancias específicas de agravación del de-
juzga por dos delitos en el mismo proceso y el lito de homicidio. La "superioridad numérica
Juez declara injusto el veredicto referente a uno de los atacantes", mencionada en el auto de
de los dos cargos, no puede dictarse sentencia vocación a juicio, no fue puesta en consideración
condenatoria por el otro, sino que debe mante- del jurado. lEn consecuencia, al responder los
nerse en suspenso la condenación mientras se Jueces de hecho que los enjuiciados sí son res-
reúne el nuevo· jurado, porque dentro del siste- · ponsables, pero "sin asechanza", cubrieron lo
· ma de acumulación jurídica de las penas esta- que, en cuanto a las condiciones señaladas en
blecidas en el nuevo- Código no pueden dislo- el ordinal 5'1 del artículo 363, les fue preguntado.
carse los procedimientos ni hacerse fallos se-
lEl "aprovechamiento de las condiciones de in-
parados para un mismo reo, cuando se le juzga
ferioridad o indefensión en que se encontraba
por concurso de delitos, ya sea real, ya sea
la víctima" (mencionado en el cuestionario como
meramente formal, puesto que en tales casos
una eventualidad claramente señalada en el or-
no se imponen varias penas principales sino una
dinal 6'1 del artículo 363 del Código Penal), no
sola, aunque agravada. La sentencia condenato-
fue indicada en el auto de proceder. lP'or tanto,
ria por uno de los delitos en concurso, d_ejando
al preguntarse al Jurado si "el acusado ... es
pendiente el otro, adolece de aplicación inde-
responsable de haber ocasionado la muerte ...
bida ...;..por prematura- de la ley penal".
con asechanza y aprovechándose de las condi-
6. Las situaciones a que se refiere el ordinal ciones de inferioridad e indefensión en que se
5'1 del artículo 363 del Código lP'enal son calcu- encontraba la víctima", mal puede entenderse
ladas, en orden a determinar su conducta, por que, en cambio de reafinhar e!ita frase la inde-
el agente del delito, a diferencia de las que fensión y la inferioridad creadas por la asechan-
contempla ·el ordinal 6'1, en las que sólo hay abu- za (como simple proposición explicativa), se diga
so de las "condiciones de inferioridad personal con ella: colocando a la víctima en condiciones
del ofendido". de indefensión o inferioridad, por la superiori-
La Corte, en sentencia de 7 de febrero de 1955 dad numérica de los atacantes, para que se es-
(G. J., T. LXX][X, p .. 581), dice que ''los términos time, como afirmada por el Jurado, esta circuns-
'insidia' y 'asechanza' que allí se emplean ... " tancia constitutiva de homicidio agravado de
(alude al ordinal 5'1 del artículo 363 del C. 11".), acuerdo con el ordinal 5'1 del artículo 363 del
"parece más propio aplicarlos a aquellos casos en Código lP'enal.
que el ocultamiento moral o .físico ha sido crea-
do o procurado por el delincuente para reducir
a la víctima a un estado de impotencia o in- Corte Suprema de Justicia.- Sala Penal.- Bo-
ducirla a entregarse confiadamente en manos gotá, noviembre nueve .de mil novecientos se-
del enemigo". senta y dos.
Así, pues, mediante la asechanza, el delincuen- 1
te pone a la víctima en incapacidad de defen-
(Magistrado ponente, doctor Humberto Barrera
Domínguez).
derse. lEn cambio, en el abuso "de las condicio-
nes de inferioridad personal del ofendido", el
agente sólo se aprovecha de ellas, sin crearlas.
Vistos:
A ningún aprovechamiento de ''las condiciones Procede la Sala a resolver el recurso de casa-
de inferioridad o indefensión en que se encon- ción interpuestó contra la sentencia del Tribunal
traba la víctima, .. " (como se dice en el cues- Superior de !bagué, de 21 de septiembre de 1961,
tionario propuesto al primer jurado) ... , como por la cual les fue impuesta a los procesados Gui-
llermo Castellanos Bautista, Jaime Torres y Mi- la vereda de 'La Betulia', a eso de las seis de
guel Ibagué Casas la pena principal de quince la tarde, 'cuando oí -dice- un ronquido en el
( 15) años de' presidio, a los dos primeros, y la de camino; como detrás venía mi esposo Olegario
cinco años de presidio al último, más las sancio- Martínez, lo esperé ahí hasta que me alcanzó, y
nes ·accesorias correspondientes, como responsa- le dije que ahí había uno muriéndose ; él se acer-
bles del delito de homicidio cometido en la per- có a repararlo, pero tampoco lo reconoció. Es-
sona de Abel Sierra Cañón. tando en esas llegaron don Salvador Torres y
Heráclito Casas y les dijimos; don Salvador To-
rres reconoció que era don Abel, que p,orque lo
Hechos y desarrollo del proceso. había visto en las horas de la mañana por ahí
cargando una carga de papa' (f. 95 v. del Cdn.
El ad quem an0ta que ''el domingo 15 de di- 1Q)'
ciembre de 19571 aproximadamente a las tres y
media de la tarde, fue ultimado de varios dispa- ''Quien dio la noticia del hallazgo de! cadáver
ros de arma de fuego Abel Sierra Cañón, en el de Abel a sus familiares fue el menor Julio Ro-
camino que de la fracción de 'La Betulia' con- berto Martínez -al parecer hijo de • Olegario
duce a la población de Villahermosa. El levan- Martínez y de la testigo anteriormente nombra-
tamiento del cadáver solamente se realizó a las da-, pues dice: 'El lunes, por ahí de diez a once
once de la mañana del 17 del citado mes, por el del día, me mandó mi papá a. donde los Sierras
Inspector Departamental de Policía de Quebra- a que les diera la noticia de que habían matado
danegra, en asocio de peritos, quienes dan cuenta a Abel; allá estaba la señora de Carlos y una
de que el cuerpo del extinto fue encontrado al Ana, que no le sé el apellido, les di la. noticia, y
lado izquierdo del camino, subiendo, a cuatro me- ellos no sabían, porque me dijeron que no habían
tros con sesenta centímetros de su orilla, detrás sabido; en seguida se fueron a la casa mía, un
de un cerco de alambre. Se observó que los bol- tal Ernesto N. y fue a preguntarle a mi papá
sillos del pantalón, al parecer, los tenía volteados si era cierto' (f. 96 v. delCdn. 1Q).
al revés; se encontró vacío un estuche para re- '' 'l'ambién Angel María Marroquín, hablando
o
vólver, y una peinilla machete de diez y seis acerca de la noticia sobre el hallazgo del cadáver
pulgadas; como signos de violencia, presentó : de Abel, dice: 'El lunes por la tarde, por ahí
'una herida producida ,por arma cortante en el como a la una, estaba yo arrancando una papa
hombro derecho, causada por el alambre, al pasar cuando llegó la señora de don Rubén Ibagué a
la víctima por el alambrado; otra herida prpdu- darle la cuenta a la hija de que lo habían niatado
cida por arma de fuego en la parte inferior de (se refiere a Abel Sierra). Ahí mandaron un
la oreja izquierda, a unos cuatro centímetros de muchacho para donde los señ,ores Sierra a dar
distancia; presenta, además, varios impactos pro- la cuenta de que habían matado al hermanq. Lle-
ducidos por arma de fuego en la parte izquierda garon los señores Sierra de arriba, yo estaba
de la cabeza, los que posiblemente fueron cau- arrancando la papa, me llamaron, y seguro yo
sados por escopeta ; presenta un orificio de en- no los oí, porque estaba muy lejos' (f. 97 v. ib.).
trada produc!do por arma de fuego en el lado ''En la denuncia formulada por Gonzalo Her-
inferior, que le produjo fractura del maxilar in- nández el 16 de diciembre citado, ante el Inspec-
ferior y desaparición de dos dientes, además tie- tor de' Policía de Quebradanegra, dice aquél:
ne perforada la lengua; finalmente, se le hallaron 'Hoy, más o menos a las dos de la tarde, llegó
varios impactos producidos por arma de fuego a la casa de los Sierras el señor Camilo Sánchez
en la parte posterior de la cabeza'. Se anotó que e informó que habían ·asesinado a Abel Sierra
'a ocho metros del camino y cerca a donde se Cañón. En vista de ello, los señores Sierras, her-
hallaba el e'adáver se observaron pisoteaderos y manos del occiso~ me dijeron o solicitaron que
ramas dobladas donde se presume que los res- me viniera a dar cuenta a esta oficina' (f. lQ del
ponsables del ilí~ito se hallaban haciendo puesto Cdn. lQ).
a la víctima' " (f. 2 del Cd. 1 Q).
"En cuanto hac~ a la perpetración del .crimen
Observa el Tribunal Superior de lbagué, en la y sus autores, el testigo Jesús Maldonado Ortiz
providencia recurrida, lo que pasa a transcri- dice que aquel día, a eso de las tres y media de
birse: la tarde, 'iba yo en la falda de 'La Betulia ', para
"Una de las primeras personas en encontrar 'La Samaria', donde estaba comprometido a tra-
el cadáver de la víctima fue Ana Dolores Pachón bajar, iba en la falda y me senté en una barran-
de Martínez, quien dice que aquel día regresaba quita a descansar, cuando en esas ·llegó Jaime
del caserío de Murillo hacia su casa, situada: en Torres y me dijo que si yo no había visto a nin-
guno por ahí abajo : yo le dije que no, que iba volvió a-la casa, yo lo esperé hasta tarde la no-
solo, y como yo me estaba chupando un dulce, me che, pero no regresó, y el lunes como a la una de
dijo que le diera un dulce, que tenía mucha sed, la tarde fue mi misma mamá, que iba (le aquí de
yo le di el dulce, y él, en seguida, se metió a un Mú.rillo, y me avisó que lo habían matado, que
. potrero junto con Miguel !bagué; apenas volvió si yo no sabía, yo le dije que no. En vista de eso,
le vi un revólver que llevaba en la cintura. Y o mandé un muchachito a la casa· de los Sierras
seguí para arriba por el camino y desde más a que les avisara'.· Manifestó que Abel, al salir,
arriba los vi sentados en el potrero, mirando para llevaba consigo un revólver calibre treinta y dos
abajo, y al ratico, cuando iba más arriba, oí tres largo, c;on treinta proyectiles, que .. le había. com-
disparos como de revólver; yo pensé que sería prado a Guillermo Castellanos en la suma de
matando pájaros, y seguí mi camino ... ' (f. 3 v. cuatrocientos cincuenta pesos, y en cuanto a an-
del Cdn. 19). tecedentes del hecho, dijo que Abel había dicho
''Ana María Marín declara que ese mismo día que 'lo que era, mataba a todos mis hermanos,
viajaba ella acompañada de su hijo Gildardo que lo que era acababa con ellos, y qne a mi
papá, donde lo cogiera, lo ahorcaba; la enemis-
Marín, 'y cuando estaba __:dice- como a unos
tad entre ellos era porque yo vivía con él, mejor
quince metros del sitio donde estaban matando a
dicho, la pica .de él era porque lo habían hecho
flan Abel Sierra, oí tres disparps, yo me asomé
gastar plata en Villahermosa' (f. 3 del Cdn.
hasta una: revuelta donde se veían los tipos, y 19).
vimos a cuatro tipos y vi cuando Guillermo Cas-
tellanos arrancó y le echó mano del pelo al fi- "Más tarde fue llamada a ampliar su testi-
nado, él había caído en la mitad del camino, y·le monio, y en esa oportunidad dijo que durante el
echó mano del pelo y lo arrastró de para abajo, tiempo que hizo vida marital ron el occiso, éste
y entonces Jaime Torres y Miguel !bagué le la hizo objeto de malos tratamientos; relata cómo
echaron mano de los pies y lo ayudaron a arras- una noche, estando aún enferma de parto, Abel
trar, y ·en el alambrado estaba Alberto Orozco la. azotó con su machete,· le causó varias lesiones
parado con una escopeta en la mano, y apenas en las manos y en otras· partes del ·cuerpo; mal-
lo arrastraron, cogieron de para arriba Miguel trató, asimismo, a una hermanita de ella.; dice
Ibagué y Jaime Torres, y los otros dos cogieron que sus padres y sus hermanos· la habían acon-
de para abajo; entonces yo me devolví ligero sejado casarse con Abel o dejarlo, pero no con-
para que no me alcanzaran y bastante arriba nos tinuar su amancebamiento con él; y cuehta ·que
paramos y nos pusimos a mirar de para abajo, aunque en distintas ocasiones lo abandonó, con
dofi:de estaban los tipos' (f. 4 v., Cdn. 19). el propósito de ·separarse de su .lado, volvía ·a
buscarlo (f. 167, CcTn. 19).
''Gil dardo Marín, ya citado, dice que 'íbamos
bajando la falda que al río (sic) ; yo venía un po- "Rnbén !bagué Chacón refiere que su hija
.quito adelante de mi mamá, cuando oí tres tiros, Rosa hacía vida marital con el occiso Abel Sie-
entonces vi cuando un señor se fue de boca aba- rra, quien la había sustraído en fecha no deter-
jo, como en balanza; primero vi cuando puso las minada, y que cuando el testigo 'fue a la cása de
rodillas en el suelo y se fue cayendo; quedó con los padres de Abel y de éste, en donde se encon-
la cabeza para abajo, en todo el camino, y ahí traba su hija Rosa, en busca de ésta, 'todos allá
:mismo salió Guillermo ·Castellanos, yo lo conocí, se me pusieron bien soberbios, hasta que tuve
y le echó mano del pelo, lo levantó para arriba, que venirme y no insistí en traer mi hija'. Da
y se le ·zafaba ; en ton ces ahí mismo brincaron cuenta de que Abel lesionó en alguna ocasión a
Jaime Torres y Miguel lb agué y se lo ayudaron una hija menor del deponente, asunto que fue
a tirar para abajo. Jaime Torres tenía un revól- llevado ante la autoridad (f. 159 del Cdn . 19).
ver ·blanco en 'la mano, se me pareció mucho a ''Se le recibió indagatoria a Miguel !bagué
Alberto Orozco' ; y termina, anota el ad qnern, Casas, quien dijo que el día de los hechos perma-
afirmando q"!J.e al ver esa e~cena, él y su madre neció en casa de Víctor Torres, en las horas de
se devolvieron. (f. 5; Cdn. 19). la tarde, eri compañía de Arcesio y Jaime Torres,
'·'Rosa !bagué, quien hacía vida marital con hijos de Víctor, y termina negando la imputación
el occiso Abel Sierra, refiere que el día de los que se le hace (f. 102 del Cdn. 19) ..
hechos, a eso de la una y media de la tarde, vio ''El 12 de junio de 1958, !bagué Casas amplió
pasar por el camino unas mulas, y suponiendo su indagatoria, para hacer la siguiente confe-
que eran de su madre, dijo Abel que iba a salir sión : 'Abel Sierra vivía con una hermana mía,
para mandar una razón a casa de sus familiares, y nosotros le decíamos a ella que sé casara o que
y. así lo hizo. 'Se vino para el camino real y no lo abandonara, y entonces a él le daba rabia y de
ahí pacá (sic) nos siguió cogiendo odio, y de (refiriéndose a Castellanos) cogió un revólver y
ahí cortó a otra hermanita de ocho años de edad, lo alzó así de para arriba'. Repreguntada la tes-
que se había quedado allá en la casa para que los tigo por Castellanos, dijo que ella estuvo traba-
acompañara, no sé por qué la cortó, y a Rosa, jando por espacio de diez y seis meses en casa
con la que vivía· él, también la cortó, y vinimos de Castellanos, sin que le hubieran pagado sus
y pusimos el denuncio en Murillo, y lo cogieron servicios. Se le preguntó si es cierto que ella era
y lo metieron a la cárcel de Murillo, y de ahí lo trabajadora de la familia Sierra Cañón, y res-
remitieron a la cárcel d'e Villahermosa, y de aquí pondió textualmente: 'Sí, señor; o no he traba-
se voló, y decía que él se había volado con el jado con ellos, sino que hemos vivido allá como
fin de matarnos a nosotros, y ese domingo, siendo agregados; han sido puntuales en el pago'. Se
quince de diciembre por la mañana, siendo poco le interrogó si es verdad que ella, estando al ser-
más o menos las siete a ocho de la mañana, me vicio de los Sierras, había rendido a favor de
encontré yo con él frente de la casa de la señora
,, éstos una declaración en un proceso que se les
Mercedes Orozco, a ver el ganado ,que no se hu- adelantaba, y contestó 'No, señor; no, señor; yo
biera metido al maíz, y de ahí me vine para don- sí a favor de Carlos, nada más'. El procesado
de don Víctor Torres, y de ahí me fui para Castellanos, de su parte, negó la imputación que
abajo, para la casa de 'La Palmera' a cambiarme le hizo la testigo y argumentó que 'esta es una
de ropa, a la .casa de mi papá, y luego subí a la declaración falsa, porque esta era una guisan-
casa de don. Víctor Torres a escoger una papa, dera de donde los mismos Sierras, que porque le
y por ahí por la tarde, más o menos como a las botan cualquier plata, por eso da un juramento
tres de la tarde, nos fuimos con Jaime Torres a en vano' (f. 44 del Cdn. 19).
ver un ganado a un punto que llama 'La Escue- ''Se practicó otro careo entre el procesado Cas-
la', ahí contamos el ganado y hacía falta una tellanos. y el menor Gildardo Marín, quien repite
res, y de ahí salió Jaime al camino, a ver si en- sus afirmaciones hechas en su declaración ante-
contraba rastro de la salida, y se encontró con J e- rior, pero aseverando que cuando Castellanos co-
sús A. Maldonado y le preguntó que si no había gía por los cabellos al occiso, 'en seguida brincó
encontrado por allá. abajo una novilla o rastros Miguel Ibagué y Jaime Torres, y este señor se
de la misma, y dizque le contestó que no, y diz- paró así y levantó así la mano y levantó un re-
que le pidió una colombina, y se la dio y él se vólver; en seguida salió un tipo y se paró en ~1
fue, siguió camino arriba, y seguimos buscando alambrado y se puso a mirar para abajo con una
la novilla, la encontramos por ahí; en seguida carabina, no supimos quién era, muy parecido a
nos fuimos camino abajo y entonces encontramos Alberto Orozco'. Interrogado por el apoderado de
a Abel Sierra, que estaba en el camino, y apenas Castellanos sobre si el testigo y su madre habían
llegué me dijo : 'Aquí es donde me va a pagar sido trabajadores de Castellanos, y si éste les
todas las que me debe, gran hijueputa', y sacó debía .dinero, respondió: 'Sí, señor; nos compro-
el revólver y -me hizo un disparo, y en seguida metieron a pagarle a mi mamá veinte pesos al
me tocó a mí proceder con mi revólver, y le hice mes, y que si nos mantenían ellos, nos pagaban
unos disparos; de ahí, apenas lo vi que dio un quince. A yo me deben siete pesos entre el papá
bote, salí corriendo para la casa de don Víctor y este señor' (f. 45 'del Cdn. 1Q) .
Torres, porque me dio miedo ... '. En cuanto a
su compañero Jaime Torres, dice que no tuvo ''En una segunda declaración explicó que el
ninguna participación 'en ellos, pues que fue día de los hechos había emprendido viaje desde
simple espectador, y dice que ninguno participó la casa de Ernesto Cifuentes, situada en el p~
en la muerte de Sierra (f. 102 del Cdn. 1Q). raje de 'Guayabal', en donde trabajaba, hacia
''En diligencia de careo entre el procesado El Líbano, por el camino en donde. más adelante
Castellanos y la testigo Ana María Marín, ésta presenció la muerte de Abel, pero que en vista
reiteró sus afirmaciones hechas en su declaración de lo sucedido, regresó a la casa de Cifuentes,
anterior, pero ya dijo que el sujeto a quien había a donde llegó hacia las cinco. y media de la tarde.
visto con la escopeta era parecido a Orozco; dijo Preguntada acerca de en qué casa vivía la testigo
que había visto a Ibagué y a Torres seguir el el día de los hechos, respondió: 'Pues yo vivla
camino hacia donde estaba la testigo, en tanto ese día en la casa de Ernesto Cifuentes; allí
que Castellanos y el otro sujeto que se fe pareció trabajaba haciéndole de comer a unos peones, y
a Alberto Orozco 'no supimos para dónde cogie- esto hacía como dos meses que estaba trabajando
ron, si quedarían ahí o siguieron para abajo', allí como guisandera". Interrog,ada sobre si sa-
pero más adelante dice que vio a los dos primeros bía qué enemistad podía haber entre el occiso y
sentarse en el potrero, y 'en seguida este señor Castellanos, respondió que éstos eran amigos,
Nos. 2261, 2262, 2263> y 2264 GACETA JUD.ICIAL 423
pero agrega: 'Estando yo trabajando en la casa ''Se llamó a declarar al señor Hipólito Cifuen-
del papá del mismo Guillermo Castellanos, so- tes, quien interrogado acerca de si en su casa ha
lamente recuerdo que una vez Guillermo me dijo residido alguna vez la testigo Ana María Marín,
a mí que él lo que era tenía que matar a Abel respondió: 'No, señor, en absoluto esa señora ha
Sierra en alguna forma, pero no explicó el por- residido en mi casa alguna vez; yo vendí mi fin-
qué, ni yo le pregunté tampoco ; se me hizo raro, ca 'El Portento' situada en la vereda de Gua-
pero no le pregunté el motivo'. Afirma que en yabal, perteneciente a Villa hermosa, hace como
la casa de los Castellanos se retiró 'porque el dos meses (declaró el 5 de septiembre de 1958),
mismo Guillermo me dijo que me fuera de ahí, y por los meses de noviembre y diciembre pasa-
porque de pronto iban los Torres y me mataban dos, cuando yo estaba en esa finca, dicha se-
a mí', y explica que esto se lo dijo Guillermo, ñora no residió en mi casa, en ese lugar ; a esa
'porque los Torres estaban sindicados del robo señora la conozco, y estuvo en la finca de los
de un ganado, y entonces, como ahí en la casa de señores Pedro y Cárlos Sierra· Cañón, finca que
Eleuterio todos ellos eran amigos de los Torres, colinda con la mía en esa región ... ; ella asistía
se contaban entre ellos .todo, y así fue que yo me donde Carlos Sierra, quien le compró a los Cas-
persuadí'; asevera que los Torres le pidieron a tellanos un lote ahí, lindando con lo mío, por eso
ella que no los divulgase en el robo del ganado, la veía pasar de una finca a otra de los Sierras,
pero como ella les dijo que estaba dispuesta a pues la veía pasar por el pie de mi casa en ese
declarar la verdad, éstos se tornaron en enemigos mes, (en diciembre de 1957). Se le interrogó si
suyos, y por esa causa golpearon en una ocasión en la región existe o existía alguna persona que
a su hijo Gildardo y lo tenían amenazado. A llevara el nombre de Ernesto Cifuentes, y dijo :
consecuencia de las lesiones que le causaron los 'Yo soy el único de apellido Cifuentes que ha
Torres a Gildardo y de la denuncia que la testigo vivido en 'Betulia' y 'El Rucio', en ese punto
formuló en Murillo; dice, 'cogieron preso a J ai- no ha habido más Cifuentes'. Se le interrogó so-
me Torres, después pasaron el denuncio a Villa- bre si conocía al nombrado Ernesto Cifuentes, y
hermosa y a Casabianca, allí tuvieron preso a respondió: 'No, señor, no sé quién sea ese señor,
Jaime, y en Casabianca lo largaron'. Vuelve a no lo .conozco' (f. 189 del Cdn. 19).
decir que en el mes de diciembre trabajaba en ''Se trajeron a los autos los testimonios de
finca de Ernesto Cifuentes, y 'allí seguí traba- Marco Tulio Forero (fs. 47 y 191), Daniel Fo-
jando el resto de diciembre y todo el mes de ene- rero Quiroga '(f. 47 del Cdn. 1!?), entre otros,
ro de este año; luego en el mes de febrero si- quienes afirman que el occiso Abel Sierra pade-
guiente, sin recordar la fecha, me pasé a trabajar cía de calvicie frontal y que el pelo que le res-
donde Pedro Sierra ... ' (f. 182, Cdn. 19). taba en los parietales era corto y escaso.
''Pero en declaración rendida el treinta de ''Se allegó igualmente copia de los datos bio-
enero ... '', dice el ad 'q-nem, ''esto es pocos días gráficos correspondientes a la cédula de ciuda-
después de la muerte de Abel Sierra, Ana Ma- danía expedida al occiso Abel Sierra Cañón el 13
ría Marín declaró en otro proceso penal, que se de octubre de 1955, y en ella constan, como seña-
seguía contra Carlos Sierra, lo siguiente: 'El les visibles, una 'calvicie frontal'. Sobre el par-
ocho de enero estaba yo en la casa de los Sierras; ticular certifica el registrador del estado civil
yo hace unos seis meses que estoy trabajando de Santa Isabel que 'de estos datos y de la foto-
con ellos en varios oficios', o sea que para la grafía que aparece adherida al respaldo de la
época de los hechos la testigo Ana María Marín tarjeta, se deduce claramente que el señor Abel
se encontraba en casa de los Sierras y no en casa Sierra Cañón tiene, como principal señal visible,
de Ernesto Cifuentes, como lo afirmó en este una calvicie frontal' (f: 70 del Cdn. 19).
proceso, cuestión que conviene desde ahora subra-
yar (f. 211 del Cdn. 19). "Juana María González (f. 155 del Cdn. 19),
''También su hijo Gil dardo Marín declaró el Olegario Martínez (f. 162 del Cdn. 19), Pedro
mismo treinta de enero de 1958, en el proceso García Castro (f. 163 v. del Cdn. 19) y Víctor
contra Carlos Sierra: 'El ocho de enero yo estaba Torres (f. 166'del Cdn. 19) afirman que el occiso
arrancando papa en. la finca de los Sierras, ahí era temperamentalmente, agresivo, belicoso :
cerquita de la casa; desde las seis de la mañana 'Abel Sierra era peleador, esa es familia que hay
empecé a arrancar con don Luis García ... ', ase- que tenerles miedo', dice la primera de las de-
veración que confirma el hecho de que él y su ponentes.
madre eran en esa época trabajadores· de los ''En el curso de la segunda audiencia' se reci-
Sierras, hermanos del occiso (f. 212 del Cdn. bieron los testimonios de Pedro Antonio Rodrí-
19). guez, Marco Tulio Villamil y Guillermo Hernán-
dez, quienes aseveran que el día de la muerte después de haberle dado muerte a la víctima, en
de Abel, permanecieron en casa de Ana María despoblado, en un sitio de la fracción de 'La
Marín, y por ello se dieron cuenta de que ésta Betulia ', comprensión municipal de Villahermo-
permaneció en ella durante la tarde. Y agregan sa, en las horas de la tarde del día 15 de di-
que aquélla. les manifestó que ella no había pre- ciembre de 1957? Respuesta: No es responsable.
senciado la muerte de Abel, pero que por ven- No es responsable de homicidio; obró en legítima
ganza contra Guillermo Castellanos y Jaime To- defensa".
rres iba a declarar contra -ellos". 29 ''¡,El acusado Guillermo Castellanos Bau-
Ahora bien, el proceso tuvo el siguiente trá- tista es responsable de haberse apoderado, en
mite: ' compañía de otras personas, de un revólver cali-
a) Mediante providencia de 27 de febrero de bre 32 largo, 'cachiblanco', con treinta proyec-
1959 el Juzgado 59 Superior de ;Ibagué llama tiles, y de la suma de dinero super,ior a un mil
a responder en juicio, con intervención del Jura- pesos, de propiedad de Abel Sierra Cañón, he-
do, a Miguel Ibagué C~sas, Guillermo Castella- cho ejecutado después de haberle dado muerte
nos Bautista y Jaime Torres, por los delitos de a la víctima, en despoblado, en un sitio de la
homicidio y robo. fracción de 'La Betulia ', comprensión municipal
de Villahermosa, en las horas de la tarde del día
b) Celebrada la audiencia pública, el Jurado 15 de diciembre de 1957? Respuesta: No es res-
dio respuesta afirmativa a los cuestionarios que ponsable. No es responsable del delito de homi-
le fueron propuestos en cuanto al delito de ho- cidio''.
micidio, pero descartando la asechanza, y admi-
tiendo, con respecto a Ibagué Casas, que cometió 39 ''¡,El acusado Jaime Torres es responsable
el hecho ''en estado de ..ira e intenso dolor cau- de haberse apoderado, en compañía de otras per-
sado por grave e injusta provocación''. Sobre sonas, de un revólver calibre 32 largo, 'cachi-
la responsabilidad de los sindicados en el delito blanco ', con treinta proyectiles, y de la suma
de robo por el que también fueron llamados a de dinero superior a un mil pesos, de propiedad
juicio, el Tribunal de Conciencia dio respuesta de Abel Sierra Cañón, hecho ejecutado después
negativa. :. de haberle dado muerte a la víctima, en despo-
e) El a q·1w, en fallo de 30 de agosto de 1959, blado, en un sitio de la fracción de 'La Betulia',
condenó a los enjuiciados a la pena principal de comprensión municipal de Villahermosa, en las
quince años de presidio' (para Guillermo Caste- horas de la tarde del día 15 de diciembre de
llanos Bautista y Jaime Torres) y a la de cinco 1957? Respuesta: No es responsable. No es res-
años de presidio (para Miguel Ibagué Casas), ponsable del delito de homicidio".
más las sanciones accesorias pertinentes. Es pertinente transcribir los' siguientes párra-
d) El Tribunal Superior de Ibagué, en pro- fos del acta de la audiencia pública:
veído de 17 de marzo de 1960, declara ''contrario "Vuelve ... ", el Fiscal, "sobre el veredicto
a la realidad procesal el veredicto en cuanto emitido por el Jurado anterior, afirmando la
toca con el delito de robo y ... '', dispone que ''por responsabilidad de los procesados por el homi-
el Juzgado se convoque un nuevo Jurado para cidio, pero dice que hay un hecho fundamental
que defina la situación de los procesados en re- que no puede callar, y es el que surge de las de-
lación con dicho delito, así como también aplazar claraciones de los testigos traídos a la audiencia,
el fallo en relación con el homicidio hasta cuando según los cuales Ana María Marín no habría
se surta-la nueva audiencia". presenciado los hechos sobre que declara, y si
e) Verificada la segunda audiencia pública con esto es así, dice, a Castellanos se le ha hecho
intervención de un nuevo Jurado, éste afirmó objeto de la más vil de las vilezas; y frente a ese
que los procesados no son responsables del delito hecho, dice, es preferible mil responsables en la
de robo y, además,· que tampoco lo son. del delito calle que un inocente en la cárcel, y que se con-
de homicidio. Los cuestionarios y respuestas son gratularía si la defensa alcanzara a convencer
los siguientes: al Jurado de la inocencia del acusado Castella-
19 ''¿El acusado Miguel Ibagué Casas es res- nos, a quien considera víctima de una venganza
ponsable de haberse apoderado, en compañía de vituperable, con lo cual da por terminada su in-
otras personas, de un revólver calibre 32 largo, tervención".
'cachiblanco ', c9n treinta proyectiles, y de la El doctor Juan Antonio Velandia, defensor de
suma de dinero superior a un mil pesos, de pro- los procesados Castellanos e Ibagué, dijo, según
piedad de Abel Sierra Cañón, hecho ejecutado el acta, lo siguiente: "luego de dar lectura a la
declaración de Jesús Maldonado, la comentó, gué, de quien dice que ha debido reconocérsele
haciendo hincapié en que según este testigo, él la legítima defensa, porque ésta resulta clara-
vio sólo a dos personas momentos antes de oír mente establecida. Invita al ,Jurado a pronunciar
los disparos : tales personas eran Jaime Torres un fallo sobre toda la integridad del drama .pro-
y Miguel !bagué. Pasa a continuación a dar lec- cesal, y luego- de hacer la apología de la insti-
tura a la declaración de Elvia Torres, y pone tución y de referirse, en frases conmovidas, ·a -la
de presente cómo esta mujer dice no haber visto .inocencia de Castellanos, hace al Jurado un ve-
sino a dos personas en él lugar en donde ocurrió hemente llamamiento para que se_pronuncie tan-
la muerte de Sierrf1 Cañón, y · relacionándola to sobre el robo como sobre el homicidio, y diga
con la de Maldonado, advierte que esas dos per- que los procesados Jaime Torres y Guillermo
sonas eran los mismos Torres e Ibagué. Pero vie- Castellanos son inocentes de ambos delitos, y que
ne luego, dice, la declaración de Ana María Ma- Miguel !bagué solamente es responsable -de un
rín, quien afirma que vio a cuatro hombres par- delito de homicidio, con lo que da por terminada
ticipando en la muerte de Sierra, pues señala a su intervención''.
Alberto Orozco, Jaime Torres; Miguel Ibagué y
Guillermo Castellanos, y más tarde esta testigo ·El doctor Germán· Torres Barreto, d_efensor
estuvo vacilante en cuanto al primero de los del reo ausente Jaime Torres, dijo, según el acta,
nombrados. Da luego lectura a la indagatoria que Ana María Marín .es''una mujer mentirosa,
de Ibagué, quien confiesa haber dado muerte a y pasa a señalar las contradicciones ya anotadas
Sierra Cañón, al encontrarse · sorpresivamente por el otro defen~or; dice que se trata de una
con éste y verse amenazado por el mismo. Pone mujer que no tuvo ningún reato de conciencia
de presente cómo Ibagué dice que iba acompa- para presentarse a declarar contra personas ino-
ñado de Jaime Torres, pero manifestando que centes, con el solo deseo de satisfacer una ven-
ganza; alude al t~stimonio de Jesús Malqona:do
éste no tomó participación alguna en la muerte
y dice que éste, apenas, da cuenta de haber visto
de Sierra. Dice que Ibagué es sincero cuando
a !bagué y a Torres momentos antes de la muer-
acepta que dio muerte a Sierra, y que relacio- te de Sierra, pero que en' cuanto a este hecho
nando la confesión de dicho procesado !30n las nada le consta al testigo. Dice que ni siquiera
declaraciones de Maldonadó y la de Torres, se un indicio s.e desprende del dicho de éste, y da
concluye que la única persona que acompañaba lect'ura a algunos pasajes de Dellepiane sobre 'lo
a Ibagué, en el momento de darle muerte a Sie- que se entiende por indicio.
rra Cañón, era Torre~~Y que en esas condiciones
resalta la mentira de la testigo Ana María Ma- ''La única prueba que existe en el proceso,
rín, cuando compromete a Guillermo Castellanos. dice,· es la confesión de Ibagué, a la cual debe
Pasa a enumerar las contradicciones en que di- dárséle 'toda credibilidad por no estar desvir-
cha testigo incurre consigo misma y con su hijo tuada por ni~g1ma otra prueba digna de crédito.
menor Gildardo Marín. . . Cita luego el testimo- Vuelve a decir que por tal ·no puede tomarse
nio de Guillermo Hernández, según el cual a ni la declaración de Ana María Marín ni la de
Ana María Marín se le pidió por lo's Sierras que su hijo Gil dardo, quien se limitó- a recitar una
fuese a declarar contra Miguel Ibagué y Jaime · lección mal aprendida. . . Termina su interven-
Torres, pero que ella, de ·su propia iniciativa, ción pidiendo al Jurado pronunciar un ver~dicto
resolvió comprometer a Castellanos para ven- absolutorio para Jaime Torres y Guillerr,no Cas-
garse de él, por haberle hecho salir de su casa. tellanos, y reconocer a Miguel !bagué la legítima
Da lectura a las declaraciones de Pedro Sierra defensa".
y Jesús Sierra; y al memorial suscrito por Da-
miana Cañón, madre del occiso, quienes afirman f) El Juzgado 5Q Superior' de !bagué, me-
que están convencidos de la inocencia de Caste- diante auto de 18 de octubre de 1960, ''declara
llanos ... refiriéndose al delito de robo, dice que contrario a la evidencia de los hechos el veredicto
el cadáver estuvo expuesto en el camino desde condenatorio proferido en esta causa contra los
el domingo, en que 'se produjo el homicidio, has- acusados Guillermo Castellanos Bautista y Jai-
ta el ·martes siguiente, cuando se practicó su me Torres, y, en consecuencia, ordena convocar
levantamiento, y que durante ese lapso bien pu- un nuevo jurado para que decida en rdefinitiva
dieron terceras personas, distintas de los pro- sobre ·la responsabilidad de tales acusados por
cesados, esculcarlo para sustraerle lo que tenía el delito de homicidio, por el cual se les llamó
el occiso. . . Insiste en la inocencia de los proce- a juicio, dejando, entre tanto, en suspenso el
sados Guillermo Castellanos y Jaime Torres, por- fallo relativo al procesado Miguel Ibagué Casas
que el 'único responsable del homicidio es1 Iba- y la decisión sobre el delito de robo".
Para esta. resolución, .el a quo, entre otros mo- falaces, encuentra más atinada y más confor-
tivos, señala los siguientes: me con la razón y la justicia esta última solu-
''En el caso de autos, el llamamiento a juicio ciÓ¡n que la primera, pues de no procederse
y el veredieto condenatorio primeramente emi- así, la verdad objetiva, desiderahtm del juicio
tido, descansan en los testimonios de Ana María criminal, resultaría sacrificada a la simple for-
Marín y su hijo Gildardo, quienes, como quedó ma procesal y sustituída por el error o la igno-
dicho en los resultandos de esta providencia, rancia del Jurado. Distinta es la situación del
afirman haber visto a los procesados dar muerte acusado !bagué Casas, porque si bien es cierto
a Abel Sierra la tarde. del 15 de diciembre de que su participación en los hechos aparece afir-
1957, en el eamino veredal de 'La Betulia'. Pero, mada por los testigos Ana María y Gildardo Ma-
enfrentado el Juzgado ahora al examen de los rín, cuyos testimonios, según queda dicho, no
hechos y las pruebas del proceso, se encuentra merecen ningún crédito, no por ello puede de-
con un cúmulo de circunstancias plenamente es- cirse que el veredicto que lo declara responsable
tablecidas en los autos, que destruyen de manera sea contrario a la evidencia de los hechos, como
. absoluta el valor dispensado a aquellos dos tes- ocurre con Castellanos y Torres, porque obra
timonios, y que tornan, por lo tanto, en inquie- la propia confesión suya de haber dado muerte
tante problema la decisión acerca de la respon- a la víctima. Ahora bien, el seg"Q.ndo Jurado
sabilidad de los procesados Jaime Torres y Gui- fue convocado expresamente para juzgar a los
llermo Castellanos, especialmente la de este úl- procesado's únicamente en relación con el robo,
timo, por cmanto parece del examen de tales y a esa sola infracción se concretaban los res-
hechos y circunstancias, que se le ha querido ha- pectivos cuestionarios. Luego, al hacer extensivo
cer víctima de infame y vil pa:traña, por parte el veredicto a la cuestión del homicidio, el Ju-
de los testigos Ana María y su hijo Gil dardo ... rado excedió sus funciones, y por esa razón no
No hay para qué aludir a la prueba testimonial le es posibl~ al Juzgado aceptar la absolución
traída en el curso de la audiencia, por lo extem- relativa al homicidio, contenida en las respues-
poránea en cuanto al homicidio se refiere, para tas dadas por el Jurado al cop.testar sobre la
llegar a la conclusión cierta e inobjetable de que responsabilidad de los acusados en relación con
los testigos Ana María y Gildardo Marín son el delito de robo, respecto del cual la veredicción
mentirosos y no merecen, por lo tanto, ningún sí tiene el carácter de definitiva".
crédito. Porque de las circunstancias que se de- g) El Tribunal Superi9r de !bagué, al resol-
jan expuestas, de cuyo análisis no es posible ver sobre la consulta de la providencia del a q1w,
prescindir en la labor de crítica de los testimo- antes reseñada, la revocó y dispuso que, ''por
nios de aquellos deponentes, surge la demos- el Juzgado del conocimiento se dicte la respec-
tración plena de que éstos no presenciaron los tiva sentencia, atendiendo a los veredictos emiti-
hechos que afirman. La consecuencia que de esta dos por el primero y el segundo Jurado''.
conclusión se desprende, es la de que el Jurado ·
erró de manera palmaria al afirmar la respon- Considera el ad quem que ''en la audiencia
sabilidad de Torres y Castellanos, especialmente pública que tuvo lugar el día 2? de septiembre ·
en cuanto a este último, con base en los citados del año próximo pasado, solamente se juzgaba
testimonios, única prueba de cargo que contra a los procesados !bagué Casas, Castellanos Bau-
ellos aparece. Por consiguiente, el veredicto peca tista y Torres, por el delito de robo, como lo
de contraevidente en cuanto a dichos procesados dispuso este Tribunal en su oportunidad y como
se refiere, porque si por evidencia judicial ha a ·su turno lo entendió el Juzgado mismo, cuan-
de tenerse la comprobacdón plena de un hecho, do elaboró y presentó a la consideración de los
esa plena comprobación en el caso a estudio es señores miembros del Jurado los cuestionarios
la de que Ana María y Gildardo Marín mintie- del tenor atrás transcrito, y que, se repite, sola-
ron en sus declaraciones, con lo que desapareGe mente se refieren al delito de robo, y, por con-
el cargo de coparticipación que á aquéllos se les siguiente, lo que este Jurado expresó en relación
hizo ... Colocado el Juzgado, pues, ante la alter- con el homicidio -delito sobre el cual ya había
nativa de acatar el veredicto condenatorio pro- un fallo, acogido por demás-, es letra muerta,
ferido contra los procesados Castellanos y To- que nada pone ni quita. Y es aquí donde la Sala
rres, por no haberse declarado oportunamente no entiende, en verdad, el criterio expuesto por
su coritraevidencia, o desecharlo y declararlo el Juzgado, cuando declara la contraevide.ncia
contrario a la realidad de los hechos en virtud del veredicto emitido por el primer Jurado, lle-
del convencimiento ·a que se llega mediante el vándose de calle normas procesales, de suyo muy
análisis de· los testimonios de cargo, de que son diáfanas, cuando lo que ha debido hacer no era
Nos. 2261,2262,2263 y 2264 GACETA JUDICIAL 427
otra cosa que actuar sobre el propio criterio del La réplica del señor Agente del Ministerio
Juzgado, ya dado a conocer en la sentencia re- Público habrá de ser tomada en cuenta por la
currida y acatar la determinación del Tribunal, Sala al ocuparse de la demanda de casación pre-
expresada en el auto que declaró contrario a la sentada por el doctor Agustín Gómez Prada.
realidad procesal el veredicto en cuanto al de-
lito de robo, única y exclusivamente". Para, resolver la Sala considera:
h) Atendiendo a la anterior resolución del ad El estudio ele los cargos hechos por el deman-
quem, el Juzgado 59 Superior de !bagué, con dante a la sentencia del Tribunal Superior de
fecha 9 de mayo de 1961, profirió sentencia con- Ibagué, de que se ha hecho referencia, debe ser
denatoria contra los procesados Guillermo Cas- adelantado en el mismo orden de las citusales
tellanos Bautista, Jaime Torres y Miguel lb a- de casación propuestas por el doctor Gómez Pra-
gué Casas, por el delito de homicidio cometido da, a saber:
en la persona de Abel Sierra Cañón, fundándose
en el veredicto del Primer Jurado; y, en el mis- I .. Causal cuarta de casación.
mo proveído, absolvió a los mismos, con respecto
al delito de robo, apoyándose en el veredicto del Dos cargos señala el demandante, a saber:
segundo Jurado. a) ''Por haber incurrido en error relativo a
i) El Tribunal Superior de !bagué, mediante la denominación jurídica de la infracción'' ( art.
la sentencia objeto del· recurso de casación, con- 198, ord. 89 del C. de P. P.).
firmó el fallo del a qua (proveído de 21 de sep- Expresa el señor apoderado de los recurrentes
tiembre de 1961). que ''en este proceso se incurrió en un doble
error en la denominación jurídica de la infrac-
Demanda de casación y respuesta del ción : por haberse dado el nombre de homicidio
Ministerio Público. a un hecho justificado por la ley; y, además,
en subsidio, por haberse calificado de homicidio-
El señor apoderado de Castellanos Bautista, asesinato, sin estar probada ninguna de las cir-
Torres e !bagué Casas invoca, en la demanda, cunstancias del artículo 363 del Código Penal".
las• siguientes causales de casación: En cuanto a estos supuestos errores, dice lo
siguiente:
a) Causal cúarta: Por ser la sentencia viola-
toda de la ley procedimental, por haberse pro- '' ]_9 Error por calificación de homicidio a un
nunciado en un juicio viciado de nulidad, a saber: hecho justificado.
]9 ''Por haber incurrido en error relativo a la "El homicidio -dice Carrara- es '.la des-
denominación jurídica de la infracción ( art. 198, trucción del hombre injustamente, cometida por
ord. 89 del C. de. P. P.)", y 29 "Por nulidad otro hombre' para que así no comprenda como
constitucional, consistente en no haberse cele- simple hecho, a la muerte exenta de toda respon-
brado el juicio con las formas propias del juicio sabilidad legal, al homicidio legítimo, por dere-
por jurado, en tratándose del pronunciamiento cho de necesaria defensa de sí o de otro. No,
del segundo veredicto ( art. 26 de la Constitu- cuando no hay delito y se imputa en el auto de
ción)". proceder, hay un error esencial que versa sobre
b) Causal tercera: Por cuanto la sentencia las condiciones elementales y estructur'ales de la
está en desacuerdo con el veredicto del Jurado. imputación misma, sobre el nomen juris del he-
cho considerado como delito.
e) Causal primera: En razón de que''la sen- ''Pues bien, aquí no hubo homicidio delictuoso,
tencia es violatoria de la ley perial, por indebida no hubo delito, pues lo que está probado plena-
aplicación de la misma". mente es que Abel Sierra Cañón fue muerto por
Más adelante la Sala habrá de referirse a los Miguel !bagué, en legítima defensa de su vida.
cargos que el impugnante presenta contra' el Y si en el momento procesal de calificar los he-
fallo recurrido, en el mismo orden de las causales chos, está plenamente probado que se actuó en
a que ellos aluden. circunstancias de justificación, se incurre en
Ahora bien, el señor Procurador 1Q Delegado error en denominar delito a lo que no lo es''.
en lo Penal, luego de un amplio examen de la Entra después el demandante en un amplio
demanda, solicita que no se case la sentencia acu- análisis de los elementos de juicio tomados en
sada, pues ninguno de los cargos que se le hacen consideración por el Juzgado 59 Superior de !ba-
resulta demostrado. gué para llamar a juicio a los procesados, según
el auto de ~~7 de febrero de .1959, a fin de arri- terio Público que ''para fundar su acusa-
bar a las siguientes conclusiones: ''·Todas ·estas . ción ... ''' el demandan te, ''analiza a su manera
circunstancias demuestran que Abel Sierra Ca- y·según los fines que se propone, aquello que, en
ñón recibió la muerte; pero no una muerte insu entender, constituye la única y total prueba
justa, sino una muerte justificada. En el mo- que obra en autos, la única determinante del cri-
mento de llamar a juicio se denominó delito de terio y convencimiento del Juez de conciencia.
homicidio a lo que tue una muerte ocasionada, Esa prueba corresponde a la tardía confesión de
sí, por otra persona, pero en un caso de justifi- !bagué Casas y a las declaraciones .de Ana María
cación del hecho, porque las .pruebas que demos- Marín y de su hijo Gildardo. A éstas las califica
traban. la 'infracción' no existen, y lo que apa- de falsas y a aquélla como demostrativa de un
rece demostrado es una acción no delictuosa. Pa- c~so de legítima defensa, exculpatoria no sólo del
rece que es mayor error en la denominación jurí- confesante sino de su compañero Torres, y aún
dica de la infracción no sólo cambiar el nombre más .de Castellanos, así como también del cuarto
genérico del delito, sino denominar delito a lo sindicado, Orozco, fayorecido con un sobresei-
que no lo es. Por lo cual pido a la Corte que in- miento temporal. Pero al criticar las citadas de-
valide la sentencia recurrida de que he venido claraciones no hace otra cosa que repetir. todos
hablando, para que en su lugar anule lo actuado y cada uno de los cargos hechos a las mismas
desde el- auto de proceder inclusive, y en su lu- durante el curso del proceso, y durante el mismo
gar ordene devolver el proceso a quien corres- rebatidos y desvirtuados,.como puede verse a los
ponda, por conducto del Tribunal de origen, para folios 66, 71, 118, 120, 200, 214, 222 y 226 del
que se dicte sobreseimientq definitivo, porque el cuaderno primero, así como del relato de las au-
hecho que dio lugar a·, la investigación no ·es diencias efectuadas ante ambos Jurados, del me-
constitutivo de delito" (art. 437 del C. de P. P.). morial del folio 50 del cuaderno número segundo,
· Observa, además, que la imputación de los he- de los conceptos fiscales, especialmente el del
chos a los procesados Guillermo Castellanos y folio 59 del mismo cuaderno segundo, y, final-
Jaime Torres la apoyó ¡:;1 a qtw, al proferir auto mente, de los diversos fallos que se citaron al
de procederen su contra, en "los testimonios de verificar la relación de hechos, siendo de adver-
los testigos· presenciales del delito, Ana María tir, además, que entra a analizar presuntas prue-
Marín y su hijo Gildardo Marín, 'junto con lo bas relativas, especialmente, al homicidio, traí-
declaradq por Jesús Maldonado Ortiz" ·(lo das o efectuadas irregularmente después de
transcrito es de la providencia del Juzgado 51? haberse cerrado definitivamente, én cuanto a
Superior de lb agué), testigos de los cuales dice: este ilícito, el trámite dcl proceso, en virtud de
a) ''Las declaraciones dé Ana María Marín y de la sentenqia que confirmó la condena respectiva
Gildardo Marín son falsas", y b) "La declara- pronunciada en primera instancia, bajo· el fallo
ción de Jesús Mal donado Ortiz nada contiene de del primer Jurado, tales como el desistimiento de
incrim1natorio contra los acusados i desmiente la parte civil en relación con Castellanos, la del
las de Ana María Marín y su hijo Gildardo, que ex presidiario Guillermo Hernández, etc.
son las únicas de cargo''. · .''Y para. poner de present~ que su patrocina-
do .!pagué Casas obró en legítima defensa, el
señor demandante revive lo alegado sobre el par-
Réplica del MirVisterio Público: ticular en las instancias. En efecto, trata de la
'confesión' emitida por dicho procesado, asegu-
'Expresa el señor· Procurador 1<> Delegado en rando que ella está confirmada debidamente en
lo Penal que ''el fundaménto de lo argüí do al la investigación, lo cual no es cierto en manera
respecto tiende a comprobar un error de apre- alguna, sino que ·por el contrario, diversas cir-
ciación o: interpretación· de la prueba o de los cunstancias hacen ver la falta de fundamento
hechos que no es materia de la causal cuarta d~ de tal confesión. Así, tenemos, por ejemplo, para
casación; que no puede.· enfocarse o estudiarse citar algo que no fue observado en el proceso,
bajo el punto de vista de nulidad (que es jurí- que !bagué Casas dice que disparó con revólver
dico y abstracto), por ser la cuestión, pertinen- contra Sierra Cañón, que le disparó de frente,
te no más que con la causal s~gunda de casación que salió huyendo. Pues bien, todo esto esta per-
que, en procesos sometidos a la jurisdicción del fectamente' desvirtuado por la diligencia de le-
Jurado de conciencia, no tiene cabida, a menos vantamiento del cadáver, ya que del acta de ésta
que se trate de circunsta:ncias que hayan influí- resulta que el cadáver ofrecía .diversas heridas
do en la dosificación de la sanción''. en su costado izquierdo y en la espalda, varias
Más adelante anota el señor Agente del Minis- de ellas indudablemente inferidas con escopeta.
Además, está probado también el· desplazamien- De ahí que los Códigos, al ocuparse del d~lito
to de que fue objetó el cadáver hasta el sitio a de· homicidio, .no sigan la definición. de Carrara,
donde fue encontrado. Es; asimismo, notable ·el mencionada por el demandante, en la cual se alu-
hecho de que Torres, quien no fue capturado, de a la ilegitimidad de la conducta.
pretendió antes de la 'confesión' demostrar una · 3. ·Los eventos que justifican el hecho, entre
coartada, la cual indudablemente se habría ba~ los cuales se encuentra la legítima'defensa'·(ord.
sado .en testimonios falsos, ya que está demostra- 29 del art. 25 del Código Penal); no atañen,
do que todos los cuatro sindicados estuvieron pues, a. la noción de cuerpo del delito, esto ·es, a
juntos el día de los "jlechos, lo que refuerza la la tipicidad del comportamiento punible, sirio a
declaración de los Marín' '. la condición genérica .de toda infracción penal:
que el hecho sea antijurídico. '
Estimación de la- Sala.
4. Demostradas en un proceso las condiciones
Comparte la Sala las anteriores consideracio- que tipifican un deiito, vale decir, comprobadas
nes del Ministerio Público, y agrega lo si- plenamente las condiciones específicas q:ue. con-
guiente: fig1,1ran el c~erpo de esa infracción pemil,' y se~
l. El artículo 429 del Código de Procedimien- · ñalado su autor, con e.se mínimo de prueba de
to Penal señala' que el Juez dictará auto de pro- la imputabilidad a que se refiere el artículo 429
ceder ''cuando en el proceso aparezca plenamen- del Código de Procedimi'entq .Penal (','una de-
te comprobado el cuerpo' ·del delito y resultare, chtración de testigo que ofrezca serios motivos
por' lo menos, una declaración de testigo que de credibilidad conforme a las reglas de la. crí-
ofrezca serios motivos de credibilidad conforme tica del testimonio o graves indicios de que el
a las reglas de la crítica del testimonio o graves procesado es responsable penalmente "), debe .
indicios de que el procesado es responsable· pe- proferirse el auto de proceder. ·
n:almente, como autor o partícipe, del hecho que La mera alegación del sindicado de i1aber ~o~
se investiga". ' metido el hecho dentro de alguna de las condi-
Asimismo, en el artículo 431 de. la misma obra ciones que justifiéan su conducta, cómo por caso
se dice que la parte motiva del ·auto de proceder la defensa legítima, no impide que sea llamado
a jui io. · · ·
debe hacerse, entre otras cosas,. ''el análisis de
. Deluna parte, porque la antijuridicidad de la
las pruebas que demuestren el c~~erpo' del delito
conducta, como condición' genérica de todo deli-
, y de las en que se funde la imp~dación al proce-
sado". (Subraya la Sala). to; no hace parte, como se dijo, del cuerpo de la
infracción penar; y, de otra, porque sólo "cuan-
·No se exige, pues, que aparezca plenamente' do resulte plenamente demostrado que el hecho
demostrada la imputación del hecho al sindicado, se realizó en alguno de los casos enumerados en
para que se le llame a juicio. Mucho menos que los artículos 23 y 25 del Código Penal" (art.
esté' comprobada con plenitud su responsabilidad 437, ord. 39 del C. de P. P.), que se refieren' a
penal. La plena prueba de que tratan los artícu- las causas de inculpabilidad y de justificación
los 429 y 431 del Código de Procedimiento Pe- del hecho, respectivamente, corresponde prescin-
nal alude, únicamente, ·al ''cuerpo del delito'', dir del llamamiento a juicio para proferir, en
esto es, a las condiciones que, en cada caso; tipi- favor del sindicado, sobreseimiento definitivo.
fican como infracción punible un hecho ; o, como
lo indica el artículo 272 de la misma obra, ''los · 5. El Juzgado 59 Superior de lb agué, al pro-
elementos constitutivos del delito señalados en ferir el auto de proceder contra los recurrentes,
la respectiva disposición pe.nal' '. consideró, de una parte, · divisible la confesión
dél sindicado !bagué Casas, por cuanto en ese
2. De acuerqo con el artículo :;w~ del Código éstádo del informativo encontró otros elementos
Penal, el homicidio voluntario ocurre cuando al- de conviéción que desvirtuaban 'la defensa legí-
guien, ''con el 'propósito de matar ocasione la tima por él alegada. Y con apoyo en los testi-
muerte.
. .
a otro'''. . . '
. monios de Ana María Marín, Gildardo Marín y
N o se menciona en esta definición legal, como J esus Mal donado O'rtiz, señaló la imputábilidad
no lo hacen las legislaciones penales modernas de los hechos averiguados .en los recurrentes Cas-
respecto de cualquier delito, la ilegitimidad o la tellanos y Torres. ·
antijúridicidad de la conducta, pues estos con- 6. Por último, la causal segunda de casación,
ceptos hacen relación con una exigencia genérica mediante la cual procede el ataque a la sentencia
de toda infracción punible y no con el c~~erpo del '·'por errada interpretación o apreciación de los
delito o tipicidad ·de Ht conducta delictuosa. · hechos", no es pertinente en los juicios· en que
inte;rviene el Jurado, así ocurra, como lo hace como no está probada ninguna de las dos cir-
el demandante en este caso, que, sin mencionar- cunstancias que pusieron a la víctima en condi-
la, proponga un nuevo debate sobre la prueba ciones de indefensión o inferioridad, procede,
y dirija la impugnación, no al fallo recurrido, en subsidio, repito, la declaración de nulidad
sino al auto de proceder. · desde ·el auto de proceder, previa invalidación
En· efecto, lo que plantea el señor apoderado de la sentencia, para que se reponga el proce-
de los recurrentes, no es el caso de nulidad en dimiento" ( art. 570, ord. b) del C. de P. P.).
los procesos penales señalado en el ordinal gQ del
artículo 198 del Código de Proc~dimiento Penal,
que alude al ''error relativo a la denominación Réplica del Míwisterío Público.
jurídica de la infracción:,'', en el cual no incurrió
el a quo al llamar a juicio a los procesados por Expresa el señor Procurador 1Q Delegado en
el delito de homicidio, sino la supuesta falta de lo Penal, con respecto a este cargo, lo que pasa
prueba de la imputabilidad de los enjuiciados a transcribirse:
Castellanos y Torres, y el debatido desconoci- _"De otro lado, el señor demandante plantea
miento de la causal de . justificación del hecho . una discusión sobre los términos ',asechanza' y
(legítima defensa) alegada por el sindicado !ba- acechanza', ambos usados indistintamente en el
gué Casas, que el Juzgado 5Q Superior dé !bagué curso del proceso, tanto por los defensores como
no encontró plenamente acreditada, todo lo cual, por los Agentes del Ministerio Público y los fa-
como correspondía en este negocio, se dejó como lladores. Al respecto dice que el término 'ase-
materia del juicio y, naturalmente, a la decisión chanza', rechazado por el primer Jurado que
de los Jueces de Conciencia. · decidió sobre la responsabilidad en el homicidio,
'' 2Q En subsidio, error por calificar de homi- fue confundido por el fallador con el término
cidio-asesinato, a un hecho que, dándolo por pro- 'acechanza', que tiene u,na significación diferen-
bado, en una hipótesis que creo inadmisible, sería te, según la definición etimológica de esos dos
un simple homicidio". ' vocablos, los cuales cita.
Dice el demandante, al referirse a este se- ''Pero semejante sutileza en el argüír carece
gundo cargo, presentado con invocación de la de entidad si se indaga en el Diccionario oficial
causal cuarta. de casación, que el Juzgado "conde la Real Academia Española de la Lengua por
funde la asechanza con la acechanza: asechar es el significado de dichas palabras y de la afín
poner asechanzas, o sea, emplear engaños o ar- 'emboscada', que emplea la sentencia y critica
tificios contra la víctima; acechar es observar, el recurrente:
vigilar cautelosamente, a escondidas, cuando se 'Acechanza, f., acecho, espionaje, persecución
mata esperando a la víctima escondidos los vic- cautelosa'.
timarios, lo eual constituye alevosía, que es trai-
ción, perfidia, o como dice el vulgo, matar 'a 'Acechar (De a,, 2Q art., y el lat. sectare, se-
traición y sobreseguro' ''. guir, perseguir), tr. Observar, aguardar cautelo-
samente con algún propósito'.
Y después de una crítica a las pruebas tomadas
en consideración por el a quo para señalar, en 'Asechanza (De asechar), f. Engaño o artifi-
la parte motiva del auto de proceder, que "bas- cio para hacer daño a otro. U. m. en pl. '.
ta ... '' para decir que en el delito de homicidio 'Asechar (Del lat. assectari, ir al alcance de
''existió, a no dudarlo, la indefensión e .inferio- uno; de ad, a, sectari, seguir), tr. Poner o armar
ridad de la victima en momento del asalto'' ... la asechanzas, 2, ant. Acechar'.
"superioridad numérica de los asaltantes, la ase-
chanza con que obraron esperando a su víctima 'Emboscar (de en y bosque. tr. Mil. Poner
en una embos~ada ... ", dice el impugnante que encubierta u;na partida de gente para una opera-
''no es cierto que estuviera nadie en embosca- ción militar. U.t.c.r. = 2, r. Entrarse u ocultarse
da", y que '''no debe olvidarse que el cuerpo del entre el ramaje = 2, fig. E,acudarse en una ocu-
delito debe aparecer 'plenamente comprobado', pación cómoda para mantenerse alejado del cum-
o sea, la infracción con todos sus elementos" plimiento· de otra'.
(art. 429 del C. de P. P.). 'Emboscada (de emboscar). f. Ocultamiento
''La circunstancia de la alevosía o asechan- de una o varias personas en parte retirada para
za ... ", agrega, "debía:' aparecer plenamente atacar por sorpresa a otra u otras. Dícese más
probada para poder llamar a juicio por ella·, comúnmente de la guerra. = 2 fig. asechanza,
así se dedujer~ en la parte motiva. Así, pues, maquinación en daño de alguno'.
Nos. 2261, 2262, 2263. y 2264 GACETA JUDICIAL 431
"De modo ... ", continúa el señor .Agente del Código Penal, no hacen parte de la denomina-
Ministerio Público, ''que en la criticada frase ción jurídica de la infracción y, por ello, semen-
de la sentencia acusada: 'la asechanza con que cionan en la parte motiva del auto de proceder.
obraron esperando a su víctima en una embos- El debate sobre ellas corresponde al juicio. Y
cada', no se evidencia ni siquiera un error de si éste se celebra con la intervención del Jurado,
ortografía, como tampoco el uso de una palabra es a: éste a quien compete afirmar o negar su
en su significado antiguo, que aún perdura, sino existencia. '
la apreciación de que a la víctima se le armó b) Dice el impugnan te que ''la .sentencia es
cautelosamente una emboscada, artificio a virtud violatoria de la ley penal, por haberse pronun-
del cual pudo ser atacada sorpresivamente y he- ciado en un juicio viciado de nulidad ( ord. 49
rida en la forma que ya se ha ,dejado anotada, del art. 567 del O. de P. P.). In,voco esta causal
es decir, por la espalda, ocurriendo también que en subsidio de la anterior".
al voltearse hacia donde se le disparó, fue lesio-
nada por el lado izquierdo, lo cual no compren- Agrega que ''esta. es una nulidad constitucio-
dió o no entendió el 'Jurado al emitir su vere- nal, consistente en no haberse celebrado el jui-
dicto''. cio con sus formas propias del Jurado, en tra-
tándose del pronunciamiento del segundo vere-
dicto''.
Estimación de la S ala. ·
Como demostración de este tercer cargo, pro-
A las anteriores observaciones del señor .Agen- puesto con invocación de la causal cuarta de ca-
te del Ministerio Público, que la Sala: comparte,· sación, el demandante dice lo que pasa a trans-
y a lo que se dejó dicho al examinar el cargo an- cribirse:
terior, cabe agregar solamente que el ordinal 89 ''Ya se dijo que el TribunaL, en .auto de 17 de
del artículo 198 del Código de Procedimiento marzo de 1960, declaró 'contrario a la realidad
Penal, se refiere únicamente al ''error relativo procesal el veredicto en cuanto toca con el delito
a la denominación jurídica de la infracción, o la de robo', y aplazar 'el fallo en relación con el
época o lugar en que se cometió, o al nombre o homicidio hasta cuando se surta la nueva au-
apellido de la persona responsable o del ofendi- diencia'.
do". Por tanto, aun en el supuesto de que el
a q1w se hubiera equivocado en la determinación "El Jurado contestó para Miguel !bagué: 'No
de ·Circunstancias específicas del delito, modifi- es responsable. No es responsable de homicidio,
cadoras de la pena, ello no constituye el caso de obró en legítima defensa'.
nulidad que trae la disposición citada, y en la "Y para Jaime Torres y Guillermo Oastella--
cual apoya el impugnante este nuevo cargo, con nos: 'No es responsable. No es responsable del
citación de la causal cuarta del artículo 567 del delito de homicidio' ..
Código de Procedimiento Penal. ''Ante semejante respuesta, que no sólo con-
La Corte, en sentencia de 29 de septiembre de testó sobre robo, sino también sobre el homicidio,
1947, dice lo siguiente: "De otro-lado, el artícu- el· Juzgado declaró contrario a la evidencia el
lo 431 del Código de Procedimiento Penal no primer veredicto en cuanto al homicidio, porque
exige que en la parte resolutiva del auto de pro- eran las 'pruebas inexistentes, o falsas o indig-
ceder se expresen circunstancias que sirvan para nas de crédito'.
precisar el hecho con todos sus detalles de lugar, ''Pero el Tribunal le ordenó al Juzgado dictar
tiempo y modo; ni las personas con todas sus sentencia en concordancia con los dos veredictos,
determinaciones de nombre, edad, ocupación, acogiendo el primero en cuanto los declaraba res-
sexo, domicilio, etc. ; ni mucho menos las que ponsables a los acusados por el homicidio, pero
sirvan para fijar la especie a que pertenezca el los absolvía con respecto del robo, y acogiendo
delito. Todas esas circunstancias deben expre- el segundo en cuanto los absolvía con respecto
sarse en la parte motiva) pues la resolutiva, que del robo. ·
no es sino la 'conclusión de las premisas sentadas
en la parte motiva', como lo dice el artículo 431, "Curiosa sentencia, que se dicta de acúerdo
no debe contener sino el llamamiento a juicio con dos yeredictos y no con uno solo. Más cuerda-
por el delito que corresponda, determinado con mente obró el segundo Jurado, que resolvió sobre
la denominación que le dé el Código Penal, y la responsabilidad por todos los hechos y no so-
nada más". (G. J., t. LXII, p. 453). bre una parte de los mismos.
Las circunstancias que modifican la penalidad · 'En los juicios cuya competencia concierne a
del homicidio, previstas en el artículo 363 del los Jueces Supe;iores -dice el art. 480 del O. de
P. P.- la audiencia pública, salvo disposición ''Considero que el error del Tribunal debe sub-
en contrario, se hará con la intervención del Ju- sanarse por medio de la nulidad, reuniendo un
rado, y la sentencia se hará de acuerdo con la nuevo Jurado, al cual se le pregunte sobre todos
~alificación que éste dé a los hechos'. los hechos, en la forma prevista por el artículo
28 ·de la Ley 4\l- de 1943, pues si es motivo de
''Y hay que preguntarle al Jurado si el·acusa- nulidad el error en cuanto a la denominación
do 'es responsable de los hechos' (aquí se deter- jurídica de la infracción, si lo era el no notificar
minará el hecho o hechos materia de la causa debidamente los cuestionarios que se habrían de
conforme all auto de proceder, determinando las proponer, si lo son las irregularidades en los sor-
circunstancias que lo constituyen, sin darles de- teos de los miembros del Jurado, a fortiori debe
nominación jurídica), dice el art. 28 de la Ley 4\l- ser nulo lo actuado en una forma tan irregular.
de 1943.
.. "Y el procedimiento debe retrotraerse hasta
'Si 'de autos aparece que el veredicto es clara- la providencia de 17 de marzo de 1960, dictada
mente contrario a la evidencia de los hechos, así por el 'l'ribunal, para que se ordene convocar un
lo declarará el Juez y consultará su decisión con nuevo Jurado que conteste sobre todos los he-
el Tribunal Superior' (art. 537 del C. de P. P.). chos, como lo pido atentamente a la Corte.
''El veredicto es un fallo que constituye una "En subsidio, pido que se invalide la senten-
pieza única ... " continúa el demandante, "y cia y se retrotraiga el procedimiento hasta el
no se puede preguntar en fracciones en diversos segundo veredicto, que aun defectuoso en su for-
jurados sobre los hechos, así diga el artículo 502 ma, la pregunta versa sobre todos los hechos, y
que se hará·una pregunta para cada delito, 'como la respuesta también (folios 101, 102 y 103 del
si se tratare de acusados distintos', y que para C. 29), pues a todos y a cada uno se les pregunta
cada acusado deben formularse cuestionarios dis- sobre el robo, 'hecho ejecutado después de haber-
tintos. le dado muerte a la víctima, ·en despoblado, en un
sitio de la fracción de 'La Betulia', etc. Esto, con
''En la parte motiva del auto que declare la el objeto de que se pronuncie sentencia de acuer-
contraevidencia de los hechos debe explicarse do con dicho veredicto".
que es lo contraevidente. Pero en la resolutiva
sólo se puede declarar que el veredicto, todo el
veredicto, es contrario a la evidencia, porque ha- Réplica del Ministerio Público.
bría varias decisiones de responsabilidad, y la ley Expone el señor Procurador 19 Delegado en
sólo contempla el caso de un solo veredicto para lo Penal lo siguiente: ·
juzgar los hechos que se juzgan en el mismo
proceso. ''El veredicto es indivisible con respecto a
"Hizo bien, pues, el segundo Jurado, que con- cada infracción, y en el caso de que él se refiera
testó sobre los hechos, respecto de los dos delitos a varias, bien puede suceder que una de las in-
por los cuales se dictó auto de proceder. Pero fracciones esté prescrita, o que su autor sea digno
hizo mal el Tribunal al ordenar · convocar un de que se le exima de responsabilidad. Se im-
nuevo Jurado para decidir sobre la responsabi- pone, pues, la formulación de preguntas separa-
lidad de un solo delito y no de todos los hechos. das para cada delito, y en alguno de los supuestos
o hipótesis previstas por el artículo 29 del Código
"La ley habla de que se le pregunta al Jurado Penal, se hace preciso otro cuestionario especial
sobre 'los hechos'; que la sentencia se dicta de al tenor del artículo 28 de la Ley 4\l- de 1943,
acuerdo con la calificación que el Jurado dé a sustitutivo del artículo 498 del Código de Pro-
'los hechos', o sea a todos los· hechos; la con- cedimiento Penal.
traevidencia se predica ,de todo el veredicto, así
se explique en la parte motiva en qué parte no "Lo que sí no está permitido al Jurado es
es admisible; el segundo veredicto del· Jurado contestar o tratar temas o puntos que no se ha-
. yan sometido
es definitivo; la causal tercera de casación habla presente proceso a su decisión, como ocurrió en el
de desacuerdo de la sentencia 'con el veredicto con el segundo Jurado.
del Jurado' y no con los diversos veredictos en "No hay, pues, base para considerar atendible
que ha podido fraccionarse el fallo del Tribunal la petición de que se 'reúna un nuevo Jurado al
Popular; y· la causal séptima de casación habla cual se le pregunte sobre todos los hechos, en la
de haberse dictado la sentencia 'sobre un vere- forma prevista en el artículo 28 de la Ley 4\l- de
dicto contradictorio', y no sobre varios posibles 1943 ', o de que 'se invalide la sentencia y se re-
veredictos que se hallen en contradicción. trotraiga el procedimiento hasta el segundo ve-
N:os. 2261,-2262, 22631 y 2264 GACETA JUDICIAL 433
redicto, que aun defectuoso en su forma, la pre- Igual cosa debe entenderse cuando la Ley 4~
gunta versa sobre todos los hechos, y la respuesta de 1943, en sus artículo 28 y 29, se refiere a
también, pues a todos y cada uno se les pregunta "los hechos" o al "hecho".
sobre el robo ... ' esto. con el objeto de que se 3 . La Corte, en fallo de 23 de marzo de 1942
pronuncie sentencia de. acuerdo con dicho ve- ( G. J. No. 1979, p. 491), dice que "si a un reo
redicto'. se le juzga por dos delitos en el mismo proceso,
''Lo anteriormente dicho es suficiente para y el Juez declara injusto el veredicto referente a
demostrar' que esta. causal cuarta de casación, uno de los dos cargos, no puede dictarse senten-
por ninguno de los cargos que bajo su amparo se cia condenatoria por el otro, sino que debe man-
hacen a la sentencia, es atendible o puede pros- tenerse en suspenso la condenación mientras se
perar, debiendo, pues, desecharse". reúne el nuevo Jurado, porque dentro del siste-
ma de acumulación jurídica de las penas esta-
blecidas en el nuevo Código no pueden dislocarse
Estimación de la Sala. los procedimientos ni hacerse fallos separados
para un mismo reo, cuando se le juzga por con-
Comparte la Sala los anteriores razonamientos curso de delitos, ya sea real, ya sea meramente
del señor Agente del Ministerio Público, a los formal, puesto que en tales casos no se imponen
.cuales corresponde sólo agregar lo siguiente: varias penas principales sino una sola, aunque
l. El artículo 502 del Código de Procedimien- agravada. La sentencia condenatoria por uno de
to Penal señala que ''cuando sean varios los de- los delitos en concurso, dejando pendiente el otro,
litos por los cuales se hubiere llamado a juicio adolece de aplicación indebida ~por prematu-
a un mismo procesado, se formularán separada- ra- de la ley penal".
mente los cuestionarios sobre cada uno de aqué- De lo antes· examinado, se desprende que los
llos, como si se tratare de acusados distintos . cargos propuestos contra la sentencia .recurrida,
.Cuando el delito sea el mismo y varios los sin~ con invocación de la causal cuarta de casación,
dicados, también se propondrán separadamen- no resultan demostrados.
te los cuestionarios respecto de cada uno de
ellos''. II. Causal tercera de casación.
Con este precepto, el legislador buscó una ma-
yor amplitud para los Jueces de Conciencia, al Dice el demandante que invoca esta causal en
definir sobre la responsabilidad del procesado subsidio de la anterior y ''para el caso de que
por varios delitos, o de los· varios procesados por deban acogerse los dos veredictos", pues "la sen-
un solo delito. Al mismo tiempo, permite que el tencia no guarda consonancia con el veredicto
veredicto del Jurado, de acuerdo con los distin- del Jurado, pues en cuanto al homicidio contes-
tos cuestionarios, pueda· -cuando así correspon- tó, respecto de los tres acusados: 'Sí es respon-
da- ser declarado contraevidente en cuanto al- sable, sin asechanza'. O sea, sin engaño, sin usar
guno de los distintos cargos formulados en el de artificios o engaños para matar a Sierra Ca-
auto de proceder, caso en el cual la decisión de ñón a traición y sobreseguro, porque el Juzgado
los Jueces de Conciencia, en relación con los confunde indudablemente la acechanza, observar,
demás, no puede ser objeto de nuevo juzgamien- mirar con"cautela, con la asechanza, usar artifi-
to, pues la contraevidencia no cabe ser extendida cios o engaños para matar. Lo único que quiso
a lo que no es contraevidente. responder el Jurado es que no hu'Qo emboscada,
La respuesta a uno de los cuestionarios pro- y lo único que quiso preguntar el Juzgado al
puestos al Jurado, declarada contraevidente por Jura-do es si había habido condiciones de inde-
el juzgador ·en derecho, no puede afectar el ve- fensión o inferioridad por la emboscada, que
redicto no contraevidente, dado por los Jueces llama asechanza.
· de ·Conciencia respecto de otro u otros cargos "Las preguntas al Jurado dicen si cada uno es
· hechos ·al procesado o procesados. · ·responsable de haber dado muerte a Sierra· con
2. Cuando en el artículo 537 del Código de la intención de matar, 'con asechanza y aprove-
Procedimiento Penal se habla de veredicto "con- chándose de las condiciones de inferioridad e
trario a la evidencia de los hechos . .. '', se alude indefensión en que se encontraba la víctima'. 'Y
a los que, reunidos, configuran un cargo, esto es, el Código sólo contempla una situación que cons-
a las condiciones que, según la ley penal, inte- tituye asesinato, que es el aprovecharse de 'cual-
' gran el delito porque fue llamado a juicio el sin- quier circunstancia que ponga a la víctima en
dicado. condiciones de indefensión o inferioridad', que
G. Judicial - 28
434 GACETA JUDICIAL !'{os. 2261, 2262, 2263· y 2264
pueden ser la insidia, la asechanza, la alevosía o tes, la asechanza con que obraron esperando a su
traición, el envenenamiento. Y en las audiencias víctima en una emboscada, revelando cobardía
se advirtió claramente que Sierra 'portaba un y perversidad, sin riesgo alguno para los .delin-
revólver'; como Miguel Ibagué disparó en legí- cuentes, modalidades que elevan a la categoría
tima defensa, etc. de asesinato el homicidio perpetrado" (numeral
"Dicho de otro modo, si, como parece, el Juz- 5 del art. 363 del O. P.).
gado confundió la acechanza con la asechanza, y Así, pues, el a qno, al señalar en la parte mo-
el Jurado, en consecuencia, tuvo que traducir la tiva del auto de enjuiciamiento las modalidades
pregunta; a su acomodo intelectual, la respuesta específicas del delito de homicidio, se refirió
sólo quiso decir que cada uno de los acusados única y concretamente al ordinal 59 del artículo
no se 'aprovechó de las condiciones de indefen- 363 del Código Penal, que dice: ''Con cualqu.ier
sión o inferioridad de la víctima', que es lo que circustancia que ponga a la víctima en congi-
constituye el todo de la causal de agravación del ciones de indefensión o inferioridad, como la in-
homicidio para convertirlo en asesinato. sidia, lá asechanza, la alevosía, el envenenamien-
to".
''Y es que si la mejor pauta para interpretar
un veredicto es el acta de audiencia que lo pre- 2. Pero en los cuestionarios propuestos al Ju-
cede, no se puede menos que concluír que el rado se dice : ''¡,El acusado ... es responsable de
Jurado quiso darle, en su primer veredicto, el haber ocasionado la muerte de Abel Sierra Ca-
sentido de homicidio simple~ente voluntario, y ñón ... , hecho ejecutado con intención de matar,
no el de homicidio con la calificación de asesi- con asechanza y aprovechándose de las condicio-
nato. nes de inferioridad e indefensión en que se en-
contraba ~a víctima ... ? ".
''Y por ello pido a la Corte que invalide la
sentencia recurrida y dicte el fallo que deba re- Esto es, que en cuanto a las modalidades que
emplazarla, de acuerdo con el veredicto del Ju- de acuerdo con lo señalado en el ordinal 59 del
rado" (art. 570, ordinal a). artículo 363 del Código Penal agravan el homici-
dio, sólo se preguntó a los Jueces de Conciencia
por la asechanza, pues el aprovechamiento de las
Réplica del Ministerio Público. condiciones de indefensión e inferioridad en que
se encuentre la víctima escapa a lo previsto en
Dice el señor Procurador 19 Delegado en lo el citado ordinal, pues ello concierne a lo que
Penal que ''descartada la asechanza, la cual señala el punto 69 del mismo artículo.
como circunstancia no era la única constitutiva En efecto, las situaciones a que se refiere el
del homicidio agravado, como se dice en la sen- ordinal 59 del artículo 363 del Código Penal son
tencia recurrida, obraron las restantes para la calculadas, en orden a determinar su conducta,
calificación del homicidio, en el grado de asesi- por el agente del delito, a diferencia de las que
nato. contempla el ordinal 69, en las que sólo hay abu-
''Carece, pues, de fundamento la interpreta- so de las ''condiciones de inferioridad personal
ción que en la demanda se hace de la respuesta del ofendido''.
del Jurado, en el sentido de que éste 'quiso. dar- En su "Derecho penal colombiano" (Edito-
le a su primer veredicto el sentido de homicidio rial Universidad de Medellín, 1953), dice el doc-
simplemente voluntario, y no el de homicidio . tor Gustavo Rendón Gaviria que "las circunstan-
con la calificación de asesinato'. Es, por tanto, cias a que hemos venido refiriéndonos al estudiar
el caso de considerar improcedente la causal ter- el ordinal 59 del artículo 363, requieren, para
cera de casación' '. · que puedan ellas calificar el delito de homicidio,
que determinen la indefensión de la víctima o el
E.stimac.ión de la S ala. aprovechamiento de su inferioridad, como resul-
tado de una 'actividad preordenada o artificiosa
En cuanto al cargo formulado con invocación del agente' ; se requiere también, en el caso de
de la causal tercera de casación cabe tener en la indefensión que se trate de un estado que el
cuenta: delincuente provoca o aprovecha de manera insi-
l. En el auto de proceder se dice lo que pasa diosa o· aleve, pues el solo hecho de que sea di-
a transcribirse: ''En el delito de homicidio exis- fícil o imposible para la víctima repeler una agre-
tió, a no dudarlo, la indefensión e inferioridad sión homicida, no da lugar a la calificación.
de la víctima en los momentos del asalto. Baste ''Hay que distinguir, para una correcta valo-
para ello la superioridad numérica de los atacan- ración de las circunstancias que pueden calificar
!'{os. 2261, 2262, 2263 y 2264 GACETA' JUDICIAL 435
el homicidio en los casos de esta disposición, que correspondientes al contenido del ordil).al 69
la inferioridad personal es cosa distinta de la del artículo 363 del Código Penal, se refirió
indefensión, y que el primer estado. referido deel a qua en el auto de proceder. Vale decir: el
pende de la actividad del agente, quien lo pro- abuso de las condiciones de inferioridad perso-
voca por medios artificiosos. Esto porque la in- nal del ofendido, como situación ajena a la ac-
. ferioridad personal que resulta de condiciones tividad de los procesados, no fue planteado en
ya existentes en la víctima, como una enferme- el auto· de vocación a juicio. Por tanto, la pre-
dad, es circunstancia contemplada en otro apar- gunta hecha a los .Jueces de Conciencia única-
te del artículo 363. · mente podía, lógicamente, concretarse a las mo-
"Las circunstancias de calificación deben ser dalidades contempladas en el ordinal 5Q del
definidas de manera concreta, porque no es pro- artículo 363, que fue el citado por el a qua, al
pio en los delitos de homicidio hablar de la in- ocuparse de las circunstancias específicas de
defensión· de la víctima en un sentido general, agravación del delito de homicidio. La ''supe-
mientras no se atribuya esa indefensión a un de- rioridad numérica de lo.s atacantes", menciona-
terminado factor operante, como la alevosía, la da en el -auto de' vocación a juicio, no fue puesta
insidia o la asechanza, porque lá calificación del e1;1 consideración del Jurado. En consecuencia,
delito surge por .la adopción o aprovechamiento al responder los Jueces de hecho que los enjui-
de medios desleales que facilitan la comisión del ciados sí son responsables, pero'' sin asechanza'',
homicidio y eliminan, los riesgos para el delin- cubrieron lo que, en cuanto a las condiciones
cuente: En otras palabras, la menor facilidad de señaladas en el ordinal 59 del artículo 363, les
defensa o la ausencia total de recursos para re- fue preguntado.
peler la agresión deben ser efecto de los artificios Se repite que el ''aprovechamiento de las con-
puestos en juego por el homicida, o criminalmen- diciones de inferioridad e indefensión en que se
te aprovechados, hasta el punto de contar con encontraba la víctima" (mencionado en el cues-
ellos para el éxito del cometido delictuoso" (p. tionario), como una eventualidad claramente
37 a 38). señalada en el ordinal 69 del artículo 363 del
Y más adelante expresa lo siguiente: "La se- Código Penal, no fue_indicada en el auto de pro-
gunda circunstancia ocurre cuando el homicidio ceder. Por tanto, al 'preguntarse al Jurado si
se comete abusando de las condiciones personales ''el acusado . . . es responsable de haber ocasio-
del ofendido. Aunque formalmente equivale al nado la muerte. . . con asechanza y aprovechán-
caso contemplado en el ordinal 59, se diferencia dose de las condiciones de inferioridad e inde-
de éste en que aquí la inferioridad personal no fensión en que se encontraba la víctima", mal
ha sido provocada y corresponde a un estado puede entenderse que, en cambio de reafirmar
permanente o transitorio de la víctima, como esta frase la indefensión y la inferioridad crea-
serí.a por ejemplo la inferioridad resultante de das por la asechanza (como simple proposición
una parálisis de la infancia, etc." (p. 39). explicativa), se diga con ella: colocando a la
víctima en condiciones de indefensión o inferio-
Asimismo la Corte, en sentencia de 7 de fe- ridad, por la superioridad numérica de los ata-
brero de 1955 (G. J., t. LXXIX, p. 581), dice cantes, para que se estime, como afirmada por
que ''los términos 'insidia' y 'asechanza' que allí el ·Jurado, esta circunstancia constitutiva de ho-
se emplean o o (alude al ordinal 59 del art. 363
o ''
micidio agravado, de acuerdo con el ordinal 5Q
del C. P.), "parece más propio aplicarlos a del artículo 363 del Código Penal.
aquellos casos en que el ocultamiento moral o
físico ha sido creado o procurado por el delin- De lo antes considerado se despr.ende que este
cuente para reducir a la víctima a un estado de cargo, hecho por el demandante con invocación
impotencia o inducirla a entregarse confiada- de la causal tercera del artículo 567 del Código
mente en manos del enemigo". de Procedimiento Penal, resulta demostrado.
Así, pues, mediante la asechanza, el delincuen-
te pone a la víctima en incapacidad de defender- III. Causal primera de casación.
se. En cambio, en el abuso ''de las condiciones
de inferioridad personal del ofendido", el agen- ''La sentencia es violatoria de la ley penal,
te sólo se aprovecha de ellas, sin crearlas. por indebida aplicación de la misma", dice el
Pues bien, a ningún aprovechamiento de ''las demandante.
condiciones de inferioridad e indefensión en que Agrega que ''como consecuencia de la causal
se encontraba la víctima ... '' (como se dice en el anterior, el Tribunal violó la ley penal, pues
cuestionario propuesto al primer Jurado)," como aplicó a los acusados el artículo 363 del Código
Penal, ordinal 59, en el mínimo de quince años dicción de derechos y funciones públicas por el
de presidio, cuando ha debido aplicar el artículo mismo término, a cada uno.
362 del mismo Código, también en su mínimo, 29 Para Miguel !bagué Casas, dos (2) años
aplicando ocho años de presidio, y haciendo para y ocho ( 8) meses de presidio, e interdicción de
Miguel !bagué la rebaja del artículo 28 del mis- derechos y funciones públicas por el mismo lapso ..
mo Código, por el estado de ira e intenso dolor
que le reconoció el primer veredicto. Invalidando Como se observa que el sindicado Miguel !ba-
previamente la sentencia recurrida, como lo so- gué Casas lleva en detención preventiva un lap-
licito en subsidio nuevamente". so superior al fijado como sanción privativa de
la libertad, debe ordenarse, telegráficamente, su
Como lo anota el señor Agente del Ministerio excarcelación incondicional, siempre que no esté
Público, esta causal viene a ser consecuencia! de detenido precautelativamente por otro asunto. Al
la anterior. · respecto, del oficio que obra al folio 101 del cua-
Pues. bien, aceptado que prospera el·cargo he- derno 19, se desprende que este procesado está
cho a la sentencia impugnada con invocación de detenido desde el 10 de abril de 1958.
la causal tercera de casación, resulta innecesario En lo demás 1:ige el fallo recurrido.
el examen· de la primera, citada por el doctor
Agustín Gómez Prada en su demanda. . Por lo expuesto, la Corte Suprema -Sala Pe-
De conformidad con el aparte a) del artículo nal-, administrando justicia en nombre de la
570 del Código de Procedimiento Penal, corres-. República y por autoridad de la ley, de acuerdo
ponde invalidar la sentencia objeto del recurso en parte con el concepto del señor Procurador 19
de casación y proferir la que deba reemplazarla, Delegado en ·¡o Penal, invalida parcialmente la
por cuanto se acepta la causal tercera de casación sentencia del Tribunal Superior de !bagué, de
invocada por el demandante. que se ha hecho mérito, y en su lugar condena
a los procesados Guillermo Castellanos Bautista,
A este efecto debe tenerse en cuenta: Jaime Torres y Miguel !bagué Casas ·a la pena
a) Que el veredicto del Jurado se refiere a un principal de ocho ( 8) años de presidio, para los
homicidio simplemente voluntario, de acuerdo dos primeros, y de dos (2) años y ocho (8) meses
con lo previsto en el artículo 362 del Código de presidio para el último, más interdicción de
Penal. derechos y funciones públicas por el mismo lapso
de la sanción principal.
b) Que para el procesado Miguel Jbagué Ca-
sas los Jueces de Conciencia aceptaron que obró En lo demás rige el fallo recurrido.
en estado de ira causado por grave e injusta pro- Telegráficamente, como se dijo en la parte mo-
vocación, lo ·que lleva a que se tome en conside- tiva, ordénese la libertad incondicional del pro-
ración, en su favor, la circunstancia específica cesado Miguel !bagué Casas.
prevista en el artículo 28 del Código citado.
e) Que el ad quern, en el fallo impugnado, se- Cópiese, potifíquese y devuélvase el expedien-
ñaló las sanciones mínimas indicadas en los prete al Tribunal Superior de !bagué.
ceptos tomados en cuenta en la sentencia.
De lo anterior se desprende que el lapso de Humberto Barrera Dornínguez, Simón Monte-
las sanciones que corresponde imponer a los pro- ro Ton·es, G1tstavo Rendón Gaviria, Julio Ron-
cesados (privativa de la libertad y de interdic- callo Acosta, Angel Martín V ásq1tez Abad, Pri-
ción de derechos y funciones públicas), es el si- mitivo V ergara Crespo.
guiente:
19 Para Guillermo Castellanos Bautista y J ai- Pioquinto León, Secretario.
me 'rorres, ocho ( 8) años de presidio, e in ter-
lHfOM!ICllDllO.- SJEN'fENC!IAS .][))J[C'JL'ADAS ANTES DE :O:..A. DEC:O:..ll.RACiON l()E INEXE-
QUJIIB!I:O:..J[][))AD DEI.. DECRE'fO 0012 DE 1959. - :O:..A DE'C:O:..ARACION DE INEXEQUiBllU-
D:A\.D DE UNA :O:..EY UNllCAMEN'fE 'f!IENE EFECTOS HAC!IA El. FUTURO.- EL PRO-
VOCADOR Y JLA :O:..E'Gli'fliMA DEFENSA. - LA IRA EN :O:..A 'COM:U:S!ION DEI.. DEU'fO.
llNVOCAC!ION DE RllÑA :U::MPREV!ISTA
l. Mal podía el ad quem dejar de aplicar los circunstancia de hallarse , la víctima prevenida
preceptos del IDecreto extraordinario número para el ataque le quita a su defensa el carácter
0012 de 1959, declarados inexequibles por la Cor- ju~tificativo en orden a cualquiera de los bienes
te en fallo de 24 de julio de 1961, por la simple defendibles:. el de la existencia o el de la pro-
razón de que esta sentencia no se había pro- . piedad".
ferido cuando la sentencia impugnada se. dictó. ·
ILa riña excluye la legítima defensa, pues en
. La declaración de inexequibilidad hecha por ella los contrincantes obran con la intención de
la -Corte en la sentencia mencionada, uná 'vez causar daño y no dentro de la necesidad de re-
cumplida su ejecutoria; es fundamento de la peler una violencia actual Útjusta, que ponga
causal de nUlidad prevista en el ordinal 1~ del en peligro la vida o la integridad personal.
artículo 198 del Código de Procedimiento Penal Asimismo en el dolo de ímpetu, a que se refiere
("la incompetencia de jurisdicción"), en los ca- el artículo 28 del Código Penal,. el agente obra
sos en que, después de dicho fallo, los Juzgados movido por la ira o el intenso dolor causados
de :n:nstrucción Criminal hayan proferido sen- por grave e injusta provocación y no por el te-
tencia en los procesos penales, en razón de la mor a un inminente daño contra su existencia,
facultad que les señalaba el aludido Decreto su honor o sus bienes, por lo cual ese estado
extraordinario número 0012 de 1959. subjetivo y el en que se encuentra quien ejercita
Pero en este negocio, ,no sólo la sentencia de la defensa legítima no son compatibles.
primera instancia fue dictada antes de la de- 3. El estado de ira sólo es circunstancia espe-
claración de inexequibilidad dicha, sino aun el cífica de atenuación en los delitos de homicidio
fallo de segunda instancia. y lesiones personales cuando es causada por úna
Mal podía, por tanto, el ad quem, luego de grave e injusta provocación. Lo mismo cabe de-
dictada la sentencia recurrida, declarar una nu- cir del intenso dolor.
lidád ·del proceso por una supuesta incompeten-
"No basta experimenta~ ira para que esa emo-
cia de jurisdicción del a quo · para proferir el
ción dinámica tenga alguna significación, sea
fallo, porque la declaración de inexequibilidad·
de algún valor en el juzgamiento. Es necesario
de una' ley únicamente ·tiene efectos hacia el
que ella obedezca a una ofensa de la víctima del
futur~, como lo ha dicho la Corte en diferentes
·delito, y que tal ofensa sea grave e injusta, Sólo
oportunidades. así entra como factor capaz de modificar · el
2. ILa -Corte, en sentencias de 5 de septiembre hecho, siempre que exista el nec.esario . vínculo
de 1947 y de 16 de octubre de 1951 (G. J., 'lr. entre él, la incitación injuriosa y el· estado ·si.-.
:n:..xmm, p. 442, y 'lr. ILXX, p. 611), dice que "el cológico de quien lo consuma. lEn otros términos;
provocador no puede alegar la legítima defensa, que el acto surja como una reacción, .y no de
pues con su acto propio reprobable o antijurí- modo espontáneo o inmotivado". (Sentencia de
dico .viene a ser el autor del daño que la reacción esta Sala, de 24 de octubre de 1945, G. J., 'lr.
del provocado puede ocasionar". ILIX, p. 1002).
Y en fallo de 23 de julio de 1956 (G. J., 'lr. IEl simple resentimiento o enojo no tiene. el
ILXX:n:Jli!, p. 316) expresa esta Sala que "la sola alcance del estado de ira o de intenso doloi: a
que s1~ refiere el artículo 28 del Código Penal. pedes, ocasionada por Romero, el día 18 de sep-
Aquélla es definida como un estado de locura tiembre del mismo año.
breve; y éste consiste en la depresión afectiva
causada por la: ofensá a un sentimiento o a una Iniciada la averiguación y perfeccionado el
persona o cosa que nos es querida. sumario, el Juzgado 181 de Instrucción Crimi-
ILógicamente, el incumplimiento de las obliga-
nal, fundándose en los preceptos del Decreto ex-
traordinario número 0012 de 1959, profirió sen-
ciones o la negativa a resarcir el daño económi-
co que alguien ha ocasionado, no pueden llevar tencia de primera instancia, por la cual impone
a ese estado de locura momentánea que se pre- al procesado Neftalí Romero Cortés la pena prin-
dica de la ira, ni a ese otro de intenso dolor cipal de ocho (8) años de presidio, como :respon-
capaz de conducir a la ira a quien lo sufre. sable del delito de homicidio cometido en el cita-
do Arsenio Céspedes Romero, resolución ésta
4. lEn relación con la riña imprevista conviene
confirmada por el fallo del Tribunal Superior de
repetir lo dicho por la Corte en sentencia de 21
de octubre de 1949 (G . .lf., T. JLXV][, p. 727):
!bagué, de que se ha hecho referencia.
"Repugna a la razón y a los principios jurídicos
que pueda colocarse en la situación privilegiada
de riña imprevista a, quien, después de una pe- Demanda de casacwn y resp1¡,esta
lea, sale en busca del arma, se provee de ella del Ministerio Público.
y regresa a reanudar el lance con su contendor
de antes. lEn tal evento, la nueva riña no sólo El demandante propone, en su orden, las si-
es previsible y evitable, sino buscada y querida". guientes causales de casación contra la senten-
cia impugnada:
a) "Ca1tsal cttarta: La sentencia es violatoria
Corte Suprema de Justic·ia.- Sala Penal.- Bo- de la ley procedimental por haberse pronunciado
gotá, noviembre catorce de mil novecientos se- en un juicio viciado de nulidad".
senta y dos. · b) "Ca1tsal seg1tnda: El Tribunal hizo una
errada interpretación o apreciación de los he-
(Magistrado ponente, doctor Humberto Barrera chos, atribuyéndoles en la sentencia un valor
Domíttguez). probatorio que no tienen, negándoles a otros el
que sí tienen, y no tuvo en cuenta otros demos-
Vistos: trados en el proceso. El Tr'ibunal consideró que
se trataba de un homicidio simplemente volun-
Procede la Sala a resolver el recurso de casa- tario, siendo así que existió una legítima de-
ción interpuesto por el procesado Neftalí Romero fensa, o una provocación grave e injusta de parte
Cortés contra la sentencia del Tribunal Superior de la víctima o una riña imprevista".
de !bagué, fechada el 23 de julio de 1961, por
la cual le fue impuesta al nombrado la pena prin- e). "Causal primera:· El Tribunal pronunció
cipal de ocho (8) años de presidio más las san- una sentencia viola.toria de la ley penal, por in-
ciones accesorias correspondientes, como respon- debida aplicación de la misma. Condenó por ho-
sable del delito de homieidio cometido en la per- micidio simplemente voluntario, según el artículo
sona de Ársenio Céspedes Romero. 362 del Código Penal, siendo así que ha debido
dar aplicación al artículo 25, ordinal 29, qel mis-
mo Código, o al artículo 362, pero en combina-
Hechos y trámite del proceso. ción con el 28 (provocación) o con. el 384 (riña
imprevista)".
En el mes de julio de 1960, con ocasión de las ·
festividades que anualmente se celebran en la La Sala habrá de referirse a los cargos que el
población del Espinal ( Tolima), los vecinos de impugnante presenta, en el mismo orden de las
esa localidad Arsenio Céspedes y Neftalí Rome- causales a que ellos aluden.
ro acordaron construír un palco, a fin de arren- Ahora bien, el señor Procurador 1Q Delegado
dado a los concurrentes y buscar, así, alguna en lo Penal solicita que no se case la sentencia
utilidad económica para repartirla entre los dos. recurrida, pues considera que ninguno de los car-
Parece que la liquidación de esa sociedad ori- gos que se le hacen resulta demostrado. Su ré-
ginó entre los nombrados serias diferencias, las plica será tomada en cuenta por la Sala al ocu-
cuales culminaron en la muerte violenta de Cés- parse de la demanda de casación.
Para resolver se considera: dispuesto en este ramo ( art. 79 del e. de p. p.~ .

Y aquellos preceptos están indicando que en mu-
El examen de los cargos hechos por el deman- chas veces las nulidades pueden alegarse después
dante a la sentencia acusada debe ser adelantado de escrita y firmada una sentencia, después de
en el mismo 'ordÉm de las causales de- casación dictada, y antes de salir de la jurisdicciól). del
propuestas, a saber : Tribunal, pues es claro que fenecida la jurisdic-
t. ción del faUador de segunda instancia, ya no po-
1. Causal cuarta de casación. drán alegarse sino en el recurso de casación.
''Ha debido, pues, el Tribunal anular lo ac-
Dice el impugnan te que la sentencia ''se dictó tuado desde el auto de cierre de la investigación
en un juicio viciado de nulidad, por la siguiente y pasar el proceso a la justicia ordinaria, co-
razón: nocido el fallo de la Corte.
"La Corte Suprema de Justicia, en sentencia ''Pido, pues, que se invalide la sentencia y se
de 24 de julio de 1961, declaró inexequible, en- devuelva el proceso a quien corresponda, por
tre otros, el artículo 19 del Decreto 0012 de 1959, conducto del Tribunal de origen, para que se
y otros, 'en cuanto atribuyen competencia para reponga el procedimiento en la forma indicada
fallar en primera instancia a los Jueces de Ins- (art. 570 del' C. de P. P., ordinal b) ".
trucción Criminal que actúen por comisión del
Ministerio de Justicia'. Ahora bien; la sentencia
del Tribunal Superior de !bagué fue dictada el Réplica del Ministerio Público.
23 de junio de 1961 ;, la sentencia apenas confir-
mó la de primera instancia dictada por el Juez Anota el señor Procurador 19 Delegado en lo
181 de Instrucción Criminal; fue recurrida en Penal que las razones señaladas por la Sala, en
casación desde el 26 de junio de 1961 (f. 193) ; providencia de 5 de mayo de 1962 (casación de
apenas se fijó el edicto notificándola el 27 de Sofía Sánchez Díaz, por homicidio), son más
junio del mismo año ; y el recurso apenas se con- que suficientes para que se estime como no de-
cedió el 27 de agosto del citado año de 1961, o mostrado el cargo que el demandante hace al
sea más de un mes después de dictada la sen- fallo recurrido, con invocación de la causal cuar-
tencia de la Corte Suprema. ta del artículo 567 del Código de Procedimiento
"No había, pues, una sentencia ejecutoriada Penal.
que no permitiera retrotraer el procedimiento.
Al decir el artículo 201 del Código de Procedi- La Sala considera l.o sigtáente:
miento Penal que 'dictada la sentencia', no se Los fallos de primera y de segunda instancia,
podrá alegar la nulidad 'sino en el recurso de en este proceso, fueron proferidos el 26 de enero
casación', se está: refiriendo a nulidades corrien- de 1961 y el 23 de junio del mismo año, respec-
tes, a las previstas en los artículos 198 y 199, tivamente.
pero no a nulidad de origen constitucional, su- La Corte profirió la sentencia a que alude el
pralegal, en que han conocido de un proceso fu"?-- demandante el 24 de julio de 1961 ("Diario Ofi-
cionarios que no podían fallar el proceso sm cial" No. 30582). En consecuencia, mal podía el
quebrantar la Carta Fundamental. ad qttern dejar de aplicar los preceptos del De-
''Tanto· es así ello, de que dictar la sentencia creto extraordinario número 0012 de 1959, de-
no significa solamente escribirla y firmarla los clarados inexequibles por dicho fallo de la Corte,
Magistrados, que la nulidad del artículo 451, por la simple razón de que éste no se había pro-
ordinal 19 del Código Judicial no puede alegarse ferido cuando la sentencia impugnada se dictó.
'sino precisamente cuando la sentencia se ha pro- La declaración de inexequibilidad hecha por la
ferido', el librar ejecución dictando la sentencia Corte en la sentencia de 24 de julio de 1961, una
después de la muerte del deudor (art. 451, ord. vez cumplida su ejecutoria, es fundamento de
39), que se puede alegar después de la sentencia; la causal de nulidad prevista en el ordinal 19
es más, una parte·que .no fue debidamente empla- del artículo 198 del Código de Procedimiento
zada o representada en el juicio puede ·alegar, Penal ("la incompetencia de jurisdicción"), en
terminado el juicio, la nulidad de éste, o puede los casos en que, después de dicho fallo, los
proponerla como excepción al tratar de cumplir- Juzgados de (Instrucción Criminal hayan pro-
se la sentencia (art. 457, ibídem). ferido sentencia en los procesos penales, en ra-
"Lo dispuesto en el procedimiento civil es zón de la facultad que les señalaba el aludido
aplicable a lo penal en cuanto no se oponga a lo Decreto extraordinario número 0012 de 1959.
Pero en ~ste negocio, como se dejó anotado, talí salió, volvió la esquina, y cuando él, Gómez
no sólo la sentencia de primera instancia fue dic- salió, 'ya vi que Arsenio Céspedes estaba herido'
tada antes de la declaración de inexequibilidad (f. 8).
mencionada, sino aun el fallo de segunda ins- ''Pero en la reconstrucción de los hechos da
tancia. otra versión distinta: que lo que le dijo Neftalí
Mal podía, por tanto, el ad qnem, luego de dic- a Arsenio, al llegar a la tienda, fue : 'Ah, aquí
tada la sentencia recurrida, declarar una nulidad está mi amiguito, salí para afuera'; que al ame-
del proceso por una supuesta incompetencia de nazar Neftalí que le tocaba matar a Arsenio,
jurisdicción del a quo para proferir el fallo, Gómez lo agarró con una mano y con la otra
porque la declaración de inexequibilidad de una empuñó un taburete; que Neftalí, al fin, se le
ley únicamente tiene efectos hacia el futuro, zafó y que todos los contertulios se habían sali-
como lo ha dicho la Corte en diferentes oportuni- do, menos Arsenio; que al fin salió éste, y cuando
dades (G. J., t. XXIII, p. 432; G. ,J., t. XXXIV, salió Gómez de la tienda vio a Céspedes 'ya he-
p. 150; G. J., t. LXXX, p. 266; G. J., t. XXIX, rido' (f. 85).
ps. 285 a 286, y casaciones de Germán Zapata
García, por homicidio, marz.o 14 de 1962; de ''Repreguntado si fue cierto que, como lo ex-
Rubén y Julio Serrano y Dagoberto Villalobos, presó en la primera vez, al llegar N eftalí a la
por tentativa de homicidio, marzo 16 de 1962, puerta de la tienda le dijo a Arsenio : 'párate so ·
·.y casación de Sofía Sánchez Díaz, de mayo 5 qe hijueputa, no te quiero matar sentado', contesta:
1962, por homicidio, aún no publicadas en la que lo que le oyó decir fue que le dijo por tres
G.. J.). veces : 'salí, afuera' ; que la agarrada fue en ia
puerta ele la tienda para impedir que entrara;
El cargo hecho por el demandante no resulta y que 'más antes yo le vi a Céspedes una puña-
demostrado. leta ele esas que forman ele la segueta, se la vi
que le hacía cacha de bronce, pero el día de 111
II. Causal segunda de casación. muerte de Céspedes no se la vi' (f. 87).
Dice el demandante que el Tribunal ''estimó ''Ya queda perfectamente desmentido el Tri-
que se trataba de un homicidio simplemente vo- bunal con la declaración suprema en que apoya
luntario, cuando en el caso existió una legítima la conclusión antes anotada sobre ausencia de le-
defensa, o un estado de provocación injusta y gítima defensa.
grave, o una riña imprevista". '' Ram1iro Avilés hace primero una exposición
A estos cargos pasa a referirse la Sala, así : escueta ele un homicidio voluntario: 'Neftalí se
dirigió al señor ArseniG y le dijo: 'párate si sos
19 Legítima defensa de ta vida.. macho, vení peliamos '. Entonces 'el señor Ar-
Dice el demandante que el ad qztem incurrió senio Céspedes salió ele la tienda hacia afuera,.
en error en la apreciación de las pruebas-al negar y el señor Neftalí Romero sacó .un cuchillo den-
la existencia de la circunstancia de justificación tro del pantalón y se le fue encima al señor Ar-
del hecho prevista en el ordinal 29 del artículo senio Céspedes, tirándole con el cuchillo cerca
25 del Código Penal (legítima defensa), pues del corazón' (f. 10). Pero no hay que alarmarse,
ella resulta acreditada de lo que refiere el pro- que una clara y patente y legítima defensa es
cesado y del examen de los testimonios de Juan la que surge de su declaración c_ontraria en la
Nepomuceno Górnez, Ramiro Avilés, Gregorio reconstrucción de los hechos:
Romero, Guillermo Barrero, Arturo Sánchez Ro- ''Cuenta, entonces, que Nepomuceno Gómez
dríguez, José Trinidad Durán Sánchez e Isabel agarró a Arsenio 'para detenerlo y que no fuera
Rodríguez, a más de lo que expresa la declarante a pelear' ; pero que en esas ' Céspedes salió a la
Cecilia Orjuela. carrera 8lit por la puerta número 15-02, llevando.
A la versión que de los hechos dan los antes en la mano un cuchillo . o navaja, como de un
nombrados alude el impugnante en la forma que jeme de largo, al parecer en la mano derecha, ·
pasa a transcribirse: el que le vi desde donde yo estaba· en la esquina
"J1tan N epomttceno Gómez afirma que al ver de la casa del frente'; que al salir 'se .encontró
Neftalí a Arsenio, le dijo: 'párate, so hijuepu- con Neftalí Romero, y ahí fue donde Neftalí ·le
ta, no te quiero matar sentado'; que aquél no tiró a Céspedes las tres puñaladas y lo hirió'
quiso pararse; que él, Gómez, cogió 'a Neftalí (f. 92).
del cuello de la camisa. . . hasta que la camisa "Ya van dos declarantes que desmienten al
y un pedazo de franela se rompieron'; .que Nef- Tribunal.
Nos. 2261, 2262, 2263> y 2264 GACETA JUDICIAL 441
"Gregario Romero cuenta que llegó Neftalí a "Isabel Rodríguez de H errán vio que 'Nepo '
la tienda y le dijo a .Arsenio: 'párese pa vernos Gómez tenía cogido a -Neftalí de por detrás .... ;
afuera las · caras' ; que la dueña de la tienda, yo le alcancé a ver al finado una arma y a Nef-
doña Julia, cerró las puertas y que .Arsenio sa- talí un cuchillo grande' (f ..64). La puñaletica
lió y que como se quedó. adentro, 'no vide quién 'la recogió el suegro, don Guillermo Barrero,
hirió a .Arsenio' (f. 10 v.) .. , cuando Céspedes ca;r;ó al suelo' (f. 64 y.).
''En la reconstrucción de los hechos aclara que "Y va otro declarante que contradice al Tri-
Nepomuceno Gómez agarró a Neftalí para que bunal.
no entrara a la tienda; que Neftalí había sac1).do "Y Cecilia Orjuela dic·e ·que 'cuando yo me·
un cuchillo; y que 'el señor Céspedes salió en- asomé por la ventanilla le vi a Céspedes una co-
tonces de la tienda en ese momento en que Gómez sita en la mano, 'que no pude precisar qué'-sería,
sujetaba a Neftalí Romero ... , llevando en la· si cuchillo, navaja. u otra cosa, pero. daba la im-
manO una puñaletica que sacó del bolsillo cuando pr~sión <:¡u e era un arma' (f. 110 v.).
llegó a la puerta dicha' (f. 91) .
."Y. ya son siete quienes le vieron ~1 arma a
~'Si Neftalí es.taba agarrado por Gómez y si el .Arsenio ,Céspedes''.
otro sacó cuchillo cuando lo vio agarrado, ¿.quién
quedó en situación de legítima defensa~ .Anota luego ·el impug'nante lo siguiente : '
'·'Con éste son los tres declarantes que des- ''.Si C~spedes salió de la tienda en. el 'momen"
mienten al Tribunal. to.en que Gómezsujetaba a.Neftalí Romero',.lle-.
vando su puñaleta en la mano, ¿cómo puede
"Guillermo Barrero, suegro de .Ars<:Jnio Cés- decirse que no hubo una legítima defensa de .la
pédes, habla de la segueta o puñaleta que siem- vida ... ~ La violencia era actual, porque .se· pro-
pre usaba su yerno .Arsenio, y dice que 'ese día
dujo cuando .Arsenio vio a su enemigo Neftalí, y
cuando los hechos tenía .Arsenio Céspedes una
cuando éste se hallaba agarrado por Nepomuceno
seguetic::t en la mano en el momento en que yo Gómez ; la violencia era injusta, porque no había
lo agarré del brazo' (f. 124) . motivo para atacar a Romero por el solo motivo
'.'·Y van cuatro declarantes que desmienten al' de que éste le cobraba lo ,que 1\l debía; y hubo
Tribunal. proporcionalidad entre la agresión y la, defensa,
"N eftalí Romero Cortés dice en su indagatoria porque la puñaleta de .Arsenio. era instrumento
que 'en ese momento vi al señor Céspedes que tan letal como el cuchillo de Neftalí.
se paró con una puñaleta en la mano, dando yo ' ~Y no se diga que hubo provocación de Ro-
la espalda hacia la calle reculé para atrás. ' . , y mero Cortés: las expresiones soeces de hijueputa
sentí que me echaron mano por detrás; que. se no. las oyó sino el suegro de Céspedes, para luego
dio .cuenta que '.era N~po Gómez el que me suje-. de¡;¡decirse de haberlas oído, como .Ya se expresó,
taba', y que cuando Céspedes le tiró yo le metí y Ramiro .Avilés, que también las sostuvo. Lo
a él un golpe con el cuchillo que yq tenía en la ocurrido realmente fue lo expuesto por la dueña
mano,' (f. 95). de . la tienda : qp.e ella. cerró las puertas de su
"Arturo Sánchez Rodríg7tez vio que 'Nepo establecimiento, que por. la que quedó abierta.
Gómez que tenía agarrado a Neftalí Roniero de salió Céspedes con la puñaleta en la manci y pre-
por ·detrá¡;¡', y que 'en el momento mismo en que tendió agredir a Romero, que estaba agarrado
Neftalí estaba agarrado por Gómez le vi a .Ar- por Nepomuceno Gómez;. pero el acusado logró
senio Céspedes cierta arma, que no puedo decir safársele y 'le madrugó', coí:no dice en su ·len:
si era cuchillo o navaja o qué'; y que luego oyó guaje pintoresco y· vulgar la gente del' ·pueblo,
decir que, Neftalí había matado a .Arsenio (f. y, por defender su vida,· le hizo perder la suya al·
57). tári.tas veces nombrado '.Arsenio Céspedes.
. '
'.'Ya son cinco las declaraciones que desmien- ''.Ahora, el hecho de que Romero llevara el
ten al .Tribunal. cuchillo nada empece a la tesis de la legítima
defensa:
".A José Trinidad Durán Sánchez, que fue el
peluquero que hizo la motilada a Neftalí antes "En primer lugar, .porque el hecho ·de ir ar-
del lance fatal, le 'contó el mismo N epo Gómez' mado no significa de suyo propósito homicida y
que .Arsenio Céspedes 'cuando se había parado ninguna ley prohibe a quien teme peligros pre-
del asiento había sacado una puñaleta de fabri- caverse a tiempo y eficazmente contra ellos, como
cación casera, como lima, que .con esa había sali- lo ha dicho la Corte. Y en segundo lugar, porque
do en la mano para afuera' (f. 60 v.). sí fue cierto que María del Rosario de Romero,
·mujer de Neftalí, sí le pidió el cuchillo, como lo descartan sin lugar a dudas la posibilidad de
expuso éste y lo confirma aquélla; 'le dije al aceptar que Romero Cortés, al matar a Céspedes
niño : mijito, vaya a la casa y dígale a su papá Romero actuó en ejercicio de un derecho.
que me mande el cuchillo, que se me quedó allá' ''Al efecto, es muy interesante la declaración
(f. 69 v.). de Pablo Oviedo Ortegón, visible al folio 73 del
''Por ello, de una vez solicito la absolución del cuaderno número primero".
procesado, con aplicación de los artículos 24 y
25, ordinal 29, del Código Penal, y 203 del Código· La S ala cónsidera:
de Procedimiento Penal". Son valederos los razonamientos del señor
Agente del Ministerio Público para estimar como
<u Réplica del Ministerio Público. no probado éste primer cargo. ·
Dice el señor Procurador 19 Delegado en lo En efecto, en ningún error manifiesto en la
Penal que ''prescindiendo de los testigos que estimación de las pruebas incurre el ad quem en
afirman que no le vieron arma alguna a Céspedes la sentencia recurrida, al señalar como inexisten"
Romero, testigos en cuyos dichos se basó el ho- te, en favor del procesado R.omero Cortés, la cir-
norable Tribunal para hacer apenas una suposi- cunstancia justificadora del hecho prevista en el
ción sobre el arma que pudo la víctima haber ordinal 29 del artículo 25 del Código Penal.
sacado del bolsillo al darse cuenta de las inten- De los mismos testimonios citados por el de-
ciones de Romero Cortés, resulta evidente, y en mandante 'se desprende que el recurrente fue el
ello están de acuerdo todos los declarantes de provocador, a saber: N epomuceno Gómez decla-
autos, que fue Romero Cortés quien comenzó a ra, primero, que Neftalí le dijo a Arsenio: "pá-
amenazar, insultar, provocar y agredir de obra; rate, so hijueputa, no te quiero matar sen tao'';
que el ataque fue inicialmente evitado gracias y en la diligencia de reconstrucción de los he-
a la intervención de Juan Nepomuceno Gómez, chos expresa que Romero Cortés le dijo a Céspe-
lo cual dio ocasión a Céspedes Romero para tra- des R.omero: ''ah, aquí está mi amiguito, salí
tar de escapar por la puerta más cercana a su para afuera". Ram1~ro Avilés dice que el proce-
lado, y en esa forma eludir· el encuentro con su sado le dijo a la víctima: ''párate si sos macho,
enfurecido acreedor, quien desd~ un principio vení peliainos' '. Gregario Romero, igualmente,
había sacado el enorme cuchillo de sacrificar manifiesta que el victimario le dijo a Arsenio :
ganado que llevaba oculto en la pretina del pan- ''párese pa vernos afuera las caras''.
talón, al entrar por la puerta que le quedaba Agréguese a lo anterior lo que refieren las si-
en frente. guientes personas:
''Y también es cierto que todos los testigos a) Daría Rodríguez declara que "llegó Neftalí,
coinciden en afirmar que por parte de Céspedes R.omero y dio la vuelta por la esquina, y desde
Romero no hubo la menor réplica verbal a las ahí nomacito del quicio de la puerta de la calle,
ofensas y provocaciones de su victimario, y ni de una vez se dirigió a Arsenio Céspedes y le ·
siquiera trató de hacer uso de la improvisada dijo 'ahora sí parate Arsenio que quiero arre-
arma que tenía en sus manos. glar un asunto con vos', y el finao se paró y salió
''Céspedes Romero, se repite, pretendió eludir por la puerta de la carrera, y el reo, cuando le
el encuentro al ser insultado y retado a la pelea llamó la atención a Arsenio, ya era porque había
por Romero Cortés, y si es que esgrimió el arma pelao cuchillo, que lo llevaba encaletao por entre
de que hablan los testigos atrás citados, fue por- la camisa y el pantalón ... " (f. 15 v. del Cdn.
que se vio en peligro de perder la vida cuando No. 1).
se percató .de que su contrincante le agredía de b) Ramiro Avilés (f. 10 del Cdn. No. 1) dice
obra. Y esa legítima defensa al fin no la ejerció, que R.omero Cortés fue quien sacó un cuchillo y
pues su enemigo no le dio tiempo, ya que estaba ''se le fue encima al señor Arsenio Céspedes,
armado de un temible cuchillo de matarife, des- tirándole con él. .. ".
proporcionado en su tamaño y peligrosidad si e) Nepomuceno Gómez (f. 84 del Cdn. No. 1),
se le compara con la pequeña navaja de Céspedes. en la diligencia de reconstrucción de los hechos,
''De manera, pues, que los insultos y retos he- dice que ''estábamos aquí en la reunión cuando
chos por el acusado a la víctima de autos; la ten- apareció don Neftalí R.omero por la carrera 8~
tativa de ·retiro de Céspedes Romero; el haberle con calle 16, se asomó a la primera puerta de
cortado la retirada su victimario, saliéndole al la tienda, sin entrar a ella, siguió por el andén
encuentro, y la desproporción de las armas, etc., y pasó a la puerta número 15-02, asomándose
también y dio en seguida la vuelta por la calle mismo, en el dolo de ímpetu, a que se refiere el
15 y estuvo mirando hacia adentro, a donde es- artículo 28 del Código Penal, el agente obra mo-
taba Arsenio Céspedes, por la puerta número vido por la ira o el intenso dolor causados por
7-80, y en ese instante dijo, refiriéndose a Cés- grave e injusta provocación y no por el temor
pedes: 'ah, aquÍ está mi amiguito, salí para afue- a un inminente daño contra su existencia,· su
ra'. Pero Arsenio no le paró bolas, no le contestó honor o sus bienes, por lo cual ese estado sub-
nada, y entonces Neftalí volvió y le repitió: 'por jetivo y el en que se encuentra quien ejercita la
qué no salís'. Visto que no salió Arsenio, le dijo defensa legítima no son compatibles.
entonces Neftalí: 'entonces toca', atiempo que ·De 'lo expuesto se· desprende, pues, que este
se inclinaba hacia el interior de la tienda y sa- primer cargo hecho por el demandante con in-
caba un cuchillo por entre la camisa, la que tenía vocación de la causal segunda de casación ,no
bien puesta, y en esas yo le dije: 'toca, no, por está demostrado. ·
encima de mí no lo mata', y lo detuve con mi
mano izquierda, cogiéndolo por delante por el
cuello, a la vez que yo tomaba un asiento con 29 Provocación injusta y grave de parte
la otra mano, la derecha ... ". del occiso. ·
Ahora bien, la Corte, en sentencias de 5 de Expresa el impugnante que "son tan nume-
septiembre de 1947 y de 16 de octubre de 1951 rosas las pruebas como para la legítima defensa.
(G. J., t. LXIII, p. 442, y t. LXX, p.-611), dice E invoca, en subsidio, esta circunstancia 'ate-
que ''el provocador no puede alegar la legítima nuante de la responsabilidad y de las sanciones.
defensa, pues con su acto propio reprobable o El Tribunal reconoce la provocación, pero no le
antijurídico viene a ser' el autor del daño que la . da el valor que tiene procesalmente, como si
reacción del provocado puede ocasionar". fuera necesario que se procediera· 'en el acto
Y en fallo de 23 de julio de 1956 ( G. J., t. mismo', como lo requería el antiguo y anticuado
LXXXII1, p. 316) expresa esta Sala que "la Códl.go de 1890.
sola circunstancia de hallarse la víctima preve-
nida para el ataque le quita a su defensa el ca- ''Dice el Tribunal que 'preciso es dejar esta~
rácter justificativo en orden a cualquiera de los blecido que entre éste (Arsenio Céspedes), y el
bienes defendibles : el de la existencia o el de procesado (Neftalí Romero) ... , por razones de
la propiedad''. intereses, se produjo un rompimiento ... , y que
por este motivo los dos tuvieron un disgusto que
Y fue Romero Cortés, según los testimonios concluyó a puñetazos, a consecuencia de los cua-
ya mencionados, quien se previno para el ataque les los dos resultaron con contusiónes, habiendo
armado contra Céspedes Romero, al sacar el cu- llevado la peor parte el procesado:.
chillo que llevaba oculto entre el pantalón y la
camisa, al mismo tiempo que invitaba a la vícti- ''El médico legista del Espinal examinó a
ma para que saliera a la calle. Neftalí Romero Cortés, y eso en noviembre de
De otra parte, como lo anota el señor Agente 1960, y le encontró una cicatriz en la región
del Ministerio Público, ''por ser tres las te- malar derecha 'que corresponde a una herida
sis ... '' que plantea el demandante (legítima de- contuso-incisa, causada con instrumento contun-
fensa, estado de ira e intenso dolor causados por dente liviano' (f. 108 v.).
grave e injusta provocación, y riña imprevista), Cita luego 'los testimonios de Isaías Herrán,
''quiere decir que de ninguna se encuentra con- Tulia Barrero, Pedro Ramírez, Jesús Garzón, Ju-
vencido, ya que alega una en subsidio de la an- lia Hernández de Cabeza, Guillermo Barrero, Luz
terior". , Stella Cabezas, Marco Tulio Rodríguez, Arturo
Es, pues, el mismo impugnante quien descarta Sánchez, Marina Barrero, José Vicente Murillo
la demostración de este cargo, pues acepta, al· y Pablo Oviedo, de los cuales se desprende que
proponer los otros dos, que el procesado sí es entre Céspedes Romero y Romero Cortés, veinte
responsable, pero dentro de las circunstancias de días antes de ser éste muerto por aquél, ocurrió
atenuación previstas en los artículos 28 o 384 entre los dos una riña, en la cual sufrió el pro-
del Código Penal. cesado una herida en el· pómulo izquierdo, inci-
La riña excluye la legítima defensa, pues en dente motivado por el hecho de que Arsenio se
ella los contrincantes obran con la intención de negaba a compartir la pérdida de novecientos
causar daño, y no dentro de la necesidad de re- pesos que ambos habían sufrido en el negocio del
peler una violencia actual e injusta, ·que ponga palco para las fiestas del Espinal, suma esa apor-
en peligro la vida o la integridad personal. Asi- tada por N eftalí.
Dice el demandante que "la provocación; se- chos, las injurias, los puñetazos y la herida, re-
gún el artículo 28 del Código Penal, ha de ser cibida en público y en condiciones ele inferiori-
injusta· y grave. Lo injusto de la provocación dad, para que al ver a su deudor insoluto y gro-
-ha dicho la Corte- se vincula al carácter ilí- sero no se le revolviera la sangre y reaccionara'.
cito, .es decir, prohibido por la ley, de la frase Y no se configura el supuesto dolo de ímpetu,
o hecho que constituyen .la provocación, y la porque· bien claro aparece en el expediente, y lo
gravedad, a las consecuencias que la frase o he- anotan así los fallos de primera y de segunda
cho pueden acarrear a la dignidad del procesado, instancia, que desde las primeras horas de la
que exista justa causa para la ira o el dolor. mañana en ·que entraba y salía de su casa de
Para gentes pobres, una suma de cuatrocientos o . habitación el procesado Romero Cortés, éste pudo.
sei~cientos .pesos es una cantidad considerable; · darse cuenta de que su futura víctima, Céspedes
y si las propuestas de arreglo son recipidas con Romero, llegaba y permanecía en la cantina de
desprecio o con injurias, si no sólo lo roba sino la esquina inmediata a su casa de habitación ..
que también lo injuria, aparece de modo patente "Y está también demostrado que el procesado
una provocación de surria gravedad y de süma salió de su casa y se dirigió a la citadá cantina,
injusticia que justifican la atenuación de la res- se asomó por la primera puerta del local· para
ponsabilidad y las sanciones, según el artículo 28 distinguir a los contertulios o clientes que se ha-
del Código Penal. llaban allí; luego hizo lo mismo por la segunda
''En cuanto al tiempo, bien sabido que el Oó- . puerta, junto a la cual se hallaba Céspedes Ro-
digo no e:xige el criterio cronológico, que la reac- mero, sentado, dando la espalda hacia la calle,
ción sea in.mediata, sino que basta que entre el y finalmente volteó la esquina, para, ahí sí, e'n-
delito y la 'provocación haya relación de causali- trár a la tienda por la única puerta de ese lado.
dad: 'el requisito de la simultaneidad, de la in- Y la entrada que hizo fue tan notoriamente agre-
mediatabilidad, no está expresado en la norma del siva y peligrosa que Juan Nepomuceno Gómez,
texto -ha dicho la Corte-, lo que exige es 'que el amigo suyo, que hasta dinero le había prestado
el culpable provocado actúe en estado' de ira' para el malhadado negocio con Céspedes Romec ·
(Cas. de 26 de oct. de· 1943, G. J., t. LVI, p.-448). ro, intentó detenerlo, al paso que los demás
Todos los comentadores están de acuerdo en que contertulios de la víctima, y aun ésta misma, sa-
puede mediar un tiempo más o menos largo y lieron en desbandada por las otras dos puertas.
que cualquier incidente, aun la mera presencia
del provocador, puede rElvivir la representación "No constituyó, por tanto, una sorpresa para
de la afrenta, del agravio, en una palabra, de Romero Cortés ver a Céspedes Romero al entrar
la provocación. a la tienda.
''Recientes estaban los liechos, las injurias, los "La declaración de AÍeida Morales Hernández
puñetazos y la herida, recibida en público y· en (f. 111, cuad. 19) convence plenamente sobre l'as
condiciones de inferioridad; para que al ver a 'andanzas, idas y venidas' de Romero Cortés en
su deudor insoluto y grosero no se le revolviera la mañana de autos y en los alrededores del lugar
la sangre y reaccionara". de la tragedia.
"Y todo. ello, en concepto de la Procuraduría,
Réplica del Min·isterio Público. respalda y autoriza el convencimiento legal-moral·
del fallador conforme al cual fue descartado el
Dice él señor Procurador 1Q Delegado en lo estado de ira e. intenso dolor sup_uestamente cau-
Penal que ''el tema de la provocación injusta sado por grave e injusta provocación de la víc-
y grave no fue .materia de estudio en las instan- tima''.
cias, ya que no lo plantearon el procesado ni sus
defensores para que fuera dilucidado por los
La Sala considera:
Jueces. Y ocurre también que este pretendido
dolo de ímpetu, desatado en el victimario al ver- Es el declarante Pablo Oviedo Ortegón (f. 73
se enf:r:ente de su pretendido deudor, carece de y v.) quien más concretamente se refiere a los
la más mínima demostración en el expediente, antecedentes señalados por el demandante, en
"Por otra parte, no es posible aceptar, a me- los. cuales funda ese supuesto estado de ira e
nos que sea para establecer el homicidio simple- intenso dolor, causado por grave .e injusta pro~'
mente voluntario, cuya existencia afirma la sen- vocación, en que. cometió el hecho su represen-
tencia acusada, el siguiente concepto· del señor tado. Dice el testigo aludido lo que pasa a trans-
abogado demandante: 'Recientes estaban los he- cribirse: ·
"Lo que sí puedo manifestar sobre las rela- decía que lo soltáramos a Neftalí. Teniendo nos-
ciones existentes entre Arsenio Céspedes y Nef- otros cogido a Neftalí para evitar que volvieran
talí Romero, es que veinte días antes de ocurrir a agarrarse, y sin decirle nada Céspe'des, enton-
la ml!erte de. Céspedes, precisamente un domin- ces Neftalí Romero sacó una navaja del· bolsillo
go, como a las diez de la maña;na, llegué yo en y la abrió en actitud agresiva, como ofendiendo
asocio de Vicente .Murillo a la tienda de la se- a 'Conejo', y ante eso lo sostuvimos más fuerte-
ñora Julia de Cab<;lzas, en esta localidad, a to- mente para ·que no se fuera a pegarle a 'Conejo'
marnos una cerveza, cuando me llamaron de (Céspedes). Entonces, ante· la intervención de
donde N epomuceno Gómez, que es una casa ve- Murillo y la mía, guardó la navaja Romero, y en ·
cina a la de doña Julia de Cabezas, a ver si yo esas unos amigos se llevaron a Arsenio hacia su
jugaba ·naipe, y al dirigirme a ese lugar me casa, y no siguió el incidente entre ellos dos.
encontré áhí con Arsenio Céspedes y Neftalí Ro- Cuando ya Céspedes- se había ausentado para su
mero, un muchacho llamado Miguel; cuyo ape- casa, le pregunté -a Neftalí cómo había salido
llido no sé, y casamos el chico de naipe, que- herido en el pómulo, y me contestó que había sido
dando yo de compañero del finado Céspedes, en cortado con el filo del -andén, ·al caer al suelo,· .y
tanto que Neftalí acompañaba en· el juego al me .dijo también lo siguiente:·' y la próxima vez
referido MigueL Jugamos tres o cuatro chicos, no le vuelvo a pegar con 'la mano', a tiempo que
apostando una tanda de· cerveza en cada uno y tose limpiaba la sangre con un pañuelo, y estando
mando Neftalí.Romero aguardiente, pues él n~ to- los dos solos, fuera de la tienda, pues· nuestros
maba cerveza en esa ocasión ... Después de ese chi- compañeros Vicente y Miguel ya se -hab-ían en-
co no jugamos más naipe y pasamos a la tienda a trado a dicha tienda. Desde esa ocasión no volví
tomarnos la tanda que acabamos de ganar. Cuan- a ·presenciar ningún incidente o diferencia entre
do íbamos en el trayecto de la casa de don Nepo los referidos Romero y Céspedes, ni los volví a
Gómez a la tienda de doña Julia de Cabezas oí ver juntos a ellos dos. Al encontrarme después
unas voces pronunciadas por N eftalí ·Romero, de ese disgusto de ellos dos con el amigo Arsenio
· · quien dijo más o menos lo.-siguiente a Arsenio . Céspedes, le dije que tuviera cuidado con Neftalí
Céspedes: 'Conejo, tiene ganas de que yo le pe- Romero, porque me había dicho el día del inci-
gue unos :coscorrones', lo que dijo en tono bajo,· ·dente entre ellos que no le volvería a pegar- con
luego de haber conversado algo sobre una com- la mano. Al comunicarle yo eso a 'Conejo' ·( Cés-
pañía que habían tenido para las fiestas .reales pedes), éste me dijo que él no iba a buscarle :la
de julio en esta ciudad, pues de esa charla sobre pelea :r;mnca, que si Neftalí le salía a buscarle
tal asunto les .alcancé a oír. que el uno dijo al molestia nuevamente, la tendrían a ·.puños, por-
otro que 'esa plata usted se la comió', lo que que él nunca cargaba arma. No fue más lo que
dijo Neftalí a Céspedes, y en .el a<;:to Céspedes hablamos al respecto". · ·· ·
le replicó diciéndole a Romero más o menos estas . Pues bien, el esÚtdo de ira sólo es circunstancia
palabras : 'no; si usted también me dio garrote ·específica de atenuación en los delitos de homi-
en el negocio', es decir, entendí yo que.se echa- cidio y lesiones personales cuando. es Cl!-usada
ban. mutuamente la culpa del resultado de la por una grave e injusta provocación. Lo mismo
compañía y decían que por eso no habían tenido cabe decir del intenso dolor.
ni pérdidas ni ganancias. Al llegar nosotros a
la tienda pidieron la tanda perdida por. ellos y .''No basta experimentar ira para que esa emo-
en ese instante, antes de tomárnosla, Neftalí lla- ción dinámica tenga alguna significación, sea
mó a 'Conejo' hacia afuera, diciéndole : '.venga de algún valor en el juzgamiento. Es necesario
para acá, Conejo', en tono mediano, y 'Conejo' que ella obedezca a u:i:ta ofensa.-de la víctima del
salió a ver qué era el asunto, teniendo ambos la ·delito, y que tal ofensa sea- grave e injusta. Sólo
copa en la mano, el uno y e~ otro la botella de así entra como factor capaz de modificar el he-
cerveza; cuando nos dimos. cuenta, al minuto, cho, siempre que exista el necesario vínculo en-
era que estaban agarrados los dos, al nombrado tre él, la incitación injuriosa, y el estado sico-
l~gico de quien lo commma. ·-En otros tél-minos,
a
Romero le salía sangre de un pÓmulo y Arsenl.o
que el.acto surja conio'una reacéión y no· de modo
le chorreaba sangre de la boca. Se agarraron de
nuevo en lucha y Arsenio Céspedes puso debajo espontáneo o inmotiva~o." (sentencia· de· esta
a Neftalí Romero, por lo cual José Vicente Mu- Sala, de 24 de oct. de 1945, _G. J., t. LIX, p.
rillo y yo. los separamos, quedando Arsenio .ha- 1002).
cia un lado, mientras que nosotros retiramos a El simple resentimiento o enojo por . alguna
Neftalí para el· otro lado, porque él insistía en cosa no tiene el alcance·del estado de ira.o de in-
írsele encima a: Céspedes, en tanto que éste nos tenso dolor a que se refiere el artículo 28 del
446 GACETA JUDICIAL Nos. 2261, 2262, 2263. y 2264
Código Penal. Aquélla es definida como un es- encuentro casual, nunca existiría la figura con-
tado de locura breve ; y éste consiste en la de- templada en el Código como atenuante de la res-
presión afectiva causada por la ofensa a un sen- ponsabilidad y de las sanciones.
timiento o a una persona o cosa que nos es que- "Tampoco puede negarse que haya riña cuan-
rida. do no hay golpes mutuos, pues basta que haya
Lógicamente, el incumplimiento de las obliga- pelea entre dos o más personas, sin necesidad
ciones o la negativa a resarcir el daño económico de que haya puñetazos o cuchilladas de parte y
que alguien ha ocasionado, no pueden llevar a parte, sino simplemente contienda, lid, penden-
ese estado de locura momentánea que se predica cia, ánimo mutuo ele agresión.
de la ira, ni a ese otro de intenso dolor capaz de
conducir a la ira a quien lo sufre. . ''El Tribunal dice que Romero fue el provo-
Asimismo, la riña de que da cuenta el decla- cador del lance. Pero ello no es cierto. Lo que
rante Oviedo Ortegón, en la forma en que se aquí aparece, siguiendo el tema de la riña, es
desarrolló, y que bien parece que fue provocada que el lance apenas fue un segundo episodio de
por Romero Cortés, incidente en el cual, tanto la primera riña. Resentido Romero por el no
éste como Céspedes Romero, resultaron lesiona- pago ele sus dineros, que por cierto estaba toda-
dos, no puede tener el alcance de grave provo- vía debiendo a sus parientes, ultrajado y herido
cación. Con menos razón el hecho de que Arsenio en el primer encuentro, cualquier circunstancia
no se. aviniera a las pretensiones económicas de podía revivir la riña, que entonces, como en la
Neftalí, en relación con los resultados de la so- primera vez, fue completamente imprevista para
ciedad que pactaron para explotar un ''palco'' el acusado".
en las fiestas celebradas en la població:p. del Es-
pinal, meses antes de los hechos. Réplica del Ministerio PúbUco.
Al no tomar en cuenta el ad quem el precepto
contenido en el citado artículo 28 del Código Afirma el señor Procurador 1Q Delegado en lo
Penal, en la sentencia recurrida, no incurrió en Penal que ''esa clase de riña no se confronta:
manifiestó error en la apreciación de las pruebas. ·"En efecto: ya se dijo y vio cómo el sindicado
Este segundo cargo, propuesto con invocación se acercó al lugar de los acontecimientos; cómo
de la causal segunda de casación, no resulta de- atisbólpor las puertas que daban al-local por uno
mostrado. de sus costados ; cómo penetró por la otra puer-
ta; cómo lo hizo en actitud manifiestamente pro-
3Q Riñ(JJ imprevista para el procesado. vocante, lo que dio lugar a la alarmada inter-
"En subsidio ... ", expresa el demandante, vención de su amigo Gómez y a la desbandada
''invoco el reconocimiento de una riña impre- de los parroquianos que allí se encontraban, lo
vista para el acusado, que surge, al menos, de mismo que al intento de huída de Céspedes Ro-
las pruebas ya enunciadas, y que sería inútil y mero, quien, ciertamente, ganas no tenía de pe-
_prolijo repetir. lear, por cuyo motivo Romero Cortés salió o se
devolvió desaciéndose de quien lo sujetaba y se
''¿Y cuál es la riña imprevista 1 Decir que es dirigió rápidamente hacia la esquina para salirle
la que se puede prever con anticipación como po- al encuentro de Céspedes Romero e impedirle la
sible, es demasiado expresar, y eso no es lo que retirada, hecho lo cual le atacó allí mismo, en
la ley significa. No, la riña imprevista es la no forma tal que de un solo tremendo golpe acabó
buscada de propósito, deliberadamente, la· que co:i:tla existencia ele éste.
surge de improviso, aquella en que no se ponen
''Si así sucedieron las cosas, ciertamente que
las circunstancias de lugar, tiempo y modo con
la finalidad de que se realicen un homicidio ·o la supuesta riña imprevista, calificada así por
el señor demandante a favor de aquél, en nombre
unas lesiones personales.
del cual obra, no tiene el más leve asomo de com-
·"La ley contempla mayor dolo en la riña pre- probación en los autos".
vista, porque implica preparación ponderada del
delito, perseverancia en la intención criminosa, La Sala considéra:
un verdadero dolo de propósito; y, al contrario,
considera de dolo menor el hecho realizado en Si como ya se dijo al examinar el primer car-
riña imprevista, porque el dolo es de ímpetu re- go, de las pruebas tomadas en cuenta por el ad
pentino, nacido al calor de las condiciones del quem en la sentencia impugnada resulta que fue
momento. Si toda riña fuera imprevista, sólo Romero Cortés el provocador, como lo deduce el
cuando pudo preverse como posible por cualquier señor Agente del Ministerio Público, mal puede
N:os. 2261, 2262, 2263 y 2264 GAG_ET A JUDICIAL 447
hablarse de que los hechos ocurrieron en una riña Código de Procedimiento Penal, es obvio que no
imprevista para el procesado. habiendo prosperado ésta, aquélla también debe
En ningún error, por tanto, incurriÓ el falla- ser rechazada.
dar de segunda instancia al no reconocer la ate- Así lo solicita el señor Agente del Ministerio
nuante prevista en el artículo 384. del Código Público.
Penal. . · · : .¡¡
A la consideración del demandante, de que los Por lo· expuesto, la Corte Suprema -Sala Pe-
hechos apenas· representan un segundo episodio nal-, administrimdo justicia en· nombre de la
de la riña ocurrida entre Neftalí y Arsenio vein- República y por autoridad de la ley, de acuerdo
te días antes, cabe señ;:¡,lar lo que la Corte dice con el concepto del señor Procurador 1Q Dele-
en sentencia de 21. de octubre de 1949 (G. J., t. gado en lo' Penal, no casa la sentencia del Tribu-
LXVI, p. 727), a saber: "Repugna a la razón nal Superior de !bagué, de que se ha hecho refe-
y a los principios jurídicos que pueda colocarse rencia, y por la cual le fue impuesta al procesado
en la situación privilegiada de riña imprevista Neftalí Romero Cortés la pena de ocho (8) años
a quien, después de una pelea, sale en busca del de presidio, más las sanciones accesorias corres-
arma, se provee de ella y regresa a reanudar el pondientes, como responsable del delito de ho-
lance con su contendor de antes. En tal evento, micidio cometido en la persona de Arsenio Cés-
la nueva riña no sólo es previsible y evitable, pedes Romero.
.sino buscada y querida''.
Este último cargo, propuesto con invocación Cópiese, notifíquese y devuélvase el expediente
de la causal segunéla de casación, no está pro- al Tribunal de origen.·
bado.
· Humberto Bar·rera Domínguez, Simón Monte-
III. Causal primera de casación. ro Torres, Gustavo Rendón Gaviria, Julio Ron-
callo Aco.sta, Angel Martín V ásqnez Abad. - Con
·Como este motivo de casación lo aduce el de- salvamento de voto, Primitivo V ergara Crespo.
mandante como consecuencia del resultado de la
segunda causal prevista en el artículo 567 del Pioqttinto León, Secretario.
§A\JLV A\MJEN'JL'O IDllE VO'JL'O
El suscrito Magistrado no comparte la deci- Los argumentos que en dichos salvamentos ex-
sión adoptada por la mayoría de la Sala de no puse y que .estimo de aplicación en el presente
casar la sentencia acusada, proferida por el caso, son los siguientes:
Tribunal Superior de !bagué, a que se hace re- '' Considero que a la tesis de la llamada pre-
ferencia en dicho fallo, pues considera que la clusión de la excepción de inconstitucionalidad,
causal cuarta propuesta en la demanda, consis- excepción que el actor alega en este caso con
tente en haber fallado en primera instancia el fundamento en lo dispuesto en el artículo 215
Juez 181 de Instrucción Criminal, como comi- de la Constitución, para sustentar el recurso de
sionado y dependiente del Ministerio de Justi- casación, con invocación de la causal cuarta, no
cia, ha debido acogerse, disponiendo reponer el debe . razonablemente dársele la aplicación ge-
procedimiento desde el auto de cierre de la in- neral e irrestricta que la Sala le d&' en este
vestigación, como lo solicitó el demandante. caso, al afirmar que dicha e~cepción es 'lníproce-
Las· razpnes que me obligan a apartarme del dente ahora porque "los preceptos del Decreto
criterio y de las conclusiones de la mayoría de la 0012 de 1959, .que el impugnante estima contra-
Sala, spn las mismas expue~tas en mis salva- rios a la Carta, fueron declarados inexequibles
mentos de votos del 14 y el 16 de marzo del co- por la Corte mediante sentencia de 24 de julio
rriente año, por tratarse de los mismos motivos de 1961 ".
de impugnación aJ:tora invocados en este proceso, ''Estimo que para saber hasta dónde es acep-
con fundamento en la causal expresada. table la tesis sobre la preclusión de la excepción
de inconstitucionalidad, que consiste en que des- defensa debe permitirse en cuanto él no sea in-
pués de que la Sala Plena de la Corte falla una compatible con una sentencia de la Sala Plena
acción de inconstitucionalidad, de conformidad de la Corte, dictada al decidir sobre una acción
con el artículo 214 de .la Carta, no puede pro- de inconstitucionalidad.
ponerse la excepción de inconstitucionalidad, que "Por lo tanto, se concluye que el fallo de la
consagra el artículo 215 de la misma, se debe Sala Plena de la Corte Suprema, de fecha 24 de
tener en cuenta, ante todo, el contenido de la julio del año pasado, que declaró inexequible
sentencia proferida por la Sala Plena de la Cor- el artículo primero del expresado Decreto,' en la
te én ejercicio de la atribución que le confiere parte que facultó a los Jueces de Instrucción Cri-
aquel artículo. minal, dependientes del Ministerio de Justicia,
''Así, si el fallo de la Corte resuelve que la para fallar en primera instancia como comisio-
norma legal acusada es exequible, y, por lo tan- nados de este Ministerio, los procesos a que se
to, constitucional, es razonable y lógico que con refiere dicho Decreto, no inhibe en este caso el
posterioridad a dicho fallo, ni Juez, ni funcio- posterior ejercicio de la excepción de inconsti-
nario alguno, a quien la Constitución o la ley tucionalidad, que el actor propone en su deman-
reviste de facultades jurisdiccionales, pueda neda para impugnar la sentencia acusada con in-
garse a aplicar dicha norma, ni po:r vía de ex- vocación de la causal cuarta de casación.
cepción propuesta por quien· se considere lesio-
nado con su aplicación, pues ello equivaldría a "No se trata tampoco de darle al fallo de la
permitir que se pudiera provocar una decisión Corte efecto retroactivo, com,o lo entiende la Sala,
-con apoyo en. jurisprudencia de la Corte, que
jurisdiccional para desconocer la autoridad de
cita, y de acuerdo con la cual los fallos que pro-
cosa juzgada que .el fallo de la Corte tiene en
este caso, como toda sentencia firme, el cual, ade- fiere esta entidad para desatar una acción de
más, produce efectos erga omnes. inconstitucionalidad no pueden tener efecto re-
troactivo en ningún caso, puesto que con la in-
"Pero si por el contrario, la-Sala Plena de la vocación de la excepción de inconstitucionalidad
Corte declara inexequible o inconstitucional la en este proceso, no se quebranta la autoridad de
norma legal acusada, no se ve por qué razón la la cosa juzgada, por cuanto la sentencia impug-
sentencia que así lo decida pueda inhibir el pos- nada no ha adquirido hasta ahora la dicha au-
terior ejercicio de la excepción de inconstitucio- toridad ni está en firme, pues 'una sentencia
nalidad, para obtener que no se aplique la misma recurrida en casación, aunque se presuma legal
norma que la Corte declaró inconstitucional. o válida o jurídica, no puede decirse que haya
''De aplicarse en este último caso la preclusión quedado en firme, puesto que el recurso de ca-
de la excepción de inconstitucionalidad se lle- sación interpuesto oportunamente con relación
garía a la conclusión paradójica de que ninguna a ella, combate o ataca el principio de _la cosa
persona que se considere perjudicada por la apli- juzgada'.
cación de una norma legal que estime incons- "Estimo, por lo tanto, que la excepción de in-
titucional y que la Corte declaró inexequible, constitucionalidad propuesta por el actor, ale-
podría intentar la no aplicación de dicha norma, gando que el fallo de primera instancia fue
por vía de excepción en un proceso, precisamen- proferido por el señor Juez 119 de Instrucción
te por el motivo de que con anterioridad ya ha- Criminal, por comisión del Ministerio de J us-
bía sido declarada inexequible por la Corte ticia, aplicando la autorización concedida al res-
Suprema, en sentencia que decidió acerca de la pecto por el artículo 19 del Decreto 0012 de 1959,
acción de inconstitucionalidad propuesta por que en esta parte es y fue declarada inexequ~ble
cualquier ciudadano en ejercicio del derecho que por la Corte, no debió rechazarse, sino por el
le otorga el artículo 214 de la Carta. ~ontrario, dársele acogida y casarse la sentencia
''Por otra parte, no debe perderse de vista que acusada, inyalidando lo actuado desde el auto que
la excepción de inconstitucionalidad que cansa- c·erró la- investigación, a fin de que se repusiera
-gra el artículo 215 de la Carta, y que puede lo actúado, pues el cargó de ser nulo el proceso
ejercitar toda persona natural y jurídica, aun por haber sido fallado en primera instancia por
cuando no sea ciudadano colombiano, es, ante un Juez de Instrucción, quien obró por comisión
todo, un medio de defensa que toda persona que del-Poder Ejecutivo, Ministerio de Justicia, debe
se consideré perjudicada en su derecho por ·la prosperar ya que el artículo 19 del citado De-
aplicación de una norma legal, inconstitucional, creto, en dicha parte es violatorio de la Consti-
puede hacerlo valer en cualquier momento, en un tución, como lo sostiene y demuestra el deman-
proceso dado, y que por lo tanto, dicho medio de dante,- entre otras razones, por los motivos que
al respecto la Sala Plena de la Corte expuso extraordinario que las circunstancias d,emanden ;
y tuvo en cuenta en su fallo del 24 de julio del que con la justicia haya justicia, para contra-
año pasado para declarar inexequible la norma rrestar d"ebidamente el peligro de la violencia
expresada. endémica, y atender y hacer frente al aumento
''Como el suscrito acata los considerandos de de los procesos punitivos en curso, cuyos trá-
dicho fallo, considera oportuno reproducirlos mites, además, pueden hacerse tan rápidos como
aquí en lo relacionado con el tema que se estudia, lo permita la salvaguardia del derecho de defen-
así: sa ante Jueces competentes.
'' '5. No autoriza, pues, en modo alguno al " 'No lo son en derecho, sino apenas circuns-
Gobierno el artículo 61 de la Constitución para tanciales, cuando fuera de los casos extremos que
suplantar en cualquier grado la actividad ju- el artículo 61 contempla, la justicia se adminis-
risdiccional de la República con solo declarar tra por funcionarios políticos, comisionados por
turbado el orden público y el estado de asedio la autoridad política con impacto directo que
parcial o total. Es necesario, además, que obje- rompe todas las normas fundamentales que or-
tivamente los Jueces no puedan cumplir su fun- ganizan la separación de los poderes públicos, no
ción privativa de administrar justicia. menos que el artículo 26 de la Carta, garante
permanente, aun en las situaciones de más pro-
'' ' Si así no sucede, si en concreto los Jueces fundo desorden, del inalienable derecho de de-
no están en circunstancias impeditivas del ejer- fensa.
cicio de sus atribuciones, resulta evidente el des-
vío de poder cuando se confiere a las autoridades " 'No cabría demostrar el imposible de que el
políticas la función de administrar justicia, cons-· ejercicio de la atribución constitucional.de nom-
titucionalmente propia de los Jueces, mientras b'rar Jueces por los Tribunales del Distrito Ju-
la perturbació~ en los hechos no sea de tal na- dicial sea, en modo alguno, contrario al resta-
turaleza grave que estén en incapacidad actual blecimiento del orden público, o que dichas cor-
de ejercerla. poraciones se hayan denegado a cumplir esa fun-
'' 'Por consiguiente, la tarea de restaurar el ción, o que estén dispuestas al nombramiento
orden público ·en tales eventualidades supone la oportuno de tantos Jueces cuantos el Gobierno
remoción de los obstáculos de hecho que impidan considere necesarios para atender circunstancias
la actividad jurisdiccional ; pero de ningún modo de emergencia.
y en ningún tiempo la creación de obstáculos de '' '7. Por consiguiente, si en contradicción con
derecho que le cerc~nen o arrebaten sus atribu- la estructura fundamental de la Carta, el Go~
ciones emanadas directamente de la Constitución bierno toma para sí atribuciones que a la Rama
Nacional. ,Jurisdiccional del Poder Público competen aun
'' '6. Aparentemente la función falladora en estado de sitio, no hay incertidumbre en en-
acumulada a la actividad instructiva confiere contrar que el acto gubernamental, no obstante
agilidad y presteza a la faena eliminatoria de los la notoria rectitud de intención y móviles pa-
estados de violencia perturbadores del orden pú- trióticos que lo inspiran, rebasa los poderes ex-'
blico. Pueden verse en la medida altas razones cepcionales que le otorga el artículo 121 para
encaminadas al logro de la noqnalidad por el restablecer el orden público y viola las normas
empleo de instrumentos adecuados .a la pronta y de la Constitución que ordenan el funcionamien-
eficaz lucha contra la delincuencia como garan- to separado de los poderes públicos, aparte del
tía del sosiego público. artículo 26, en la garantía de defensa ante Juez
competente, en cuanto a los textos del Decreto
'' 'Pero el examen institucional de la cuestión legislativo número 12 de 4 de junio de 1959, que
descubre el espejismo y no permite recibir el otorgan a los llamados Jueces de Instrucción
sistema profundamente perturbador que suplan- Criminal que actúen por comisión del Ministerio
ta la actividad de los Jueces y les· arrebata la de Justicia, competencia para 'fallar en primera
competencia que de derecho y en los hechos es- instancia', los procesos que el artículo 1Q enu-
tán capacitados para ejercer; que en todo tiempo, mera y determina.
y mayormente en casos de emergencia, puede y
debe recibir todo el estímulo natural e indispen- '' 'Son, pues, inexequibles las atribuciones que
sable para su oportuno, eficaz y ágil desempeño, con exceso de los poderes de simple policía, se
con solo proveer por los cauces constitucionales conceden en el referido Decreto legislativo a los
todos los elementos· morales y materiales en res- Jueces de Instrucción Criminal dependientes del
paldo de función tan elevada, y todo el personal Ministerio de Justicia, para administrar y fallar
G. Judicial - 29
en materias de competencia privativa de los jue- '' '39 Motivación de las decisiones judiciales.
c<:>s verdaderos' ''.
'' 'La separación de la competencia de los po-
''De modo que la expresión 'ante Tribunal deres es esencial. Solamente puede juzgar y con-
competente', empleada por el artículo 26 de la denar en el.derecho común, el Poder Jndicial, es
Constitución, debe entenderse con relación, no decir, los Jueces constitucionales. La potestad
sólo a los Tribunales propiamente dichos, sino de la autoridad administrativa sólo concierne
por extensión a los Jueces que forman parte de al ejercicio de sus poderes propios como el dis-
la Rama del Poder Judicial o Jurisdiccional, a ciplinario, que tiene por objeto mantener el fun-
los cuales la misma Carta confía, como misión cionamiento normal de la administración repri-
propia y exclusiva, la función constitucional de miendo las faltas de los agentes administrativos
administrar justicia; función que no puede des- (sean funcionarios o empleados), revocar sus de-
conocerles ni arrebatarles, ni aun con ocasión cisiones, mejorar el organismo cuando la pena
de una declaratoria del estado de sitio, el Poder disciplinaria no mejora el órgano, puede también
Ejecutivo ni el Poder Legislativo, sin incurrirse reprimir originariamente la transgresión de nor-
en el quebrantamiento 'de las normas funda- mas administrativas (penas de policía), y deci-
mentales que organizan la separación de los po- mos originariamente, porque ellas son revisables
deres públicos, no menos que el artículo 26 de la por los Jueces judiciales, ya que en ningún caso
Carta, garante permanente, aun en las situacio- el Poder Ejecutivo puede juzgar ( art. 95 de la
nes de más profundo desorden, del inalienable C. N.), y el Ejecutivo es el mismo Poder Ad-
derecho de defensa'. ministrador. Lo que no·puede hacer el Jefe de
''Por lo tanto, la prerrogativa de ser juzgado la Administración, a fortiori no pueden hacerlo
úp.icamente por Juez 'competente', es decir, por sus órganos dependientes. La ley no puede atri-
quien tiene la misión constitucional de adminis- buír a estos órganos potestad judicial, sin violar
. trar justicia, con independencia y sin sujeción el principio de separación de los poderes' .
· a los otros poderes públicos, constituye una ver- ''Por lo tanto, cuando en este proceso se di~tó
dadera garantía de orden constitucional, juris- la sentencia de primera instancia por un funciO-
diccional; de la defensa de la libertad personal, nario perteneciente a la Rama Administrativa
que no se puede violar sin incurrirse en una nu- del Poder Público, de libre nombramiento y re-
lidad de orden supralegal. moción del Ministro de Justicia, y como comisio-
''Por esto expresa, con todo acierto, el cons- nado de dicho Ministro, que tampoco tiene la
titucionalista argentino Hafael Bielsa que: atribución constitucional de administrar justicia,
'' 'En todo ordenamiento, tanto jurisdiccional y, por lo tanto, tampoco puede constitucional-
como procesal o dinámico, debe instituírse un mente delegar dicha función, no solamente se
sistema congruente con los principios y garantías violaron palmariamente las normas fundamen-
de la Constitución, no sólo con el texto de ella, tales que organizan los poderes públicos, sino
sino,· y más que todo, con su espíritu jurídico- también el artículo 26 de la Carta, 'garante per-
político, puesto que -y es obvio volver sobre manente, aun en las situaciones de más profun-
ello- la Constitución es además de forma de do desorden del inalienable derecho de defensa',
gobierno, carta de garantías personales funda- como lo reconoció la Corte Suprema, Sala Plena,
mentales. en el fallo citado del 24 de julio de 1961. Por
igual motivo, es decir, por el quebrantamiento
'' 'Sobre el punto que ahora nos ocupa, conde las garantías procesales reconocidas por el
sideramos que en este ordenamiento institucio- artículo 26 de la Constitución, esta Sala, en nu-
nal, tanto en jurisdicción como procedimiento merosas ocasiones, ha reconocido y declarado nu-
debe examinarse lo siguiente : lidades supralegales y casado las sentencias en
'' '1 <.> Separación de la competencia adminis- procesos en que se han violado dichas garantías".
trativa, pues ella debe ser judicial;
'' '29 Libertad e igualdad en la defensa del Bogotá, noviembre 14 de 1962.
imputado o del procesado, y aun en ciertos ca-
sos del condenado (la revisión del proceso y el Primitivo Vergara C·respo.
fallo) ;
CON'll'l!NGJENCJIAS Q1UJE IPAll:tA !LA JT1US'll'l!Cl!A IPJENAIL IHIA Cll:tEA..Jl))O !LA ILEGJISILACJION
Jl))JEJL Jl))JE'Cll:tJE'll'O 0012 Jl))JE 1959 1l !LA Jl))JECILAll:tA'll'Oll:tl!A Jl))JE l!NJEXJEQ1Ul!IBJIILl!Jl))AJI)) IPAll:tCJIAIL
][))JE JES'll'JE JES'll'A'll'1U'll'O.- AIPILJICACJION Jl))JE ILJEY JEXl!S'll'JEN'll'JE lEN JEIL MOMJEN'll'O ][))JEIL
][))JEILl!'ll'O 1l IPOll:t AlU'll'OJl:tll][))AJI)) COMIPJE'll'JEN'Jl'JE.- AILCli\NCJE Jl))JE !LA Cli\1USAIL SIE'GlUN][))A
lEN Cli\SACKON
1. lLa Sala reitera las doctrinas contemcllas en su vigencia, porque ·la ley · puede en cualquier
varios de sus fallos acerca de las contingencias momento que el legislador lo considere opor-
que para la justicia penal ha creado na legisla- tuno, modificar el procedimiento para juzgar,
ción excepcional del De_creto 0012 de 1959 y la aun para hacerlo más rígido, siempre que no
declaratoria de inexequibilidad parcial produ- viole o desconozca arbitrariamente el derecho
cida, que apenas modifica en parte el procedi- de defensa, extremo a que no llega el Decreto
miento a seguir contra los que delinquieron con mencionado, como lo reconoció la corporación
posterioridad a tal estatuto, los cuales tienen ·en aquel fallo, pues aunque suprime algunas ga-
que ser juzgados con el ritual allí previsto, sin rantías para el reo en orden a su defensa, por
que ello implique violación alguna de la !Carta~ ejemplo la intervención del Jurado en casos en
y menos que el concepto de favorabilidad los que el procedimiento ordinario lo exigía, no por
comprenda, porque éste obra para el tránsito ello conculcó los derechos primordiales de la
de, legislaciones, mas no tiene ninguna operancia~ defensa. Si bien los restringió con un régimen
cuando una ley posterior restrictiva~ tiene im- procesal de excepción más desfavorable, ello no
perio en virtud de circunstancias que condicio- implica que lo desconociera hasta el punto de
nan variaciones en el orden legal por motivos que se quedara el reo sin· defensa. !Esta se opera
sociológicos, que imponen un régimen más ri- con nuevas modalidades, pero no se suprime,
guroso que el que operó en otras oportunidades que sería el ·caso 'patente de violación del ar-
cuando no existían las causas que hicieron ne- tículo 26 de la !Carta.
cesaria la modificación del régimen legal en
2. lL~s fundamentos en que se apoya el recu-
cuanto al procedimiento se refiere.
rrente para alegar que el procesado en su juz-
No es dudoso que la ley pueda modificar el gamiento careció de garantías para su defensa,
procedimiento para juzgar cuando las condicio- .Porque se aplicó un decreto legislativo que viola
nes sociales o determinados factores existentes la !Constitución, ya que no existió en él na ple-
en un momento dado así lo indiquen. !Comparar nitud de las formas propias del juici~, carecen
un procedimiento con el que regía antes para~ de razón. Se aplicó una ley existente en el mo-
atribuir merma de los derechos de defensa y mento del delito y ante Juez competente, que
achacarle el quebrantamiento constitucional, es señala, es cierto~ un procedimient~ restrictivo
improcedente, por decir lo menos. lP'orque sean en· comparación con el !Código ordinario, pero
desfavorables al reo confrontindolas con las que ello no viola precepto alguno constitucional por-
regían con anterioridad, no se viola la !Carta. que en la fecha del delito estaba vigente, y es
lLa Corte en la sentencia del 24 de jUno de propia facultad del legislador, en un momento
1961, sobre el Decreto 0012, fue explícita en de- dado, modificar las formas del· juzgamiento, que
clarar la inexequibilidad de los artículos que le si no tienen efecto retroactivo, como algunas
daban efecto retroactivo a dichas normas para~ que fueron declaradas inexequibles del Decreto
procesos iniciados por delitos cometidos antes 001:! de 1959, mantienen, sin embárgo, su cum-
de ·su expedición, pero nada dijo en lo a~tinente plimiento para los hechos delictuosos cometidos
con los procesos iniciados con posterioridad ·~~~ dentro de su vigencia, sin que pueda alegarse
que por ser restrictivas o desfavorables quebran- barrio denominado 'Fray de la Concepción
ten los lllereehos de lla defensa, dlesde nuego que Peña', una · reunión tendiente a impulsar el
mientras no recaiga sobre ellas la inexequibñli.- progreso urbanístico de esa sección del poblado
allad, son de necesaria aplicación en cuanto no de Yumbo. Terminada la finalidad de la dicha
sean derogadas, como acontleció eon el levanta- reunión, los asistentes a ella resolvieron dedicar-
miento del estado de sitio, euando automática- se a tomar cerveza y bailar en el kiosco hasta el
mente dejaron de rcgill'. extremo que, tocados ya por los efectos del licor,
JP'ero los juzgamien~os efeduados dentro de su vieron en una trifulca originada por Zapata
vigencia lllenan las eill.gencias constitucionales, como provocador, en primer término al sujeto
porque aquellas ocurrencias no les dan efeCtos que se llama Francisco Tola, y en segundo tér-
ultractivos para modificar no llteeho euando es- mino con el occiso Quintana Villaquirán, quien
taban rigentes. fue el que llevó la peor parte, puesto que, tren-
. zados en una riña en que el sindicado se hallaba
armado de un cuchillo, el occiso, en un principio
Corte Sttprema de Justicia.- Salt~ de Casación inerme, se armó de dos botellas, con las cuales
Penal.- Bogotá, noviembre catorce de mil no- pretendió defenderse de las cuchilladas del sin-
vecientos sesenta y dos. dicado, pero que con tan mala suerte que, al re-
troceder en defensa del arma homicida, tropezó
(Magistrado ponente, doctor Angel Martín en un andén, cayo sobre él, y allí en el suelo,
Vásquez A.). caído y rendido, fue mortalmente acuchillado
por el sindicado, con el resultado final de haber
Vistos: acabado con la vida de este muchacho de 22
años''.
Cali, mediante sentencia proferida con fecha De manda:
31 de julio de 1961, condenó a José Manuel El libelo con la técnica requerida lo divide el
Zapata Mesa a la pena principal de ocho años de recurrente en capítulos, el primero de los cuales
presidio y accesorias legales, como responsable está destinado a hacer un resumen de los hechos,
del delito de homicidio en la persona de Idel- prospectado de cmiformidad con las pretensiones
fonso Quintana Villaqui.rán, hecho cometido en del recurso, reseñando además como complemen-
el barrio denominado '' l4'ray Alfonso de la Con- to las principales actuaciones procesales cumpli-
cepción", del Municipio de Yumbo, en la noche das dentro de la tramitación del proceso, con el
del 3 de julio de 1960, confirmando con tal de- fin de describir su parábola ritual seguida de
cisión el fallo proferido por el Juzgado Tercero acuerdo con los preceptos del Decreto 0012 de
Superior de aquel Distrito, según los trámites 1959.
instituídos por el Decreto 0012 de 1959, con fe-
cha 24 de noviembre del año últimamente citado. El capítulo siguiente está dirigido a presentar
Contra dicho fallo y en tiempo oportuno in- la causal invocada de modo preferente, que es la
terpuso el defensor del procesado el recurso ex- cuarta del artículo 567 del Código de Procedi-
traordinario de casación, el que fue admitido, miento Penal, que fundamenta en dos cargos,
y por medio de apoderado especial, el doctor cada uno de los cuales lo constituye el plantea-
Carlos E. Camacho E., se sustentó a virtud de miento y la demostración del mismo, para luego
demanda, la que reúne en su forma y fondo los de un resumen terminar con la petición que
requisitos legales pertinentes, por lo cual la Cor- . formula con base en ellos y que está contenida
te procede a decidirlo. en el siguiente párrafo:
"Al presentar la acusación contra el fallo de
Hechos: segunda instancia, que condenó al procesado José
Manuel Zapata Mesa a la pena de ocho años de
De las constancias procesales la narración que presidio y demás penas accesorias, con mi acos-
más fielmente describe las ocurrencias que cul- ·tumbrado respeto pido a la honorable Corte que
minaron en el homicidio está contenida en el invalide la sentencia recurrida, decrete la nu-
precepto del señor Fiscal del Juzgado Tercero lidad de la actuación a partir del auto de fecha
Superior, en la· sigui en te forma : 23 de noviembre de 1960, visible al folio 121, y
"·Acontece que el 3 de julio último, y en el devuelva el proceso al Juzgado 3<> Superior de
kiosco de la ,Jurado, se efectuó, presidida por el Cali, por conducto del honorable Tribunal Su-
Alcalde y los miembros de la Junta Cívica del perior, para que se reponga el procedimiento".
El Capítulo III lo destina el recurrente a sus- rigen en ambos procedimientos, para concluír
tentar la causal segunda, que también invoca, después de analizar la bondad del Tribunal de
presentando los fundamentos que le sirven para Conciencia como instrumento adecuado para la
sú planteamiento, la demostración· del mismo, defensa ·del procesado, por la mejor comwrensión
resumen de ellos y la petición, que es como sigue: que .tiene de muchas circunstancias y modalida-
'' ... pido a la honorable Corte que invalide la des que puede presentar un homicidio, afir-
mo~: ·
sentencia recurrida y dicte en su lug¡¡.r .la que
deba reemplazarla,· de conformidad con lo dis- ''En el caso de mi patrocinado,' si se le hubiere
. puesto en el artículo 570 del Código de Procedi- juzgado con observancia del procedimiento or-
miento Penal". dinario, se le hubiera dado mejores oportunida-
Como se indicó, al amparo de la causal cuarta des de hacer valer sus derechos. El defensor en
son dos los cargos que formula la demanda. El el acto de la audiencia pública hubiera tenido
primero se plantea así: oportunidad de alegar, por ejemplo, una legíti-
ma defensa o una riña imprevista, o también un
''La sentencia condenatoria proferida por el estado de ira o intenso dolor ocasionados por
honorable Tribunal Superior de Cali, de fecha grave e injusta provocación de Idelfonso Quin-
31 de julio de 1961, por medio de la cual se con- tana Villaquirán ... '.'.
denó al señor José Manuel Zapata Mesa a la
pena de ocho años de presidio, es violatoria del Y termina:
artículo 26 de la Constitución Nacional, en vir- ''Con un procedimiento como el señalado en
tud ·de que el juzgamiento de dicho procesado el Decreto 0012 de 1959 se quebranta el derecho
se verificó siguiendo el procedimiento más res- de defensa del procesado y se viola el artículo
trictivo y desfavorable a sus intereses". 26 de la Constitución Nacional que ordena 'la
El segundo cargo lo concreta la demanda en plenitud de las formas' en la ritualidad de los
la siguiente forma: juicios penales y la observancia de la ley más
favorable a los intereses del procesado, aun cuan-
"I,a sentencia recurrida es violatoria de la ley do esta sea posterior al delito que se le impute"
en razón de que el procedimiento señalado en ( art. 44 de la Ley 153 de 1887).
el Decreto 0012 de 1959 desapareció de la vida
del derecho en virtud de la declaratoria de inexe- ''No hay lugar a dudas que el procedimiento
quibilidad de la honorable Corte Suprema de empleado en el juzgamiento de José Manuel Za-
Justicia, de fecha 24 de julio de 1961, como se pata Mesa es contrario a la Constitución Nacio-
desprende de los resultados de la demanda de nal, porque no se le facilitó el medio de 'aducir
varios ciudadanos, encabezados por el doctor pruebas' y porque con la supresión de los alega-
Gilberto Moreno". tos orales en el acto de la audiencia pública, se
llevó al ánimo de los ciudadanos la convicción
Para fundamentar el primer cargo, el recu- de que si al procesado se le hubiera defendido
rrente hace un análisis de las disposiciones del convenientemente en un debate oral, hubiera
Decreto 0012, que considera ''en extremo des- podido demostrar su inocencia ante los Jueces
favorable a los intereses defensivos del procesado de hecho". ·
por cuanto que el ámbito de la defensa está re- Resume el cargo así :
cortado". En seguida cita, por vía de ejemplo,
las disposiciones que en su sentir restringen los "Impugno la sentencia recurrida por ser vio-
medios de defensa, para afirmar que de acuerdo latoria del artículo 44 de la Ley 153 de 1887,
con esas normas ''el citado procedimiento que- en razón de que cuando el acusado José Ma-
branta la garantía constitucional consagrada en nuel Zapata Mesa delinquió regía el procedi-
la Carta Fundamental, en lo tocante al derecho miento ordinario más favorable al procesado, en
de defensa a que tiene derec~o todo procesado y lugar del procedimiento prescrito en el Decreto
a que en sn favor se prefiera el procedimiento 0012 ya citado''.
más favorable''. Segundo cargo. El actor para fundamentar
Agrega que si en el caso de autos "en lugar este segundo aspecto de la cuestión en el sentido
del procedimiento breve y ~umario señalado en de la nulidad supralegal que' demanda, cita, (m.
el artículo 39 del Decreto 0012 de 1959, .hubiera primer término, el artículo 10 del Deéreto 0012,
gozado de las garantías del procedimiento ordi- para argumentar:
nario, su situación jurídica se hubiera modifica- "Como el proceso seguido contra José Zapata
do sustancialmente", afirmación que respalda Mesa se inició con posterioridad a la vigencia;
con una confrontación de las disposiciones que del Decreto 0012 de 1959, los actos procesales se
ng1eron por las normas del mismo Decreto, te- nos suscitados alrededor de las contingencias que
nemos que en virtud de la declaratoria de in- para la justicia penal ha creado la legislación ex-
constitucionalidad del mismo verificada por la cepcional del Decreto 0012 y la declaratoria de in-
honorable Corte con fecha 24 de julio 'de 1961, exequibilidad parcial producida, que apenas mo-
tenemos (sic) que el procedimiento seguido con- difica en parte el procedimiento a· seguir contra
tra el imputado recurrente está viciado de nulos que delinquieron con posterioridad a tal es-
lidad supralegal, porque si el citado Decreto tatuto, los cuales tienen que ser juzgados con el
dejó de tener operancia jurídica, ella se debe ritual allí previsto, sin que ello implique viola-
hacer extensiva a todos los procesos en observan- ción alguna de la Carta, y menos que el concep-
cia al principio constitucional más favorable". to de favorabilidad los comprenda, porque éste
obra para el tránsito de legislaciones, mas no
Se extiende luego la demanda en otras consi- tiene ninguna ogerancia cuando una ley posterior
deraciones que con diferentes palabras expresan
idénticos conceptos, como que la decisión de la restrictiva tiene imperio en virtud de circuns-
Corte de la fecha at:tás citada dejó sin vigencia tancias que condicionan variaciones en el orden
el Decreto tántas veces mencionado, y siendo legal por motivos sociológicos, que imponen un
desfavorable y restrictivo, deberá invalidarse la régimen más riguroso que el que operó en otras
sentencia para que siga el procedimiento ordi- oportunidades cuando no existían las causas que
nario, nulidad que implica que se aplique ''en bicier.on necesaria la modificación del régimen
toda su integridad el mandato del artículo 26 legal en cuanto al procedimiento se refiere.
de la Carta, dándole al procesado nueva opor- No es dudoso que la ley pueda modificar el
tunidad para defenderse, aplicándole un proce- procedimiento para juzgar cuando las condicio-
dimiento más favorable, porque 'en materia cri- nes sociales o determinados factores existentes
minal la ley favorable o permisiva prefiere a la en un momento dado así lo indiquen. Comparar
odiosa. o restrictiva, aunque aquélla sea posterior un procedimiento con el que regía antes para
al tiempo ·en que se cometió el delito' ". (Art. atribuír merma de los derechos de defensa y
44 de la Ley 153 de 1887). achacarle el quebrantamiento constitucional, es
Termina con la petición que ya antes .fue improcedente, por decir lo menos. Porque sean
transcrita, esto es, que se invalide la sentencia desfavorables al reo confrontándolas con las que
recurrida por nulidad supralegal. regían con anterioridad, no se viola la Carta.
Ella se infringiría si siendo favorables se apli-
Se contesta: caran a hechos cometidos antes· de su vigencia,
porque la ley no tiene efecto retroactivo cuando
El señor Procurador Primero Delegado en lo de favorabilidad en materia criminal se trata.
Penal replica la demanda en lo atinente a los r.~a misma cita que hace la demanda de alguna
dos cargos formulados al amparo del artículo 26 doctrina del Tribunal Superior Militar así lo
de la Constitución; para impetrar la nulidad indica. Basta transcribir sus términos, tomados
invocada, con la cita muy pertinente de dos re- del texto de aquélla, para demostrarlo. Dice:
cientes sentencias de esta Sala de la Corte, en
las cuales se analizan con fundamentales motivos ''Esto, porque en el momento de la comisión
jurídicos los alcances de la declaratoria de inde un delito queda determinado el Juez y el pro-
constitucionalidad que la Corte Plena dio a al- cedimiento aplicable, de acuerdo con lo previsto
gunas disposiciones del Decreto 0012 y las con- en el artículo 26 de la Carta, según el cual 'na-
secuencias que en el orden jurídico produce aque- die podrá ser juzgado sino conforme a las leyes
lla declaratoria, lo mismo que la imposibilidad preexistentes al acto que se imputa, ante Tribu-
en que se encuentra la corporación para dejar nal competente, y observando la plenitud de las
de cumplir normas que no fueron declaradas formas propias de cada juicio', sa.lvo q1w la ley
inexequibles, y que por lo mismo tienen plena posterior sea permisiva o favorable, pnes como
vigencia para los procesos iniciados con poste- lo dispone la misma norma citada, en materia
rioridad al Decreto por delitos cumplidos du- criminal se aplicará de preferencia a la. restr:ic-
rante. el lapso en que estuvieron en vigor. tiva o desfavorable. (Casación del Agente de Po-
Dentro de la motivación del presente fallo y licía Miguel A. Crispín Ruiz. Tribunal Superior
para efectos ele una necesaria y pertinente eco- Militar). (Las subrayas son del texto).
nomía procesal, la Sala reitera las doctrinas con- Esta misma cita se vuelve contra las argumen-
tenidas en dichos fallos, porque responden con taciones de la demanda, porque en el caso se
propiedad a los mismos temas aqúí propuestos aplicó un procedimiento restrictivo en compa-
y porque son la exacta definición de los fenóme- ración con otro, más desfavorable al reo, pero
con sujeción a preceptos posteriores que rigen. fensa fueron declaradas inexequibles a pesar de
al tiempo de la comisión del hecho, cosa diferen- que la acusación versó sobre otros muchos textos,
te del caso en que siendo cometido éste con an- que ahora el recurrente pretende considerar
terioridad, se aplicaran normas más rigurosas, como tales por decisión de la Corte; sin que ello
que es la situación que contempla la jurispru- sea exacto. En efecto, el numeral 39 de la parte
dencia trancrita en la demanda. resolutiva del fallo en cuestión, dice:
La Corte en la sentencia del 24 de julio de "Tercero. Son exequiblps en todo lo demás los
1961, sobre el Decreto 0012, fue explícita en de- relacionados artículos 19, 29, 39, 8<i>, 10, 11 y 24;
1
clarar la inexequibilidad de los artículos que le lo mismo que son exequibles en su integridad el
daban efecto retroactivo a dichas normas para parágrafo del artículo 59 y los ·artículos 69, 79,
procesos iniciados por delitos cometidos antes de 12, 13, 14, 15, 16, 17, 18, 19, 20, 21, 22, 23, 26,
su expedición, pero nada dijo en lo atinente con 27, 28,· 30 y 32 del Decreto legislativo núinero 12,
los procesos iniciados con posterioridad a su vide 4 de junio de 1959 ".
gencia, porque la ley puede en cualquier mo-
Precisamente, sobre el quebrantamiento del
mento que el legislador lo considere oportuno,
modificar el procedü,niento para· juzgar, aun derecho de defensa, que tanto recalca la deman-
da y en que se basa de manera principal la sus-
para hacerlo más rígido, siempre que no viole tentación de la nulidad supralegal que alega, fue
o desconozca arbitrariamente el derecho de de- enfática la Corte eri afirmar:
fensa, extremo á que no llega el Decreto men-
cionado, como lo reconoció la corporación e11 '' 10. Para la Corte, cuando el artículo 26 de
aquel fallo, pues aunque suprime algunas ga- la Constitución estatuye que 'nadie podrá ser
rantías para el reo en orden a su .defensa, por juzgado sino conforme a las leyes preexistentes
ejemplo la intervención del Jurado en casos en al acto que se imputa, ante Tribunal competen:
que el procedimiento ordinario lo exigía, no por te, y observando la plenitud de las formas pro-
ello conculcó los derechos primordiales de la de- pias de cada juicio', reconoce y consagra en
fensa. Si bien los restringió con un régimen todo tiempo el derecho individual de defensa,
procesal de excepción más desfavorable, ello no pero no señala las formas propias de cada juicio.
implica que lo desconociera hasta el punto de Es normal el trámite plenario por sn amplitud
que se quedara el reo sin. defensa. Esta se opera a través de nnme1·osas etapas: pero extraordi-
con nuevas modalidades, pero no se suprime, que nariamente' pnede ser conducente y necesariÓ el
sería el caso patente de violación del artículo 26 proceso de actuación acelerada. Lo qne importa
de la Carta. en esencia es qt~e el acusado sea oído y vencido
Con innegable habilidad discursiva el recu- en juicio, conforme a la ley preexistente a,l acto
rrente intenta establecer una pretendida activi- qu.e se imp1da y por Juez competente". (Las
dad jurídica de tipo ultractivo, para dar a la subrayas no son del texto).
sentencia de la Corte Plena que declaró inexe- '' . . . ahora bien, conforme al sistema del De-
quibles algunas disposiciones del Decreto 0012, creto número 12, el sindicado tiene audiencia
el alcance de que ello implica la total inexisten- dentro del informativo; el fallo de primera ins-
cia legal de todas esas normas, aunque ellas no tancia debe concretarle los cargos con mayor pre-
fueron 'consideradas con/o inconstitucionales, por- cisión que si se tratara de un auto de proceder ;
que resultan desfavorables para el reo y violan. es oído en segunda instancia, y dentro del ámbito
la Carta por este concepto. Implícitamente pre- propio del recurso extraordinario es oído tam-
tende una sugestión para que en el caso se haga bién en casación. De modo que si los trámites se
uso por la Sala del artículo 215 de la Constitu- aceleran, no por esa causa se sacrifica o lesiona
ción. Ya en las sentencias a que se ha hecho re- el derecho de defensa que la Carta asegura a los
ferencia y que transcribe la Procuraduría, se hombres'~.
determina la inoperancia de esta petición,.y ade-
más porque los artículos 214 y 215 no son in- Más adelante agrega la Corte :
compatibles sino complementarios, y ejercida "14. No por ser restrictivas o menos favora-
por la Corte la atribución conferida en el prime- bles las disposiciones del Decreto, comparadas
ro, precluye la que otorga el segundo, so pretex- con las del derecho procesal común suspendidas
to de inconstitucionalidad. en los Departamentos que aún se hallan en esta-
Una lectura cuidadosa por parte del impug- do. de sitio, se ha de seguir necesariamente el
nador de la sentencia en cita lo habrá convencido quebranto de la Constitución. El derecho de
de que no todas las normas que la demanda in- defensa subsiste garantizado, aunque no de modo
voca como desfavo,rables a los derechos de de- tan amplio como en la legislación ordinaria. L1:1,
Constitución lo consagra : 'nadie podrá ser juz- que en la fecha del delito estaba vigente y es
gado sino conforme a leyes preexistentes al acto propia facultad del legislador, en un momento
que se impute, ante Tribunal competente y ob- dado, modificar las formas del juzgamiento, que
servando la plenitud de las formas propias de si no tienen efecto retroactivo, como algunas que
cada juicio'; reconoce y consagra el derecho, pero fueron declaradas inexequibles del Decreto 0012,
no da la medida exacta de su ejercicio, ni ha mantienen, sin embargo, su cumplimiento para
determinado las formas que componen cada uno los hechos delictuosos cometidos dentro de su
de los juicios, motivo por el cual ello corresponde · vigencia, sin que pueda alegarse que por ser
al Congreso, como antes se expuso. Y en caso restrictivas o desfavorables quebranten los dere-
de emergencia al Gobierno, en uso de las facul- chos de la defensa, desde luego que mientras no
tades del artículo 121, y si bien no puede supri- racaiga sobre ellas la inexequibilidad; son de ne-
mir el derecho, está eventualmente facultado cesaria aplicación en cuanto no sean derogadas,
para acondicionar su ejercicio a la suprema ne- como aconteció con el levantamiento del estado
cesidad de restablecer el orden. No podrá de- de sitio, cuando automáticamente dejaron de re-
ducirse de los textos acusados, la cancelación de gir.
tan elemental como básica garantía ciudadana, Pero los juzgamientos efectuados dentro de su
sino el empleo de un conjunto de medidas enca- vigencia llenan las exigencias constitucionales,
minadas a remover obstáculos que dificultan la porque aquellas ocurrencias no les dan efectos
represión de la violencia, medidas claramente ultractivos para modificar lo hecho cuando es-
adecuadas en épocas de emergencia, como la pre- taban vigentes.
sente, cuyos rasgos característicos denotan es- Quedan así estudiados los dos cargos formula-
casa madurez política en la nación, en daño in- dos al amparo de la causal cuarta, porque co-
valuable para la unidad de acción y en perjui- rresponden casi a idénticos planteamientos aun-
cio del desarrollo armónico de su potencia cul- que por distintos caminos y ya que otras digre-
tural y económica. Una prueba palpitante de que siones de la demanda, más se dirigen a hacer una
se conserva garantizado el derecho de defensa apología del Jurado y a recabar sobre su con-
es la de que ya han sido infirmados por la Cor- veniencia en esta clase de juicios, apreciaciones
te varios fallos proferidos por los Tribunales que corresponden a las personales convicciones
Superiores en los procesos ventilados, según el e ideas del actor, pero que no conllevan nada
Decreto número 12. procedente para el fondo mismo de los plantea-
''En síntesis: las disposiciones del Decreto mientos que el caso requiere, de Jos cuales los
consideradas en este capítulo, proveen a la re- más importantes se han expuesto para motivar
glamentación de un juicio que consta de dos esta providencia. ·
instancias, asistido el procesado por apoderado Por lo expuesto, no prospera el cargo de nu-
que nombra libremente; que vela en la etapa lidad supralegal invocado en la demanda.
sumarial por una instrucción recta ; alega tanto Cattsal segttnda. Errada interpretación de los
en la primera como en la segunda instancia ; re- hechos por no deducir circunstancias eximentes
curre de la sentencia de· primer grado para ante o modificadoras de la responsabilidad del proce-
el Tribunal Superior; solicita de éste la práctica sado.
de las pruebas que juzgue necesarias a la defen-
sa, y demanda en casación, si fuere el caso. No El principal motivo de impugnación por este
puede decirse, en verdad, que haya sido sustituí- aspecto lo hace consistir el actor en la crítica
do de garantía constitucional quien puede ser- que formula a la manera como los Jueces ele .ins-
virse de estos medios para defender su liber- tancia apreciaron los elementos de juicio para
tad'~ . condenar a Zapata Mesa, sin tener en cuenta
Po~ donde resulta que los fundamentos en que circunst~ncias favorables que por lo menos ten-
se apoya el recurrente para alegar que el proce- dían, daao el desarrollo de los hechos, a cons-
sado en su juzgamiento careció de garantías para tituír una merma de su responsabilidad, la que
su defensa porque se aplicó un decreto legisla- le fue reconocida sin atenuación alguna al con-
tivo que viola la Constitución, ya que no existió denársele por un homicidio simplemente volun-
en él la plenitud de las formas propias del jui- tario, sin circunstancias modificadoras que inci-
cio, carecen de razón. Se aplicó una ley existente dieran en .la dosificación de la pena, como la
en el momento del delito y ante Juez competente, riña imprevista y la ira o el intenso dolor pro-
que señala, es cierto, un procedimiento restricti- ducidos por grave e injusta provocación.
vo en comparación con el código ordinario, pero De este planteamiento concluye que la senten-
ello no viola precepto algtmo constitucional por- cia recurrida ''dejó de tomar en cuenta hechos
debidamente acreditados dentro del proceso que tertulios no se le sometiesen a su conducta des-
son eximentes de responsabilidad del proce¡:;ado ordenada e irrespetuosa.
o por lo menos modificadores de la responsabi- ''Las jurisprudencias de la honorable Corte,
lidad del autor del delito". con las cuales el señor abogado demandante pre-
''Y señala como tales -dice la Procuradu- tende respaldar sus asertos, no vienen precisa-
ría- los siguientes elementos del acervo proba- mente al caso, porque aquí no se confronta duda
torio de los a u tos : alguna en torno a la condición de ·provocador
''a) La diligencia de necropsia, de la cual se que fue propia del matarife ebrio que figura
transcriben los datos referentes a las cinco le- como acusado, y quien con su implemento de
siones recibidas por el occiso. trabajo -peligrosa arma blanca de por sí, y de
'' b) La declaración de Mario Carvajal Flórez, la cual no se desprendía- penetró a donde no
del folio 23 del cuaderno número primero. estaba invitado, a una reunión de vecinos, a la
cual no pertenecía, produciendo el desorden y
"e) Una parte de la diligencia de reconstruc- perturbando la paz, etc.''.
ción de los hechos, que contiene· el señalamien-
to hecho por el procesado, y "Alegar, como lo hace el señor demandante,
"eh) El dictamen médico del folio 102, ibí- que su patrocinado fue el provocado; que éste
dem, que trata sobre la lesión recibida po~ el se vio envuelto en una riñp, para él imprevista;
procesado. que obró en 'estado de ira e intenso dolor por
grave e injusta provocación'; que careció de una
''A esta enumeración se le da término ano- 'completa frialdad de ánimo' al actuar; que no
tando que 'los testimonios de Francisco Tola y tuvo el 'propósito de matar';· que obró 'bajo una
Alfonso Muriel no merecen ser tenidos en cuen- completa perturbación emocional'; que le faltó
ta en razón de que no son dignos de credibili- 'la libertad moral necesaria' que pudiera haber
dad''. servido para considerarLo responsable, etc. : a la
Comenta sobre este aspecto de la demanda la verdad. que no es más que enumerar unos cuan-
Procuraduría lo que esta Sala acoge y trans- tos conceptos jurídicos, algunos de. ellos contra-
cribe en seguida : dictorios entre sí doctrinal y científicamente, y
"Sin embargo, ocurre que al procederse a sos- los cuales en vez de hacer flaquear el fallo acu-
tener lo dicho, se habla también de que 'las an-. sado, lo que evidencia es la duda y algo de inse-
teriores probanzas no fueron analizadas en de- guridad en las pretensiones y raciocinios del
bida forma por el honorable Tribunal Superior señor demandante''.
en la sentencia recurrida, por cuanto que de ellas
surge la comprobación legal de que el·verdadero Por lo demás, la afirmación del recurrente
provocador e iniciador de los hechos fue el señor de que en las instancias los Ju,eces no apreciaron
Idelfonso Quintana Villaquirán '. las circunstancias que podían! ser favorables al
procesado está desmentida Cll autos. Tanto el
"Y, a su vez, según su personal criterio, desde señor Juez Tercero Superior de Cali, como el
sus propios puntos de vista y teniendo en cuenta Tribunal fueron explícitos y claros en la de-
las miras que se propone al sustentar el recurso terminación de las circunstancias en que se cum-
de casación, el demandante ofrece la fórmula o plió el delito y valoraron los hechos y las prue-
manera cómo, según él, ha debido imterpretarse bas que los respaldaban, como conviene a los
la declaración del señor Carvajal Flórez, pero intereses de la justicia, sin dejar de escudriñar
partiendo de la condición o supuesto de que los aspectos todos que fueron motivo de debate,
Quintana Villaquirán hubiera querido perma- como la existencia de condiciones eximentes o
necer insensible e indiferente a los hechos que modificadoras de la responsabilidad, para con-·
ocurrían a su alrededor, que 'si se está quieto cluír que no podían admitirse, toda vez que los
en su sitio' nada le hubiera ocurrido, 1'nada hu- autos. no permitían llegar a esos extremos.
biera sucedido'. Es decir, que se .hubiera dejado
al buscarruidos ebrio, que llegó a perturbar la Al efecto, el Juzgado Superior hizo un minu-
cordial reunión cívica de los vecinos del barrio, cioso análisis de lbs hechos, para determinar el
que obrara a su ·arbitrio, pues de otra forma se- desarrollo de ellos y la forma como ocurrieron,
ría el provocado y no el provocador ; que se a fin de colocar la responsabilidad del procesado
presentaría para tal elemento perturbador el en el sitio correspondiente en orden a las mo-
caso de una riña 'imprevista', ya que él no pre- dalidades del delito para efectos de la sanción,
veía o presumía que .su actitud no fuese acatada, vale decir, si en la conducta de Zapata Mesa
que su voluntad no fuese admitida, y que los .con- obraron circunstancias para legitimarl<~:, modifi-
458 GACETA JUDICIAL' Nos. 2261, 2262, 2263, y 2264
carla o atenuarla, o por el contrario no ocurre no resulta equivocada, y que "tales probanzas
ninguna para tales efectos. sustentan la sentencia que se revisa".
Dice el a. quo: Para concluír reitera la Sala una vez más lo
que ha pronunciado en casos semejantes, para
"Toda la prueba indica que José Manuel Za- fijar el alcance de la causal segunda, a fin ele
pata Mesa fue el provoeador de los graves inci- que quede claro que para invocar esa causal y
dentes ocurridos en el kiosco de Julia Jurado de hacerla viable, en la prosperidad del recurso de
.Jaramillo la nocl1e de autos. P1·imero tuvo un casación, se necesitan condiciones de especial
incidente eon Francisco Tola y, posteriormente, naturaleza, que rebasan el lí~ite de las particu-
provocó la reacción de Idelfonso Quintana Vi- lares apreciaciones del recurrente para entrar
llaquirán como claramente lo relata el testigo en campos más amplios de discriminación pro-
Marino Carvajal o Mario Carvajal, cuyo testi- batoria, a la cual no son ajenos los falladores de
monio se encuentra apoyado por los resultados instancia, porque sólo cuando incurran en un
dt' las constataciones de los peritos y del fun- error manifiesto o protuberante, que incida di-
cionario que praetiearon la diligencia de inspec- recta y principalmente sobre lo arbitrario o in-
ción ocular al sibo de los hechos en desarrollo justo, o en lo incongruente y absurdo, puede
de la investigaeión. 1delfonso Quintana Villaqui- entonces operar· una causal cuyo fundamento
rán al tomar dos envases de cerveza para defen- jurídico se basa precisamente en evitar el error
derse sólo trató de repeler la agresión de José judicial. Cuando ello no ocurre -como en el
Zapata Mesa, tanto más injusta cuanto que entre caso- su viabilidad no puede ser reconocida.
los dos no había mediado discusión alguna a En sentencia de 8 de mayo del presente año,
raíz del incidente entre Zapata Mesa y Francisco esta Sala dijo lo siguiente:
Tola. Quiso la mala suerte que Idelfonso Quinta-
na tropezara en el suelo y cayera, momento éste "La Corte ha venido dando en diferentes fa-
que fue aprovechado por Zapata Mesa para caer llos anteriores, contenido doctrinal a la causal
sobre él y dárle varias puñaladas. Quintana Vi- aludida, para fijarla dentro de sus estrictos lí-
llaquirán en plan defensivo como se encontraba mites legales. Ello porque es apenas lógico que
había golpeado ya con las botellas que esgrimía la apreciación de la prueba en un proceso pro-
a Zapata Mesa, que cada vez se le acercaba más duzca discrepaneias entre los que tienen como
en busca ele una :ucha cuerpo a cuerpo. El re- misión administrar justicia y aquellos que obran
trpcecler y el cuidado que Quintana Villaquirán en calidad de apoderados o defensores de quienes
tenía qüe poner a los movimientos de su armado tienen que sufrir los 'efectos de esa justicia. Por
agresor hicieron que se enredara y cayera. Ante eso la sola discrepancia de pareceres no da fun-
esta baja de la defensa el ~indicado aprovechó damento a hi causal que se estudia. Lo que sí
para hundir varias veces en sus carnes· el cuchi- se lo otorga, realmente, es que la parte intere-
llo que portaba. sada en la invalidez del fallo demuestre que es
errada y arbitraria la valoración del ad quern
".José Manuel Zapata Mesa cometió entonces el ele ·la prueba del proceso, porque los elementos
delito de 'homicidio', sin atenuantes y sin agra- de juicio recogidos en él no conduzcan a la con-
vantes. Sin atenuante alguno porque él mismo, vicción necesaria para condenar o, evidentemen-
embriagado como t'staba, provocó los incidentes te, existe una duda razonable sobre la responsa-
que llevaron al fatal desenlace, motivo por el bilidad del agente, que por no ser posible elimi-
cual es imposible alegar a su favor una riña im- nar, lleva a la abstención del fallador.
prevista que necesitaría para ser considerada
como atenuante el ser provocada por la víctima. ''No basta hacer la crítica de una determinada
La víctima simpleinente tomó dos envases, en prueba; es indispensable establecer que esa. crí-
actitud defensiva, ante el ataque ele José Manuel tica es certera. Si carece ele este atributo no pue-
Zapata Mesa". de servir de soporte a una valoración que se
acomoda a distintas contingencias, que por ha-
Por su parte el Tribunal, al confirmar la sen- bérselas apreciado como corresponde, no llevan
tencia de primer grado, sin modificación alguna, a conclusiones equivocadas. Es manifiesto en
porque acepta las conclusiones del juzgador de este proceso que el Tribunal apreció la prueba
primera instancia, hace un detallado resumen de con criterio certero, pues al valorarla para de-
los hechos para sustentar las razones que tuvo ducir la responsabilidad de Rodríguez Carvajal,
en cuenta en· orden a descartar en el ilícito cir- no incurrió en equivocación protuberante ni ar-
cunstancias favorables al reo, pues de esos he- bitrariedad de cargo que demuestren la verdad
chos deduce que la apreciación del Ju~z a q1w de esta afirmación.
''A la personal apreciación del recurrente no ticia en nombre de la República y por autoridad
puede quedar la afirmación escueta de que el de la ley, de acuerdo con el concepto del señor
Juez se equivocó. Es preciso algo más, y esto no Agente del Ministerio Público, no invalida el
se consigue sino demostrando en la demanda, con fallo del Tribunal Superior del Distrito Judicial
argumentos idóneos y vigorosos, la razón de tal de Cali, de fecha 31 de julio de· 1961, a que se
aserto. De otra manera la causal segunda, con- ha hecho referencia. ·
cebida sin limitación, desvirtuaría la razón de
ser de las instancias, y lo que es más grave, eli- Cópiese, notifíquese y devuélvase. Publíquese
minaría el prudente arbitrio de los Jueces para en la Gaceta J1tdicial.
equilibrar la justicia con la ley, y aquélla con
las pruebas del proceso". Humberto Barrem Domíngtwz, Simón Mon-
Con lo anterior se concluye que tampoco pros-
tero Torres, G1tstavo Rendón Gaviria, Jttlio Ron-
pera la causal segunda invocada.
callo Acosta, Angel Martín V ásqtwz A'., P1·irni-
DECISION: tivo V ergara Crespo.
En mérito de lo expuesto, la Corte Suprema Pioquinto León L., Secretario.

-Sala de Casación Penal-, .administrando jus-
IFIIN&JLJI[)).A\.[)) JESlENCII&lL [))lE lL& NO'.II.'lllFIIC&Cl!ON IP'lE'llt§ONAlL [))JEJL AIU'.II.'O [))JE IP'R.OCJE-
[))JEJ!t.- §lU OMJI§l!ON lE§'.II.'A lEJ!tl!GJIII}A IP'Ollt JL.& lLlEY lEN N1UlLlll!J>.AI.[)) R.IEJL&'.II.'l!VA
Cuando el artículo 1711 del Código de Procedi- la persona de Jesús María V elásquez López ", y
miento lP'enal ordena que el auto de proceder .Juan o .José de .Jesús González Cardona a trece
se notifique person~lmente al. pr11cesacllo y ~ su (13) años de presidio, tarnbiéil "corno coautor
defensor, persigue la finalidad esencial de que del 'homicidio imperfecto' con características de
quien ha sido residenCJI.ado en juicio conozca los asesinato, cometido en la persona de Jesús María
cargos que en aquél se le formulan y, en con- Velásquez López, y como único autor del delito
secuencia, pueda defenderse. lEn otros términos, de lesiones personales en Rosalbina Torres de
que no se· le sorprenda con una providencia de Velásquez", penas principales a las cuales se
tan acusada importancia pll'ocesat lP'or eUo 1111 agregaron las accesorias correspondien~es.
omisión del precepto (IOntenido en la disposición
Contra el fallo de segunda instanda interpu-
citada está erigida por la. ley (numeral 39 del
sieron el recurso extraordinario de casación los
artículo 198, ibñdem) en motñvo de nulidad, que
procesados Castro y ,González Cardona, el cual
no es absoluta, sino relativa, poi!' cuanto des-
fue debidamente concedido por el ad quem en
aparece "si habiendo comparecido el reo en jui-
providencia del tres de noviembre de 1961, visi-
cio no la reclama dentro de los treinta ' allías
ble al folio 352 del cuaderno primero.
siguientes a ·aquel en que se le haya hecho la
Admitido el recurso por la Corte, fue oportu-
primera notificación pell'Sonal". lP'or tanto, pro-
namente sustentado mediante apoderado especial,
ferido el llamanniento a juicio y apersonados en
quien a nombre de los recuri-entes, presentó las
ei mismo el procesado y su defensor, aquella sor-
demandas que aparecen de folios 14 a 20 y 21 a
presa es imposñble.
26 del cuaderno segundo. Obtenida, la. respectiva
respuesta del Ministerio Público, · representado
en este caso por el señor Procurador Primero
Corte Snprema de .Justic1:a.- Sala de Casación Delegado en lo Penal, y cumplido, en suma, el
Penal.- Bogotú, diez y seis de noviembre de trámite propio del asunto, ;procede esta Sala a
mil novecientos sesenta y dos. decidir.
(Magistrado ponente, doctor Julio Roncallo Antecedentes:
Acosta).
I;.os hechos a que se contrae el proceso fueron
Vistos: cometidos en la tarde del veintiuno de octubre
de mil novecientos cincuenta y uno, en la ve-
Mediante sentencia del di_ez y siete de agosto reda de El Paujil, jurisdicción municipal de
de mil novecientos sesenta y uno, el Tribunal Su- Villahermosa, Departamento del Tolima. En
perior del Distrito Judicial de Ibagué confirmó acertada síntesis fueron expuestos por el Tri-
plenamente la proferida por el Juzgado Primero bunal .de Gracia en concepto del 18 de mayo de
Superior de la ciudad nombrada, el nueve de 1959:
marzo del mismo año, en virtud de la cual fue- ''En las horas de la tarde del día memorado
ron condenados Ricardo Sierra Suárez, Antonio se presentó a la casa de Jesús María Velásquez,
.José Castro o Taño Castro, Oliverio Gil Peralta donde funcionaba una como 'a manera de fonda,
y Mariano Cristancho "a purgar la pena de un grupo de individuos, entre los que se encon-
diez (10) años de presidio como responsables y traban Castro y González, sin que se sepa a
coautores. del delito de 'homicidio imperfecto' ciencia cierta cuál era el motivo de la visita.
con características de asesinato, perpetrado en Como no se encontrara en la casa V elásquez, pi-
dieron a Rosalbina que les sirviera algunos re- Después de presentar un breve resumen de los
frescos y unos panes, y que les prestara los tejos hechos delictuosos que dieron origen al proceso,
para jugar turmequé, como lo hicieron. A poco el impugnador comenta circunstanciadamente
llegó Velásquez con una de sus hijas, y Mariano el curso de la actuación procesal, con la finali-
Cristancho le solicitó que le hiciera la cuenta de dad de destacar las irregularidades que luego le
Jo que le debía para pagárselo; cuando se servirán para plantear la controversia.
aprestaba a ello, Medardo Granada le solicitó que Dos son, en síntesis, los motivos de impugna-
le atendiera dos palabras fuera de la casa, y en ción propuestos contra el fallo recurrido.
cuanto V elásquez estuvo a su alcance le propinó Consiste el primero en relievar que por razón
un machetazo en el cuello, con el cual lo derribó. de los hechos a que se contrae este proceso, fue-
Inmediatamente todos los componentes del gru- ron iniciadas dos investigaciones: la primera, con
po se lanzaron contra el indefenso Jesús María fundamento en la denuncia formp.lada por la
y lo acribillaron con sus armas (machetes o señora Rosalbina Torres, cuyo paradero y resul-
peinillas), causándole más de veinticinco heri- tados se ignoran; y la segunda, sobre la cual se
das en todo el cuerpo, con lo que lo dejáron desarrolló el presente negocio, debida a la de-
exánime. Se alejaron de la fonda, dándolo por nuncia que. después de tres años de los sucesos
muerto sin duda, pero a poco regresaron y Ma- presentó el señor Jesús María V elásquez López.
riano Cristancho le hizo un disparo de revólver,
El segundo cargo radica en no haberse noti-
sin hacer blanco en la víctima. Todos los partí-
ficado legalmente, en sentir del impugnador, la
cipes, entre ellos los reclamantes, fueron reco-
providencia por medio de la cual el . Tribunal
nocidos sin lugar a ninguna duda" · ( fls. 8 y 9,
Superior de Ibagué modificó, disminuyéndole la
cuaderno 29): ·
gravedad al delito imputado, el auto de proce-
A propósito de los hechos expuestos en el an- der, ya que la dicha providencia de segundo gra-
terior resumen, importa reproducir aquí las si- , do sólo se notificó personalmente a los detenidos
guientes observaciones, consignadas por el señor · Castro y González Cardona, pero no a sus de-
Procurador en su respuesta a las demandas· de fensores. ·
casación: Las razones con que la acusación sustenta el
"No está por demás afirmar desde ahora primer cargo aparecen· expuestas con mayor am-
-dice- que al solicitar los citados Castro y plitud en los siguientes pasos de la demanda
González Cardona la gracia de la suspensión de · presentada a nombre de González Cardona:
la acción penal en el proceso a ellos. seguido, re- ''Por los hechos criminosos ocurridos en la
conocieron plenamente su responsabilidad y cul- casa del señor V elásquez se iniciaron dos inves-
pabilidad, porque aceptaron haber delinquido tigaciones: la que dio lugar a la denuncia pre-
determinados por motivos de índole política u sentada por doña 'Rosal bina Torres y la que dio
'orígenes políticos'. lugar la presentada por el señor V elásquez, que
''Tampoco huelga poner de presente los ante- es ésta. Estos hechos procesales constan de mane-
cedentes judiciales que existen contra los dos ra expresa en el expedienté, como puede fácil-
sindicados recurrentes, y a los cuales anteceden- mente comprobarse y como 'lo puse de presente
tes se refieren los folios 5, 7 vto., 78, 79, 113, 117 en mi anterior demanda de casación.
vto., 137, 163, 174, 175 y 238" (fl. 32, cuad. de. "Es lógico suponer, que al tener el Juzgado
la Corte). conocimiento de que ya estaba en curso una in-
vestigación por las heridas causadas a V elás-
Las demándas de casación. quez y a su señora, ha debido suspender la pre-
sente investigación y averiguar por todos los
Se ciñen a la técnica propia del recurso. Aun- médios a su alcance el parad\lro de la anterior
que fueron presentadas separadamente, en ambas sumaria para conocer sus resultados. Pero no se
se invoca, como causal única, la prevista en el hizo así, lo que da base para afirmar que se ha
numeral 49 del artículo 567 del Código de Pro- juzgado a una persona dos veces por el mismo
cedimiento Penal: ser la sentencia acusada vio- delito, lo que es abiertamente inconstitucional
latoria de la ley procedimental por haberse pro- y contrario a todo principio. jurídico y legaL
nunciado en un juicio viciado de nulidad. En uno ''Si ·ya estaba iniciada la investigación, desde
y otro de los libelos son idénticos los motivos de ese momento los funcionarios competentes para
impugnación, y, salvo variaciones en el léxico conocer del delito adquirieron la capacidad de
empleado, los argumentos ofrecidos por el actor administrar justicia a los sindicados. Los que
para sustentarlos se identifican· en el fondo. posteriormente intervinieron, es decir, los Jueces
de este nuevo proceso, les arrebataron esa fa- ''Son claras estas causales de nulidad, son tan
cultad, se atribuyeron una competencia que no 'evidentes los motivos que no tengo la menor
tenían, víolando con ello la ley procesal por ha- duda de que la honorable Corte los hallará de-
ber proferido actos jurídicos jurisdiccionales mostrados y procederá, por lo tanto, a invalidar
sin competencia, lo que los hace completamente la sentencia recurrida, para que _¡;e reponga lo
inexistentes o nulos de nulidad absoluta. actuado a partir del momento procesal en que
''Las formas procesales fueron totalmente des- se incurrió en la primera de las irregularidades
conocidas, y se hizo el pronunciamiento de fondo anotadas, que para mí es el momento en que el
por un Juez que no era el competente. Se aplicó Juez de conocimiento se enteró de que ya esta
una sanción sin saberse si anteriormente y por investigación estaba iniciada, en virtud del de-
el mismo hecho criminoso ya se había aplicado nuncio de doña Rosalbina, y se estaba dando
sanción o se había absuelto a los sindicados. Lo curso correspondiente a la misma. Pero en caso
que en otras palabras quiere decir, qu~ el pro- de que no se diera validez a este reclamo, en-
ceso está viciado de nulidad desde el momento tonces la nulidad debe decretarse desde el mo-
mismo en que al tenerse conocimiento de que ya mento de la notificación del auto de proceder
se había iniciado una investigáción no se s_us- proferido por el honorable Tribunal'' ( fls. 25 a
pendió ésta, para conocer los resultados de aqué- 26, id.).
lla. Como la sentencia de segunda instancia, ne-
cesariamente es posterior a ese momento proce- Respuesta del Miwisterio Público.
sal, fue proferida dentro de un proceso viciado Los dos aspectos o motivos de impugnación fue-
de nulidad y es, por lo tanto, violatoria de la ron objeto de detenido examen por parte del se-
Ley Procedimental, y debe ser invalidada, como ñor Procurador Primero en lo· Penal. Y con ra-
lo impetro en forma comedida'' ( fs. 23 a 24, zones que la Sala comparte, demuestra a pleni-
cuaderno 3Q). tud que ninguno de los dos cargos propuestos
_ Y agrega con respecto al segundo de los car- alcanza la entidad suficiente para generar nuli-
gos formulados: dad de índole legal, ni de tipo constitucional.
''Pero no sólo por este aspecto se violaron las De allí que, acorde con tal criterio, concluya su
normas procesales. En el resumen de los hechos concepto sobre el mérito de la demanda en los
dije que el auto de proceder no había sido no- siguientes términos:
tificado legalmente, es decir, como Lo manda la ''En consecuencia, no se ha pretermitido en
ley. Esto es evidente. A folios 177 y siguientes, este proceso' formalidad esencial. La defensa de
del cuaderno principal, se encuentra el auto de los acusados fue completa, y no se configura en
20 de febrero de 1958, por medio del cual el autos ninguna nulidad. sustancial. El segundo
señor Juez 4Q Superior de !bagué resuelve abrir cargo carece, por lo mismo, de fundamento.
causa criminal por los delitos de homicidio y de ''Así las cosas, el suscrito Procurador Primero
lesiones personales en las personas de Jesús Ma- Delegado en 'lo Penal atentamente solicita a la
ría V elásquez López y Rosal bina Torres de V e- honorable Corte que no case la sentencia del ho-
lásquez, contra los sindicados Sierra, González, norable Tribunal Superior de !bagué que ha sido
Castro, Gil y Cristancho. Apelado este auto para materia del recurso".
ante el 'l'ribunal, esta corporación, a folios 241
y siguientes, resolvió, en providencia del 30 de Oportunamente se referirá la Sala a los argu-
septiembre de 1959, reformar sustancialmente el mentos en que el colaborador Fiscal funda su pe-
auto de enjuiciamiento y lo limitó al delito de tición.
homicidio imperfecto para todos los sindicados,
y el de lesiones personales en Rosalbina Torres de Consideraciones de la Corte:
Velásquez a Juan de Jesús González Cardona. 1~ Como juiciosamente lo .observa la Procura-
''Esto quiere decir que el auto fue sustancial- duría Delegada, en el escrito de denuncia pre-
mente cambiado. Que el pliego de cargos, que sentado el ocho de febrero de 1955 ante el Juz-
necesariamente debían conocer los defensores, se gado Promiscuo Municipal de Líbano, Jesús
modificó totalmente. Que el verdadero marco del María Velásquez López afirma, entre otras co-
proceso lo era esa providencia. Entonces, lo ló- sas, lo siguiente:
gico y lo legal era notificarlo a los defensores ''Por estos hechos, mi mujer formuló el de-
porque en realidad esa providencia constituía nuncio respectivo en el Juzgado Penal de este.
el verdadero enjuiciamiento" ( fls. 24 a 25, id.). Circuito (se refiere al del J.¡íbano), al día si-
Un poco más adelante concluye el actor: guiente de haber ocurrido, ~ el Juzgado inició
la correspondiente investigación, habiendo obte- interesados en las investigaciones que se acumu-

nido la captura de algunos de los sindicados, los laron, el expediente se extravió, no se sabe si en
cuales envió después de haber sido indagatoria- Jbagué o en Villahermosa, pues parece que el
dos, junto con el expediente, al Alcalde de Vi- expediente fue enviado de una de las Fiscalías
llahermosa para que adelantara la investigación, en comisión a Villahermosa; y los damnificados
en los primeros días de noviembre del citado año con los delitos tuvieron que volver a formular
de 1951, pero el expediente tuvo la misma suerte los respectivos denuncios, para que se iniciaran
de otros enviados por el mismo funcionario: se de nuevo las investigaciones.
extravió y los sindicados fueron puestos en li- ''Entre las diligencias que fueron practicadas
bertad, pues rdesgraciadamente las autoridades en la investigación adelantada con base en el
que habían en ese entonces en este Municipio denuncio formulado por la señora Rosalbina To-
no ofrecían la seriedad y garantías que de ellas rres de Velásquez, antes de haber sido enviado
se esperaban" (fls. 1 y 2, cuaderno 1Q). el sumario en comisión a la Alcaldía de Villa-
Al declarar en este proceso ante el Juez del hermosa, recuerdo que se le recibió declaración
Circuito Penal del Líbano, la señora Rosalbina a Jesús María V elásq uez ·en el hospital de esta
Torres de V elásquez confirma el aserto de su localidad, a las dos niñas que cita en el denuncio,
marido, en cuanto expresa que ella había dese hizo reconocer el herido del señor Médico Le-
nunciado los mismos hechos ante ese mismo Juz- gista y se trajeron al proceso los dictámenes,
' gado, el 22 de octubre de 1951, ''al siguiente cuyas \COpias deben reposar en el archivo de la
día de haberle pasado el fracaso a mi esposo Oficina Médico-Legal que existió en esta ciudad,
.Jesús María Velásquez" (f. 23, ibídem). y se recibió indagatoria a varios de los sindica-
r~a afirmación de los citados esposos se halla dos que fueron capturados y puestos a disposi-
corroborada por los informes del Oficial Mayor ción de este Despacho por la Policía. También
y del Secretario del Juzgado que acaba de men- informo al señor . Juez que el paraje de 'El
cionarse, cuyos textos importa transcribir: Orian ', a que alude el sindicado Ricardo Sierra
''Juzgado Penal del Circuito.- Secretaría. - Lí- Suárez en su indagatoria, no queda en jurisdic-
bano, enero 30 de 1956. -Recibido hoy y va al ción .de este Municipio, sino en jurisdicción del
Despacho del señor Juez, con informe de que el Municipio de Villahermona, lo mismo que el pa-
día 22 de octubre de 1951 fue iniciado en este raje de 'El Paujil ', donde se perpetró el delito".
Juzgado un sumario contra Oliverio Gil, Ma- (Firmado Alirio Parra, Oficial Mayor). (Fls.
riano Cristancho, Antonio Castro, Medardo Gra- 14 vto. y 15, cuaderno 19) ..
nada, Juan de Jesús González y Ricardo Sierra
"Juzgado Penal del Circuito. - Secretaría.
por los delitos de robo y lc.siones personales in-
feridas a Jesús María V elásquez el día 21 del Líbano, agosto 28 de 1957. - Recibido en esta
citado mes, en el paraje de 'El Paujil ', de la fecha y va al Despacho, con informe de que re-
jurisdicción municipal de Villahermosa, según visados cuidadosamente los libros radicadores de
denuncia formulada por Rosalbina Torres de procesos penales que se llevan en esta Oficina,
V elásquez, el cual fue radicado bajo el número fueron halladas las siguientes radicaciones con-
4034. El día 8 del mes de noviembre del citado tra Juan de Jesús González y Antonio Castro:
año se envió en comisión al Alcalde de Villaher-
mosa, junto con los sujetos Oliverio Gil, Mariano "Snrna1·io número 4034, contra Oliverio Gil,
Mariano Cristancho, Ant01u:o Ca-stro, Jna,n de
Cristancho, Juan Manuel Gallego, Medardo Gra-
nada y Manuel Guzmán, que se encontraban de- Jesús González y Ricardo Sierra, por· el delito
tenidos (oficio Nos. 535 y ~37), para que termi- de robo y lesiones personales cometidos en la per-
nara la instrucción del proceso, pero allí el su- sona de Jesús María V elásquez el día 21 de oc-
tubre de 1951, en el paraje de 'El Paujil ', Mu-
mario fue involucrado o agregado a otra inves-
nicipio de Villahermosa. El sumario fue iniciado
tigación que se seguía contra los mismos indivi-
en este Juzgado el 22 de octubre de 1951. .. ".
duos por otros delitos que habían cometido, entre
ellos el de homicidio. Ya en estas condiciones el "4036.- Sumario contra Oliverio Gi~, Mariano
expediente fue devuelto a este Despacho, sin· Cristancho, Juan Manuel Gallego, Medardo Gra-
presos, pues los sindicados. fueron puestos en nada, Antonio Castr·o, Juan de Jesús González,
libertad sin justificación alguna por el Alc~lde Miguel Guzmán, Reinaldo -soto y Epifanio Suá-
de Villahermosa, y así fue remitido el día 7 de rez, por- el delito de doble homicidio (occisos:
marzo de 1952, al reparto de las Fiscalías Supe- Pedro Muñoz y Dalielio Castaño), iniciado en
riores de !bagué, sin que hubiera :vuelto a este el Juzgado Penal del Circuito del Líbano el día
Juzgado. Según se ha oído decir a algunos de los 5 de noviembre de 1951. .. "
''Los dos expedientes que fueron acumulados, El a.d quem, al revisar la providencia enjuicia-
indebidamente, por investigador enviado por la toria, no hizo sino modificarla, ''suavizando los
Gobernación del Tolima, .se enviaron al señor cargos para los imputados", como acertadamen-
Juez Superior (Repartimiento) de Ibagué, por te lo expresa el colaborador fiscal de la Corte
corp.petencia el día 7 de marzo de 1952, pero para al refutar este aspecto de la acusación. Por tan-
(sic) que dicho proceso se extravió, y ambas to, no era necesaria la notificación personal a
investigaciones fueron iniciadas nuevamente me- los defensores de los procesados, como equivoca-
diante denuncio de los interesados". damente lo considera el actor. Bastaba, en cuanto
" a los defensores, la notificación por estado.
Firmado, Edu.ardo Londoño, Srio" (fl. 174, Cuando el artículo 170 del Código de Proce-
ibídem). dimiento Penal ordena que el auto de proceder
se notifique personalmente al procesado y a su
2:¡¡ De los anteriores informes se infiere que sí defensor, persigue la finalidad esencial de que
se realizaron alg·unas averiguaciones sobre la quien ha sido residenciado en juicio conozca los
suerte corrida por los citados sumarios, y que cargos que en aquél se le formulan y, en conse-
precisamente en virtud de ellas se llegó a la con- . cuencia, pueda defenderse. En otros términos,
clusión de que se habían extraviado, raz9n por que no se le sorprenda con una providencia de
la cual hubo de formularse una nueva denuncia tan acusada importancia procesal. Por ello la
por los interesados. Fue así como se reconstruyó omisión del precepto contenido en la disposición
el ·proceso que ahora ha llegado hasta la Corte. citada está erigida por la ley (numeral 39 del
Y si bien es cierto que al tratar de localizar los artículo 198, ibídem) en motivo de nulidad, que
expedientes perdidos no se dio estricta aplica- no es absoluta, sino relativa, por cuanto desapa-
ción a las disposiciones legales pertinentes ( ar- rece ''si habiendo comparecido el reo en juicio
tículos 154 del Código de Procedimiento Penal no la reclama dentro de los treinta días siguien-
y 51? del Decreto legislativo número 242 de 1951), tes a aquel en que se le haya hecho la primera
ello apenas entraña una irregularidad sin inci- notificación personal''. Por tanto, proferido el
dencia cardinal en el derecho de defensa de los llamamiento a juicio y apersonados en el mismo
procesados. I.1o dicho es suficiente para concluír el procesado y su defensor, aquella sorpresa es
que tanto la supuesta incompetencia de jurisdic- imposible.
ción como la nulidad supra-legal planteada care- De aquí que esta Sala haya dicho en jurispru-
cen de fundamento procesal, motivo por el cual dencia que ahora reitera :
el cargo debe desecharse.
''La notificación personal del auto de proce-
3:¡¡ Fortalece la conclusión anterior el siguien-. der, sólo· es obligatoria en la primera instancia
te razonamiento de la Procuraduría Delegada: _ o cuando el juzgador ad qttem revoca el sobre-
''Los procesados han negado en forma siste- seimiento dictado por el Juez a quo y, califica el
mática y rotunda su participación en los hechos, mérito del sumario abriendo el debate judicial,
y se han abstenido de hacer la menor referencia pero la reforma o adición del auto de proceder no
al investigativo anterior, en razón del cual fue- implica un nuevo llamamiento a juicio sujeto a
ron detenidos e indagatoriados y luego puestos notificación personal, máxime cuando en la parte
en libertad como consecuencia del extravío del resolutiva de dicho auto se conserva la misma de-
respectivo expediente. Siendo esto así, es de su- nominación genérica del delito que el Código
poner con todo fundamento que si hubieran sido Penal le asigna en el respectivo capítulo o en el
absueltos o condenados de ello habrían quedado correspondiente Título, cuando éste no se divide
las consiguientes constancias en los diferentes en capítulos. Lo contrario llevaría a la cónclu-
Juzgados y cárceles, etc., por las cuales hubieran sión absurda de afirmar la existencia de dos au-
pasado los procesados. No existiendo esas cons- tos de proceder en un mismo negocio y por un
tancias, es lógico eoncluír que los procesados no mismo delito". (Auto de 31 de marzo de 1955,
han sido sancionados por dos veces ni juzgados G. J., Tomo LXXIX, pág. 915, No. 2151).
doblemente por motivo de un mismo hecho delic- En consecuencia, tampoco prospera el segundo
tuoso' '. cargo.
4:¡¡ El segundo motivo de cargo es también
ineficaz para obtener el fin que el demandante DECISION:
se propone. El auto de proceder proferido por el )
Juez de primer grado, se notificó personalmente En razón de lo expuesto, la Corte Suprema
a los procesados detenidos y a sus defensores. -Sala de Casación Penal-, de acuerdo con el
Nos. 2261, 2262, 2263y 2264 GACET.A JUDICIAL 465
concepto del Ministerio Público, y. administrando Cópiese, notifíquese y devuélvase. Publíquese

justicia en nombre de la República y por auto- en la Gaceta Judicial.
ridad de la ley, no casa la sentencia recurrida Hwmbe7"to BmTera Dontíng·zwz, Simón Monte-
del 'l'ribunal Superior de Ibagué, a la cual se ro Torres, Gnstavo Rendón Gaviria,, J·nlio Ron-
callo A costa, Angel 1Vla1·tín V ásquez A., Prinú-
ha aludido expresamente en la parte motiva. t·ivo V e1·r;am Crespo.
Pioqninto León L., Secretario,
G. Judicial - 30
IPR.OICJE§O IPOR. IHIORUCJIJDJIO (A8E'§JINA'f0) RJI'fUAJDO ICONIFOR.ME AIL JDIEICR.IE'f!D '00]_2
JDIE 1959
Jinterpretación jurídica deli postulado constitucionaU sobre la retroactividad de las dñsposi-

dones penales permisivas o favorables al acusado.
!La supuesta violación del artículo 26 de la (Magistrado ponente, doctor Gustavo Rendón
{)arta y consecuente nulidad supralegal en el Gaviria).
caso sub judice fumladas en una injurídica in-
terpretación del postulado constitucional sobre -Vistos:
la retroactividad de las disposiciones penales
permisiv.as o favorables al acusado, no entraña Contra la sentencia proferida en esta causa por
cargo valedero contra ia sentencia. !Este proceso, el 'l'ribunal Superior del Distrito Judicial de
como es de toda evidencia, estuvo legitimamente Manizales el1Q de marzo del año en curso, con-
rituado conforme al Decreto legislativo 0012 de denatoria de Angel María Triana J aramillo, a
1959. Al dejar de tener vigencia sus normas, no la pena principal de 15 años de presidio y co-
por ello las actuaciones cumplidas podían per- rrespondientes accesorias, como responsable del
der su legitimidad u originar nulidad del juicio, delito de homicidio (asesinato), fue interpuesto
pues de ser de recibo tal criterio, no habría or- en la debida oportunidad el recurso extraordina-
den jurídico en la Nación y carecería de signi- rio de casación, tanto por el acusado como por su
ficado en derecho el llamado ámbito de la ley defensor, del cual procede la Corte a resolver de
en cuanto al tiempo. fondo, agotado el trámite legal.
Otra cosa sería, como esta Sala lo ha resuelto
en repetidas sentencias de casación, que de modo
Hechos y actuación procesal.
indebido el Decreto se hubiera aplicado al juz-
gamiento, bien por tratarse de infracciones co- Estando circunscrito el debate, según los tér-
metidas antes de su vigencia, o no comprendidas minos de la demanda, a la causal cuarta de casa-
expresamente en ese estatuto de excepción, por- ción, bien puede la Sala acoger la relación que
que para esos eventos la {)orte ha acudido doc- de los hechos da el señor apoderado:
trinariamente a la facultad consagrada en el
artículo 215 de la {)onstitución. ''El día 13 de agosto del año de 1960, a eso
de las once .de la noche, aproximadamente, pene-
Si la Sala de {)asación Penal ha dicho, con tró el señor Carlos Marín al establecimiento de
sobrada razón, que el aludido Decreto limitó prostitución de propiedad de Margarita Rodrí-
o hizo más precario el derecho de defensa, sus guez Henao, situado en el área urbana del Mu-
conceptos nunca estuvieron encaminados a afir- nicipio de Victoria (Caldas). Una vez allí se
mar la inconstitucionalidad de todos sus ordena- dedicó a ingerir bebidas embriagantes, ubicán-
mientos, sino de modo principal a evitar su apli- dose frente al mostrador y sin compañía nin-
cación en cuanto de manera franca pugnaran guna.
con las garantías impuestas en el artículo 26 de
la {)onstitución. ''En el mismo lugar se encontraba la mujer de
vida alegre conocida con el apodo de 'La Pintu-
co', y que figura en el expediente con el nombre
Corte Sup1·erna de Justicia.- Sala de Casación de Robertina Higinio Marín.
Penal.- Bogotá, diez y seis de noviembre de ''Entre la Higinio y el señor Marín se estable-
mil novecientos sesenta y dos. ció contacto, bien porque antes se conocieran o
bien, como lo insinúa la primera nombrada, en Estima el demandante, previas algunas con-
razón de algunas piezas que bailaron juntos, a sideraciones sobre-la limitación del procedimien-
petición muy galante de aquel último. to que hubo de aplicarse al caso de autos y de la
''Transcurrido un lapso aproximado de media trascendencia que reviste el llamamiento a jui-
hora, el señor Carlos Marín, acompañando o cio, que la actuación debió retrotraerse. Para
siguiendo en pos de Robertina, se trasladó a la sintetizar el cargo expresa:
pieza de ella, muy probablemente con el propó- "a) El negocio adelantado contra Angel Ma-
sito, compartido por ambos, de practicar el ac- ría Triana Jaramillo nol había hecho tránsito de
ceso carnal. cosa juzgada en el momento de levantar el esta-
''Apenas habían discurrido unos breves ins- do de sitio en Caldas, Departamento en donde
tantes cuando sonó el fúnebre estampido de un se le juzgaba;
arma de fuego, la cual había sido disparada en "b) Al desaparecer el estado de sitio quedó
la misma alcoba de la prostituta. Al acercarse automáticamente derogado el Decreto extraordi-
algunos de los concurrentes .al sitio de los ~mee nario número 0012 de 1959;
sos, pudieron constatar que el señor Carlosf Ma-
rín había recibido varias lesiones, ocasionadas· "e) Aunque el hecho que se le imputaba a
con arma de fuego, y a consecuencia de las cuales 'friana Ja,ramillo como presunto autor respoll,-
perdió súbitamente la vida, por fulminante he- sable, se había consumado bajo la vigencia del
morTagia aguda. 0012, este Decreto, por ser una norma más res-
"Robertina Higinio. Marín señaló como autor trictiva o desfavorable, perdía aplicación frente
de la muerte del occiso a mi patrocinado, Angel al Código de Procedimiento Penal, norma que
María Triana Jaramillo, quien posteriormente como ya lo dijo esa honorable Corte, con toda
fue sometido a diligencia de indagatoria, dete- razón, es más permisiva o desfavorable (sic), y
nido preventivamente y procesado conforme a "d) El Código de Procedimiento Penal im-
la legislación de emergencia, impuesta para los pone como norma esencial de todo juzgamiento
Departamentos en ese enton~es bajo el estado de la formulación de un pliego de cargos, conforme
sitio, del Decreto extraordinario número 0012 a lo dispuesto en su artículo 429, requisito que
de 1959". como se ha cumplido (sic) con Triana J arami-
El proceso de que se trata, impulsado por los llo, impone la declaratoria de nulidad del nego-
trámites previstos en el Decreto 0012 de 1959, cio, para retrotraerlo un instante procesal (sic)
para entonces vigente, recibió del Juzg·ado 29 que permita la formulación de dicho pliego de
Superior de· Manizales sentencia condenatoria, cargos''.
con fecha 6 de noviembre del año de 1961. Tra- b) Consiste el segundo cargo, de acuerdo con
mitada la segundl} instancia, el ad quem profirió lo expresado en la demanda, en que al acusado
el fallo recurrido el19 de marzo último, es decir, ''le fueron conculcados sus derechos constitucio-
cuando ya no regíael De.creto aludido. nales y legales para defenderse por cuanto no
se ordenó la apertura a pruebas del negocio, no
obstante haberlo solicitado en debida oportuni-
Demanda de casación. dad''. Se agrega por el señor apoderado que ''a
'friana J aramillo se le negó la oportunidad de
lp.voca el señor apoderado, ~'como· causal única demostrar, acreditando hechos nuevos, su- ino-
del .recurso de. casación interpuesto,: la contem- cencia cómó pr~sunto autor del delito que se le
plada en el numeral 49 del artículo 567 del Có- imputó, violándose en esta forma, no sólo lo dis-
digo de Procedimiento Penal, por cuanto la sen- puesto por el artículo 26 de la Constitución Na-
tencia recurrida se dictó en un juicio viciado cional, sino lo ordenado por el 542 del Código
de nulidad", y, como según el impugnador, el de Procedimiento Penal, porque mi patrocinado
fallo "viola la ley procedimental por dos con- no sólo pidió que se abriera a pruebas el negocio,
ceptos diferentes'', los cargos los separa así: manifestando que tenía interés en que se prac-
a) Aplicación indebida del Decreto 0012. Se ticaran algunas, sino que solicitó que el término
.fundamenta este motivo de nulidad procesal, con para practicarlas fuera mayor de tres días, peti-
la consiguiente violación del artículo 26 de la ción más que legal, por cuanto el Código de Pro-
Constitución Nacional, en haberse dictado la cedimiento Penal autoriza un término de 15, más
sentencia del Tribunal luego de levantado por el el de las distancias, si a este último hubiere lu-
Gobierno el estado de sitio y cesado, como es· ob- gar".
vio, el imperio del Decreto.
Concepto del Ministerio Público. Tribunal a la petición de Triana, folio 132 v., no
ve este Ministerio Público que con ello se haya
No comparte el señor Procurador Segundo De- incurrido en nulidad alguna, al no accederse a
legado en lo Penal los planteamientos de la par- lo pedido por el memorialista.
te recurrente, ni encuentra que en la actuación
cumplida se haya incurrido en los motivos de "La presunta violación del artículo 26 de la
nulidad alegados en la demanda de casación. Carta, ha sido apenas insinuada sin entrar a
hacerse ningu_na demostración sobre la existen-
Respecto al primer cargo reseñado, el distin- cia dentro del proceso de una nulidad constitu-
guido colaborador, después de referirse al curso cional".
seguido por el proceso al surtirse ·la segunda
instancia, y de anotar, con toda razón, "que ·el
Decreto extraordinario 0012 no estableció ni Consideraciones de la Corte:
consagró normas de excepción en materia pro-
cedimental, tendientes a procurar la rápida y 11;\ La supuesta violación del artículo 26 de la
eficaz administración de justicia en lo penal, en Carta y consecuente nulidad supralegal en el
la segunda instancia", como que "el artículo caso st~b fudice, fundadas en una injurídica in-
16 del Estatuto que se comenta establece que las . terpretación del postulado constitucional sobre
apelaciones y consultas de las sentencias emitidas la retroactividad de· las disposiciones penales
en los procesos que ·se adelanten conforme a las permisivas o favorables al acusado, no entraña
normas del Decreto, se surtirán de acuerdo con cargo valedero contra la sentencia. Este proceso,
las normas del Código de Procedimiento Penal", como es de toda evidencia, estuvo legítimamente
argumenta lo que sigue: rituado conforme ,al Decreto legislativo 0012 de
1959. Al dejar de tener vigencia sus normas, no
"Es indudable· que la Corte l1a considerado por ello las actuaciones cumplidas podían perder
que el Decreto 0012 recorta muchas de las facul- su legitimidad u originar nulidad del juicio, pues
tades y prerrogativas que el Código Procesal Pe- de ser de recibo tal criterio, no habría orden
nal vigente confiere a los procesados; pero tam- jurídico en la Nación y carecería de significado
bién ha dicho (Decisión sobre inexequibilidad en derecho el llamado ámbito de la ley en cuanto
del Decreto 0012) que el procedimiento consa- al tiempo.
grado en el artículo 3Q está en vigencia. 2~ Otra cosa sería; como esta Sala lo ha resuel-
"Para el caso de autos, habiendo sido produ- to en repetidas sentencias de casación, que de
cida la sentencia de 1~ instancia, no quedaba modo indebido el Decreto se hubiera aplicado
al Tribunal otro camino que el de resolver la al juzgamiento, l:iien por tratarse de infraccio-
apelación y consulta de la misma en la forma nes cometidas antes de su vigencia, o no com-
como lo hizo ; mús si se tiene en consideración el prendidas expresamente en ese estatuto de ex-
artículo 16 del Decreto varias veces citado. cepción, porque para esos eventos la Corte ha·
''Sería absurdo y contrario a toda norma de acudido doctrinariamente a la facultad consa-
hermenéutica, como lo pide el opositor, retrograda en el artículo 215 de la Constitución.
traer la actuación procesal hasta el proferimien- 3~ La sentencia del Tribunal en este negocio
to de la providencia predicada por el artículo fue dictada, ya se dijo, después de cesar el esta-
429 del Código de Procedimiento Penal. do de sitio. Pero este acto jurisdiccional lo pro-
"Los cargos formulados en el Capítulo I de la firió el ad quem cumpliendo a cabalidad los ritos
demanda son puramente aparentes, y no es po- procesales de la segunda instancia que eran los
sible, sobre ellos, concluír que la sentencia pro- establecidos en el Código de Procedimiento Pe-
ferid~ por el honorable 'fribunal Superior de nal, pues en este particular absolutamente nada
Manizales fuera dictada dentro de un juicio vi- proveyó el Decreto 0012.
ciado de nulidad". -
4~ Si la Sala de Casación Penal ha dicho, con
El segundo cargo le merece al Ministerio Pú- sobrada razón, que el aludido Decreto limitó o
blico, con base en las constancias procesales, esta hizo más precario el derecho de defensa, sus
somera réplica : conceptos nunca estuvieron encaminados a afir-
"No es cierto, como lo manifiesta el oposjtor, mar la inconstitucionalidad de todos sus orde-
que por el Tribunal no se hubiera ordenado la namientos, sino de modo principal a evitar su
apertura a pruebas del negocio: Al folio 130 pue- aplicación en cuanto de manera franca pugnaran
de consultarse el auto que tomaba tal determi- con las garantías impuestas en el artículo 26 de
nación. En cuanto a la solución dada por el la Constitución.
·5¡;¡ El quebrantamiento del derecho de defensa fiscal, administrando justicia en nombre de la

que el señor apoderado quiere hacer valer con República y por autoridad de la ley, desecha el
fundamento en la negativa del Tribunal a am- recurso extraordinario de casación a que se ha
pliar el término probatorio, es un cargo inane, hecho mérito; y ordena devolver el proceso al
pues las partes en el proceso ni siquiera solici- Tribunal de origen. ·
taron, de acuerdo con el auto de 24 de noviembre
de 1961, que el juicio se recibiera a pruebas. Cópiese, riotifíquese y cúmplase. Publíquese
De este modo nada hay que. agregar a lo re- en la Gaceta Judicial.
plicado en e.ste aspecto de la demanda· por el
señor representante. del Ministerio Público. Httmberto Barrera Domínguez, Simón Monte-
6¡;¡ Todo lo expuesto lleva a la conclusión de ro Torres, Gustavo Rendón Gaviria, Julio Ron-
que no prospera el recurso de casación, con base callo Acosta, Angel Martín V ásqttez A., Primi-
en la causal alegada.
tivo Vergara Crespo.
DECISION:
Pioqttinto León L., Secretario.
En consecuencia, la Corte Suprema -Sala de
Casación Penal-, de acuerdo con la opinión
,,
J
N1UlLIDAD CON§'ll'li'll'1UCJIONAJL' lP'OR lP'RliVACliON ][)JEJL DlERlECHO ][)JE DlEIFIE'NSA
Ejercicio dal deredhto de defensa. -lLa función del abogado defensor tiene en carácter de
servicio de necesidad pública.- Consecuencias de la relación entre la defensa en juicio y
en ejercicio de na profesión de ahogado.
l. !El derecho de defensa del acusado en el que: "!El derecho de defensa en juicio, como de-
proceso penal, por medio de un defensor o apo- recho subjetivo, es el ejercicio de las facultades
derado de su libre elección o designado de ofi- conferidas al individuo por las leyes sustantivas
cio, se considera actualmente en los países ci- y formales, para oponerse a la pretensión penal
vilizados y de régimen democrático como una de o policial del !Estado, o para responder a la pre-
las principales garantías del individuo frente tensión de tutela jurídica dirigida contra el !Es-
a la acción punitiva del !Estado; derecho recono- tado por un demandante, o viceversa, para re-
cido y consagrado, en forma más o menos ex- clamar la tutela jurídica del !Estado".
presa, no solamente por las leyes de procedi-
Aunque nuestra Constituci~n Nacional, a di-
miento penal, sino por algunas constituciones.
ferencia de la de algunos otros países, como la
Así, en los !Estados Unidos el derecho de estar de litalia y la Argentina, no contiene un texto
asistido por un abogado y de estar representado que de una manera expresa establezca que el
por él está expresamente garantizado por la derecho de defensa' "es inviolable", o que "a
sexta enmienda a la Constitución, en el caso nadie se le puede privar del derecho de defen-
de las diligencias entabladas en virtud del dere- sa", una reiterada jurisprudencia de la Sala de
cho federal. Casación Penal de la Corte, como desarrollo del
][}e tan extremadamente importante se con- artículo 26 de la actual codificación constitucio-
sidera el derecho de estar asistido y represen- nal, ha reconocido, al lado de las nulidades ta~a
tado en juicio por un abogado, que ~sta cuestión tivamente establecidas por los artículos 198 y
fue uno de los tem:ils especialmente estudiados 199 del Código de Procedimiento lPenal, las lla-
en el Congreso llnternacional de Juristas, de madas nulidades supralegales o constituciona-
Nueva ][}elhi, llndia, reunido recientemente, en les, en casos verdaderamente excepcionales en
enero de 1959. que un acusado haya sido privado del derecho
!El derecho de defensa en juicio, según lo ex- de defensa, o no haya podido ejercitar este dere-
presa Carrara, "no es un privilegio ni una con- cho, bien porque fueron violados derechos o pre-
cesión", otorgada por eR !Estado, sino "un ver- rrogativas especiales consagrados por la lley en
dadero derecho originario del hombre, y por ello su beneficio, o porque el abogado designado
inalienable". lEste eminente maestro añade que como defensor no cumplió en forma alguna y
al anterior principio se asocia el "que también efectiva el deber profesional de ejercitar la de-
la sociedad tiene un interés directo en la defensa que le fue encomendada.
fensa del acusado, ¡1orque necesita, no de una 2. IDel contenido de los artículos 107 y ll08 del
pena que caiga sobre una cabeza cualquiera, sino Código de Procedimiento Penal, se deduce, sin
el castigo den verdadero culpable. Y, de este dificultad, que la defensa en el juicio penal por
modo, la defensa no es solamente de orden pú- medio de abogado, perito en las disciplinas ju-
blico secnndario, sino de orden público pri- rídicas, es obligatoria para todos los procesados,
'llario". ya que estos artículos establecen para el abo-
Por esto, en su estudio sobre "!El ][}erecho de gado designado como defensor, tanto por el acu-
')efensa", José Armando Seco Villalba explica sado como por el Juez o funcionario de ins-
trucción, la forzosa aceptación del cargo y el 3. El derecho a la defensa y la intervención

cumplimiento ·de los deberes que su calidad le del defensor han corrido una suerte pareja. Am-
imponen, pudiendo · ser requerido y sancionado plitud y libertad de la defensa y derecho al ase-
disciplinariamente por el Juez de la causa, cuan- soramiento o patrocinio de un abogado fueron
do se niegue a desempeñar dicho cargo. dos cuestiones de trascendental importancia para
Cuando la defensa técnica en juicio es obli- obtener las garantías efectivas de seguridad de
gatoria, como ocurre en nuestro Derecho Pro- la libertad individual y una buena administra-
cesal Penal, la función del abogado defensor tie- ción de , justicia.
ne el carácter de servicio de necesidad pública, !Los numerosos agravios inferidos a los dere-
según lo reconocen los expositores, entre los chos humanos impusieron definitivamente la
cuales basta citar a Vincenzo Manzini, quien idea de establecer en el derecho positivo los prin-
al respecto expone: "lEn relación con los estados cipios de 'la teoría que consideraba la efectivi-
procesales y a los actos en que la defensa es dad de la defensa y la asistencia del abogado
obligatoria, asume ella, en cambio, como ya lo como una garantía esencial para la seguridad
hemos demostrado (n. 263), el carácter de ser- del individuo y de sus derechos. IEl desarrollo y
vicio de necesidad pública, servicio para el cual perfeccionamiento del estado de derecho han
se requiere precisamente que se trate de una terminado por hacer indispensable y obligatoria
actividad profesional que exige una especial ha- la intervención dei abogado, especialmente en
bilitación del Estado, así como la obliga!)ión le- los procesos penales.
gal en los interesados· de servirse de dicha ac- Siendo tan estrecha la relación que existe en-
tividad" (art. 359, n. l., Cod. Pen.). tre la defensa en juicio y el ejercicio de la pro-
Seguramente con el fin de proteger este ca- f~sión de abogado, resulta evidente que cualquier
rácter de "servicio de necesidad pública" que actividad de los órganos jurisdiccionales que im-
tiene el cargo del defensor o apoderado en los pidan, entorpezcan . o 'dificulten la función del
procesos penales, es por lo que el artículo 197 abogado defensor en el cumplimiento de su no-
del Código Penal sanciona con arresto de un ble misión,• o la negativa u omisión de parte
mes a un año, interdicción del ejercicio de dere- de éste en el desempeño de su deber profesional,
chos y funciones públicas, y suspensión en el implica una verdadera lesión a la inviolabilidad
ejercicio de la profesión por el mismo tiempo, del derecho de defensa en juicio implícitamente
al abogado defensor que, a sabiendas, perjudi- consagrado por el artículo 26 de la Constitución,
que los intereses de su defendido o representado. según lo ha reconocido tradicionalmente la ju-
Por esto la naturaleza del ministerio ejercido risprudencia de la Corte Suprema.
por el abogado g'uarda una relación directa con El pleno y efectivo ejercicio del derecho de
el derecho de defensa en juicio. abogar asegura una eficaz y legítima defensa
!La .defensa en juicio, pero de una· manera es-· del acusado y de sus derechos, tanto más nece-
pecial en el proceso penal, de la persona y de saria en nuestro país, por cuanto el artículo 40
sus derechos no se puede realizar plenamente, de la Constitución, con el propósito de regla-
y en su más noble expresión humana, sin la in- mentar la profesión de abogado, llegó al extremo
tervención del abogado. de prohibir litigar "en causa_ propi¡¡,", a quienes
!La asistencia del abogado· fue una de las pri- no son abogados inscritos. lEs cierto que la !Ley
meras conquistas que obtuvo el individuo para 69 de 1945, en desarrollo del citado artículo de
lograr el respeto de la defensa. lEn presencia la Cinta, establ,eció, en !"ateria penal, algunas
de los procedimientos inquisitoriales, de las ve- excepciones a la prohibición constitucional de
jaciones y persecuciones judiciales, que preva- abogar "en causa propia!', tales como las de in-
lecieron en otras épocas, y en el que se incurre terponer recurso, solicitar la libertad provisional
aún en ciertos regímenes tiránicos, la asistencia y la condicional, actuar 'tm las diligencias e in-
del abogado debía tener una consoladora virtud tervenir directamente en todos los casos que de
capaz de infundir en el ánimo de los enjuiciados manera expresa autorice la ley, pero estas ex-
una esperanza de justicia. Pero dicha asistencia cepciones son tan limitadas que de ninguna ma-
tuvo un distinto significado que fue evolucio- nera aseguran el pleno ejercicio del derecho de
nando desde los tiempos del derecho romano defensa penal sin la asistencia, más obligatoria,
hasta su afianzamiento definitivo en el moderno por lo tanto, de un abogado inscrito.
proceso criminal.
Corte Snprema de J1tsticia.- Sala de Casación Después de algunas incidencias procesale~, en

Penal.- Bogotá, noviembre dirz y nueve de que el Juez del conocimiento cerró y reabnó la
mil novecientos sesenta y dos. investib>ación para la práctica de algunas prue-
bas solicitadas por el propio sindicado y por el
(Magistrado ponente, doctor Primitivo Vergara señor Fiscal, aquel funcionario, en auto del_ 4
Crespo). de noviembre de 1960, cerró nuevamente .la n~
vesti()'ación y dispuso poner los autos a diSposi-
Vistos: ción ~le las partes, por el término de tres d.í~s,
para que formularan sus alegatos ~e c?ncluswn.
Cumplidos los trámites propios del recurso de Durante el término para: alegar, mngun memo-
casación, se procede a resolver el propuesto por ri~l presentó el defensor de oficio; so~amente el
el reo Marcelino Castro Caro contra la sentencia propio sindicado Castro Caro presento un corto
de segunda instancia proferida por el Tribunal y mal redactado alegato, firmado a ruego por
Superior del Distrito Judicial de !bagué, el vein- José Rubén María Cruz, por no saber aquél fir-
tiocho de septiembre del año pasado, en la que mar, según se hizo costar al pie de dicho ~scrito.
se condenó al recurrente, al confirmar el fallo El Fiscal reprodujo el concepto que hab1a ren-
de primer grado, a la pena principal de quince dido anteriormente, que obra a folios 94 a 97
años de presidio y a las accesorias correspon- del cuaderno principal, en el que, después de
dientes, como responsable del delito de homicidio hacer un breve ailálisis probatorio, solicitó se
agravado consumado en la señora María Manuela dictara sentencia condenatoria en contra del sin-
Avila de Rincón. dicado Marcelino Castro Caro, se' absolviera al
sindicado Isidro Torres Martínez y se sobreseye-
Antecedentes. ra temporalmente a Alejandro Rincón y Ovidio
· Parra, ''por no haber pruebas para condenar-
Los hechos que dieron origen a este proceso los".
los resume el señor Agente del Ministerio Públi- El Juez Primero Superior de !bagué, en fallo
co de la manera siguiente: de primera instancia, fechado el 12 de diciembre
''El proceso se originó por la muerte violent~ de 1960, resolvió :
de que fue víctima la señora María Manuela A VI- · Primero. Condenar al sindicado Marcelino
la de Rincón en la vereda 'Alto de Icononzo', Castro Caro, hijo de Marcelino Castro y R~;nona
jurisdicción del Municipio del mismo nombre. Caro de 29 años de edad, natural de Cienaga
El deceso se produjo en las horas de la mañana (Bo;acá), vecino de Icononzo, cedulado bajo el
del domingo 14 de febrero de 1960, como con- número 246190 de Fusagasugá, soltero, de pro-
secuencia de un disparo de escopeta hecho desde fesión agricultor, a la pena principa-l de ~1tince
unos matorrales en la orilla del camino que con- miios de presidio en el lugar .que d~term~n_e _e~
duce de la finca 'El Retiro', en la vereda pre- Gobierno Nacional, por el delito de . horntc~d~o
citada' '. en la persona de María Manuela Avila de Rm_-
Iniciada la investigación por la Alcaldía Mu- cón.
nicipal de Icononzo el 15 de febrero de 1960, fue ~'Segundo. Condena~lo iguah~1en~~ a las ~i
adelantada y perfeccionada por el ,Juez 17 6 . de guientes penas accesorias: pubhcacwn espeCial
Instrucción Criminal, habiéndole correspondido de la sentencia; interdicción de derechos Y fun-
el conocimiento, por ,reparto, al Juez Primero ciones públicas por el mismo pe~~odo. de. la .~ena
Superior de !bagué, quien por auto del 3 ~e principal; pérdida de toda pen~1~n, JUbllaciO~I, o
mayo de 1960 avocó el conocimiento del negoCI.o sueldo de retiro de carácter ofiCial ; suspenswn
y dispuso tramitado de acuerdo con el procedi- de la patria potestad, si la tuviere.
miento excepcional establecido por el Decreto
extraordinario número 0012, de 4 de junio de "Tercero. Absolver a los sindicados Isidro To-
1959. Este mismo funcionario designó como de- rres Martínez, Alejandro Rincón y Ovidio Pa-
fensor de oficio del sindicado Castro Caro al rrado, de las condiciones civiles que constan en
abogado doctor Gonzalo Rodríguez, quien tomó sus respectivas indagatorias, respecto de los car-
posesión del cargo el 19 de mayo de 1960 ( Cd. gos que les resultaron en este proceso.
1<>, fl. 92), y a pesar dE:J que no actuó en la pri- "C·uarto. Compúlsese copia de lo pertinente
mera instancia, el Tribunal Superior de !bagué con destino a los señores Juez Penal del Circuito
dispuso, por providencia_ del 14 de febrero de de Melgar para la investigación y fallo del po-
1961, que la defensa c?ntmua!a a su cargo en el sible delito de 'encubrimiento' en que ha podido
trámite de la segunda mstancia. incurrir el menor Luis Rodríguez, ya que por
razón del lugar en que se cometió la infracción "A folio 75 aparece el Acta de Posesión del
principal, le corresponde". doctor Pablo E. Rodríguez como apoderado de
Contra la sentencia de primera instancia in- Ovidio Parrado e Isidro 'forres M. A folio 92
terpuso recurso de apelación el acusado Castro existe una actuación similar para posesionar
Caro, en el momento en que se le hizo la notifi- como apoderado de Marcelino Ca.stro Ca:ro al doc-
cación personal de ella. tor Gonzalo Rodríguez. Y es necesarío decir que
Concedido el recurso de apelación contra el los 'apoderados defensores' fueron nombrados
fallo de primer grado, y enviado el Iiegocio al 'de oficio', por circunstancias previstas en -la
Tribunal Superior .de !bagué, dicha corporación · ley. Y que ninguno de ellos -los 'de oficio', es
lo confirmó en sentencia del'28 de septiembre de la regla general- cumplió con el altísimo e im-
1961, contra la cual el reo Castro Caro interpuso perativo encargo impuesto por la ley. Como abo-
el recurso· de casación que ahora se decide. gados, como abogados reconocidos por juzgados
En el trámite de la segunda instancia el de- y tribunales, a sabiendas incurrieron en omisión
fensor de oficio tampoco hizo ninguna solicitud de uno de los deberes de más alta jerarquía pro-
ni presentó ninguna alegación. · fesional : defender a un procesado, ya sea por
mandato legal o voluntai-io. Pero más grave re-
sulta la actitud de aqúellos Jueces y Tribunales,
Dernanda de casación. caso frecuente en Colombia, que cohonestan ese
Concedido el ·recurso de casación y admitido délito en que incurren algunos 'defensores de
por la Corte, el acusado. Castro Caro confirió oficio' contra la administración de justicia, se-
poder al abogado doctor Né¡;tor Aya Z. para que gún lo prevé el Capítulo 39, Título 49, Libro 29
sustentara el recurso, formalizando la respectiva del Código Penal.
demanda. Este profesional, en ejercicio del po- ''Resulta alarmante, por decir lo menos, que
der que le confirió el recurrente, elaboró y pre- Jueces y Tribunales de la República sigan ig-
sentó oportunamente la demanda de casación, norando el derecho y los medios de defensa que
la que reúne los requisitos legales propios de este consagran la Constitución y las leyes en los pro-
escrito, y en la que se invocan, en su orden, las cesos criminales. Todos aparecen empeñados en
causales cuarta· y segunda,· establecidas en el ignorar y no aplicar el artículo 107 del Código
artículo 567 del Código de Procedimiento Penal. de Procedimiento Penal, para asegurar uno de
La primera causal que invoca el demandante, esos medios que garantizan el derecho de defen-
o sea la establecida en el muneral 49 del artículo sa, uno de los más· sagrados derechos individua-
antes citado, que la establece la ley cuando la les y humanos con que cuentan las organizacio-
sentencia acusada ''es violatoria de la ley proce- nes democráticas como la nuestra. Por ello nues-
dimental por l;taber sido 'proferida en un proceso tro legislador instituyó los principios de que tra-
viciado de nulidad", la fundamenta el actor ale- tan los artículos 26 de la Carta y 1'~ del Código
gando una nulidad constitucional, con base en· de Procedimiento Penal.
el artículo ·26 de la Constitución Nacional, la
que hace consistir en que su poderdante careció ''En el caso propuesto por el recurrente se
de la garantía de una efectiva defensa en el hace más notoria la falta de ponderación de
juicio. nuestros juzgadores para valorar los principios
que, como el que se debate, no deben ser ignora-
Concepto de la _Procurad1tría.
dos. Porque no debe olvidarse que el estatuto le-
. gal aplicado en el JUzgamiento de Marcelino Cas-
•El señor Procurador Segundo Delegado en lo tro Caro es el Decreto 0012 de 1959, que sí res-
Penal, al contestar el traslado de la demanda tringe los medios de d~fensa, comoquiera que su
''es de concepto de ·que la causal 41il de casación artículo 39 suprimió el aüto de vocación a juicio
prevista en el artículo 567 del Código de Proce- y la audiencia pública. Entonces cabe reflexio-
dimiento Penal" debe prosperar, por lo que se nar si los apoderados defensores no cumplen, en
exime de hacer el estudio de la otra causal. En la tramitación del Decreto 0012, con el único
consecuencia, solicita a la Corte que case la sen- medio que permite el mencioilado artículo _3Q.~
tencia acusada y que se proceda de acuerdo con para la defensa del procesado en su juzgamien-
lo dispuesto en el ordinal b) del artículo 570 del to, · tal la presentación .de los alegatos de con~
Código de Procedimiento Penal. clusión, en qué quedan los principios del artículo
Para fundamentar su concepto y solicitud, el 26 de la Constitución, y 19 del Código de Pro-
señor colabor.ador Fiscal razona de la siguiente cedimiento Penal, ¿y en qué .condiciones se ha
manera: cumplido con -el de:echo de defensa del procesa-
do~ Esta oeurrencia en el proeeso contra Mar- normativo; pero informando ese contenido jurí-
celino Castro Caro plantea, como bien lo expone dico, y en cuanto derecho fuudamental auténtico,
el impugnador, una protuberante, vergonzos~ e el derecho de defensa encarna el respeto a la
indefensable nulidad constitucional''. existencia individual y la protección integral
de la personalidad humana, en lo que ''el hom-
bre tiene de sagrado e inviolable". Constituye
Estndio del remtrso. un derecho natural que tiene por. esencia el de-
recho a la vida, a la seguridad y a la realiza<1ión
El derecho de defensa del acusado en él pro-
de los fines del hombre, y que es por su propia
ceso penal, por medio de un defensor o apoderado naturaleza inenajenable. El Estado, ni directa
de su libre elección o designado de oficio, se ni indirectamente, puede violarlo, y su raciona-
considera actualmente en los países civilizados lizaéión jurídica, en modo alguno, debe hacer
y de régimen democrático como una de las prin- olvidar su carácter de derecho inherente a la
cipales garantías del individuo frente a la ac- naturaleza anímico-biológica del hombre".
ción punitiva del Estado.; derecho reconocido y
consagrado, en forma más o menos expresa, no Aunque nuestra Constitución Nacional, a di-
solamente por las leyes de procedimiento penal, ferencia ele la ele algunos otros países, como la
sino por algunas constituciones. de Italia y la Argentina, no contiene un texto
Así, en los Estados Unidos el derecho de estar que de una manera expresa establezca que el
asistido por un abogado y de estar representado derecho de defensa "es inviolable", o que "a
por él, está expresamente garantizado por la sex- nadie se le puede privar del derecho de defen-
ta enmienda a la Constitución en el caso de las sa", una reiterada jurisprudencia de la Sala de
diligencias entabladas en virtud del derecho fe- Casación Penal de la Corte, como desarrollo del
deral. artículo 26 de la actual codificación constitucio-
De tan extremandamente importante se con- nal, ha reconocido, al lado de las nulidades taxa-
sidera el derecho de estar asistido y representa- tivamente establecidas por los artículos 198 y
do en juicio por un abogado, que esta cuestión 199 del Código de Procedimiento Penal, las lla~
fue uno de los temas especialmente estudiados madas nulidades supralegales o constitucionales,
en el Congreso Internacional de .Turistas, de en casos verdaderamente excepcionales en que
Nueva Delhi, India, reunido recientemente, en un acusado, haya sido privado del derecho de
enero de 1959. defensa o no haya podido ejercitar este derecho,
bien porque fueron violados derechos o prerro-
El derecho de defensa en juicio, según lo ex-
gativas especiales consagrados por la ley en su
presa Carrara, "no es 1tn privilegio ni una con-
beneficio, o porque el abogado designado como
cesión" otorgada por el Estado, sino "un ver- defensor no cu]nplió en forma alguna y efectiva
dadero derecho origina,r1:o del hombre, y por ello
el deber profesional de ejercitar la defensa que
inalienable". Este eminente maestt'O añade que
lé fue encomendada.
al anterior principio se asocia el ''que también
la sociedad tiene un Ülterés directo en la defensa En relación con la garantía constitucional del
del acusaqo, porque necesita, no de una pena que derecho ele defensa en el proceso penal, esta Sala
caiga sobre una cabeza cualquiera, sino el castigo en recientes fallos ha soste:r;tido lo siguiente:
del verdadero culpable. Y, de este modo, la de- ''El artículo 26 de la Carta manda que a na-
fensa no es solamente de orden público secnn- die se le juzgue 'sino conforme a las leyes pre-
dario, sino de orden público prima,rio ". existentes al acto que se imputa, ante Tribunal
Por esto, en su estudio sobre "El Derecho de competente, y observando la plenitud ele las for-
Defensa", .Tosé Armando Seco Villalba explica mas propias de cada juicio'.
que : ''El derecho de defensa en juicio, como de- "Las expresiones formalidades legales, pleni-
recho subjetivo, es el ejercicio de las facultades tttd de formas en cada jnicio, empleadas en la
conferidas al individuo por las leyes sustantivas Constitución Nacional, 'son fórmulas con que
y formales, para oponerse a la pretensión penal ésta ordena la observancia de los siguientes re-
o policial del Estado, o para responder a la pre- quisitos, aparte de otros en ellos declarados ex-
tensión de tutela jurídica dirigida contra el Es- presamente. . . d) Que el procedimiento en to-
tado por un demandante, o, viceversa, para. re- dos estos casos garantice al sindicado los medios
clamar la tutela jurídica del Estado. de defensa ... ' (Sent. de la Corte, de 13 de nov.
''El contenido jurídico del derecho de defen- de 1928, G. J., t. XXXVI, p. 203).
sa es, en sentido positivo-legal, el conjunto de ''Y el Código de Procedimiento Penal, al ocu-
facultades presupuestas por el ordenamiento parse de esta trascendental garantía, preceptúa
Nos. 2261, 2262', 2263 y 2264 GACETA JUDICIAL 475
que el sindicado cuente con la asistencia jurídi- di"'o Penal sanciona con arresto de un mes a
da de quien pueda adelantar su defensa y real- un"' año interdicción del ejercicio de derechos y
' ., • o •
mente la lleve a cabo (arts. 104, 107, 432 y 433, funciones públicas y suspen1>10n en el eJerCICIO
entre otros) . de !a profesión por el mismo tiempo, al abogado
''Con este respecto, es obvio que esta asisten- defensor, que a sabiendas, perjudique los inte-
cia jurídica no consiste, como ocurrió en este reses de su defendido o representado. Por esto
proc'eso, en que el juzgador designe 1;¡, quien deba la naturaleza del ministerio ejercido por el abo-
realizarla, sin que siquiera el nonibrado tome gado guarda una relación ditecta con el derecho
noticia de· tal designación. de defensa en juicio.
La defensa en juicio, pero de una manera es-
"No puede negarse ... ", dice .también la Cor- pecial en el proceso penal, de la persona y de .
te ... , ''que e1itre las formas propias del juicio sus derechos no se puede realizar plenamente, y
penal, son de extraordinaria importancia aque- en su más noble expresión humana, sin la in-
llas que se refieren al ejercicio efectivo del de- tervención del abogado.
recho de defensa, y las dos manifestaciones pri- La asistencia del abogado· fue una de las pri-
mor·diales de éste son la producción .de pruebas meras conquistas que obtuvo' el individuo para
y los alegatos orales o escritos. La sentencia que lograr el respeto de la defensa. En presencia de
condena a un reo sin que los Jueces hayan oído los procedimientos inquisitoriales, de las veja-
su defensa, o sin que se le hayan dado los m~dios ciones y perseGuciones judiciales, que prevale-
de aducir pruebas, es violatoria, no sólo de la cieron en otras épocas, y en el q,ne se incurre
ley de procedimiento, sino también de la Consti- aún en ciertos regímenes tiránicos, la asistencia
tución N a.cional" (fallos de casación : abril 27 del abogado debía tener una consoladora virtud,
de 1961, mayo 5 y septiembre 18 de 1962). capaz de infundir en el ánimo de los enjuiciados
Del contenido de los artículos 107 y 108 del una esperanza de justicia. .
Código de Procedimiento Penal se deduce, sin di- Pero dicha asistencia tuvo un distinto signifi-
ficultad, que ~a defensa en el juicio penal, por cado que fue evolucionando desde los tiempos del
'1
medio de abogado, perito en las disciplinas jurí- derecho romano hasta su a,fianzamiento defini-
dicas, es obligatoria para todos los procesados, tivo en el moderno proceso criminal.
ya que estos artículos establecen para el abogado El derecho a la defensa· y la intervención del
designado comó defensor, tanto por el acusado defensor han corrido una suerte pareja. Ampli-
como por el Juez ·o funcionario de instrucción, tud y libertad de la defensa y derecho al aseso-
la forzosa aceptación del cargo y el cumplimien- ramiento o patrocinio de un abogado, fueron dos
to de los deberes que su calidad le imponen, pu- cuestiones de trascendental importancia para ob-
diendo ser r~querido y sancionado disciplinaria- tener las oarantías efectivas de seguridad de la
mente por el Juez de la causa, cuando se niegue libertad i~dividual y una buena administración
a desempefiar dicho cargo. de justicia.
Cuando la d~fensa técnica en juicio es obliga- Los numerosos agravios inferidos a los dere-
toria, como ocurre en nuestro Derecho Procesal chos humanos impusieron definitivamente la idea
Penal, la función del abogado defensor tiene el de ·establecer en el derecho positivo los princi-
carácter de s.ervicio de necesidad pública, según pios de la teoría que consideraba la efectividad
lo reconocen los expositores, entre los cuales bas- de la defensa y la asistencia del abogado como
ta citar a Vincenzo Manzini, quien al respecto una garantía esencial para la seguridad del in-
expone : ''En relación con los estados procesales dividuo y de sus derechos. El desarrollo y per-
y a los actos en que la defensa es obligatoria, feccionamiento del estado de derecho han ter-
asume eUa, en cambio, como ya lo hemos demos- minado por hacer indipensable y obligatoria la
trado ( n. 263), el carácter de servicio de necesi- intervención del abogado, especialmente en los
dad pública, servicio para el cual se requiere procesos penales. .
precisamente que se trate de una actividad pro- Siendo tan estrecha la relación que existe en-
fesional que exige una especial habilitación del tre -la defensa en juicio y el ejercicio de la pro-
Estado, así como la obligación legal en los inte- fesión de abogado, resulta evidente que cualquier
resados de servirse de dicha actividad (art. 359, 'actividad de los órganos jurisdiccionales que im-
n.l., Cod. Pen.)". pidan, entorpezcan o dificulten la función del
Seguramente con el fin de proteger este carác- abogado defensor en el cumplimiento de su noble
ter de "servicio de necesidad pública" que tiene misión o la negativa u omisión de parte de éste
el cargo del defensor o apoderado en los proce- en el desempeño de su deber profesional, impli-
sos penales, es por lo que el artículo 197 del Có- ca una verdadera lesión a la inviolabilidad del
476 GACETA JUDICIAL N'os. 2261, 2262, 2263, y 2264
derecho de la defensa en JUICIO, implícitamente te dilación en la terminación de los procesos pe-

consagrado por el- artículo 26 de la Constitución, nales.
según lo ha reconocido tradicionalmente la ju-
La efectiva defensa del acusado Castro Caro
risprudencia de la Corte Suprema. era más necesaria en este proceso, no solamente
El pleno y efectivo ejercicio del derecho de porque en él se aplicó un procedimiento excep-
abogar asegura una eficaz y legítima defensa del cional, que restringe notablemente los medios y
acusado y de sus derechos, tanto más necesaria oportunidades dé la defensa en juicio, sino por-
en nuestro país, por cuanto el articulo 40 de la que el acusado es una persona completamente
Constitución, con el propósito de reglamentar la ignorante y. analfabeta, quien hizo desesperados,
profesión de abogado, llegó al extremo de prohi-
bir litigar ''en causa propia'' a quienes no son pero ineficaces esfuerzos, por defenderse ''en
abogados inscritos. Es cierto que la Ley 69 de causa propia", 'presentando varios memoriales,
mal redactados, sin ninguna técnica jurídica, qlll
1945, en desarrollo del citado artículo de la Car- tuvieron que ser firmados a ruego, y seguramen
ta, estableció, en materia penal, algunas excep- te redactados por terceros, carentes también de
ciones a la prohibición constitucional de abogar toda preparación en, las disciplinas del derecho.
"en causa propia", tales como las de interponer
recursos, solicitar la libertad provisional y la Como según lo dicho, ha de prosperar la causal
condicional, actuar en las diligencias e interve- cuarta, primeramente invocada en la demanda
nir directamente en todos los casos que de ma- de casación, es innecesario que la Sala entre a
nera· expresa. autorice la ley, pero estas excep- considerar la causal segunda, propuesta tam-
ciones son tan limitadas· que de ninguna manera bién en segundo término, ya que el artículo 538
aseguran el pleno ejercicio del derecho de defen- del Código de Procedimiento Civil es aplicable
sa penal sin la asistencia, más obligatoria, por a la casación penal, de conformidad con lo dis-
lo tanto, de un abogado inscrito. puesto en el artí.culo 79 del Código de Procedi-
En el presente proceso. el sindicado Marcelino miento Penal.
· Castro Caro, quien fue condenado a la grave Como en este proceso hay varios sindicados
pena de quince años de presidio y a las accesorias que fueron absueltos en el fallo del Tribunal
correspondientes, como responsable del asesinato Superior de !bagué, que fue recurrido en casa-
consumado en la seiíora María Manuela A vila de ción, conviene recordar y aplicar lo que reitera-
Rincón, careció en absoluto de la garantía de la damente ha sostenido esta sala, en el sentido de
defensa en juicio, pues el abogado doctor Gonza- que : ''cuando hay varios procesados absueltos
lo Rodríguez, quien fue designado defensor de y uno condenado que recurre en casación, invo-
oficio, según las constancias procesales, se abstu- cando como causal, el ser la sentencia 'violatoria
vo de ejercitar la defensa que se le había enco- de la ley de procedimiento por haberse pronun-
mendado, pues solamente se limitó a firmar las ciado en un juicio viciado de nulidad, la infir-
notificaciones de las providencias, labor rutina- mación del fallo debe ser parcial y no total, por-
ria y sin significación para la efectividad de la que la anulación del proceso no puede perjudicar
defensa del acusado. Pero lo más grave, como lo a los sindicados que no recurrieron en casación
anota el señor colaborador Fiscal, fue la indi- y que tienen a su favor lá sentencia absolutoria
ferencia de los Jueces de instancia ante la falta del Tribunal" ( Cas. 24 septiembre 1938, LXVII,
. de cumplimiento de sus deberes por parte del 153).
defensor del reo Castro Caro, pues no hicieron
uso de los medios que para estos casos les confiere Por lo. expuesto, la Corte Suprema, Sala de
el inciso segundo del artículo 107 del Código de Casación Penal, administrando justicia en nom-
Procedimiento Penal; actitud criticable aunque bre de la República y por autoridad de la ley,
inveterada, que convierte la institución de la de- de acuerdo .con el concepto del señor Procurador
fensa de oficio en el proceso penál, y las dispo- Segundo Delegado en lo Penal, inva~ida parcial-
siciones legales que la establecen, en letra muer- mente ia sentencia recurrida en casación, a que
ta, sin ninguna operancia, con notorio detrimento se ha hecho mérito anteriormente, y declara nulo
de la efectiva garantía del derecho de defensa lo actuado en este proceso a partir del auto de
en juicio y de la eficaz administración de jus- cuatro de julio de mil novecientos sesenta, en que
ticia, pues como ocurren en el presente juicio el Juez Primero Superior de !bagué declaró nue-
y como ha ocurrido el). otros casos, ocasiona una vamente cerrada la investigación y dispuso po-
nulidad -supralegal que al ser declarada en ca- ner el negocio a disposición de las partes para
sación, cuando es invocada obliga a reponer gran que formularan sus alegatos de conclusión, a fin
parte de la actuación procesal, con la consiguien- de que se reponga el .procedimiento, aplicando
Nos. 2261, 2262, 2263 y 2264 GACETA JU.DICIAL 477
el que está actualmente vigente dentro de este Httmberto Ba1-rera Domínguez, Simón Monte-
proceso por el cual se juzgó al recurrente Mar- ro Torres, Gustavo Rendón Gaviria, Julio Ron-
celino Castro Caro. callo Acosta, Angel ilfartín V ásquez A., Primi-
tivo l'e1·gara Crespo.
Cópiese, notifíque, publíquese y devuélvase.
Pioquintd León L., Secretario.
"'>.
IHIOlWIICIIIDIIO COlWJE'll'IIIDO lEN JES'll'AIDO IDJE lll!tA O IDJE IIN'll'JENSO IDOII.A)J!t, CAUJSAIDO IP'Ol!t
Gl!tA..VlE lE IIN.Jf1US'fA lP'l!tOVOCACIION
lEnai!lla interpretación o aprecñac10n i!lle llos hechos. -Violación de na ley por falta de aJlllni-
ICación y por :ñndebida aplliiCación. -Causales segunda y primera de ICasadón penan.
./i\1 desconocerse, dentro de la sentencia acusa- Hechos y actuación:

da, el hecho de que el procesado consumó el
homicidio en las condiciones previstas en el Los sefwres Baltazar Rendón y Alfredo Marín,
articulo 28 del Código lPenal, se incurrió en gra- quienes habitaban en la fracción de .'' Aguaca-
ve y manifiesto enor, el cual llevó, de suyo y tal", comprensión de la Inspección Departamen-
lógicamente, a que, de otra parte, se entendiera tal de Policía de "Llanogrande", en el Munici-
que en contra del procesado concurría la cir- pio de Neira, entraron en grave y peligrosa
cunstancia de mayor peligrosidad, advertida en enemistad, en fuerza de que el segundo, casado
el ordinal 39 del artículo 37 del mismo estatuto. con la señora Edilma Rendón, hermana del pri-
lLa causal segunda de casación invocada en mero, se entregó a tratar pésimamente a su mu-
primer término, de acuerdo con lo que se deja jer, conducta a la que sumó, sin causa alguna
expuesto, debe entonces prosperar y, como con- que lo explique, una intemperante como pertinaz
secuencia, también la primera, ya. que, en ver- hostilidad en contra de aquél, ~ü cual optó por
da!l, resultan violados, por falta de aplicación, causarle toda clase de males, aprovechando, ade-
el artículo 28 del Código lPenal y el ordinal 39 más, cualquier oportunidad para increparlo en
del artículo 37 del mismo texto legal,. por inde- términos vejatorios y procaces. En estas condi-
bida aplicación. ciones llegó la mañana del 25 de octubre de 1960,
fecha en la que se encontraron, de manera ca-
sual, en un camino cercano a los predios de Ren-
dón, quien pocos momentos antes había aprecia-
Corte S~tprerna de Justicia.- Sala de Casación do que p~rte de sus sementeras estaba destruída,
Penal.- Bogotá, veintitrés de noviembre de y entonces, convencido éste de que Marín tenía
mil novecientos sesenta y dos. que ser el autor de semejantes daños, le reclamó
al respecto, lo que dio lugar a que entre los dos
(Magistrado ponente, doctor Simón Montero se trabara una agria disputa, en cuyo desarrollo
Torres). el citado Rendón, lleno dé "soberbia", por me-
dio de tres disparos de escopeta y un machetazo,
Vistos: segó la vida de su enemigo.
De estos hechos conoció el Juzgado 2Q Superior
Se procede a resolver el recurso de casación de Manizales, el cual, entendiéndolos como cons-
que fue interpuesto contra la sentencia del 27 de titutivos del delito de homicidio, en sentencia del
octubre del año pasado, por medio de la cual el 27 de julio del año pasado, dictada con arreglo
Tribunal Superior del Distrito Judicial de Ma- a los trámites del Decreto 0012 del 4 de junio de
nizales condenó al señor Baltazar Rendón Taba- 1959, condenó al procesado Rendón Tabares,
res, como responsable del delito de homicidio como responsable de ellos, a la pena de "trein-
en el señor Alfredo Marín Cardona, a la pena ta y dos meses de presidio'' y accesorias del caso,
de "nueve ( 9) años de presidio" y accesorias fallo que el Tribunal ele la misma ciudad reformó
del caso. en el suyo del 27 ele octubre del año en cuestión·
para inponer al acusado la pena de '·'nueve (9) tra Baltazar Rendón Tabares, de condiciones ci-
años de presidio". viles y personales conocidas, por el delito 'del
homicidio', para que én su lugar dictéis fallo en
el cual se disponga condenarlo a la sanción co-
Dema.ncla ele casación: rrespondiente a la atenuación de la responsabi-
lidad contemplada por el artículo 28 del Código
En la demanda, formulad<~c con arreglo a las Penal, sanción que debe ser de dos años ocho
exigencias legales, el recurrente, por conducto meses de presidio, más las accesorias de rigor, ya
de su apoderado, invoca las causales de casación que en el acusado sólo co.ncurren <;ircunstancias
previstas en los ordinales 29 y 19 del artículo 567 de menor peligrosidad''.
del Código Penal, esta última como consecuencia
obligada de aquélla.
Al amparo de la predicha causal 2:¡¡, se pre- ·Concepto del Ministm·io Público:
tende que en la sentencia acusada, "por errada
interpretación o apreciación de los hechos", vino El señor Procurador Segundo Delegado en
a desconocerse que Rendón Tabares, en la muerte lo Penal, luego de un estudio cuidadoso, detenido
de Marín Cardona, obró ''en estado de ira o de e ilustrado de la demanda y su argumentación,
intenso dolor causado por grave e injusta pro- estugio del que se irán haciendo las transcrip-
vocación", vale decir., dentro ele las condiciones ciones que se estimen oportunas, solicita, con-
a que se contrae el artículo 28 del Código Penal, forme con las tesis del recurrente, lo que sigue:
tesis en cuyo desarrollo y sustentación se hace un ''Acorde con los puntos de vista expuestos,
aniplio y· detenido examen de la prueba reco- este Ministerio. Público pide atentament~ a esa
gida en el expediente, la que, en sentir del im- honorable Corte se sirva obrar en consonancia
pugnador, acredita que la conducta del proce- con lo dispuesto po~ el artículo 570 del Código
sado estuvo determinada, en el momento de los de Procedimiento Penal" ( ordin~l a).
sucesos, de una parte, por el -conocimiento que
tenía del pésimo trato que Marín Cardona pro-
por.cionaba a su cónyuge, señora Edilma Rendón, Para resolver se considera:
hermana suya, y, de la otra, por el convenci- El procesado 'Baltazar Rendón, explicando las
miento de que era el mismo sujeto el que, en la razones que lo determinarOIJ. a segar la vida de
misma mañana de autos, le había ocasionado gra- Marín Cardona, embargado por la "sobm·bia",
ves· daños en sus sementeras, todo lo cual, en como él mismo lo dice, luego de que se refiere
fuerza de ser grave e injusto, integró la modali- a la destrucción de su sementera y a la convic-
dad atenuante de que trata el mencionado texto ción que tuvo de que ello había sido obra de su
legal. · cuñado, anota que ''además le daba mala vida
Consecuente con la tesis que se deja reseñada, a mi hermanita, cada rato bajaba a la casa apo-
el recurrente sostiene, además, que la sentencia rreada" y t'rataba procazmente a su misma hija
"erró flagrantemente" al· afirmar que "el sin- mayor, de nombre Marina, personas a las cuales
dicado obró con la circunstancia 3:¡t del artículo ''ahora veinte días les dio una pela'', hecho que
37 del Código ·Penal, esto es con motivos fútiles obligó a la primera a concurrir a la Inspección
o desproporcionados al hecho'', para eri esa de "Llanogrande ", con el fin de "poner la que-
suerte intensificar la sanción. ja para que pusieran remedio", y así "vino la
Con apoyo en la causall :¡t' el demandante afir- autoridad en busca de él". El acusado remata
ma que esa ''errónea interpretación de los he- todo esto en los sig~ntes expresos términos:
chos'' que determinó el desconocimiento de la " . . . por la tarde se me aventó a la casa tra-
modalidad atenuadora de la responsabilidad, tándome mal, mentándome la madre, diciéndome
llevó a que se violara, por falta de aplicación, el que yo por qué tenía que echarle la Policía en-
artículo 28 del Código Penal. cima, entonces me· dijo que andaban detrás de él,
De acuerdo con las tesis planteadas, la deman- me manifestó diciéndome que a mí nada me im-
da concluye con la siguiente petición : portaba la vida de Oliva (su mujer Edilma), que
''Con base en los hechos y fundamentos lega- la mataba que porque era de él, que hacía lo que
les expuestos, comedidamente solicito de vosotros le daba la gana, que no era sino rin sampón
que dando aplicación al artículo 570 .del Código (sic) ; yo le dije a Alfredo que más bien se con-
de P'rocedimiento Penal, invalidéis parcialmente venciera de las cosas, y entre otras cosas le dije
la sentencia proferida por el honorable Tribunal que yo no' había ido a echarle la Policía, me
Superior de Manizales, en la causa seguida con- contestó diciendo: sí fui tes (sic), gran ... ".
480 GACETA JUDICIAL N_ os. 2261, 2262, 2263 y 2264
A los autos se incorporó copia de la queja que conforme a las exigencias del artículo 28 del
formuló, ante la Inspeceión de Polieía, eon feeha Código Penal, se desconoció, precisamente por
6 de octubre, la señora Bdilma Rendón eontra su errónea interpretación de los hechos acreditados
marido el señor Marín Cardona. En esa queja en el proceso.
la dama en euestión di;jo: , En el fallo impugnado se reconoce que Ren-
"Acontece, señor Inspeetor, que la vida con dón Tabares comprobó, la mañana de autos, que
mi esposo es intolerable, soy madre de numerosa sus semente1'as ofrecían graves daños. Este es,
familia, y resulta que a más de eso no da buenos pues, un hecho del que hay que partir sin en-
ejemplos a la familia, y una jovencita que tengo trar a discutirlo, aunque conviene anotar que
de trece años le da malos tratos y depresión mo- son varios los elementos de juicio que lo acredi-
ral, es decir, en una palabra, la vida es intole- tan. La cuestión, en cpnsecuencia, se reduce a
rable, inclusive que la finquita que trabajo, del establecer si Rendón 'l'abares, sin apartarse del
cafecito que cojo o recolecto, sin mi cónsenti- buen juicio y de la .común facultad deductiva,
miento, lo vendió y nada n9s dio, otras veces ha podía atribuír a Marín Cardona la realización
hecho robos en la casa, como fue un pulso que de esos daños, fenómeno que en la sentencia se
se me llevó para dársele a otra mujer, todos es- rechaza en consideración a que, como allí se ex-
tos malos ejemplos los da a la familia, y hoy presa, no está probado ''que el occiso los hubie-
últimamente aporreó fuertemente y tirarme has- ra causado ni que el sindicado lo hubiera visto
ta lesionarme, pues muchas veces lo ha hecho y en tal ejecución". ·
en prueba de ello muestro las cicatrices (pre- En los autos, en efecto, 110 se C'ncuentra. prueba
senta huellas de violencia, planazos) ". directa respecto a que Marín Cardona hubiera
sido el autor de los daños a que se alude. Pero
Este doeumcnto, euyo contenido encuentra se cuenta, en cambio, con numeroso:; indicios que,
respaldo en múltiple prueba testimonial, acredi- cuando menos, pe:vmitían a RC'ndón Tabares al-
ta, con creces, el pésimo trato que 1\Iarín Cardona bergar esa convicción.
daba, no sólo a su cónyuge, sino a toda su fa-
milia, situación de la que, sin duda, estaba en- En primer lugar, aparece la personalidad de
terado el procesado Rendón Tabares, como él lVIarín Cardona, delineada, conforme al téstimo-
mismo lo afirma y se deduce, lógicamente, del nio de nume¡r·osas personas, como la de un "br.i-
hecho de ser hermano de doña Edilma. bón", dispuesto, en todo momento, a causarle
En la sentencia acusada, aunque se reconoce a las gentes de su m<edio toda clase de daños. En
·ese inusitado tratamiento que Marín Cardona segundo lugar, se cuenta con la descripción de
proporcionaba a su legítima mujer, ninguna su conducta en el propio hogar, conducta pési-
trascendencia se le dio, y es así como allí se en.- ma, de maltrato y vejúmenes a su cónyuge y a
sus hijos, personas a las que incluso robaba para
cueiltra lo que sigue:
atender a sus vicios, segúil de ello informó aqué-
'' . . . el motivo por el cual éste cometió el ho- lla, pocos días antes de los sucesos, en la queja
micidio, se concluye de manera irrefutable, que que presentó contra su marido en la Inspección
no fue el de las n:.laciones entre el occiso y la esde Policía de '' Llanogrande' '. En ·tercer lugar,
posa de éste, pues no aparece que por esto hubie- por cierto de manera elocuente, ahí están las
ra protestado nunca, ni tampoco en el momento relaciones entre los cuñados, también pésimas,
del homicidio dio manifestación de disgusto por desde luego no por culpa de ;Rendón Tabares
esto". sino del occiso, quien dando canda a su tempe-
Como es obvio, para formular esta apreciación ramento agresivo, estuvo a la caza de la opor-
fue necesario, de una parte, prescindir de la in- tunidad para agredirlo, ofenderlo y humillarlo,
dagatoria del procesado, donde éste señala que, 110 obstante su carácter pacífico, destacado y
al lado de la destrucción de su sementera y en ponderado por varios de los testigos que se pro-
orden a determinar su conducta homicida, ac- nunciaron, a lo largo ele la investigación, en tor-
tuó, el conocimiento que tenía del pésimo trato no a sus condiciones.
que el occiso daba a diario a su hermana doña En las predichas circunstancias, frente a los
Edilma, y, de la otra, de la lógica que en lo re- hechos reseñados, era lógico, absolutamente na-
gular rige los sentimientos humanos, la cual, tural, que Rendón Tabares, tan pronto observó
ciertamente, proclama que lesionados en la for- los daños en sus sementeras, dedujera, como lo
ma como lo expresa Re.ndón Tabares, conducen hizo, que ellos obedecían a la maléfica actividad
a un estado de amargura, de abatimiento y, en de lVIarín Cardona. Cualquiera, en su caso, ha-
últimas, de profundo dolor, estado que, en la sen- bría sacado esa conclusión, la cual, es casi se-
tencia acusada, no obstante aparecer integrado guro, Í1o fue equivocada, en fuerza del rigor que
ofrece con relación a los diversos factores que se bienes de Rendón fue realmente grave, fue gra-
anotan. De ahí que el señor PrOC1Jrador emita, ve la provocación, a más de .grave, fue injusta.
en 'el particular, el siguiente concepto, elaborado ''Que fue injusta lo demuestra la ausencia de
mediante el estudio previo de las pruebas del actividades emanadas de Rendón que propiciaron
proceso: y determinaron la actuación de Marín ; que fue
''Para este Ministerio Público no ofrece duda injusta, lo acusa la conducta personal del pro-
alguna el aspecto de que fue Marín -y no nin- cesado en su vida anterior a los hechos por los
guna otra persona- quien infiriera los graves cuales se le acu.sa y que nuncá dio pábulo equi-
daños a la propiedad de Rendón Tabares, en la tativo para que Marín asumiera posiciones de
mañana del 25 de octubre de 1960. Como atrás venganza sobre sus intereses.
se ha dejado establecido, esta situación fue to- ''En criterio de este Despacho Rendón Tabares
talmente desechada por el sentenciador ad qtwm, ocasionó la muerte de Marín en estado de ira
quien hace la afirmación de que Rendón 'se su- o de intenso dolor, y de acuerdo con los dictá-
puso' que fuera Marín el autor del desafuero, menes del Código Penal en su artículo 28' '.
pero que esto no estaba probado en autos. La
comprobación sí existe, se demostró por el opo- De manera que, al desconocerse, dentro de la
sitor, y se aceptó por esta Agencia Fiscal". sentencia acusada, el hecho de que Rendón Ta-
bares consumó la muerte de Marín Cardona. en
Ahora, es cl~ro que ese convencimiento de Ren- las condiciones previstas en el artículo 28 del
dón Tabares, plenamente justificado, respecto a Código Penal, se incurrió en grave y manifiesto
que Marín Cardona había sido el autor de los. error, el cual llevó, de suyo y lógicamente a que,
daños a sus bienes, tenía que llevarlo al estado de otra parte, se entendiera que en contra del
de ira de que informó en su propia indagatoria procesado concurría la circunstancia de mayor
en la frase "me llené de soberbia y le dispOJré ", peligrosidad, advertida en el ordinal 39 del ar-
estado de ira que, como de suyo se comprende, tículo 37 del mismo estatuto.
se generó en grave e injusta provocación, la cual La causal 2~ de casación, invocada en primer
vino a sumarse a la1que, con el carácter de cró- término, de acuerdo con lo que se deja expuesto,
nica, tuvo origen en el trato a la hermana del debe entonces prosperar y, como consecuencia,
procesado, determinador, a su turno, como que- también la 1~, ya que, en verdad, resultan vio-
dó demostrado, del estado de intenso dolor de lados, por falta de aplicación, el artículo 28 del
que atrás se habló. La gravedad e injusticia de Código Penal y el ordinal 39 del artículo 37 del
la provocación, por razón de los daños a las se- mismo texto legal, por indebida aplicación. En
menteras, es algo de que no puede dudarse, fuera esta suerte, como lo indica el a parte a) del ar-
de que lo demuestra el señor Procurador por tículo 570 del Código de Procedimiento Penal,
medio de la siguiente argumentación irrefutable: procede dictar la sentencia que haya de reem-
''Todo este complejo emocional y psicológico plazar la recurrida y que se invalidará en esta
hizo su desfogue o explosión en el instante en providencia.
que Rendón se dio cuenta de los tprpes y graves
daños que Marín causara a su propiedad, segu- En mérito de lo expuesto, la Corte Suprema
ramente incitado por el móvil oscuro de la ven- -Sala de Casación Penal-, acorde con el con-
cepto ael señor Procurador Segundo Delegado
ganza.
en lo Penal, y administrando justicia en nombre
''Esta provocación, con su modesta capacidad de la República y por autoridad de la ley, inva-
de campesino, es indudable que Rendón desde su lida la sentencia recurrida, y en su lugar con-
indagatoria, la ha presenta9.o a las autoridades : dena al procesado Baltazar Rendón Tabares,
es el estado de ira de que habla el artículo 28. como responsable del delito de homicidio en la
También con ellas ha delineado el correspondien- persona de Alfredo Marín Cardona, a la pena de
te intenso dolor que la afrenta que le hizo Marín dos (2) Mios y ocho (8) nwses de presidio, lo
le suscitó. De qué manera podemos .considerar mismo que al pago de los perjuicios causados
la entidad de esta afrenta: ¿como leve o como con el delito y, además, a las penas accesorias
grave 1 Plausible es para este Despacho la inter- de interdicción en el ejercicio de derechos y fun-
pretación que del alma campesina hace el im- ciones públicas por un período igual al de la
pugnador al folio 34 de su demanda: la compar- pena principal; pérdida de toda pensión, jubi-
te totalmente y la pone en función propia para lación o sueldo de retiro de carácter oficial ; pér-
dictaminar sobre él que el ataque hecho a los dida de la patria potestad si la· tuviere; pérdida
G. Judicial - 31
a favor del Estado de las armas con que consumó H1t,mberto, Barrera Domínguez, Simón Monte-
la infracción, y, por último, publicación especial ro Tor-res, Gusta.vo Rendón Gaviria, J1llio Ron-
de esta sentencia.
El procesado tendrá derecho a que se le des- callo ~4.costa, Angel Martín V ásquez A., Primi-
cuenten como pena cumplida, el tiempo de deten- tivo V er,r¡ara Crespo.
ción preventiva.
Pioquinto León L., Secretario.
Cópiese, notifíquese y devuélvase.
JPROICJESO POR JF.A\.lL'fAS ICON'fR.A\. lL.A\. lE'fliiC.A\. lPROFlESliON.A\.lL lEN lElL lEJlERICliC:U:O DlE lL.A\.
.A\.JBOIG.A\.ICJI.A\. QlUlE IClUlLMJINO CON SOJBRlESlEliMJIEN'fO DlEJF:u:Nli'fliVO
A\. pesar de lo dispuesto en el artículo 12 de la lLey 69 de 1945, cuando aparezca que el

acusador no procedió de mala fe, no es forzoso ordenar ''la investigación por calumnia.
De acuerdo con el articulo 10 de la !Ley 69 de ·(Magistrado ponente, doctor Humberto Barrera

1945, ·las providencias que ponen término a esta Domínguez).
clase de procesos son las "sentencias condena-
torias" y las de "sobreseimiento". Vistos:
Y si bien en el artículo 12 del mismo estatuto
se habla de "sentencia absolutoria", se compa- El Tribunal Superior de Tunja, mediante auto
gina más con la calidad del proceso que regula de 19 de septiembre del corriente año, sobresee
la Ley 69 de 1945, que no hace tránsito de su- definitivamente en favor del doctor Isidro Gil
mario a juicio, la decisión absolutoria mediante Neira, respecto de los cargos que le formulara
sobreseimiento definitivo, que es equivalente a Arturo Peña García por faltas contra la ética
lo que se hace al calificar el mérito del sumario en el ejercicio de la abogacía.
criando se tienen los requisitos del artículo 437 Anota el señor Procurador 19 Delegado en lo
del Código de Procedimiento Penal en el proce- Penal que el proceso se inició el 10 de agosto
, dimiento ordinario. de 1959, pese a lo cual (pues la acción penal ha-
bía prescrito para la fecha de la providencia
De otra parte, la Sala ha dicho en varias opor-
consultada, antes aludida) el a quo consideró
tunidades que por razones de equidad, cuando
del caso examinar a fondo la cuestión, después
la acción penal está prescrita pero resulta evi-
denciado que el procesado es inocente, cabe so-
de lo cual sobreseyó definitivamente en favor
breseer definitivamente en su favor, si el pro-
del acusado, como se dejó dicho.
ceso se encuentra en la etapa del sumario, o Y, con este particular, observa el Ministerio
absolverlo si la prescripción se presenta en la Público lo que pasa a transcribirse :
etapa del juicio. '' Conforme a lo enseñado por la honorable
No obsta lo anterior el que se diga en el re- Corte en diversas ocasiones, en casos como el
ferido artículo 12 de la !Ley 69 de 1945, que' presente, lo debido no es sobreseer sino absolver
"cuando la sentencia definitiva fuere absoluto- al querellado, y entre una y otra cosa hay mar-
ria se seguirá de oficio el procedimiento por cada diferencia, pues si se decreta la absolución,
calumnia contra el autor o autores de la de- indefectiblemente debe darse cumplimiento a lo
nuncia", y aparezca que el acusador no procedió dispuesto por el artículo 12 de la Ley 69 de 1945,
de mala fe y no quepa, ciertamente, adelantar para que se inicie una acción por calumnia con-
proceso en su contra, porque es lógico que cuan- tra el querellante, cosa ésta que el hol}orable
do el delito de calumnia no resulte cometido tal Tribunal de Tunja no ordenó.
mandato es improcedente. ''Pero al mismo tiempo se halla de por medio
el fenómeno de la prescripción de la acción dis-
ciplinaria, como ya se dijo, el cual viene a favo-
Corte S~&prema de Jt~sticia.- Sala Penal._::_ Bo- recer al querellante, en cuanto a la aplicación del
gotá, noviembre veintinueve de mil novecien- referido artículo 12, ya que en virtud de ella no
tos sesenta y dos. hay lugar a ordenarse investigación alguna.
484 GA~ETA JUDICIAL Nos. 2261, 2262, 2263 y 2264
''Si la providencia consultada ha de revocarse breseimiento definitivo, que es equivalente a lo

sustituyéndose el sobreseimiento definitivo por que se hace· al calificar el mérito del sumario
la absolución, creándose, así, UJla situación que cuando se tien~n los requisitos del artículo 437
pudiera ser arbitraria para el querellante, resul- del Código de Procedimiento Penal, en el proce-
ta más equitativo optar por la vía de la pres- dimiento ordinario.
cripción que, en forma satisfactoria pone a sal- De otra parte, la Sala ha dicho en varias opor-
vo las intereses del querellado y los de su acusac tunidades que por razones de equidad, cuando
dor. la acción penal está prescrita pero resulta evi-
''En consecuencia, el suscrito Procurador 19 denciado que el procesado es inocente, cabe so-
Delegado en lo -Penal atentamente solicita de la breseer definitivamente en su favor, si el pro-
honorable Corte que revoque el proveído que le ceso se encuentra en la etapa del sumario, o ab-
ha sido consultado por el honorable Tribunal Su- solverlo si la prescripción se presenta en la etapa
perÍor de Tunja en el presente negocio, y, en del juicio.
su lugar, declare prescrita la aceión penal dis- No obsta lo anterior el que se diga en el refe-
ciplinaria, ejercida contra el,señor abogado querido artículo 12 ele la Ley 69 de 1945 que ''cuan-
rellado, doctor Gil Neira, disponiendo la cesado la sentencia definitiva fuere absolutoria, se
ción de todo procedimiento contra él y el archi- seguirá de oficio el procedimiento por calumnia
vo del negocio''. contra el autor o autores de la denuncia", yapa-
rezca, como en este negocio, que el acusador no
La Sala considera: procedió de mala fe y no quepa, ciertamente,
adelantar proceso en su contra, porque es lógico
De la investigación adelantada se desprende que cuando el delito de calumnia no resulte co-
que lo sucedido no fue otra cosa que la falta de metido, tal mandato es improcedente.
entendimiento respecto de quiénes de los herede- De lo antes expuesto corresponde confirmar
ros en la sucesión de la señora Delfina García la providencia objeto de !a consulta.
viuda de Peña debían cubrir los' honorarios del Por las razones antes señaladas, la Corte Su-
doctor Isidro Gil Neira, por su gestión profe- prema -Sala Penal-, administrando justicia
sional en el juicio correspondiente, sin embargo, . en nombre de la República y por autoridad de
de que quien lo ocupó fue el denunciante, señor la ley, de acuerdo, en parte, con el concepto del
Arturo Peña García. señor Procurador 19 Delegado en lo Penal, CO'I'!-
La queja, pues, no encontró respaldo en las firma la providencia del Tribunal Superior de
pruebas traídas al proceso y ella, como lo ob- Tunja, de que se ha hecho mérito, por la cual so-
serva el a quo, bi¡:m parece que fue debida a que bresee definitivamente en favor del doctor Isidro
su· autor ''creyó, de buena fe, que el proceder Gil Neira, respecto de los cargos que le fueron
del doctor Gil Neira era constitutivo de falta hechos por supuestas faltas contra la ética pro-
contra la ética profesional'', la que ciertamente fesional.
no existió.
Ahora bien, de acuerdo con el artículo 10 de la Cópiese, notifíquese y devuélvase el proceso al
Ley 69 de 1945, las providencias que ponen tér- Tribunal de origen.
mino a esta elase de procesos son las ''sentencias
condenatorias" y las de "sobreseimiento". Humberto Ba1Tera Domíng1wz, Simón Monte-
Y si bien en el artículo 12 del mismo estatuto ·ro Ton·es, G1tstavo Rendón Gaviria, Julio· Ron-
se habla de "sentencia absolutoria", se compa- callo Acosta, Angel Martín Vásquez Abad, Pri-
gina más con la calidad del proceso que regula mitivo Vergara Crespo.
la Ley 69 de 1945, que no hace tránsito de suma-
rio a juicio, la decisión absolutoria mediante so- Pioquinto León, Secretario.
IPIR.OCJESO lP'OIR. lES1'AIFA 1'1R.AMli1'ADO DJE CONIFORMliDAJI) CON lElL DlECIR.lE1'0 0014
JI)JE 1955
Complejidad jurídica del caso. -Participación o complicidad. -Error de hecho en la apre-

ciación de las pruebas del proceso. -lLa causal 3~ de casación no es cuestión que pueda adu-
cirse en procesos tramitados conforme al Jl)ecreto 0014 de 1955.
l. Haberse impulsado la investigación dentro acuerdo con el artículo 203, ibídem. Al no estar
de los estrechos moldes del Decreto 0014 de 1955, legalmente demostrada la participación de uno
sin reparar el instructor en la complejidad ju- de los procesados en la infracción cometida por
rídica del caso, propició que a los hechos se les los otros, el recurso prospera y compete a la
asignara la condición de un delito contra la pro- Corte proceder en la forma indicada en la regla
piedad y que obligadamente se descartaran otras a) del artículo 570 del Código de la referencia.
hipótesis penales que, dentro de un procedi-
miento ordinario de instrucción y de juzgamien- 4. lLa causal tercera no es cuestión que pueda
to, habrían podido aclararse, así como la ver- aducirse en procesos tramitados conforme al De-
dadera y concreta participación de las distin- creto 0014, ya que ninguna equivalencia hay en-
tas personas implicadas en los hechos. tre el auto de detención y el auto de llamamiento
a juicio. No existiendo en dicho procedimiento
Tal anomalía llevó la actuación procesal a de- calificación de fondo del sumario, lógicamente
finir la infracción, con los elementos de juicio las instancias están faculta'das para dar deno-
disponibles, como estafa, calificación adoptada minación jurídica al delito en la sentencia.
por el sentenciador de segundo grado y acerca
de cuya exactitud no podría la Corte. pronun-
ciarse dados los motivos de casación que le han Corte Suprema de Justicia.- Sala de Casación
sido propuestos.
Penal.- Bogotá, noviembre treinta de mil no-
2. Es materia elemental en la participación o vecientos sesenta y dos.
complicidad -cualquiera que sea su grado- de-
mostrar que se ha tomado parte en el hecho
(Magistrado ponente, doctor Gustavo .~edón
delictuoso, que voluntariamente se ha cooperado
en su comisión, necesaria o accesoriamente, que Gaviria).
ha existido un vínculo moral con los autores, que
se les ha instigado, inducido o propuesto el de- Vistos:
lito, o CJUe de ellos se ha aceptado la proposición
criminal para llevar a término actos compren- Procede la Sala, surtidos los trámites de rigor,
sivos del iter criminis, sean anteriores, coexis- a decidir de fondo sobre el recurso extraordina-
tentes y posteriores al reato. rio de casación interpuesto contra la sentencia·
proferida el 21 de octubre de 1961, por el Tri-
3. ][)ados los presupuestos procesales, se está
bunal Superior del Distrito Judicial de Barran-·
ante el motivo de casación previsto en la cau-
quilla, en lo que respecta a .los procesados CM-
sal 2" del artículo 567 del Código de !Procedi- los Rubio de la Hoz y Osear Gregario H errem
miento Penal, porque el sentenciador atribuyó Rodríguez, condenados, como responsables ·del
a determinados hechos un valor probatorio que delito de estafa, en la forma y condiciones de
no tienen, .inválidos para una condenación de que se tratará en el curso de esta providencia.
1
486 GA e E T A J V.D 1 e 1 AL N:os. 2261, 2262, 2263 y 2264
Hechos y actuación procesal. cuentas corrientes, retener cheques' sin fondos,

sustraer de otras cuentas las sumas necesarias,
1Q Se investigó en estos autos, por los trámites entregar el dinero correspondiente y burlar los
previstos en el Decreto legislativo 0014 de 1955 controles contables del Banco.
un delito contra la'propiedad, de que fue víctim~ ''Tanto el empleado Páez Polo como las perso-
el Banco Cafetero -Sucursal de Barranquilla-, nas beneficiadas con las sustracciones realizadas
y del cual resultaron sindicados .!osé Dern.etrio por él han admitido y declarado que fue aquél
Páez Polo, Osear Gregario Herrera Rodríguez, quien de manera espontánea ofreció entregar
.Jesús Alberto Ibáñez, Car·los Rubio de la Hoz esas sumas, que lo hizo sin solicitar explícita-
y otros. De los hechos da la sentencia de primer mente nada para sí y que, finalmente, hizo apa-
grado la siguiente versión: recer el asunto como si se tratara del otorga-
''En las horas de la tarde del día treinta y uno miento de simples sobregiros bancarios.
( 31) de diciembre del año próximo pasado ''El sindicado Páez Polo aparece dentro del
(1960) el señor Revisor del Banco Cafetero, Cle- proceso como el organizador del sistema median-
mente Vallés Alonso, puso en conocimiento del t!'l el cual aparecía como Gerente de su propio
Gerente de la institución el hallazgo de una gra- banco dentro de la organización bancaria de la
ve irregularidad en el saldo de la cuenta co- que era simple empleado, y el sindicado Herrera
rriente de la Sindicatura de la Beneficencia del Rodríguez, por su parte, aparece como su subal-
Atlántico, que en tanto que en la cuenta corres- terno, ejecutor de sus disposiciones.
pondiente figuraba un saldo por la suma de vein-
tidós mil novecientos setenta pesos con noventa ''Ninguno de los dos sindicados detenidos tenía
y cuatro centavos ($ 22.970.94), tal saldo se en su poder los dineros del Banco -función que
elevaba, .en los extractos de la misma cuenta, a corresponde a los Cajeros-, pero Páez Polo,
la cantidad de ciento treinta y cuatro mil se- como Jefe de Cuentas Corrientes, tenía la facul-
tenta pesos con noventa y cuatro centavos tad de ordenar el pago de los cheques girados
($ 134.070.94), sin que, por otra parte, apare- contra las cuentas depositadas al cuidado y gua.r-
ciera operación contable alguna que justificara da del Banco Cafetero de que era empleado, y
tan crecida deducción de los depósitos. empleado de confianza por ello ... ".
"La cuenta corriente de la Sindicatura de la 2Q La oficina iqstructora (Inspección Primera
Beneficencia del .Atlántico era llevada en el Li- de Policía Municipal de Barran quilla), después
bro número 3; y, por consiguiente, ni el Revisor de practicar las diligencias investigativas que
ni el Gerente del Banco tuvieron dificultad al- estimó de más importancia, dictó el 7 de enero
guna en determinar como responsable de lo ocu- de 1961 la providencia que obra de· folios 49 a
rrido al empleado encargado de llevar ese libro, 66 del cuaderno principal. En ella, previo el
el' auxiliar de cuentas corrientes, señor Osear examen de las pruebas, estructuró la infracción
Herrera Rodríguez, a quien llamaron en efecto como estafa, atribuyendo su comisión sólo a los
para que explicara los graves hechos descubier- empleados Páez Polo y Herrera Rodríguez, cuya
tos. · detención preventiva dispuso, así como la apertu-
. ra a pruebas del negocio por el término de cua-
"Resultado de la reunión celebrada con el sin- renta ( 40) días, de acuerdo con el artículo 60
dicado Herrera Rodríguez fue la amplia expli-
del Decreto 0014 de 1955, ''dentro de los cuales
cación de él obtenida sobre la forma como había se practicarán las diligencias faltantes ordena-
venido operando el sistema a virtud del cual se dás en el auto cabeza de proceso, las que las par-
había producido la sustracción de las sumas que tes soliciten y todas aquellas que este Despacho
integraban el faltante descubierto, y la sindica-
estime conducentes". ·
ción y detención del señor José Demetrio 'Páez
Polo, Jefe de Cuentas Corrientes del Banco Ca- De los planteamientos hechos por el funciona-
fetero, y su superior inmediato en la institución rio investigador en ese proveído imp·orta trans-
bancaria. cribir:
''De tales explicaciones, corroboradas por el '' . . . En el caso que nos ocupa el sindicado
sindicado Páez Polo, aparecía admitido por am- José Demetrio Páez Polo, en su calidad acredi-
bos que éste había ofrecido de su cuenta y riesgo tada de Jefe de Cuentas Corrientes del Banco
a ciertas personas, amigas suyas, las cantidades Cafetero, en combinación con el cuentacorrien-
de dinero que· se le solicitara por ellas, inven- tista y subalterno -Osear Herrera, daba orden a
tando al efecto un trámite bancario especial que éste para que pusiera el respectivo sello de 'Vi-
le permitía, con el auxilio de su auxiliar de sado' y la correspondiente inicial, en los cheques
Nos. 22:61, 2262, 2263 y 2264 GACETA JUDICIAL 487
girados, sin tener los fondos necesarios, ni aun segundo elemento que los sindicados recibieron
una parte ínfima, por los señores Carlos Rubio un provecbo de su acción con las mismas decla-
de la Hoz, Jesús Ibáñez, Luis Sánchez, Orlando raciones o manifestaciones que hicieron. N o so-
Amaya y Jorge Peña, cuyas cuentas se encon- bra aclarar que .de acuerdo con la mayoría de los
traban radicadas, por decirlo así, en el Libro tratadistas el provecho puede recibirlo el actor
número 3 por él manejado. Para justificar su o un tercero, y. en este caso el provecho ilícito ha
proceder, los sindicados Osear Herrera y José sido recibido por ambos. Tocante al tercer ele-
Páez Polo nos dicen· que ellos otorgaron sobregi- mento, es claro que el Cafetero sufrió una mer-
ros a los señores mencionados anteriormente, ma en su patrimonio, con las declaraciones de los
como beneficiados, bajo promesa de éstos de cu- señores V allés y Jimeno, con las fotocopias de la
blirlos a la mayor brevedad y por ser además cuenta de la Sindicatura (sic). Se encuentran,
clientes del Banco. Las pruebas allegadas al in- pues, reunidos los tres elementos distintivos de
formativo demuestran, en forma clara y precisa, la estafa.
que los sindicados Páez y Herrera no tenían ''En lo que hace relación a la .situación ju-
atribución alguna para .conceder sobregiros, es- rídica de los señores Jesús Ibáñez, Carlos Rubio
tando limitada esta actividad al Gerente y al de la Hoz, Jorge Peña, Luis Sánchez y Orlando
Subgerente. Al recibir el Cajero el cheque con Amaya, este Despacho estima que no es proce-
el sello de 'Visado', necesariamente debía pro- dente por razones de técnica procesal detenerlos
ceder al pago del cheque sin dilaciones, y claro, · preventivamente y, además, ésta la razón funda-
incurría en error con fuerza suficiente para mo- mental, por no ver claro aún que sus acciones
ver,. su consentimiento. Vemos igualmente que encuadren dentro de los artículos 379 y 383 del
los sindicados Páez y Herrera cargaban los di- Código de Procedimiento Penal. .. ".
neros entregados por ventanilla o canje, de con-
formidad con los cheques girados sin fondos 39 La anterior resolución fue mantenida en
suficientes y sin autorización de sobregiros, pri- un todo al desatar el recurso de reposición (fls.
mero a la cuenta de Martínez Martelo, posterior- 149 a 163 del cuaderno principal), y sobre el re-
mente a la de 'Acueductos y Alcantarillados del curso de alzada, subsidiariamente interpuesto, el
Atlántico S. A.', y por último a la de la Sindi- Tribunal no se pronunció por haberle llegado al
catura de la Beneficencia del Atlántico. En nin- mismo tiempo el expediente original para revi-
gún momento, y en ese caso sí estaría justificada sar la sentencia de instancia.
la excusa por ellos dada en su indagatoria, car- 49 Muchas diligencias fueron llevadas a cabo
garon los dineros entregados a la cuenta de, las luego del auto de detención, si bien dejaron de
personas beneficiadas, y así observamos cómo en practicarse algunas, entre ellas las solicitadas
la· hoja de dichos señores no aparece en ningún por el apoderado de la parte civil, y, llegado el
momento el rojo, indicador de que dichas cuen- negocio al Juzgado Segundo Superior, vencido
tas quedaron sin dinero. Sabemos igualmente el término de las alegaciones, se produjo la sen-
que Páez ordenó a Herrera, previo asentimiento tencia (10 de junio de 1961), cuya .parte reso-
de éste, poner el sello de 'Visado' a un cheque lutiva es de este tenor:
.girado por su cuñada sin los fondos necesarios, '' 19 Condenar, como condena, al sindicado
y hasta la presente no aparece cargado el valor José Demetrio Páez Polo, de condiciones civiles
de dicho cheque a la cuenta de dicha señora. En ya conocidas de autos, a la pena principal de
igual sentido procedio Páez con un cheque de dos años y medio de prisión y a las penas acceso-
un mil . pesos girado por un primo suyo llamado rias respectivas, como penalmente responsable
Manuel Massau. Herrera pagó igualmente, o por de la· comisión del delito de hurto de que trata
mejor decir, ordenó con el sello de 'Visado' pa- este proceso ;
gar un cheque de un mil pesos girado por Luis
Sánchez sin los fondos suficientes, y tampoco '' 29 Condenar, como condena, al sindicado Os-
· aparece dicho dinero cargado a la cuenta de ear Gregorio He:rrera Rodríguez, de condiciones
Sánchez. Sabemos por los sindicados, que en am- civiles también conocidas de autos, a la pena .
bos casos recibieron el dinero para la consigna- principal de dos años de prisión y a las penas
ción, pero no han explicado en forma clara por accesorias respectivas, como penalmente respon-
qué no la efectuaron. Esto será motivo de especial sable de la comisión de los mismo hechos; e
estudio por parte de este Despacho, con poste- '' 39 Condenar a ambos, como les condena, in
rioridad a la presente providencia. Está, pues, genere, al pago de todos los perjuicios que ha-
encuadrada la conducta de )¡Os sindicados dentro yan ocasionado con su hecho delictuoso o que
del primer elemento de la estafa. En cuanto al hayan provenido de su comisión, y
"49 Declarar, como declara, que no hay prue- efecto de denominación genérica de la infracción
ba alguna de participación criminal en tales he- -que ya no se investiga, como al dictarse auto
chos respecto de los sindicados Jesús .Alberto de detención-, sino que debe estar plenamente
Ibáñez, Carlos Rubio de la Hoz y Luis .A. Sán- demóstrada y, por tanto, completamente deter-
chez Pérez, indagatoriados dentro de esta in- minada como resultado de tal investigación, fuer-
ve~tigación ". . za es que, ante todo, se proceda a. esa determina-
ción, con base en los hechos acreditados del pro-
Para fundar su decisión, la instancia se ocupa ceso:
en la parte motiva no sólo de los elementos de
prueba. contra los· sindicados sino de enmarcar "De tales hechos aparece acreditado que los
su conducta dentro de un tipo penal distinto al sindicados no tenían en su poder ni les eran en-
señalado en el auto de detención, interpretando tregadas las sumas de dinero que movía el Bftnco
los alcances que este proveído tiene frente al dentro del g·iro ordinario de sus actividades.
procedimiento especial del Decreto 0014. -como se entregan en efecto a los cajeros pa-
gadores-, circunstancia que permite desechar
Dice, en sus apartes principales, la sentencia la comisión de un delito de abuso de confianza.
de primer grado: ·
''De lo expuesto hasta aquí y de las disposi- ''.Aparece igualmente acreditado que no exis-
ciones que se han transerito anteriormente, apa- tió por parte de los sindicados el empleo de vio-
rece bien claro que el auto de detención preven- lencias físicas o mora.les para la obtención de los
dineros, circunstancia que permite desechar asi- ·
tiva es una medida provisional que no requiere
más pruebas que los elementos indicados en los mismo la comisión de los delitos de robo y de ex-
torsión y chantaje.
artíeulos 379 y 383 del procedimiento ·ordinario
(ar. 55 del D. L. 0014); que no existe diferen- ''.Aparece finalmente acreditado que los sin-
ciación procesal entre sumario y juicio como en dicados no empicaron artificios o engaños a efec-
el procedimiento ordinario, desde luego que todo to de inducir a terceras personas -al Banco en
el proceso del Decreto legislativo 0014 es breve tal caso- en un error tal que esas terceras per-
y sumario,-desde el auto cabeza de proceso ·hasta sonas o el Banco entregara a los sindicados los
la sentencia definitiva, lo que permite designar dineros ·correspondientes, lo que permite dese-
apoderado y no defensor del sindicado una vez char también la comisión del delito de estafa,
proferido el auto de detención ( arts. 57 y 58 del pues, en efecto, para que esta infracción se pue-
D. L. 0014), e incluso revocar la detención mis- da realizar jurídicamente, se precisa que la causa
ma no obstante el vencimiento del período de del aprovechamiento patrimonial sea determi-
puebas ( art. 68, ibídem), y, como resultado de nada por el erigaño, artificio o fraude que se em-
todo lo anterior, que si no ha existido mérito plean al efecto para inducir a error y, además,
para detener menos puede haberlo para dictar que los bienes sean entregados por la víctima
sentencia condenatoi·ia; que la denominación que libremente a los autores del delito por virtud
se dé a la infracción en el auto de detención es de tal engaño, ninguna de cuyas condiciones se
como la mismá providencia esencialmente provida en el asunto sub jt~dice, lo primero, porque
sional y que, finalmente, la sentencia, si es con- los engaños, artificios y fraudes utilizados por
denatoria, debe contener la demostración, o las los sindicados dentro de este asunto no fueron
plenas pruebas del delito de que' se trate y de cometidos para inducir en error al Banco ni para
la responsabilidad correspondiente, según las que éste, movido por tal error, entregara a
normas generales (art. 203 C. de P. P.). aquéllos determinadas sumas de dinero, sino para
todo lo contrario, que es decir, para que el Ban-
''Establece el artículo 272 de procedimiento co no descubriera que habían sido tomadas ta-
penal que los elementos tipificantes del delito les sumas de dinero sin que la entidad lo autori-
señalados en la respectiva disposición penal, de- zara, sin que el Banco las entregara, como debía
ben tomarse como base para la comprobación del hacerlo forzosamente; lo segundo, porque los sine
cuerpo del delito de que se trate, y como a los dicados en este caso y, concretamente, el Jefe
sindicados dentro de este proceso se les señala de Cuentas Corrientes tenía la facultad de orde-
como autores o partícipes de la comisión de un nar él mismo la entrega de las sumas correspon-
delito contra la propiedad, tales elementos son dientes, y se comprende bien que en tal evento
los indicados en los artículos 397 y siguientes del no tenía necesidad algm;ta de engañar a nadie
Código Penal, que tratan de tales infracciones. para hacerlas entregar, bastándote al efecto ejer-
''Sin embárgo, como se trata de dictar sen- cer sus atribuciones ordinarias u ordenando la
tencia, y según ha quedado visto no basta al entrega so pretexto de ejercerlas.
N;os. 2261, 2262, 2263 y 2264 GACETA JUDICIAL 489
''Si se cometió algún delito, en consecuencia, marles a rendir declaración-indagatoria dentro

no queda otra infracción contra la propiedad Q.is- de este asunto ".
tinta a la del hurto por analizar, y a ello se pro- 59 El ad quem, en el fallo recurrido ~n casa-
cede, de conformidad con los elementos tipifi- ción, reformó la decisión del Juzgado, y dispuso
cantes de la infracción señalados en el artículo condenar a Páez P., Herrera R. y Rubio de la
19 de la Ley 4~¡~. de 1943, 397 del Código Penal, Hoz como responsables de estafa continuada, a
a saber: la pena pi·incipal de 32 meses de prisión, parte
. "19 Sustracción de una cosa mueble ajenaj de las sanciones accesorias del caso. Declaró, ade-
más, ''que no hay prueba suficiente de respon-
'' 29 Sin consentimiento del dueño, y sabilidad penal" en tales hechos respecto de los
"39 Con el propósito de ap1·ovecha;rse de ella". sindicados Jesús Alberto Ibáñez Nieto y Luis A.
Como en sentir del Juzgado del conocimiento, Sánchez Pérez, indagatoriadd~ dentro de esta in-
vestigación''. '
esos elementos son los integrantes de la infrac-
ción averiguada en el proceso, con base en la No sobra, para una mejor comprensión de los
prueba que obra en contra de los dos empleados motivos de cargo aducidos contra la sentencia y ·
del Banco, dictó la condenación y excluyó de mayor claridad de las consideraciones que la Sala
toda .participación a los demás individuos sin- tendrá que hacer al desatar el recurso, traer a
dicados en el curso de la sumaria, con estas fina- cita algunos de los razonamientos del Tribunal:
les consideraciones : ''Para que exista el delito de estafa es nece-
"Demostrada como aparece la responsabilidad sario que una persona induzca a otra en error,
de los empleados Páez Polo y Herrera Rodríguez por medio de artificios o engaños para obtener
en la comisión del delito de hurto de que se hizo un provecho ilícito con perjuicio de otro. ·
víctima al Banco Cafetero de esta ciudad, no "Veamos si de las actividades irregulares de
ocurre lo propio en relación con las personas que · los sindicados se dan los extremos anotados. To-
obtuvieron ciertamente un aprovechamiento dos a unos (sic) dicen que lo que hubo fue la
como resultado de la comisión de tal delito, pues concesión de sobregiros otorgados por los em-
de sus propias declaraciones e, incluso, de las pleados Páez Polo con aquiescencia de Herrera
declaraciones de los dos empleados responsables, Rodríguez, en beneficios de las personas que
no aparece en parte alguna que hubiesen con- aparecen nombradas en esta providencia, sin que
certado previamente, de manera transitoria o para ello tuvieran facultades por sus superiores
permanente, la comisión del hurto; ni que hubie- jerárquicos del Banco, entonces resulta el si- ·
sen inducido a los empleados del Banco a co- guiente interrogante: ¡,por qué si los señores
meterlo; ni que, finalmente, sabiendo que aqué- Páez Polo y Herrera Rodríguez concedieron
llos lo habían cometido, aseguraran el producto aquella gracia a unos cuantos clientes del Banco
o fruto del mismo. ·e idearon los medios de evitar que sus activida-
des fueran descubiertas por sus superiores y
"No ha encontrado, pues; este Despacho, fun-
procedieron a afectar cuentas corrientes de otras
damento alguno para ordenar la investigación
personas y ocultaban los cheques que llegaban
de los delitos de encubrimiento (art. 200, C. P.) a canje, girados por los beneficiarios de los so-
de que pudieran ser responsables los señores
bregiros? Salta a la vista la existencia de artifi-
Ibáñez, De la Hoz y Sánchez, para no contar cios o engaños que conducían a los fines pro-
sino a quienes han rendido indagatoria dentro puestos, que no eran otros que procurar un be-
de este asunto; ni para responsabilizarlos como neficio o provecho a unos terceros como eran las
autores intelectuales de la comisión del hecho, personas que recibían los dineros.
ni para señalarlos como coautores, cómplices ne-
cesarios o auxiliadores de los directamente res- '' . . . No comparte ·la Sala las apreciaciones
ponsables. v que el a quo expone en la sentencia recurrida,
relativa a sostener que aparece tipificado un de-
''Ni de las declaraciones de los empleados res- lito de hurto. Y no las comparte, ·porque si se
,ponsables, ni d~ las propias de los beneficiarios, analiza la norma contenida en el artículo 397 del
ni de los careos sostenidos entre unos y otros, Código Penal se llega a la conclusión de que no
aparece prueba alguria contra ellos, ni de con- aparecen conjugados los elementos axiológicos
cierto, ni de inducción, ni de que tuvieran co- exigidos por esa disposición. En efecto, no apa-
nocimiento cierto de la comisión del delito. rece demostrado que los sindicados se hubieran
''En tales circunstancias deben ser absueltos sustraído los dineros de propiedad de la entidad
de la sindicación que se les ha formulado, al lla- bancaria, sin el consentimiento de aquella iri.sti-
tución y con el propósito de aprovecharse de cha no ha cancelado un solo centavo de esa cuan-
ellos. No, está acreditado en el proceso que no tiosa suma, obtenida subrepticiamente por el
hubo aprovechamiento alguno por parte de los sistema de canje de cheques sin fondos, de donde
procesados Páez Polo y Herrera Rodríguez, pues se desprende su intención dolosa de apropiarse
ellos inducían al Banco a cierto error por medio de dineros del Banco. ¡,Cómo es posible que desde
de los artificios de que se valían para que no mayo a di<:;iembre de 1960 obtuviera esos dineros,
descubriera sus actividades irreglamentarias, con por el sistema de canje, a sabiendas Rubio de la
el pr.opósito de que aquellas personas que re- Hoz de que no tenía fondos, y ni siquiera se acer-
cibían los beneficios con los sobregiros continua- cara durante ese lapso a ver el modo de cubrirlo~
ran aprovechándolos''. ''De lo dicho tenemos que la actividad desple-
. 69 Con relación a la conducta penal de quienes gada por Jesús Alberto Ibáñez Nieto y Imis A .
se acepta por los falladores recibieron beneficio Sánchez Pérez en el ilícito en investigación, no
de los empleados bancarios directamente compro- puede atribuírseles intención dolosa de apoderar-
metidos en el fraude a que el proceso se contrae, se de los d)neros del Banco, por la forma como
el Tribunal exculpa en la sentencia a Luis A. ellos procedieron y de que se ha hecho mérito
Sánchez Pérez y a Jesús Alberto Ibáñez Nieto. al estudiar la situa(3ión jurídica. de cada uno de
Al primero porque si bien ''se sobregiró en el ellos en el proceso. No así la de Carlos Rubio
saldo de.su cuenta corriente, también es lo cierto de la Hoz, que, corno se ha dicho antes, de su
que él reintegró el sobregiro de un mil pesos indagatoria y de los demás elementos probatorios
($ 1.000.00), en su oportunidad; muchísimo an- allegados al informativo, se desprende que pres-
tes de que se descubriera el desfalco efectuado tó su cooperación necesaria para la realización
por José Demetrio Páez Polo y por Osear Gre- del ilícito, obteniendo todos los provechos de él,
gorio Herrera Rodríguez, y si éste dispuso de en cuantía que asciende a la cantidad de cin,
ese reintegro, no puede imputársele dolo alguno cuenta y siete mil pesos($ 57.000.00), y debe, por
a Sánchez Pérez, quien no tuvo la intención de tanto, ser condenado por su acción delictuo-
causar perjuicio alguno al Banco". Al segundo sa ... ".
porque, no obstante del irregular uso del ''so- Demandas de casac;ión.
bregiro" hasta por $ 43.000.00, canceló lo adeu-
dado, deduciéndose de sus explicaciones ''que Son dos los libelos de que tendrá que ocuparse
en él no hubo el propó'sito de apropiarse la can- la Corte para decidir del.recurso de casación en
tidad de dinero antes mencionada ni en su acti- este proceso. El primero contiene la impugna-
vidad procedió con dolo, vale decir, con la in- ción del fallo, formulada por el doctor Jorge
tención de causar daño''. Enrique Gutiérrez Anzola, en su calidad ele apo-
En cambio, para el a.d q1wm, Carlos Rubio de derado de Carlos Rt~bio de la Hozj el segundo,
la Hoz sí es responsable del delito de estafa, en a nombre de Osear Herrera Rodríguez, lo suscri-
el cual tomó parte, según estas apreciaciones del be el doctor Claudio M. Blanco, y clemancla el
fallo: mismo proveído; los motivos y· fundamentos de
ambas acusaciones, procede la Corte a reseñar-
''Ya hemos visto cómo el sindicado Herrera
los:
Rodríguez manifestó que desde el mes de mayo
permitió, junto con Páez Polo, que Carlos Rubio
Primera demanda:
de la Hoz cobrara cheques, sin fondos, del Ban-
co Cafetero por canje, y que cada quince o veinte En su orden, el doctor Gutiérrez Anzola adu-
días, por esa actividad dolosa,.los gratificaba con ce las causales 2l.i, 4l.l y ll.i del artículo 567 del
cheques de trescientos o cuatrocientos pesos. Lue- Código de Procedimiento Penal, después de ha-
go el comportamiento de Rubio de la Hoz tam- cer un recuento de los hechos controvertidos y
bién es doloso, pues pagaba por prestar una coo- de. la actuación procesal, ciñéndose en su escrito
peración necesaria, sin la Ct!-al no se habría apo- a las exigencias materiales y técnicas del recurso
derado de los dineros del Banco Cafetero. propuesto.
'' ... Nótese que Rubio de la Hoz manifiesta Causal segttnda. Previa cita del texto del nu-
que. lo que él llama sobregiro, que obtuvo en meral 29 del artículo 567, afirma como cargo el
cuantía que asciende a la suma de cincuenta y haberse ''dictado sentencia condenatoria contra
siete mil pesos ( $ 57.000.00), por conducto de el señor Carlos Rubio de la Hoz, sin que obren
Páez Polo y Herrera Rodríguez, podría cubrirlo en el proceso la prueba plena de la infracción
normalmente con el producto del gran movi- (estafa), ni la plena prueba de la responsabili-
miento de su negocio; y resulta que hasta la fe- dad penal, por habérsele dado a los hechos un
valor probatorio que no tienen; o sea, que se les ''Pero si admitiéramos que sí está probado·
ha tomado como plena prueba sin tener ese ca- plenamente que Rubio le dio gratificaciones a
rácter", lo que autoriza la conclusión al impug- Herrera (que no lo está), ese hecho tampoco
nador de que ''si no. existe prueba plena dentro probaría la coparticipación, porque el dar una
del proceso, es evidente que la sentencia debe gratificación no incluye necesariamente el que
ser revocada". ' haya connivencia. Efectivamente, habría podido
En orden a la demostración de su aserto, ra- Herrera, por su propia iniciativa, dar el sobre-
zona: giro y cobrar por ese servicio, aunque Rubio
desconociera las circunstancias en 1que desde den-
a) En el supuesto de la comisión de un delito tro del Banco se operaba, que es el argumento
por parte de los empleados del Banco, los autos que da el fallador de segunda instancia para
no ameritan que Rubio de la Hoz haya sido co-
absolver á Ibáñez Nieto y Sánchez Pérez.
partícipe de la infracción. Los actos que el sen-
tenciador atribuye a este procesado consisten en ''Pero tampoco es válido el razonamiento del
haber girado cheques, sin provisión de fondos, Tribunal en cuanto a que los saldos en rojo no
que, dentro del· sistema adoptado, según la in- teuían por qué aparecer en los extr1;1ctos de cuen-
vestigación, por los funcionarios de la entidad, ta corriente porque los cheques se cambiaban
afectaban depósitos de terceros; no haber can- por canje. Este argumento denota un desconoéi-
celado esa irregular forma de "sobregiro", y miento pleno de la forma como se _cargaba en
haber gratificado a Páez Polo y Herrera Rodrí- cuenta una suma de dinero; la circunstancia de
guez. que un cheque llegue por ventanilla o _por canje
no modifica la moda1idad del sobregiro, si se
En opinión del demandante, las gratificacio- paga y no hay fondos para ello. Más bien podría
nes no están probadas y sería penalmente indi-
tomarse como hecho favorable a Rubio de la Hoz
ferente que lo estuvieran, como carece de sig- el que al consignarlos en cuentas de otros bancos
nificado que en la cuenta de Rubio de la Hoz
dejaba que esos cheques pudieran ser verificados
no aparecieran saldos rojos por concepto de so- como prueba del sobregiro. I..Ja retención que
bregiro. "La situación de Carlos Rubio de la
de esos cheques hayan hecho los empleados del
Hoz -dice el señor apoderado- no es distinta
Banco y la manera como operaron con ellos no
de la de los señores Jesús Alberto Ibáñez Nieto tiene nada que ver con la situación de Rubio de
y Imis A. Sánchez Pérez, a quienes se absolvió la Hoz, quien ha explicado la manera conio obró,
en la sentencia recurrida". y que no es diStinta de la de las personas que
La argumentación central en este punto está fueron absueltas ... ".
expuesta en estos términos :
b) Apoyado el impugnador en las considera-
''Del hecho de haber pagado o dado gratificaciones contenidas en el auto de detención pre-
ciones no existe en el proceso prueba distinta de ventiva, que ''excluyó expresamente al señor
la afirmación de Herrera Rodríguez, hecha en Carlos Rubio de la Hoz de toda imputación", y
su indagatoria (fls. ,33 v. y 34 del Cdo. princi- ·en la sentencia del a qtw, que ''en forma acorde
pal). Rubio de la Hoz ha negado ese hecho. Lo con la realidad procesal, declaró la inexistencia
cierto es que en el proceso no se practicó diligen- de prueba alguna de responsabilidad penal",
cia alguna tendiente a demostrar lo. afirmado aduce, para reforzar el cargo de violación indi-
por Herrera, y así la única prueba que existe recta de la ley, este otro razonamiento:
es esta afirmación, sin juramento siquiera de su
cargo. Y aun en el caso de que Herrera hubiese '' . . . en el proceso contra Rubio de la Hoz se
jurado, no pasaría de ser un testimonio, insu- declara probada la participación por la vía do-
ficiente para constituír plena prueba de la res- losa, porque un empleado del Banco (Herrera)
ponsabilidad. José Demetrio Páez Polo no ha hace una afirmación que no ·fue probada en
formulado cargo alguno contra el señor Rubio de cuanto a hecho o como hecho indiciario. Pero
la Hoz. Pero ni siquiera se practicó aunque fue- no hay prueba distinta que permita, de una
se una diligencia de careo entre Herrera y Rubio parte, demostrar la coparticipación en el hecho,
de la Hoz. Así, Rubio aparece condenado por y de otra que ese hecho es constitutivo .del delito
el dicho de Herrera, hecho en indagatoria y sin de estafa al cual, como es obvio, debe acceder
juramento. A tal hecho, o sea, la afirmación de la participación. Carlos Rubio de la Hoz estaba
Herrera se le ha dado, pues, un valor probatorio en imposibilidad de ·cometer delito de estafa, aun
que no tiene, según la ley. Esta no le atribuye a en el caso de que se hubiera puesto en conni-
tal hecho (que no es ni siquiera indicio) valor vencia con los empleados en cuanto al meca-
de plena prueba. nismo del sobregiro. Era el propio Jefe de Cuen-
492 GACETA JUDICIAL Nos. 2261, 2262, 22:63 y 2264
tas Corrientes el que le autorizaba el pago de este hecho sólo es atribuible a los empleados de
los cheques. Estapa en poder de ese empleado la institución".
hacerlo, y así no estaba Rubio de la Hoz creando Termina lo referente a este cargo razonando
un artificio o engaño para hacerse entregar di- así: ·
neros. Otra cosa es la valoración de la conducta
de los empleados desde el punto de vista de su "La causal primera alegada desembocaría,
responsabilidad para con el Banco ; pero esa res- de prosperar, en la revocatoria de la sentencia.
ponsabilidad no se transmite a quienes hicieron Pero es de tener en cuenta que ella demuestra la
uso de las autorizaciones dadas por quienes re- irregular manera de haberse adelantado el pro-
presentan al Banco. Y es que las personas jurí- ceso, ya que de haber falsedad el procedimiento
dicas no se las puede estafar sipo a través de a seguir debió ser el ordinario y no el especial
las personas naturales que las representan. Para del Decreto 0014 de 1955. Ocurre que la absurda
que Carlos Rubio de la Hoz pudiera ser cómpli- disposición que ordena tramitar los procesos pÓr
ce o copartícipe de un delito habría que partir delitos conforme a ese procedimiento viene a
de la base de que se engañó al Banco porque crear estas irregulares consecuencias, que no se
se engañó a las personas naturales que lo repre- presentan en · el proceso ordinario, organizado
sentaban. Lo cierto es que los empleados auto- conforme a un sistema, bueno o malo, pero or-
rizaron el sobregiro, y así se hicieron responsa- gánico. Técnicamente debería, para los casos
bles ante el Banco, no fueron engañados respecto como éste, desembocar la causal primera, en la
de lo que hacían. Es por esto que no se puede nulidad de lo actuado. Pero conforme al manda-
tomar como prueba del delito para imputarlo a to del articulo 570 del Código de Procedimiento,
Penal, sólo se permite revocar la sentencia, y en
Rubio de la Hoz la conducta de los empleados,
su lugar decretar la absolución ... ".
la cual carece de respaldo probatorio en cuanto
que hayan sido engañados por artificio o manio- Ca~tsal cuarta. Invocada, como ya lo expresó la
bra. Por este aspecto, también se dio a los hechos Sala, en forma subsidiaria, está enderezada a im-
un valor probatorio que no tienen en cuanto a pugnar la sentencia por violación del derecho de
los elementos constitutivos del delito imputado". defensa del acusado, es decir, porque el juicio
Causal primera.. Si bien es cierto que el doctor soporta una :imlidad constitucional, consistente
en que ''sin haberse formulado cargo alguno se
Gutiérrez Alizola, dentro del orden adoptado en
su demanda, se refiere a continua~ión a la causal condenó a Rubio de la Hoz" y, además, "porque
mwrta, su invocación es s~¿bsidiaria., y para el no se practicó ninguna de las pruebas solicitadas
"caso de no prosperar la segunda". Este plan- por el defensor".
teamiento determina a la Corte a ocuparse de la Como es claro, el primer motivo de nulidad di-
causal primera, pues el error de derecho, ami- mana del hecho de no haber sido comprendido
que alegado con autonomía, en parte, de la in- el acusado Rubio ·de la Hoz en el auto de deten-
debida apreciación de los hechos, está necesa- ción, en el cual, entiende el demandante, debe
riamente v·inculado al primer cargo contra la hacerse, por lo menos, la imputación genérica del
sentencia. cargo, para que el procesado esté a derecho en el
proceso y pueda, a ciencia cierta, explicar su
Sostiene el señor apoderado que el delito a que conducta.
los autos se contraen podría constituír una es- El segundo, proviene de la omisión del fun-
pecie ·de falsedad documentaria, cuya estructu- cionario en cuanto a decretar y practicar las
ración debe buscarse en los artículos 240, 241 pruebas solicitadas por el apoderado de Rubio·
y 242 del Código Penal, y que siendo esa la real de la Hoz, no obstante que ''ellas estaban des-
concepción jurídica que el proceso autoriza, tinadas a probar puntos . esenciales en orden a
hubo indebida aplicación del artículo 408 del determinar el fenómeno de la responsabilidad del
mismo Código. "Naturalmente, arguye el deman- señor Rubio de la Hoz".
dante, el hecho de haber extendido una impu-
tación que no correspondía al señor Rubio de la Segunda demanda:
Hoz, implica respecto de éste la causal primera .
· de casación. Esa extensión era imposible porque Esta, formulada por el doctor Claudio M.
no hay estafa. Pero tampoco podría extenderse Blanco J., en representación del acusado Herrera
como falsedad porque no existe vinculación al- Rodríguez, no ceñida a las exigencias del artícu-
guna entre el hecho de haber recibido el benefi- lo 531 del Código Judicial, ataca el fallo del
cio de los préstamos y el hecho de haberse cam- Tribunal, por lo que a su poderdante se refiere,
biado la realidad contable en el Banco, porque con base en las causales segunda y tercera del
Nos. 2·261, 2262, 2263 y 2264 GACETA JUDICIAL 493
artículo567 del Código de Procedimiento Penal, lugar a que prosperen las causales de casación
de modo expreso, y al parecer con fundamento alegadas.
en la causal primera:, pues en la última parte La demanda referente al procesado Herrera
de su libelo destina un capítulo a demostrar que Rodríguez no reúne, en opinión del Ministerio Pú-
"la sentencia es violatoria de la-ley penal". blico, los requisitos impuestos por el artículo 531
No obstante ser partidario el Ministerio Pú- del Código Judicial, y en razón de sus defectos
blico de que el recurso se declare desierto con se abstiene de examinar los cargos propuestos,
relación a Herrera Rodríguez, dados los defectos limitándose a pedir de la Sala se declare desier-
formales y materiales de la demanda, la Corte to el recurso.
examinará la acusación. Como para la Corte aparece claro que pros-
Ca1tsal segunda. El señor apoderado sustenta pera la causal seg1~nda propuesta por el rep're-
el cargo afirmando que es contradictoria la sen- seutante del acusado Rubio de la Hoz, y ninguna
'tencia del Tribunal al condenar a Rubio de la de las formuladas por el señor . apoderado de
Hoz como cómplice necesario del delito de estafa, Herrera Rodríguez, sólo hará referencia en este
y al mismo tiempo absolver a Ibáñez y Sánchez, proveído a la réplica del señor Procurador Pri-
también favorecidos con los sobregiros, que sig- mero Delegado en lo Penal en ló atinente a di-
nificaban una operación bancaria no dolosa, y cha causal._
cuando más '' irreglamentaria o a espaldas de los En lo principal expresa la Procuraduría:
Estatutos del Banco". De esta contradicción ju- '' ... ante todo se advierte que las gratifica-
·rídica atribuída al fallo, el demandante quiere ciones y el ocultamiento de los sobreairos en
.alcanzar la deducción de que no hubo ilícito pe- cuestión, son cosas, aceptada la primer: por los
nal en los actos llevados a término por su re- acusados Páez Polo y Herrera Rodríguez al ren-
presentado. dir indagatoria, y probada la segunda desde el
Causal tercera. Se parte de la base de que en momento en que no figuraron los sobregiros car-
los procesos regidos por los trámites del Decreto - gados a la cuenta de Rubio, y _porque este mismo
0014 de 1955, el auto de detención equivale a la reconoce, en 'declaración de· inquirir', haberse
vocación a juicio, para concluír que si la sen- sobregirado por la suma de cincuenta y siete mil
tencia de primer grado condenó a Herrera Ro- pesos ($ 57.000.00) (fl. 82), por virtud de auto-
dríguez por el delito de hurto, el Tribunal es- rización que le diera el Jefe de Cuentas Corrien-
taba en la obligación de anular lo actuado. tes, sin que dicho Jefe le hubiera advertido, al
Según lo indicado antes, el señor apoderado autorizarlo sin limitación alguna, que estaba
de Herrera Rodríguez se refiere en la demanda obligado a pagarle al Banco los correspondientes
a la violación de la ley penal por el sentenciador, i~ tereses ( fl. 83 vto.).
para afirmar, sin invocación de la causal pri-. ''De lo contraargüído por la Procuraduría,
mera, que ''se interpretó y se aplicó mal, erra- indefectiblemente se infiere que el acusado Ru-
damente, el alcance de los artículos 408, 410 y bio de la Hoz sí estaba en condiciones de actuar
37 y 38 del Código Penal", cargo éste que no como copartícipe en la comisión del delito de es-
demuestra y que se reduce a u_na alegación sobre tafa .de que tratan los autos, porque el Jefe de
la inexistencia del delito de estafa o de toda otra Cuentas Corrientes, José Demetrio Páez Polo no
conducta criminosa. podía· autorizar a dicho acusado, como cliente
que era del Banco Cafetero y a espaldas de las
Concepto del Ministerio Público. directivas de esta institución, para girar, como
en efecto giró, cheques sin previa provisión de
En su extensa respuesta a las dos demandas fondos por la cantidad de dinero ya conocida.
de casación, el señor Procurador Primero Dele- ''Vistas las cosas desde otro aspecto, debe con-
gado en lo Penal se' manifiesta adverso a las pre-, siderarse como afirmación simplemente gratuita
tensiones de los recurrentes, y solicita de la Cor- aquella que consiste en sostener que aun en el,
te deseche el recurso en cuanto al acusado Rubio · caso de que fuera cierto que Rubio de la ·Hoz
de la Hoz, y lo declare desierto, por lo que toca gratificó a los empleados del Banco, y que los
a Herrera Rodríguez. sobregiros que hizo no fueron anotados en los
·Su estudio a fondo de la acusación realmente extractos de la· cuenta del mismo Rubio de la
lo circunscribe el distinguido colaborador a la Hoz, uno y otro1 de tales hechos no constituyen
demanda presentada por el doctor Gutiérrez An- plena prueba de la responsabilidad penal del
zola, tratando de demostrar que el fallo recurri~ sobregirado. Y es gratuito sostener tal cosa, por-
do se ajusta a las normas legales, y que no hay que al fin de cuentas la reaJidad es que el repre-
494 GACETA JUDICIAL N;os. ~261, 2262, 2263 y 2264
sentado por el doctor Gutiérrez Anzola aceptó nación del poderdante del doctor Gutiérrez An-
la oferta que el ~fefe de Cuentas Corrientes le zola es lógica consecuencia de lo que acreditan
hizo en el sentido de permitirle que se sobregi- los autos, ya sea por la vía de la prueba directa
rara; porque, además, recompe,nsó por razón del ·o ya por el camino de la prueba indiciaria.
indicado servicio a los empleados que urdieron ''Obró, pues, el sentenciador conforme a la ley
el ardid que finalmente descubrió el señor Re- penal al darle a los hechos el valor que les asig-
visor Clemente V allés, y porque siendo así que nó, y el cual no es otro que el de ser demostra-
Rubio de la Hoz se llama a sí mismo hombre de tivos de la comisión de una estafa al Banco Ca-
negocios que maneja cuentas corrientes en uno fetero de Barranquilla, en la que tomó parte
y otro banco -cuestión ésta que da base para principalísima el acusado Rubio de la Hoz ... ".
presumir que es conocedor del trámite propio
de operaciones bancarias como las consistentes Alegato de la parte civil.
en conseguir el descuento de letras y en obtener
sobregiros-, resulta necesariamente comprome- También fue oído, como parte no recurrente,
tedor o diciente en su contra que se sobregirara el señor apoderado de la pa1·te civil, quien, pre-
por la suma de cincuenta y siete mil pesos, a sa- vio examen del proceso, de las demandas de ca-
biendas de que no eran las directivas del Banco sación y de la vista de la Procuraduría Delega-
las que tal .cosa le permitían, y que ninguna dida, cuyos principales argumentos acoge, solicita
ligencia hiciera para cubrir honestamente el con- en su ponderada alegación a la Corte que no
siderable saldo que existía a su cargo. case la sentencia, por ninguna de las causales
.que han sido invocadas por los recurrentes. ·
''Por lo dem~s, el ardid o astuto despliegue
de medios· engañosos imputables a los acusados Consideraciones de la Sala.
Páez Polo y Osear Herrera Rodríguez, ardid
tendiente a hacer aparecer ante determinado em- 1:¡1 Es de toda evidencia -así lo demuestran
pleado del Banco, el señor Revisor, una situación los autos- que el Banco Cafetero (Sucursal de
falsa como verdadera y determinante, para nada Barranquilla) fue víctima de un fraude, hecho
hubiera servido y seguramente no habría sido cuya comisión hay que atribuír a los empleados
imaginado como tampoco urdido si Rubio de la de esa entidad, señores Páez Polo y Herrera Ro-
Hoz no prestara ab initio su colaboración efica- dríguez, a cuyo cargo estaban las cuentas corrien-
císima y no hubiera contribuído, a título de tes que resultaron afectadas con sus maniobras.
cómplice necesario, a la consumación de la de- 2:¡1 Haberse impulsado la investigación dentro
fraudación consiguiente, girando cheques sin de los estrechos moldes del Decreto 0014, sin re-
respaldo monetario suficiente. . parar el instructor en la complejidad jurídica
''De modo y suerte tales que solamente una · del caso, propició que ·a los hechos se les asig-
dolosa y punible connivencia o confabulación en- nara la condición de un delito contra la propie-
tre Rubio de la Hoz, Páez Polo y Herrera Ro- dad, y que obligadamente se descartaran otras
dríguez explica la realidad de la estafa de que hipótesis penales que, dentro de un procedimien-
fue objeto el Banco Cafetero como consecuencia to ordinario de instrucción y de juzgamiento,
del artificio empleado por los referidos tres acu- habrían podido aclararse, así como la verdadera
sados, y con el cual lograron engañar al Revisor y concreta participación de las distintas perso-
Clemente V allés Alfonso, burlando así la labor nas implicadas en los hechos.
fiscalizadora ejercida por este último. De esa 3:¡1 Tal anomalía llevó la actuación procesal a
connivencia que se materializó en una serie de definir la infracción, con los elementos de juicio
hechos ejecutados con evidente cautela por uno disponibles, como estafa, calificación adoptada
y otro confabulador, no es posible decir que fue por el sentenciador de segundo grado, y acerca
gratuita, pues no hay elemento de juicio alguno de cuya exactitud no podría la Corte prom,In-
que dé pie para siquiera sospechar que Páez Polo ciarse dados los motivos de casación que le han
y Herrera Rodríguez obraron con tan grave ries- sido propuestos.
go ·para los dos y en beneficio de Rubio de la 4:¡1 De acuerdo con la aludida calificación dél
Hoz, sin abrigar la seguridad de que serían delito, apareceobvio que la autoría radica en los
gratificados ampliamente todas las veces que la acusados Páez Polo y Herrera Rodríguez, quie-
defraudación tramada por los tres delincu\)ntes nes, rnotu proprio, optaron, sin facultad alguna,
tuviera éxito final, como en efecto lo tuvo en por autorizar a terceras personas -clientes del
varias oportunidades. Banco- para girar cheques sin previa provisión
'' . . . Así las cosas, se concluye que la conde- de fondos, operació~ que ocultaban a los reviso-
N,'os. 2261, 2262, 2263 y 2264 GACETA JUDICIAL -495
res co¡1 la maniobra de descargar los giros de prosperar. Además de las fallas técnicas que en
otras cuentas. Pero ocurrre que en este proceder su confección observa la Procuraduría· Delega-
fraudulento de los dos empleados los autos no da, vale agregar :
establecen que los giradores beneficiados hubie- a) La causal segunda no la ha demostrado el
ran participado criminalmente o cooperado en acusador, como que en un simple alegato lo que
dicha empresa, como para encuadrar su conduc- pretende establecer es la contradicción del fallo
ta en un grado de complicidad, frente a las de- en cuanto condena a Rubio de la Hoz y absuelve
finiciones de los artículos· 19 y 20 del Código a Jesús Alberto Ibáñez y otros, también favore-
Penal. cidos con los préstamos bancarios, sin ocuparse
5=il Por lo que al recurrente Rubio de la Hoz a fondo del alcance y contenido del cargo penal
se refiere, no podrían ser indicios suficientes de imputado a HBrrera Rodríguez;
responsabilidad lÓs hechos que la sentencia se- b) La causal tercera no es cuestión que pue-
ñala, pues el otorgamiento del irregular crédito da aducirse en procesos tramitados conforme al
bancario fue concedido a varias personas; lo que Decreto 0014, ya que ninguna equivalencia hay
hace lógicamente presumible que de todas ellas entre el auto de detención y el auto de llama-
podían obtener gratificaciones los empleados miento a juicio. No existiendo en dicho procedi-
comprometidos en el fraude; y no haber Rubio miento calificación de fondo del sumario, lógica-
de la Hoz -a diferencia de algunos de los deu- mente las instancias están facultadas para dar
dores- satisfecho los préstamos al Banco, en denominación jurídica al delito en ra sentencia;
modo alguno. permite inferir la complicidad de- e) El capítulo de la demanda que alude a que
ducida por el fallador. hubo en la sentencia violación de la ley penal,
Es materia elemental en la participación o no está referido a la causal primera 'y, en sínte-
_ complicidad -cualquiera sea su grado- de- sis, repite los niismos motivos de inconformidad
mostrar que se ha tomado parte en el hecho de- planteados a través de la segunda, y
lictuoso, que voluntariamente se ha cooperado
en su comisión, necesaria o accesoriamente, que d) No se propuso por el demandante motivo
ha existido un vínculo moral con los autores, que de nulidad en el escrito de que se trata.
se les ha instigado, inducido o propuesto el de- S=il No prospera, por tanto, el recurso de casa-
lito, o que de ellos se ha aceptado la proposición ción respecto d_el acusado Herrera Rodríguez.
criminal para llevar a término actos comprensi-
vos del iter criminis, sean anteriores, coexisten- DECISION:
tes y posteriores al reato .. Por todo lo éxpuesto, la Corte Suprema -Sala
6:;t La situación jurídica de Rubio de la Hoz, de Casación Penal-, oído el concepto del Mi-
frente al proceso, no es diferente de las demás . nisterio Público y administrando justicia en
personas favorecidas con sentencia absolutoria nombre de la República y por autoridad de la
y que obtuvieron esta decisión simplemente por ley,·
cubrir al Banco el dinero que irregularmente RESUELVE:
-recibieron. Si la complicidad existía no hay ra- 1Q Invalidar la sentencia proferida por el Tri-
zón para radicarla sólo en Rubio de la Hoz, ni el bunal Superior del Distrito Judicial de_ Barran-
simple hecho del pago haría buena una conduc- quilla, a que se ha hecho mérito, en ·cuanto con-
ta, inicialmente ilícita. dena a Carlos Rnbio de la Hoz, como responsable
Se está, pues,, dados los presupuestos procesa- dél delito de estafa, para en su lugar absolverlo
les, ante el motivo de casación previsto en la del referido cargo ;
causal 2=il del artículo 567 del Código de Pro- 2Q "Desechar el recurso extraordinario de ca-
cedimiento Penal, porque el sentenciador atri- sación interpuesto contra el mismo fallo y ·por
buyó a determinados hechos un valor probatorio lo que respecta al acusado Osear Gregario He-
que no tienen, inválidos para una condenación, rreni Rodríguez, y
de acuerdo con las exigencias del artículo 203, . 3Q Devolv_er ~l proceso al Tribunal de origen.
ibídem. Al no estar legalmente demostrada la
participación de Rubio de la Hoz en la· infrac- · Notifíquese y ·cúmplase. Publíquese enla· G~
ción cometida por Páez Polo y Herrera Rodrí- ceta Judicial. -
guez, el recurso prospera y compete a la Corte Httmberto Barrera Domíngnez, Simón Monte-
proceder en la forma indicada en la regla a) del ro- Torres, Gnstavo Rincón Gaviria, Julio Ron-
artículo 570 del Código de la referencia. caUo Acosta, Angel Martín V ásqttez A., Primi-
7=il La impugnación al fallo contenida en la tivo V ergara Crespo. -
demanda del doctor Claudia M. Blanco no puede Pioqtúnto León L., Secretario.
JEsta Sala profil!'ió también durante los meses de septiembre, octubre, noviembre y diciem-
bre de 1962, nas sentencias que se relacionan a continuación y que no se publican por bllta
de espacio:
Delitos de asesinato y robo tentado. Causal se- luntad de ambas. partes y la "imprevista". Cmu-
gttnda de c'ásación. Hechos indicia1·ios de la res- sales 3q, y 1q, de casación penal. Cuando el ve-
ponsabilidad. Valor de· la pnteba testimonial. redicto reconoce el factor riña sin la modalidad
Con fecha 7 de septiembre de 1962, la Corte no de la imprevisión, esa declaración sólo puede
casa la sentencia recurrida: proferida por el Tri- tenerse como circunstancia de menor peligrosi-
bunal Superior de Manizales qué' condenó a Car- dad. Con fecha 30 de octubre de 1962, la Corte
los Enrique Rivera Ospina por los delitos de no invalida el fallo acusado del Tribunal Supe-
asesinato y robo. Magistrado ponente, doctor Pri- rior de San Gil, por medio del cual condenó al
mitivo V ergara Crespo. procesado Pedro Antonio Guerrero Osma, como
responsable del delito de homicidio. Magistrado
Derecho de defensa del procesado. Nulidad su- ponente, doctor Angel Martín Vásquez A.
pralegal por viola!Yión de la garant'ía consagrada
en el artículo 26 de la Constitución. Con fecha Colisión de competencia entre la jurisdicción
18 de septiembre de 1962, la Corte invalida el ordinaria y la castrense. Competencia de la jus-
fallo acusado, proferido por el Tribunal Supe- ticia ordinaria por aplicación de la excepción
rior de !bagué, por medio del cual condenó a de inexequibilidad prevista en el. artículo· 215
Cayetano Bernate Villalba, como responsable del . de la Carta. Con fecha 8 de noviembre de 1962,
delito de homicidio. Magistrado ponente, doctor la Corte dirime la colisión de competencia plan-
Primitivo V ergara Crespo. teada entre el Juzgado Primero del Circuito de
Pamplona y el Comando del Batallón de Infan-
CattsaJl seg1tnda de casación propuesta en ne- tería No. 13 '' García Rovira' ', en el sentido de
gocios tramitados de acnerdo con el Decreto nú- que el conocimiento del proceso penal seguido
mero 0012 de 195.9. El demandante debe demos- contra Paulo Emilio Parada Suárez, por el deli-
trar -que los heclios f1f-eron errónea o indebida- to culposo de lesiones personales de que se le
mente interpretados. Repa1·os parciales al caudal sindica, corresponde a la justicia ordinaria:. Ma-
probatorio. Técnica del recurso de casación. Con gistrado ponente, doctor Humberto Barrera Do-
fecha 28 de septiembre de 1962, la Corte desecha mínguez.
el recurso extraordinario de casación interpues-
to contra la sentencia del Tribunal Superior de Estados de especial peligrosidad. Su compe-
!bagué, que condenó a Víctor Manuel Celemín tencia está reservada a las autoridades policivas,
Gómez o Téllez y Luis Celemín Vargas, como de conformidad con el artíc1tlo 4.9 del Decreto
coautores y responsables de homicidio y de ten- 0014 de 1955. Con fecha 8 de noviembre de 1962,
tativa de homicidio. Magistrado ponente, doctor la Corte invalida la sentencia del Tribunal Su-
Gustavo Rendón Gaviria. perior Militar, que condenó al soldado Mario V a-
lencia, por violación de normas a que se contrae
Homicidio simplemente voluntario. Criterio el Decreto 0014 de 1955. Magistrado ponente,
respecto de la riña. Para poder. ser considerada doctor Gustavo Rendón Gaviria.
la riña como circunstancia modificadora se ne-
cesita q-ue se haya suscitado de modo imprevisto. Técnica del recurso de casación. Ca1tSales se-
Diferencia entre la rifía que se tr·a.ba con la vo- gunda y primera. Con fecha 9 de noviemb11e de
Nos. 2251,2282,2263 y 2264 GACJBTA JUD][C][A.JL 497
1962, la Corte desecha el recurso de casación gado 69 Penal de Bogotá, D. E., y el Juez de pri-
interpuesto contra el fallo proferido por el Tri- mera instancia, Comando de la Policía -Divi-
bunal Superior de Ibagué, que condenó a Julián sión Bogotá-, en el sentido de declarar que
Moreno, como responsable del delito de homici- corresponde conocer del proceso contra el ex
dio. Magistrado ponente, doctor· Simón Monte- Agente de la Policía Nacional Guillermo Sán-
ro Torres. chez Sánchez a la justicia ordinaria. Magistrado
ponente, doctor Primitivo V ergara Crespo.
Homicidio voluntario. Defectuosa formulación
de la demanda. Impropia y antitécnica alegación Nulidad supralegál por no cumplir el apode-
de las causales segunda y cuarta de casación pe- rado defensor con el deber de ejercitar la defen-
nal. Con fecha 9 de noviembre de 1962, la Corte sa de s1t patrocinado. Defensa en el juicio penal
desecha el recurso de casación propuesto contra en negocios tramitados de conformidad con el
la sentencia del Tribunal Superior de Santa Rosa Decreto 0012 de 1959. Con fecha 30 de noviem-
de. Viterbo, por la cual se condenó a Filemón .bre de 1962 se invalida parcialmente el fallo re-
Perilla Bonilla, como responsable del delito de currido del Tribunal Superior !le lbagué, que
homicidio. Magistrado ponente, doctor Primitivo condenó a Mario V era Sánchez y a Serafín Vega
V ergara Crespo. Ducuara por los delitos de homicidio (asesinato)
y lesiones personales. Magistrado ponente, doctor
. Carencia 4e técnica jurídica en la form1tlación Julio Ron callo A costa .
de la demanda. Con fecha 19 de noviembre de
1962 se desecha el recurs0 de casación interpues- Defechwsa formulación del recurso. Causales
to contra la sentencia del Tribunal Superior de primera y segunda de casación penal. Aprecia-
Ibagué, que condenó a Jesús Antonio Salcedo, ción de la circunstancia de indefensión o infe-
como responsable del delito de homicidio, califi- rioridad de la víctima en elemento constitutivo
cado de asesinato. Magistrado ponente, doctor del homicidio agravado. No es admisible involu-
Gustavo Rendón Ga:viria. crar un motivo de casación con otro. La ca1tsal
1"' de casación es por sí sola ineficaz para que
Colisión de competencia entre la justicia pela Corte estudie a fondo los cargos formulados
nal militar y la ordinaria. El Decreto-ley 1705 contra la sentencia acusada. Con fecha 30 de no-
de 1960 desincorporó a la Policía Nacional de las viembre de 1962 se desecha el recurso de casación
Fuerzas Militares y, por consiguiente, desvincu- interpuesto contra la sentencia del Tribunal Su-
ló del fuero penal castrense, en relación "con el perior de !bagué, que condenó. a J ustino Murcia
servicio'' a los miembros de esa institución. Con· Yate como responsable del delito de homicidio
fecha 23 de noviembre de 1962 la 'Corte dirime agravado. Magistrado ponente, doctor Primitivo
la colisión de competencia suscitada entre el Juz- V ergara Crespo.
G. Judlclol - 32
§AJLA DE CA§ACJCON. JLABORAJL
Extractos de jurisprudenda de esta Salia a

cargo del ~elator de entonces, dodoll" lLuis
llgnacio §egul'a.
J?~lllWA§ ]])JE §E~Vl!ICH). -JIN]])JEMNl!ZAICl!ON M:O~ATO:!Rl!A.- VAICAICJIONIE§. -ICON-

IFJE§l!ON IFJIICTA. -IP'~1UIEIBA ]])JEJL ICAIP'l!TAIL ]])JE ILA ElWIP'~JE§A
1. Basta la simple lectura del segundo cargo patrimonio gravable declarado en el año in-
para apreciar su deficiente formulación que con- mediatamente anterior, según prueba que debe
duce necesariamente a su ineficacia. lEn efecto, presentar el patrono, pues, en caso de no pre-
en él se acusa .una norma de régimen probato- sentarla, se presume que tiene el capital nece-
rio, atinente a la confesión presunta respecto sario para pagar la totalidad de la prestación
de ciertos hechos pre¡~umtados y admisibles en demandada.
su demostración por este medio, que no es dis- Significa lo anterior que el capital de una em-
posición de derecho material, pues, en ella, no presa, para efecto de las prestaciones y derechos
se reconocen nii consagran derechos, prestacio- que establece el Código Sustantivo del 'll'rabajo,
nes o indemnizaciones para los trabajadores, que sólo puede darse por establecido con el medio
puedan reclamarse ante la jurisdicción del tra- , probatorio autorizado por la ley, esto es, com-
bajo. JEntonces cl!icha W.sposición, por si sola, probado el valor del patrimonio gra;vable decla-
resulta ineficaz para fund.amentar una acusa- rado en el año inmediatamente anterior, me-
ción que pueda ser viable para invalidar la sen- diante la certificación de la respectiva Adminis-
tencia del 'll'ribunal. tración de Hacienda Nacional.
2. Según el artículo 306 del Código Sustantivo· lEn el caso de autos, la parte demandada no
del Trabajo, toda em¡1resa de carácter perma- adujo,· en su oportunidad legal, la prueba que
nente cuyo capital sea de $ 200.000.00 o superior le correspondía aportar al juicio para demostrar
está. obligada a pagar a cada uno de sus tra- el capital de la empresa denominada "Café
bajadores, excepto a los ocasionales o transito- Real", por lo que se presume que tiene el nece-
rios, un mes de salario como prestación especial, sario para pagar la totalidad de na pi'estación
por concepto de pri.ma de servicios, en la forma demandada. Así las cosas, como el 'll'ribunal no
que. se expresa en su literal a); y, únicamente tuvo en cuenta la prueba que surge de na pre-
cuando se demuestra que el capital es menor sunción legal y dio por establecido que el ca-
de esa suma, ei valor de esta prestación equivale pital de la empresa demandada es inferior a la
a 15 días de salario, según el litual b) . Ahora suma de doscientos mil pesos, valiéndose para
bien, de acuerdo con en artículo 195, ibídem, se ello de un medio no autorizado por la ney, pues
entiende por capital de la empresa el valor del basó su juicio en simples inferencias y razones
extrañas al punto debatido, resulta demostrado Corte Suprema de Justicia.- Sala de Casación
. que infringió lo dispuesto por el artículo 195 del :Paboral.- Bogotá, D. E., diez de septiembre
Código Sustantivo del Trabajo y, como conse- de mil novecientos sesenta y dos.
cuencia, el literal a) del artículo 306 de la mis·
ma obra. ll"or tanto, el cargo prospera y deberá (Magistrado ponente, doctor Luis Fernando
casarse la sentencia, en lo relativo a la condena Paredes A.). ·
por prima de servicios, y dictarse el correspon- ..1
diente fallo ·que modifique, en este punto, el de Por intermedio de apoderado, Drías Forero
instancia. promovió juicio ordinario laboral contra 'l'ulio
3. IDe acuerdo con reiterada jurisprudencia de Montaña y Víctor Avila Junco, a fin de que
esta Sala de la Corte y del extinguido Tribunal fuesen condenados a pagarle, solidariamente las
Supremo del Trabajo, cuando el patrono se abs- cantidades que resulten, por los siguientes ~on
tiene de cumplir las obligaciones que le impone ceptos: auxilio de cesantía, vacaciones, prima de
el artículo 65 del Código Sustantivo del Trabajo,· servicios, indemnización por incumplimiento del
el juzgador toma en cuenta la buena fe patronal contrato de trabajo, preaviso, sueldos dejados de
para eximirlo o no de la sanción prevista eri esta pagar, indemnización -por mora en el pago de
norma, si alega dentro del juicio la inexistencia las. prestaciones sociales, dominicales, feriados y
de la relación laboral y siempre que aporte prue- horas extras nocturnas trabajadas.
bas que .así lo demuestren. lEs decir, no basta De la relactón de hechos de la demanda se des-
la simple negativa de la existenCia del vínculo, tacan como fundamentales: '
sino que ésta de.be fundamentarse con razones Que Drías Forero ·fue contratado conjunta-
valederas y aducirse al proceso pruebas aten- mente pur 'l'ulio Montaña y Víctor Avila Junco
dibles que justifiquen su conducta. para prestar sus servicios como Administrador
No e~ este el ·caso de autos, pues la respuesta
en el_ "Café ~eal ", de la ?iudad de '!'unja, de
al libelo inicial no niega la existencia del con-
proptedad de estos; que baJo la depenctencta di-
trato; la de uno de los demandados/agrega al-
recta y continuada de los señores lVlontaiia y
Avi~a. Junco', prestó sus serviCIOS aesue et aía 1 Y
guna razones tendientes a exphc¡;r la forma
como se desarrolló o ejecutó la relacwn de traoa-
de múzo ae Ul:);¿ hasta el 11 de juno de HJ55
! • • '
jo entre las partes y, de ellas, trata de conligurar

con.un sueldo ae ciento cmcuenta pesos \$ 15U)
la existencia de · unos hechos exceptivos para mensuales; que durante todo el tiempo laboró
su defensa, como puede apreciarse de Jos apartes por lo menos, seis horas diarias de trabajo extra~
que de esa pieza procesal se 'dejaron transcntos, nocturno, ya que tenía que atender las activida-
en la relación de los hechos de este negocio: No des del café, en horas diurnas, exceptuándose
existe en el experuente prueba alguna que sirva el tiempo de media hora para almorzar y para
de base a lo aurmado por el Tr1bunal para dar comer, y luego, en la noche, hasta las 12 p. m., ·
como cierto el hecho de que los demandados aproximadamente; que trabajó todos los días
controvirtieron la existencia del .contrato de tra- incluyendo ~os domingos y demás día~ feriados;
bajo que los ligó con el demandante. !La res- que fue retirado del trabajo sin aviso previo y
puesta al libelo inicial, y las pruebas obrantes
sm causa que justificara el despido, cuando .fal-
en el experuente, como. son la confes1ón provo- taban tres meses y catorce días para cumplirse
cada del uemanuádo 'Jrutio Montaña y la testi- el plazo presuntivo del contrato de trabajo, y
mowal auuc1ua por el uemanuante, otmuestran
que al ser despedido no le fueron pagadas "nin-
guna clase de prestaciones sociales, ü¡demniza-
todo lo contrario a lo aumltldo por el '.n:riounal.
ciones, salarios o trabajos suplementarios, ni los
IDel proceso se ev1denc1a, con toua certeza,_ que
en wngun momento pudo existir s1qU1era uuua,
suelaos comprendidos. entre el 2 de octubre de
Hit);¿ al 11 de julio de 1953 ". )
por par'e de los uemanuados, sobre la reauuad
del hecho consiStente en estar ligados al deman- En 1~ re_s~uesta que a la demanda dio el per-
dante por un contrato de. trabajo. sonero JUdicial del .demandado Montaña, se opu-
so a todas y. cada una de las declaraciones y
Así las cosas, si el contrato de trabajo no fue condenas pedidas en ella, y negó la mayoría de
materia de controversia en el juicio por parte los hechos, aunque al referirse al primero, esto
de los demandados, no puede tener aplicación la es, a la existencia del contrato de trabajo entre
doctrina jur1sprudencial que permite poner en las partes, manifiesta·: "Aparentemente es cier~
juego el elemento de la buena fe ,como causal to, sólo que en la práctica el demandante· tergi-
exonerativa de la sanción que contempla el· ar- versó el contrato laboral pactado éxtralimitán-
tículo 65 del Código Sustantivo del Trabajo. dose en el ejercicio de las funciones · que le
GACETA JUDICIAL 1\{os. 2261,2262, 2263 y 2264
fueron encomendadas". Más adelante hace una Trabajo de Tunja decidió, en fallo de 11 de oc-
relación de hechos para justificar su posición, y' tubre de 1956, por el cual confirmó, en todas sus
agrega que propone las excepciones perentorias partes, la sentencia apelada.
que resulten de los mismos. En lo fundamental, La parte. demandante interpuso el recurso de
dice en ellos, que el contrato resultante entre los casación contra la sentencia del Tribunal, sobre
señores Tulio Montaña y Víctor Avila Junco el cual, tramitado en forma legal, va a decidirse,
con el demandante, para la administración del previo estudio de la demanda y del escrito de
"Café Real", fue inicialmente un contrato de oposición.
trabajo, pero sin que el actor, a quien se le había
entregado el establecimiento perfectamente equi- El recurso.
pado, hubiese dado cuenta jamás del movimien-
to del mismo, a sus dueños. De tal manera que Alcance de la impugnación.
del nombramiento de Administrador que se le
hizo, pasó a gestionar el negocio como suyo pro- Persigue, el recurrente, obtener que esta Su-
pio, sin rendir cuentas de ninguna especie a sus perioridad case parcialmente el fallo impugna-
propietarios. do, y en su lugar declare que los demandados
Pinalmente manifiesta que propone también deben ser condenados al pago de lioras extras,
las excepciones que resulten ''de estos otros he- dominicales, feriados, reajuste de prima de ser-
chos provenientes del propio demandante, señor vicios de acuerdo con la proporción legal para
Forero : no restituyó los dineros ni efectos pues- capitales superiores a doscientos mil pesos, y al
tos a su cuidado; porque los dineros provenien- pago de la indemnización moratoria, de confor-
tes del negocio los empleó sin consulta alguna midad con lo prescrito por el artículo 65 del
con los dueños del establecimiento, y en su bene- Código Sustantivo del 'l'rabajo.
ficio, en parte; porque no atendió o se prestó a
obedecer las órdenes que han debido darle los Los cargos.
dueños del negocio; porque Forero desobedeció 1
las instrucciones que le impartió mi poderdante El recurrente no señala la causal en que sus-
de rendir cuentas detalladas del establecimien- tenta el recurso, pero, del contexto de la formu-
to; porque, al no rendir cuentas, no se puede lación de los cargos, la Sala infiere que lo hace
establecer ni el sueldo, ni los períodos de pago, con base en la causal 1{1. del artículo 87 del Có-
ni utilidades o pérdidas, etc. ; porque consecuen- 1 digo de Procedimiento Laboral.
cialmente no se puede deducir tampoco cesantía; En el capítulo del alegato sustentatorio del re-
porque tampoco, como lo afirma el demandante, curso, que lleva por título ''Causales de casa-
estuvo en forma continua al frente del estable- ción", el recurrente acusa la sentencia en cuatro
cimiento, pues muchas veces concurrió a dili- cargos que se estudian, en su orden:
gencias juaiciales como perito, y fmalmente, por-
que Siendo un establecimiento de capital menor Los presenta así:
· de $ ~o.ouo.uo, en el caso de llegarse a deducir
cesantía, ésta debe ser restringida". Primer cargo:
El otro demandado, Víctor A vila Junco, con- a) Acusa la sentencia de ser violatoria de los
firió poder al mismo apoderado, y _éste, en el artículos 186, 306, 65, 172 y 177 del Código Sus-
escrito correspondiente, se limitó a proponer las tantivo del Trabajo, por error de hecho al dejar
excepciones perentorias, descritas al contestar la de apreciarse una prueba, ya que el sentencia-
demauaa a nombre de 'l'uho lVlontaña. dor dio por no probados los hechos de la deman-
El Juzado a quo desató la controversia en senda, en relación con vacaciones, prima de servi-
tenCia de fecha :¿tj de junio de 1956; en ella con-. cios, salarios caídos, salarios insolutos, domini-
dena a los demandados Montaña y Avila Junco cales y días feriados, siendo así que tales hechos
a pagar al señor Drías Forero las siguientes can- se presumían ciertos y ''quedaban demostrados
tidades: $ 204.20 por auxilio de cesantía; $ 75.00 por medio de la declaratoria de confeso que se
por vacaciones; $ 100.00 por prima de servicios, hizo en torno al señor Víctor Avila Junco".
y $ 245.00 por concepto ''de plazo presuntivo''; Afirma, después de transcribir el artículo 618
en cuanto a los demás cargos de ·.la demanda, ab- del Código Judicial, que al no tenerse en cuenta
solvió a los demandados y no condenó en costas. esa confesión, la sentencia es violatoria del ar-
Contra la anterior providencia los apoderados tículo transcrito, con lo cual se llegó también
de las partes interpusieron el recurso de apela- , a la violación de las normas del Código Sustan-
ción, que el extinguido Tribunal Secciona! del tivo del Trabajo, ya citadas. Agrega que por
haberse infringido las anteriores disposiciones, C1!arto cargo:

.se absolvió a los demandados de la gran mayoría
de los cargos formulados. Finaliza el cargo di- d) Acusa la sentencia de ser violatoria del ar-
ciendo que el error aparece manifiesto, por cuan- tículo 65 del Código Sustantivo del Trabajo, por
to el Tribunal descartó la declaratoria de confeso, . error de hecho, al dar por establecida la buena
en donde se encuentran reconocidas las presta- fe patronal, cuando las pruebas del expediente
ciones sociales, los salarios y las indemnizaciones no dan base para ello.
consagradas en las disposiciones que se conside- En su demostración, dice que: ''bien puede
ran violadas. aceptarse la duda en torno al representante de
los demandados, pero ella no puede llegar a des-
Segundo cargo: virtuar la prueba traída al expediente; de con-
formidad con la misma contestación de la de-
b) Está formulado d,e la manera siguiente:
manda, los patronos contrataron al señor Urías
''Ser la sentencia violatoria del artículo 6i8 Forero, bajo la seguridad de estar pactando un
del Código Judicial, por infracción directa, cuan- contrato laboral. Es así como el mismo represen-
doquiera que el Tribunal despreció la prueba tante afirma al contestar un hecho de la deman-
contenida en la diligencia de declaratoria de da sobre la relación laboral lo siguiente: 'Apa- ·
confeso, hecha por Víctor Avila Junco, ya que rentemente es cierto, sólo que en la práctica el
de conformidad con el mismo artículo los hechos demandante tergiversó el contrato laboral pac-
objeto de las posiciones deben tenerse como cier- tado ... '. Esto quiere decir que para los de-
tos". mandados no hubo duda sobre la naturaleza mis-
ma del cóntrato que pactaron. Además de las
Tercer cargo: declaraciones traídas, como son las de Jorge La
e) Manifiesta que el fallo recurrido es viola- Rotta, José del Carmen Páez, Agustín· Fonseca,
torio del artículo 306 del Código Sustantivo del José Antonio Medina, se deduce que no hubo
Trabajo, por haber incurrido el Tribunal en. duda ninguna sobre la existencia de la relación
error de derecho, al dejar por establecido el ca- laboral".
pital de la empresa, con indicios o razonamíen- "No puede advertirse la existencia de duda
tos, esto es, con un medio probatorio no auto- alguna sobre la naturaleza laboral del contrato;
rizado por la ley para tal efecto, contrariando no se explica la razón por qué el Tribunal cuando
así el contenido del artículo 195 del Código Sus-
tantivo del Trabajo. · estudia lo referente al contrato de trabajo no
- Después de hacer una transcripción parcial admite duda sobre su existencia, y cuando se
del artículo 306 del Código Sustantivo del Tra- trata de la indemnización por salarios caídos
bajo, agrega que: ''el artículo 195 del Código sí admite esa duda. Entiendo, honorables Ma-
Sustantivo del Trabajo establece cuál es la prue- gistrados, que no es aceptable que con la simple
ba aceptada por el legislador para dar por esta- manifestación de un representante legal para el
blecido el capital de una empresa. Se entiende juicio se pueda llegar a la conclusión de que las
por capital de una empresa el valor del patrimo- partes que le confirieron poder no tenían con-
nio gravable declarado en el año inmediatamen- ciencia de haber ejecutado. determinados actos,
te anterior, según prueba que debe presentar cuando por el contrario, ellos tenían la certeza
el patrono, establece el precitado artículo; vale de que sí los habían ejecutado. Es muy lógico
d.ecir que el único medio aceptable para demos- · que un representante para el pleito niegue los
trar el capital patronal es la del patrimonio hechos de una demanda, porque en un momento
gravable líquido, lo cual no se puede hacer sino dado así se lo pueden exigir las circunstancias
con la certificación de la Administración de Ha- -determinantes para defender los intereses que
cienda Nacional, o la copia auténtica de la co- representa, pero por ello no se ·puede llegar a
rrespondiente declaración de Renta y Patrimo- desvirtuar los demás elementos probatorios que
nio". aparezcan en el juicio. Una cosa es la manifes-
Cita luego y transcribe en lo pertinente, algu- tación del apoderado y otras muy distintas las
nas do~trinas del extinguido Tribunal Supremo circunstancias que se presenten con la prueba
del Trabajo, y finaliza el cargo expresando que en ·el negocio. En el presente caso por ninguna
el ad quem violó los artículos 195 y 306 del Có- parte aparece demostrada la buena fe patronal,
digo Sustantivo del Trabajo, a través de los ra- y aplicar la doctrina que ha sentado el Tribu-
zonamientos hechos para la estimación del cap~~ nal Supremo sobre el particular es un error,
tal de la empresa. . pc;>rque ella se aplica única_ y . exclgsivaiilente
502 GACETA JUDICIAL Nos. 2261, 2262, 2263> y 2264
cuando dentro del expediente se ha dejado esta- les consecutivos de vacaciones remuneradas.
blecida la buena fe". Como al demandante, según afirma, no se le
concedieron vacaciones durante el desempeño del
Primm· cargo. cargo, sólo tenía derecho a su compensación en
dinero, por las causadas y no disfrutadas, co-
Se considera: rrespondientes a un año completo de servicios,
Como se dijo al relacionar los antecedentes de confo-rme a lo previsto por el ordinal 29 del ar-
este negocio, el demandante Urías Forero R. di- tículo· 189 ibídem. Así las cosas, obsérvase que
rigió su acción contra los señores Tulio Montaña la sentencia del a quo, confirmada por el Tri-
y Víctor Avila Junco, para que se les condenase bunal, condena a los demandados a pagar al de-
solidariamente al pago de las prestaciones e in- mandante la.._suma de$ 75.00 como compensación
demnizaciones reclamadas. Dentro del juicio, la en dinero de las vacaciones correspondientes a
declaratoria de confeso se profirió únicamente ün año de servicios, y al pago de $ 100.00 por
contra Víctor A vila Junco, respecto a los hechos concepto de prima de servicios. Por tanto, no re-
sobre los cuales le interrogó el demandante en sulta cierta la afirmación del recurrente de que
posiciones. Los efectos jurídicos de este acto ju- el sentenciador n'o dio por demostrados los he-
dicial sólo pueden afectar los intereses de la per- chos de la demanda, respecto a las peticiones de
sona contra quien se produjo. La actitud proce- condena' por vacaciones y prima de servicios.
sal asumida por el demandado Avila, consisten- En cuanto al error de hecho que se atribuye a
te en no haberse presentado oportunamente a la sentencia ''al dejarse de apreciar'' o ''al no
absolver el pliego de posiciones que se le formu- tenerse en cuenta'' la declaratoria de confeso
ló, le acarreó la sanción que conlleva la decla- contra Víctor Avila Junco, de que antes se ha
ratoria de confeso, que no puede perjudicar al hablado, el Tribunal expresó lo siguiente: ·
otro demandado Tulio Montaña. La Sala hace ''Como acontece que el señor apoderado de la
la anterior aclaración en vista de que el recu- parte demandante, doctor Martínez G., llama
rrente, al formular el primer cargo, distinguido especialmente la atención del Tribunal en cuan-
con el literal a), pretende deducir de la confe- to a que el señor Juez de instancia ha debido
sión presumida consecuencias jurídicas contra tener en cuenta para su fallo la declaratoria de
ambos demandados. · confeso del otro demandado y consocio del esta-
El recurrente, al señalar el alcance de la ·im- blecimiento, señor Avila Junco, el Tribunal con-
pugnación, no incluye e·n el petitum cuestión al- sidera que tal declaratoria de confeso carece de
guna que permita se produzca condena contra efectos jurídicos, en virtud de que el mismo día
los demandados por concepto de vacaciones, en de la declaratoria ( 16 de junio) fue presentada
el evento de que al prosperar los cargos haya de una excusa legal, concebida en los siguientes tér-
casarse la sentencia impugnada. No obstante lo· minos: 'El suscrito Visitador de Rentas Depar-
-anterior, al desarrollar el primero, afirma que tamentales del Círculo del Centro, Hace constar:
el Tribunal ''dejó como no probados los hechos Que el señor Víctor Avila Junco, actualmente en
de la demanda, en relación con vacaciones, pri- el cargo de Recaudador de Rentas ·de V entaque-
ma de servicios ... '', e indica como violado el mada, estuvo ocupado ·en diligencias del servicio
artículo 186 del Código Sustantivo del Trabajo, en esta oficina durante todo el día tres ( 3) de
como consecuencia de error de ·hecho en que in- los corrientes. Para constancia se firma en Tun-
.currió, al dejar de apreciar como prueba de los ja a los diez y seis ( 16) días del mes de junio
:mismos, la declaratoria de confeso hecha contra de mil novecientos cincuenta y cinco ( 1955). El
Víctor A vila Junco. Visitador de Rentas, (fdo.) Eduardo Rojas
La anterior apreciación del recurrente es equi- Acosta'. Hay un sello que dice: 'Departamento
vocada. En efecto, seg{m aparece del hecho se- ·de Boyacá : Visitaduría de Rentas - Círculo del
gundo de la demanda, Drías Forero prestó sus Centro'. Asimismo se observa que de acuerdo
servicios a los demandados por el término de un con la nota de presentación, ésta fue hecha el
año, cuatro meses, diez días, o sea, en el período diez y seis de junio del mismo año a las cuatro
·comprendido entre el 1Q de marzo de 1952 y el ( 4) de la tarde. Y como a esta excusa legal no
11 de julio de 1953. Ahora bien, conforme a la se le dio la tramitación de rigor ( art. 619 del
previsión contenida en el artículo 186 del Có- C. J.), a juicio del Tribunal, carece de efectos
digo Sustantivo del Trabajo, que el recurrente jurídicos la aludida declaratoria de confeso".
considera violado por el sentenciador, los traba- De lo transcrito, resulta lo siguiente: el Tri-
jadores que hubieren prestado sus servicios du- bunal no dejó de apreciar la confesión ficta que
·rante 'un año tienen derecho a quince días hábi- se decretó contra el demandado Avila Junco,
Nos. 2261, 2262, 2263 y 2264 GACETA JUD'ICIAL 503
pues no ignoró el acto procesal emanado del Juez El cargo no prospera.

que ordenó tener como ciertos los hechos pre- Tercer motivo de impugnación.
guntados y admisibles por este medio, sobre los
cuales versó el pliego de posiciones que formuló El recurrente acusa violación del artículo 306
el demandante. Simplemente, estimó que ella del Código Sustantivo del Trabajo, que estable-
carecía ''de efectos jurídicos'' por existir en el ce, como prestación especial, en favor de los
proceso una prueba documental, consistente en trabajadores que no sean ocasionales o transito-
la certificación o constancia que obra al folio 2 rios, una prima de servicios, a cargo de toda em-
del cuaderno número 2, que en su concepto cons- presa de carácter permanente. Se afirma que a
tituía "excusa legal", sobre la no comparecen- esta violación llegó el sentenciador, como con-
cia de Avila Junco a absolver las posiciones el secuencia de haber infrin!!ido el artículo 195 del
día señalado para ello. Así las cosas, se observa Código Sustantivo del Trabajo, que determina
que el acusador guarda silencio sobre este punto cuál es la prueba idónea para acreditar el capi-
del razonamiento del Tribunal, y se abstiene de tal de una empresa. Estima el acusador que por
atacar la apreciación que el juzgador hace de causa de la violación de las citadas disposiciones
dicho documento, al enfrentarlo y darle preva- legales, la sentencia reconoció al demandante,
lencia sobre la prueba de confesión ficta. por concepto de prima de servicios, una suma
Esta deficiencia u omisión del recurrente en menor de la que le corresponde legalmente.
la formulación del cargo, hace ineficaz la acu- Al estudiar el T?rimer cargo, se vio que el ad
sación que se estudia, pues, permaneciendo in- qnem confirmó la condena hecha por el Juzgado,
tacto uno de los soportes de la decisión, la sen- de la suma de $ 100.00, por concepto de prima
tencia no puede invalidarse_. El cargo no pros- de servicios reclamada por el demandante. El
pera. Tribunal, en este caso, aplicó el literal b) del
Segundo motivo de impugnación. artículo 306 del Código Sustantivo del Trabajo,
pues estimó que. el capital de la empresa era in-
El recurrente limita su acusación a la viola-
ción del artículo 618 del Código Judicial, por ferior a $ 200.000.00. Para fundamentar su de-
infracción directa, en cuanto el Tribunal ''des- cisión, expresó lo siguiente: ''Son estas, entre
preció la prueba contenida en la diligencia de otras, las razones que lo llevan a la consideración
declaratoria de confeso'' hecha 'contra el demande que la empresa 'Café Real' operó con un ca-
dado Víetor Avila Junco, pues "los hechos ob- pital inferior a doscientos mil pesos: a) El ca-
jeto de las posiciones deben tenerse como cier- pital de la empresa (Café Real) no fue motivo
tos'', conforme a la norma que estima violada. principal de litigio ni se debatió su cuantía
dentro del negoci9; b) Durante· el debate se dis-.
Se cónsidera: cutió la misma existencia del contrato de tra-
Basta la simple lectura del cargo para apreciar bajo; e) Se admitió para la fijación del sueldo
su deficiente formulación que conduce necesaria- mensual del Administrador del establecimiento
mente a su ineficacia. En efecto, en él se aeusa una libre apreciación judicial, y sería. consecuen-
una norma de· régimen probatorio, atinente a la cialmente inequitativo no hacerlo también por
confesión presunta respecto de ciertos hechos el mismo sistema de la libre apreciación judicial
preguntados y admisibles en su demostración por para la consideración del monto del capital, y,
este medio, que no es disposición de derecho ma- finalmente, d) Sería sencillamente irrisoria la
terial, pues, en ella, no se reconocen ni consagran fijación de. un sueldo apenas de ciento cincuenta
derechos, prestaciones o indemnizaciones para pesos ($ 150.00) para todo un Administrador
los ttabajadores, que puedan reclamarse ante la de una empresa de capital superior a doscientos
jurisdicción del trabajo. Entonces, dicha dispo- mil pesos ($ 200.000.00) ".
sición, por sí sola, resulta inéficaz para funda- El razonamiento del Tribunal en este punto
mentar una acusación que pueda ser viable para es equivocado, pues contiene sólo un. conjunto de
invalidar la sentencia del Ti"ibunal. Además se apreciaciones subjetiva's sin respaldo procesal,
advierte que estando formulando el cargo por contrarias ostensiblemente al mandato de la ley,
violación directa de la ley, su demostración se eu que se dispone la forma como debe acreditarse
apoya en cuestiones de hecho, relacionadas con y por quién, el' capital de una empresa deman-
el derecho probatorio, las que, en este caso, no dada. En efecto, según el artículo 306 del Có-
son susceptibles de examen, pues la Corte limita digo Sustantivo del Trabajo, toda empresa de
su actividad al estudio de la cuestión jurídica y e a r á e t e·r permanente, cuyo capital sea de
no al de hechos que .considera probados, los que, $ 200.000.00.o superior, está obligada.a pagar a
por tanto, ya· no· se discuten. cada .uno. de' sus trabajadores, excepto a los oca-
504 GACETA JUDIC][AJL !'{os. 2251, 2262, 2263 y 2264
sionales o transitorios, un mes de salario, como conducto 'de su apoderado y con raz~nes aten-
prestación especial, por concepto de prima de dibles y respetables, sin malicia ni temeridad,
servicios, en la forma que se expresa en su li- creyeron que su relación contractual con el ac-
teral a); y, 'únicamente cuando se demuestra que tor debía regularse con las normas del contrato
el capital es menor de esa suma, el valor de esta de mandato que se consagran en el Derecho co-
prestación equivale a 15 días de salario, según mún. Alegarol}. además la falta del requisito
el literal b). Ahora bien, de acuerdo con el ar- esencial de la subordinación. Controvertida así
tículo 195, ibídem, se entiende por capital de la la relación de trabajo, se está en presencia ·de
empresa el valor del patrimonio gravable de- una buena fe patronal que se exculpa a los de-
clarado en el año inmediatamente· anterior, se- mandados de la indemnización por falta de pago.
gún prueba que debe presentar el patrono, pues, En este orden de ideas y sin necesidad de un
en caso de no presentarla, se presume que tiene análisis más prolijo sobre este punto controver-
el capital necesario para pagar la totalidad de tido, considera el Tribunal que debe confirmarse
la prestación demandada. la apreciación del juzgador de primera instan-
Significa lo anterior que el capital de una cia cuando absolvió por conceptos de salarios
empresa, para efecto de las prestaciones y dere- caídos".
chos que establece el Código Sustantivo del Tra-
bajo, sólo puede darse por establecido con el La S ala considera:
medio probatorio autorizado por la ley, esto es, Conforme al artículo 65 del Código Sustantivo
comprobando el valor del patrimonio gravable del Trabajo, si a la terminación del contrato el
declarado en el año inmediatamente anterior, patrono no paga al trabajador los salarios y
mediante la certificación de la respectiva Admi- prestaciones debidos, salvo los casos de reten-
nistración de Hacienda Nacional. ción autorizados por la ley o convenidos por las
· En el caso de autos, la parte demandada no partes, debe pagar al asalariado, como indem-
adujo, en su oportunidad legal, la prueba que nización, una suma igual al último salario diario
le correspondía aportar al juicio para demostrar por cada día de retardo. De esta suerte, salarios
el capital de la empresa denominada ''Café y prestaciones son las dos deudas insolutas pre-
Real'', por lo que se presume que tiene el nece- vistas en la norma transcrita, para que ésta ope-
sario para pagar la totalidad de la prestación re. En el caso de autos, la sentencia exime a los
demandada. Así las cosas, como el Tribunal no demandados del pago de salarios reclamados por
tuvo en cuenta la prueba que surge de la pre- las razones que allí se expresan, en cambio en-
sunción legal y dio por establecido que el capital contró que las deudas provenientes de presta-
de la empresa demandada es inferior a la suma ciones no habían sido pagadas, y condenó a los
de doscientos mil pesos, valiéndose para ello de demandados .por su importe. Emp~ro, el senten-
un medio no autorizado por la ley, pues basó su . ciador se abstuvo de producir la condena indem-
juicio en simples infereneias y razones extrañas nizatoria prevista en la citada norma legal, con
al punto debatido, resulta demostrado que in- el argumento de que para los demandados ''se
fringió lo dispuesto por el artículo 195 del Có- operó una duda justificada acerca de la exis-
digo Sustantivo del Trabajo y, como consecuen- tencia misma· del contrato de trabajo", y ade-
cia, el literal a) del artículo 306 de la misma más en que éstos alegaron la falta de subordi-
obra. Por tanto, el cargo prospera y deberá ca- nación, por lo que deduce que la relación de tra-
sarse la sentencia, en lo relativo a la condena por bajo fue controvertida.
prima de servicios, y dictarse el correspondiente De acuerdo con reiterada jurisprudencia de
fallo que modifique, en este punto, el de ins- esta Sala de la Corte y del extinguido Tribunal
tancia. Supremo del Trabajo, cuando el patrono se abs-
tiene de cumplir las obligaciones que le impone
Cuarto cargo .. el artículo 65 del Código Sustantivo del Trabajo,
el juzgador toma en cuenta la buena fe patronal
Para absolver a los demandados de la petición para eximirlo o no de la sanción prevista en
de condena al pago de la indemnización de per- esta norma, si alega dentro del juicio la inexis-
juicios moratorias de que trata el artículo 65 tencia de la relación laboral y siempre que aporc
del Código Sustantivo. del Trabajo, el Tribunal te pruebas que así lo demuestran. Es decir, no
eipresó lo siguiente: bast¡:¡. la simple negativa de la existencia del
/'De autos resulta que se operó una duda jus- vínculo, sino que ésta debe fundamentarse con
tificada acerca de la existencia misma del con- razones valederas y aducirse al proceso pruebas
trato de trabajo, cuando los demandados, por atendibles que justifiquen au conducta.
No es este el caso de autos, pues la respuesta examen de los cargos formulados en casación, la
al libelo inicial no niega la existencia del con- Sala agrega las siguientes:
trato · la de uno de los demandados agrega al- 1
a) Prima de servicios. Está demostrado en el
guna~ razones tendientes a explicar la forma juicio que el trabajador Drías Forero entró a
como 'se desarrolló o ejecutó la relación de tra- 'prestar sus servi,cios a los demandados Montañ!l
bajo entre las partes, ·y, de ellas, trata de confi, · y Avila Junco el día primero de marzo de mil
gurar la existencia de unos hechos. exceptivos novecientos cincuenta y dos, y que trabajó a su
para su defensa, como puede apreciarse d_e los servicio hasta el 11 de julio de 1953. Constituye
apartes que de esa pieza procesal se ·deJaron también un hecho aceptado que el sueldo deven-
transcritos, en la relación de los hechos de este gado por el demandante fue de ciento cincuenta
negocio. No existe en el expediente prueba a~ pesos mensuales. Así las cosas, el .dema~dante
guna que sirva de base a lo afirmado por el Tri- tiene derecho al pago por concepto de pnma de
bunal- para dar como. cierto el hecho de que los servicios, de conformidad a lo previsto en el li-
demandados controvirtieron la existencia del teral a) del artículo 306 del Código Sustantivo
contrato de trabajo que los ligó con el deman- del Trabajo, por el tiempo trabajado durante el
dante. La respuesta al libelo inicial, y las prue- primer semestre del calendario del año de 1952,
bas obrantes en el expediente, como son la con- o sea por lo que corresponda proporcionalmente
fesión provocada del demandado Tulio Montaña a cuatro meses; al valor de· una quincena de sa-
y la testimonial aducida por el demandante, de- lario por el trabajo cumplido durante el segundo
muestran todo lo contrario a lo admitido por el semestre de 1952; y, finalmente, al valor de otra
Tribunal. Del proceso se evidencia, con toda quincena de salario por el primer semestre del
certeza, que en ningún momento pudo existir año de 1953. Hechas ,las operaciones aritméticas
siquiera duda, por parte de los demandados, so- del caso, resulta que el demandante tiene derecho
bre la realidad del hecho consistente en estar al pago de doscientos pesos ($ 200.00) por con-
ligados al demandante por un contrato de tra- cepto de prima de servicios.
bajo. ..
b) Indemnización por mora. Sobre la base del
Así las cosas, si el contrato' de trabajo no fue sueldo mensual ,de $ 150.00 devengado por el de-
materia de controversia en el juicio por parte mandante, le corresponde un salario diario de
de los demandados, no puede tener aplicación la cinco pesos ($ 5.00). El contrato de trabajo ter-
doctrina jurisprudencia! que permite poner en minó el día 11 de julio de 1953. No habiendo
juego el elemento de la buena fe como causal pagado los demandados a su ex trabajador Drías
exonerativa de la sanción que contempla .el ar- Forero, al tiempo de 'la terminación del contra-
tículo ·65 del Código Sustantivo del Trabajo. to, el valor de .las prestaciones a que tenía dere-
Por otra parte, como el Tribunal al investigar cho, y sobre las cuales se produjeron las condenas
la conducta de los demandados por su abstención de instancia, es el caso de dar aplicación a lo
en ei. cumplimiento de la obligación que les im- dispuesto por el artículo 65 del Código Sustan-
pone el artículo 65 del Código Sustantivo del tivo del Trabajo, condenándolos, también, a pa-
Trabajo, se coloca dentro de una situación de gar al demandante, como indemnización, una
hecho, relacionada con las pruebas aducidas al suma igual al ultimo salario diario por cada día
juicio, se concluye que es acertada y procedente de retardo en el cumplimiento de sus· obliga-
la impugnación de la sentencia por el motivo ciones.
que plantea el recurrente. Y, resultado, de las A virtud de las consideraciones anteriores, la
pruebas que obran en autos, ostensiblemente Corte Supreml\_ de Justicia, en Sala de Casación
equivoc!tdo el concepto del ad quem al absolver Laboral, administrando justicia en nombre de
a los demandados de la condena de indemniza- la República de Colombia y por autoridad de
ción de perjuicios por mora en el pago de las la ley, casa parcialmente la sentencia recurrida,
prestaciones debidas al demandante, conforme en cuanto confirma la sentencia del Juez a quo
a lo pedido en la demanda inicial, se configura en los puntos referentes a la condena por prima
también la violación qel artículo 65 del Código, de servicios y en cuanto absuelve a los deman-
Sustantivo del Trabajo, en cuanto no fue apli- dados de la indemnización por mora, y, conver-
cado por el juzgador. El cargo prospera y se tida ·en Tribunal de Instancia, revoca, en estos
casará igualmente, por este concepto, la senten- puntos, la sentencia del Juzgado, y en su lugar
cia impugnada. dispone:
Consideraciones para la sentencia de instancia. Condénase a los dema11dados Tulio Montaña
Además de las razones consignadas al hacer el y Víctor A vila ~unco, de las condiciones civiles
conocidas en el juicio, a pagar al demandante No la casa en lo demás.

' U rías Forero R. las siguientes sumas de dinero:
a) Doscientos pesos ($ 200.00) por concepto Sin costas en el recurso.
de prima de servicios ;
Publíquese, cópiese, notifíquese, insértese en
b) La suma de cinco pesos ( $ 5.00) diarios; la Gaceta -Judic·ial, y devuélvase el expediente
a partir del día 12 de julio de mil novecientos al Tribunal de origen.
cincuenta y tres y hasta el día en que se verifi-
que el pago de las prestaciones que adeudan. al . Luis Alberto Bmvo, Roberto de Zubiría C,
demandante, sobre las cuales se ha producido Luis Fernando Paredes A., José Joaquín Ro-
condena en este juicio, como indemnización por dr·íguez.
mora en el pago de las prestaciones que le co-
rresponden. Vicente Mejía Osorio, Secretario.
JG][ICT.{\~lEN lP'lEJR.IIClAIL. -JP'li.UJJEJBA§. -lP'lENS][ON IGJE ][NVAUIGJEZ
Son cuestiones diferentes los medios probatorios, su ritualidad o modo de aducción y Ua

valoración de los mismos. Diferencias en materia probatoria entre el procedimiento labo-
. raU y el procedimiento civil. Manera de rituar .las pruebas en el proceso laboral
lEn materia de derecho procesal son cuestiones Corte Suprema de Justicia.- Sala de Casación
diferentes los medios probatorios, su ritualidad Laboral.__.:._ Bogotá, D. E., septiembre trece de
o modo de aducción y la valoración de" los mis- mil novecientos sesenta y dos.
mos. Sustancialmente la t;liferencia entre el pro-
cedimiento laboral y el civil estriba en la forma (Magistrado ponente, doctor Roberto de
de valoración de las pruebas, ya que mientras Zubiría C.) .
.' en el primero rige el principio del libre con-
vencimiento o apreciación ·racional, en el se- Julio Arrieta Gambín, por medio de apodera-
gundo predomina el de la tarifa legal. lEn cam- do, presentó demanda ordinaria laboral contra
bio, en lo atinente a los distintos medios pro- el Municipio de Barranquilla y solidariamente
batorios no hay discordancia apreciable por contra las· Empresas Públicas Municipales de
cuanto t:l Código Procesal del Trabajo se remite · Barranquilla, para que fuesen condenadas las
en su artículo 51 "a los medios de prueba estados entidades a reconocerle pensión de invali-
blecidos en. la .ley". O sea,- los enumerados en dez y ·las demás obligaciones que resultaren a su
el Código Civil y en el judicial, que es donde cargo.
están establecidos, siendo este último estatuto
de aplicación supletoria, según lo preceptúa el Como hechos de la demanda se relataron los
artículo i45 del Código de Procedimiento )La- siguientes:
boral. Que las Empresas Públicas Municipales de Ba-
Ahora bien, es obvio que la prueba que se de- rranquilla son una depend"encia del Municipio
crete en asuntos laborales debe producirse y · de. Barranquilla, organizadas .en forma autóno-
rituarse dentro de los ordenamientos del Có- ma; que dichas empresas están instituídas para
digo Judicial que la establece en armonía con la administración de bienes, rentas y servicios
la oralidad y publicidad que en aquéllos impera. públicos, ·construcción y sostenimiento de obras
públicas municipales y otras actividades, todo
Así las cosas, acontece que en caso de autos lo cual hace que se trate de una institución idén-
se ordenó y practicó un dictamen pericial para tica a las de los particulares o ·susceptible de ser
establecer la incapacidad del trabajador deman- fundada y manejada por éstos; que el deman-
dante, pero ese experticio no se puso en co- dante trabajó al servicio de las nombradas Em-
nocimiento de las partes, tal como lo manda el presas, en el cargo de chofer, desde el día 9 de
·artículo 719 del Código Judicial, para los fines octubre de 1953 ; que para ser admitido al ser-
en él previstos. l!ncurrió, pues, el 'll'ribunal en un vicio tuvo necesidad de pasar por los exámenes
O!!tensible ·error al dar por estab1ecido un hecho médicos correspondientes; que durante su per-
mediante una prueba incompleta por la defi- manencia en el servicio sufrió un accidente que
ciencia que se ha anotado. 'll'odo lo cual con- no tuvo el carácter. de· accidente de trabajo,. el
dqjo a .las infracciones legales· que el recurren- cual le ocasionó la fractura del tercio inferior
, ·. te PW~tuali~.. · del peroné de la pierna derecha, que .le ha de-
508 GACJBTA JUDICIAL N.os. 2251, 2262, 2263 y 2264
jado en incapacidad permanente, con dificulta- perior de Barranquilla -Sala Laboral-, por fa-
des para la locomoción y para los movimientos de llo de 16 de diciembre de 1959, tocole resolver la
la pierna y el pie derechos; que las Empresas alzada en el sentido de reformar la condena del
Públicas Municipales de Barranquilla le presta- a quo, disponiendo el mismo reconocimiento de
ron al trabajador la atención médica y económi- $ 175.20 mientras dure la incapacidad, a partir
ca a que hubo lugar; que por motivo del men- del 22 de julio de 1955, pero facultando a las
cionado accidente, el demandante fue objeto de Empresas Públicas Municipales de Barranquilla
exámenes de laboratorio que establecieron "hue- ''para deducir del monto de las pensiones atra-
llas de albúmina'' en la orina, lo que constituye sadas la suma de $ 357.41, q"\].e el actor recibió
signo clínico de hipertensión lj.rterial ; que el de- como valor del auxilio de cesantía ... ".
mandante fue ·despedido el día 22 de junio de Ni en primera ni en segunda instancia hubo
1955, sin justa causa, y encontrándose vigente condenación en costas. Contra el fallo del Tri-
su contrato verbal de trabajo ; que al tiempo bunal interpuso recurso de casación la parte
del retiro el demandante estaba incapacitado vencida en segunda instancia. Como el recurso
para ejercer su oficio de chofer por padecer de extráordinario se encuentra debidamente pre-
hipertensión arterial, disminución apreciable de parado, corresponde decidirlo previo el examen
la agudeza visual y dificultades motrices de la de la demanda que lo sustenta. El escrito de
pierna derecha; que debido al mal estado de sa- oposición fue presentado fuera de la oportuni-
lud del demandante no ha podido volver a des- dad procesal. '
empeñar oficio alguno, y de manera especial el
de chofer, que es su profesión habitual; que
después de su retiro el demandante ha tenido Alcance de la impugnación:
que costear por su cuenta servicios, medicinas
y tratamientos médicos; que al tiempo de su des- Persigue la casación total de la sentencia acu-
pido el demandante devengaba un salario de sada y a que, en su lugar, se absuelva a las Em-
$ 46.00 semanales, y que el actor agotó la vía presas Públicas Municipales de Barranquilla de
gubernativa. las peticiones de la demanda inicial.
En derecho se citaron las disposiciones perti- Se invoca la causal primera del artículo 87 del
nentes de la Ley 6~ de 1945, del Decreto 2127 Código Procesal del Trabajo. Se formula un
de 1945, del Decreto 2767 de 1945 y del Código solo cargo, que pasa a examinar la Sala.
Sustantivo del Trabajo. Cargo único. Se enuncia en estos términos:
Las Empresas Públicas Municipales de Ba-
rranquilla, por conducto de apoderado, respol\- ''El fallo impugnado violó por vía indirecta
dieron la demanda aceptando algunos hechos y y por aplicación indebida el artículo 17, lite-
negando otros. Alegaron haber cumplido con ral e) de la Ley 6~ de 1945, en relación con los
las peticiones demandadas. artículos 51, 61 y 145 del Código Procesal del
Trabajo, 217, 3Q, 4Q, 491 y 492 del Código Sus-
Correspondió el conocimiento de la litis al tantivo del Trabajo, segundo (2Q) literal n) de
Juzgado Tercero del Trabajo de Barranquilla. la Ley 77 de 1948 y 715, 719, 720, 668 y 693
El fallo de primera instancia fue dictado el 28 del Código Judicial. Esta violación se produjo
de octubre de 1959, el cual dispuso en su parte como consecuencia de evidente error de hecho
resolutiva lo siguiente: '' Condénase a las Em- en la apreciación de las pruebas que adelante
presas Públicas Municipales, representadas por singularizo, consistente en haber dado por de-
el señor Samuel Hollopeter, y en este juicio por mostrado, sin estarlo, que Julio Arrieta Gam-
el doctor Diego de la Peña, a pagar al señor · bín padece de invalidez".
Julio Arrieta Gambín, representado en este jui-
cio por el doctor Carmel.o Padilla, la pensión El error de hecho se concreta en esta forma :
de jubilación a que tiene derecho de acuerdo ''Las pruebas indebidamente apreciadas· son
con la letra e) del artículo 17 de la Ley 6~ de las siguientes: 1(1 Concepto número 197 del Mé-
mil novecientos cuarenta y cinco, desde el veinte dico Secciona! del Trabajo de Barranquilla, de
y dos de julio de mil novecientos cincuenta y fecha 18 de mayo de 1959 (folio 22 del cuaderno
cinco, y mientras dure la inca.pacidad a razón principal) ; 2(1 Concepto número 506, ·de fecha
de ciento setenta y cinco pesos con veinte cen- 22 de octubre de 1958, del mismo Médico Sec-
tavos ($ 175.20) mensuales, último salario menciona! del Trabajo de Barran quilla (folio 55
sual devengado por el demandante". del mismo cuaderno) ; 3~ Copia de copia del cer-
De la decisión anterior apeló la parte conde- tificado médico cuyo texto aparece a folio 29
nada en la primera instancia. Al . Tribunal Su- del mismo cuaderno ; 4' Copia expedida por la
Nos. 2261, 2262, 2263 y 2264 GAClBTA JU.DXCXAL 509
Sección de Personal de las Empresas Públicas en el primero rige el principio del libre conven-
Municipales de Barranquilla, de un certificado cimiento o apreciación racional, en el segundo
médico que figura en la historia clínica del ac- predomina el de la tarifa legal. En cambio, en
tor como otorgado, con fecha 23 de noviembre lo atinente a los distintos medios probatorios no
de 1957, por el doctor Juan Albor Manotas (fo- hay discordancia apreciable por cuanto el Código
lio 36 del mismo cuaderno) ". Procesal del Trabajo se remite en su artículo 51
_El desarrollo del cargo se hace en estos tér- "a los medios de .prueba establecidos en la ley".
mmos: O sea, los enumerados en el Código Civil y en el
Judicial; que es donde están establecidos, siendo
''En el procedimiento laboral no existen nor- este último estatuto de aplicación supletoria, se-
mas expresas sobre la manera como se debe asu" gún lo preceptúa el artículo 145 del Código de
mir en juicio la prueba pericial. De consiguien- Procedimiento Laboral.
te, por virtud de lo dispuesto en el artículo 145
del Código de la materia; ~s preciso aplicar las ·Ahora bien, es obvio que la prueba que se de-
pertinentes del Código Judicial. Entre éstas se crete en asuntos laborales debe producirse y ri-
cuenta, por modo muy importante, la que con- tuarse dentro de los ordenamientos del Código
sagra la obligación de dar traslado del dictamen Judicial, que la establece en armonía con la ora-
a las partes'~- lida_d y publicidad que en aquéllos impera.
''En el caso en estudio, los conceptos emitidos Así las cosas, acontece que en el caso de autos
por el Médico Secciona! del· Trabajo de Barran- se ordenó y practicó un dictamen pericial para
quilla (folios 22 y 55 del cuaderno principal), establecer la incapacidad del trabajador deman-
bien sea que se tengan como una sola pritación dante, pero ese experticio no se puso en conoci-
(sic) o que se considere como dos distintas, no miento de las partes, tal como lo manda el ar-
fueron pues~os en conocimiento de las partes, tículo 719 del Código · Judicial, para los fines
para los efectos indicados en los artículos 719 y en él previs~os. Incurrió, pues, el Tribunal en
720 del Código Judicial''. un ostensible error al dar por establecido un
hecho mediante una prueba incompleta por la
''Esta omisión, de acuerdo con reiterada ju- deficiencia que se ha anotado. Todo lo cual con-
risprudencia del extinguido Tribunal' Supremo dujo a las infracciones legales' que el recurrente
del Trabajo, comporta la desestimación de la puntualiza. ·
prueba, desde luego que, así producida, carece
de todo valor probatorio. En efecto, ya en sen- Por lo expuesto, el cargo prospera y la sen-
tencia de 30 de abril de 1951, dijo aquel Tribu- tencia habrá de casarse.
nal: 'La jurisprudencia de la Corte. Supre:u¡.a En .mérito de los razonamientos que preceden,
es constante en el sentido de que la prueba pela Corte Suprema de Justicia -Sala de Casa-
ricial no es completa en tanto que no se haya ción Laboral-, administr~ndo justiqia en nom-
dado conocimiento a las partes del experticio, y bre de la República de Colombia y por autoridad
esta corporación lo tiene decidido de la misma de la ley, casa el fallo recurrido y, obrando como
manera. Y como la libre apreciación probatoria Tribunal de instancia, revoca el de primer gra-
qúe la ley confiere al juzgador en asuntos labo- do para, en su lugar, absolver a las Empresas
rales se refiere a la tarifa legal, no es admisible Públicas Municipales de Barranquilla de las pe-
que a la prueba que no se ha p:r;oducido en forma ticiones formuladas.
completa se le pueda dar un valor de que care-
ce'. (G.' del T., Tomo VI, números 53 a 58, pág. Sin costas.
223) ". 1
Publíquese, notifíquese, cop1ese, insértese en
la Gaceta Judicial, y devuélvase el expediente
Se considera: al Tribunal de origen. ·
En materia de derecho procesal son cuestiones
diferentes los medios probatorios, su ritualidad Luis Alberto Bravo, Roberto de Zubiría C,
o modo de aducción y la valoración de los mis- Luis Fernando Paredes A., Diógenes Sepúlveda
,mos. Sustancialmente la diferencia entre el pro- M ejía, Conjuez.
cedimiento laboral y el civil estriba en la forma
de valoración de las pruebas, ya que mientras Vicente Mejía Osario, Secretario.
CE§A\N'll'l!A\, V A\CA.Cl!ONES, IP'l!UMA§ DE SIEJR.Vl!Cl!O. - IP'JRESUNCl!ON DE CON'll'JRA\'ll'O
DIE' 'll'JRAIBAJO.- CON'JI'JRA'll'O DE 'll'JRA\IBA\JO CON AGEN'll'ES VENDEDORES.- E§.'Jl'JI.
IP'lUILA\Cl!ON §i())JBJRE EXCJI...1U§l!Vl!DAD EN ll...A\ IP'JRE§'ll'A.Cl!ON DIE1L §EJR.Vl!Cl!O
ll. IP'ara que haya contrato de tr:r.bajo con J.os Según el artículo 23 del !Código en cita, para.
agentes vendedores -dice la sentencia acusa- que haya contrato de trabajo se reqwere na con-:
dase requieren dos condiciones: la continuada currencia de tres elementos esenciales, a saber:.
dependencia a:llel trabajador al patrono, y el he- actividad personal del trabajador; continuada
cho de que aquél no constituya por sí mismo una dependencia o subordinación de éste al patrono,
empresa comerciaL !En este tipo contractual y un salario como retribución del servicio. De-
-continúa la sentencia- no opera la presun- clara el inciso 2~ de la norma que, una vez reu-
ción del artículo 24 del !Código, porque el 98 nidos los tres elementos, se entiende que existe
regula una especie part[cular de contrato, en dicho contrato, "y no deja de serlo por razón
la cual es esencial el elemento de llL continuada del nombre que se le dé, ni de otras condiciones
dependencia, ll'or tanto, corresponde al actor la o modalidades que se le agreguen".
prueba de que su relación laboral con el deman- El artículo 24 de la misma obra establece que
dado estuvo sujeta a tal requisito, como lo ha "se presume que toda relación de trabajo per-
reconocido la jurisprudencia. sonal está regida por un contrato de trabajo".
Tal es el fundamento cardinal del fallo acu- ll'ara la !Corte el artículo 23 rige toda relación
sado. ll'or vía de simp•le hipótesis examina el de trabajo humano que reúna ~as notas allí es-
punto relativo a la presencia en el juicio de la tablecidas. Destacan su universalidad estos fac-
continuada subordinaciún, para concluir que no tores: la calificación de los tres elementos como
fue acreditada por el demandante, según las esenciales de la figura jurídica, y la declaración
·pruebas de que hace mérito. de que, una vez reunidos, no pierde su natura-
!Como se ve, con indep:mdencia de toda cues- leza por la adición de cualquier condición o
tión de hecho, la senteJ;J.cia sostiene que a las modalidad, ][g·ual · significación tiene la norma
relaciones personales de trabajo con los agentes del artículo 24. Surge nítida de su tenor literid.
vendedores es inaplicable la presur..ción del ar- ll'or tanto, a toda. relación de trabajo personal se
tículo 24. !La decisión fija el significado de la aplica la presunción juris tantum que el orde-
norma reguladora de tal actividad, contenida namiento consagra.
en el artículo 98. 1
En apoyo de' su tesis transcribe el faHador
.
pa-
Así enjuiciado el tem:L de la litis, debe la Sala sajes de un fallo del Tribunal Supremo. Son
examinar si el juicio jurídico de la decisión ellos los siguientes: "!La norma del artículo 24
impugnada se ajusta aU recto sentido de na nom- del !Código Sustantivo del Trabajo también ope-
.brada disposición. · ra respecto del contrato laboral de nos agentes
viajeros cuyas modalidades específicas se con-
!En lo pertinente dice en artículo 98 del !Código, traen a los hechos de la dedicación al ejercicio
modificado por el 39 del Decreto 3129 de 1956: de su profesión y no constituir una empresa
"lB!ay contratos de trabajo con los represen- comercial. !Los que requieren, pues, demostra-
tantes, agentes vendedores y agentes viajeros, ción particular son estos -últimos para los efec-
cuando al servicio de personas determinadas, tos de la existencia ·de ese contrato especifico,
bajo su continuada dependencia y mediante re- . y no los esenciales comunes , del contrato de
muneración se dediquen personalmente al ejer- trabajo, que pueden colegirse, presuntivamente,
cicio de su profesión y no constitúyan por sí de la simple relación de trabajo personal". (Sen-
mismos una empresa comercial". tencia de 28 de septiembre de ].955. Juicño se-
ll;los. 2261, 2262, 2263 y 22'64 GACJBTA }UD!CIAI: 51i
guido por Reinaldo Arias lE. contra "Ca.charre- 2.1El artículo 98 del c·ódigo Sustantivo del 'Fra.-
·ría Syma.r lLtda..") •. bajo habla de dedicación personal del agente
vendedor en el ejercicio de su profesióJ;J., no de
lEs clara la. decisión al expresar que al contrato
dedicación personal exclusiva. Con su labor de
de que se trá.ta es aplicable la. presunción lll!ell
agente de una persona. determinada, bajo su
artículo 24. lEst!!-blecido eR antecedente legan
continua dependencia, .puede concurrir otra ·de
-relación de trabajo personal-, la. continuada
la misma especie .con persona distinta, u otro·
dependencia del empleado al patrono queda de-
contrato de trabajo para la ejecución de labores
mostrada. por obra. de la prueba en referencia.
extraiias a las propias del agente vendedor,
lLejos, pues, de abonar la tesis del ad quem, la.
siempre que éstas las realice personalmente y
sentencia de casación conduce a la conclusión
que respecto de ellas no haya pactado la ex-
contraria, como lo anota el r~currente.
clusividad con el respectivo empresario. 'I'ampo-
lEl artículo 98 es una reiteración de lo esta- co se opone en principio al contrato de trabajo
blecido en el 23. No ve la Sala diferencia de fon- con el agente vendedor el hecho de que desem-
do entre la. actividad personal del trabajador peñe actividades independientes si su ejecución
en la prestación del servicio (art. 23) y la dediq no le impide el cumplimiento de sus o)>ligacio-.
cacion personal de éste al ejercicio .de la pro- nes como agente y las satisface en la forma y
fesión de agente vendedor (art. 98}, como lo ·términos ·ya explicados. lEs 'claro que el objeto
afirma el fallo de casación citado. lEn esencia de la función independiente no puede ser igual
uno y otro concepto expresan la misma idea. al que debe cumplir como agente vendedor, p~es
¿Quiere· decir la repetiCión que el pensamiento se convertiría en competidor desleal de su pa- ·
de ·la segunda norma es exigir la· prueba de los trono, en oposición a lo previsto. en los artículos
tres reqwsitos a que se refiere la primera, de- 44 y 56 del. Código Sustantivo del 'I'rabajo.
jando sin efecto la presunción del artículo 24?
Debe anotarse que no· es . de la esencia del
No lo estima así la Corte. Si el artículo 98 se ·
contrato de trabajo (a exclusividad en la presta-
interpreta en tal sentido, se limita su ámbito
ción del servicio.' !Para que ofrezca esa modali-
de aplicación, como también el del artículo 23,
dad se requiere que así lo estipulen las partes•
. reSUICCIODeS que pugnan COn SU generalidad.
Confirma este concepto la· disposición del ar-
Las reglas creadoras de derechos y sus excep-
tículo· 26 del Códigó. !Por excepción hay labores·
ciones pertenecen a la estera de competencia
que exigen la exclusividad, como la de los agen-
del leg¡sJ.'auor, actividad extraña a la función
juUicial, cuya· nusion, cuando la acción ejerci- tes colocadores de pólizas de seguros, títulos de
taua es de conuena, como ocurre en e1 presente ahorros o cédulas de capitalización, de acuerdo
o
asunto, se reauce a apucar al caso especinco y con lo ,prescrito ·por. el artículo 94 del estatuto
concrew el precepto legal que ·las regwe, o, en · laboral, modificado por el 1~ del Decreto 3129
otros ternunos, a muagar si el derecho subje- de 1956. Huelga decir que la exclusividad en la
tivo ueauc1Uo en el JUICIO cabe en 1os supuestos hipótesis de la citada norma se refiere a la la-
abstractos ael derecho objetivo. bor, es decir, que el grupo de tr.abajadores de-
/ dicados a cualquiera de las tres, actividades
Siguiendo el criterio expuesto, la condición mencionadas debe ocuparse de ellas únicamen-
especifica del contrato especial en examen se te, lo cual no excluye el contrato de trabajo con
concreta, e~ últimas, a la demostración de que varios patronos en el mismo ,género de negocios.
el agente vendedor no constituye por sí mismo
una. empresa comercial. !Por consiguiente; acre-
ditado el trabajo personal del a~ente vendedor, Corte S1tprema de Justicia.- Sala de Casación
extremo que no ha sido materia de discusión Laboral.---;- Bogotá, D. E., catorce de septiem-
en el juicio y que, por lo demás da por estable- bre de
'
mil novecientos sesenta y dos.1
cido el 'I'ribunal, ei demandante ·quedó ampa-
rado con la presunción del artículo 24. lEn con- (Magistrado ponente, doctor José Joaquín
secuencia, la carga de la prueba sobre inexis- · Rodríguez) .
tencia de la dependencia continua . es de la
incumbencia del patrono y no del trabajador, Materia del pleito.
como lo afirma la. sentencia. No fue, pues, co- Guillermo Quintero C., por medio de apode-
rrecta la interpretación dada por ésta al -ar- rado, promovió juicio ordinario contra Arturo
. tículo 98 en relación con el 24· y el 23 del esta- Mesa C., para que por sentencia fuera condenado
tuto laboral, como lo sostiene el ~cusador. a pagarle: $ 4.064.36 por cesantía; $ 3.441.13 por
512 G.ACJBTA JUDXCIAJU Nos. 2261, 2252, 226~ y 2264
primas de servicio; $ 1.998.00 por vacaciones, ·y concedido. Admitido por la Sala y debidamente
$ 3.710.93 por lucro cesante. Fija así el valor preparado, se pasa a decidir.
de las deudas mencionadas y, en su defecto, se Aspira el recurrente a qué la Corte case el
atiene al que se acredite en el juicio. Suplica fallo acusado, revoque en instancia el de primer
también el pago de la suma de $ 26.56 diario grado y, en su lugar, acoja las súplicas de la
a título de indemnización por mora, o a la que demanda inicial en la forma solicitada por ella,
se demuestre en el proceso. e imponga a Arturo Mesa, por su temeridad, la
Dijo su mandatario judicial que las preten- sanción prevista en el artículo 65 del Código
siones se fundan en estos hechos: Quintero pres- del Trabajo. En estos términos fija el alcance
tó servicios personales a Mesa, como Agente V ende la impugnación.
dedor de carteras en Bogotá, del 27 de mayo de Invoca el recurso las causales primera y se-
1953 al 7 de julio de 1958, bajo su continuada gunda de casación, y c·on base en ellas formula
dependencia y mediante una remuneración del siete cargos contra el fallo del ad quem.
10% sobre las ventas brutas; que anexa a tal En atención a que los cargos primero y quinto
función desempeñó otras, como el cobro de obli- acusan violación de unos mismos preceptos le-
gaciones en favor de Mesa; que éste tuvo prime- gales por: vía directa (interpretación errónea),
ro su fábrica de carteras en Manizales y después serán examinados en conjunto.
en Medellín, en donde ha continuado funcionan- Primer cargo. Violación de los artículos 24 y
do; que en el último año de servicios devengó 98 del Código Sustantivo del Trabajo, en rela-
un sueldo mensual, en promedio, de $ 795.20, y ción con el 23, ibídem, por errónea interpreta-
en los tres años restantes el que indica en el ción, y, como consecuencia, la de los artículos
hecho sexto de la demanda; que Quintero le re- 47, 186, 189, 249 y 306 del mismo Código.
clamó al demandado el pago de la prima de ser-
vicios, a lo cual se negó; que estimando el. re- Motivan el cargo estas consideraciones :
chazo como violación del contrato, le pasó la . Según la sentencia, al cotltrato de trabajo con
nota del 3 de julio de 1958, recibiendo en res- agentes vendedores, regulado en el artículo 98
puesta la del 7 del mismo mes y a:tí.o, que implica del Código, no es aplicable la presunción del
terminación del vínculo; que la renuncia forza- artículo 24, porque éste contempla todas las re-
da del actor es imputable al demandado, y que laciones de servicio personal y aquél un tipo
éste ha procedido con temeridad al desconocer especial, en el cual es esencial la continuada de-
la existencia de la relación laboral y al negarse pendencia. Combate esa tesis con los siguientes
al pago de las prestaciones sociales reclamadas. argumentos:
Cita en apoyo de las peticiones las normas per- a) Respecto de agentes vendedores no hay
tinentes del Uódigo del Trabajo, entre otras, la texto expreso que destruya la presunción del ar-
de su artículo 98. tículo 24, y al juzgador no le es permitido crear
La respuesta a la demanda niega la existencia excepciones a su arbitrio.
del contrato de trabajo y se opone a la prospe- b) El fallo incurre en un solecismo jurídico
ridad de las súplicas que formula. Respecto de . ingenuo, porque no hay tipo de contrato laboral
los hechos dice que aceptará lo que en el juicio al cual no le sea esencial el elemento de la con-
se pruebe. Propuso, como excepciones perento- tinuada dependencia, como lo dispone el artículo
rias, las de falta de título y de causa para pedir, 23 del estatuto laboral.
inexistencia de la obligación, prescripción y cual-
quiera otra que en el proceso se demuestre. e) Contra la universalidad del citado precep-
to, según el cual, para que haya contrato de tra-
El fallo de primera instancia, proferido por bajo se requiere que concurra, entre otros ele-
el Juzgado 5Q del 'l'rabajo de Bogotá, absolvió mentos esenciales, la continuada dependencia del
al demandado .de todos los cargos e impuso las trabajador respecto del patrono, la sentencia
costas al actor. propone un tipo de contrato (el de lo~ agentes
La sentencia de segundo grado, dictada por la vendedores), al cual es esencial dicho elemento.
Sala Laboral del Tribunal Superior de Bogotá, O sea, que d~:mde la ley estableció un elemento
decisoria del recurso de apelación interpuesto de vigencia general, la sentencia lo propone
por el demandante contra la del Juzgado a quo, como de simple vigencia particular. La conti-
confirmó la de éste en todas sus partes, con cos- nuada dependencia es elemento esencial, no sólo
tas a cargo del apelante. del contrato con agentes vendedores, sino de todo
La parte vencida interpuso el recurso de ca- contrato de trabajo. No entenderlo así es in-
sación contra el fallo del Tribunal, que le fue terpretar ~rróneamente tanto el artículo 23
1\(os. 2261, 2262, 2263 y 2264 GACETA JUDICIAL 513
·como el 98 del Código. El 98 no hace énfasis El opositor rebate el primer cargo en estos
especial sobre la continuada dependencia sino t~rminos: la presunción del artículo 24 quedó
que abarca los otros dos elementos: remunera- desvirtuada por la exigencia de elementos pro-
ción y dedicación personal del agente vendedor pios en el caso del contrato con agentes vende-
al ejercicio de esta profesión. Siendo ello así, dores por mandato del artículo 98, por lo cual,
no hay circunstancia especial de la cual pueda la interpretación que hace la sentencia de la se-
deriva~ la sentencia un cambio en el onus pro- gunda de dichas normas se ajusta a los términos
bandi a cargo del empleado, ya que el juzgador, de su redacción. Pero en el supuesto de que fuera
dado el sistema de la persuasión racional, le inexacta la tesis d,el Tribunal, afirma éste que
importa más qué es lo que resulta probado en la presunción del artículo 24 fue destruída a
el juicio y· no averiguar a quién le correspondía través de las pruebas del juicio, las cua~es de-
probarlo. · muestran que faltó la continuada dependencia
Quinto cargo. Violación del artículo 98 del del empleado al patrono, pues aquél no se de-
Código Sustantivo del Trabajo, por errónea in- dicó de manera exclusiva a la profesión de agen-
terpretación, y como consecuencia, la de los arte vendedor, sino que ejerció a la vez otras ac-
tículos 47, 186, 189, 249 y 306, ibídem. tividades, con libertad y autonomía, hasta llegar
En sustentación del cargo dice el recurrente a ·constituír por sí mismo una empresa indepen-
que el artículo 98 del Código es oscuro en cuan- diente.
to condiciona el contrato de trabajo al hecho . Coh referencia al quinto cargo el personero
de que los agentes no constituyan por sí mismos de la parte opositora dice en su réplica que el
una empresa comercial, pues lo que tal exigen- actor, durante la época a que se refiere la de-
cia significa es que no corran el riesgo del ne- manda, vendió a varios comerciantes de Mede-
gocio y sean verdaderos empleados de comercio, llín, entre otros a Arturo Mesa, herrajes y ar-
ya que si soportan el riesgo se convierten en tículos metálicos, destinados a la fabricación de
empresas. No entendió así el precepto el falla- carteras, producidas en una empresa .de propie-
dor, pues consideró que el actor constituía una . dad de Quintero, según resulta de sus comuni-
empresa comercial porque simultáneamente con caciones para el demandado, todo lo cual de-
las actividades de que .da cuenta la demanda muestra que· aquél tuvo la calidad de empresario
ejerció otras ·de índole mercantil, como la: ven- o comerciante independiente, como lo sostiene
ta de productos que manejaba directa y exclusi- el fallador.
vamente. O sea que, según su criterio, "la em- Consideraciones de la Corte :
presa se caracteriza por la simultaneidad en el
ejercici9 de actividades y en la venta de produc- I. La presnnción del artículo 24.
tos manejados directa y exclusivamente (nada
de correr el riesgo del negocio). Y que para que Para que haya contrato de trabajo con los
no exista empresa, lo eséncial es el ejercicio de agentes vendedores -dice el Tribunal- se re-
una única actividad y la venta de productos ma- quieren dos condiciones: la continuada depen-
nejados indirecta y no exclusivamente (aunque dencia del trabajador al patrono, y el hecho de
se corra el riesgo) ''. Tacha el concepto de in- que aquél no constituya por sí mismo una em-
jurídico, porque hace radicar la condición de presa comercial. En este tipo contractual -con-
no constituír empresa en la circunstancia de tinúa la sentencia- no opera la presunción del
que no haya simultaneidad de actividades co- artículo 24 del Código, porque el 98 regula una
merciales y en el manejo indirecto y no exclusivo especie particular de contrato, en la cual es esen-
de ventas, extremos no previstos por la ley. cial el elemento de la continuada dependencia.
''Si por la no simultaneidad de actividades el Por tanto, corresponde al actor la prueba de que
sentenciador entiende que se trata de la impo- su relación laboral con el demandado estuvo su-
sibilidad de celebrar varios contratos de traba- jeta a tal requisito, como lo ha reconocido la
jo, entendió mal el artículo 26 del Código vio- jurisprudenc~a.
lándolo; y si por la venta de productos manejada Tal es el fundamento cardinal del fallo acu-
en fo:rma indirecta y no exclusiva entiende que sado. Por vía de simple hipótesis examina el
existe dependencia, la tesis repugna a lo esta- punto relativo a la presencia en el juicio de la
blecido por la jurisprudencia en la comprensión continuada subordinación, para concluír que no
conceptual de este elemento". En uno y otro fue acreditada por el demandante,· según las
caso incurre en falsa interpretación del artículo pruebas de que hace mérito .
. 98, en su última parte, y violacióm consiguiente Como se ve, ·con independencia de toda cuestión
de las normas relacionadas en el cargo. de hecho, Ja sentencia sostiene que a las relacio-
/
G. Judicial - 33
514 CAC~TA JUúiClAL Nos. 2261, 2252, 2263 y 2264
nes personales de trabajo con los agentes ven- la existencia de ese contrato específico, y no los
dedores es inaplicable la presunciún del artículo esenciales comunes del contrato de trabajo, que
24. La decisión fija el significado de la norma pueden coleg·irse, presuntivamente, de la simple
reguladora de tal actividad, contenida en el ar- relación de trabajo personal". (Sentencia de 28
tículo 98. de septiembre de 1955. Juicio seguido por Rei-
Así enjuiciado el tema de la litis, debe la Sala naldo Arias E. contra ''Cacharrería Symar
examinar si el juicio jurídico de la decisiún im- Ltda. ").
pugnada se ajusta al recto sentido de la nom- Es clara la decisión al expresar que al contra-
brada disposición. to de que s~ trata es aplicable la presunción del
En lo pertinente dice el artículo 98 del Códi- artículo 24. Establecido el antecedente legal
go, modificado por el 3«? del Decreto 3129 de -relación de trabajó personal-, la continuada
1956: dependencia del empleado al.patrono q.ueda de-
''Hay contratos de trabajo con los represen- mostrada por obra de la prueba en referencia.
tantes, agentes vendedores y agentes viajeros Lejos, pues, de abonar la tesis del ad quem, la
cuando al servicio de personas determinadas, sentencia de casación conduce a la conclusión
bajo su continuada dependencia y mediante re- contraria, como lo anota el recurrente.
muneración, se dediquen personalmente al ejer- El artículo 98 es una reiteración de lo esta-
cicio de su profesión y no constituyan por sí blecido en el 23. No ve la Sala diferencia de
mismos una empresa comercial". fondo entre la actividad personal del trabajador
en la prestación del servicio ( art. 23) y la dedi-
Según el· artículo 23 del Código en cita, para cación personal de éste al ejercicio de la profe-
que haya contrato de trabajo se requiere la sión de agente vendedor ( art. 98), como lo afir-
concurrencia de tres elementos esenciales, a sa- ma el fallo de casación citado. En esencia uno
ber: actividad personal del trabajador ; conti- y otro concepto expresan la misma idea. ¿Quiere
nuada dependencia o subordinaciún de éste al decir la repetición que el pensamiento de la ~e
patrono, y un salario como retribución del ser- gunda norma es exigir la prueba de los tres re-
vicio. Declara el inciso 2«? de la norma que, una quisitos a que se refiere la primera, dejando sin
vez reunidos los tres elementos, .se entiende que efecto la presunción del artículo 24? No lo esti-
existe dicho contrato, "y no deja de serlo por ma así la Corte. Si el artículo 98 se interpreta
razón del nombre que se le dé, ni de otras con- en tal sentido, se limita su ámbito de aplicación,
diciones o modalidades que se le agreguen". como también el del artículo 23, restricciones
El artículo 24 de la misma obra establece que que pugnan con su generalidad. Las reglas crea-
''se presume que toda relación de trabajo per- doras de derechos y sus excepciones pertenecen
sonal está regida por un contrato de trabajo". a la esfera de competencia del legislador, acti-
Para la Corte el artí.culo 23 rige toda relación vidad extraña a la función judicial, cuya misión,
de trabajo humano que reúna las notas allí es- cuando la acción ejercitada es de condena, como
tablecidas. Destacan su universalidad estos fac- ocurre en el presente asunto, se reduce a apli-
tores: la calificación de los tres elementos como car al caso específico y concreto el precepto le-
esenciales de la figura jurídica, y la declaración gal que las regule, o, en otros términos, a indagar
de que, una vez reunidos, no pierde su natura- si el derecho subjetivo deducido en el juicio cabe
leza por la adición de cualquier condición o mo- en los supuestos abstractos del derecho objetivo.
dalidad. Igual significación tiene la norma del Siguiendo el criterio expuesto, la condición
artículo 24. Surge nítida de su tenor literal. Por específica del contrato especial en examen se
tanto, a toda re1ación de trabajo personal se concreta, en últimas, a la demostración de que
aplica la presunción jzwis tanhtm que el ordena- el agente vendedor no constituye por sí mismo
miento consagra. una empresa comercial. Por consiguiente, acre-
En apoyo de su tesis transcribe el fallador pa- ditado el trabajo personal del agente vendedor,
sajes .de un fallo del 'l'ribunal Supremo. Son extremo que no ha sido materia de discusión en
ellos los siguientes: "La norma del artículo 24 el juicio y que, ·por lo demás, da por establecido
del Código Sustantivo del Trabajo también ope- el 'fribunal, el demandante quedó amparado con
ra respecto del contrato laboral de los agentes la presunción del artículo 24. En consecuencia,
viajeros, cuyas modalidades específicas se con- la carga de la prueba sobre inexistencia de la
traen a los hechos de la dedicación al ejercicio dependencia continua es de la incumbencia del
de su profesión y no constituír una empresa patrono y no del trabajador, como lo afirma la
comercial. Los que requieren, pues, demostración sentencia. No fue, pues, correcta la interpreta-
particular son estos últimos para los efectos de ción dada por ésta al artículo 98, en relación con
Nos. 2261, 2262, 2263• y 2264 GACJBT A JUDICIAL 515
el 24 y el 23 del estatuto laboral, como lo sostié- requieré que así lo estipulen las partes.· Confir-
ne el acusador. El cargo prospera. ma este concepto la disposición del artículo 26
del Código. Por excepción hay labores que exi-
II. Empresario independiente. gen la exclusividad, como las de los agentes colo-
cadores de pólizas de seguros, títulos de ahorros
Da a .entender el Tribunal que el· agente ven- o cédulas de capitalización, de acuerdo con lo
dedor es trabajador exclusivo del beneficiario del prescrito por el artículo 94 del estatuto laboral,
servicio. En efecto, dice en su providencia: aun modificado por el 1Q del Decreto 3129 de 1956.
admitiendo que en la hipótesis del artículo 98 Huelga decir que la exclusividad en la hipótesis
tiene aplicación la presunción del 24 , no existió de la citada norma se refiere a la labor, es decir,
.la dependencia continua entre las partes, como que el grupo de trabajadores dedicados a cual-
lo demuestran la confesión del actor en posicio- quiera de las tres actividades mencionadas debe
nes y las ·declaraciones de testigos traídas al ocuparse de ellas únicamente, lo cual no excluye
juicio. Según ésas pruebas, Quintero a¡Jtuaba con el contrato de trabajo con varios patronos en el
libertad, porque durante el desarrollO' de· sus ac- ·
mismo géJJ.ero de negocios.
tividades como agente vendedor pudo simultá-
neamente dedicarse a otros menesteres eón auto- La tesis del fallador no se ajusta al recto sen~
nomía, como el trabajo con la empresa: de tido de los artículos 98 y 26 del Código, como lo
transportes de Francisco Cifuentes, a negocios ·. sostiene el recurrente, los cuales resultan vio-
personales de comercio, y aun ausentarse de Bo- lados por el concepto que éste indica. Por lo ex-
gotá sin autorización del demandado. Las mis- puesto, prospera el cargo.
mas circunstancias demostrativas sobre . inexis- La errónea interpretación del artículo 98 del
tencia de la .dependencia continua de Quintero Código del Trabajo produjo la violación conse-
a Mesa, ·acreditan que aquél constituyó por sí · cuencial de las normas tutelares de derechos del
mismo una empresa comercial, porque· con las ., trabajador, como lo afirma el recp.rrente, pues
actividades que refiere la demanda ejerció si- sin ese vicio habría reconocido la existencia del
multáneamente otras de índole mercantil, ·Como vínculo laboral, causa jurídica de tales derechos.
la venta de productos que manejaba directa y Como disposiciones infringidas por el fallo cita
exclusi':amente. el acusador los artículos 47, 186, 189, 249 y 306
Para la Sala no es acertado el concepto del del citado Código, De esas normas imponen obli-
fallador. · gaciones al patrono los tres últimos (vacaciones;
El artículo 98 habla de dedicación personal del cesantía Y primas de servicio)·
agente vendedor en el ejercicio de su profesión, Conviene advertir desde ahora lo siguiente : el
no de dedicación persQnal exclusiva. Con su la- libelo promotor del juicio pide la condena del
bor de agente de una persona determinada, bajo demándado a perjuicios por lucro cesante y a in-
su continua dependencia, puede concurrir otra demnización moratoria, además de las relativas
de la misma especie con persona distinta, u otro a cesantía, vacaciones y primas de servicio. A
contrato de trabajo para la ejecución de labores estas .tres últimas se limitará la decisión de la
extrañas a las propias del agente vendedor; siem- Corte que deba reemplazar la recurrida, por es-
pre que éstas las r()alice personalmente y que tas razones: en cuanto a lucro cesante, el acusa-
respecto de ellas no h'aya pactado la exclusividad dór no señala la norma legal que consagra el
. con el respectivo 'empresario. Tampoco se opone derecho ( art. 64 del Código), y es bien sabido
en principio al contrato de trabajo con el agente qu() es de rigor en casación indicar la norma
vendedor el hecho de que desempeñe actividades legal violada, sin cuyo. requisito no puede la
independientes si ·su ejecución no le impide el. Corte reconocer el derecho en ella establecido.
cumplimiento de sus obligaciones como agente, y Respecto a la indemnización por mora, tampoco
las satisface en la forma y términos ya expli- cita el impugnante el precepto que la instituye
cados. Es claro que el objeto de la función in- ( art. 65). Acusa violación de ese artículo por
dependiente no puede ser igual al que debe cum- vía indirecta, en cargo independiente, a causa de
plir como agente vendedor, pues se convertiría erro~· de hecho. Por el indicado concepto no se
. en competidor desleal de su patrono, en oposición produjo su quebranto, como se verá en el estudio
a lo previsto en los artículos 44;_ y 56 del Código del séptimo cargo.
Sustantivo del Trabajo. Los cargos segundo a cuarto y sexto persiguen
Debe anotarse que no es de la esencia. del con- la misma finalidad del primero y el quinto. Aco-
trato de trabajo la exclusividad en la prestación gidos éstos, sobra toda consideración. acerca de
del servicio. Para que ofrezca esa. , modalidad se ·· aquéllos .
516 GACETA JUDICIAL ~os. 2261, 2262, 2263 y 2264
Séptimo cargo. Violación indirecta del artículo minar la demanda de casación y a lo allí expues-
65 del Código Sustantivo del Trabajo, debido a to se remite.
error de hecho por desestimación de unas prue- D~be agregarse que en el asunto litigioso la
bas. continuada dependencia del actor al demandado
Señala el acusador los medios probatorios que np se ampara únicamente en la presunción ci-
no apreció la sentencia y expone los argumentos tada, sino en diversos medios probatorios, de ma-
para demostrar el error de hecho que alega y la nera especiiÚ en ia correspondencia de Mesa
consiguiente violación de la norma mencionada. para Quintero (fs. 2 a 215 del cuaderno núme-
Las pruebas -dice- demuestran el contrato la- ro 2). Numerosos son los documentos de ese cua-
boral. derno que reflejan órdenes de Mesa para su
El opositor sostiene que la sentencia no in- agente en Bogotá, entre los cuales pueden citarse
currió en el error que el cargo le imputa y, al los de folios 38, 53, 65, 67, 69, 72, 86, 100, 102,
efecto, entre otras razones, aduce la de que el 109 y 126, correspondientes a los años de 1953
recurrente no logró demostrar que el deman- a 1958 ..
dado, al negar la. relación contractual de tra- Uno de los hechos que para el sentenciador
bajo, hubiera procedido de mala fe, por lo cual tuvo el mérito de excluír el contrato de trabajo
.no era del caso aplicar el artículo 65. entre las partes, fue el de la ausencia del actor
de Bogotá, lugar señalado para el cumplimiento
Se considera: de sus funciones. Entiende que por tal motivo
quedó desvirtuada su dependencia del patrono.
Opera el citado precepto legal cuando en el A lo cual observa la Sala :
juicio se han demostrado estos presupuestos: a)
Existencia del contrato de trabajo, y b) Deudas Quintero confiesa en posiciones ( fs. 517 a
insolutas en favor del empleado por salarios o 526) que durante sus relaciones de trabajo con
prestaciones sociales a la fecha en que el víncu- la enipresa de transportes de Francisco Cifuen-
lo termina, salvo los casos de excepción que el tes (en 1953) se ausentaba de Bogotá en gestio-
ordenamiento consagra. nes relacionadas con dicha empresa, y que siendo
Ahora bien, fundamento principal de la sen- distribuidor de artículos producidos por una
tencia es el de que las partes no estuvieron liga- fábrica de Evaristo Ayuso hizo dos viajes a
das por un contrato laboral. Siendo ello así, no Medellín a finales de 1957 y principios de 1958.
ha: podido cometer el Tribunal error de hecho en Los viajes en referencia no fueron continuos ni
su actividad probatoria al abstenerse de aplicar por obra de ellos abandonó el demandante su ac-
el canon legal, por sustracción de materia. Dado tividad de agente vendedor de Arturo Mesa. Por
su criterio, no estudió las súplicas de la demanda lo demás, la prueba documental antes citada
inicial, entre las cuales figura la de condena acredita una dedicación' personal permanente
al pago de la indemnización por mora. Sólo del actor en. el lleno de la referida función.
cuando la sentencia reconoce que la acción es
Ti~rnpo de servicios.
viable debe ocuparse del estudio de las pruebas
sobre los hechos en que aquélla se funda, pero La demanda inicial afirma que el tiempo de
no cuando, como en el asunto litigioso, llega a la trabajo comprendió el período del 27 de mayo
conclusión de que no existe el derecho invocado de 1953 ·al 7 de· julio de 1958.
por el actor. Por tanto, habría que establecer La prueba documental antes citada acredita
primero el contrato, acusando violación de las que las relaciones de trabajo entre las partes se
normas pertinentes (arts. 23 y 98 del C. S. T.) iniciaron el 10 de julio de 1953 (f. 2, cuáderno
y luego las que consagran derecho al salario o número 2) y concluyeron el 7 de julio de 1958.
prestaciones sociales. El cargo no prospera. ' En esta última fecha dirigió Mesa a Quintero la
nota obrante al folio 215 del citado cuaderno,
Fallo de instancia. aceptando la re.nuncia presentada por éste del
Las partes están de acu.erdo en que el actor cargo de agente el 3 del mes y año citados (f. 536
prestó servicios personales al demandado en Bo- del cuaderno principal).
gotá, .como agente vendedor de artículos produci- El tiempo servido comprende, pues, el período
dos por una empresa de su propiedad, instalada del 10 de junio de 1953 al 7 de julio de 1958.
en Manizales, y trasladada después a Medellín.
De ese hecho deriva la ley (art. 24 del C. S. T.) El sala1·io y su cua.ntía.
el contrato de trabajo entre el agente· y el em- La remuneración convenida por las partes fue
presario. A esta conclusión llegó la Sala al exa- el 10% sobre el valor de las ventas. Así lo de-
muestran, entre otros documentos, la nota de Con relación a las primas de servicio, están
Mesa para Quintero dél '3 de mayo de 1954 prescritas las exigibles con anterioridad a di-
(f. 35 del cuaderno número 2). ciembre de 1955.
No hay prueba en el juicio sobre el valor de Respecto de vacaciones, son procedentes las
las ventas para deducir de él el importe de la causadas por el tiempo de servicios comprendido
comisión. Eu cambio, la correspondencia corrien~ entre el 10 de junio de 1954 y el 10 de junio de
te en el nombrado cuaderno da cuenta, casi men- 1958. De esta última fecha a la de expiración
sualmente, del valor de las comisiones, según (de~ contrato el tiempo servido_ e~ ~~ferior al pres-
liquidaciones hechas por el demandado, con re- ento por la ley para la adqmsicion del derecho.
misión de su importe al demandante. De esa
prueba resulta lo siguiente: a) Auxilio de cesantía.
•/
Comisiones devengadas de 1953 a 1957: De 1953 a 1957 el salario fue variablé. Tal
·1953 (De junio a diciembre, f. 22) .$ 3.151.38. circunstancia determina la aplicación de la nor-
1954 (En siete meses, fs. 27 a 52) . . 1.861.67 ma que contempla ese aspecto (art. 253 del C.
1955 (En once meses, fs. 59 a 107) . . 8.400.76 S. T.) y a la vez el régimen que sobre congela-
1956 (De enero a diciembre, f. 151) .. 12.295.58 ción del derecho en 30 de junio de 1957 estable-
1957 · (De enero a diciembre, f. 211) .. 11.514.77 ció el Decreto 118 de ese· año en su artículo 6<?.
No hay datos en el juicio sobre el valor de las ·El lapso de tiempo· hasta, el 30 de junio de i
comisiones liquidadas y pagadas al demandante 1957 impone la división en dos períodos, así:
por el tiempo .servido en 1958. del. 10 de junio de 1953 al 30 de diciembre de
Con base en los guarismos anotados, el salario 1955 con salario de $ 1.024.63 ; del 1<? de enero
mensual, en 'promedio, fue el siguiente: en 1953, de 1956 al 30 de junio de 1957 con asignación
$ 254.28; en 1954, $ 265.95; en 1955, $ 763.71; de $ 992.10; del 1Q de julio al 30 de diciembre
en 1956, $ 1.024.63, y en 1957, $ 959.56. de 1957 con base salarial de $ 959.56, y del 1<?
de enero al 7 de julio de 1958 con remuneración
Peticiones de la demanda de instancia. de $ 155.25 (salario mínimo y su aumento), con-
forme a los Decreto.s 2214 de 1956 y 118 de 1957.
Solicha la condena al pago de cesantía, vaca- Se han extraído los datos de la liquidación de
ciones,· primas de servicio, perjuicios por lucro comisiones hechas por el demandado, de que an-
cesante e indemnización moratoria. tes se hizo mérito. ·
Las dos últimas no serán objeto de cónsidera- Vale la prestación la suma de $ 4.675.01.
ción por 'la Sala en atención a las razonesr ex-
puestas anteriormente. El demandante demostró b) Primas de servicio.
el derecho a las otras tres, de conformidad con
las normas legales pertinentes. No hay prueba e~ el juicio, suministrada por
el patrono, d'e que el capital de la empresa hu-
Excepciones. biera sido inferior al previsto en el artículo 306,
literal a) del Código. Por tanto, debe regir dicha
De las propuestas por la parte demandada no norma, en armonía con lo establecido en el ar-
resultan acreditadas las de falta de título y de tículo 195, ibídem. Tomando como salario básico
causa, como la de inexistencia de la obligación, el vigente a la fecha de exigibilidad de cada una
ya que su fundamento es el de que las partes de las primas semestrales debidas ($ 763.71 para
no estuvieron vinculadas por una convención lA- el primer semestre de 1955 ; $ 1.024.63 los dos
boral. semestres de 1956; $ 959.56 los dos semestres de
En cuanto a la de prescripción, observa la 1957, y $ 155.25 el primer semestre de 1958) su .
Sala: importe es la suma de $ 2.443.68.
El auto admisorio de la demanda fue notifi-
cado al demandado el 4 de octubre de 1958 (f. e) Vacaciones.
14 v. del cuaderno principal). En esa fecha que~ La base para la liquidación es el último sala-
dó interrumpida la prescripción. rio devengado por el trabajador ( art. 89 del Có-
El medio extintivo no abarca el derecho al digo, modificado por el 7Q del Decreto 617 de
auxilio de cesantía, pues entre la fecha del acto 1954). Como fue variable el salario en·el último
procesal citado y la de expiración del contrato año de servicios ($ 959.56 en el segundo semes-
(7 de julio de 1958) no corrió el plazo de' tres tre de 1957) y el mínimo legal en el primero de
años que para la prescripción señala la ley. 1958 ( $ 155.25), es el caso de tomar el promedio
518 GACETA JUDICJ!A,lL ~'{os. 2261, 2262, 2·263 y 2264
mensual. Hechas las operaciones del caso, las a) Por auxilio de cesantía la suma de cuatro
vacaciones en cuatro años arrojan la suma de mil seiscientos setenta y cinco pesos un centavo
$ 2.229.64. ($ 4.675.01) moneda corriente.
Es procedente la condena en costas en las ins- b) Por primas de servicio la, cantidad de dos
tancias. En vista de que las súplicas de la de- mil cuatrocientos cuarenta y tres pesos sesenta
manda iniCial no se acogen en su totalidad sirio y ocho centavos ( $ 2.443.68) de la misma mo-
en parte, la condena se hará en un cincuenta neda.
por ciento. Así se procede en uso de facultad
e) Por compensación de vacaciones causadas
legal.
y no disfrutadas la suma de dos mil doscientos
A mérito de lo expuesto, la Corte Suprema de veintinueve pesos sesenta y cuatro centavos
Justicia, en Sala de Casación Laboral, adminis- , ($ 2.229.64) moneda colombiana.
trando justicia en nombre de la República de
39 Absuélvese a Arturo Mesa C. de los demás
Colombia y por autoridad de la ley, ca.~a la sen-
cargos de la demanda.
tencia recurrida, dictada por el Tribunal Su-
perior del Distrito Judicial de Bogotá, revoca 49 Condénase a la parte demandada en un cin-
la de primer grado, proferida por el J-uzgado 59 cuenta por ciento de las costas causadas en las
del Trabajo de la misma ciudad, y, en su lugar, dos instancias.
resuelve: '
Sin costas en el presente recurso.
1Q Decláranse no probadas las excepciones pe-
rentorias propuestas por la· parte demandada,
Publíquese, ~otifíquese, cópiese, insértese en
salvo la de prescripción respecto de las primas
de servicio, que prospera parcialmente, confor- la Gaceta Jndicial, y devuélvase el expediente al
me a lo dicho en la parte motiva de esta provi- Tribunal de origen.
dencia.
29 Condénase a Arturo Mesa C., mayor de Luis Alberto Bravo, Robm·to de Zu.biría C.,
edad y vecino de Medellín, a pagar a Guillermo Lnis Fernando Paredes A., José J oaqnín Ro-
Quintero C., también mayor y vecino de Bogotá, dríguez.
dentro de los tres días siguientes al de ejecutoria
de este fallo, lo siguiente: Vicente frlejía Osario, Secretario.
AlUXliiLliO DE ClE'SAN1'liA. -1'RAIBAJO S1UIP'lLEMEN1'AlltliO.- liNDEMNJIZACliON
MORA1'0RliA
l. Se precisa el sentido y alcance de Ua excepción contenida en el literal e) del artículo 251 del
Código Sustantivo del Trabajo.- 2. Casos en que opera la exonera_ción de la sanción
moratoria.
l. ][)ice el fallador en la sentencia acusada que lidad de deudor del demandante por prestacio-
la declaración de renta y patrimonio del denes sociales. JEI elemento de juicio en examen
mandado demuestra que no tuvo bajo su depen- no fue materia de consideración por el fallador,
dencia más de cinco trabajadores, hecho corro- como lo ¡¡.firma el impugnante. lLos argumento$
borado por la. declaración de un testigo; que que aquél ·aduce resultan contrarios a la con-
tal circunstancia, conforme al ordinal e) del ar- vicción que fluye de la confesión que se estudia.
tículo 251 del Código, lo libra de la obligación Quien ofrece pagar deudas a su cargo ante una
de pagar auxilio de censantía. autoridad del trabajo, no puede abrigar dudas
sobre la obligación de satisfacerlas, y quien así
Observa la Sala: es hecho probado en el jui-
procede sabe con certeza cuál es la causa jurídi-
cio, aceptado por el Tribunal, que el actor prestó
ca de que provienen. JEl retiro voluntario del
servicios personales dependientes al demandado
trabajador no autoriza al patrono para abstener-
como trabajador en una panadería de propiedad
se de cancelar las deudas a . su cargo, como lo
de aquél. lLa Corte estima que fue indebida la
ha_ sostenido la jurisprudencia al señalar el al-
aplicación del artículo 251, literal e) del Código,
cance de la norma legal, cuya violación acusa
extraño a la hipótesis que contempla el pre-
el impugÍlador.'JI>or último, resulta a todas luces
cepto, pues éste se· refiere a los artesanos que,
desacertada la consideración de que abona la
trabajando personalmente en ·un establecimien-
buena fe del demandado el hecho de que acos-
to, no ocupan más de cinco trabajadores per-
tumbraba pagar a sus empleados anualmente
manentes extraños a su familia. Artesano, se-
las prestaciones sociales debidas, ya que una de
gún el dicci'oriario de la lengua, es la persona
ellas, la cesantía, no se causa sino al terminar
que ejercita un arte u oficio me.cánico. Nada
el contrato, siéndole prohibido al patrono (art.
tiene que ver con esa actividad el establecimien-
254 del C. S. T.) cubrirla durante su vigencia,
to del demandado, dedicado a la Industria pa-
salvo excepciones que no juegan en el caso de-
nadera. No era, pues, del caso indagar para un
batido.
negocio de esta especie cuál era el número de
asalariados a su servicio, ya· que tal factor juega
para el caso específico que contempla. la pre-
visión legal citada, distinto del establecido en Corte S1~prema de Justicia.- Sala de Cas'ación
el proceso. Laboml.- Bogotá, D. E., veintiséis de sep-
tiembre de mil novecientos sesenta y dos.
2. Observa la Sala que la oferta de pago he-
cha ·por el demandado ante el linspector del (Magistrado ponente, doctor José Joaquín
Trabajo, destinada a cubrir las acreencias labo- Rodríguez) .
rales del demandante, como lo admite su. apo-
derado en la contestación del libelo promotor Jesús Acevedo Cañas, por medio de apodera-
del juicio, es una prueba elocuente no sólo de la do, promovió juicio ordinario contra Tomás Mal-
existencia de la relación laboral sino de su ca- donado, para que por sentencia fuera condenado
a pagarle cesantía, primas de servicio, vacaciones el punto primero de la sentencia apelada (nume-
en cuatro años, medios dominicales, recargo por ral 2Q) ; modificar su punto segundo, en el sen-
trabajo nocturno y por el realizado en horas ex- tido de condenar a Maldonado a pagar al actor
tras, indemnización por enfermedad profesional, la suma de $ 103.50 por concepto de vacaciones
indemnización por mora y costas del juicio. (numeral 3Q) ; absolver al deq1andado de los
Refiere la demanda que Acevedo Cañas prestó demás cargos (numeral 4Q) ; confirmar el punto
servicios personales dependientes a Tomás Mal- tercero d~l fallo del a qtto (numeral 5Q), y no
donado, en una panadería de propiedad de éste, hacer condena en costas en el segundo grado (nu-
del 19 de abril de 1946 al 6 de agosto de 1958, meral 6Q).
ejerciendo las funciones, primero de moldero y Interpuso el recurso de casación la parte de-
amasador, y después las de mojador y hornero, mandante, que le fue concedido. Elevados los
con sujeción a esta jornada: 2. a. m. a 6 p. m., autos a esta Superioridad, admitido por ella el
·de manera continua, con interrupcidnes para las recurso y tramitado en legal forma, se pasa a
comidas; que los domingos trabajó dos horas, decidir.
por lo menos ; que el 6 de agosto de 1958 fue
despedido por el patrono, sin justa causa; que El recttrso.
devengó un sueldo de $ 2.00 diarios y la comida, Persigue la quiebra del fallo recurrido en sus
y que el demandado se ha negado a pagarle los puntos 1Q, 2Q, 4Q, 5Q y 6Q, la reforma de la sen-
salarios y prestaciones sociales causados. tencia de primer grado ,para que se revoque en
Las peticiones se fundan en las normas perti- todas sus partes, menos en cuanto a la condena
nentes del Código del Trabajo. de su punto 1Q, y, en su lugar, acoja la Corte,
El mandatario judicial de Ma1donado, en la en decisión de instancia, lo negado por dicha sen-
respuesta a la demanda, acepta la vinculación tencia condenando al demandado en las costas.
laboral con una duración de seis años, expre- · Con base en la causal primera de casación
sando que terminó por retiro voluntario del. ac- formula siete cargos:
tor el 6 de agosto de 1958, . y que devengó un
salario de $ 2.00 diarios. Manifiesta que el pa- A auxilio de cesantía se refieren los siguien-
trono le ofreció al demandante la suma de- tes: el primero y el segundo, por haberse desco-
$ 500.00 en pa@:O de sns prestaciones, que no nocido el derecho a la prestación, y el quinto,
por no haberse computado todo el tiempo de ser-
aceptó, como tampoco la que le fu:e liquidada
vicio. En vista de que para la Sala prospera el
por la Oficina del Trabajo. Ctm algunas modifi-
primer cargo, se abstendrá de examinar el se-
caciones da su asentimiento a la jornada de tra-
gundo, limitándose al estudio de aquél, y el
bajo de que habla ~a demanda. Alega que la
quinto, que, como se dijo, contempla un aspecto
panadería en que trabajó el actor es una indus-
distinto al que es objeto de los otros dos.
tria familiar, con ,capital inferior a $ 10.000.00.
Respecto de vacaciones propuso la excepción de Primer ca,rgó. Violación directa, po~ aplica-
prescripción. · ción indebida, del artículo 251, ordinal e), en
a
El juicio siguió su curso conforme la ley, y relación con el 249 del Código Sustantivo del
terminó por sentencia dictada por el Juzgado Trabajo.
Civil del Circuito de Pamplona, con fecha 17 de Sostiene el recurrente que la sentencia aplicó
noviembre de 1959. El numeral primero de su la primera de dichas normas como si en el caso
parte resolutiva condena a Maldonado a pagar de autos se tratara de una industria artesanal,
a Acevedo Cañas la suma de $ 3.45 (salario mí- para lo cual tuvo en cuenta que el demandado
nimo legal) desde el 6 de agosto de 1958, a título no ocupaba más de cinco trabajadores. Critica el
de indemnización moratoria, "hasta el día .en concepto diciendo que no es el número de em-
que se verifique el pago o se efectúe la consig- pleados lo que determina la operancia del pre-
nación correspondiente"; por el segundo lo ab- cepto, sino el hecho de que la industria sea real-
suelve de los demás cargos; y por el tercero se mente artesanal, cuyo objeto es la producción
abstiene de la condena en costas. de artículos de orfebrería y artes menores, no
De la anterior providenria apelaron ambas de los destinados al consumo, como los elabora-
partes. La sentencia decisoria del recurso de al- dos en su empresa por Maldonado.
zada, proferida por la Sala Laboral del Tribunal Se considerfl :
Superior de Pamplona, de fecha 28 de marzo de
1960, resólvió: declarar probada la exeepción de Auxilio de cesantía.
prescripción respecto de vacaciones anteriores Sobre esta petición de la demanda inicial dice
al 20 de enero de 1956 (numeral. 1Q) ; revocar el fallador que la declaración de renta y patri-
monio del demandado (fs. 13 a 19), correspon- laborado por el actor, como si fuera obligatorio
diente al año gravable de 1957, demuestra que que los demás· declarantes hubieran prestado ser-
no tuvo bajo su dependencia más de cinco tra- vicios al demandado durante doce años. También
bajadores, hecho corroborado por la declaración apreció mal la sentencia la declaración de Luis
del testigo Luis Antonio Pardo (f. 51); que tal A. Ramírez, al decir que no había informado
circunstancia; ·conforme al ordinal e) del artícu- c.uándo inició labores el demandante, punto so-.
lo 251 del Código, lo libra de la Qbligación de • bre el cual el deponente es explícito al expre!'¡ar
pagar el auxilio de cesantía. que al ingresar a la panadería tenía 14 años y
Observa la Sala·: es hecho probado en el jui- en 1959, cuando rindió la declaración, 27 años,
cio, aceptado por el Tribunal, que el actor pres- La explicación es clara Y. sencilla, y demuestra
tó servicios personales dependientes al deman- que Cañas laboró al servicio de Maldonado 12
dado como trabajador en una panadería de pro- años.
piedad de aquél. La Corte estima que fue inde- ./ Dejó de apreciar el Tribunal la respuesta. a
bida la aplicación del artículo 251, literal e) del la demanda, en la cuai se admite que el actor
Código, extraño a la hipótesis que contempla el trabajó seis años como panadero y dos como ten-
precepto, pues éste se refiere a los artesanos que, dero.
trabajando personalmente en un establecimien- Se considera:
to, no ocupan más de cinco trabajadores perma-
nentes extraños· a su familia. Artesano, según Tiempo de servicios.
el diccionario de la lengua, es la persona que
ejercita un arte u oficio mecánico. Nada tiene . Para la sentencia no se estableció en el juicio
que ver con esa actividad el establecimiento. del la fecha en que el actor ingresó al servicio del
demandado, dedicado a la industria panadera. demandado sino la de expiración dé la relación
No era, pues, del caso indagar para un negocio de trabajo (6 de agosto de 1958), ]a cual dedu-
de esta especie cuál. era el número de asalariados ce de la respuesta dada por el apoderado del de-
a su servicio, ya que tal factor juega para el mandado a la afirmación contenida en el hecho
caso específico que contempla lá previsión legal 5Q de la demanda inicial.
citada, distinto del establecido en el proceso. Mo- Sobre el punto ex¿mina las declaraciones r~n- '
dalidad de infracción de la ley por el concepto di das por Félix M. García (f. 32), José I. Mora-
que indica el recurrente es la de su operancia· les (f. 35), José del Carmen Parada (f. 38),
a un caso que no regula. El cargo prospera. En Pedro E. Avila (f. 44) y Simón Bautista Ochoa
instancia se determinará, según las pruebas del (f. 47). Desecha la del primero por dos razones:
juicio, la extensión del derecho y su cuantía. porque no es posible que vn hecho pretérito
Qt~into cargo. Violación del artículo 249 del pueda ser recordado con tánta precisión, pues el
Código Sustantivo del Trabajo, de modo indi- deponente afirma en 1959 que Acevedo Cañas
recto, por falta de aplicación, a causa de error comenzó a trabajar el 19 de abril de 1946, y
de hecho, consistente en haber dado por probado porque se contradice, pues por una paFte ase-
que el actor sólo trabajó el tiempo aceptado por vera que el demandado no paga a sus trabaja-
el demandado (seis años), siendo así que laboró dores .salarios y prestaciones sociales, y del otro,
del 19 de abril de 1946 al 6 de agosto de 1958 que laboró a su servicio seis meses de 1958,
( 12 años) . A tal error llegó el Tribunal por habiendo recibido el valor de sus prestaciones
apreciación equivocada de unas pruebas y falta sociales, viendo además en la contradicción un
de estimación de otras. sentimiento de parcialidad y animadversión res-
Como pruebas erróneamente apreciadas señala recto del patrono. Con relación a los demás tes-
las declaraciones de Félix M. García y Luis An- timonios anota que aun cuando informan que
Acevedo fue trabajador de Maldonado, a ninguno
tonio Ramírez, y como prueba dejada de estimar
la contestación de fla demanda. le consta la fecha en que se inició la relación de
trabajo .
.Dice el recurrente al motivar el cargo: Observa la Sala: de las dos razones que da el
Desecha la sentencia la declaración dei testigo Tribunal para desechar la declaración de Gar·-
García porque señala el tiempo de servicio con cía, el recurrente ataca una solamente, guar-
precisión, para lo cual se vale de teorías inacep- dando silencio acerca de la otra. Como se ve, la
tables sobre críticas del testimonio. Se equivoca censura no abarca la estimación probatoria en
al descubrir contradicciones entre. dicho testi- su integridad sino parcialmente, motivo suficien-
monio y los demás aportados al juicio al obser- te para mantener la conclusión del fallador, se-
var que éstos no dan ·Cuenta de todo el tiempo gún reiterada jurisprudencia de la corporación.
522 GACETA JUDICIAL Nos. 2261, 22'62, 2263 y 2264
Nada dice el acusador en relación con l11s demás El error de hecho que acusa el cuarto se pro-
declaraciones que sustentan el concepto del Tri- dujo por no haber estimado la sentencia las
bunal ad q!tern, de manera que, aun en el su- pruebas que indica el recurrente, entre otras, la
puesto de que hubiera sido equivocado su juicio respuesta a la demanda en el pasaje en que ésta
al estimar la declaración de García, las demás acepta haber sido citado el demandado por el
le servirían de soporte suficiente. . actor a la Inspección del Trabajo, y no haber
No hace mérito la sentencia de la declaración llegado a nin~(m acuerdo al ofrecerle $ 500.00
de Luis A. Ramírez. Por consiguiente, el reparo para cancelar las deudas a su favor.
de que la estimó con desacierto resulta incondu- Se considera :
cente. Al contestar el hecho 79 de la demanda dijo
Respecto de la prueba no apreciada -contes- ·el personero de Maldonado : ''No es cierto''. Fue
tación de' la demanda- se observa: su mandante quien llamó a arreglo amigable a
Al responder rl hecho ()9, dice el apoderado Acevedo · Cañas sobre pago de sus prestaciones,
ofreciéndole $ 500.()0. Aún más: '' Acevedo Ca-
drl demandado, qur rn los últimos seis años el
ñas demandó a mi poderdante ante la Oficina
actor devengaba un salario de $ 2.00 al día; que
del Trabajo, y allí le liquidaron las prestaciones
Acevedo Cañas trabajó durante dos años como
en la suma de $ 368.00, que también se ha ne-
empleado de una tienda del demandado, y ill
gado a recibir".
volver a la panadería :recibió sus prestaciones.
Para no dar aplicación al artículo 65 del Có-
sociales por ese concepto. ''Estos dos años deben
digo, el Tribunal aduce varias razones, de las
descontarse del tiempo de servicio en la pana-
cuales se destacan las siguientes:
dería que logre comprobar".
El demandado no obró de mala fe al no haber
No es exacto que el fallador hubiera dejado
pagado las prestaciones que en el juicio se rr-
de apreciar la respuesta de la demanda de ins-
claman, porque existía la duda de si e~taba o no
tancia a que el cargo se refiere, pues de ella
obligado a satisfaeerlas. La sanción del artículo
hace mérito al expresar que sería del caso no
65 sólo es aplieable en los casos que no presen-
considerar las pretensiones del actor por no ha- ten dudas, ·pero no en aquéllos en que se eontro-
llarse acreditado el tiempo de servicio, si en la vierta la existencia de la Dbligación, "por ha-
contestación de dicha pieza al referirse al hecho ber incertidumbre de buena fe del patrón acerea
69 del libeló no se hubiera aceptado que "el de- de ella". Si se tiene en cuenta que el demandado
mandante trabajó en el negocio de panadería acostumbraba pagar todos los años el valor de
del demandado durante los últimos seis años, con las prestaciones a sus trabajadores; que el de-
un salario de $ 2.00 más la alimentación. Esto mandante se retire)· voluntariamente abandonan-
es, el demandado acepta que Acevedo Cañas
do el trabajo, según varios testimonios; que Mal-
estuvo a su servicio por ese lapso con el jornal donado actuó con verdadera lealtad en el pro-
referido''. ceso, bien puede concluírse que obró de buena fe,
La valoración que de la confesión contenida quedando, en consecuencia, exonerado de la san-
rn la contestación de la. demanda inicial revela ción.
el anterior razonamiento, desautoriza la glosa
Observa la Sala que la oferta de pago hecha
de que el Trib~mü erró de hecho al pasarla por
alto. El yerro, de habersr producido, no sería por Maldonado ante el Inspector del Trabajo,
por inapreciación de la confesión sino por ha- destinada a cubrir las acreencias laborales del
demandante, como lo admite su apoderado en la
berla estimado con desacierto. No prospera el
.contestación del libelo promotor del juicio, es
cargo.
una prueba elocuente no sólo de la existencia de
El tercer cargo acusa violación directa .del ar- la relación laboral sino de su calidad de deudor
tículo 65 del Código Sustantivo del Trabajo, por de Acevedo Cañas por prestaciones sociales. El
errónea interpretación, y el C\larto, infracción elemento de juicio en examen no fue materia de
indirecta de la misma norma, por falta de apli- consideración por el fallador, como lo afirma el
cación, a causa de error de hecho al no dar por impugnante. Los argumentos que aquél aduce
probado, estándolo, que el demandado dejó de resultan contrarios a la convicción que fluye de
pagar salarios y prestaciones al actor, de mala confesión que se e¡;;tudia. Quien ofrece pagar
nera injustificada. deudas a su cargo ante una autoridad del traba-
De los dos cargos es atendible el cuarto. Por jo, no puede abrigar dudas sDbre la obligación de
tal motivo la Sala se abstendrá de examinar el satisfacerlas, y quien así procede sabe con certe-
tercero. za cuál es la causa jurídica de que provienen.
El retiro voluntario del trabajador no autoriza A vila, Simón B. Ochoa y Luis A. Pardo, y con
al patrono para abstenerse de cancelar las deudas base ·en ellas manifiesta que a ninguno de los tes-
a su cargo, como lo ha sostenido la jurispruden- tigos le consta que el actor trabajara en horas
cia al señalar el alcance de la norma legal, cuya extras diurnas o nocturnas. Agrega que como al
violación acusa el impugnador. Por último, re- actor le incumbe la prueba del hecho, según la
sulta a todas luces desacertada la consideración jurisprudencia de que hace mérito, no puede
de que abona la buena fe del demandado el he- haber condenación al pago de sobrerremuilera-
cho de que acostumbraba pagar a sus empleados ción por horas extras.
anualmente las prestaciones sociales debidas, ya Ninguna consideración hace la sentencia acer-
que una de ellas, la cesantía, no se causa sino al ca de la confesión espontánea del apoderado del
terminar el contrato, siéndole prohibido al pa- demandado contenida en la respuesta ~1 libelo
trono (art. 254 .del C. S. T.) cubrirla durante inicial. Sobre el punto la Sala observa: en el
su vigencia, salvo excepciones que no juegan en escrito de demanda (hecho 3C?) afirma· el deman-
el caso debatido. dante: "La jornada permanente de trabajo de
El cargo prospera. Acevedo era de dos de la mañana a las seis de
la tarde; durante esta jornada tenía breves. in-
. Sexto cargo. Violación indirecta de los artícu- terrupciones para las comidas, pero la jornada
los 160, 161 y 168 del .Código Sustantivo del era continua". La respuesta -del mandatario ju-
Trabajo, por falta de aplicación, proveniente de dicial de Maldonado fue la siguiente: "La jor-
error de hecho, consistente en dar por probado nada no era continua. Empezaba a las dos de la
que el actor no trabajó horas extras, estando de- mañana el día lunes y a las cuatro los días res-
mostrado lo contrario. Se deriva el error de mala tantes de la semana, terminando la labor en todo
estimación de unas pruebas e inapreciación de caso entre tres y cuatro de la tarde todos los
otras. días. Es cierto lo de las interrupciones para las
Como prueba no apreciada señala la contesta- comidas, y hay que agregar a ello algunos pe-
ción de la demanda y como erróneamente esti- ríodos de descanso".
madas las declaraciones de los testigos José Ig- Demuestra la confesión en examen que la jor-
nacio Morales, Pedro E lías A vila y Luis Anto- nada excedió el límite máximo de ocho horas al
nio Pardo. día permitido por la ley. Habiendo terminado
La respuesta a la demanda -dice la acusa- siempre a la misma hora todos los días de la se-
ción- admite que el horario de trabajo fue el mana (entre tres y cuatro p. m.), puede aceptar-
siguiente: lunes de 2 a. m. a 4 p. m. y los restan- se, con fundamento en ese dato, las tres y media
tes días de la semana de 4 a. m. a 4 p. m. El ho- como término de la jornada diaria. El número
rario indicado excede la jornada máxima legal de horas de la jornada el día lunes fue de trece
de ocho horas, de un lado, y del otro, el serviéio horas y medias, y. de martes a sábado de once
prestado por el actor no es de los exceptuados horas y media. Descontando hora y media para
por el artículo 161 del Código, todo lo cual deel desayuno y el almuerzo, la jornada del lunes
muestra el hecho relativo al trabajo suplemen- comprendió doce horas (cuatro extras) y de mar-
tario realizado por el demandante. tes a sábado diez horas (dos extras).
Respecto de las declaraciones de los testigos Por no haber estimado la prueba en mención,
antes citados, afirma el cargo que-corroboran el incurrió el fallador en el error de hecho que el
horario de trabajo aceptado por la parte deman- cargo acusa. Resulta innecesario examinar si in-
dada. · cidió eri el mismo error en la estimación de· la
prueba testimonial, ya que con ella persigue el
Se considera : recurrente demostrar el hecho relativo a la pres-
tación de trabajo suplementario.
Trabajo S1tplementario.
Q Conviene observar que no fueron interpreta-
En ·la parte motiva de la sentencia dice el das correctamente por el ad qnem las doctrinas
·ad quem que es necesario remitirse a la prueba jurisprudenciales que invoca, ya que se refieren
testimonial para averiguar si es verdad que el de- a la prueba testimonial cuando es la única apor-
mandante laboró durante'las horas a que se retada al jujcio para demostrar el trabajo en horas
fiere el hecho 3C? de la demanda, ''es decir, des- extras, caso muy distinto del que contempla la
de las 2 a. m. hasta las 6 p. m., en jornada con- presente litis, ya que en éste la labor, en exceso
tinua, salvo las interrupciones para las comi- de la jornada máxima legal, lo acredita la con-
das ' '. Analiza en seguida las declaraciones de fesión espontánea del apoderado del demandado,
José I. Morales; José del C. Parada, Pedro Elías de pleno valor probatorio.
524 GACJETA JUDICIAL Nos. 2261,2262, 2263 y 2264
El cargo prospera. b) José del Carmen Parada ( fs. 38 a 40).

Séptimo cargo. Violación indirecta del artícu- Prestó servicios a la panadería de Maldonado
lo 179 del Código Sustantivo del Trabajo, por durante ocho meses. Preguntado si Acevedo tra-
falta de aplicación, proveniente de error de he- bajaba los domingos, y en caso afirmativo el nú-
cho al no dar por probado, estándolo, que el ac- mero de horas, contestó: "Mientras que yo es-
tor laboró medias jornadas dominicales. tuve trabajando los domingos atendiendo la tien-
Incurrió el Tribunal en el error -dice el car- da hast~J, las dos de la tarde".
go- por mala apreciación de unas pruebas y e) Pedro Avila (fs. 44 a 47).
por haber dejado de estimar otras.
Como pruebas apreciadas con desacierto cita Rindió la declaración en septiembre de 1959.
las declaraciones de Morales, Parada, A vila, Dice el testigo que fue empleado de la panadería
Ochoa y Pardo. de Maldonado hace unos seis años ; que Acevedo
Sostiene el recurrente que las declaraciones trabajaba en el establecimiento un ra.to los do-
demuestran el hecho de que el demandante la- mingos, ''una media hora más o menos por la
boró los domingos. ''Incurre en grave error el mañana, y eso no todos los domingos sino de vez
Tribunal -dice- al encontrar contradictorios en cuando".
los testimonios porque no son exactos y calcados d) Simón B. Ochoa (fs. 47 a 49).
uno sobre otro". El deponente prestó servicios a la panadería
La prueba no apreciada está constituida por de 1952 a 1954. Informa que Acevedo trabajaba
el hecho público y notorio en Pamplona, consis- en ella los domingos, ''cuando estaba de moja-
tente en que todas las panaderías trabajan los dor", de cuatro a seis de la tarde.
domingos y días festivos; que tal hecho ha de- e) Luis A. Pardo (fs. 49 a 51).
bido estudiarlo el fallador para aceptarlo o re-
chazarlo, ya que la jurisprudencia lo admite Le fue recibida la declaración en septiembre
como medio probatorio. de 1959. Dice el testigo que cuando tenía 13 o
14 años ingresó al servicio de la panadería, "y
S e considera: ahora tengo 27 años" ; que conoció a Acevedo
trabajando en el establecimiento, sin recordar el
Sobre el extremo de la litis a que el cargo se año ni el día; que el deponente fue empleado de
refiere, expresa la sentencia: Maldonado hasta 1950; que Acevedo trabajaba
"El actor no probó con exactitud, cori preci- los domingos ''una o dos horas por la tarde para
sión, el tiempo durante el cual trabajó en la pa- el asunto de remojes''.
nadería 'San José', de propiedad del demandado, Como se advierte fácilmente, no se deduce de
y mucho menos probó el número de dominicales las declaraciones cuál fue el número de horas
y de horas en ellos trabajados. :B'altando el pre- l&boradas por el actor en la panadería ni el nú-
supuesto del tiempo de servicio no se puede hacer mero de domingos en que el hecho tuvo ocu-
cómputos de ninguna clase, siep.do, en consecuen- rencia. Tampoco hay coincidencia en qué es-
cia de necesidad absolver al demandado señor pacio d() tiempo, dentro de la vigencia del con-
Tomás Maldouado, desechando esta petición contrato, rindió la .labor el demandante en el ex-
tenida en el punto quinto del libelo demandato- presado día de descanso obligatorio. Basta la
rio ". imprecisión en los pormenores anotados para
Estudia el ad quem las declaraciones. que el ' concluir que los testimonios, por su vaguedad, ·
cargo estima mal apreciadas a propósito de las son inatendibles. A lo expuesto debe agregarse
súplicas sobre condena al pago del recargo por que la demanda inicial no reclama remuneración
trabajo nocturno y por horas extras, las cuales por trabajo durante media jornada en domini-
no demuestran -en su concepto- el tiempo de cales sino la correspondiente a dos horas. Por
servicios. El mismo fundamento aduce para el tanto la cuestión no· fue planteada en el juicio
rechazo de la remuneración por trabajo en do- . con la extensión que le da el recurrente en la
mingos. sustentación del cargo, ni con tal latitud fue de-
Debe examinar la Sala si las declaraciones batida en las instancias.
acreditan el hecho que afirma ·el acusador. No es admisible el reparo consistente en que
es hecho público y notorio en Pamplona el tra-
a) José l. Morales (f:s. 35 a 37). bajo de las panaderías en domingos, ni en el
Informa que trabajó en la panadería del de- juicio Se alegó que revistiera esa calidad. Siendo
mandado de 1950 a 1953; que Acevedo ''el día ello así no puede sostenerse que debió llegar a
domingo mojaba durante una hora". conocimiento del juzgador de manera direc~a.
Nos. 2261, 2262, 2263 y 2264 CACETA JUDICIAL 525
Por lo demás, en el supuesto de que las panade- ble de 1957, anterior al de expiración del con-
rías en dicha ·ciudad tengan actividad los do- trato, es inferior a la. cifra ya indicada (f. 13).
mingos, de allí no se sigue que sea hecho notorio Se tomará el ¡>alario de $ 3.00 desde el 1Q de
el trabajo del actor en los mencionados días. octubre de 1956 hasta el 30 de junio de 1957, y
El cargo no prospera .. el de $ 3.45 desde el 1Q de julio de ese año hasta
la fecha en que el contrato terminó ( 6 de agosto
Fallo de instancia. de 1958), de conformidad con las normas perti-
nentes del Decreto 118 de 1957.
Establecido en el juicio el contrato de traba-
jo, precisa determinar su duración y el salario Peticiones de la demanda de instancia.
devengado por el demadante. Estudiará la Sala únicamente las desechadas
por el Tribunal y comprendidas en los cargos
Tiempo de servicios . . que prosperan de la demanda de casación.
Admite la respuesta al hecho 6Q de la demanda Auxilio de cesantía.
(f. 7) que el actor prestó serv:icios a la panadería 1.
en los últimos seis años. Acepta la contestación Tienen derecho a la prestación todos los tra-
al 5Q que la relación laboral terminó el 6 de , bajadores. Su cuantía es un mes de salario por
agosto de 1958 por retiro voluntario del asala- cada año de servicios y proporcionalmente por
riado. Por tanto, con fundamento en la confesión · fracciones de año (art. 249 del C. S. T.). Con
espontánea contenida en el mencionado acto pro- todo, para determinadas empresas, entre las cua-
cesal, la Sala concluye que el tiempo de servi- les cabe incluír la del demandado, de capital
cios es el que ella declara, iniciado el 6 de agosto inferior a $ 20.000.00 (la qe Maldonado es in-
de 1952 y terminado el 6 de agosto de 1958 (seis ferior a dicho límite), como lo demuestra el com-
años). Por lo demás, es esa la duración que tuvo probante del folio 13, el importe de la cesantía
es sólo de quince días de salario por cada año
el contrato de trabajo para el fallo acusado.
No sobra anotar que si sobre el tiempo labora- de servicios y proporcionalmente por fracciones ·
de año (art. 252, ibídem). Con aplÍcación Q.e
do la Sala rechazó el quinto de ios cargos de la
dichos textos y tomando en cuenta tanto el sa-
demanda de casación, así . procedió en vista de
que lo que en él sostiene el acusador es el hecho lario antes indicado como el tiempo servido ( 6
años) el valor del auxilio es la suma de $ 245.25.
de que el contrato laboral tuvo una duración de
doce· años (de 1946 a 1958), siendo así que el. Remnneración po1· tmbajo en horas erxtras:
admitido por el apoderado de la parte demanda- Las súplicas del actor solicitan la condena al
da en la respuesta al libelo inicial fue un tiempo pago por trabajo nocturno y por el realizado en
menor (seis años). horas extras, sin indicar si éstas· comprenden el
·realizado en jornada diurna y nocturna o una
Sal a rj o. · cualquiera de las dos. SobJ,'e el punto el cargo
La parte demandada (respuesta al hecho 69 acogido por la Sala (sexto) no señala tampoco
del escrito de demanda) admite el que afirma el si las horas extras pertenecen a la etapa de tra-
actor en dicho pieza durante los últimos seis bajo diurno o nocturno.
años de labores ( $ 2.00 diarios). Coincide la asig- El de la primera clase es el que ·Se realiza de
nación convenida por las partes con el salario las 6 a. m. a las 6 p. m., y el de la segunda el
mínimo legal establecido en el Decreto 3871 de prestado entre las 6 p. m. y las 6 a. m. (art. 160
1949. Para la liquidación de las prestaciones a del C. S. T.).
que haya lugar será aceptada dicha asignación, La jornada convenida por las partes fue parte
pero sólo hasta el 1Q de octubre de 1956, pues . nocturna y parte diurna. El suplementario fue
conforme al Decreto 2214 de ese año el salario rendido en jornada diurna. No hay, pues, lugar
·mínimo legal fue aumentado en proporción dial reconocimiento de sobrerremuneración por tra-
versa, según el capital de la empresa o patrono. · bajo extra noctu.rno.
Para el Departamento de Norte de Santander, al Debe anotarse que no fue materia de ataque
cual pertenece la ciudad de Pamplona, lugar en contra el fallo recurrido la absolución por recar-
que el contrato se ejecutó, el salario urbano fue go en trabajo nocturno. Aunque el acusador cita
fijado en la suma de $ 3.00 diarios moneda legal, como violado el artículo 168 del Código, que es-
para empresas de un capital hasta de $ 50.000.00 tablece el derecho al recargo por la labor rendida
( art. 1Q, literal e). A esta clasificación corres- en hora.s nocturnas, sus argumentos censuran la
ponde el establecimiento de propiepad del de- decisión del fallador por no haber decretado el
mandado, pues su patrimonio para el año grava- pago por trabajo suplementario únicamente ..
La duración máxima de la jornada ordinaria ción, pero únicamente respecto de la petición

de trabajo es de ocho horas al día ( art. 161 del sobre pago de la compensación en dinero por va-
Código). De ella quedan exceptuados los traba- caciones causadas y no disfrutadas, cuestión aje-
jadores que ejerciten, entre otras actividades, las na a la demanda de casación.
discontinuas o intermitentes, conforme al artícu- No hubo condena en costas en los dos grados,
lo 162, literal e) del estatuto laboral. N o se ha Acogidas parcialmente las pretensiones del actor,
traído al juicio prueba demostrativa de que la es el caso de imponer las costas al demandado,
labor del demandante hubiera sido discontinua pero sólo en un 25%. Toma la Sala esta decisión
:o intermitente. Debe concluírse, por tanto, que en uso de facultades legales.
las partes quedaron sujetas a la jornada máxima
ordinaria de ocho horas al día. El mismo esta- A mérito de lo expuesto, la Corte Suprema
tuto (arts. 168-2) establece un recargo del 25% de Justicia, Sala de Casación Laboral, adminis-
sobre el valor' del trabajo ordinario diurno para trando justicia en nombre de la República de
el prestado extra-diurno. Colombia y por autoridad de la ley, resuelve:
Está' demostrado que el demandante trabajó 1Q Cásase la sentencia recurrida en los nume-
el día lunes, durante la vigencia del contrato males 2Q, 4Q, 5Q y 6Q, revócase la de primer
( 6 años) cuatro horas extras, esto es, un total de grado en su numeral segundo y confírmase la
1.270. Y que en el mismo período de tiempo la- znisma en su numeral primero con la modifica-
boró, de martes a sábado, dos horas suplemen- -ción que resulta de lo que se dispone en el nu-
tarias, es deeir, 3.180. Liquidada la remunera- ' meral 2<? de esta providencia.
eión eon la base salarial de que se ha hecho mé- 2Q Condénase a Tomás Maldonado, mayor de
rito, su valor es la eantidad de $ 1.664.76. edad y vecino ·de Pamplona, a pagar a Jesús
Acevedo Cañas, también mayor y de la misma
Indemnización moratoria. vecindad, dentro de los tres días siguientes al
de ejecutoria de este fallo, lo siguiente :
Sobre el partieular la Sala se atiene a las con-
sideraciones que expuso al estudiar el cuarto a) Por auxilio de cesantía, la suma de doscien-
eargo. Fue acogida por el Juzgado a quo la sú- tos cuarenta y cinco pesos veinticinco centavos
plica al pago de la indemnización por .mora. ($ 245.25).
Será confirmada la decisión al respecto. A ella . b) Por trabajo suplementario diurno la can-
debe observar la Corte que, teniendo como ante- tidad de un mil seiscientos sesenta y cuatro pe-
cedente la existencia de deudas insolutas por sos setenta y seis centavos ($ 1.664.76).
salarios o prestaciones sociales, la sentencia de e) Por indemnización moratoria la suma de
primer grado absuelve de las peticiones de la tres pesos cuarenta y cinco centavos ($ 3.45)
demanda por uno y otro concepto, no obstante diarios, desde el 7 de agosto de 1958 hasta. que
que en su parte motiva afirnia que Maldonado verifique el pago de las deudas relacionadas en
confesó deber a Cañas, terminado el contrato, los literales a) y b).
por prestaciones, la suma de $ 500.00, que ofre-
ció pagarle, negándose el acreedor a recibir; que 3<? Absuélvese a Tomás Maldonado de los de-
ante la negativa, el deber de Maldonado era más cargos de la demanda.
haber consignado ante la autoridad que indi-
ca el artículo 65 del Código, la cantidad expre- No la casa en lo demás.
s~da, al cual no dio cumplimiento. La sanción a
Condénase la parte demandada en un vein-
que impone esa norma se funda e_n dos presu- ticinco por ciento (25%) de las costas en las dos
puestos: existencia del contrato de trabajo y instancias.
deudas insolutas a su terminación en favor del
trabajador por salarios y prestaciones derivadas Sin costas en el presente recurso.
de aquél. Así las cosas, ha debido subordinarse
la condena del Juzgado al previo reconocimien- Publíquese, notifíquese, cópiese, insértese en
to de las obligaciones que en su concepto se ha- la Gaceta J1tdicial, y devuélvase el expediente al
llaban insolutas al momento de la desvincula- Tribunal de origen.
ción contractual. En vista de que así no lo hizo,
la resolución de que se trata será confirmada Luis Alberto Bravo, Roberto de Zubiría C.,
con las modificaciones a que haya lugar. L1tis Fernando Pared53s A., José Joaquín Rodrí-
N o es del caso el examen de excepción es pe- gnez.
rentorias. El demandado propuso la de prescrip- Vicente Mejía Osario, Secretario.
JIN][)IIEMNJIZ.A\.ICJION ][)IJEJL JP'IL.A\.ZO lP'.IItlE§1UN'll'JIVO. -IE.IItR.O.IIt ][)IJE JH[JEICJH[O lEN !LA\. IE§.'ll'l!MA\.-
ICJION ][)IJE !LA\.§ JP'R.1UIE'JB.A\.§.- 'll'IE.IItMJIN.A\.ICJION 1UNJIIL.A\.'ll'IER..A\.IL ][)IJEIL ICON'll'R..A\.'ll'O ][)IJE "'ll'R..A\.-
JB.A\.JO.- 'll'IEICNJIIC.A\. ][)IJE IC.A\.§:AICJION
No hay duda de que la ley_ permite .estabnecer en los contratos y reglamentos de trabajo
motivos especianes para la terminación umHateran deU contrato, sin previo avisq. JP'ero es
condición previa necesaria para aplicar na sanción, la observancia del respectivo procedi-
miento reglamentario.
No hay duda de que la ley· permite establecer rando la falta que dé lugar a ella para que el
en los contratos y reglamentos de tra.bajo mo- sancionado pueda presentar los descargos del
tivos especiales para la termináción unilateraJ caso, y si el Jefe insiste en la sanción, podrá
del coritrato, sin previo aviso. IE!! efecto, y por el trabajador apelar de ella para ante el inme-
lo que hace a esa facultad del patrono, el ar- diato superior del que la aplicó, quien deberá
tículo 62 del Código Sustantivo del Trabajo, en tomar su decisión a más tardar dentro de ocho
el numeral SY de la letra A.), preceptúa: días después de recibida la apelación. lLa de-
"Son justas causas para dar por terminado, cisión de ese superior, se considerará definitiva".
unilateralmente, el contrl;'to de trabajo, sin pre- ·JEn el asunto de autos, no aparece que se hu-
vio aviso: biera dado al empleado la oportunidad de pre-
sentar los descargos del caso. &demás, no resulta
"SY Cualquier violación grave de las obligacio-
claro que el demandante hubiera cometido la
falta que se le imputa, pues lo cierto es que si-
nes o prohibiciones especiales que incumben al
guió rigurosamente el orden sucesivo de los lu-
trab"ajador, de acuerdo con los artículos 58 y 60,
o cualquier falta grave calificada como tal en gares que debían ser visitados. Y aunque en uno
de éstos, no permaneció todo el tiempo que se
pactos o convenciones colectivas, fallos arbitra-
les, contratos individuales o regiamentos, siem- · había calculado, la explicación que da el actor,
pre que el hecho esté debidap¡ente comprobado o sea que ya nada tenia que hacer allí, constitu-
ye motivo justificado al efecto. Y como en el in-
y que en la aplicación de la. sanción se observe
el respectivo procedimiento reglamentario o con-. forme diario correspondiente al 14 de. noviem-
vencional" (Se subraya). bre, recibidC? por la empresa y. acompañado por
ella a la contestación de la demanda, el agente
Pero, como se desprende de la disposición la enteró de que en esa fecha viajaba a Gara-
transcrita, es condición previa necesaria para goa, no hay razón para que se estime que omitió
aplicar la sanción de despido unilateral, sin pre- dar cuenta de la modificación, no ya de la propia
vio aviso, la observancia del respectivo· proce- ruta, sino de la, distribución del tiempo, asig-
dimiento reglamentario. nado a la misma.
&hora bien, el reglamento de la empresa de- Por tanto, el Tribunal, al dar por demostrado
mandada, allegado por ésta a los autos, estatuye que el despido del' trabajador sin previo aviso,
el siguiente procedimiento para la comprobación llevado a cabo con base en una causal prevista
de faltas y aplicación de las sanciones, sin ex- en el Reglamento de Trabajo de la empresa, se
cluir a los trabajadores no sindicalizados: ciñó a la ley, no obstante haberse pretermitido
"Artículo 85. !El Jefe que aplique una sanción, el respectivo procedimiento, incurrió en error
la notificará, por escrito, al trabajador, decla- de hecho, que lo condujo a la violación de los
52J8 GACETA JUDIC:n:AL (\\os. 2261, 2262, 2263 y 2264
artículos 62, numeran 89 tlle na nebm &) , y 641 del y allí el señor Botero le entregó una carta de
!Código Sustantivo lllel 'll'rabajo, conforme lo ale- despido, en que le da como razón para ese acto
ga el Irectirren~e. el hecho de haber salido de Tunja hacia Garagoa
sin avisarle a dicho señor, a tiempo que el Jefe
de Propaganda y Venta de la sociedad le había
Corte Suprema de J1tsticia.- Sala de Casación dirigido el-marconigrama de que ya se dio cuen-
Laboral.- Bogotá, D. E., diez y oeho de oc- ta; Botero ordenó liquidarle la cesantía y demás
tubre de mil novecientos sesenta y dos. prestaciones, pero no así el valor del preaviso
que le correspondía ''por no haber precedido el
(Magistrado ponente: doctor Luis Alberto desahucio que pusiera término al contrato de tra-
Bravo). bajo''; el despido se hizo efectivo inmediata-
mente.
José María V elásquez Mora demandó, por con- .En la contestación de la demanda, la empresa
ducto de apoderado, a la sociedad '' Abbott La- manifestó que la conducta del actor no fue sa-
boratories de Colombia 8. R. Ltda. ", con nego- tisfactoria, ya que no se ciñó al reglamento dé
cios establecidos en Cali y Bogotá, representada trabajo, debidamente aprobado por el Ministerio
por el Gerente, señor Antonio Lattanzio, para del ramo, en que se impone a los representantes
que fuera condenada a pagarle preaviso de 45 viajeros la obligación de seguir la ruta previa-
días o en subsidio lucro cesante, indemnización mente señalada por la empresa o informar opor-
moratoria, remuneración de trabajo en días do- tunamente el motivo de la variación, lo que no
mingos y de fiesta nacional o religiosa, reajuste hizo el señor V elásquez, por lo cual incurrió au-
de la cesantía y de las primas y bonificaciones, tomáticamente en la sanción de que trata el ar-
el importe del premio para el concurso de ven~ tículo 91, numeral e) del citado reglamento.
tas, las demás prestaciones que pudieran corres- Agrega que, por lo demás, la compañía le pagó
ponderle y las costas del juicio. al demandante tanto los salarios como las pres-
Según los hechos de la demanda, el señor V e- taciones a que tuvo derecho. Propuso las excep-
lásquez le prestó servicios continuamente a la ciones de carencia de acción y cosa juzgada, fun-
mencionada sociedad desde el 1Q de mayo de dando esta última en el hecho de que el deman-
1956 hasta el mes de noviembre del mismo año, dante, habiendo instaurado contra la compañía
habiendo devengado durante este tiempo, $ 3.000 ante el Juzgado Sexto d~l Trabajo un juicio
por sueldo fijo, $ 5.332.59 por comisiones de igual, desistió de él y el Juzgado así lo admitió,
ventas y $ 2.037.00 por viáticos, o sea en total con costas a cargo del actor.
la suma de $ 10.423.37; el Jefe de Propaganda
de Ventas de la sociedad era, en la época de vi- El Juez Quinto del Círculo Judicial del Tra-
gencia del contrato, el señor Gabriel Quintero bajo de Bogotá, que conoció y decidió el negocio,
Rnbio, con oficina en Cali, y desde allí impartía en el numeral primero del fallo declaró próbada
instrucciones a los empleados y representantes la excepción perentoria de carencia de acción,
de las demás ciudades ; en Bogotá tenía la re- en lo referente a las peticiones sobre lucro ce-
presentación el señor Félix Botero, quien reci- sante, remuneración de los días de descanso obli-
bía, transmitía y hacía efectivas las órdenes de gatorio y salarios equivalentes al preaviso ; en
sus superiores Lattanzio y Quintero Rubio; en el numeral segundo condenó a la sociedad de-
el mes de noviembre del año ya citado el actor mandada a pagar al actor $ 97.28 por cesantía
se trasladó al Departamento de Boyacá con el (ordinal a), $ 61-.58 por prima de servicios (or-
fin de realizar ventas por cuenta de la deman- dinal b), y en el numeral tercero, el 40% de
dada; encontrándose en Tunja recibió un marco- las costas. ·
nigrama del señor Quintero Rubio, en que éste, Apelado el fallo para ante el Tribunal Supe-
aludiendo al concurso de vendedores, le dice que rior de Bogotá por ambas partes, dicha entidad
''nada ni nadie debe detenerlo para conquistar confirmó el numeral primero, modificó el ordi-
el campeonato", y como ya en Tunja nada tenía nal a) del numeral segundo, en el sentido de
qué hacer, viajó a Garagoa y Jenesano, donde condenar a la parte demandada a la cantidad de
permaneció los días 14 y 15 del mismo mes; lue- $ 85.05 por concepto del reajuste de cesantía,
go, siguiendo la ruta convenida, se trasladó a revocó el ordinal b) d.el mismo numeral segundo,
Guateque y otras poblaciones de Boyacá, de don~ y en su lugar dispuso absolver a la demandada
de pasó a Chocontá, Pacho y Zipaquirá, y en en relación con la prima de servicios correspon-
seguida regresó a Bogotá; una vez en esta ciu- dienté al segundo semestre de 1956, y modificó
dad se presentó a las oficinas de la demandada, el numeral tercero para reducir la condena ~n
Nos. 2261, 2262, 2263· y 22·64 GACETA JUDICIAL 529
costas de primera instancia .al 20%. Sin costas ron decretarse las SÚplicas de COndenación Im-
en la segunda. petradas en la demanda;
El demandante interpuso el recurso de casa- "d) Los artículos gQ, 13, 14, 19, 20, 21, 22; 23,
ción, que concedido, admitido y tramitado en de- 24, 37, 39, 45 del Código, Sustantivo del Trabajo,
bida forma, va a, decidirse, previo el estudio de y artículo 1Q del Decreto-ley número 0616 de
la demanda que lo sustenta y del escrito de opo- 1954, por no haberlos aplicado al caso contem-
sición. plado por el litig~o, siendo aplicables;
''e) Artículo 66, en relación con el artículo 62,
Alcance de· la imp~tgnación. ambos del Código Sustantivo del Trabajo, por
falta de aplicación; '
Pretende que se case la sentencia acusada y
que en su lugar se condene a la demandada ''al "f) Artículo 65 del Código Sustantivo del
pago de la indemnización de perjuicios por rup- Trabajo, por falta de aplicación, siendo aplica-
tura unilateral o ilegal del contrato: lucro ce- ble;
sante, daño emergente, igual al monto de los sa- '' g) Artículos 98 del Código Sustantivo del
larios, por el tiempo faltante para cumplir el Trabajo y 3Q del Decreto-ley número 3129 de
plazo presuntivo, pedido en la demanda, sub- 1956, en relación a· la Ley 2l¡\ de 1958, por falta
sidiario del preaviso; lo correspondiente a tra- de aplicación;
bajos realizados en festivos, sin pago p.i compen- "h) Los artículos 172, 173, 174 y 175 del Có-
sación en descanso, y la indemnización por no digo Sustantico del Trabajo, y los artículos 177,
pago de salarios debidos, todo según las peticio- 178, 179, 183 y 185 del mismo cuerpo legal, por
nes primera, segunda, tercera, .cuarta, quinta, no haberse aplicado, siendo aplicables;
sexta y séptima de la demanda, folios 2 y 3 fte.,
cuaderno principal, continente de las actuacio- "i) Los artículos 65 y 306 del Código Sustan-
nes de primera y segunda instancias, aun los tivo del Trabajo, en relación con el 1Q del De-
reajustes de los renglones liquidados en cantida- creto-ley 0616 de 1954, por falta de aplicación
des inferiores a sus valores reales". siendo aplicables;
"j) Los artículos 58, 60, 61, 65, 172 a 185,
Los car:gos. Invocando la causal primera del
artículo 87 d~l Código de Procedimiento Laboral, por interpretación errónea, mediante la cual no
fueron aplicados''.
formula dos cargos.
Dice el recurrente que la violación indirecta
Primer cargo. de las normas que cita se produjo, en cuanto a
la ruptura unilateral e ilegal del contra.to, a con-
Acusa por violación indirecta de las siguientes secuencia de error de hecho consistente en la
disposiciones : · equivocada apreciación de unas pruebas y en la
''a) Los artículos 48, hoy 1Q del Decreto le- falta de apreciación de otras.
/ gislativo número 0616 de 1954, 58, 59, ordinal Como pruebas equivocadamente apreciadas se-
gQ; 60, 61, 64 del Código Sustantivo del Tra- · ñala las siguientes:
bajo, por falta de aplicación, siendo aplicables al
caso del pleito; · 1. El documento que obra a folio 119 del cua-
derno principal en él que se describe la ruta o
'' b) Los artículos 48, hoy 1Q del :Decreto le- itinerario que debía seguir ·el señor V elásquez
gislativo número 0616 de 1954 y 64 del Có-
desde el 13 hasta el18 de noviembre de 1956, así:
digo Sustantivo del Trabajo, en relación a los 13, 14 y 15 de noviembre, Tunja; ·16, Garagoa-
artículos 1546 y siguientes, 1609, 1613 y 1614 J enesanó; 17, Guateque; 18,. Chocontá.
del Código Civil, por no haberlo¡;; aplicado;
''e) El artículo 62 del Código Sustantivo del II. La respuesta del representante del patrono
Trabajo, ordinal 8Q, por indebida aplicación, en a la pregunta cuarta del pliego de posiciones que
relación con el artículo 64, ibídem, igualmente presentó la parte actora (folios 292 y 293) ;
violado ést~, por inaplicación. Los artículos III. La instrucción contenida en el cable di-
109, 112 y 1'15 del Código Sustantivo del Tra- rigido al actor, por el Jefe de Ventas de la com-
bajo, por no haberse aplicado, siendo aplica- pañía, desde Cali. (folios 193 y 348) ;
bles al caso contemplado en el litigio', y deducido,
con fundamento en ellos que el despido fue in- IV. El oficio del 17 de noviembre de 1956, en
justificado, y producido con violación de estas relación al contrato de trabajo (folios 122 a
normas sustantivas, en atención a lo cual debie- 124) ;
G. Judicial - 34
V. El reglamento de trabajo de la empresa, Jefe de Ventas, el actor debía preferir la última;

en sus artículos 72, 79, literal d) ; 82, literal d) ; que el reglamento de la empresa confería al tra-
90, literal f) ; 91, literal e) ; bajador a . quien se impusiera una sanción, la
oportunidad de ser oído y la de apelar ante el
VI. La comunicación dirigida a Tunja por la inmediato superior, con arreglo al procedimiento
oficina de Bogotá al señor V elásquez el 15 de previsto en los artículos 84 y 85 de dicho regla-
noviembre de 1956. mento, procedimiento que se omitió en el caso de
Como pruebas no apreciadas, indica: el regla- autos; y que, finalmente, no hay diferencia al-
mento de trabajo, en sus artículos 84 y 85, y el guna entre ruta e itinerario, a cuyo efecto cita
informe rendido por el actor a la oficina de Bo- el recurrente -las definiciones de algunos diccio-
gotá el 14 de noviembre de 1956 (fol. 205). narios y de varios lexicógrafos.
En desarrollo de la acusación, expone, en sín- En· cuanto a la petición sobre el pago de tra-
tesis, lo siguiente: bajo realizado en días de descanso obligatorio,
Que según la confesión del representante del sostiene el recurrente que el fallador también
patrono, la ruta de viaje fue elaborada por el incurrió al respecto en error de hecho al no te-.
propio agente viajero; que éste podía variarla, ner en cuenta los documentos que obran en el
a condición de dar aviso oportuno a la compa- expediente (folios 148 a 226), en que aparecen
ñía; que la ruta prefijada fue estrictamente re- los informes diarios rendidos por el represen-
corrida por el demandante, quien simplemente la tante viajero a su patrono, con sello y fecha pues-
aceleró, pues llegó un día antes de lo previsto tos por éste y aportados al juicio por la sociedad
a Chocontá; que ello no implicaba cambio de 9-emandada, en algunos de los cuales se encuen-
ruta o itinerario, y, por tanto, no puede consi- tra la anotación de ''festivo'' durante las co-
derarse, con base en el reglamento, como falta rrerías practicadas y que comprenden el tiempo
grave, justificativa del rom.J?imiento unilateral transcurrido desde julio de 1956 hasta después
del contrato y del despido del trabajador, sin de la primera quincena de noviembre del mismo
previo aviso; que la simple circunstancia de ha- año, como tampoco los informes diarios, en tri-
ber apresurado el recorrido no constituía falta plicado, que obran desde el folio 7 en adeiante
contemplada en el mencionado reglamento, pero hasta el 58, y que, presentados con la demanda,
que si así fuera, habría perdido ese carácter en no fueron objetados. Acerca de estos últimos do-
atención al cable dirigido al demandante por su cumentos observa el recurrente que en ellos apa-
superior inmediato, señor Quintero Rubio, cuyo recen también anotados los festivos, y que están
texto dice: '' Cali, noviembre 14 de 1956. -·José acompañados de comprobantes de pedidos con-
María Velásquez. Hotel Americano, Tunja. Con- seguidos en las correrías de modo continuo.
cursando decimoséptimo puesto. Recuerde nada Concluye el recurrente que los errores de he-
ni nadie debe detenerlo para conquistar campeo- cho por él alegados, condujeron al fallador a la
nato. Saludos. - (Fdo.) Quintero Rnbio"; que violación de las normas que enuncia en el cargo,
si de conformidad con el artículo 60 del Código al dar por demostrado que el demandante fue '\
Sustantivo del •rrabajo, está prohibido al tra- despedido con justa causa y que no trabajó en
bajador disminuír intencionalmente el ritmo de días de fiesta, absteniéndose así de condenar a
ejecución del trabajo o suspender labores, a con- la sociedad qemandada al pago del lucro cesante
trario sensu, agilizarlo, superar la tarea, resulta y de los salarios correspondientes a la labor efec-
plausible; que no habiéndose consun~~do altera- tua,da en los días de descanso obligatorio.
ción o cambio en la ruta sino simple aceleración El opositor dice que la demanda de casación
en el recorrido, autorizada ésta por quien podía no se ciñe a la técnica de este recurso extraordi-
hacerlo dada su posición directiva, no ex~stía la nario; califica como '' gravísima'' la falta co-
obligación de informar a Bogotá; que ello no metida por el señor V elásquez, consistente en
obstante el- ac'tor dio el correspondiente aviso a haberse ausentado de Tunja antes de la fecha
la compañía, oficina de Bogotá, el propio 14 de prevista, pues de repetirse con más de 30 o 40
noviembre, mediante el informe diario; que la viajeros que la compañía tiene permanentemente
comunicación dirigida al demandante, no reci- circulando en el país, jamás un jefe podría sa-
.bida por éste, en que se le solicita permanecer en ber la ubicación exacta de un subalterno, tras-
Tunja para esperar allí a un seiior de .apellido tornándose así su organización comercial, y que
Buenaventura, carece de importancia, ya que por ello el artículo 91 del reglamento contempla
este señor no. figuraba en el orden jerárquico de para esa especie de faltas el despido sin previo
la compañía, y porque es obvio que entre tal co- aviso; anota que el procedimiento establecido en
municación y la que recibió anteriormente del los artículos 84 y 85 del mismo reglamento, se
refiere a sanciones simplemente disciplinarias (que era el cargo desempeñado por el deman-
para el personal sindicalizado, y no para los dante), dice en el ordinal f) :
agentes viajeros. En lo tocante a la petición so- 'f) Seguir la ruta ·que le ha indicado la em-
bre pago de salario en días de fiesta, sostiene que presa, y no variarla sin un motivo plenamente
el demandante no trabajó en esos días, y que la justificado que debe ser notificado inmediata-
palabra ''festivo'' puesta en algunos de sus re- mente al Laboratoriq.'.
portes e informes sólo significa qÚe se le pagó
el día festivo en su forma ordinaria, en concor- "Y el mismo reglamento en su artículo 91
dancia con el artículo 77 del Código Sustantivo dispone:
'del Trabajo; de consiguiente, estima que el fallo ''Son causales para el despido justificado del
acusado debe· mantenerse. representante viajero, siri ·previo aviso, las si-
guientes:
Se estudia el cargo.
"
De las numerosas disposiciones que cita el re-
currente como violadas, dice que algunas de ellas · "e) No seguir la ruta previamente señalada
lo fueron por interpretación errónea y otras por · por -la empresa, o no infqrmar .oportunamente
errores en la apreciación de las pruebas, esto los motivos de las variaciones".
es, indirectamente. ''En el contrato escrito de trabajo celebrado
Reiterada jurisprudencia de casación ha ense- entre las partes, el señor José María V elásquez
ñado que la interpretación errónea de una nor- Mora declara en la cláusula cuarta (fol. 23) ·
ma se da independientemente de toda cuestión conocer y aceptar el Reglamento de Trabajo de
probatoria, al paso que.el error de hecho se pro- la empresa, el cual considera incorporado a di-
duce por la falta de estimación de las pruebas cho contrato.
allegadas al juicio,. o por su equivocada apre- ''De lo anterior resulta que la causal aducida
ciación. Se trata, pues, de dos modalidades dis- por el patrono para poner término al contrato
tintas de infracción legal, y por tanto no se ciñe de trabajo sin aviso previo, está contemplada
a la técnica de casación el proponerlas_en un en el Reglamento de Trabajo, y que éste era co-
solo cargo. Pero como en este que se examllia el nocido por el trabajador, por lo cual es legal di-
ataque gira únicamente en torno a la apreciación cha causal.
de pruebas, la Sala limitará su estudio a este ''Procede ahorá a analizar si el demandado
aspecto.· ha demostrado en el juicio la ocurrencia de di-
Sobre los dos puntos a que se concreta·la acu- cha causal.
sación, indemnización 'por despido injusto y re- . ''E 'u el hecho cuarto de ia demanda se acepta
muneración corrrespondiente a trabajo. en do- que el demandante no cumplió la ruta que tenía
mingos y días feriados, el Tribunal de segunda establecida para la gira· que se encontraba reali-
instancia se expresa así : zando, aduciendo como motivo para ·haber sa-
lido de Tunja a .Garagoa sin dar aviso, el hecho
''Con la carta pasada por la demandada al de- de no tener nada qué hacer en el primero de los
mandante (fol. 14), se establece que tal contrato citados Municipios, y el haber recibido un tele-
terminó por decisión unilateral de la· empresa,. grama que le dirigió el Jefe de Propaganda y
basada en las razones que en dicha comunicación Ventas de la firma demandada, en relación con
se dan, a saber: incumplimiento por parte del el concurso de ventas que en ese momento se
trabajador -en el itinerario de rutas que se le de.sarrollaba, en el cual le decía : 'Nada ni nadie·
habían señalado para la gira que estaba reali- debe detenerlu para conquistar el cam~eonato'.
zando.
''Fuera de esta aseveración hecha en la misma
''Así, es procedente analizar si la causa dada demanda, obra a folio 119 del expediente, el cua-
por el patrono en la mencionada comunicación dro de itinerarios que para los días 12 a 18 de
era justa para que él diese por terminado. uni- noviembre de 1956 tenía señalado el demandan-
lateralmente el contrato sin previo aviso, y si te, en el cual aparece que los días 12, 13, 14 y 15
dicha causa se ha demostrado en el juicio. debía permanecer en Tunja. Y según los docu-
''A folios 318 y siguientes del expediente obra, mentos ·que obran a folios 48 y siguientes, du-
autenticado por la División Legal del Ministerio rante el día 14 viajó a Garagoa. Con estas piezas
del Trabajo, el Reglamento Interno de Trabajo y demás documentos relacionados con el itine-
de la empresa demandada, cuyo artículo 99, so- rario que el demandante debía cumplir y con sus
bre Obligaciones de los Representante,s Viajeros informes sobre los sitios en que se encontraba
durante tales fechas, se demuestra én forma fe- celebró con la empresa, declar6 conocer y acep-
haciente el incumplimiento, por. parte de Velás- tar el :Reglamento de Trabajo de ésta.
quez, de las rutas que debía seguir en su gira, En dicho Reglamento se impuso a los agentes
configurándose de tal manera la justa causa pre- viajeros la obligaci6n especial de seguir las rutas
vista en el :Reglamento para que el patrono diera que les fuesen indicadas por el patrono, y se
por terminado el contrato sin previo aviso, ya prohibi6 variarlas sin motivo plenamente justifi-
que el demandante no ha demostrado que húbie- cado y notificado de inmediato a los Labora-
ra variado la ruta por motivo plenamente jus- torios.
tificado y que hubiese dado aviso inmediato al El mismo Reglamento erigi6 en causal de ter.
patrono, requisito que exige el mismo :Reglamen- minaci6n del contrato, sin previo aviso, por con-
to para que no se genere la causal de terminación siderarlo como falta grave el hecho de no seguir
del contrato. la ruta convenida o de variarla, en casos justi-
"El mismo demandante acepta la variación de ficados, sin 'hacerlo saber a la empresa.
la ruta y la justifica en el juicio con el mensaje N o hay duda de que la ley permite establecer
telegráfico que se le dirigió .por parte del Jefe en los contratos y reglamentos de trabajo moti-
de Ventas, diciéndole que nada ni nadie debía vos especiales para la terminación unilateral del
detenerlo :wara conquistar el campeonato. Mas contrato, sin previo aviso. En efecto, y por lo
no eücuentra el juzgador en este mensaje nada que hace a esa facultad del patrono, el artículo
distinto a una voz de aliento y de estímulo para 62 del Código Sustantivo del Trabajo, en el nu-
el trabajador; de él no se desprende ninguna au- meral 89 de la letra A), preceptúa:
torización para desobedecer las instrucciones que
tenía, ni los reglamentos ele la empresa a la cual ''Son justas causas para dar por terminado,
prestaba sus servicios. unilateralmente, el contrato de trabajo, sin pre-
vio aviso;
'.'Por lo tanto, encuentra esta corporación que
el despido del trabajador sin previo aviso, tuvo " ••••• :. o •••••••••••••• o. o ••• o. o •• o •• o.·,
una justa causa demostrada en el juicio y, por '' 89 Cualquier violaci6n grave de las obliga-
lo tanto, es legal. ciones o prohibiciones especiales que incumben
al trabajador, de acuerdo con los artículos 58
" y 60, o cualquier falta grave calificada como tal
":Respecto de la petici6n tercera de la deman- en pactos o convenciones colectivas, fallos arbi-
da sobre pago de remuneración correspondiente a trales, contratos individuales o reglamentos,
domingos y días feriados que se dice trabajó el siempre que el hecho esté debidamente compro-
demandante, cabe observar que por no haberse bado y que en la aplicaci6n de la sanci6n se
demostrado que el señor V elásquez hubiese tra- observe el respectivo procedimiento reglamenta-
bajado en tales días, no puede prosperar el car- r-io o convencional". (Se subraya).
go, por lo cual habrá de eonfírmarse lo resuelto
Pero, como se desprende de la disposi\'ión
por el Juez a qno".
transcrita, es condici6n previa necesaria para
aplicar la sanción de despido unilateral, sin
Incnrnplinúento del reglamento por variación previo aviso, la observancia del respectivo pro-
de 1·uta. cedimiento reglamentario.
Ahora bien, el' reglamento de la empresa de-
En carta de fecha 17 de noviembre de 1956 mandada, allegado por ésta a los autos, estatuye
(folio 14 o 112) , dirigida al señor V elásquez por el siguiente procedimiento para la comprobación
el señor Félix Botero V .. a nombre de '' Abbott de faltas y aplicación de las sanciones, sin ex-
Labqratories de Coloinbi~ ", éste le comunica a cluír a los trabajadoies no sindicalizados:
aquél que la compañía ha resuelto prescindir de "Artículo 85. El Jefe que aplique una san-
sus servicios en esa misma fecha, y le manifiesta ción la notificará, por escrito, al trabajador, de-
que la causal o motivo para esa determinaci6n clarando la falta que dé lugar a ella para que el
es el repetido incumplimiento de las instruccio- sancionado pueda presentar los descargos del
nes sobre rutas, especialmente el hecho de haber ·caso, y si el Jefe insiste en la sanción, podrá el
estado ausente de Tunja el día 15 de noviembre, trabajador apelar de ella para ante el inmedia-
donde debía encontrarse de acuerdo con la últi- to superior del que la aplicó, quien deberá tomar
ma que se acord6. su decisi6n a más tardar dentro de ocho días
Como lo anota el fallador 1 el demandante, en después de recibida la apelaci6n. La decisi6n de
la cláusula cuarta del contrato de trabajo que ese superior se considerará definitiva''.
1
En el asunto de autos,· no aparece que se hu- Devengó, según el dictamen pericial del folio
biera. dado al señor V elásquez la oportunidad de 383, un sueldo promedio de $ 1.467.30 por mes
presentar los descargos del caso. Además, no re- incluídos sueldos, comisiones y viáticos. '
sulta claro que el demandante hubiera cometido Mediante carta del 17 de noviembre de 1956
la falta que se le imputa, pues lo cierto es que dirigida por el señor Félix Botero V., Jefe d~
siguió rigurosamente el orden sucesivo de los la Su'cursal en Bogotá (folio 112), se le comuni-
lugares que debían ser visitados. Y aunque en có al señor y elásquez que la emprysa prescindía.
uno de. éstos, Tunja, no permaneció todo el tiem- de sus serviCIOs, a partir de la misma fecha, por
po que se liabía calculado, la explicación que da haber desate:Jfdido, "en forma repetida", las
el actor, o sea, que ya nada tenía qué hacer allí, instrucciones sobre las rutas que debía seguir
constituye motivo justificado al efecto. Y como en cumplimiento de sus funciones, y especial-
en el informe diario correspondiente al 14 de mente por haberse ausentado de Tunja antes del
noviembre, recibido por la empresa y acompa- día ,previsto en la última ruta "que se le señaló.
ñado por ella a la contestación de la demanda
(folios 100 o 205), el agente la enteró de que En la liquidación de prestaciones se señala
en esa fecha viajaba a Garagoa, no hay razón como fecha de salida del señor V elásquez el 20
para que se estime que omitió dar cuenta de la de noviembre de 1956. ·
modificación, no ya de la propia. ruta, sino· de La ejecución del contrato, celebrado sin fija-
la distribución del tiempo, asignado a la misma. . ción de término, se inició el 1Q de mayo de 1956.
Por tanto, el Tribunal, al dar por demostrado Así, pues, el primer plazo presuntivo terminó el
que. el despido del trabajador sin previo aviso, 30 de octubre del mismo año. Habiendo sido des-
llevado a cabo con base en una causal prevista pedido el señor V elásquez el 20 de noviembre
en el Reglamento de Trabajo de la empresa se cuando se había iniciado el segundo plazo pre~
ciñó a la ley, no obstante haberse pretermiÚdo suntivo, le corresponde por concepto de lucro
el respectivo procedimiento, incurrió en error de cesante el valor de los salarios desde el 21 de no-
hecho, que lo condujo a la violación de los ar- viembre de 1956 hasta el 30 de abril ele 1957 sa-
tículos 62, numeral 89 de la letra A), y 64 del larios que a razón de $ 1.467.30 por mes al~_an
Código Sustantivo del Trabajo, conforme lo ale- zan a la suma de $ 7.385.41.
ga el recurrente. En mérito de lo expuesto, la Corte Suprema
Así, pues, prospera el cargo por este aspecto. -Sala de Casación Laboral-, administrando
Trabajo en días de fiesta. La anotación de justicia en nombre de la República de Colombia
''festivo'' que aparece en los documentos que y por, autoridad de la ley,· casa parcialrnente la
reseña el impugnador, no demuestra por sí sola sentencia objeto del presente· recurso, y en su
que el señor V elásquez hubiera prestado servicio lugar, reformando la de primer grado, condena
a la empresa en los días de descanso legal obli- a la sociedad '' Abbott Laborat01;ies de Colombia
gatorio. De los comprobantes de pedido tampoco S. R. Limitada.", a pagar a José María V elás-
resulta acreditado ese hecho. Luego la acusación; quez Mora la suma de siete mil trescientos ochen-
en lo que a este punto se refiere, carece de fun- ta y cinco pesos con cuarenta y un centavos
($ 7.385.41) moneda corriente, por concepto de
damento.
lucro cesante. No la casa en lo demás.
Segundo cargo. 'Las costas de primera instancia se elevan a ·un
Como éste plantea la misma cuestión que el 50% a cargo de la parte demandada.
anterior, ya decidida, no es necesario estudiarlo.
Sin costas en el recurso.
Fallo de instancia. Publíquese, cÓpiese, notifíquese, insértese en
la Gaceta J1tdicial, y devuélvase el expediente
El señor José María V elásquez prestó sus ser- al Tribunal de origen.
vicios a la sociedad '' Abbott Laboratories de Co-
lombia S. R. Ltda. ", en el cargo de Representan- J:nis Alberto Bravo, Roberto de Zttbiría C.,
te-viajero, desde el 19 de mayo de 1956 hasta el Lttts Fernamclo Pa.recles A., José J oaqnín Ro-
20 de noviembre del mismo año. clrígnez.
Vicente Mejía Osario, Secretario.
IP'IEN§IION MIEN§1UAJL [DIE IINVAlLJI][DIE'íZ. -JR.lEA.V1US'JI'lE§ ][DJE CJE§AN'JI'IIA, AlUXIIJLIIO IP'OIR.
lENlFIEI!tMIEIDA][D, IP'IR.JIMA\.§ [DIE §lEIR.VliCIIO Y IP'IR.lEA VISO. - JE!R.IR.OJR. ][DJE VAJLOIR.ACJION
lP'IR.OJEA'lrO!R.liA ][DJE JLO§ CONCIEIP''JI'O§ MlEIDliCOS OJEI!tAN'JI'lE§ IEN .A\.1U'Jl'O§
!Está bien que como criterio general la clasi- Corte Suprema de Justicia.- Sala de Casación
ficación de incapacidad laboral hecha por el fa- Laboral.- Bogotá, D. E., octubre treinta y
cultativo de lm empresa, al vencimiento de na uno de mil novecientos sesenta y dos.
obligación asistencial, deba respetarse. !Pero. no
como cuando ocurre en en caso de autos, en que (Magistrado ponente, docto!- Roberto
la calificación se presenta como notoriamente de Zubiría C.). ·
provisional. !Es obvio pues, que en el asunto sub
lite esa clasificación no era na definitiva de que Ante el Juzgado del Trabajo de Cúcuta y por
trata en literal b) lllel al!'tículo 2].7 del Código medio de. apoderado, Gilma Rodríguez Hernán-
Sustantivo den Trabajo, por cuanto éste dispone dez, como curadora de su hijo Luis Hernández
que se haga "al terminar la atención médi- Cardona, instauró juicio ordinario laboral con-
ca ... ", y está visto que el propio médico patro- tra la empresa '' Colombian Petroleum Compa-
nal consideraba que la atención médica debía ny", a fin de que ésta fuese condenada a pagar
continuar desde el momento en que hablaba de lo siguiente: auxilio de invalidez permanente
que el tratamiento debía seguirse. !Por este as- total a partir del 24 de febrero de 1958, fecha
pecto, pues, el !J,d quem incurrió en el error de en que la compañía citada dio por terminado el
·valoración probatoria que el recurrente le atri- contrato de trabajo ; indemnización moratoria,
buye, pues le dio a llln elemento de convicción a razón de $ 16.05 diarios, desde la fecha de re-
el mérito de prueba definitiva que no tiene. tiro del trabajador hasta cuando se efectuó el
llliebido a lo antes expuesto, cobran indudable pago del auxilio reclamado y, por último, las
importancia los conceptos emitidos por los mé- costas del juicio. ,
dicos oficiales que clasifican la incapacidad por Los hechos que dieron origen a las peticiones
invalidez del trabajador enfermo, y de modo de la demanda fue.ron relatados así :
especial el del legista que habla de "esquizo- '' 19 El señor Hernández Cardona ingresó al
frenia paranoide crónica", pues el calificativo servicio de la 'Colombian Petroleum Company'
crónico, según el llliiccionario de la lLengua !Es- el dí¡¡. 8 de abril de 1957, enganchado como Tor-
pafiola, se aplica a las "enfermedades largas o nero A, y con un salario de catorce pesos con
dolencias habituales"; y conocidos los antece- treinta centavos ($ 14.30) al día.
dentes del sub lite, se aprecia que ·es ése el tipo '' 29 El día 15 de julio de 1957 el señor Her-
de dolencia que aqueja al referillo trabajador. nández Cardona fue internado por cuenta de la
lllie ahí que se destaque el error de apreciación 'Colombian' en el Instituto Psiquiátrico 'San
den Tribunal respecto de nos mencionados con- Camilo', de la ciudad de Bucaramanga, por dar
ceptos. señales de enajenación mental.
lllientro de este orden de itleas, la calificación '' 39 La 'Colombian' le prestó a Hernández
adecuada es la de la invalidez permanente to- Cardona asistencia médica, farmacéutica y clí-
tal, que da derecho a una pensión equivalente a nica durante seis meses, vencidos los cuales ma-
la mitad del salario n)romedio mensual del úl- nifestó a los Directores del Instituto que la em-
timo año, hasta por treinta (30) meses y mien- presa no seguía haciéndose cargo de su trata-
tras la invalidez subsista. lEs decir, el derecho miento, motivo por el cual Hernández Cardona
reconocido por el a quo. !Por este aspecto, pues, fue trasladado a la sección de caridad del Ins-
el cargo prospera. · tituto.
N:os. 2261, 2262, 2263 y 2264 GACETA JUDICIAL .535
"49 El Director del Departamento Médico de .como consta eú el examen médico de enganche
la 'Colombian' en carta dirigida a la Dirección que se le practicó".
del Instituto, 'fechada a mediados del mes de Como fundamentos de derecho fueron citados
febrero próximo pasado, manifestó que la com- los artículos 65, 277, 278 y 284 del Código Sus-
pañía había tomado esa determinación Y la de tantivo del Trabajo, y el 74 y siguientes del Có-
/ dar por terminado el contrato de trabajo con digo de Procedimiénto Laboral.
Hernández, en vista de que en el término de seis La empresa demandada, por intermedio de su
meses su curación 'no fue posible ni parece que representante legal, dio respuesta a la anterior
lo sea'. demanda oponiéndose a las reclamaciones for-
'' 59 Dado de baja por cuenta de la 'Colom- muladas. En cuanto a los hechos, admitió los
bian ', el señor Hernández Cardona continúa re- relacionados del 19 al 69, así como el 11 y 12 y
cluído, sin solución de continuidad, en el servi- el 10 parcialmente, y negó el 79, 99 y 13 con di-
cio de caridad del Instituto 'San Camilo', en con- versas aclaraciones.
diciones de salud cada vez. más precarias. . El Juzgado del conocimiento dirimió la litis
'' 69 La enfermedad que padeció y sufre ac- . en fallo de fecha 2 de febrero de 1960, cuya
tualmente Hernández Cardona es una esquizo- parte resolutiva reza:
frenia paranoide crónica, psicosis de imposible "1 Q Condenar a la 'Colombian Petroleum
curación. Company', sociedad representada legalmente por
'' 79 Esta enfermedad y la reclusión_ y trata- el doctor Rafael Espinosa, a pagar a la señora
mi~nto consiguientes incapacitan a Hernández Gilma Rodríguez Hernández,' en su calidad de
Cardona para procurarse cualquier remunera- curadora del interdicto señor Luis Hernández
ción, por Jo cual debe reconocérsele y pagársele Cardona, lo siguiente: '
el correspondiente auxilio de invalidez. ''a) Una pensión mensual de invalidez a partir
"89 De acuerdo con la doctrina general del del 24 de febrero de 1958, por valor de doscien-
Departainento Nacional de Medicina e Higiene tos veintisiete pesos con/ cincuenta y cinco cen-
Industrial y la particular sentada al ~bsolver tavos ($ 22J.55), hasta por treinta (30) meses
la consulta que se le formuló sobre el caso con- y mientras la invalidez subsista.
creto de Hernández Cardona, la esquizofrenia
paranoide crónica ocasiona una invalidez per- '' b) Por concepto de reajuste del auxilio de
manente total que da derecho a las prestaciones cesantía la suma de treinta y ocho pesos con vein~
establecidas en los artículos 227, 277 y 278 del tisiete centavos ($ 38.27). '
Código Sustantivo del Trabajo. ''e) Por concepto de reajuste de auxilio por
'' 99 I.Ja 'Colombian Petroleum Company' se enfermedad la .cantidad de cuatrocientos cincuen-
encuentra en mora injustificada de pagar , el ta Y nueve pesos con ochenta y un centavos
auxilio de invalidez correspondiente al señor C$ 459.81) ·
Hernández Cardona. '' d) Por concepto de reajuste de príma de ser-
'' 10. A partir del1 9 de julio de 1957 ,el salario vicios la suma de veintiséis pesos con veinticinco
de Tornero A fue elevado a ·la .suma (\e diez y centavos ($ 26.25) ·
seis pesos con cinco centavos ( $ 16.05), así: sa~ ''e) Por . concepto de reajuste de preaviso la
lario inicial $ 13.25 y $ 2.80 por concepto ele pri- cantidad de veintiséis pesos con veinticinco cen-
mas de carestía y alojamiento o arrendamiento, tavos ( $ 26.25).
diarios. 1 ' '29 Condenar a la misma sociedad a pagar
"11. El capital de la 'Colombian Petroleum como indemnización por falta de pago al actor
Company' asciende a más de ochocientos mil la suma de once mil ciento cincuenta y cuatro
pesos ($ 800.000.00). pesos con setenta y cinco centavos ($ 11.154.75) ;
"12. El Juzgado Civil 29 del Circuito de Bu- más diez Y seis pesos con cinco centavos ($ 16.05)
caramanga, en sentencia ejecutoriada, declaró diarios, contados a partir de mañana, por cada
en interdicción al señor Hernández Cardona y día de retardo en pagar las prestaciones y con-
le nombró como curadora a su madre natural, denas aquí reconocidas. ·
Gilma Rodríguez Hernández, quien tomó pose- '' 39 Condenar én costas a la 'Colombian Pe-
sión de dicho cargo, se le discernió y se le autori- troleum Company' ".
zó para ejercerlo. . De la decisión de primer grado apeló el apo-
'' 13. Hernández Cardona ingresó a la 'Co- derado judicial de la sociedad demandada, y la
lombian' en perfectas condiciones de salud, tal Sala Laboral del Tribunal Superior del Distrito
5316 GACETA JUDICIAL N¡os. 2261, 2262, 2263, y 2264
Judicial de Pamplona desató el recurso de alza- llegar a conclusión demostrada en el juicio de

da mediante sentencia de fecha 14 de julio de que dicha incapacidad ha debido catalogarse
1960, en la siguiente forma: revoeó las condenas como permanente total. Que a esta conclusión
impartidas por pensión mensual de invalidez e llegó el sentenciador habiendo tenido solamente
indemnizaeión moratoria; confirmó lo atinente en cuentá el certificado expedido por el médico
a las condenas por reajustes de auxilio de ce- particular de la empresa, quien además no pre-
santía y enfermedad, prima de servicios y precisa l<.t enfermedad que padece el trabajador sino
aviso, y no impuso costas de segunda instancia. que habla de un ''pronóstico reservado'', agre-
Contra el fallo del ttd qtwm interpuso el re- gando que el enfermo deberá continuar· en tra-
curso extraordinario de casación el mandatario tamiento.
judicial de la parte actora, el que fue admitido b) Que el mencionado certificado médico in-
y tramitado en legal forma por esta Sala de la dujo al Tribunal a dar por demostrado que la
Corte, y pasa a decidirlo previo examen de la de- disminución de la capacidad laboral del deman-
manda sustentatoria que contiene tres cargos. Se ·dante fue de un 50%, en sentido contrario al
pr·esentó escrito de oposición. concepto emitido por el Instituto Psiquiátrico
''San Camilo'', de la ciudad de Bucaramanga,
Alcance de la impugntwión: en el que se calificó que la ''esquizofrenia pa-
Aspira el recurrente a que se case la senten- ranoide crónica'' es incurable y, por ello, mal
cia recurrida y a que se confirmen las condenas puede hablarse de tal grado de disminución de
proferidas por el Juzgado del conocimiento por capacidad laboral en una persona que sufre de
conceptos de pe:nsión de invalidez y de indemni- enajenación mental. Igualmente sostiene el im"
zación moratoria. pugnador que el Tribunal apreció indebidamen-
te los certificados de la División de Medicina del
1Jfotivos de casac·ión: Trabajo y del Médico I,egista de Bucaramanga,
y agrega que hubo error de hecho y de derecho
Con fundamento en la causal primera del ar- en la apreciación de esas pruebas.
tículo 87 del Código de Procedimiento ]~aboral,
el impugnador presenta tres cargos. Por razo- Consideraciones de la Corte:
nes de método la Sala comenzará por examinar
el tercero. .Acerca de .los problemas que el -cargo suscita
y que la Sala debe resolver, conviene hacer las
Tercer cargo. siguientes reflexiones:
El casacionista sostiene en este cargo viola- 1':- Las partes están ele acuerdo en que el tra-
ción, por aplicación indebida, ele los artículos 63 bajador Hernández Cardona padece de una en-
en su numeral 59 del aparte a), 65, 217 y 278 fermedad mental, y que ésta fue tratada por la
del Código Sustantivo del Trabajo, a causa de empresa como no profesional durante los seis
errores ele hecho y ele derecho en la apreciación meses que ordena la ley.
de determinadas pruebas y en la falta de apre- 2~ Al finalizar los seis meses ele tratamiento
ciación de otras, lo cual indujo al sentenciador médico la empresa demandada dio por terminado
a negar la pensión ele invalidez y la sanción por el contrato ele trabajo, y resolvió no seguir aten-
salarios caídos. Es decir, hay un planteamiento dienclo por su cuenta al trabajador enfermo.
dividido en dos aspectos: por pensión ele invali- Pero poco antes del despido, el médicd tratante
clez proveniente ele incapacidad permanente tose dirigió a la empresa conceptuando que la en-
tal y por indemnización moratoria, cada uno ele . fermeclad era ele ''PRONOSTICO RESERVA-
los cuales examinará por separado esta Superio- DO" (mayúsculas del facultativo), que había
ridacl. ·necesidad de prolongar el tratamiento por exis-
tir la posibilidad ele ''restablecimiento comple-
Pensión de invalidez·. Sobre el particular se to", y agregando que "su capacidad laboral en
observa lo siguiente: la actualidad está disminuí da en un cincuenta.
a) La parte' recurrente hace hincapié en los. por ciento, pero pienso que sea susceptible ele
razonamientos del Tribunal ele que eÍ demandan- recuperarse más".
te Luis Hernández Cardona sufrió solamente Sobre 'este último punto radica la discrepan-
una disminución del 50% en su capacidad para cia de· las partes, ya que la empresa .se atiene
trabajar, proveiliente ele la enfermedad padecida a la clasificación del 50% ele incapacidad y, de
de "esquizofrenia paranoide ", cuando ha debido otro lado, la recurrente sostiene que deben apli-
Nos. 2261, 2262, 2263 y 2264 . GACETA JUDICIAL 537
carse los dictámenes oficiales expedidos por la lite esa clasificación no era la definitiva de que
División de Medicina del Trabajo del Ministerio trata el literal b) del artículo 217 del Código
del ramo y de la Oficina Médico-Legal de Buca- Sustantivo del Trabajo, por cuanto éste dispone
r&manga, que hablan de paranoide crónica que que se haga ''al terminar. la atención médi-
produce una invalidez total permanente. ca ... ", y está visto que el propio médico pa-
Es de observar que el trabajador enfermo per- tronal consideraba que la atención médica debía
maneció recluído eri el Instituto Psiquiátrico continuar desde el momento en que hablaba de
"San Camilo'.', de Bucaramanga, tanto durante que el tratamiento debía seguirse. Por este as-
el tiempo en que fue atendido por .cuenta de la pecto, pues, el ad qttern ·incurrió en el error de
empresa como posteriormente en que fue tratado valoración probatoria que el recurrente le 'atri-
de caridad y se produjo el dictamen del médico buye, pues le dio a un elemento de convicción el
legista. · mérito de prueba definitiva qué no tiene.
Debido a lo antes expuesto, cobran indudable
.Así las cosas, la Sala considera lo siguiente: importancia los conceptos' emitidos por los mé-
a) Que el concepto emitido por el médico de dicos oficiales que clasifican la incapacidad por
la empresa al término de los seis (6) meses de invalidez del trabajado.r enfermo; y de modo es-
tratamiento tiene un carácter provisional que en pecial el del legista que habla de ''esquizofrenia
modo alguno puede considerarse como definiti- paranoide crónica", pues el calificativo crónico,
vo, pues en él se dice que '' e.s necesario prolon- según el Diccionario de la Lengua Española, se
gar el tratamiento por u.n tiempo mayor ... ". aplica a las ''enfermedades largas O· dolencias
De suerte, pues, que la disminución de capacidad habituales''; y conocidos los antecedentes del
laboral fijada en un 50% en ese momento era sub lite, se aprecia qne es ése el tipo de dolencia
transitoria, no sólo por lo que antes se ha ex-~ . que aqueja a Hernández Cardona. De ahí que
presado sinó porque, además, con la continua- se destaque el error de aprehiación del Tribunal
ción del tratamiento, el médico afirmaba que po- respecto de los mencionados concep'tos.
dría llegarse a un ''restablecimiento completo''. Dentro de este orden de ideas, la calificación
b) Sin embargo, la realidad probatoria de- adecuada es la de la invalidez permanente total,
muestra palmariamente que los cálculos del mé- que da derecho a una pensión equivalente a la
dico de la empresa resultaron infundados, ya mitad del salario promedio mensual del último
que no obstante que el enfermo continuó recluí- año, hasta por treinta (30) meses y mientras la
do en· el Instituto Psiquiátrico donde había ve- invalidez subsista. Es decir, el derecho reconoci-
nido siendo tratado, su dolencia no mejoró sino do por el a quo. Por este aspecto, pues, ·el cargo
que, por el contrario, empeoró, derivando hacia prospera.
una invalidez permanente total (conceptos de Indemnización moratoria . .Afirma el recurren-
folios 12 y 4 7 del primer cuaderno) . te que por este concepto la empresa demandada
Por lo anotado anteriormente, no es aceptada ha debido ser condenada, pues está suficiente-
la apreciación del Tribunal, glosada por el re- mente comprobada su mala fe. Sin embargo, ob-
currente, cuando dice : serva la Sala que el único punto en que prácti-
'' 'Dicho concepto médico, para esta Sala, es camente las partes se distanciaron
1
fue en el re-
el que debe predominar y tenerse como el verda- lativo a la calificación de la pensión de invalidez,
dero indicador del estado de salud que para esa ya que las otras prestaciones fueron canceladas
época presentaba el trabajador, sencillamente oportunamente. Se trata, pues, de una diferencia
porque quien lo O.io estuvo en permanente con- en la clasificación científica de la dolencia pade-
tacto con el enfermo, y, por lo tanto, podía decida por Hernández Cardona.
ducir, a través de la observación directa y real, De las pruebas que cita el recurrente como
las diversas manifestaciones de la enfermedad justificativas de la sanción moratoria, y que ha
y determinar la incapacidad resultante de la tenido oportunidad de analizar la Sala, no se
psicosis padecida por aquél' ". ha encontrado renuencia de la empresa al cum-
plimiento de la ley ni se ha configurado el evi-
Está bien que como criterio general la clasi- dente error de hecho que alega el impugnador.
ficación· de incapacidad laboral heeha por el fa- En este aspécto el cargo no prospera.
cultativo de la empresa, al vencimiento de la
obligación asistencial, deba respetarse. Pero no Primero y segundo cargos .
.como cuando ocurre en el caso .de autos, en que
la calificación se presenta como notoriamente No hay necesidad de estudiarlos, de confor-
provisional. Es obvio, pues, que en el asunto sttb midad con el artículos 538 del Código Judicial,
ya que persiguen la misma finalidad del que ha cepto profirió el a qua, según lo expresado en
prosperado, pues las' disposiciones que se con- la parte motiva de esta providencia. N o lo casa
sideran infringidas son las mismas,. o sea, los en lo demás.
artículos 63, 2l7 y 278 del Código Sustantivo del
Trabajo. Es de observar que en el tercer cargo Sin costas en el recurso.
es donde se acusa el artículo 65, ibídem, pero,
como ya se vio, esta acusación no fue acogida. Publíquese, notifíquese, cópiese, insértese en
En mérito de las consideraciones precedentes, la Gaceta J1tdicial, y devuélvase el expediente
la Corte Suprema de Justicia, en su Sala de al Tribunal de origen.
Casación Laboral, administrando justicia en
nombre de la República de Colombia y por au- Luis Alberto Bravo, Roberto de Zubiría C., ,
toridad de la ley, casa pt~rcialmente el fallo re- Lttis Fernando Paredes A., José Joaquín Ro-
currido en cuanto absolvió por pensión de inva- dríguez.
lidez y, en su lugar, obrando como Tribunal de Vicente lllejía Osario, Secretario.
instancia, confirma la condena que por tal con-
~JEAJT1U§'fJE DE §AlLARIIO§. - JR.JEQ1UilSil'fOS DE PROCEDilliUJLilDAD. - DJESGJLI()I§JE DE
DOC1U:MlEN'fOS. - DOC1UMJEN'f0§ P1UIBJL:U:COS. -JF1UNC:U:ONJES DE lLA COR'fE SUPRE-
MA DE J1U§'fllCKA.- REC1UJR.SO DE CASACli:ONES Y EXCEPC:WN DE' llNCONS'fll'f1U-
CilONAlLIDAD. ..-. CON'flltATO DE 'fRAIBAJTO CON PROIFESOJR.ES OIFilC:U:A\lLES.- 'fEC-
NilCA DJE1L RECURSO DE CASACilON
l. lLas acciones contra las entidades de dere- prueba, ya que esa circunstancia no le arrebata
cho público no pueden promoverse sino consu- la liberiad al primer funcionario para decidir
mado el rito gubernativo o reglamentario co- si decreta o no el desglose, según lo que la ley
rrespondiente, conforme a lo dispuesto en el le indique. Para obrar así no se' requiere dispo-
artículo 69 del estatuto procesal del trabajo. sición expresa que autorice el procedimiento. lLa
ley no es casuista. _lLimítase a dar normas ge-
Se trata de un requisito de procedibilidad, o
nerales, dentro de las cuales corresponde al Juez
sea, un supuesto previo del procedimiento. Cons-
definir los casos particulares, con criterio ·de
tituye un hecho anterior a . la promoción del
amplitud c1entro del marco de la legalidad, des-
juicio; ·la prueba de su ejecución debe acompa-
pejando el procedimiento, cuando de ritualida-
ñarse a la demanda. lEn el asunto litigioso no
des se trate, de vanas fórmulas que no corres-
se procedió en tal forma. JEl comprobante de
ponden a verdaderas necesidades de orden, de
la actuación administrativa previa se adujo en
claridad y de justicia en el juicio". (Auto de
el término probatorio del juicio, admitiéndose
junio 10, XlLliX, pág. 705).
el libelo inicial sin el lleno de tal exigencia. No
fue, pues, satisfecha en la oportunidad debida Si el desglose de documentos puede pedirse
sino con posterioridad a la formación de la re- por decreto· judicial en el proceso civil, con ma-
lación procesal. IDe lo anotado se desprende que yor razón en el laboral, ya que el Juez de éste,
fue irregular la actuación cumplida en primera en la formación del material de conocimiento,
instancia, pero, configura un vicio de actividad goza de mayor amplitud, pues está investido de
que, sin embargo, no eliminó el cumplimiento poderes 'para el descubrimiento de la verdad
de la carga por la párte actora, el defecto es real y no simplemente formal. lEn ·tal virtuill
irrelevante en casación. IDistinta sería la contiene facultad para decretar pruebas de oficio,
secuencia si en vez del cumplimiento tardío de sin la restricción que a una actividad de esta
· la formalidad, se hubiera prescindido de ella en clase ofrece en el proceso civil el principio dis-
absoluto. positivo.
2. lEs cierto que, conforme al artículo 363 del 3. lLos actos de voluntad de la administración
Código Judicial, es la persona que presenta al pública, creadores de situaciones jurídicas im-
personales o individuales y concretas, son so-
juicio un documento, cuando no es constitutivo
lemnes, pues _de ellos debe dejarse testimonio
de obligaciones, quien puede pedir el desglose
escrito. IEl documento es, pues, condición de su
y obtener su entrega. No autoriza el texto de la
existencia.
norma para sostener que el desglose no pueda
decretarse a instancia de una autoridad judi- 4. Sobre la base de que quien debió expedir la
_cial, como sucedió en el asunto litigioso. Sobre copia del acto administrativo creado por la Jun-
el punto la Sala de Negocios .Generales de la ta Nacional ,del Escalafón era el Secretario o
Corte tiene recibida esta doctrina: "No se ve. el depositario de sus documentos, y no un em-
qué inconveniente pueda existir en que el des- pleado del orden departamental, es evidente que
gl~se se pida por conducto de otro Juez, ante atribuirle_ valor de plena prueba entraña _error
quien se desea presentar los documentos como de derecho, ·porque para estimar el instrumento
público se requiere que na copia la expida fun- 7. JLa Carta lP'olítica le señala al órgano ju-
cionario competente, en ejercicio de sus fun- risdiccional dos funciones distintas: na de ad-
ciones, por mandato den Juez si se aduce dentro ministrar justicia, que en las relaciones jurídicas
del término probatorio del. juicio, que es el. mede derecho privado atribuye a la jmrisdicción
canismo procesal establecido para el caso (arts. ordinaria, ejercida por todos los órganos de l.a
ll.758 del C. C. y 632,. 636 del C. J.). jerarquía judicial, entre los cuales figura la Cor-
5. IDebe observar la Sala que l.a ley orgánica te Suprema; y la de control jurisdiccional de la
del recurso innpone al recurrente la carga de ley, confiada a la Sala lP'lena de la Corte, con-
individualizar la disposición que estime infrin- · forme al artículo 214 de la Cartm y leyes per-
gida, !a cual no queda satisfecha con indicar tinentes. La jurisdicción de la segunda clase
todos los preceptos de un decreto. lEn esta ac- es extraordinaria.
tividad la Corte no puede suplir al impugnante, La función de la Corte, en sede de casación,
haciendo la· investigación de cuál es la norma es distinta a la que desempeña como tribunal
de las que integran el estatuto la que pueda re- constit'\lcional. La primera controla la actividad
sultar violada por la decisión recurrida. , de la jurisdicción ordinaria en orden a res-
6. Como observación fundamental debe hacer guardar la recta aplicación e interpretación elle
la de que la acusación en su desarrollo ofrece el la ley, corrigiendo toda desviación que J.a aparte
defecto consistente en predicar quebranto de de su recto 'sentido. ILa segunda tiene por objeto
unos mismos textos legales por dos conceptos evitar que la ley vulnere los preceptos de la
distintos: aplicación indebida e interpretación Constitución Nacional, con facuntad, si ello ocu-
errónea, de manera directa. Cada. una de esas rre, para declarar su inexequibilidad, con la con-
modalidades tiene significación distinta, por no secuencia de que la ley deja de existir. JLa mi-
cual es ineficaz atacar en un solo cargo unas sión de casación no tiene este alcance, pues se
mismas disposiciones legales por el doble con- limita a confrontar la sentencia acusada con
cepto indicado. Se presenta la aplicación inde- las normas lt;gales pertinentes, velando por su
bida cuando entendida rectamente una norma, fiel observancia, actividad que para riada in-
sin que. medien errores de ~echo o de derecho, fluye en la existencia de la ley, p1!lles respeta su
se la aplica a hecho probado pero que ella no re- vigencia.
gula, o cuando se la aplica a un hecho probado Con fundamento en las consideraciones que
llegando a consecuencias jurídicas contrarias a preceden, la Sala se abstiene del estudio relati-
las queridas por la ley; o cuando se da como provo a la inaplicabilidad del Decreto Uegislativo
bado un hecho alegaclo como básico, sin haber te- número 10 de 1958, pues su quebranto lo funda
nido ocurrencia, o viceversa, y sobre esa base se el acusador, principalmente, en violación de tex-
aplica la respectiva clisposición legal, a un hecho tos constitucionales.
inexistente o deja de aplicarse a un hecho exis- lEs verdad que por mandato del artículo 52
tente. lLa interpretación errónea de la ley pro- de la Carta, las normas de su título ][][][ (arts.
viene del equivocado concepto que se tenga de 19 a .51) quedaron incorporadas. en ei Código
su contenido, con independencia. de toda cues- Civil (título preliminar). JLas disposiciones ci-
tión de hecho. tadas sin perder su jerarquía, descendieron a la
Como se ve, el error in iudicando en las dos categoría de leyes ordinarias, y como tales su
hipótesis, es distinto. No se trata de nociones quebranto puede ser denunciado en casación. Pero
simplemente c:onceptuales sino de manifiesta ob- para la viabilidad de un cargo en esta fase deU
jetividad, que el J:"aciiocinio puede descubrir me- proceso, el precepto constitucional debe tener
diante el examen de la actividad inteledual del alguna incidencia en la relación jurídica objeto
faliador en ell análisis que haga qjje los preceptos del juicio, requisito que no llena la acusación.
de la ley en el caso eoncreto sometido a su con- 8. lEl ordenamiento del artículo '215 <il!e la Cons-
sideración. titución establece un sistema de control judicial
lP'or lo demás, la ley orgánica del recurso, al de la ley, distinto del instituído por en constitu-
establecer las condiciones de forma de la de- yente en el artículo 214. lEstructura una excep-
manda de casación (art. 90 del. C. lP'. JL.), separa ción, para cuya estimación se requiere que haya
los tres motivos de l:J. causan primera, de lo cual sido propuesta o alegada en las instancias del
ha deducido la jurisprudenciia, tomando en cuen- juicio. No ocurrió así en el caso elle autos. Se
ta la significación que ella y la doctrina les han aduce por primera vez en casación, motivo su-
dado, que deben ser alegados independiente- ficiente para su rechazo, de acuerdo con juris-
mente. prudencias muy conocidas sobre el punto, re-
cibidas por las Salas de Casación de la Corte. condenado a pagarle los reajustes a que tiene
9. lLa lLey 6~ de 1945 (inciso 2~ de su art. 29) ·derecho ordenados por el Decreto legislativo
se refiere a los servidores del ramo docente 0010 de 1958.
oficial y establece la for~a de liquidar sus pen-
La demanda enuncia estos hechos: Carmen
siones de jubilación.
Restrepo de J aramillo es institutora inscrita en
lLa lLey 6~ de 1946, en su artículo único, aclara primera categoría del escalafón de enseñanza
el anterior precepto en cuanto al tiempo que secundaria, y como tal ha venido sirviendo al
debe tomarse en cuenta para liquidar la pensión Departamento de Antioquia~ en el ramo. docente,
en referencia, agregando que el ordenamiento como profesora de tiempo completo, en el Ins-
ampara a los profesm:es de enseñanza secun- tituto Isabel la Católica, que hoy lleva el nombre
daria, universitaria y normalista, sean o no de de Escuela Normal Femenina de Antioquia; no
tiempo completo, que presten o hayan prestado obstante que el Decreto legislativo 0010 de 1958
servicios con anterioridad a dicha lLey. Hasta fijó como sueldo inínimo para el profesorado de
aquí la aclaración. Sin embargo, el ordenamien- primera categoría de enseñanza secundaria la
to expresa que, para efectos de prestaciones so- suma de $ 800.00 mensuales, la actora ha venido
ciales, los nombrados profesores se considerarán recibiendo ,del Departamento una cantidad in-
como trabajadores vinculados por el nexo con- ferior a ese mínimo, a partir de la vigencia de
tractual a que se refiere .el artículo 1~ de la la citada norma legal, por lo cual le adeuda el
!Ley 6~ de 1945. lEste último aparte es una dis- reajuste correspondiente; está agotada la vía
posición nueva y no simplemente aclaratoria. gubernativa, pues la petición en igual sentido,
[)esde luego, tal circunstancia no le resta valor hecha al Gobernador del Departamento el 31 Cle
al precepto como expresión de la voluntad le- agosto de 1959, no había sido resuelta a la fecha·
gislativa. Conviene sí destacar que mediante tal de la demanda.
previsión se incluye a los servidores del ramo
La respuesta a la demanda rechaza por inexac-
docente en ella relacionados ligados a la ad-
ta la afirmación sobre agotamiento de la vía gu-
ministración por el vínculo contractual de tra-
bernativa, y dice ignorar los demás hechos. Se
bajo, aunque únicamente en relación con pres-
opone a la prosperidad de aquélla, aduciendo el
taciones sociales.
argumento de que las normas del Decreto 0010
lEl ordenamiento en examen, más que una re- de 1958 se' aplican a los empleados nacionales
gla' de competencia, es normativo de una situa- que sirven en el magisterio oficial, de primaria
ción jurídica. lEl precepto ma:Qda regir la rela- y secundaria, a cargo de la Nación, pero no a
ción laboral entre el empleado oficial y la ad~ los servidores departamentales, como se deduce
ministración pública por el contrato de trabajo. de los considerandos y de normas del estatuto.
Con todo, existe estrecha relación entre la pre-
visión legal y la competencia, pues basta la pre-
El juicio siguió su curso conforme al trámite
sencia del contrato de trabajo para que de éste
legal, y fue decidido por sentencia del 10 de
marzo de 1961, dictada por el Juzgado 59 del
surja como consecuencia necesaria el fenómeno
procesal de la competencia. Así las cosas, toda
Trabajo de Medellín, por medio de la cual con-
acción que se derive directa o indireetame~te
dena al Departamento de A:iltioquia a pagar a
de la relación contractual de trabajo queda so-
la demandante, por reajuste de salarios, la can-
metida al conocimiento de la justicia laboral.
tidad de $ 6.680.00.
1 Apeló la parte veiJ.cida. La sentencia decisoria
o
del recurso de alzada, proferida por el Tribumil
Corte Supremro de Justicia.- Sala de Casación Superior de Medellín, Sala Laboral, de fecha 4.
Laboral.- Bogotá, D. E., treinta y uno de de mayo de 1961, confirmó la del inferior.
octubre de mil novecientos sesenta y dos. Contra la anterior providencia interpuso la
parte demandada el recurso de casación, que le
(Magistrado ponente, doctor José Joaquín fue concedido., Admitido aquí y debidamente
Rodríguez) . preparado, ha llegado la oportunidad de deci-
dirlo.
Materia del pleito.
El recurso.
Carmen Res trepo de J aramillo, por medio de
apoderado, promovió juicio ordinario contra el Persigue la quiebra de la séntencia del ad
Departamento de Antioquia, representado· por quem, la revocatoria de la de primer grado y, en
su Gobe:;rnador, para que por sentencia fuera su lugar, la absolución de la entidad demandada,
o la declaración de incompetencia por no ha- el escalafón sólo el archivero o el Secretario de

berse agotado la vía administrativa. la Junta podían dar la certificación y expedir
·Formula dos cargos con base en la causal pri- la copia, no quien aparece autorizándola, que no
mera de casación. es el funcionario competente.
Primer cargo. Violación, por aplicación inde- Il[. El documento del folio 32. Con esta prue-
bida, del Decreto 0010 de 1958, y de los artículos ba el fallo da por acreditado .el agotamiento de
6Q del Código de Procedimien_to Laboral y 7Q de la vía administrativa, dando aplicación al ar-
la Ley 24 de 1947, y por falta de aplicación, los tículo 6Q del Código de Procedimiento Laboral
artículos 648, 632 y 610 del Código Judicial, de en relación con el 7Q de la Ley 24 de 1947. La
manera indirecta, a causa de errores de hecho y errada estimación del documento llevó al Tri-
de derecho. ·bunal a aplicar indebidamente dichas normas,
Expone el recurrente : sin discutir aquí -dice el cargo- lo que hará
adelante, su inaplicabilidad al juicio. Se trata
Errores de hecho. En ellos incurrió el ad quem -agrega- de copia de un memorial, sin fecha,
por mala estimación de estas pruebas : · por el cual el doctor Arsecio Mejía, diciéndose
a) El documento del folio 34, al cual le hace apoderado de Carmen Restrepo de J., le pide a
decir cosa distinta de lo que expresa. Lo que la Gobernación el reajuste del sueldo, sin que
aquél acredita es que la demandante prestó ser- aparezca la pruepa de que obraba a nombre de
vicios al Departamento, como Celadora, desde el la actora. El memorial fue desglosado de otro
año de 1958 hasta el 19 de enero de 1960, y como juicio, procedimiento irregular, pues el desglose
profesora de tiempo completo en el Centro Edu- sólo se puede decretar de acuerdo con el artículo
cacional Femenino, desde el 20 de enero de 1960 363 del Código Judicial.
hasta el de febrero siguiente, es decir, por un
mes unos días, pero no como profesora de en- Los errores de hecho y de derecho enunciados
señanza secundaria durante todo el tiempo in- -dice el recurrente- llevaron al Tribunal a
aceptar que· se había agotado la vía administra-
dicado en la demanda inicial, como lo sostiene
tiva y, en consecuencia, a violar, por aplicación
el Tribunal. Según el diccionario de la lengua, indebida, el Decreto 0010 de 1958 y los artículos
celador es la persona que cela o vigila, noción 6Q del Código de Procedimiento Laboral y 7Q de
distinta de la de profesora. ·
la Ley 24 de 1947, y, por falta de aplicación, los
b) El documento del folio 29. De su texto apa- demás que cita en el cargo.
rece que asciende a la primera categoría en el
escalafón de enseñanza secundaria, en calidad Se considerá:
de profesora, a María del Carmen Restrepo de
Jaramillo, .persona distinta de "Carmen Restre- Agotamiento de la vía administrativa.
po de J.", demandante en el juicio. Es cuestión que debe estudiarse de preferen-
Errores de derecho. De esta clase fueron los cia, pues las acciones C'ontra las entidades de de-
cometidos por el Tribunal en la apreciación de recho público no pueden promoverse sino con-
las siguientes pruebas: sumado él rito gubernativo o reglamentario co-
rrespondiente, conforme a lo dispuesto en el ar-
I. Los poderes de folios 1Q y 2Q. Los tomó el tículo 6Q del estatuto procesal del trabajo.
Tribunal como documentos públieos, aceptándo-
los como prueba de que la actora fue profesora Se trata de un requisito de procedibilidad, o
de primera categoría, y como tal le prestó ser- sea, un supuesto previo del procedimiento. Cons-
vicios al Departamento en el Instituto Isabel la tituye un h~cho anterior a la promoción del
Católica. juicio; la prueba de su ejecución debe acompa-
ñarse a la demanda. En el' asunto litigioso no se
II. El documento del folio 29. Según éste la procedió en tal forma. El comprobante de la ac-
señora Restrepo de J aramillo fue clasificada en tuación administrativa previa se adujo en el
el escalafón de enseñanza secundaria en la ca- término probatorio del juicio, admitiéndose el
tegoría expresada. Se trata de copia expedida libelo inicial sin .el lleno de tal exigencia. No fue,
por un empleado departamental, sin sujeción al pues, satisfecha en la oportunidad debida sino
artículo 648 del Código Judicial, por lo cual con posterioridad a la formación de la relación
carece de valor al tenor de lo dispuesto por el procesal. De lo anotado se desprende. que fue
artículo 632, ibídem. De acuerdo con el artícu- irregular la actuación cumplida en primera ins-
lo 610 de la misma obra, las pruebas deben ser tancia, pero, como configura un vicio de activi-
apreciadas en su valor legal, y para acreditar dad que, sin embargo, no eliminó el cumpli-
miento de la carga por la parte actora, el defecto sentado, no la contraparte, y aquél ninguna oh-
es irrelevante en casación. Distinta sería la con- jeción ha formulado al respecto.
secuencia si en vez del cumplimiento tardío de Es cierto que, conforme al artículo 363 del
la formalidad, se· hubiera prescindido de ella en · Código Judicial es la persona que presenta al
absoluto. juicio un documento, cuando no es constitutivo
El ad querA halló demostrada la condición de d~ obligaciones, quien puede pedir él desglose
procedibidad en examen con el memorial del fo- y obtener su entrega. No autoriza el texto de la
,'
lio 32, aportado al juicio por la demandante. Lo norma para sostener que el desglose ·nO pueda
suscribe el doctor Arsecio Mejía como apoderado decretarse a instancia de una autoridad judicial,
de la señora Carmen Restrepo de Jaramillo y como sucedió en el asunto litigioso. Sobre el pun-
María v. Molina Ospina, en Medellín, con des- to la Sala de Negocios Generales de la Corte tie-
tino al Gobernador de Antioquia. El escrito, fe- ne recibida esta doctrina: ''No se ve qué incon-
chado el 31 de agosto de 1959, solicita el reajuste veniente pueda existir en que el desglose se pida
del sueldo de las nombrádas señoras con funda- por conducto de otro. Juez, ante quien se desea
mento en el Decreto 10 de 1958, por haber pres- presentar los documentos como prueba, ya que
tado servicios al Departamento como profesoras esa circunstancia no le arrebata la libertad al
de primera y segunda categoría, respectivamen- primer funcionario para decidir si decreta o no
te, así clasificadas en el escalafón nacional de el desglose, según lo que la ley le in.dique. Para
enseñanza secundaria. Al pie del memorial se obrar así no se requiere disposición expresa que
lee lo siguiente: "Recibí el original", y a con- autorice el procedimiento. La ley no es casuista.
tinuación un sello con la leyenda: ''Gobernación Limítase a dar normas generales, dentro de las
de Antioquia. Secretaría General". En el centro cuales corresponde al Juez definir los casos par-
del sello hay iniciales del nombre del empleado ticulares, con criterio de · amplitud dentro del
que recibió el original del documento. Obra al marco de la legalidad, despejando el procedí-
reverso del folio la nota del Secretario del Juz- miento, cuando de ritualidades se trata,. de vanas
gado 2Q del Trabajo de Medellín, en la cual fórmulas que no corresponden a verdaderas :ile-
expresa que el memorial fue desglosado del jui- cesidades de orden, de claridad y de justicia en
cio de María v. Molina 0. contra el Departa- el juicio". (Auto de junio 10 de 1940, XLIX,
mento, con tra~scripción del auto que ordenó pág. 705) ·
el desglose. Si el desglose de documentos puede pedirse
por decreto judicial en el proceso ~ivil, con ma-
No son aceptables las tachas que contra el do- yor razón en el laboral, ya que el Juez de éste,
cumento opone el acusador. en la formación del material de conocimiento,
El sello de que se hizo mérito con las iniciales goza de mayor amplitud, pues está investido de
del funcionario que dice haber recibido el me- poderes para el descubrimiento de la verdad real
morial, permite suponer razonablemente que el y no simplemente formal. En tal virtud tiene fa-
acto se cumplió el 31 de agosto de 1959. El autor cultad para decretar pruebas de oficio, sin la
del memorial recibió poder de la señora Restre- restricción que a una actividad de esta clase
po de Jaramillo para promover el presente jui- ofrece en el proceso civil el principio dispositivo.
cio (f. 1Q). Es presumible, por tanto, que la El agotamiento de la vía administrativa no
gestión cumplida ante el Gobernador del Depar- es aspecto que regule la norma procesal del tra-
tamento tuvo su asentimiento, ya que tenía por bajo que menciona el fenómeno. Es cuestión que
objeto el reclamo materia de la rontroversia. Por contempla el Código Contencioso-Administrativo
lo demás, si no existió el poder para la gestión, (art. 82 y Decreto 2733 de 1959) .\El parágrafo
trataríase de ,ilegitimidad de la personería del del artíc~lo estatuye : ''Se entenderá agotada la
apoderado, denunciable en la actuación admi- vía administrativa cuando, interpuesto alguno
nistrativa. Aceptando que tuviera validez en el de los recursos señalados en los artículos ante-
presente juicio, el defecto es subsanable, para riores (reposición,. apelación) se. entienden ne-
lo cual basta que de los autos resulte claramente gados p.or haber transcurrido un plazo de un mes
el consentimiento del interesado en el sentido sin que recaiga decisión resolutoria sobre ellos".
de que la persona que actúa como su apoderado • La petición sobre reajuste del sueldo al De-
represente sus derechos, aunque carezca de po- partamento, la hizo el apoderado de la actora el
der, como lo previene el artículo 450 del Código 31 de agosto de 1959 y la demanda promotora
Judicial, en su numeral 4Q. Se debe agregar a del presente juicio fue presentada el 10 de no-
lo expuesto que quien tiene facultad para de- viembre de 1960. No hay constancia de que a la
nunciar la indebida representación es el repre- solicitud hubiera recaído resolución alguna. Pue-
544 GACETA JUDICiAL N:os. 2261, 2262, 2263, y 2264
de, pues, aceptarse que de parte de la entidad Sobre el punto dice el Tribunal: ''Se demos-
demandada hubo abstención o silencio adminis- tró en el juicio que la señora María del Carmen
trativo. Por lo demás, es de suponerse una de- Restrepo de J aramillo prestó sus servicios per-
cisión negativa del Departamento, pues la res- sonales a la entidad demandada .como Celadora
puesta a la demanda niega a la actora el derecho en el Instituto Isabel la Católica durante los
que reclama con el argumento de que el decreto años de 1958, 1959, 1960, con los sueldos que
legislativo que invoca a su favor no obliga al dese determinan en el informe del Subjefe del De-
mandado. partamento de Personal, legible a folio 34 ".
• De lo expuesto se sigue que no incurrió el N o afirma el ad quem que la actor a le haya
ad qnem en el error de derecho que el cargo le prestado servicios al Departamento, de 1958 a
imputa por mala estimación del documento del 1960 ·Como profesora de primera categoría du-
folio 32. Del indicado error deriva violación de rante el expresado lapso de tiempo, sino en ca-
los artículos 6Q del Código de Procedimiento La- lidad de Celadora. Si hay disparidad entre lo
boral y 7Q de la Ley 24 de 1947. Las considera- que reza el documento y la estimación del fa-
ciones que se dejan expuestas descartan el que- llador, el yerro no sería el que anota el acusador,
branto del primero de esos textos. Respecto de sino el de aseverar que el cargo que ejerció, por
la infracción del segundo debe observarse que todo el tiempo indicado, fue el de Celadora, ya
· quedó tácitamente derogado por el estatuto pro- que. ni trabajó todo el año de 1960, pues la re-
cesal vigente, reglamentario, en su integridad, lación de trabajo terminó en febrero de ese año,
de la materia regulada en la norma de la citada ni del 20 de enero hasta el de febrero de tal
Ley de 1947, ·Como lo ha sostenido la jurispru- año desempeñó el oficio de Celadora sino el de
dencia en numerosas decisiones. profesora externa' de tiempo completo en el Cen-
En cuanto a la clasificación de la actora como tro Educacional Femenino.
profesora de primera categoría en el escalafón . Los argumentos del recurrente no atacan, pues,
nacional de enseñanza secundaria, examina la con exactitud, la verdadera estimación del fa-
Sala tanto los demás errores de áerecho como llador. Por lo demás, si lo que se propone el ear- .
los de hecho que el cargo alega. go es demostrar que el Decreto 10 de 1958, al ·
:fijar sueldos mínimos, se "refiere a servidores del
El de hecho, consistente en la falta de identi- ramo docente y no a :funcionarios administrati-
dad entre la demandante y la persona incluída vos de otro orden, co:¡no los celadores, demostran-
en el escalafón, debe rechazarse por estas razo- do el certificado en examen que hasta el 19 de
nes: la situación en referencia está contemplada enero de 1960 el empleo desempeñado por la de-
como motivo de ilegitimidad de la personería en mandante no fue el de profesora de enseñanza
el artículo 332, numeral 3Q del Código Judicial, secundaria, sino un empleo de naturaleza dis-
constitutivo ele excepción dilatoria. En su opor- tinta, no amparado por las normas del decreto,
tunidad no :fue propuesta la excepción, ni en las trataríase de violación del estatuto,, en la dispo- ·
instancias. del _juicio ha objetado el demandado si~ión pertinente, de manera directa,' por apli-
falta de identidad entre la persona de la deman- cación indebida, no de infracción por igual con-
dante y la que ha eomparecido al ·juicio. Por lo cepto como consecuencia de error de hecho en
demás se trata, en el supuesto de hallarse pro- la estimación de la prueba mencionada.
bado el defecto que se alega, de un vicio de ac- El informe del folio 29, de cuya mala estima-
tividad, sin incidencia en casación, ya que ésta ción deduce el acusador error de derecho, lo sus-
se ocupa de la violación de la ley sustancial y cribe un empleado de la Secretaría de Educación
no de la de simple procedimiento. · del Departamento. El informe inserta el texto
Otro error de hecho es la equivocada aprecia- de la Resolución número 5701 de 15 de mayo
ción del informe del folio 34. de 1957, expedida por la Junta Nacional del
Suscribe el documento la Oficina de Personal Escalafón de Enseñanza Secundaria. Por medio
del Departamento. De su texto y de la aclaración de sU: artículo único asciende a la señora Restre-
que obra al folio 39, resulta lo sigl.}iente,: po de Jaramillo a la p~imera categor.ía como
Carmen Restrepo de Jaramillo sirvió al De- Profesora del Grupo A, el cual comprende la
partamento, como Celadora, en el Instituto Isa- especialización en matemáticas.
bel la Católica, en los años de 1958 y 1959, y Dice el cargo que el indicado error condujo al
en el de 1960, del 1Q al 19 de enero, y del 20 ad q1wm al quebranto de los artículos 610, 648
de este mes hasta el de febrero siguiente, como y 632 del Código Judicial. Según el estatuto
profesora externa de tiempo completo en un procesal del trabajo ( art. 61), cuando la ley exi-
instituto de enseñanza secundaria. ja determinada solemnidad ad wbstantiam ac-
N.os. 2261, 2262, 22:63 y 2264 GACETA JUDICIAL 545
tus, no en podrá admitir su prueba por otro me- blicos, ni los tomó como pruebas sobre el hecho
dio. Si el falladór procede contra la prohibición de que la actora hubiera sido incluída en el es~
de la norma, incu-rre en error de derecho, como calafón de ~nseñanza secundaria como profesora
lo previei1e expresamente el artículo 87, ibídem, de ,primera ·categoría. El primer concepto no
inciso de su numeral 1<>. pertenece a la sentencia, y,, en cuanto al segun-
Ahora bien, los actos. de voluntad de la ad- do, la prueba de que se valió el fallador fue
ministración pública,· creadores de situaciones únicamente la obrante al folio 29, no la conte-
jurídicas impersonales o individuales y concre- nida en los poderes, a la cual se refiere para fi-
tas, son solemnes, pues de ellos debe dejarse tes- nes distintos de los que el -cargo le atribuye. Se
timonio escrito. El documento es, pues, condición desecha, pues, el error de derecho que alega el
de su existencia. Un acto de esa clase es la Re- impugnador por mala estimación de las pruebas
solución número 5701 de 1957, expedida por la mencionadas.
Junta Nacional del -Escalafón de Enseñanza Se- No sobra ánotar que el cargo hace esta decla-
cundaria. Por tanto, la clasificación de la acto- ración en el primer párrafo de su desarrollo :
ra como profesora de priméra categoría en el "· ... no discuto aquí, afirma el recurrente, lo
escalafón es un hecho solemne, al cual la ley le que haré en el capítulo' siguiente, si el Decreto
asigna el -cárácter de documento público, y no 010 es también aplicable a las empleadas depar-
puede est~blecerse en juicio por medio distinto tamentales de enseñanza secundaria, y en caso
. del de la copia del documento que lo registra. de serlo, si es constitucional". No obstante esa
La cuestión planteada por el recurrente se manifestación, el paso final de la acusación ex-
halla, por consiguiente, contemplada en la ley presa que "los errores de hecho y de derecho
procesal del trabajo. En consecuencia, si por ha- enunciados llevaron al Tribunal a violar, por
berle dado el Tribunal a la copia del acto ad- aplicación indebida, el Decreto 010 de 1958 y los
ministrativo en referencia, expedida por fun- artículos 6Q del Código de Procedimiento Labo·
cionario incompetente, erró de derecho, no ten- ral y 7<> de la Ley 24 de 1941, y, por falta de
dría éste por causa únicamente el artículo 632 aplicación, Jas disposiciones que he citaUo ".
del Código Judicial, sino también las disposicio- No se avienen los dos conceptos, porque si la
nes citadas del estatuto de procedimiento labo- sentencia no ha de ser impugnada porque el
ral, de aplicación preferente. Cuando el punto .Decreto 010 de 1958 resulte o no aplicable· al
debatido no está reglamentado por la legislación -caso sub judice, no· era el caso de atacarla por
del trabajo, tanto en su aspecto material como aplicación indebida del estatuto.
de derecho probatorio o procedimental, puede
acudirse a otras fuentes legales, pero si aquélla Pero, aun dejando de lado el cÓntrasfe entre
lo regula, no puede dejarse de lado el ordena- las dos posiciones, debe observar la Sala que la
miento especial del ramo para reclamar la apli- ley orgánica del recurso impone al recurrente
cación de estatutos pertenecientes a sectores dis- la carga de individualizar la disposición que
tintos del derecho. estime infringida, la cual no queda satisfecha
Sobre la base de que quien debió expedir la con indicar todos los preceptos de un decreto.
copia del acto administrativo creado por la Jun- En esta actividad la Corte no puede suplir al
ta Nacional del Escalafón era el Secretario o el impugnante, haciendo la investigación de cuál
depositario de sus documentos, y no un emplea- es la norma de-las que integran. el estatuto la _
do del orden departamental, es eviderite que que pueda resultar violada por la decisión recu-
atribuírle valor de plena prueba entraña error rrida.
de derecho, porque para estimar el instrumento Por lo expuesto,. no prospera el cargo.
público se requiere que la copia la expida fun-
cionario competente, en ejer.cicio de sus funcio- Seg~mdo cargo. El recurrente lo presenta así:
nes, por mandato del Juez si se aduce dentro '' . . . acuso la sentencia de ser violatoria de la
del término probatorio del juicio, que es el me- ley sl{stantiva, por infracción directa, aplica-
canismo procesal establecido para el caso ( arts. ción indebida e interpretación errónea de las dis-
1758 del C. C. y 632 y 636 del C. J.). En el proposiciones que citaré en este capítulo".
ceso civil sería irreprochable la glosa del recu-
Como 'llormas violadas señala las siguientes:
rrente, pero en ·el de trabajo el punto aparece
legislado en las normas ya citadas del estatuto l. El artículo 29 de la Ley 6l.t de 1945, inciso
laboral, que no han sido materia de acusación. 2<>, en relación con el artículo único de la Ley 6~
No le dio el Tribunal a los poderes corrientes de 1946 y 7<> de la Ley 24 de 1947, por aplicación
a folios 1<> y 2<> la -calidad de documentos pú- · indebida y errónea interpretación.
G. Judiciel - 35
2. El artículo 4Q ~1 Decreto 2127 de 1945, y b) Inaplicabilidad del Decreto 'legislativo nú-

por aplicación indebida. mero 10éle 1958 a los servidores departamenta-
Como consecuencia --arguye el acusador- les del ramo docente, por lo cual la actora carece
de haber aplicado el fallador de manera indebida del.dereeho que reelama ·eon fundamento en di-
las Leyes 6~ de 1945 y 6~ de 1946 y el artículo eho estatuto.
4Q del Decreto 2127 de 1945, y haber interpre- Consideraciones de la Corte :
tado erróneamente el artículo 7Q de la Ley 24
CÓmo observaeión fundamental debe haeer la
de 1947, si no está derogado, caso éste en el cual .
de que la acusación en su desarrollo, ofrece el
lo aplicó indebidamete, dejó de aplicar el ar-
defeeto consistente en predicar quebranto de
tículo 2Q del Código de Procedimiento Laboral.
unos mismos textos legales por dos conceptos
3. El artículo 2Q del Decreto 10 de 1958, por distintos: aplicación indebida e interpretación
dos motivos: a) Por errónea interpretación, la errónea, de' manera directa. Cada una de esas
cual tuvo pór causa la falta de aplicación del modalidades tiene signifieación distinta, por 1o
artículo 189 de la Constitución, y de los artículos cual es ineficaz atacar en un solo cargo unas
30 y 27 del Código Civil, y b) Por aplicación mismas disposiciones legales por el doble con-
indebida. Dice la acusación: ''Otra confusión cepto indicado. Se presenta la aplicaeión inde-
que llevó· al Tribunal a aplicar indebidamente bida cuando entendida rectamente una norma,
· el Decreto 10 de 1958, el 2127 de 1945 y el ar- sin que medien errores de hecho o dé derecho,·
tículo 32 de la Constitueión, es lo dispuesto en se la aplicª a hecho probado pero que ella no ·
este articulo". regula, o euando se la aplica a un hecho proba-
La interpretación el·rónea dei Decreto 010 de do, llegando a eonseeueneias jurídicas contrarias
1958, Decreto 2127 de ·1945 y artículo 32 de la a las queridas por la ley; o cuando se da como
Constitución -dice el recurrente- llevó al Tri- probado un hecho alegado eomo básico, sin haber
bunal a violar, por aplicación indebida, los ar- tenido ocurrencia, o vieeversa, y sobre esa base
tículos 2Q y 6Q del Código de Procedimiento La- se aplica la respectiva disposición legal, a un
boral, pues estimó que las relaciones entre el hecho inexistente o deja de aplicarse a un hecho
Departamento y los profesores de ens~ñanza se- existente. La interpretación errónea de la ley
cundaria son de naturaleza laboral,. asumiendo proviene del equivocado concepto que se tenga
aquél la calidad de patrono. de su contenido, eon independencia de toda cues-
tión de hecho. ·
Para demostrar las violaciones que el cargo
acusa, aduce el recurrente diversos argumentos, Como se ve, el error in indicando en las dos
en extensa exposición. Esta, en lo esencial, se hipótesis es distinto. No se trata de noeiones
funda en consideraciones de instancia, y, de ma- simplemente conceptuales 'sino de manifiesta
nera especial, de orden constitucionaL Estudia objetividad, que el raciocinio puede descubrir
con detenimiento la descentralización adminis- mediante el examen de la actividad intelectual
trativa de las entidades secundarias de derecho del fallador en el análisis que haga· de los pre-
público, y cita en su apoyo, entre otros textos ceptos de la ley en el caso concreto sometido a su
de la Carta Política, los articulos 187, 182, 190, consideración.
62, 41, 77, 189 y 5Q. Sobre el tema dice el alegato Por lo demás, la ley orgánica del recurso, al
en uno de sus apartes: ''Los Departamentos son establecer las co~diciones de forma de la deman-
otra de las manifestaciones del Estado. El te- da de casación ( art. 90 del Código de Procedi-
rritorio nacional,. artículo 5Q de la Constitución, miento Laboral), separa los tres motivos de la
se divide en Departamentos, Intendencias, etc. causal primera, de lo cual ha deducido la juris-
Es inconstitucional el Decreto 10 de 1958 si se- prudencia, tomando en cuenta la significaeión
ñala sueldo mínimo para empleados departa- que ella y la doctrina les han dado, que deben
mentalei:i del servicio puramente administrativo, se~· alegados independientemente.
Ho porque atente eontra el patrimonio privado Conviene agregar a lo expuesto :.
de los Departamentos, sino porque eereena su La Carta Política le señala al órgano juris-
antonornía y es manifiestamente violatorio de diccional dos funciones distintas: la de adminis-.
los artíl'ulos 187 y 189, y no debe apliearse por trar justicia, que en las relaciones jurídicas de
exigeneia del artículo 215 ". derecho privado atribuye a la jurisdicción ordi-
El detenido examen que del cargo ha hecho naria, ejercida por todos los órganos de la je-
la Sala, le permite afirmar que gira alreded·or rarquía judicial; entre los <males figura la Corte
de estos dos puntos: a) Ineompetencia de la jus- Suprema; y la de eontrol jurisdiceional de la·
ticia del trabajo para conoeer del caso litigioso, · ley, confiada a la Sala Plena de la Corte, con-
N.os. 2261, 2262, 2263, y 2264 GACETA JUDICIAL 547
forme al artículo 214 de la Carta, y leyes perti- el artículo 121 de la Ley Suprema. En el caso
nentes. La jurisdicción de la segunda clase es -dice el cargo- de que el Gobierno se haya
extraordinaria. equivocado acer.ca de la facultad de que hizo
La función de la Corte, en sede de casación, uso al expedir el estatuto de 1958, sobre fijación
es distinta de la que desempeña com() Tribunal de sueldos mínimos a servidores del ramo do-
constitucional. La primera, controla la. actividad cente, incluyendo a los que prestan servicios a
de la jurisdicción ordinaria en orden a resguar- los Departamentos, el decreto es inconstitucio-
dar la recta aplicación e interpretación de la -nal porque el artículo 32 de la Carta sólo lo fa-
ley, corrigiendo toda desviación que la aparte culta para intervenir e:¡;t la explotación de in-
de su recto sentido. La segunda tiene por objeto dustrias y empresas, ''y la educación secundaria
_evitar que la ley vulnere los preceptos de la departamental_ :río es ni lo uno ni lo otro, y no
Constitución Nacional, con facultad, si ello ocu- puede entonces aplicarse el decreto por impe-
rre, para declarar su inexequibilidad, con la rativo del articulo 215 de la Constitución y 5Q
consecuencia de que la ley deja de existir. La de la Ley 57 de 1887''.
misión de casación no tiene este alcance, pues Como se ve, lo que sostiene el recurrente no
se limita a confrontar la sentencia acusada con es la contrariedad entre la sentencia y el ar-
las normas legales pertinentes, velando por su tículo 32 del Estatuto Fundamental como canon
fiel observancia, actividad que para nada influ- legal, sino entre el ·decreto ·y el artículo 32, ex-
ye en la existencia de la ley, pues respeta su vi- presando que aquél es inconstitucional por vio-
gencia. lación de éste. Aun dejando de lado el reparo,
Con fundamento· en las consideraciones que observa la Sala que el ad qtwrn acude· a la Ley
preceden la Sala se abstiene del estudio relativo Suprema (arts .. 32, 182, 183 y siguientes) para
a la inaplicabilidad del Decreto legislativo nú- reforzar la interpretación que hace del Decreto
mero 10 de 1958, pues su quebranto lo funda 10 de 1958, no como fundamento principal ni
el acusador, principalmente, en violación de tex- ex:clusivo de su decisión.
tos constitucionales. No es de nicibo el a;rgumento de que el Decre- .
Es verdad que por mandato del artículo 52 de to de 195'8 es inaplicable al juicio porque pugna
la. Carta, las normas de su Título III (arts. 19 a con el artículo 215 de la Constitución. El orde-
51) quedaron incorporadas en el Código Civil namiento establece un sistema de control judi-
(título preliminar). Las disposiciones citadas, ci~tl de la ley, distiñto del instituído por el cons-
sin perder su jerarquía, descendieron a la ca- tituyente en el _artículo 214. Estructura una
-tegoría de leyes ordinarias, y como tales su que- excepción, para cuya estimación se requiere que
branto puede ser denunciado en casación. Pero haya sido propuesta o alegada en las instaneias
para la viabilidad de un cargo en esta fase del del juicio. No ocurrió así en el caso de autos.
proceso, el precepto constitucional debe tener Se aduce por primera vez en casación, motivo
alguna incidencia en la relación jurídica objeto suficiente para su rechazo, de acuerdo con ju-
del juicio, requisito que no llena la acusación. risprudencias muy conocidas sebre el punto, re-
Es cierto que el recurrente le niega facultad a cibidas por las Salas de Casación de la Corte.
la ley para imponerle obligaciones al Departa- ·Respecto al otro tema que la acusación plan-
Iñento, como las que descubre en el Decreto 10 tea --incompetencia de la justicia del trabajo
de 1958, pero el reparo presenta una divergencia para conocer del juicio-, aunque el ataque del
entre la Constitución y la ley, extraño a la mi- acusador presenta el mismo defecto de orden téc-
sión de la Corte en .casación. De otro lado, su nico de que adolece el que se deja examinado,
inconformidad con la decisión recurrida, no ·ra- la Corte pasa a considerarlo, por estas razones:
diaa en la oposición entre ella y preceptos de la competencia es institución de orden público.
la Carta pertenecientes a su Título III, sino' pri- Es una garantía social consagrada en el artículo
mordialniente entre el fallo y cánones de la Ley 26 de la Carta y, por tanto, requisito indispen-
Fundamental relacionados con el régimen de la sable para todo juzgamiento en forma. legal. De
descentralización administrativa, del cual no se ahí que el Juez tenga facultad para examinarla
ocupa el mencionado título. de oficio Eart. 455 del C. J.) y para decretar la
Con todo, como el fallo hace mérito del artícu- nulidad del proceso, si en éste se acredita su
lo 32 de la Constitución, que sí juega en casa- incompetencia.
ción, la Sala debe examinar el ataque que contra Sobre el punto la tesis del 'fribunal es la de
él presenta el recurrente por aplicación indebida. que conforme al artículo único de la Ley 6~ de
Lo funda ·en el hecho de que el decreto no tiene 1946, aclaratoria del inciso ~Q del artículo 29
por base la norma citada, sino la contenida en de la Ley 6il de 1945, los profesores de enseñan-
za secundaria se hallan vinculados a la admi- tanto, el ad quern ha debido revocar la sentencia

nistración por contrato de trabajo. La misma de primer grado, y de acuerdo con el artículo 29
vinculación existe -agrega- por mandato del del Código de Procedimiento Laboral, declararse
artículo 49 del Decreto 2127 de 1945, pues la imp~dido para conocer del negocio, ya que no
educación pública a cargo del Estado es empresa existe contrato de trabajo entre el Departamen-
susceptible de ser manejada por un particular, to y los profesores de enseñanza secundaria.
évento en que el citado precepto dispone que la Observa la Sala:
relación laboral entre ,el servidor oficial y la ad-
ministración se considera regida por un contrato La Ley 6lil de 1945 (inciso 29 de su art. 29) se
de trabajo. refiere a los servidores del ramo· docente oficial
y establece la forma de liquidar sus pensiones
El recurrente .combate la tesis del fallador en de jubilación.
estos términos :
La Ley 6lil de 1946, en su artículo único, aclara
La Ley 6~ de 1945 (art. 29, inciso 2Q) se re- el anterior precepto en cuanto al tiempo que
fiere a jubilación de los servidores del ramo do- debe toniarse en cuenta para liquidar la pensión
cente. Aclara ese precepto el artículo único de en referencia, agregando que el ordenamiento am-
la Ley 6lil de 1946 en varios aspectos, diciendo para a los profesores de enseñanza secundaria,
que dichos servidores, para efectos de prestacio- universitaria y normalista, sean o no de tiempo
nes sociales, se· consideran vinculados a ·la Ad- completo, que presten o hayan prestado servi-
ministración Pública por contrato de trabajo. cios con anterioridad a dicha Ley. Hasta aquí
Como se trata de ley aclaratoria, lo que ella dis- la aclaración. Sin embargo, el ordenamiento ex-
pone debe entenderse en relación con la jubila- presa que, para efectos de prestaciones sociales,
ción. En el supuesto de que comprenda toda cla- los nombrados profesores se considerarán como
se de prestaciones sociales, no sería aplicable al trabajadores vinculados por el nexo contractual
juicio, porque en éste se reclaman sueldos y no a que se refiere el artículo 19 de la Ley 6~ de
prestaciones. Es cierto que el articulo 79 de la· 1945. Este último aparte es una disposición nue-
Ley 24 de 1947 incluye primas, sueldos, boni- va y no simplemente aclaratoria. Desde luego,
ficaciones, etc., pero fue derogado por el estatuto tal cir.cunstancia no le resta valor al precepto
procesal del trabajo. ·como expresión de la voluntad legislativa. Con-
Tampoco es el caso del artículo 4Q del Decreto viene sí destacar que mediante tal previsión se
2127 de 1945. El Tribunal lo aplica indebida- incluye a los servidores del ramo docente en ella
mente, porque la enseñanza secundaria no es relacionados, ligados a la administración por el
institución fundada por el Departamento con álÍi- vínculo contractual de trabajo, aunque única-
nío de lucro, como lo pudiera hacer un particu- mente en relación con prestaciones sociales.
lar, sino un servicio púbhco, que presta obliga- . El ordenamiento en examen, más que una re-
toriamente como persona de derecho público. gla Q.e competencia, es normativo de una si-
Por el hecho. de que un particular pueda fundar tuación jurídica. El precepto manda regir la re-
un establecimiento de enseñanza secundaria, lación laboral entre el empleado oficial y la ad-
como lo hace un Departamento, no sé deduce ministración pública por el contrato de trabajo.
que sea aplicable la norma del decreto. Lo que Con todo, existe estrecha relación entre la pre-
ésta quiso decir fue que si los Departamentos, visión legal y la competencia, pues basta la pre-
rebasando sus funciones en relación con el ser- sencia del contrato de trabajo para que de éste
vicio público a su cargo, se dedican a empresas surja como consecuencia necesaria el fenómeno
susceptibles de ser financiadas y ntanejadas por procesal de la .competencia. Así las .cosas, toda
particulares, sus empleados no quedaban cobi- acción que se derive directa o indirectamente de
jados por el fuero que la Constitución les da la relación contractual de trabajo queda some-
en su autonomía, como entidades de derecho pú- tida al conocimiento de la justicia laboral., Se
blico, pero no como comerciantes o industriales, presta el canon legal para esta interpretación,
de acuerdo con el artículo 32 de la Carta. La frente a lo que dispone el artículo 29 del Código
cuestión es a la inversa : no es que a los Depar- de Procedimiento Laboral. No resulta, pues, ma-
tamentos les dé, al crear establecimientos de en- nifiesto el quebranto de la disposición contenida
señanza secundaria, por invadir actividades pri- en el articulo único de la J..Jey 6lil de 1946.
vadas, sino que los particulares, con ánimo de La glosa de que el fallador infringió el artícu-
lucro y para llenar los vacíos q¡;¡.e aquéllos delo 79 de la Ley 24 de 1947, que el propio recu-
jan, fundan establecimientos de esa clase, como rrente considera derogado por el estatuto pro-
se los permite la Constitución ( art. 41) .. Por cesal del trabajo, criterio que la Sala comparte y
~e conforma a"' decisiDnes suyas al respecto, no atribuye a la justicia del trabajo exclusivamen-
es aceptable. Por lo demás el ad quem no lo tuvo te el conocimiento de los litigios originados en
en cuenta, de manera que si no operó en cuanto el contrato de trabajo, de modo que se le supri-
a la definición de la competencia, mal ha podi- me la facultad de decidir de los que se susciten
do violarlo por aplicación indebida ni por nin- entre la administración pública y sus servidores,
- gún otro -concepto. para respetar una situación de hecho inmodifi-
El artículo 49 del Decreto 2127 de 1945 esta- cable, que obliga por ahora a conservar un fuero
blece la regla general de que las relaciones entre especial que aquélla tiene ; de modo qu.e sólo co-
los empleados públicos y el Estado (Nación, De- nocerá la jnrisdicción del trabajo de los litigios
partamento, Municipio) no constituyen contra- entre esa administración y stts trabajadores,
tos de trabajo, a menos que se trate : a) De la cnando enfre ella y ésto.s exista 1m vet·dadero
construcción o sostenimiento de las obras pú- contrato de trabajo". (Subraya la Sala).
blicas ; b) O de empresas industriales, comer- El Trib1:1nal llegó a la conclusión, con funda-
ciales, agrícolas o ganaderas que se ·exploten con mento en los textos legales de 1945 y-1946 que
fines de lucro, o ·e) De instituciones idénticas aplica en la sentencia, que las relaciones entre
a las de los particulares o susceptibles de ser....-- los litigantes dieron origen a un contrato de tra-
fundadas y manejadas por éstos en la misma bajo. Si el supuesto de hecho se halla contempla-
forma. En los eventos relacionados surge entre do en la norma de competencia contenida en el
los nombrados sujetos un vínculo contrac_tual de artículo 29 del Código de Procedimiento Labo-
trabajo. · ral, no puede hablarse, como lo hace el recurren-
El Tribunal colocó el caso de autos dentro te, de aplicación indebida de la citada disposi-
de la excepción prevista en el literal e) de la ci~. -
enumeración contenida en el párrafo anterior.
Es hecho notorio en el país que al lado de los El cargo no es viable, y se desecha.
establecimientos docentes_ atendidos por las en- A mérito de lo expuesto, la Corte Suprema de
tidades de derecho público, existen planteles Justicia, Sala de Casación Laboral, administran-
particulares de la misma clase en todos los grados do justicia en nombre de la República de Co-
de la enseñanza, como lo anota la sentencia. Lue- lombia y por autoridad de la ley, no casa la sen-
go su concepto no resulta desacertado. Los ar- tencia recurrida, dictada por el Tribunal Supe-
gumentDs_ del r-ecurrente. no tienen, por consi- rior del Distrito Judicial de Medellín.
guiente,, el mérito de infirmarlo.
Sobre la base de que las relaciones laborales Sin costas en· el i·ecurso.
de que se trata no dieran lugar a un contrato de
trabajo entre las partes, afirma el recurrente Publíquese, n:otifíquese, cópiese, insértese en
que el fallador quebrantó, por indebida aplica- la Gaceta Jud1:cial, y devuélvase el expediente
ción, el artículo 29 del Códigó de Procedimiento al Tribunal de origen:
Laboral, a vista del cual ia jurisdicción del tra-
bajo conoce de todo conflicto jurídico qne ema- Lttis Alberto Bra-vo, Roberto de- Znbiría C.,
ne directa o indirectamente del contrato laboral. Lttis Fernando Paredes, José J oa.qnín Rod-rí-
Es oportuno transcribir lo que sobre 'el tema g-uez.
dijeron los redactores del estatuto procesal: ''Se Vicente 111 e.fía- Oson'o, Secretario.
'·
IC1UlLlP' A ICON'JL'JRAIC'JL'1UAIL Y IC1UlLlP' A JEX'JL'JRACON'JL'JRAIC'JL'1UAIL Jl)JEJL lP' A'JL'JRONO. -IFAILILO
IINlffiliJBII'JL'OJRIIO Y lFAILILO Jl)JE IFONDO. -!CASOS lEN Q1UlE lES ADMII§~JIJBILJE lEIL JRJEIC1UJR§O
Jl)JE IC.ASAICliON ICON'JL'JR.A UN lFAILILO IINlffiliJBli'JL'OJRJII(D lP'OlR IINICOMlP'lE'JL'lENICliA
'
:n.. Si en perjuicio se causa por hecho del patrono o de sus dependientes ajeno a na renación
laboran, no es na lley del t:rabajo sino na pertinente den derecho c.o~ún la que tutela na re-
clamación indemnizatoria. Examen de angu nas reglas .contenidas en e! artícullo :ll.2 de na
Ley 6' de 1945. Se p1recñsa en sentido del úntimo inciso del literal b) deR referido artñcu-
llo 12. - 2 .!Casos en que no es pertinente dictar faUo inhibitorio sino decidir de fondo. !Bas-
ta la invocación del .contrato de trabajo como fuente de llas obligaciones que se recnaman
para determinar la competencia del JTuez lLaborat Si de ·nas pruebas aducidas resulta que
en contrato es de naturaneza ótistinta, la consecuencia no puede ser una dedaración inhi-
lbitoria sino· e] réchazo de na acción. lLa condusión es la misma si la fuente es una rela-
ción no gobernaóta por lla ley laboral Son cuestione-s distintas na competencia y el deR"echo
cuya tu.della se pretemlle. ICuanóto se trata de fallo con dedaración de incompetencia, estima
lla Salla que debe examinar si era pertinente, pues si así no ocurre, exduírlo dell recur-
so extraordinario impXicaría na prevalencia óte lla forma sobre en fondo. Si la decisión acu-
saóta tennina con decllaración de incompetencia, no siendo el caso, es pertinente la censul'a
en casación poll" na call.Usan pll"imera. lEn este evento, infinnada na sentencia, habría lugar a
fallllo de fondo.
l. Consideró el ad quem que la acción plena- no combate la estimación de la sentencia, según

ria de perjuicios que el actor ejercita· no se fun- la cual, si lo que se pretende es la reparación
da en ninguna de llas dos hipótesis a que se ordinaria de perjuicios por culpa extracontrac-
refiere el artículo 12, literal b), inciso último, de tual, la acción no tiene asidero en dicho con-
la !Ley s• de 1945, simo en responsabilidad civil trato, aun de manera indirecta. lP'ara la Sala no
por culpa extracontractuall, evento en que la es desacertado el juicio del 'I['ribunal. lEs claro
acción reparadora excluye la competencia de la que si el perjuicio se causa por hécho del pa-
justicia del trabajo para su conocimiento, dan- trono o de sus dependientes, ajeno a la relación
do a entender que le corresponde definirla a la de trabajo, no tutela el derecho a la indemniza-
justicia ordinaria civil. lP'or consiguiente,- si el ción la ley del trabajo sino la pertinente· del de-
juicio del Tribunal es equivocado, como lo sos- recho común. lEn este evento, corresponde el
tiene el recurrente, t.ratariase no sólo de falso conocimiento de la .acción ordinaria de perjui-
· entendimiento de un precepto de la ley procesal cios a la justicia civil.
del trabajo (art. 2Y), sino. de infracción por igual
Aunque lo expuesto basta· para el rechazo del
concepto de la norma citada de la lLey 6"' ·de
cargo, conviene agregar lo siguiente: el patrono
1945.
puede incurrir en culpa contractual o extracon-
lEntiende el acusa.dor que la norma procesal . tractual. lEn el primer caso es responsable de la
mencionada abre la puerta a la justicia cllel t~- indemnización plenaria de perjuicios por virtud ---.
bajo para el conoci:miento de cualquier litigio, de lo dispuesto en el artículo 11 de la !Ley s•
si tiene por fuente el contrato de trabajo, pero _ de 1945; ·en el segundo, por mandato de los ar-.
tículos 2341 y 2347 del Código Civil. No es una cumba al trabajador, pues iría ·contra la lógica
excepción al· principio contenido en el artículo que el deudor acredite su propia culpa. Regula
11 de la Ley 6'!- lo dispuesto en el 12, literal b) , · claramente la norma en exam~n la distribución
inciso último de esa ley, ya que el hecho de- de la carga probatoria. Se explica 'que así hu-
terminante del perjuicio no tiene ocurrencia biera procedido por la circunstancia. de que,
extracontrato, sino durante la vida ·de la rela- cuando se trata de indemnización tasada, no
ción laboral. entra en juego la culpa del empresario y, por
Para la mejor inteligencia del punto, convie- tanto, pesa sobre el asalar!ado la carga de acre-
ne deten"erse en el examen de algunas reglas del ditarla, ya que la responsabilidad de aquél, en
artículo 12 de la lLey 6'!-, tal caso, se funda en el riesgo creado. ·
]En la demanda inicial fue invocada la del 2. ·lEn atención a que el ·rano del Tribunal no
último inciso del literal b), de este tenor: "lEn es definitivo, pues se abstuvo de decidir la litis
los casos de enfermedad profesional y de acci- en el fondo, hipótesis en que el recurso es in-
dente de trabajo por culpa comprobada del pa- aceptable, según jurisprudencia de. la corpora-
trono, el valor de la indemnización se descon- ción, debe la Sala exponer las razones que tuvo
tará de la condenación ordinaria de perjuicios". para su admisión y estudio. ·
lLa regla del literal a) impone al patrono la JEl libelo inicial ejercita la acción ordinaria
obligación de indemnizar el accidente de tra- de perjuicios, como lo expresan las súplicas del.
bajo, y la del literal b), inciso 19, la de indem- petitum. La del literal a) solicita la condena al
nizar la enfermedad profesional. !El Importe de pago . de aquéllos a causa de lesiones sufridas
la prestación, en uno y otro caso, lo fijan las por el actor en accidente imputable a culpa de .
correspondientes tablas de. valuación de Inca- la enti~ad demandada. La del literal e) dice
pacidades, que el Qobierno debe elaborar mien- textualmente: "Que al fijar el monto de la in-
tras el Congreso las adopta (incisos 29 y 39 del demnización se tengan en cuenta las deduccio-
literal b). Se anota que las tablas fueron esta- nes de que habla el último inciso del ordinal b)
blecidas por el Decreto 841 de 1946, entre otros. del artículo 12 de la Ley 6'!- de 1945, si fuere el
Fijan. las' tablas el valor de .la indemnización caso". !Hlay lugar a. las deducciones cuando el
según el grado de incapa~.:ldad del trabajador, trabajador ha sufrido accidente de trabajo por
resultante de la enfermedad profesional o el enfermedad profesional, por lo cual debe lmten-
accidente de trabajo. derse que la pretensión del actor tiene por base
Aunque la jurisprudencia ha tenido oportuni- la citada disposición. No lo estimó así el fallo
dad de señalar el alcance de. la disposición legal del ad quem, pues en su opinión, la pretensión
antes transcrita, no sobra indicar con precisión, no se funda en ninguna de las dos hipótesis a
por vía de doctrina, su recto sentido. lLa Sala la que se refiere la previsión legal en cit~, ·sino en
concreta así: hecho constitutivo de culpa extracontractual •.
evento en que la responsabilidad se rige por las
19 En caso de accidente de trabajo o de en- normas pertinentes del Código Civil. lLo llevó
fermedad profesional, la responsabilidad del pa- a esta conclusión la circunstancia de que no
trono ho se limita al pago de la inderimización - encontró exacta conformidad entre la acción y
tasada por la ley, sino que responde también la causa petendi, pues de algunos de los hechos
del monto de los perjuicios causados si el ac- de la demanda inicial puede deducirse que no
cidente o la enfermedad provienen de su culpa. se trata de- accidente de trabajo sino de enfer-
Sin esa advertencia podría creerse que la obli- medad común u ordinaria. Así las cosas, lo pro~
gación patronal se concretaba a la reparación cedente habría sido la decisión de fondo, pues
del perjuicio prefijado por la ley. si los hechos no convienen a la acción, hay lu-
29 Cuando hay lugar a la indemnización or- gar a la desestimación de ésta. El fallo ha de-
dinaria de perjuicios en el caso que se contem- -bido ser, pues, de mérito, con alcance de cosa
pla, no concurre con ella la tasada por la ley, juzgada material, y no simplemente inhibitorio,
sino que del importe de aquélla debe descontar- con efectos de cosa juzgada formal.
se el valor de ésta. Cuando se invoca el contrato de trabajo como
39 lEn la misma hipótesis a que alude el pun- fuente de las obligaciones. reclamadas, basta esa
to anterior, incumbe al trabajado~ la prueba de afirmación para determinar la competencia del
la culpa patronal. Si el perjuicio total tiene por Juez del Trabajo. lEn el presente juicio se cum-
causa la "culpa comprobada del patrono", es plió esa exigencia. Si de las pruebas aducidas
obvio que la demostración de su existencia inal pro~:;;o resulta lj.ue eJ 99"iri!-~O ~.S de .Qatur~~<- .
552. GACETA JUDICIAL Nos. 2261, 2262, 2263 y 2264
leza distinta (qlle obra, por ejemplo), la conse- cisión, e¡¡to es, a fallo de fondo, a diferencia de
cuencaa no ]lllllede ser unm declaración inhlbito- lo que en situación igual ocurre en el proceso
ria sino el rechazo de la mcción. Si lm fuente· civil.· lEn' éste el pronunciamiento seria rescin-
de ésta no es una relmción jurídica gobernada dente, dando lugar al reenvío, ya que la l[)orte
por lm ley del rmmo sino, v. gr., _la culpa aquí- se limita a declarar el estado en que quede el
liana, la conclusión es la misma, como antes se juició para qüe el segundo grado dicte nuevo
anotó. JP'ara prestar la jurisdicción no es perti- fallo.
nente averiguar si la acción ejercitada se la • !La estructura diferente que en los dos procesos
otorga ai actor· el derecho objetivo, a menos que tiene la cuestión en estudio y, sobre todo, sus
la ley exija la prueba de lm legitimación para consecuencias, impone a la casación laboral es-
obrar, como ocurre en el proceso de ejecución, pecial consideración. Si so pretexto .de que no
donde tal requisito, como la presentación del son acusables ante ella sino los pronunciamien-
título que demuestre la obligación con canidad tos de fondo, se exime de revisar el juicio den
de exigible, son presupuestos de admisibilidad ad quem, adoptando la línea de menor resisten-
de la demandm. Son cuestiones distintas la com- cia, esto es, la de declarar el recurso inadmisible,
petencia y el derecho cuya tutela se pretende. el comportamiento podría prestarse a la critica
IEI primer factor constituye un presupúesto tllel de que prohija lesiones al derecho con desme-
juicio, indispensable para ia debida <:onstitución dro de la justicia. lEn efecto, lo que las partes
de la relación procesal; el segundo, un presu- pretenden al solicitar la tutela judiciaU es una
puesto de la pretensión, regido por ei cllerecho decisión jurisdiccional de mérito, no una reso-
máterial en las acciones de concllena. lución sobre el proceso, significación que tiene
IHiay lugar al rechazo elle la cllemanclla por in- el fallo con declaración de incompetencia. IEU de
competencia cuando a na justicia iabor'i'U se pide esta índole deja la litis imprejuzgadm; pues nada
la decisión elle una relación jurídica, con base decide sobre ella. Jil.utoriza, por tanto, la reno-
en fuentes distintas cllel contrato de trabajo, o vación del juicio, en busca de nueva sentencia
los de otra índole adscritos a aquélla por la Uey. definitiva, ya que ia actividad realizada no an-
lEn el supuesto de que por Inadvertencia se ad- canzó a consumar la jurisdicción. lFrente a una
mita nm' demanda y prosiga el juicio hasta la situación como Ua descrita, la justicia no cum-
sentenclm, es elle recibo un pronunciamiento in- ple su misión, pues dilata la decisión definitiva
hibitorio. del litigio y grava a las partes con el aumento
l[)uancllo se trata de fallo con declaración de en los gastos. !El legislador ha querilllo que la
incompetencia, estima la Sala que debe exami- justicia del trabajo se administre con pronti-
nar si era pertinente, pues si asñ no ocurre, tud. !La materia a ella. confiada responde a exi-
excluírlo del recurso extraordinario implicaría gencias de orden público, característica domi-
la prevanencia de la forma sobre el fondo. §1 nante del derecho socian. Jil. esta orientación se
la l[)orte se atiene a no resuelto por el 1/allador, ajusta el reglamento del proceso laboral.
sin analizar sus fundamentos~ quedaría al ar-
.bitrio· de éste sustraer den recurso nas sentencias
que culminen con declaración inhibitoria, lo cual Corte Suprema de Justicia.- Sala de Casación
conduciría al quebranto de la ley. Laboral.- Bogotá, D. E., catorce de noviem-
&demás, no pueden perqjlerse elle vista estas bre de mil novecientos sesenta y dos.
consideraciones.
(Magistrado ponente, doctor José Joaquín
lEn el proceso civil es motivo de casación el
Rodríguez) .
hecho die que "el 'll'ribunaR se abstenga de co-
nocer de un asunto de su competencia y dle-
Rafael Correa Estrada, por .medio de apode-
claráncllolo así en el fallo" (art. 520, numeral 7~
rado, promovió juicio ordinario contra la enti-
del l[)ódigo Judicial).
dad denominada ''Empresas Públicas de Mede-
lEn el proceso l.aboral no existe la misma cau~ llín", para que por sentencia fueran condenadas
sal de casación, pues, por regia general, excluye a pagarle: a) Indemnización ordinaria de per-
el recurso por vicios de actividad o errores in juicios por las lesiones que sufrió cuando ejer-
procedendo. Sin .embargo, si la decisión acusada cía el cargo de Ingeniero de la Central Hidro-
termina con deciaradón de incompetencia, no eléctrica de Riogrande, imputables a culpa del'
siencllo el caso, es pertinente la censura en ca- patrono ; b) El valor de los perjuicios morales
sación por la causal primera. lEn este evento, y materiales de que trata la petición anterior en
lnflrmada la sentencia, habría llllgar a su i'CS- la cuantía que se determine en el juicio, o la que,
Nos. 2261, 2262, 2263> y 2264 GACETA JUDICIAL 553
en su defecto, ·se fije en incidente posterior. ral y material. Las Empresas Públicas de Mede-
Solicita que del monto de la indemnización ple- llíu, patrono sustituto del Municipio del mismo
naria se haga la deducción de que habla el ar- nombre, son responsables de las obligaciones de-
tículo 12, último inciso del ordinal b) de la Ley mandadas. El actor le solicitó a las Empresas
6~ de 1945, si fuere el caso, y asimismo la con- el reconocimiento de la indemnización por mer-
dena en costas de la parte demandada. En sub- ma de la capacidad laboral, reconociéndole la
sidio de la petición del literal a) pide que las exigua suma de $ 5.100.00 en diciembre de 1958.
Empresas sean condenadas a pagarle la indem- También le pidió el reconocimiento de los per-
- nización por merma de capacidad laboral a cau- juicios materiales causados por la lesión, que
sa de las lesiones y del accidente que sufrió al las Empresas le negaron por estimar que el re-
servicio de ellas. clamo tenía un carácter eminentemente civil.
En resumen, dicen los hechos fundamentales En derecho fundó•las peticiones en las Leyes
de la demanda: Rafael Correa Estrada prestó 57 de 1915, 133 de 1931, 6l¡\ de 1945 y 64 de
servicios personales, primero al Municipio de 1946, los Decretos 800 de 1932, 2127 de 1945
Medellín, en. su Empresa de EnergÍa Eléctrica, y 2557 de 1946, y en los artículos 1604, 2143 y
y después a la entidad autónoma "Empresas· Pú- concordantes del Código Civil, y al'gunos acuer-
blicas de Medellín ", como Ingeniero en la Cen- dos del Concejo Municipal de Medellín.
tral Hidroeléctrica de Riogrande; cumplió la T_;a respuesta a la demanda acepta 'la vincu-
labor, sin solución de ·COntinuidad, desde el 23 lación contractual, la sustitución patronal y la
de' abril de 1952 hasta el 25 de septiembre de enfermedad que alega el actor, aclarando que se
J 957. Devengó diversos sueldos hasta alcanzar el le presentó en su casa de habitación y que sus
de $ 1.700.00 mensuales al terminar el contrato. consecuencias no tuvieron por causa la culpa
En las horas de la noche del 27 de mayo de 1955, que imputa· a las Empresas. Se opuso a su pros-
cuando dormía en el lugar de trabajo, sufrió la peridad y, en cuanto a excepciones, adujo las
dislocación del hombro derecho. Al presentarse de inepta ·demanda, pago e inexistencia de la __
el accidente, el facultativo de las Empresas, doc- obligación. "
tor IVán Rendón Pizano, mediante esfuerzos E¡ juicio siguió su curso conforme al trámite
br)lscos y violentos, alargó el plexo braquial de que le· es propio, y terminó por sentencia del
la mano derecha del paciente, quien notando que 27 de enero de 1960, absolutoria de la entidad
no sentía dolores ni sensación en el brazo, con- demandada, previa declaración de no hallarse
sultó de nuevo al médico. Trasladado por orden probadas las excepciones propuestas. Se abstuvo
de éste a Medellín, fue atendido por varios esde la· condena en costas.
peciálistas, y luego de un tratamiento intenso el Apelaron ambas partes. La sentencia deciso-
brazo siguió atrofiado. En tales condiciones fue ria del recurso de alzada, proferida por la Sala
enviado a los Estados Unidos por cuenta del-Mu- Laboral del Tribunal Superior de Medellín, con
nicipio de Medellín, quien cubrió únicamente el fecha 4 de ,mayo de 1960, revocó la del inferior,
70% de los gastos _de viaje y trafamiento, y, ade- declarando que la justicia laboral es incompe-
más, los sueldos durante el tiempo de la inca- tente para conocer de la acción principal. Res-
pacidad. Regresó de los Estados Unidos a los . pecto de la subsidiaria declaró probada la ex-
tres meses, en las precarias condiciones de salud cepción perentoria temporal de petición de modo
en que se había ido, no obstante lo cual continuó indebido. Tampoco hizo condena en costas.
su trabajo al servicio del patrono, hasta el 25 Recurrió en casación el demandante. Coílce-
de septiembre de 1957, fecha en que fue despedi- dido, admitido y tramitado el recurso en legal
do por éste. La intervención y el tratamiento del forma, ha llegado la oportunidad de decidirlo.
médico, doctor Rendón Pizano, fue descuidado e
imprudent~, debido a su inexperiencia, y, por La demanda de casación.
tal motivo, ha perdido su brazo derecho. El de-
inandante es ingeniero mecánico especializado y Aspira a que la Corte case la sentencia del acl
ha ejercido destacados empleos con magnífico quem en cuantó declara la incompetencia de la
sueldo; ocupa una alta posición social y con los justicia labor:af para la definición de la litis y,
ingresos de la profesión atendía a las necesi- e1i su lugar, la resuelva de fondo, condenando
dades de su hogar. A causa de la enfermedad no a las Empresas a los perjuicios reclamados por
puede ejercer normalmente su profesión y ha el actor, ocasionados por culpa de uno de los
tenido que someterse a ·desempeñar modestos · empleados de aquélla.
cargos con bajos sueldos. La afección al brazo Con base en la causal primera de casac!ón
derecho le ha ocasionado perjuicios de orden mo- formula un ·solo cargo, el de violación directa,
por errónea interpretación, del artículo 29 del ladas, pues su radio de acción, abarca regiones
Código de Procedimiento Laboral y, en conse- más amplias, ·Comprendiendo aun las de derecho
cuencia, quebranto de los artículos 12 [inciso 59, común que interfieran la relación laboral. Con-
ordinal b) de la Ley 6:;\ de 1945], 19 y 26 del De- cluye el recurrente con la afirmación de que el
creto 2127 del mismo año, y los at·tículos 2341, quebranto de la norma legal antes citada, llevó
2343 y 2347 del Código Civil, por falta de apli- al Tribunal a la violación de las demás que cita
cación. en el cargo.
En sustentación del cargo arguye .el recurren- Por su parte sostiene el apoderado de .}a parte
te: opositora que si el Tribunal tuvo la convicción
de que la acción no proviene de manera directa
Entiende el Tribunal que los únicos conflictos o indirecta de la relación laboral, no puede pre-
que indirectamente se derivan del contrato de dicarse infracción del artículo 29 del Código de
trabajo son los que provienen ele la violación Procedimiento lJaboral, rectamente interpretado
ele las garantías consagradas en el artículo 26 por aquél.
del Decreto 2127 de 1945, y los que tienen por Luego de transcribir la norma del artículo 12,
causa enfermedades profesionales o accidentes inciso 59, ordinal b) de la Ley 6:;\ de 1945, afir-
de trabajo producidos por culpa del patrono o ma que es una disposición específica para casos
sin ella, quedando sujetas las demás controver- de accidentes de trabajo y enfermedades pro-
sias a las normas del derecho civil. La tesis no fesionales, y nada más lejos en este negocio que
es a.ceptable, porque la tutela del trabajador exi~ la· posibilidad de que el lamentable traumatis-
ge que las reglas del derecho común se apliquen mo del a.ctor sea un accidente de trabajo o una
al contrato de trabajo. En punto a indemniza- enfermedad profesional. Aquél dijo en el hecho
ción de perjuicios por culpa del patrono no 7f> de la demanda, que la luxación del brazo
cabe distinguir, como lo hace el fallador, entre ocurrió cuando dormía, al paso que el médico
accidente de trabajo propiamente dicl1o y lesio- tratante manifiesta que se presentó hallándose
nes de otra especie, desde que el hecho gene- el paciente en estado de beodez. De otro lado, la
rador tenga origen en el menciona.do contrato. enfermedad que alega el demandante tampoco es·
La pretensión de reparación de perju}ciÓs con profesional. No siendo, pues, aplicable al ·caso
base en la culpa de un empleado del patrono no debatido el precepto legal, mal ,pudo haberlo
implica desplazamiento del problema laboral al violado el Tribunal.
campo del derecho común, como lo ha sostenido No sobra advertir -agrega el opositor- que
la casación del trabajo. En las instancias no se no se ba demostrado en autos culpa de las Em-
ha discutido que las acciones propuestas tuvie- presas ni relación de causalidad entre el daño
ron su fundamento en hechos ocunidos durante sufrido por el actor y acción u omisión del pa-
la ejecución del eontrato. Por tal motivo la com- trono. El ingeniero Correa padeció una enfer-
petencia de la justicia laboral comprende tam- medad común, la luxación de un brazo, tratada
bién las controversias que se extiendan o emanen corréetamente por el médico de la entidad de-
de la indicada relación jurídica, de acuerdo con mandada. Después de un año ele abandono y des-
el artículo 55 del Código Sustantivo del Tra- cuido en el tratamiento (culpa del demandante)
bajo, que sustituyó el 19 del Decreto 2127 pre- aparece una lesión definitiva de los nervios y los
citado. La indemnización por el accidente. ocu- . músculos, y se preguntan los médicos que vie-
rrido al demandante es una obligación que al ron al paciente, sin darse respuesta positiva, si
patrono impone la ley y no el contrato, derivada rl daño fue__!;-ª.Usado por la luxación o por la
del deber de protección y seguridad de que trata operación, de donde resulta que no hubo culpa
el artículo 56 del Código Sustantivo del Trabajo, del médico que llevara a la responsabilidad in-
aplicable por analogía a las relaciones de tra- directa de las Empresas, ni hay relación de cau-
bajo con los servidores oficiales. Incurrió, pues, salidad entre la acción del médico y la lesión pa-
el sentenciador en violación del artículo 29 del tológica.
Código de Procedimiento Laboral, por errónea Se considera :
interpretación. El yerro proviene de darle a la
expresión '' confli.ctos jurídicos que se originen La .competencia.
del contrato de trabajo directa o indirectamen-
te", un significado que no tiene, restringiendo . Dice el artículo 2Q del estatuto procesal del
su campo de aplicación. Las controversias que se trabájo: -
funden directa o indirectamente en dicho con- "La jurisdicción del trabajo está instituí da
trato no pueden limitarse a las cláusulas estipu- para decidir los conflictos· jurídicos que se ori-
ginEm directa o indirectamente del contráto de Consideró el ad q1u'/m que la acción plenaria
trabajo". de perjuicios que el actor ejercita no se funda
De la errónea interpretación del texto legal en ninguna de las dos hipótesis a que se refiere
deduce el recurrente el quebranto de las demás el artículo 12, literal b), inciso último de la Ley
normas que cita en el cargo, por falta de apli- 6/,l de 1945, sino en responsabilidad civil por
cación. A lo cual observa la Sala que el ad quem culpa extracontractual, evento en que la acción
no le da al mandato significación distinta de la reparadora excluye la competencia de la justicia
que ofrece su tenor literal. Dice en efecto: para del trabajo para su ·Conocimiento, dando a en-
que la justicia laboral conozca de una litis de- tender que le corresponde definirla a la justicia
terminada se requiere el lleno de dos requisitos, ordinaria civil. Por consiguiente, si el juicio del
a saber : que las partes se hallen vinculadas por Tribunal es equivocado, como lo sostiene el re-
un contrato de· trabajo, y ''que la causa que curren te, trataríase. no sólo de falso entendí-
genera la controversia surja directa o· indirec- miento de un precepto de la ley procesal del tra-
tamente, de dicho contrato". bajo ( art. 29), sino de infracción por igual con:
cepto de la norma citada de la Ley 61il de 1945 ..
De los dos requisitos encuentra demostrado en
autos el primero, pues la relación jurídica entre En~iende el acusador que la norma procesal
el actor y la entidad administrativa demandada menciOnada abre la puerta a la justicia del tra-
E'fl de naturaleza ·Contractual, conforme al artícu- b_aj? para el conocimiento de cualquier litigio,,
· lo 49, in [1:ne, del Decreto 2127 de 1945. Resnecto SI tiene ·por fuente el contrato de trabajo, pero
del segundo anota la sentencia que el conflicto no combate la estimación de la sentencia, según
rntre los litigantes no se basa en violación por la cual. si lo que se pretende es la reparación
el-patrono de cláusulas del contrato, esto es, no ordinaria de perjuicios por culpa extracontrac-
proviene de éste de manera directa. Agrega que tual · la acción no tiene asidero en dicho contrato
rl vínculo tampoco es fuente indirecta de Ja Ji- aun de manera indirecta. Para la Sala no es des-
tis, porque ilo se deriva de infracción por el acertado el juicio del Tribunal. Es claro que si
patrono de garantías y derechos del trabajador el pérjuicio se causa por hecho del patrono o
consagrados en la ley. Las normas laborales apli- de sus dependientes ajeno a la relación de tra-
cables al caso -eontinúa la sentencia:_ son las bajo, no tutela el derecho a la indemnización la
anteriores al actual Código, las cuales estable- ley del trabajo, sino la pertinente del derecho
cen a cargo del patrono una obligación de se- común. En este everito corresponde el conoci-
guridad del empleado, cuyo quebranto se tradu- miento de la acción ordinaria de perjuicios a la
· ce en indemnización restringida por accidente justicia civil. · ·
de trabajo o enfermedad profesional, pero {mi- Aunque lo expuesto basta para el rechazo del
camente en los casos de que tratan el artículo cargo, conviene agregar lo siguiente: el patrono
12, literal b) de la Ley 61il de 1945, y el artícu- puede incurrir en culpa contractual o extracon-
lo 26, ordinal 29 del Decreto 2127 del mismo tractual. En el primer caso es responsable de la
año, siempre que el accidente o la enfermedad · indem.nización plenaria de perjuicios por virtud
provengan de culpa comprobada del patrono; . de lo dispuesto en el artículo 11 de la Ley 61il de
que sólo en tales casos la obligación de indemni- 1945; en el segundo, por mandato de los artícu-
zár perjuicios se entiende incorporada en todo los 2341 y 234;7 del Código Civil. No es una ex-
contrato laboral, conforme al artículo 19 del De- cepción al principio contenido. en el artículo 11
creto citado; que por tal motivo la justicia del ele la Ley 61il lo dispuesto en el 12, literal- b),
trabajo es hoy competente para conocer de la inciso último de esa Ley, ya que el hecho ele-
acción ordinaria de perjuicios, según el artículo terminante del perjuicio nó tiene ocurrencia ex-
29 del Código de Procedimiento Laboral, sién- tra contrato, sino durante la vida de la relación
dolo antes por virtud del artículo 21 de la Ley laboral.
64 de 1946, si aq"uéllos tienen por causa el acci- Para la mejor inteligencia del punto, convie-
dente de trabajo o la enfermedad profesional. ne detenerse en el examen de alrrunas rerrlas del
Pero que, como en el asunto litigioso los perjui- artíeulo 12 de la Ley 61il. o o
ciDs no se originan de enfermedad profesional En la demanda inicial fue invocada la del úl-
o accidente de trabajo sino de leyes civiles, la timo inciso del literal b), de este tenor: "En los
dacción no se deriva, ni siquiera indirectamente, casos de enfermedad profesional v de accidente
el contrato de trabajo, por lo cual la justicia de trabajo por culpa comprobada del patrono,
del ramo es incompetente para su decisión. ~ el valor de la indemnización se descontará de
La Sala observa: la condenación ord~naria de perjuicios".
La regla del liter.al a) impone al patrono la el fondo, hipótesis en que el recurso es inacep-
obligación de indemnizar el accidente de traba- table, según jurisprudencia de la corporación,
. jo, y la del literal b), inciso 19, la de indemnizar debe la Sala exponer las razones que tuvo para
la enfermedad profesional. El importe de la su admisión y estudio.
prestación, en uno y otro caso, lo fijan las co- . El libelo inicial ejercita la acción ordinaria
rrespondientes tablas de valuación de incapaci- de perjuicios, como lo expresan las súplicas del
dades, que el Gobierno debe elaborar mientras petitum. La del literal a) solicita la condena al
el Congreso las adopta (incisos 29 y 3Q del lite- pago de aquéllos a causa de lesiones sufridas por
ral b). Se anota que las tablas fueron estableci- el actor en accidente imputable a culpa de la
das por el Decreto 841 de 1946, entre otros. Fijan entidad demandada. I.Ja del literal e) dice· tex-
las tablas el valor de la indemnización según el tualmente: ''Que al fijar el monto de la indem-
grado de incapacidad del trabajador, t'esultante nización se tengan en cuenta las deducciones de
de la enfermedad profesional o el accidente de que habla el último ip.ciso del ordinal b) del
trabajo. artículo 12 de la Ley 6~ de 1945, si fuere el
Aunque la: jurisprudencia ha tenido oportu- caso''. Hay lügar a las deducciones cuando el
nidad de señalar el alcance de la disposición le- trabajador ha sufrido accidente de trabajo o en-
gal antes transcrita, no sobra indicar con pre- fermedad profesional, por lo cual debe enten-
cisión, por vía de doctrina, su recto sentido: La. derse que la pretensión del actor tiene por base
Sala la concreta así : la citada disposición. No lo estimó así el fallo
1Q En caso de accidente de trabajo o de en- del ad q1wrn, pues en su opinión la pretensión
fermedad profesional, la responsabilidad del pa- no se funda en ninguna de las dos hipótesis a
trono no se limita al pago de la indemnización que se refiere la previsión legal en cita, sino en
tasada por la ley, sino. que responde también del hechos -constitutivos de culpa extracontractual,
monto de los perjuicios causados si el accidente evento en que la responsabilidad se rige por las
o la enfermedad provienen de su culpa. Si_n esa normas pertinentes del Código Civil. Lo llevó
advertencia podría creerse que la obligación pa- a esta conclusión la circunstancia de que no en-
tronal se concretaba a. la reparación del perjui- contró exacta conformidad entre la acción y la
cio prefijado por la ley. causa petendi, pues de algul).OS de los hechos de
2Q Cuando hay lugar a la indemnización ordi- la demanda inicial puede deducirse que no se
naria de perjuicios en el caso que se contempla, trata de accidente de trabajo sino de enferme-
no concurre con ella la tasada por la ley, sino dad -com1Ín u ordinaria. Así las cosas, lo proce-
que del importe ele aquélla debe descontarse el dente habría sido la decisión de fondo, pues si
valor de ésta. los hechos no convienen a la acción, hay lugar
a la desestimación de ésta. El fallo ha debido
39 En la misma hipótesis a que alude el punto ser, pues, de mérito, con alcance de eosa juzgada
anterior, incumbe al trabajador la prueba de la material, como lo fue el del Juzgado a q1w, y no
culpa patronal. Si el perjuicio total tiene por can- simplemente inhibitorio, con efectos de cosa juz-
sa la "culpa comprobada del patrono", es obvio gada formal.
que la demostración ele su existencia incumba
al trabajador, pues iría contra la lógica que el Es oportuno observar lo siguiente:
deudor acredite su propia culpa. Regula clara- Cuando se invoca el contrato de trabajo como
mente la norma en examen la distribución de la fuente de las obliga.ciones reclamadas, basta esa
carga probatoria. Se explica que así hubiera pro- afirmación para determinar la competencia del
cedido por la circunstancia de que, cuando se Juez del Trabajo. En el presente juicio se cum-
trata de indemnización tasada, no entra en jue- plió esa exigencia. Si de las pruebas aducidas al
go la culpa del empresario, ni, por tanto, pesa proceso resulta que el contrato es de naturaleza
sobre el asalariado la earga de acreditarla, ya distinta (de obra, por ejemplo), la co:t;J.sccuencia
que la responsabilidad de aquél, en tal caso, se no puede ser una declaración inhibitoria, sino el
funda en el riesgo creado: rechazo de la acción. Si la fuente de ésta no es
De todo lo expuesto se deduce que, dentro del una relación jurídica gobernada por la ley del
plano en que el Tribunal colocó al caso litigioso, ramo sino, v. gr., la culpa aquiliana, la conclu-
no incurrió .en infracción de los textos legales sión es la misma, como antes se anotó. Para pres-
que señala el acusador. Por tanto, el cargo no tar la jurisdicción no es pertinente averiguar si
prospera. ·la acción ejercitada se la otorga al actor el de-
En atención a que el fallo del Tribunal no es recho objetivo a menos que la ley exija la prue-
definitivo, pues se abstuvo de decidir la litis en ba de la legitimación para obrar, como ocurre
en el proceso de ejecución, donde tal requisito, se limita a declarar el estado en que queda el
como la presentación del título que 'demuestre juicio para que el segundo grado dicte nuevo
la obligación eón calidad de exigible, son presu- fallo.
puestos de admisibilidad de la demanda. Son La estructura diferente que en los dos pro-
cuestiones distintas la competencia y el derecho cesos tiene la cuestión en estudio, y, sobre todo,
cuya· tutela se pretende. El primer factor cons- sus consecuencias, impone a la casación laboral
tituye un presupuesto del juicio, indispensable especial consideración. Si so pretexto de que no
para .la debida constitución de la relación pro- son acusables ante ella sino los pronuuciamien-
. cesal; el segundo, un presupuesto de la preten- tos de fondq, se exime de revisar el juicio del
sión, .regido por el derecho material en las a.ccio- ad quern, adoptando la línea de menor resisten-
nes de condena. cia, esto es, la de declarar el recurso inadmisible,
Hay lugar al rechazo de la demanda por in- el comportamiento podría prestarse a la crítica
competencia cuando a la justicia laboral se pide de que prohija lesiones al derecho .con desmedro
la decisión de una relación jurídica con base de la justicia. En efecto, lo que las partes pre-
en fuentes distintas del contrato de trabajo, o ·tenden al solicitar la tutela judicial es una de-
los de otra índole adscritos a aquélla por la ley. cisión jurisdiccional de. mérito, no una resolu-
En el supuesto de que por inadvertencia se ad- ción sobre el proceso, significación que tiene el
mita la demanda y prosiga el juicio hasta la sen- fallo con declaración de incompetencia. El de
tencia, es de recibo un pronunciamiento inhibí- ésta índole deja la litis imprejuzgada, pues nada
torio. decide sobre ella. Autoriza, por tanto, la reno-
Cuando se trata de fallo con declaración de vación del juicio, en busca de nueva sentencia
incompetencia, estima la Sala que debe examinar definitiva, ya que la actividad realizada no al-
si era pertinente, pues si así no ocurre, excluírlo canzó a consumar la jurisdicción. Frente a una
del recurso extraordinario implicaría la preva- situación como la descrita, ·la justicia no cumple
lencia de la forma sobre el fondo. Si la Corte se su misión, pues dilata la decisión definitiva del
atiene a los resuelto por el fallador, 'sin analizar litigio y grava a las partes con el aumento en
sus fundamentos, quedaría al arbitrio de éste los gastos. El-legislador ha querido que la justi-
sustraer del recurso las sentencias que culminen cia del trabajo se administre .con prontitud. La
con declaración inhibitoria, lo cual conduciría materia a ella confiada responde a exigencias de
al quebranto de la ley. orden público, característica dominante del de-
Además, no pueden perderse de vista estas recho social. A esta orientación se ajusta el re-
consideraciones: _ glamento del proceso laboral.
En el proceso civil es motivo de casación el A mérito de .lo expuesto, la Corte Suprema de
hecho de que ''el Tribunal se abstenga de cono- Justicia, Sala de Casación Laboral, administran-
cer ele un asunto de su competencia y declarán- do justicia en nombre de la República de Colom-
dolo así en el fallo" ( art. 520, numeral 79 del bia y por autoridad de la ley, no casa la sen ten-
C. J.). . cía recurrida dictada por el Tribunal Superior
En el proceso laboral no existe la misma cau- del Distrito Judicial de Medellín.
sal de casa-ción, pues, por regla general, excluye
el recurso por vicios de actividad o errores in Costas a cargo de la parte recurrente.
procedendo. Sin embargo, si la decisión acusada
termina con declaración de incompetencia, no Publíquese, notifíquese, cópiese, insér'tese en
siendo el caso, es pertinente la censura en casa- ·la Gaceta J1td~:cial, y devuélvase el expediente
ción por la causal primera. En este evento, inal Tribunal de origen.
firmada la sentencia, habría lugar a su resci-
sión, esto es, a fallo de fondo, a diferencia de Luis Albedo Bravo, Rober·to de Zttbiría C.,
lo que en situación igual ocurre en el proceso Ln;s Fernamclo Paredes, José JoaqttínRodríg·uez.
civil. En éste el pronunciam,ento sería -rescin-
den te, dando lugar al reenvío, ya que la Corte V1:cente Mejía Osario, Secretario.
{1
COMlP'lENS&CliON JThlEIL 'lrll~AIB&.ITO JThOMJINJIC&IL 1l IFJESTIVO lE'N·-.lLO§ CASOS JThlE IL&-
JROJRJE§ Q1IJJE NO lP'1IJlEJThlEN §1IJSlP'lENJThlEJR§lE, COMO ILO§ VliA.lflE§ lFIL1IJVli&ILIE'S O M&-
JRli'lrliMO§
lEn los casos de labores que no pueden ser suspendidas, como los viaJes fluviales o maríti-
mos, no es ilícito que, en relación con el trabajo en dnas dominicales y festivos, lios COn-
tJratandes estipuden eli ¡,ago compensatorio en na fonna prevista en el ariñculo 184 del Cói!llñgo
§unstantñvo del Trabajo.
IEntre los preceptos que el recurrente señala to que ellos puedan pactar la compensación
como infringidos está el artículo 184 del Código prevista en el artículo 1.84 mencionado.
Sustantivo del Trabajo, disposición que regula
en forma especial el trabajo de los servidores Así las cosas, no comparte la Sala Ra aprecia-
ción del recurrente sobre ineficacia de la cláu-
del transporte fluvial o marítimo en los dias de
sula 2~ del contrato de trabajo escrito que obra
descanso remunerado. lEste tratamiento excep-
en autos, y que en lo pertinente dice: " ... IEsta
cional para los navegantes establecidos en el
remuneración compensada incluye y cubre la
Código Sustantivo del Trabajo tiene claros an-
totalidad del tiempo y del trabajo que sean ne-
tecedentes en disposiciones legales anteriores,
como son las lLeyes 57 de 1926, 72 de 1931 y el cesarias en el desempeño de su cargo, ya sea en
días hábiles o de descanso, en horas diurnas y
IDecreto 1278 de 1931, reglamentario de estas lLe-
nocturnas, lo mismo que todo el trabajo adicio-
yes. lEn esta última norma se dice en su artícu-
nid eventual que se presente y la de los días de
lo 11:
descanso obligatorio. Además, mientras se en-
"Cuando se trate elle una labor· que no pueda cuentre en ejercicio de sus funciones en la res-
suspenderse, como la de los viajes de navegación pectiva embarcación, ia compañía les suminis-
fluvial o marítima, en que el personal no pueda trará alimentación a bordo del barco o remol-
tomar el descanso en el curso de una o más cador. !Para los efectos del artículo 129 del
semanas, se acumularán los días de descanso Código Sustantivo del Trabajo, se estima el va-
en la semana siguiente a la terminación de la lor de esta alimentación en la suma de $ 30.00
labor, o se pagará la correspondñente indemni- mensuales".
zación en dinero, a opción del empleado u obre-
IDebido a las consideraciones anteriores, es por
ro". lo que la Sala no ha encontrado estructurado
Como se ve, se trata de una disposición que el ostensible error de valoración pll'obatoria que
en sus lineamientos generales es del mismo te- · alega el recurrente en relación con la cláusula
nor que el citado artículo 184. Ahora bien, si 2'1- cuestionada, que es el soporte pll'incipal de la
se habla de labores que no pueden suspenderse decisión impugnada. Y asimismo tampoco con-
por· su misma naturaleza, es obvio que esto lo sidera que haya habido infracción cllel artículo
saben las personas que vinculan a ellas sus ser- 43, citado por el casacionista, del Código Sus-
vicios. De modo que es usual y corriente que tantivo del Trabajo, por cuanto la referida esti-
aquéllas presten su trabajo; no sólo en días pulación contractual no con,tiene una renuncia
comunes, sino tambié:m en los dominicales y fes- de derechos reconocidos por la ley ni. vulnera el
tivos que se interponen en cada viaje. Cono- minlmo de garantías establecidas en favor del
ciendo esta situacñón los navegantes, no es ilíci- t~abajador.
Nos. 226i, 2262, 2263 y 2264 GACETA JUDICIAL 559
Co1'te 8u,prema de J·ust·ic-ia.- ·sala de Casación " ... 19 Condénase a )a empresa Esso Colom-
Labora.Z.- Bogotá, D. E., noviembre quince biana S. A., representada legalmente en este acto
de mil novecientos sesenta y dos. por el doctor Carlos H. Escudero, a pagar al de-
mandante, señor Edmundo vYhite Amaya, o a
(Magistrado ponente, doctor Roberto su apoderado judicial, doctor Eduardo Llinás
de Zubiría C.). Mastrodoménico, la .cantidad de. seis mil ciento
un pesos con noventa centavos ($ 6.101.90) mo-
Por niedio de apoderado, Edmundo White neda legal, por concepto de ·domingos y días
Amaya presentó demai1da ordinaria laboral con- feriadps.
tra la empresa '' Esso Colombiana S. A.'', a fin '' 29 Decláranse prescritos los domingos y fe-
de que fuese condenada a pagarle : la diferencia riados causados con anterioridad al 23 de abril
por la remuneración de días domingos y feriados de 1955 ..
trabajados y solamente pagad_os en forma senci-
·ua, el reajuste del auxilio de cesantía y de la '' 39 Absuélvese a la empresa demandada de
prima de servicios, y _la indemnización de que todos los demás cargos de la demanda.
trata: el artículo 65 del Código Sustantivo del "49 Sin costas".
Trabajo. · I.1a sentencia del Juzgado fue apelada por am-
Los hechos de la demanda se relataron así: bas partes. Desató la alzada el Tribunal Superior
del Distrito Judicial de Barranquilla -Sala La-
'' 19 Mi representado prestó sus servicios a la boral-, por fallo de fecha febrero 19 de 1959,
entidad demandada, como Capitán, de~de el día por el cual se revocó totalmente el de primer
20 de agosto de ·1951 hasta el día 31 de agosto grado y se absolvió a la sociedad demandada. No
de 1957; se .condenó en costas.
'' 29 Mi r;epresentado devengaba al servicio de. El apoderado judicial del· actor interpuso el
la demandada un sueldo mensual de $ 1.592.00 recurso de casación contra el fallo del Tribunal.
moneda corriente; El ad qnem lo concedió, y esta Sala lo ha admi-
'' 39 Mi representado trabajó al servicio de tido ·Y trai:nitado en legal forma. Corresponde,
la demandada todos los días domingos y feriados pues, decidirlo, previo el examen de la demanda
comprendidos en el hecho 19 de esta demanda ; que lo sustenta y del escrito de réplica.
"49 La entidad demandada no pagó a mi re-
presentado los días domingos y feriados ·traba- Alca-nce de la impttgnación:
jados a su servicio con un salario ordinario do-
Persigue la casación del fallo acusado y a que
ble, como ~o ma·nda el articulo 179 del Código
la Sala convertida en T~·ibunal de instancia con-
Sustantivo del 'rrabajo; firme el del a, qno.
''59 I .. a, demandada debe reajustar el auxilio
Con fmidamento en la causal primera del ar-
de .cesantía y primas de beneficio; teniendo en
tículo 87 del Código de Procedimiento Laboral,
cuenta las sumas dejadas de pagar y que se re el recurrente formula un solo cargo, que pasa
claman en esta demanda ; ·
a estudiar la Sala.
'' 69 No obstante de haberse reclamado. a la
deniandada en forma directa el pago de los sa- Ca-rgo único.
larios y prestaciones que se cobran en esta de-
manda, retiene dichas sumas que corresponden Se enuncia así:
al trabajador por servicios prestados". "I;a sentencia acusada viola, por vía indirecta,
Como fundamentos de derecho se citar.on las los preceptos sustantivos de orden nacional con-
normas .Pertinentes del Código Sustantivo del tenidos en los artículos 13, 14, 43, 172, 173, 174,
'l'rabajo y del Código de Procedimiento I.1aboral. 175, 177, 179, 181, 184 del Código Sustantivo
La entidad demandada, por conducto de apo- del Trabajo, y 1757 del Código Civil, al dejar de
derado, aceptó con aclara.ciones algunos hechos, aplicarlos a· situaciones de hecho discutidas en
pero en todo caso negó adeudarle suma alguna el juicio y que están claramente sometidas a su
al demandante. Propuso la excepción de pres- regulación, y los artículos 19 y 170 del mismo
cripción. ·. Código Sustantivo del Trabajo al aplicarlos· in-
Correspondió el conocimiento de la litis al Juz- debidamente, y llegar así a consecuencias jurídi-
gado Segundo (29) del Trabajo de Barranquilla. cas contrarias a las queridas por la ley, por ha-
Su fallo de primera instancia fué proferido el ber incurrido el honorable Tribunal Superior del
16 de septiembre de 1958, en estos términos: Distrito Judicial de Ba:rranquilla -Sala Labo-
ral- en errores de hecho manifiesto en los au- días de descanso obligatorio, cuando lo que en
tos, provenientes de la fa1ta de estimación y de realidad estipularon fue un salario único para
la mala apre-ciación de las pruebas que a con- retribuír la totalidad de los servicios prestados
tinuación individualizaré'': sin decir lo que correspondía a uno y otro con-
En seguida el recurrente señala las pruebas cepto''.
no estimadas y las pruebas mal apreciadas. En- El cargo termina con la presentación de la
tre las primeras se encuentra la confesión de la incidencia de los errores de hecho puntualizados
parte demandada sobre cargo desempeñado por antes en las diferentes disposiciones legales que
el actor, tiempo de servicios y trabajo en domin- se estiman infringidas, repitiendo lo. que se dijo
gos y festivos; así como el documento de folio 3 en el encabe-zamiento de la acusación, esto es, que
sobre el salario devengado por el promotor del los artículos 19 y 170 del Código Sustantivo del
juicio; entre las segundas, se cita el contrato de· Trabajo fuéron aplicados indebidamente, y que
trabajo, la inspección ocular y el Reglamento de los artículos 13, 14, 43, 172, 173, 174, 175, 177,
Trabajo. · · · 179, 181 y 184, ibídem, y el 1757 del Código Ci-
Después de un análisis detenido de las pruebas vil se ·violaron porque se dejaron de aplicar.
en referencia, el impugnador ·COncreta los erro-
res de hecho 'en los siguientes términos: Se consideraJ:
"a) N o dar por demostrado, estándolo, que el Examinando en su orden de presentación los
señor Edmundo White Amaya trabajó en los distintos errores d~ hecho que alega el recurren-
domingos y días festivos comprendidos desde el te, y que <;listingue con las letras a), b), e), d),
primero (19) de marzo de 1951 hasta el 31 de e), f) y g), la Sala-formula las siguientes obsel'-
agosto de 1957, lapso éste en que prestó sus servaciones:
vicios a la Esso Colombiana S. A. como Capitán a) Sobre el particular no hay problema, pues
de Navegación. . el Tribunal no desconoce que eL.. demandante
"b) N o dar por demostrado, estándolo, que pudo trabajar en los días de descanso obligato-
por el trabajo en domingos y días festivos el ac- rio que reclama. La diferencia estriba en el as-
tor no recibió remuneración doble sino que de- pecto de la remuneración de esos días, como se
vengó siempre un salario mensual fijo. · verá más adelante. ·
"e) N o dar por demostrado, estándolo, que el b) El Tribunal consideró que el salario que
actor no pudo disfrutar de descanso compensato- percibía el actor era compensado para los días
rio precisamente porque tenía la obligación de de descanso que se trabajasen, porque así está
trabajar continuamente, incluso los domingos y estipulado en el contrato libremente celebrado
días festivos. entre las partes y por permitirlo el artículo 184
del Código Sustantivo del Trabajo.
"d) No dar por demostrado, estándolo, que el
salario mensual fijo devengado por Edmundo e) El Tribunai estimó que el demandante no
White Amaya era de $ 1.592.00 moneda co- recibió descanso compensatorio por el trabajo
rriente. , en días de descanso porque, precisamente, optó
por el pago compensado en el contratQ escrito a
''e) No dar por demostrado, estándolo, que que se ha hecho referencia.
hasta la fecha el actor no ha recibido la remu-
neraGión doble por el trabajo en los domingos d) El Tribunal no desconoce que el salario
·Y festivos, ciento quince ( 115) en totál, no com- devengado por el demandante era fijo. Lo que
prendidos por la prescripción. · ocurre es que estimó que ese salario represen-
taba la retribución 'de los servicios acordados en
'' f) Dar por demostrado, sin estarlo, que hubo el respectivo contrato laboral, cuya ·Cláusula res-
ejercicio del derecho de opción por parte del tra- pectiva dice así : '' Como retribución por todos
bajador por una suma compensatoria de sus ser- los servicios que preste el Capitán, de confonni-
vicios en días festivos y domingos y horas ex- dad con la cláusula que antecede, la compañía
traordinarias, cuando lo que ocurrió fue la le pagará una remuneración compensada, en di-
renuncia al descanso, de un lado, y a la remu- nero, a razón de un mil ciento noventa y cin.co
neración doble, de otro. pesos ($ 1.195.00) moneda corriente colombiana,
'' g) Dar por demostrado, sin estarlo, que las mensuales, que le será entregada por ... ven-
partes convinieron al celebrar el contrato de tra- cidas (sic). Esta remuneración compensada in-
bajo un salario para el trabajo en días comunes cluye y cubre la totalidad del tiempo y del tra-
y otra remuneración global por el trabajo en bajo que sean necesarios en el desempeño de su
r-{os. 2261, 2262, 2263 y 2264 GACETA· JUDICIAL
cargo, ya sea en días hábiles o de descanso, en Así las cosas, no comparte la Sala la aprecia-
horas diurnas o nocturnas, lo mismo que todo ción del recurrente sobre ineficacia de la .cláusula
el trabajo adicional eventual que se presente y segunda del contrato de trabajo escrito que obra
la de los días de descanso obligatorio. Además, en autos, y que en lo pertinente dice:-'' ... Esta
mientras se encuentre en ejercicio de sus funcio- remuneración compensada incluye y cubre la to-
nes en la respectiva embarcación, la compañía talidad del tiempo y del trabajo que sean nece-
le suministrará ·alimentación a bordo del barco sarios en el desempeño de su cargo, ya sea en
o remolcador. Para los efectos del artículo 129 días hábiles o de descanso, en horas diurnas
del Código Sustantivo del Trabajo se estima el o nocturnas, lo mismo que todo el trabajo
valor de esta alimentación en la suma de $ 30.00 adicional eventual que se presente y la de los
mensuales''. días de descanso obligatorio. Además, mien-
En relación con los puntos f) y g) que plan- tras se encuentre .en ejercicio de sus funciones
tea el recurrente, observa la Sala: en la respectiva embarcación, ·la compañía le su-
ministrará alimentación a bordo del barco o re-
Y a se conocen los artículos que el re.currente molcador. Para los efectos del artículo 129 del
señala como infringidos. Entre ellos está el 184 Código Sustantivo del Trabajo, se estima el va-
del Código Sustantivo del Trabajo, que es un lor de esta alimentación en la suma de $ 30.00
precepto que regula en forma espécial el tra- mensuales''.
bajo de los serv1dores del transporte fluvial o Debido a todas las consideraciones anteriores
marítimo en los días de descanso remunerado. es por lo que la Sala no ha encontrado estructu-
Este tratamiento excepcional para los navegan- rado el ostensible error de valoración probatoria
tes establecido en el Uódigo Sustantivo del Tra- que alega el recurrente en relación con la cláu-
bajo, tiene claros antecedentes en disposiciones sula segunda cuestionada, que es el soporte prin-
legales anteriores, como són las Leyes 57 de 1926,
cipal de la decisión impugnada. Y asimismo tam-
7'1, de 1931 y el Decreto 1278 de 1931, reglamen-
poco considera que haya habido infracción del
tario de estas Leyes. En esta última norma se
artículo 43 que cita el casacionista, por .cuanto
dice en su artículo 11 :
la referida estipulación contractual no contiene
'' CuanQ.o se trate de una labor que no pueda una renuncia de derechos reconocidos por la ley
suspender'se, como la· de los v1ajes de navegaCión ni vulnera el mínimo de garantías establecidas
fluvral o marítima, en que el personal no pueda en favor del trabajador. 'Tampoco se han infrin-
tomar el descanso en el curso de una o más se- gido las otras disposiciones legales.
manas, se acumulárán los días de descanso en · Por lo expuesto, el cargo no prospera.
la semana sigmente a la termmación de la labor,
o se pagará la correspondiente mdemmzación en En mérito de los razonamientos que preceden,
dinero, a opción del empleado u obrero". la Corte Suprema de Justicia -Sala de Casación
Laboral-, administrando justicia en nombre de
Como se ve, se trata de una disposición que en la República de Colombia, y por autoridad de
sus lmeamientos generales es del mismo tenor la ley, no casa el fallo recurrido.
que el crtado artículo Hi4. Ahora bien, si se ha-
bla de labores que no pueden suspenderse por Costas a cargo de la parte recurrente.
su misma naturaleza, es obvio que esto lo saben
las personas que vinculan a ellas sus servicios. Publíquese, notifíquese, cópiese, insértese en
De modo que es usual y .corriente que aquéllas la Gaceta J~tdicial, y devuélvase el expediente al
presten su trabajo, no sólo en días comunes, sino Tribunal de origen.
también en los dominicales Yfestivos que se in-
terponen en cada viaje. Conociendo esta situa- Luis Alberto Bravo, Roberto de Zubiría C.,
ción los navegantes, no es ilícito que ellos puedan Luis Fernando Paredes A., José Joaquín Rodrí-
pactar la compensación prevista en el artículo guez.
184 mencionado. Vicente Mejía Osorio, Secretario.
G. Judicial - 36
lm.JECIT..&lW&CliON IDJE SA\.IT..&Im.JIO§ 1l lP'Im.lES'lr&CliONJE§.- 'lrlECNJICA\. IDIEIT.. Im.lEC1IJJm.§O IDIE
CA\.§A\.CliON -
Necesidad! de citar en foJrm.a completa, en Ua d.emandla de casación, Ras noll'mas s1lllstantivas

que se estiman violadas.
.li\1 escrito con que el casacionista sustenta el Corte Suprema de Justicia.- Sala de Casación
recurso extraordina.rio hay necesidad de for- Laboral.- Bogotá, D. E., noviembre veinti-
mularle varias glosas que hacen resaltar su in- trés de mil novecientos sesenta y dos.
eficacia para quebrantar el fallo acusado. Una
de ellas consiste en que sólo se acusan como (Magistrado ponente, doctor Roberto
normas de derecho sustancial los artículos 65 y de Zubiría C.).
23 del Código Sustantivo del 'll'rabajo, olvidando
el recurrente que el 'll'ribunal absuelve al de-
mandado de todas las peticiones formuladas en
Por medio de apoderado, Julio Bedoya instau-
el libelo inicial, a saber: cesantía, primas de
ró demanda ordinaria laboral contra Pantaleón
G~mzález, a fin de que fuese condenado a pagar-
servicio, ,vacaciones, dominicales y festivos, ho-
ras extras, "salarios indemnizatorios y demás
le : .cesantía, primas de servicio, vacaciones, do-
prestaciones a que tenga derecho y se probaren
minicales y festivos, horas extras, ''salarios in-
en juicio". lEs decir, que el impugnador no efec-
demniza torios y demás prestaciones a que tenga
túa la debida concatenación entre la total ab-
derecho y se probaren en juicio".
solución decidida por el ad quem y el artículo Como hechos de la demanda expuso los siguien-
65, ibídem. Punto fundamental éste para la via- tes:
bilidad del cargo porque el mencionado precepto
no tiene virtualidad por sí -solo para su aplica-
'' 1Q El 15 de mayo de 1954 empezó a trabajar
para el señor Pantaleón González, en su finca
ción sino que depende de que no se hayan pa-
gado al trabajador,. a la terminación del con-
'La Fonda', ubicada en jurisdicción de este Mu-
nicipio, el señor Julio Bedoya.
trato .laboral, los salarios o prestaciones causa-
dos en su favor. lEra necesario, pues, que el ca- '' 2Q El trabajador devengaba últimamente
sacionista presentara la correspondiente rela- cuatro pesos con cincuenta centavos ($ 4.50)
ción entre la norma cuestionada y los salarios diarios.
y prestaciones sociales cuya absolución resolvió
'' 39 En los primeros días de julio de 1957 se
el sentenciador. dio por terminado el contrato de trabajo en for-
lEn lo que respecta al artículo 23 citado, es ma bilateral, porque en dichafecha el trabajador
una norma que se limita a enumerar los ele- empezó a trabajar como aparcero del mismo pa-
mentos constitutivos del contrato de trabajo que
trono. -
también es necesario relacionar con otras dispo- ' '4Q Al terminarse el contrato de trabajo, no
siciones creadoras de derechos para poder dele fueron liquidadas las prestaciones sociales al
ducir de allí el reconocimiento de estos últimos. trabajador.
IDe otro modo, la acusación resulta incompleta,
'' 5Q Al trabajador no se le pagaban los domi-
como acontece en el sub lite. Además es de ob-
nicales ni festivos nacionales, ni se le reconocie-
servar que el Tribunal acepta durante cierto ron las primas de servicio ni le fueron reconoci-
período la existencia del contrato de trabajo. das las vacaciones ' '.
En derecho se citaron los artículos 22, 47, 249 digo Sustantivo del Trabajo y que fue violado
y 306 del Código Sustantivo del Trabajo. el 23, ibídem. La sustentación de la acusación
El demandado, por conducto de apoderado, dio textualmente dice:
respuesta a los hechos de la demanda en la si- ''El concepto de la infracción de los dos pre-
guiente forma: al19, dijo no ser cierto pero acla-
ró que el actor entró a trabajar como pe.ón en
en
ceptos legales estriba su orden en lo siguiente:
se violó el artículo 65 del Código Sustantivo
mayo de 1955 hasta julio de 1957, devengando del Trabajo, porque dicho precepto ordena que
un salario de cuatro pesos ($ 4.00) diarios, y a la terminación del contrato de trabajo se pa-
que su trabajo no era continuo ni lo hacía toda guen las prestaciones y el argumento de la sen-
la semana; al 29, manifestó que nunca Bedoya tencia impugnada de que el patrono creyó de
ganó más de cuatro pesos ($ 4.00) ; al 39, expre- buena fe que el contrato continuaba aunque con
só su aceptación con aclaraciones, y al 49 res- distintas modalidades, es falso, porque una cosa
pondió no ser cierto. El demandado reconoció es contrato de trabajo por salario y· otra apar-
deberle a lo sumo al demandante la cantidad de cero. Tanto es así que dichas controversias se
cien pesos por concepto de prestaciones. ventilan por juicios distintos, y además no es
En primera instancia correspondió el cono- presumible la ignorancia de la ley, que no sirve
cimiento de la litis al Juzgado Segundo del Tra- de excusa en un patrono como don Pantaleón
bajo de Manizales, el cual profirió decisión de González, hombre recorrido y ducho en el ma-
fondo el 7 de noviembre de 1959, en cuya parte nejo de toda clase de trabajadores, ya que su
resolutiva se declara probada la excepción, ofi- hacienda 'La Fonda', cuyo valor es de varios
ciosamente, de pago parcial por la suma de cien mlllones de pesos, cuenta con más de ochenta
pesos ( $ 100.00), y se condena a pagar al de- agregados o aparceros y con más de cien tra-
mandado la cantidad de $ 4.007.25 por concepto bajauores a jornal. Los hacendados, casi en su
de cesantía, primas de servicio, vacaciones y sa- generalidad, en este Departamento han encon-
larios moratorias. Por-los demás cargos del li- trado un señuelo genial para frustrar las pres-
belo iniciar el demandado fue absuelto. No se taciones sociales que deben a sus trabajaaores,
hizo condenación en costas. asignándoles una parcela para que la auminis-
Del fallo anterior apeló la parte demandada. tren y luego la disfruten en compañía con el
L·a alzaaa fue resuelta por el Tribunal tiuperwr prop1etarw, pero siempre conservanuo sobre
de lVlanizales -:::lala Laboral-, por sentencia eHos 1a !acultaa de exigirles el cump11m1ento de
del 14 ae julio de 1960, en que se dispuso lo si- óruenes, en cualquier momento, en cuanto al
guiente: '' 19 De ofiCio se "declara probada la moao, tiempo o cantidad de trabajo. Es así como
excep·CIÓn de pago total por cons1guacwn, con- no llay aparcero en Caldas que no esté sometido
forme a lo expuesto en 1a parte mOLlva, y, en pór el uobie contrato de trabajo y tenga que la-
consecuencia, se aosuelve a1 senor .l:'allLaieon oorar, cuanao el patrono lo oraene, tres, cuatro
ltonzawz V., mayor y ae esta vecn1uau, ue touos o ciuco uías a la semana, dos o tres semanas al
los cargos que en uemanua 1e rueron ronnll!auos mes; tres, cuatro o cmco meses al ano, en forma
por .Juno .Deuoya, ae !as m1smas conu1C1011es CI- asa1anaua . .Jijsta dobw situación resulta muy fa-
vues. ~v ti In costas''. vorable a la postre para el patrono, porque
Contra 1a semenc1a anterior in.terpusorecurso cuanuo es demanaado por el trabajaaor con un
de casacwn e! apoueraao ae 1a parLe acwra . .t!a aob!e jmcw: por mejoras y por presmcwnes so-
'l'nbunal 10 conceuw y esta l::ia1a 1e Ha uaao el . c1a1es, sale absuelto en ambos, ya que el apar.ce-
tramue ae ngor. V a a reso1ven;e, pues; previO ro no es mejorante, y en cuanto a sus prestacw-
el estuaio ae 1a aemanua que 10 susLel!La y uel nes le es casi imposible· probar el tiempo de
escnto de répllca. s.ervicios por la discontinuidad, fuera de que,
cuanao s·e logra establecer por medio de las pla-
Alcance de la impugnación: nillas, el trabajado:r no tiene derecho ni a do-
mimcales ni a primas de servicio, como en el
Solicita el recurrente la casación del fallo dic- caso presente. Si 'el patrono no pagó las pres-
tado por el 'l'nbunal y ''en su lugar se conaene taciones porque de buena fe creyó que el contra-
al senor l:'anta!eón G-onzaJez a pagar a1 señor to continuaba aunque con distintas modalida-
Jullo rleáoya 1as prestaciOnes socm1es correspon- des', es preciso agregarle, también de buena fe
cilen tes' '. por parte del trabajador, al tiempo· de servicio
El impugnador no indica el motivo o causal de al jornal analizado y tenido en cuenta por el
casación en que se apoya . .Mánif1esta que hubo Juez de primera instancia, el tiempo de trabajo
errónea interpretación del articulo 65 del Có- en calidad de aparcero, para que la buena fe se
&64 GACJETA JUDICIAL N:os. 2261, 2262, 2263 y 2264
tenga en cuenta en cuanto al trabajador, quien de todas las peticiones formuladas en eL libelo
creyó que el tiempo de trabajo como aparcero ini.cial. Es decir, que el impugnador no efectúa
se le sumaría después al tiempo de trabajo a jor- la debida concatenación entre la total absolución
nal. En síntesis, los salarios caídos los debe el decidida por el ad quem y el artículo 65, ibídem.
patrono, porque si bien no se ha podido demos- Punto fundamental éste para )a viabilidad del
trar que las condiciones del trabajador en el cargo, porque el mencionado precepto no tiene
contrato de aparcería fueran inferiores, tampo- virtualidad por sí solo para su aplicación, sino
co existe prueba en el expediente de que dichas que depende de que no se hayan pagado al tra~
condiciones hubieran sido superiores ... ". bajador, a la terminación del contrato laboral,
El párrafo final de la demanda está redacta- los salarios o prestaciones causados· en su favor.
do en la siguiente forma: Era necesario, pues, que el .casacionista presen-
''En _mi afán de no desamparar a mi poder- tara la correspondiente relación entre la norma
dante y cumplir fielmente con mi deb(lr profe- cuestionada y los salarios y prestaciones sociales,
sional, he llegado hasta la honorable Corte a cuya absolución resolvió el Sentenciador.
formular esta demanda que carece por comple- En lo que respecta al artículo 23 citado, es
to de la técnica adecuada. La presentación de una norma que se limita a enumerar los ele-
una demanda de .casación por un profesional es- mentos constitutivos del contrato de trabajo, que
pecializado encarna una erogación de tres a cua- también es necesario relacionar .con otras dis-
tro mil pesos en forma anticipada, que ni el posiciones creadoras de derechos para poder de-
trabajador puede suministrar ni este modesto ducir de allí el reconocimiento de estos últimos.
abogado sufragar, ya que mis honorarios están De otro modo, la acusación resulta incompleta,
determinados por un porcentaje de sentencia fa- como acontece en el sub lite. A_demás, es de ob-
vorable''. servar que el Tribunal acepta durante cierto pe-
ríodo la existencia del contrato de trabajo.
Se considera: Las breves consideraciones anteriores son su-
ficientes para que la Sala llegue a la conclusión·
Al escrito con que el casacionista sustenta el de que la acusación que se examina está mal
recurso extraordinario hay necesidad de formu- planteada. Por consiguiente, no puede ser aco-
larle varias glosas que hacen resaltar su inefi- gida.
cacia para quebrantar el fallo acusad~ En mérito de los razonamientos que preceden,
En efecto, sea lo primero observar que es el la Corte Suprema de Justicia, en su Sala de Ca-
propio recurrente quien manifiesta que, ''esta sación Láboral,- administrando justicia en nom-
demanda carece por completq de la técnica ade- bre de la· República de Colombia y por autori-
cuada''. dad de la ley, no casa la sentencia re.currida.
En segundo lugar, el petitum de la acusación
no está de acuerdo con su desarrollo, ya que lo Costas a cargo de la parte recurrente.
que se pide es la condena por ''prestaciones so-
ciales'', y la disposición que se ataca es el ar- Publíquese, not:ifíquese, cópiese, insértese en
tículo 65 del Código Sustantivo del Trabajo, que, la Gaceta Judicial, y devuélvase el expediente
como es bien sabido, no establece una prestación al Tribunal de origen.
social sino una indemnización o sanción.
En tercer lugar, ~ólo se acusan como normas Luis Albarto Bravo, Roberto de Zubir~a C.,
de derecho sustancial los artículos 65 y 23 del Lttis Fernando Paredes A., José Joaquín Rodrí-
Código Sustantivo del Trabajo, olvidando el re- guez.
currente que el 'l'ribunal absuelve al demandado Vicente Mejía Osorio, Secretario.
"
JrelECIL.A\M.A\CllON ][))JE IHIONOJI.t.A\ll.tllOS MJE][))][CO§.- NORMA\§ §1IJ§T.A\N'll.':n:VAS Y IP'ROCJE'.
S.A\JLJE§ QUJE ll.tllGJE'N IL.A\ M.A\TlERll.A\,- CONTR.A\T.A\CllON ][))JE SlE!ltVllCllOS JP'.A\R.A\ TlERClE-
R.A\S lP'lEJI.t§ON.A\§;-
. §ll§'.n'JEM.A\ ][))JE .A\lP'RlECllf\CllON JDJE . IL.A\ lP'll.tUlEJB.A\,-
' ~.
MlEJDllOS JP'RO-
IB.A\TORKO§. -lP'll.tlESCRllPCllON ][))JE' IL.A\ .A\CCllON
L No se ve inconveniente para que se contrate con un médico la prestación de sus servicios

para otra persona, caso en el C'!Ial el profesional tiene derecho a que se le cubran sus em~
lumentos por quien lo contrató. - 2. lEn los juicios que se tramitan ante la justicia laboral
por disposición del ][))ecreto 456 de 1956, el juzgador no está sujeto al sistema de la tarifa
negal que rige el proceso civil, para na va:lora ción y estimación probatoria, sino all de la ni-
ll>re formación del convencimiento, en lla forma, términos y con las limitaciones previstas
en el artículo 61 del Código. de Procedimiento Laboral. - 3. JEl ejercicio de actividades pro-
pias de profesiones liberales puede cumplirse de manera independiente o también de ma-
nera subordinada, mediante vinculación a un contrato de trabajo. Normas que rigen, res-
pectivamente, lla relaciÓn jurídico-sustancial, segÚn que los servicios profesionales S~ presten
de manera independiente o subordinada. - 41:. lEn los juicios dell trabajo, al igual que en
materia civil, son admisible todos los medios de prueba establecidos en la ley. Asimismo, en
llos juicios laborales al igual de lo que ocurre en el proceso civil, tampoco se dispone de li-
bertad· en lo relativo a lla aducción y práctica de las pruebas. No pueden estimarse como
. elementos . de convicción, certificados expedidos por particulares, aunque hayan sido reco-
nocidos judicialmente bajo lla gravedad del juramento. ILa Hbre apreciación de la prueba,
imperante en el proceso laboral, no autoriza- al juzgador para admitir como elemento de
convicción medios no autorizados por el legislador.- 5. lLa prescripción como módo de ex-
tingu;r nas acciones o derechos ajenos. ILa prescripción se funda en la negligencia real o
presunta del titular, de que se induce el abandono del derecho. JP'ara declarar la prescrip-
ción basta que no se haya ejercido la acción durante cierto tiempo, Se cuenta este tiempo
desde que la acción se haya hechO"' exigible.- 6. lEn qué momento se consuma la prescrip-
. ción para ell cobro de honorarios médicos. JEX criterio de la áctio nata como punto de par-
tida .de la computación de llos plazos. Cuándo se hacen exigibles los honorarios y se inicia
lla pl'escripción, según se trate de asistencia médica. accidental. o habitual. -7. Resulta
·pllausible lla observancia de una conducta rígida y exigente en cuanto a la prueba de los he-
chos que sustentan na acción de cobro de honorarios médicos,- por razón del largo pel'Íodo
de tiempo que comprende la prestación de llos servicios. Debe considerarse irregular y cri-
ticabie· Ua conducta de llos facultativos que van acumullando indefinidamente los tratamien-
tos y las cuentas por cobrar:- 8. Cuando en demandante pide más de Uo que se le debe, eU
JTuez sólo Ue declara en derecho a Ro que pruebe que se lle adeuda. - 9. ILos servicios médi-
.cos pueden acredlital-se por cuallesquiera medios probatorios, incluso Ra prueba testimonial,
aunqm su vallor no pase de quinientos p0sos.
1. JLa acción intentada persigue el reconoci- tituciones no podrían cobrarles los honorarios
miento y pago de honorarios por servicios pro- respectivos, pues quien se los requirió no estaría
fesionales que el demandante prestó como mé- legitimado para responder.
dico al causante y a otras personas -parientes
"lLo que ocurre es que toda persona puellle con-
y servidores de éste-- por su orden y cuenta.
tratar con otra la prestación de servicios aunque
No se alega vinculación de trabajo subordinado
éstos deban suministrarse, no a quien los con~
entre las partes. Se 1~rata de servicios prestados
trata sino a un tercero, hipótesis en na cual en
por un trabajador independiente.
profesional tiene derecho a que se le cubran sus
De acuerdo con las piezas procesales, esos ser- emolument~s por quien ha requerido su activi-
vicios ofrecen dos aspectos, a saber: a) la asis- dad. !El contrato en circunstancias normales
tencia médica suministrada al causante; b) la reúne todos los requisitos para su perfecciona-
prestada a terceros. lEn el primer caso, su retri- miento. !El consentimiento, el objeto y na causa
bución corresponde a quien los contrató y recibió se configuran como en cualquier otra conven-
como pacientes, esto es, al señor Cubides, y ha- - ción. Se recuerda que no es fundamental que en
biendo fallecido éste sin cubrir su valor, el pago objeto represente un interés patrimonian para
obliga a sus herederos. lEn el segundo evento, el contratante, pues basta que haya un interés
como los terceros que se relacionan en la de- que merezca protección, que en este caso estm
manda fueron los beneficiarios tle la asistencia constituído por la atención prestada a un en-
médica, tal circunstancia les hace aparecer, fermo respecto al cual quien contratm está ligado
prima facie, como los deudores contra quienes por relaciones de diversa índole; por último, no
el profesional acreedor debía ejercitar la acción se ve obstáculo para que estas relaciones, que
de condena correspondiente. Sin embargo, deno es menester ex~eriorizar, determinen Ya con-
mostrado que el señor Cubides requirió la pres- tratación. JBueno es recordar aquí que según el
tación de los servicios profesionales del médico artículo 1524 del Código Civil no es necesario·
demandante, no sólo para sí, sino también para expresar la causa de los contratos, por lo cual,
parientes y servidores suyos, y descartada la como lo· ha dicho la Corte, "la ley supone en
posibilidad de encua1lrar su intervención en fa- todo caso la existencia de la causa real y llñcita
vor de esos pacientes dentro del campo de la de ellos; probada, pues, la obligación, está pro-
representación o de 1& agencia oficiosa, surge bada la causa" (G . .ll., Tomo XJLV, pág. U3).
claramente su vinculación contractual con el Y por eso la misma corporación expresa, refi-
demandante. riéndose a la definición de causa que trae na
Al respecto, la Sala de Casación Civil, en fa- norma últimamente mencionada,_ esto es, 'en
llo ue fecha 6 ile abril de 1959, tuvo oportunidad motivo que induce al acto o contrato', que 'll.a
de expresar, en un caso semejante al de autos, causa no es exclusivamente el elemento mecá-
lo Siguiente: nico de la contraprestación, sino que junte 11.
éste hay un móvil indisolublemente nigacllc a na
"Nada se opone a que una persona diferente
al paciente pueda cont1·atar los servicios de un obligación' (G. .ll., 'Fomo XJL~Illl, pág. 251).
facultativo para· aquél, no desde el aspecto de "lEn síntesis, pudiendo las partes celebraR" con-
la representacñón o de la gestión de negocios, tratos que no atenten contra en orillen público
smo aesde el ángulo del interés propio de quien y las buenas costumbres, no se_ ve Inconvenien-
busca los servicios. lEn efecto, es posible que te para que se pueda contratar con un médico
aigwen en c!esarrollo de móviles de cualquier prestación de servicios para otra persona, caso
naturaleza tenga mterés en que determinado mé- en el cual el profesional está en capacicllacll de
wco attenua a determinado enie!I'mo. Algo más: hacer. efectivo el cobro de sus -honorarios a quien
prtnc1p1os de solidaridad social muchas veces lo contrató". (.lluicio promovido por el doctoR"
determman que por afecto o liberalidad, o por JE'edro .ll. Vallejo contra JE'edro IP. Ceballos. G . .ll.,
cualquier otra causa un individuo auxilie a un 'lromo XC, pág. 293).
enfermo a través de la asistencia médica por él 2. JE'or mandato del Decreto 456 de ].956, el co-
costeada. Diariamente se observa que existen ins- nocimiento de los juicios sobre reconocimiento
tituciones asistenciales que se encargan de fa- de honorarios y- remuneraciones por servicios
cilitar esta clase de servicios & los que se en- personales de carácter privado, se sustrajo de
cuentran necesitados de ellos y carecen de me- la justicia ordinaria civil para atribuirlo a la
dios para proporcionárselos.. Con la tesis absolu- del trabajo, cualquiera que sea la ~relación ju-
ta del 'Friblinal, los médicos y demás profe- rídica o motivo que les haym dado origellll. IEU
sionales que sirven ocasionalmente 11. dichll;!l ins- pJt!l-~O Decreto regula, ademis de la ,j)UJrisclllloclóXIl
Nos. 2'261, 2262, 22,63 y 2264 GACETA JUDICIAL 567
y de la competencia, el trámite de la vía ordi- jación del precio por la confección de una obra
. naria laboral para el juicio de conocimiento de material, es aplicable para la estimación del va-
las referidas obligaciones y el procedimiento eje- lor de los servicios prestados por parte de los
cutivo del trabajo, para su cumplimiento. De profesionales. Debe entenderse, sin embargo, que
allí que esta Sala, al fijar el alcance y conte- las disposiciones anteriores simplemente deter-
nido de ese estatuto legal, ha dicho, en fallos minan las reglas que se deben aplicar para de-
anteriores, que según los términos de sus dis- terminar los efectos de las obligaciones que
posiciones, sólo la relación procesal queda so- surgen por la prestación, en forma independien-
metida al Código de Procedimiento del 'l'rabajo. te, de servicios que suponen la actividad de pro-
!La relación jurídico-sustancial, conforme a la fesiones liberales, sin que se modifique su ca-
cual debe decidirse el litigio, será la que en cada rácter esencial ni su naturaleza propia..
caso se establezca como causa del servicio per- 4. JE:n los juicios del trabajo, al igual que en
sonal Independiente. . materia civil, son admisibles todos los medios
Como consecuencia de lo anterior, en esta cla- de prueba establecidos en la ley (~rt. 51 del
se de juicios el juzgador no está sujeto al sis- Código de Procedimiento !Laboral). JE:l articulo
tema de la tarifa legal que rige el proceso civil, 1757 del Código Civil los hace consistir en ins-
para la valoración y estimación probatoria, sino, tñimentos públicos o privados, testigos, presun~
al de la libre formación del convencimiento, en clones, confesión de parte, juramento deferido
na forma, términos y con las limitaciones pre- e inspección personal del Juez. Asimismo, en los
vistas por el artículo 61 del Código de Procedi- juicios laborales al igual de lo que ocurre en el
miento !Laboral, que regula la relación procesal. proceso civil, tampoco se dispone de libertad en
lo relativo a la aducción y práctica de las prue-
3. Se tiene admitido y definido por la doctri-
b¡ts, pues esa actividad debe sujetarse a las
na jurisprudencial que no siempre el ejercicio
normas que regulan su producción y recepción,
de actividades propias de una profesión liberal
consignadas en el Capítulo XH del. Código de
significa la prestación de servicios independien-
Procedimiento· !Laboral y, además, a las esta-
tes. De ordinario ocurre que los profesionales
blecidas en el 'll'ítulo XV][][ del !Libro ][][ del C,!l-
prestan también sus servicios en forma subor-
digo Judicial, aplicables a los juicios de la pri-
din~da o dependiente, me~iante vinculación de
mera clase, a falta de normas procesales en
un contrato de trabajo, en cuyo caso la relación
materia del trabajo.
jurídico-sustancial, que determina los derechos
y obligaciones de las partes, se regula conforme JE:n el caso de autos, el actor acompañó a la
al Código Sustantivo del 'll'rabajo. demanda varios documentos inscritos por par-
ticulares, que no son parte en el juicio, por me-
Empero, no es éste el caso de autos, pues ya
dio de los cuales éstos "certifican" sobre puntos
se dijo que no se ha invocado la existencia del
contrato de trabajo. JE:l demandante, como tra- .a que se contraen los hechos de la demanda.
Dentro del juicio, y a solicitud del demandante,
bajador independiente, reclama la retribución
por sus servicios profesionales prestados. Siendo fueron reconocidos, en su contenido y firmas,
por los terceros _que los suscriben.
esta la causa, el ordenamiento legal conforme
al cual debe decidirse el litigio, está regulado !La Sala prescinde de estimar como elementos
por el !Libro rrv del Código Civil, y al efecto, el de convicción los documentos antes relacionados,
artículo 2114 preceptúa que los servicios de las pues no constituyen medio legal de prueba. JE:n
profesiones y carreras que· suponen largos ·es- . efecto, los "certificados" que se analizan, expe-
tudios, o a que está unida la facultad de re- didos por particulares, aunque hayan sido re-
presentar y obligar a otra persona, respecto de conocidos judicialmente bajo la gravedad del ju-
terceros, se sujetan a las reglas del mandato. ramento, por sus autores, no son de la clase
JE:l mismo Código, al reglamentar lo referente al que se contempla en el artículo 632 del Código
arrendamiento de servicios inmateriales, Capítu- Judicial, según el cual hacen plena prueba acer-
lo 99 del 'll'ítuio 26, ·dispone en el ·artículo 2069 ca de su contenido, como documentos autén-
que las disposiciones precedentes se aplican a ticos, las certificaciones expedidas por los fun-
nos servicios que seiún el artículo 2lü· se su- cionarios autorizados al efecto y en los casos
_jetan a las reglas del mandato, en lo que no previstos en la ley. !La libre apreciación de la
tuvieren de contrario a ellas. !Finalmente, por pt!Ueba, imperante en el proceso laboral, no
la relación existente entre este último precepto autoriza al j11Zgador para admitir como elemen-
'i el articulo 2063, .resulta que el ordenamiento to de convicción ~~~9~ DO autorizados por ~
conOOn!Gl!o en ei ~culo 2054, relativo a la fio Jé{Psl~4C)r ~
568 GACETA JUDICIAL N, os. 2261, 2262, 2263 y 2264
5. Con fundamento en lo dispuesto por el ar- pues, si el acreedor no ejerce su acción, tiene
tículo 2542 del Código Civil, la parte demandada que soportar la consecuencia de que su derecho
invocó en su :ll'avor la prescripción de las accio- se prescriba, desde que pudo obrar y no accionó ..
nes propuestas. lLa prescripción es no sólo un !En el ejercicio de la profesión de médicos y
modo de adquirir las cosas ajenas, sino también cirujanos, como en el de toda otra profesión li-
de extinguir las acciones o derechos ajenos. Co- beral, es de suponer, que si se demanda la pres-
bra así los caracteres de una excepción instituida tación del servicio para atender a un paciente,
por el derecho civil, que afecta a la "acción" ello se hace con miras a la consecución de un
nacida de un vínculo jurídico obliigacionai, o sea, determinado objetivo: curación de una enfer-
de una obligación de crédito. IDice al respecto el medad o alivio de una dolenci~ cualquiera. -JEn
artículo 2513 del Código Civil que la prescripción el desempeño de esa actividad puede suceder
es un modo de adquirir las cosas ajenas o de que el médico preste sus servicios en forma ac-
extinguir las acciones o derechos ajenos, por cidental y aislada, como ocurre en el caso de
. haberse poseído las cosas y no haberse ejercido
exámenes, diagnósticos, visitas domicilliai'ias, o
dichas acciones y derechos durante cierto lapso que la asistencia profesional sea casi habitual
de tiempo y concurriendo nos demás requisitos o se extienda a un lapso de tiempo más o menos
legales. Agrega, que se prescribe una acción o largo, por requerirlo asi las condiciones perso-
derecho cuando se extingue por la prescripción. nales del. paciente y la naturaleza de la enfer-
!En efecto, mira la prescripción a extinguir la medad. !En el primer caso no cabe duda de que
acción emergente de un derecho que por no cada asistencia .médica al paciente, realizada
haber shllo ejercido durante el tiempo estable- ocasionalmente, constituye una prestación única.
cido por la ley, se. supone abandonado por su !En cambio, en el otro supuesto, si se atiende a
titular. !Esta la causa o razón de ser de la pres- la uniformidad de criterio de los expositores y
cripción que se funda en la consideración sub- tratadistas y a la jurisprudencia nacional, se
. jetiva de la negligen«lia real o supuesta del titu- acepta que todos los servicios del profesional
lar, de que se induce el abandono del derecho. constituyen una unidad jurídica, que no se di-
IDe allí, que para declararla, basta que no se vide en tántos derechos distintos como presta-
haya ejercido la acción durante cierto tiempo. ciones sucesivas hay. !En el primer evento, la
JLo establece asñ el artículo 2535 del Código Ci- exigibilidad de los honorarios profesionales y la
vil, en cuanto dispone que la prescripción que consiguiente iniciación de la prescripción, se
exÚngue las acciones y derechos ajenos, exige cuenta desde el día en que el servicio se prestó
solamente cierto lapso de tiempo durante el cual al paciente, es decir, desde la cesación de Uas
no se hayan ejercido dichas acciones. Se cuenta relaciones del médico y el enfermo. !En el se-
este tiempo desde que la acción se haya hecho gundo caso dicho lapso de tiempo se cuenta des-
exigible. de que termina definitivamente la prestación de
6. JLa prescripción liberatoria ~e las acciones y los servicios, bien sea por la curación del en-
derechos ajenos se consuma en plazos muy va- fermo, o por sti muerte, o por eí retiro del mé-
riables que reglamenta el Código Civil. !El ar- dico.
tículo 25~ establece una prescripción de corto 7. !En atención a las peculiares clrcunstandas
tiempo, tres años, entre otros casos, para el co-
que rodean el caso sub judice, por razón del lar-
bro de los honorarios de los médicos, cirujanos
go período de tiempo que comprende la presta-
y, en general, de los que ejercen cualquiera
ción de servicios del demandante en su calidad
profesión liberal.
de médico, por la diversidad de los mismos, no
Supuesto lo anterior se llega al punto de de- sólo respecto a su naturaleza sino también en
terminar desde qué fecha· corre la prescripción cuanto a los distintos pacientes, se explica la
extintiva. Según los precisos términos del citado observancia de una conducta rígida y exigente
artículo 2535 del Código Civil, ésta empieza a por el Tribunal en cuanto a la prueba de los
contarse a partir del día en que la obligación hechos que sustentan la acción promovida por el
se haya hecho exigible, o sea, desde que haya médico. Y si ese fue el criterio den Tribunal, su
acción para demandar el cumplimiento de la celo al respecto resulta ·plausible, pues ·como ha
obligación. !En efecto, la norma citada· consagra ·- dicho la Corte, en fallo de ·la Sala (lle Casación
el- criterio savigniano de la. actio ·nata, como Civil,. debe considerarse Irregular y criticable
punto de partida de la ·computación de los pla- "la conducta de los facultativos que_ van acu-
zos para la prescripción liberatoria, ·entendién- mulando indefinidamente los tratamientos a un
dose por tal na simple "posibilidad de obrar", paciente, aun cuando la enfermedad no sea con-
N'os. 2261, 2262, 2263 y 2264 GACETA JUDICIAL 569
tinua, y aun tratándose de diferentes enferme- ordinario laboral, se la .condenase a pagarle la

dades, con interregnos entre unas y otras, de- suma de $ 152.440.00 ''o lo que resultare probado
jandó transcurrir los aiíos, para luego sorpren- en el juicio'' por razón de ,servicios profesiona-
der al paciente o a los herederos ... ". (Casación, les, como médico, prestados al causante y a va-
noviembre 16 de 1953, 'll'omo JLXXVI!, pág. 750). rios familiares y dependientes de éste, por su
8. Considera la Corte que si el 'll'ribunal no orden y cuenta, todo en los términos consigna-
halló probados todos los servicios profesionales dos en el libelo de demanda. Pidió, además, con-
que el demandante afirmó haber prestado, no dena por ~·'las .costas, costos y perjuicios del pre-
podía, por ello, dejar de recó'nocer aquellos que sente juicio".
sí están acreditados, so pretexto de que el mé- Para sustentar la acción relató varios hechos,
dico demandante fijó en un nú_mero concreto, que pueden sintetizarse así:
preciso y determinado de visitas médicas la re- Que desde el año de Ül34 hasta el año de 1955
ferida asistencia, pues conforme a la regla esta- el doctor Marco Tulio V ergara Rey prestó sus
blecida en el artículo 210 del- Código Judicial, servicios profesionales, como médico, en forma
aplicable dentro .del proceso. laboral, si el de- continuada, al-causante, señor Ricardo Cubides.
mandante pide más de lo que se le debe, el Juez Que por orden y cuenta de éste tamqién prestó
sólo le declara el derecho a lo que pruebe que servicios profesionales a varios familiares y de-
se le adeuda. pendientes de don Ricardo. Que dichos servicios
9. Con las declaraciones obrantes en autos se no fueron pagados por el causante, ni tampoco
demuestra plenamente la asistencia médica pres- los ha pagado el albacea y heredero universal
tada por el demandante a don Ricardo Cubides, Alcides Cubides; que don Ricardo ~alleció en
consistente en la práctica de visitas y consultas esta ciudad, y que en el Juzgado 49 Civil del
en número no menor de dos por semana, du- Circuito se adelanta el correspondiente juicio
rante todo el tiempo que se indica en la de- sucesorio. Que en las diversas ocasiones en que
manda. JLa t~stimonial de que se ha hecho mé- se trató de la cuenta de los servicios médicos con
rito acredita igualmente la relación contractual el señor Cubides, éste manifestó ''que posterior-
que existió entre las partes, pues una convención mente se arreglaría el asunto", siguiendo así la
de este tipo no requiere prueba escrita para su continuidad de los mismos, pero sin solución;
demostración. Así lo tiene aceptado la doctrina En el hecho tercero de la demanda se contiene
jurisprudencia} de la Corte en diversos juicios~ una minuciosa y detallada relación de los servi-
tanto de naturaleza civil como laboral, en que cios profesionales que el doctor V ergara Rey dice
ha tenido "oportunidad de interpretar y fijar el haber prestado a don Ricardo Cubides, a su her-
alcance del inciso 39 del· artículo 93 de la JLey mana .Tulia Cubides y a sus dependientes, con
153 de 1S87, al decidir situaciones semejantes a indicación de las épocas, naturaleza de los mis-
la que se contempla en el caso sub judice. !En mos -visitas, tratamientos, intervenciones qui-
. esos fallos se ha dicho que los servicios· médicos rúrgicas-, y el valor en que estima cada uno de
pueden acreditarse por cualesquiera medios pro- ellos, los que arrojan un total de $ 152.440.00.
batorios, incluso la prueba testimonial, aunque Respecto a los servicios profesionales prestados
su valor pase de quinientos pesos y sin que exis- por el actor al propio don Ricardo Cubides, la
ta siquiera un principio de prueba por escrito. demanda los clasifica, determina y valora, en
forma que pueden resumirse así: 3.014 visitas
médicas entre los años de 1934 y 1955, por un
valor de $ 120.540.00. Tratamiento pre y post-
Corte S1tprema de J1tsticia.- Sala de Casación operatorio, verificado en la Clínica de Marly,
Laboral.- Bogotá, D. E., veintisiete de no- en tres días y tres noches, y la operación que se
viembre de mil novecientos sesenta y dos. le hizo el 7 de abril de 1948, $ 3.000.00. Tres
series de masajes prostáticos, sin indicar fecha,
(Magistrado ponente, doctor Luis Fernando por valor de $ 1.800.00. Atención personal en la
Paredes A.). Clínica ya nombrada, durante dos días y dos
noches, en el año de 1955, cuyo valor estima en
El doctor Marco Tulio Vergara Rey, por me- $ 2.000.00.
dio de procurador judicial, demandó a la suce- Se afirma en la demanda, que el actor le prac-
sión de Ricardo Cubides, representada por el ticó una visita médica semanal de 1945 a julio
~eñor Alcides Cubides, en su carácter de Alba- de 1951 a la señorita Tulia Cubides, hermana de
cea tes~~menti:J,riQ.y;de.heredero universal y úrü- don Rica,rdo C.ubides, y por cuenta de éste, o
co, para que, previos los trámites de un juicio sea, 312 visitas en total, por un valor de $ 12.480.
570 GACETA JUDICIAL Nos. 2261, 2262,2263 y 2264
Relaciona la demanda los otros servicios pres- conoció el derecho invocado y se opuso a que se
tados por cuenta de don Ricardo Cubides a varios hicieran las condenas solicitadas por el actor.
de st-is servidores o dependientes y a familiares Además propuso las excepciones de '' prescrip-
de éstos, así : ción", "carencia de acción" y la que resulte de
A Carmen de Saray, operación de apéndice, todo hecho en virtud del cual las leyes descono-
el 18 de diciembre de 1937 ; atención médica con cen la existencia de la obligación que se deman-
ocasión de tres partos, así : el 14 de enero de da, o la declaran extinguida, si alguna vez
1936, el 7 de abril de 1939 y el 22 de septiembre existió.
de 1943; operación de urgencia, por embarazo Conoció del litigio él Juzgado Sexto del TTa-
ectópico, en mayo de 1953. bajo, del Círculo Judicial de Bogotá, quien lo de-
A Antonio Saray, operación de apéndice, el cidió por sentencia de 7 de febrero de 1957, me-
16 de febrero de 1943. diante la cual condenó a la sucesión demandada
a pagar al demandante la suma de $ 131.990.00,
A Graciela Saray, apendicectomía, en el año ''como valor de los servicios médicos prestados
de 1952. a Ricardo Cubides, su familia y sus empleados,
A H ernando Páez, operación, consultas y tra- durante el lapso comprendido entre 1934 y
tamiento pre y post-operatorio el 21 de mayo de 1955". Absolvió de "las demás peticiones" for-
1951. muladas por el actor; declaró no probadas las
A Encarnación de Hulla, atención por aborto, excepciones perentorias propuestas por la parte
visitas y cuidado post-operatorio, en fecha que demandada y la condenó en costas.
no indi.ca .. La parte vencida apeló de la sentencia de pri-
mer grado. Decidió el recurso de alzada el Tri-
A Daniel B~tlla, operación el 3 de febrero de bunal Superior del Distrito Judicial de Bogotá,
1953 y consultas antes y después de la operación. Sala Laboral, mediante sentencia de fecha 1Q de
A Antonio Rojas, 15 consultas médicas antes julio de 1957, en la que dispuso:
de 1953 y 5 consultas a fines de 1954. "19 Revocar el punto primero de la sentencia
A Teresa de Rojas, 5 consultas médicas en apelada y, en su lugar, declarar probada la ex-
1952 ; operación quirúrgica el 29 ele octubre de cepción perentoria de prescripción respecto de
1952, y 4 consultas médicas de 1954 a 1955. los honorarios correspondientes a los servicios
A José Salazar, operación por una herida en médicos que el doctor Marco Tulio V ergara Rey
la cabeza en 1946. afirma haber prestado, con anterioridad al trein-
A Patrocinio H erre·ra, servicios médicos, inclu- ta de mayo de mil novecientos .cincuenta y tres,
yendo 25 visitas, de 1946 a 1955. a la hermana, los dependientes de don Ricardo
Cubides y los familiares de dichos dependientes,
A N eftalí Mm·eno; consultas y tratamientos tal como aparecen discriminados en el libelo de
en 1949 y 1951; y 11 consultas entre 1954 y 1955. demanda.
Una varicocectomía a la señora de Moreno, en
1952. '' 29 Revocar el punto segundo de la sentencia
apelada y, en su lugar, absolver a la sucesión
A Avelino Morales, operación de hernia ingui- ilíquida de Ricardo Cubicles de la reclamación
nai, sin indicar fecha ; los mismo a V enancio referente al pago de honorarios profesionales
Lornbana. por servicios médicos prestados a don Ricardo
A Marco Rodríguez, una apendicectomía, sm Cubides, de acuerdo con la parte motiva de esta
indicar fecha. sentencia.
A Felipe MontMío, tratamiento en 1955. '' 39 Confirmar el punto tercero de la senten-
Los anteriores servicios profesionales prestados cia recurrida.
a los dependientes del .causante Cubides, de '' 49 Revocar el punto cuarto de la sentencia
¡¡.cuerdo con la estimación que de ellos hace el apelada y, en su lugar, condenar al actor en las
demandante, ascienden a la suma ·de $ 12.800.00. costas de la primera instancia.
Como fundamentos de derecho, invocó ''las · "59 Sin costas en esta instancia".
disposiciones del Código Sustantivo del Trabajo, Las razones expuestas por el Tribunal para
el de Procedimiento del Trabajo, el libro 39 del fundamentar su decisión pueden resumirse así:
Código Civil y el Decreto-456 de 1956 ". que la propia discriminación de los servicios pro"
La parte demandada, por medio de apoderado, fesionales cuyo pago se reclama, hecha en la de-
negó los hechos sustanciales de la demanda i des- manda por el· actor, hace ineludible su aprecia-
Nos. 2·261, 2262, 2263 y 2264 GACETA JUDICIAL 571
ción en dos grupos : los prestados a don Ricardo El apoderado del demandante interpuso re-
Cubides y los que corresponden a sus familiares curso de casación contra la sentencia del Tribu-
y dependientes. Respecto a los últimos, cada uno nal, el que le fue concedido. Admitido y trami-
de los servicios y tratamientos deben considerar- tado legalmente, la Corte procede a decidirlo,·
se individualmente, tanto por lo que. hace a la teniendo en cuenta la demanda dé casación y el
causación de los respectivos honorarios como para correspondiente escrito de réplica.
efectos de fijar el momento en que empezaba
a correr el término de la prescripción para el
ejercicio de las acciones correspondientes. Que El recurso.
tales acciones se encontraban prescritas en la fe-
cha en que el libelo de demanda fue notificádo Alcance de la. impugnación.
al representante de la sucesióñ demandada, con Persigue la casación total del fallo recurrido
ex.cepción de los servicios que se afirma fueron para que, en su lugar, "se confirme plenamente
prestados a· Felipe Montaño en 1955 y a Patro- el de primera instancia o, en su defecto, se con-
cinio Herrera, los cuales no fueron demostrados. firme en lo que se relaciona con los servicios pro-
Respecto a los servicios profesionales que ·el fesionales prestados por el doctor V ergara Rey
demandante le prestó a don Ricardo Cubides a los trabajadores de Ricardo Cubides, y en sub-
''ocurre anotar -dice el Tribunal- cómo, por sidio para que, ajustándose a los términos de la
escogencia de la parte actora, tales servicios se demanda inicial del juici9, se case el fallo acu-
señalan, principalmente, en un número concre- sado, y previo un auto para mejor proveer, la
to, preciso y determinado de visitas médicas ... ", honorable Corte mande pagar a mi representado
y agrega: "Elegido este enfoque, al demandan- el valor de los servicios profesionales prestados
te correspondía probar, de manera especialmente a Ricardo Cubides hasta el momento de su muer-
completa, que tales visitas se practicaron, en el te, tal y como se encuentran probados en el jui-
número y con la periodicidad que se señalan en cio. Igualmente, para que se condene a la suce-
la demanda: plenitud especialísima que se hacía sión demandada al pago de las costas y gastos
indispensable para desvirtuar a cabalidad la del litigio''.
fuerza, en contra de las pretensiones del actor, Con base en la causal 1~ del artículo 87 del
que poseen una serie de indicios contenidos en Código de Procedimiento Laboral, formula tres·
los autos''. Luego de referirse a las pruebas que cargos, que la Sala estudia conjuntamente, no
acreditan tales hechos indiciarios, e x p r e s a: sólo por invocarse en todos el mismo motivo de
"Para el Tribunal, no aparecen probados, sin casación -violación indirecta de la ley, por apli-
embargo, ni con la especialísima plenitud que cación indebida de unas normas y por falta de
se estimaba in_dispensable, pero, ni siquiera en aplicación di) otras, como consecuencia de erro-
forma menos completa, las afirmaciones de la res de hecho en la estimación probatoria- sino
demanda respecto· del número de visitas que se también por la íntima relación y similitud que
dice haberle practicado el actor a don Ricardo existe entre ellos.
Cubides' '. Después de analizar y valorar las
pruebas aportadas, dice: ''El rribunal, aun Primer cargo.
aceptando que el doctor V ergara Rey hubiera Lo presenta así: "La sentencia acusada violó
efectuado un número indeterminado de visitas, indirectamente, por. aplicación indebida, los ar-
no podría señalar en cifra alguna, sin incurrir tículos 2542 y 2535 del Código Civil, y por falta
en arbitraridad manifiesta, 'la cantidad corres-
de aplicación los 2144, 2143, 2069, 2063, 2054,
pondiente a ellas. Tampoco podría hacer conde- 1627, 1634, 1155 y 1008, de la misma obra. Estas
nación alguna con fundamento en el dictamen
infracciones se causaron como consecuencia de
pericial, dado que, como atrás se dijo, el perito errores evidentes de hecho a los cuales llegó el
parte de la base, para su avalúo, de que el doctor sentenciador por equivocada apreciación y por
Yergara Rey hubiera practicado el número exac- falta de ella en determinadas pruebas del jui-
to de visitas que expresa la demanda. Respecto, cio".
por último,_ a los tratamientos que se dice .haber
efectuado el doctor V ergara Rey a don Ricardo Tales errores de hecho son :
Cubides, discriminados también en la demanda, "a) Haber tenido por cierto, contra la evi-
el Tribunal no encuentra demostrado, tampoco, dencia procesal, que la unidad prestacional de
que 'tales tratamientos hubieran sido efectiva- los servicios médicos del doctor Vergara podía
mente practicados''. escindirse para, dar una fisonomía a los sumi-
nistrados a trabajadores y familiares del de dieron y reconocieron los ''documentos o cons-

cujus, y otra a los prestados al mismo Cnbides. tancias'' que se determinan en el punto 39, rin-
"b) Haber admitido, consecuencialmente, y dieron también declaración en acto procesal in-
también .contra lo demostrado en los autos, que mediato a tales reconocimientos, por lo que pide
la acción para reclamar los honorarios causados que ''sus dichos de todo orden se tengan como
en los servicios prestados a los trabajadores y sindicados de mala interpretación'' para el caso
familiares de Ricardo Cubides, se encontraba de que la Corte considere que se trata de un
prescrita. ·' · mismo acto, o que los primeros "hacen parte"
de los testimonios respectivos.
"e) No haber admitido, contra la evidencia
procesal, que los servicios prestados por el doc- En ·el desarrollo de la acusación, el recurrente
tor V ergara Rey al señor Ricardo Cubides, tal hace un análisis de las pruebas que señala como
como se pidieron en la demanda, se prestaron dejadas de apreciar o como erróneamente esti-
evidentemente''. madas por el sentenciador, y afirma: que de las
primeras resulta incontrovertible el hecho de
Como pruebas no apreciadas, indica: que entre el año de 1934 y el de 1955, en que
19 El recibo del folio 2, expedido por la Clí- falleció Ricardo Cubides, el doctor V ergara Rey
nica de Marly. prestó sus servicios profesionales de médico y
29 El certificado del foli.o 4, expedido por el cirujano, no sólo al propio Cubides, sino ade-
Juez 49 Civil de esta ciudad. más a quienes aparecen como sus trabajadores
39 Los documentos de folios 1, 5, 6, 7, 8, 9, 10 y familiares. Que esos servicios ''son exactamen-
y 11, y las diligencias de reconocimiento de los te los mismos que se encuentran detallados en el
mismos, de folios 61, 87, 77, 78, 58, 56, 84 y 63, texto de la demanda principal". Que la relación
respectivamente. del demandante ·COn don Ricardo Cubides '' cons-
tituyó una unidad desde el punto de vista de
49 La respuesta al hecho 69 de la demanda las personas a quienes debía tratar: al mismo
(f. 34). Cubides, a algunos de sus familiares, a sus tra-
59 Las posiciones absueltas por· Alcides Cubi- bajadores". Que la prestación de los servicios
9-es (f. 48) . profesionales indicados -constituyó una sola re-
69 Los certificados notariales de folios 70 y 73. lación jurídica entre V ergara Rey y el señor
Cubides, _y no de varios contratos con objetos
79 La declaración del doctor V enancio Rueda ocasionales y diferentes ''que por ello mismo
(f. 96). permitieran la escogencia hecha por el Tribunal
Superior, independiente de la voluntad de las
Prnebas erradamente apreciadas. partes". Prosigue el impugnador en el análisis
probatorio, especialmente de las declaraciones
Señala como tales : del médico Ramón Atalaya, de Antonio Saray,
19 El documento del folio 3 y la diligencia de chofer que' fue del señor Cubides; de Neftalí
reconocimiento (f. 54). El testimonio del doctor Moreno, may_ordomo del mismo ; del doctor Ni-
Ramón Atalaya (f. 55). casió Anzola y de los señores Carlos Putman y
29 Las declaraciones de Eduardo Angel, An-
Uldarico Rincón; del auto que decretó oficiosa-
mente la práctica del dictamen pericial, del dic-
tonio Saray, Lola Forero Ruiz, José Vicente tamen mismo y su ampliación, que, en su con-
González, Antonio Rojas, José A. Salazar, Lucila cepto, se· ajustó a lo demostr_ado en los autos
Helio Tovar, Ne:ftalí Moreno, Nicasio Anzola,
''sin que se le pueda desvirtuar con el pretexto
Uldarico Rincón, Carlos Putman y José de .J e- de que él se remitió a la comprobación exacta
sús ·Rodríguez, de folios 62, 82, 77, 79, 59, 56 v., del número de consultas o visitas practicadas".
85, 64, 67, 93, 94 y 97, respectivamente.
39 Las posiciones absueltas por el doctor Mar-
Termina el cargo con las siguientes conclu-
co T. V ergara Rey ''especialmente la marcada siones:
con el número 10". 1lil '' Ningun~;~. de las pruebas del juicio indican
49 La providencia del folio 99. que aon_Ricardo Cubides y el doctor Vergara
.hubieran convenido. dos tipos de relaciones ju-
59 Los dictámenes de folios 106 a 117 y 122 a rídicas, una· c1,1yo objeto sería prestar servicios
125. _profesionales al causante, y otra ·cl.lya finalidad
Con relación a las pruebas no apreGiadas, ex- habría de ser prestar esos servic¡os a trabajado-
plica ei recürrérite qué las personas que · expi- res y familiares del mismo. Por· el·contrari"o; to-
t:{os. 2261, 2262, 2263 y 2264 GACETA _JUDICIAl
das se enderezan a poner de presente el cum- Como errores de hecho determina los siguien-
plimiento de un solo convenio que englobó -el tes:
compromiso y Ia realización de la actividad pro- "a) Dar por demostrado, sin estarlo, que la
fesional del doctor V ergara, tanto para_ el uno acción o acciones para reclamar el valor de los
como para los otros. Si contra esta evidencia el servicios profesionales prestados por el doctor
fallo acusado dedujo una división de relaciones V ergara a los trabajadores del señor Cubides,
jurídicas, erró en la apreciación de los hechos, se encontraba prescrita el 30 de mayo de 1956, fe-
hizo decir- a los autos -lo que ellos no decían, y cha de notificación de la demanda.
erró, por tanto, de manera manifiesta y notoria".
"b) Afirmar, contra la evidencia procesal,
2li\ ''Si contra lo demostrado en el juicio, la que los tratamientos y servicios prestados por el
sentencia acusada separó los servicios prestados doctor V ergara a Ji"elipe lVIontaño y Patrocinio
por el doctor V ergara a los trabajadores y a la Herrera, no estaban demostrados en los autos".
señorita hermana de don Ricardo Cubides, con el Afirma que el Tribunal ''no se ocupó en ma-
propósito de declarar que la acción para recla- nera alguna de la prueba conducente'' para de-
marlos estaba prescrita, erró también de hecho, mostrar la actividad profesional del doctor Ver-
y de forma visible y protuberante, pues haciendo gara Rey para con los tral;>ajadores y familiares
ellos parte de un solo compromiso jurídico, no del señor Cubides, con la sola excepción de los
podían prescribir sino con la muerte del causan- serviCios prestados a Montaño y Herrera, en que
te, ya que este hecho puso fin a dicha relación -conslCieró que "nada se probó"; que en los cte.-
y marcó el momento a partir del- cual se hacía más casos se lii\litó a hacer una comparación
exigible el cobro de los honorarios ... ". entre las fechas señaladas en la demanda y el
3li\ ''Haber declarado que los servicios profe- acto de notifiCación de la misma, para recono-
sionales prestados por el doctor V ergara Rey al cer la prescripción alegada, y agrega: ''No se-
señor Ricardo Cubides no estaban probados, ría, por ello, exagerado ni contrariO a la verdad
cuando todas las pruebas, certificados de clíni- procesal afirmar que, detenido el estudio del caso
cas, declaraciones de facultativos, testimonios de en este aspecto, sobraba el examen probatorio
empleados, afirman clara e indubitabl~mente mmucwso, y que por 'ello, se está dentro de la
que ellos se prestaron, y cuando aparece en los ng·urosa exigencia del recurso al proponer como
autos la prueba de su valor, ·no objetada ni reno examinadas la totalidad de las pruebas ati-
dargüida, constituye un gigantesco error, tam- nentes a la cuestión objeto de este cargo". Que
bién notorio y evidente como los anteriores". - por lo que hace a los servicios prestados a Felipe
1\'Ioutaño y a Patrocinio HeTrera, "es preciso
comaderar aquellos elementos de juicio como in-
Segundo cargo. correctamente apreciados". ·
Dice que el fallo acusado ''violó indirecta- Es de advertir que el recurrente al desarrollar
mente, por falta de aplicación, los artículos 2144, la acusación se limita a tratar de demostrar el
2143, 2069, 2063, 2054, 1627, 1634, 1155 y 1008 error Cie hecllo a que se refiere el cargo, ·única-
del Código Civil, y por aplicación indebida el mente respecto a los servicios profesionales que
número 2542 en relación con el 2535 de la mis- dice fueron prestados por el doctor Vergara Rey
ma obra". Que tal violación se originó en la a lJamel J:>ulla (de que da cuenta el documento
comisión de errores evidentes de hecho, a los que del fono l Y, expedwo por la Clínica de lVlar!y),
llegó el sentenciador ''por falta de apreciación a Carmen Cotrmo de :::lar ay (operación por em-
de unas pruebas y errada interpretación de barazo ectópico, Clínica Bogotá, en mayo de
otras''. 18b;j, folios b, í::U v. a 83), a Neftalí Moreno (fo-
Agrega el recurrente: ''Se dejaron de apreciar lios 5, ti4 a ti ti) y a l!'elipe Montaño (folio 66,
las certüiCaciones o informaciones privadas de declaración de Neftalí Moreno y testimonios de
folios 1, 5, 8 y 11, con sus ratificaciones corres- Antonio Rojas y Nicasio Anzola). Termina pi-
pondientes, así como Ias declaraciones de Anto- diendo que casada la sentencia, la decisión de con-
nio Saray ( fs. 81 a 83), N eftalí Moreno (fs. 64 dena se haga ordenando ''el pago de los servicios
a 66), Antonio Rojas (fs. 59 a 61) y Nicasio prestados a los trabajadores a quienes este cargo
Anzola (fs. 68 y ss.), habiendo ocurrido igual se contrae".
fenómeno con el di{ltamen pericial y su amplia-
ción, piezas que corren de los folios-'106 a 117 y Tercer cargo.
122 a 125. El texto de la demanda resultó, por Acusa la sentencia de violar indirectamente
otro lado, incorrectamente apreciado". - y por falta de aplicación, los artículos 209, 471,
574 GACJBT A: JUDICIAl Nos. 2261,2262,2263 y 2264
472 y 481 del Código Judicial, en relación con todo el expediente surge el hecho de que durante
los artículos 2144, 2143, 2069, 2063, 2054 1627, veinte años, comprendidos entre 1934 y el 11 de
1155 y 1008 del Código Civil, que no fueron apli- septiembre de 1955, en que falleció el señor Ri-
cados, siendo aplicables. Tales infracciones se cardo Cubides, el doctor Vergara Rey, por re-
debieron a causa de errores de hecho en que in- querimiento y solicitud suyas, y en todo caso
currió el sentenciador por falta de apreciación y con su aceptación, le prestó servicios profesiona-
por errónea estimación de las pruebas que se- les de médico para atenderle varias dolencias y
ñala. particularmente la afección crónica con períodos
Errores de hecho: agudos consecuenciales de que padecía. Termina
el cargo con las siguientes conclusiones:
"A) Haber dado por cierto, contra la evi-
dencia del proceso, que el doctor Vergara Rey 1~¡~ ''Si es un hecho registrado en los autos
redujo su petición al pago de determinado nú- que la demanda principal formuló dos peticio-
mero de consultas, trabajos y tratamientos, como nes acumuladas, el Tribunal Superior de Bogo-
si se tratara de un cuerpo cierto; tá, al afirmar que sólo existió una, incurrió en
error evidente, que debe ser enmendado por la
"B) No haber tenido por demostrado, están- Corte, aceptando tal acumulación con todas sus
dolo, que el doctor Vergara prestó cierta e in- consecuencias jurídicas''.
discutiblemente, y durante veinte años, sus ser-
2~¡~ ''Si col}.tra la evidencia procesal, y .como
vicios profesionales al señor Ricardo Cubides ".
consecuencia natural de aquel error, el mismo
Pruebas erróneamente apreciadas: señala úni- 'l'ribunal no consideró que el doctor V ergara ha-
camente ''el texto de la demanda principal es- bía prestado servicios profesionales al causante,
pecialmente en su petitum ". erró nueva y evidentemente en los hechos del
juicio, y este yerro debe ser igualmente corre-
Pnwbas no apreciadas. gido por la Corte, reconociendo la prestación
Indica las mismas que enu_nció en el primer afirmada y ordenando el pago correspondiente''.
cargo y, además, las que allí había señalado como 3~¡~ ''Si los errores precedentes se cometieron
erróneamente apreciadas, las cuales la Sala con- en el fallo, no hay duda tampoco de que éste
sidera innecesario especificar nuevamente aquí. quebrantó las dos series de normas indicadas en
El recurrente, luego de transcribir la parte de el cargo : las de procedimiento que lo obligaban
la sentencia en que el Tribunal analiza las sú- al examen, decisión y regulación clara de los
plicas de la demanda por lo· que hace a los ser- servicios prestados, y las sustantivas que esta-
vicios prestados a Ricardo Cubides, afirma que blecen su naturaleza, su pago, su regulabilidad
el sentenciador no leyó el texto de la demanda cuando no ha existido estipulación entre los con-
con el debido cuidado, especialmente el petitum, tratantes, la aplicación supletoria a esta pres-
que transcribe en esta oportunidad, para afirmar tación de servicios, de las reglas del mandato
que en él se contiene "una acumulación obje- que no le sean contrarias, el hecho de ser res-
tiva de acciones, en el género ·Calificado por la ponsable de la~ deudas del causante sus causa-
doctrina como eventual o subordinada. Por lo habientes a título universal, como lo es, según
que resulta que el actor hizo dos peticiones: una prueba fehacíente, el señor Alcides Cubides, y
concreta y otra general''. Que esta ' 'no podía finalmente las demás que en su tiempo se pun-
ser desechada en su estudio, porque su efecto tualizaron ' '.
jurisprudencia! y legal es precisamente contener Finaliza la demanda reiterando la petición de
la previsión de que la pnmera pudiera ser des- que la sentencia sea casada en su totalidad y
estimada''. Que habiendo ocurrido ésto, como lo se la reemplace por la de primer grado, o bien,
afirmó en el primer cargo, era deber del falla- ''se case y luego de ello se ordene el pago de los
dor entrar en el segundo aspecto para determi- servicios a que se refiere· el cargo segundo y ade-
nar si en verdad hubo o no prestación de servi- más el de los prestados a Ricardo Cubides, para
cios profesionales. Que no se hizo así, sino que, lo cual se debe proceder conforme a los artículos
por el contrario, se afirmó inexactamente que 480 y 553 del Código Judicial o 99 del Código
"la demanda se contrajo a una sola petición", de Procedimiento en los juicios del trabajo".
lo cual es abiertamente opuesto al texto del li- El opositor, por su parte, hace un detenido
belo, que contiene la prueba indudable de la acu- estudio y análisis de los cargos presentados por
mulaclón de acciones. el recurrente, y con apoyo en la prueba aducida
En seguida el impugnador vuelve sobre el aná- al proceso, y en la cita de doctrinas sobre la
lisis probatorio, para afirmar que a través de materia debatida, concluye pidiendo se sostenga
Nos. 2261,2262,2263 y 2264 GACETA: J UD 1 CI A I.: 575
el fallo impugnado que se sustenta en razones cualquier otra causa un individuo auxilie a un
jurídicas y legales. enfermo a través de la asistencia médica por él
costeada. Diariamente se' observa que existen
Examen de los cargos. instituciones asistenciales que se encargan de fa-
cilitar esta clase de servicios a los que se en-
Consideraciones previas. cuentran necesitados. de ellos y careoen de me-
Para la mejor comprensión de los distintos as- dios para proporcionárselos. Con la tesis . abso-
pectos que presenta el caso sub judice, _se con- luta del Tribunal, los médicos y demás profe-
sidera: sionales que sirven ocasionalmente a dichas ins-
1Q La acción intentada persigue el reconoci- tituciones no podrían cobrarles los honorarios
miento y pago de honorarios por servicios pro- respectivos, pues quien se los requirió no estaría
fesionales que el demandante prestó como mé- legitimado para responder.
dico al señor Ricardo Cubides y a .otras personas ''Lo que ocurre es que toda persona puede
-párientes y servidores de éste- por su orden contratar con otra la prestación de servicios aun-
y cuenta. No se alega vinculación de trabajo su- que éstos deban suministrarse no a quien los
bordinado entre las partes. Se trata de servicios contrata sino a ·un tercero, hipótesis en la cual
prestados por un trabajador independiente. el profesional tiene derecho a que se le cubran
2Q De acuerdo. con las piezas procesales, esos sus emolumentos por quien ha requerido su ac-
servicios ofrecen dos aspectos, a saber: a) La tividad. El contrato en circunstancias normales
asistencia médica suministrada al señor Ricardo reúne todos los requisitos para su perfecciona-
Cubides; b) La prestada a terceros. En el pri- miento. El consentimiento, el objeto y la causa
mer caso, su retribución corresponde a quien los se configuran como en cualquier otra conven-
contrató y recibió como paciente, esto es, a don ción. Se recuerda que no es fundamental que el
Ricardo Cubidest y habiendo fallecido éste sin objeto represente un interés patrimonial para el
cubrir su valor, el pago obliga a sus herederos. contratante, pues basta que haya un interés que
En el segundo evento, como los terceros que se merezca protección, que en este caso está cons-
relacionan en la demanda fueron los beneficia- tituído por la atención prestada a un enfermo
rios de la asistencia médica, tal circunstancia les respecto al cual quien contrata está ligado por
hace aparecer, prima facie, como los deudores relaciones de diversa índole; por último, no se
contra qmenes el profesional acreedor debía ejer- ve obstáculo para que estas relaciones, que no es
citar la acción de condena correspondiente. Sin menester exteriorizar, determinen la contrata-
embargo, demost:r;.ado · que .el señor Cubides re- ción. Bueno es recordar aquí que según el ar-
quirió la prestación de los servicios profesionales tículo 1524 del Código Civil, no es necesario ex-
del doctor V ergara Rey, no sólo para sí, sino presar la causa de los contratos, por lo cual,
también para parientes y servidores suyos, y des- como lo ha dicho la Corte, ''la ley supone en
cartada la posibilidad de encuadrar su inter- todo caso la existencia de la causa real y lícita de
vención en favor de esos pacientes dentro del ellos; probada, pues, la obligación, está probada
campo .de la representación o de la agencia ofi- la causa" (G. J., Tomo XLV, página 143). Y
ciosa, surge claramente su vinculaCión contrac- por eso, la misma corporación expresa, refirién-
tual con e1 demandante. dose a la definición de causa que trae la norma
Al respecto, la Sala de Ca¡;¡ación Civil, en fallo últimamente mencl.onada, esto es, ''el motivo que
de fecha ti de abril de 1959, tuvo oportunidad de induce a.l acto o contrato", que "la causa no
expresar, au un caso semejante al de autos, lo es exclusivamente el elemento mecánico de la
siguiente: · contraprestación, sino que junto a éste hay un
''Nada se opone a que una persona diferente móvil indisolublemente ligado a la obligación''
al paciente pueda contratar los servicios de un (G. J., Tomo XLVII, página 251).
facultativo para aquél, no desde el aspecto de "En sÍntesis, pudiendo"las partes celebrar con-
la representación o de la gestión de negocios, tratos que no atenten contra el orden público y
sino desde el ángulo del interés propio de quien las buenas costumbres, no se ve inconveniente
busca los serviCios. En efecto, es posible que al- para que se pueda contratar con un médico pres-
gmen en desarroHo de móv!les de cualquier na- tación de servicios para otra persona, caso en
turaleza tenga interés en que determmado mé- el cual el profesional está en capacidad de ha-
dico atienda a determinado enfermo. Algo más: cer efectivo el cobro de sus honorarios a quien
princ1pios de solidaridad social muchas veces lo contrató". (Juicio promovido por el doctor
determinan que por. afecto o liberalidad o por Pedro J. Vallejo contra Pedro P. Ceballos. Ga-
576 GACETA JUD~C!Al Nos. 2261,2262,2263 y 2264
ceta J udiciaZ, Tomo XC, número 2210, página arrendamiento de servicios inmateriales, Capí-
293). 1; ••.• :,.r:,..l4Jd tulo 99 del Título 26, dispone en el artículo 2Uti9
39 ·Por mandato del Decreto 456 de 1956, el que las disposiciones precedentes se aplican a los
conocimiento de los juicios sobre reconocimiento servi.cios que,. según el artículo 2144, se sujetan
de honorarios y remuneraciones por servicios a las reglas del mandato, en lo que no tuvieren
personales de carácter privado, se sustrajo de la de contrario a ellas. Finalmente, por la relación
justicia ordinaria civil para atribuído a la del existente entre este último precepto y el artículo
trabajo, cualquiera que sea la relación jurídica 20ti3, resulta que el ordenamiento contenido en
o motivo que les haya dado origen. El citado De- el artículo 2054, relativo a la fijación del precio
creto regula, además de la jurisdicción y de la por la confección de una obra material, es apli-
competencia, el trámite de la vía ordinaria la- cable para la estimación del valor de los servwios
boral para el juicio de conocimiento de las refe- prestados por parte ele los profesionales. Debe
ridas obügaciones y el procedimiento ejecutivo entenderse, sin embargo, que las disposiciones
del trabaJo, para su cumplimiento. De allí que antenores simplemente determman las reglas
esta ~ala al fijar el alcance y contenido de ese que se geben aplicar para determinar los efec-
estatuto legal ha dicho, en faiios anteriores, que tos de las obligacwnes que surgen por la presta-
segun los tér:u;unos ele sus disposiciones, sólo la ción, en forma indepencilente, de servicios que
relación procesal queda sometida al Código de suponen la actiVIdad de proreswnes liberares, S!ll
Procedimiento del 'l'rabajo. La relación jurídico- que se modifique su caracter esene1a! m su na-
sustancial, conforme a la cual debe decidirse el turaleza propia.
litigw, será la que en: cada caso se establezca como Se estudia la acusación.
causa del serv1e10 personal independiente. Las razones del Tribunal para fundamentar
Como consecuencia de lo anterior, en esta clase su decisión pueden resumirse así :
de jmcws el juzgador no está sujeto al sistema Que en el caso sub lite se deben estudiar y
de la tarifa legal que rige el proceso civil, para apreciar, separadamente, los servwios profesio-
la valoración y estlmaclim probatoria, smo al de nales prestados por el demandante a don Ricar-
la libre for·maClón del convencimiento, en la for- do Cubides y sus familiares y dependientes.
ma, termmos y con las hmltacwnes previstas por Que respecto a los primeros, habréndolos in-
el artiCUlo til del Código de .l:'rocemmiento La- dicado el propio demandante "en un número
boral, que regula la relación procesal. concreto, preciso y determinado de visitas mé-
49 Se tiene admitido y definido por la doctri- dicas", resulta que "no aparecen probados",
na junsprudencial que no Siempre el ejercicio ''ni con la especia!Ísima plenitud que se estimaba
de acuvmaa.es propias de una profesión liberal indispensable, pero ni siquiera en forma menos
s1gmtwa la prestaCión de servicws independien- co·mpleta ". Que tampoco aparecen demostrados
tes. De ordmano ocurre que los proteswnales los diversos tratamientos médicos que se afirma
prestan tamb1en sus serVICIOS en forma subordi- fueron practicados al mismo señor Cubides.
naua o uepenuwnte, mea.mnte vmcuración de un Que están prescritas las acciones para el cobro
contrato a.e trabajo, en cuyo caso la relación ju- de los otros servicios médicos, considerados indi-
rímco-sustanCial, que determma los d'erechos y vidualmente con relación a cada paciente de los
obngacwnes de las partes, se regula conforme al que se mencionan en la demanda, con la sola ex-
llouigo ;:;ustantlvo del 'l'rabajo. cepción de los que se afirma fueron prestados a
lilmpero, no es este el caso de autos, pues ya Felipe Montaño y a Patrocinio Herrera, ''los
se UlJO que no se ha invocado la existencia de cuales no fueron demostrados''.
contrato a.e trabajo. El demandante, como tra- Sobre el anterior razonamiento del Tribunal,
baJauor mdepenmente, reclama la retribución estructura el recurrente los supuestos errores
por sus servicios profeswnales prestados. l:liendo de hecho que atribuye al sentenciador, como con-
esta la causa, el ordenamiento legal conforme al, secuencia ele haber dejado de apreciar unas prue-
cual debe decidirse el litigio, está regulado por bas y de haber apreciado erróneamente otras.
el Libro 49 del Código Civil, y al efecto, el ar-
tículo 2114 preceptúa que los servicios de las La Sala advierte lo siguiente:
profesiones y carreras que suponen largos es- En los juicios del trabajo, al igual que en ma-
tudios, o a que está unida la facultad de repre- teria civil, son admisibles todos los medios de
sentar y obligar a otra persona, respecto de ter- prueba establecidos en la ley (art. 51 del C. P.
ceros, se sujetan a las reglas del mandato. El . L.). El artículo 1757 del Código Civil los hace
mismo Código, al reglamentar lo referente al consistir en instrumentos públicos o privados,
1\{os. 2261, 2262, 2263 y 2264 GACJBTA.: JUDICIAL 577
testigos, presunciones, confesión de parte, jura- sidera contrario a la evidencia procesal el que
mento deferido e inspección personal del Juez. pudiera hacerse división de lo que en su concepto
Asimismo, en los juicios laborales, al igual de constituye una "unidad". Que se trataba y tra-
lo que ocurre en · el proceso civil, tampoco se tó de una sola relación jurídica entre el señor
dispone de libertad en lo relativo a la aducción Cubides y el doctor V ergara Rey para la pres-
y práctica de las pruebas, pues, esa actividad tación de servicios profesionales por parte de
debe su¡jetarse a las normas que regulan su pro- éste, tanto a aquél como a sus trabajadores y a
ducción y recepción consignadas en el Capítulo algunos de sus familiares, y no de var:ias rela-
XII del Código de Procedimiento Laboral y, ciones o contratos con objetos ocasionales y di-
además, a las establecidas en el Título XVII del ferentes.
Libro II del Código Judicial, aplicables a los Sin duda, es evidente que las partes habrían
juicios de la primera clase, a falta de normas podido pactar esa unidad de prestación de ser-
procesales en materia del trabajo.· vicios mediante un contrato, en virtud del cual
En el caso de autos, el actor acompañó a la el doctor Vergara Rey, como trabajador inde-
demanda varios documentos suscritos por par- pendiente, se comprometiese a prestar su asis-
ticulares, que no son parte en el juicio, por me- tencia profesional como médico, tanto al señor
dio de los cuales éstos ''certifican'' sobre puntos Cubides como a sus empleados y a otras personas
a que se contraen los, hechos de la demanda. Ta- que éste indicase, en la forma y términos que
les piezas obran a folios 1, 3, 5, 6, 7, 8, 9, 10 y 11 las circunstancias requirieran, y en que se acor-
del ·CUaderno principal. Dentro del juicio, y a dase la forma y cuantía de la retribución, o, a 1~
solicitud' del demandante, fueron reconocidos, menos, se . señalasen bases para su regulación
en su contenido y firmas, por los terceros que posterior. Sín embargo, ocurre que en el caso de
los suscriben. autos no aparece demostrado que entre las partes
se hubiese estipulado esa convención única. No
Así las cosas, el recurrente, ~l especificar las hay prueba escrita de ello. Toda la prueba apor-
pruebas que en su concepto no fueron aprecia-
tada al proceso para acreditar las relaciones ju-
das por el Tribunal, señala en los cargos pri-
mero y tercero los '' certifiéados'' de folios 1, rídicas entre demandante y demandado .consiste
2, 5, 6, 7, 8, 9, 10 y 11; en el segundo los mismos en prueba testimonial, que no permite aceptar
certificados de folios 1, 5, 8 y 11, e indica como los puntos de vista del recurrente. Por el con-
erradamente apreciada la certificación S.el folio trario, lo que resulta claramente establecido de
3, en el segundo cargo. ella es que existieron diversos contratos o di-
versas relaciones. jurídicas entre el señor Cubi-
La Sala prescinde de estimar como elementos des y el doctor Vergara Rey, según los distintos
de convicción los documentos antes relacionados, pacientes a quienes el profesional prestó sus ser-
pues. no constituyen medio l.egal de prueba. En vicios, en distintas épocas y en diversas opor-
efecto, los ''certificados'' que se analizan, ex- tunidades.
pedidos por particulares, aunque hayan sido re-
conocidos judicialmente bajo la gravedad del ju- Es de advertir, en relación con este aspecto
ramento por sus autores, no son de la clase que de la acusación, que el recurrente se limita a
se contempla en el artículo 632 del Código Ju- afirmar que ''ninguna de las pruebas del juicio
dicial, según el cual hacen plena prueba acerca indican que don Ricardo Cubides y el doctor
de su contenido, como documentos auténticos las V ergara hubieran convenido dos tipos de rela-
certificaciones expedidas por los funcionarios ciones jurídicas", pero olvida que lo acertado
autorizados al efecto y en los casos previstos en y eficaz habría sido señalar completamente las
pruebas demo·strativas de la existencia de un solo
la ley. La libre apreciación de la prueba, impe-
rante en el proceso laboral, no autoriza al juz- convenio comprensivo de toda la actividad pro-
gador para admitir, como elemento de convic- fesional del demandante en" la prestación de sus
ción, medios no autorizados por el legislador. servicios, tanto al señor Cubides .como a las otras
personas que se indican en la demanda. No obró
así el recurrente, seguramente porque no podía
Primer error de hecho.·· hacerlo, ante la inexistencia en el proceso de
Sobre la determinación del Tribunal de estu- pruebas que pudiesen acreditar su dicho.
diar y apreciar separadamente, como lo hizo, los Por lo demás, para ·proceder ·como hizo el Tri-
servicios profesionales prestados por el deman- bunal en este punto del fallo que se examina,· no
dante al señor Ricardo Cubides y. los prestados se requiere de difíciles raciocinios ni de lucu-
a terceros, por su orden y cuenta, el recurrente braciones mentales en la interpretación de la
estructura el primer error de hecho, pues ~con- demanda, para poder deduc,ir, afirmar y coro-
G. Judicial - 37
578 GACETA JUDICIAL 1\{os. 2261, 2262, 2263 y 2264
prender claramente que el propio demandante cribe una acción o derecho cuando se extingue
presenta la relación de sus servicios nd como por la prescripción. En efecto, mira la prescrip-
constitutivos de una sola unidad prestacional, ción a extinguir la acción emergente de un de-
sino de una diversidad en los mismos, por razón recho que, por no haber sido ejercido durante
de pacientes, de épocas, de tratamientos y de el tiempo establecido por la ley, se supone aban-
servicios especiales que afirma prestó a don Ri- donado por su titular. Esta la causa o razón de
cardo Cubides, como a familiares y servidores ser dfil la prescripción,_ que se funda en la con-
suyos. Basta, al efecto, una simple lectura de la sideración subjetiva de la negligencia real o su-
relación que se contiene en el hecho tercero de puesta del titular, de que se induce el abandono
la demanda, para llegar a la conclusión de que del derecho. De allí, que para declararla, basta
la argumentación del recurrente es ineficaz por que no se haya ejercido la acción durante cierto
carecer de base y fundam¡mto que acredite sus tiempo. Lo establece así el artículo 2535 del Có-
afirmacion.es. Por lo dicho, la Sala no encuentra digo Civil, en cuanto dispone que la prescripción
demostrado el primer error de hecho que se atri~ que extingue las acciones y derechos ajenos, exi-
buye al juicio del 'rribunal. ge solamente cierto lapso de tiempo durante el
cual no se hayan ejercido dichas acciones. Se
Segundo error de hecho. cuenta este tiempo desde que la obligación se
haya hecho exigible. ,
En los dos primeros cargos, el recurrente con- La prescripción liberatoria de las acciones y
sidera como error del 'rribunal el hecho de haber derechos ajenos se consuma en plazos muy va-
admitido que la acción o acciones para reclamar riables que reglamenta el Código Civil. El ar-
el valor de los servicios médicos prestados por el tículo 2542 establece una prescripción de corto
demandante a los trabajadores y familiares de tiempo, tres años, entre otros casos, para el eo-
Ricardo Cubides estaba prescrita. Al sustentar bro de los honorarios de los médicos y cirujanos
el primer cargo, dice que el Tribunal incurrió y, en general, de los que ejercen cualquiera pro-
en el vicio anotado, como consecuencia de haber . fesión liberal.
aceptado, contra lo demostrado en el juicio, que Supuesto lo anterior, se llega al punto de de-
podían separarsé los servicios médicos prestados terminar. desde qué fecha corre la prescripción
al señor Cubides y los prestados a sus familiares extintiva. Según los precisos términos del citado
y dependientes. En el segundo, señala como cau~ artículo 2535 del Código Civil, ésta empieza a
sa del error el haber dejado de apreciar las contarse, a partir del día en que la obligación
pruebas que indica erl el mismo. se haya hecho exigible, o sea, desde que haya
Por tanto, el examen de la cuestión propuesta acción para demandar el .cumplimiento de la
se circunscribe a· verificar si realmente incurrió obligación. En efecto, la norma citada consagra
el sentenciador en el error ·que se le atribuye al el criterio savigniano de la actio nata, como pun-
declarar. prescrita la acción para el cobro de to de partida de la computación de los plazos
honorarios por servicios prestados a pacientes para la prescripción liberatoria, entendiéndose
distintos del señor Cu.bides, y para ello se con- por tal la simple "posibilidad de obrar", pues,
sidera: si el acreedor no ejerce su acción, tiene que so-
Con fundamento en lo dispuesto por el ar- portar la .consecuencia de que su derecho se
tículo 2542 del Código Civil, la parte deman- prescriba, desde que pudo obrar y no accionó.
dada invocó en su favor la prescripción de las En el ejercicio de la profesión de médicos y
acciones propuestas. l1a prescripción es, no sólo cirujanos, como en el de toda otra profesión li-
un modo de adquirir las cosas ajenas, sino tam- beral, es de suponer que si se demanda la pres-
bién de extinguir las ~~cciones o derechos ajenos. tación del servicio para atender a un paciente,
Cobra así los caracteres de una excepción ins- ello se hace con miras a la consecución de un
tituída por el derecho civil, que afecta a la '' ac- determinado objetivo: curación de una enferme-
ción'' nacida de un vínculo jurídico obligacional, dad o alivio de una dolencia cualquiera. En el
o sea, de una obligación de crédito. Dice, al res- desempeño de esa actividad, puede suceder que
pe'cto, el artí-culo 2518 del Código Civil, que la el médico preste sus servicios en forma acciden-
presCripción es un modo de adquirir las cosas tal y aislada, como ocurre en el caso de exáme-
ajenas o de extinguir las acciones o derechos nes, diagnósticos, visitas domiciliarias, o que la
ajenos, por haberse poseído las cosas y no ha- asistencia profesional sea casi habitual o se ex-
berse ejercido dichas acciones y derechos du- tienda a un lapso de tiempo más o menos largo,
rante cierto lapso de tiempo, y concurriendo los por requerirlo así las condiciones personales del
demás requisitos legales. Agrega que se pres- paciente y la naturaleza de la enfermedad. En
i\{os. 2261, 2262, 2263 y 2264 GACJ?TA JUDICIAL 579
el primer caso, no cabe duda de que c~da asis- múltiples relaciones jurídicas por causa de la
tencia médica al paciente, realizada ocasional- prestación de los servicios del demandante. Por
mente, constituye una prestación única. En cam- esta razón no se aceptó como configurado dicho
bio, en el otro supuesto, si se atiende a la uni- error. Así las cosas, resulta ineficaz y sin base
formidad de criterio de los expositores y trata- · toda la argumentación del recurrente.
distas y a la jurisprudencia nacional, se acepta En efecto, según lo relatado en la demanda,
que todos los servicios del profesional constitu- los servicios prestados por· el doctor V ergara Rey
yen una unidad jurídica, que nó se divide en a familiares y deP.endientes qe don Ricardo Cu-
tantos derechos distintos como prestaciones su- bides, se hacen consistir en actos aislados, per-
cesivas hay. En el primer evento, la exigibilidad fectamente especificados y determinados .cada
de los honorarios profesionales y la consiguiente uno de ellos, por razón de su clase, naturaleza,
iniciación de la prescripción, se cuenta desde el fecha de iniciación y de terminación. No hay
día en que el servicio se prestó al paciente, es duda, entonces, que esos servicios· dieron origen
decir, desde la cesación de las relaciones del mé- a distintas relaciones jurídicas, que tuvieron por
dico y del enfermo. En el segundo caso, dicho objeto la asistencia médica a distintos pacientes,
lapso de tiempo se cuenta desde que termina mediante visitas, servicios quirúrgicos, etc. Esto
definitivamente la prestación de los servicios, mismo es lo que resulta establecido con la prue-
bien sea por la curación del enfermo, o por su ba testimonial allegada al proceso. Por tanto, no
muerte, o por. el retiro del médico. existe dificultad para precisar que, en esos casos
Se dijo antes que la prescripción extintiva y por estos servicios, el plazo de tres años para
conforma una excepción que torna ineficaz el el ejercicio de la acción de cobro de los hono-
crédito y destituye de su acción al acreedor, sin rarios respectivos, se inicia a partir del día en
otro requisito que el cumplimiento del plazo fique la asistencia profesional se prestó a -cada uno
jado por la ley para que ella tenga lugar. Por de los pacientes, fecha que el propio demandan-
esto, su admisión y eficacia,no dependen de las te señala en la demanda. En tales condiciones y
causas que dieron lugar al nacimiento del cré- circunstancias no puede admitirse que el lapso
dito, o que podrían influír en su extinción. De- de· tiempo requerido para la prescnpción sólo
t~rminada la fecha en que la obligación sea exi- empezó a correr desde el día de la muerte del
gible, la tarea del Juez se reduce, en los juicios señor Cubides, porque el doctor Vergara Rey
en que se la opone, a verificar la exactitud de la pudo exigirle su pago inmediato, tan pronto cesó
computación del tiempo, y a darla por operada. su relación con esos pacientes, presumiéndose ne-
gligencia de su parte al no intentar la acción de
Con fundamento en las anteriores considera- cobro en su oportunidad legal, si el deudor no
ciones, la Sala observa : pagó voluntariamente.
Contra lo 'aceptado por el Tribunal, arguye El recurrente también ataca como irregular
el 'recurrente, en el primer -cargo, que la acción la actividad en la estimación probatoria desarro-
para el cobro de honorarios por los servicios pres- llada por el Tribunal, al declara!' la prescrip-
tados por el doctor V ergara Rey a familiares ción, pues, dice, ''se limitó a hacer una compa-
y dependiep.tes del señor Ricardo Cubides, no ración entre las fechas señaladas en la demanda
está prescrita, pues, dice, haciendo parte esos y el acto de notificación de la misma". Para la
servicios· ''de un solo compromiso jnrídico'' con 8ala resulta lógico y acertado el procedimiento
los prestados al propio señor Cubides, ''no po- adoptado por el ad quem, pues como se expresó
dían prescribir sino con la muerte del causant~, antes, una vez determinada la fecha en que la
ya que este hecho puso fin a dicha relación y obngac1ón se hace exigible, la tarea del juzgador
marcó el momento a partir del cual se hacía se reduce a comprobar la exactitud de la com-
exigible el cobro de los honorarios''. Como se putación del t1empo requerido por la ley para
aprecia, toda la argumentación del impugnador que opere la prescripción. .
parte del supuesto de que en el caso sub judice Verificada la .confrontación de las fechas en
existió "un solo compromiso jurídico", una con- que el doctor V ergara Rey prestó los diversos
vención única entre el doctor V ergara Rey y el servicios a familiares y dependientes del señor
señor Cubides para la prestación de los servicios Cubides, indicadas en la demanda, con la fecha
médicos a éste y a sus familiares y dependientes. de la notificación de ésta, hecho que tu+o lugar
Al verificar el examen del ·primer error de he- el 30 de mayo de 1956, resulta evidente que la
.cho, se dejó establecido que carecía de respaldo acción para el cobro de honorarios por los ser-
probatorio esa afirmación del recurrente, pues vicios prestados con anterioridad al 30 de mayo
la realidad procesal acredita la existencia de de 1953 estaba prescrita, por haber transcurrido
el término de tres años desde que las obligacio- la . demanda no estaban prescritos los d.erechos
nes se hicieron exigibles, exceptuando, únicamen- del doctor V ergara Rey para el cobro de sus
te, las relativas a aquellos servicios que, se afir- honorarios por los servicios prestados a las si-
ma, fueron prestados con posterioridad al 30 de guientes personas:
mayo de 1953, y de los cuales se hará mención a) Al señor Antonio Rojas, empleado del se-
y estudio más adelante. ñor Cubides, atención de cinco consultas médi-
Dice el impugnador que el Tribunal incurrió \ cas, a fines de 1954;
en el error de hecho anotado, a causa de no ha-
ber apreciado las pruebas que señala, y agrega b) A la señora Teresa de Rojas, atención de
que al analizar la aCtividad profesional del doc- cuatro consultas médicas en los años de 1954 y
tor V ergara Rey ''no se ocupó en manera algun,a 1955;
de la prueba conducente a la demostración de la e) Al señor Neftalí Moreno, atención de once
que tuvo ocurrencia para con los trabajadores consultas médicas en los años de 1954 y 1955.
del señor Cubides y sus familiares, .con la excep- Por 'tanto, en este punto y respecto a los ser-
ción de los ca,sos de Montaño y Herrera". vicios que se acaban de relacionar, resulta "viola-
Desde el momento en que el Tribunal admitió do el artículo 2542 del Código Civil, por haberlo
la eficacia de la prescripción alegada, es porque_ aplicado- indebidamente, y por falta de aplica-
encontró demostrados los derechos reclamados ción el artículo 2144 y los demás que se men-
en la demanda, ya que esta declaración parte del cionan en el cargo. Por el aspecto anotado pros-
supuesto necesario de que inicialmente existió pera parcialmente la acusación que se estudia
un vínculo jurídico obligacional entre el deman- y habrá de casarse la sentencia.
dante, doctor Vergara Rey, y don Ricardo Cu- No ocurre lo propio, en relación con los ser-
bides, que tenía por objeto la prestación de los vicios prestados por el demandante, doctor Ver-
servicios profesionales, por parte del primero, a gara ltey, a Daniel Bulla el día 3 de febrero de
parientes y trabajadores del segundo. Empero, 1953, en la Clínica de Marly, consistentes en la
estimó que la acción nacida de tales derechos, práctica de una .colecistectomía y consultas an-
había sido afectada, hasta extinguirse, por causa t~s y después de la operación, y a Carmen Co-
de la prescripción, razón por la cual, la declaró trino de Saray, "en mayo de 1953 ", al practi-
probada y operante respecto al cobro de la re- carle una operación de urgencia, por razón de
muneración por los servicios prestados a esos un embarazo ectópico, respecto a los cuales el
terceros, con la sola excepción de la referente a recurrente considera que el Tribunal incurrió
los servicios que, se afirma, fueron prestados a eri error manifiesto de hecho al declarar pres-
Felipe Montaño y a Patrocinio Herrera, por no crita la acción para el cobro. ·
encontrarlos demostrados. Cobra fuerza la an- La Sala no se ·detiene en el examen de este as-
tenor apreciación, si se tiene en cuenta que la pecto ele la acusación, en consideración a que
acción y el derecho se hallan íntimamente vin- _ toda la argumentación del recurrente para de-
culados y quf la declaratoria sobre extinción de mostrar el error, se funda en suposiciones que
aquélla, a .causa de la prescripción, conllev~ ~~ carecen de todo respaldo probatorio en el expe-
tácito reconocimiento de que el derecho ex1stw diente, por lo que resulta ineficaz la imf)ugna-
o exist~, pero despojado ya de su poder coerciti- ción.
vo, por lo que no puede hacerse efectivo median-
te la tutela jurisdiccional del Estado. Resulta, Tercer error de hecho.
por tanto, ineficaz la argumentación del recu-
rrente en este punto. · El tercer error que se atribuye a la decisión
Sin embargo, del análisis que precede se con- del Tribunal, y a que se refieren los .cargos pri~
cluye que si el Tribunal, para declarar la pres- mero y segundo, se hace consistir en no haber
cripción de las acciones, reconoció previamente admitido, como probada, la prestación de los ser-
la existencia de los derechos del demandante por vicios del doctor• V ergara Rey al señor Ricardo
sus servicios a esos terceros, con la excepción Oubides y a los señores :B'elipe Montaño y Patro-
anotada antes, resulta evidente que se equivocó cinio Herrera.
al declararla respecto al cobro de los servicios Se advirtió antes que la prueba aportada al
prestados con posterioridad al 30 de mayo de proceso para demostrar la relación jurídica que
1953, error que se aprecia teniendo en cuenta existió entre don Ricardo Cubides y el deman-
los mismos elementos de que se sirvió el Tri- dante, doctor Vergara· Rey, por razón de los
bunal. En efecto, hecha la confrontación respec- servicios profesionales que éste le prestó a aquél
tiva, aparece que al tiempo de la notificación de y a otras personas, por su orden y cuenta, con-
Nos. 2261, 2262, 2263 y 22'64 GACETA JUDICIAL 581
· siste fundamentalmente en los· testimonios ren- y exigente por el Tribunal, en cuanto a la prueba
didos por varias personas que tuvieron conoci- de los hechos que sustentan la acción promovida
miento de los hechos, unos por razón de los por el doctor Vergara Rey, máxime que éste no
vínculos de· amistad y aún de parentesco que los acompañó a su libelo de demanda, ni allegó
unen a las partes de este proceso, otros por ha- dentro del proceso documento alguno relativo a
ber prestado también sus servicios profesionales los tratamientos y asistencia médica prestados
al señor Cubides, y los demás, por haber recibi- a sus pacientes, principalmente al señor Cubides,
do, en su condición de pacientes, los beneficios como hubieran podido ser, entre otros, las his-
que les proporcionó la asistencia médica del de- torias clínicas y los libros en que los profesio-
mandante, · siendo ellos trabajadores o depen- nales de la medicina verifican sus anotaciones
dientes del mismo señor Cubides. relacionadas con las consultas, visitas y demás
Se dijo también que el Tribunal consideró in- · trabajos profesionales que realizan, en donde
dispensable que debían ser probados en forma especifican los días y hasta las horas en ·que su
muy completa los servicios que el demandante prestación· tiene ocurrencia, documentos que, se-
dice haber prestado al señor Cubides, según la guramente, habrían facilitado el dejar más cla-
relación que de ellos hacé en la demanda, exigen- ramente establecida la actividad profesional del
cia que no encontró cumplida en· el proceso, por-· demandante, respecto a los pacientes que men-
que en su sentir no se ha demostrado que las vi- ciona en su libelo. Y si ese fue el criterio del
sitas médicas se practicaron en el número y con Tribunal, su celo al respecto resulta plausible,
la periodicidad que señala el demandante, ni que pues como ha dicho la Corte, en fallo de la Sala
se hubiesen efectuado los tratamientos médicos de Casación Civil, debe considerarse irregular y
''con la especialísima plenitud que se estima·in- criticable "la conducta de los facultativos que
dispensable, pero ni siquiera en forma menos van acumulando indefinidamente los tratamien-
·Completa". Al respecto, expresó lo siguiente : tos a un paciente, aun cuando la enfermedad no
"Los declarantes traídos al juicio, con las solas sea continua, y aun tratándose de diferentes en-
excepciones de los doctores Atalaya y Anzola, fermedades, con interregnos entre unas y otras,
cuyos testimonios se analizarán separadamente, . dejando transcurrir los años, para luego sor-
o se limitan a asegurar, de oídas, que el doctor prender al paciente, o a Jos herederos, que se
V ergara era el médico de don Ricardo Cubides, encuentran así en imposibilidad de saber muchas
o afirman, por percepción directa, pero sin nin- veces a qué tiempo se refiere la cuenta, ni a qué
guna precisión, que cuando visitaban a don Ri- enfermedades y tratamientos, cobrándose por \
cardo Cubides encontraban allí al doctor Ver- consecuencia .de la misma acumulación sumas
gara, o niegan, como lo hacen los testigos Carlos crecidas por honorarios, que fácilmente hubieran
Putman y Uldarico Rincón, la eXistencia de lqs podido ser satisfechas en su oportunidad, y no
servicios profesionales cuyo valor se reclama'', y de esa manera, englobados y relativos a perío-
agrega :. ''La declaración del doctor Atalaya, dos de larga d11ración. Cree la Corte que es ne-
quien se limitó a reconocer el certificado que obra cesario reaccionar contra tal sistema de sorpre-
al folio 3 del expedienté, y rehusó ampliar su sa, debiendo el Juez, si se logra establecer que
contenido, no es suficiente a probar, vaga e im- no se trata de una sola enfermedad sino de di-
precisa como aparece, que el doctor V ergara Rey versas, admitir la prescripción para aquellas par-
hubiera practicado a don Ricardo Cubides el tidas relativas a épocas en que el tiempo trans-
número de visitas que afirma la demanda. El currido desde que pudiera ser exigible, dé lugar
testimonio del doctor Nicasio Anzola, cuyo ca- a ello". (Casación, noviembre 16 de 1953, juicio
rácter de pariente cercano del actor no resta de Jorge Salcedo Salgar contra María Jarami-
mérito a su deClaración dentro del sistema de la llo v. de Jaramillo, G. J., Tomo LXXVI, página
libre formación del convencimiento,. tampoco de- 750).
muestra que el doctor V ergara Rey hubiera prac- Sin embargo, en el caso sub lite, la Corte es-
ticado a ·don Ricardo Cubides el número de visi- tima que si bien no están probados en el proceso
tas que señala la demanda". todos los servicios y tratamientos que el deman~
En atención a las peculiares circunstancias que dante afirma le prestó a don Ricardo Cubides
rodean el caso sub judice, por razón del largo a partir del año de l1934, y que se prolongaron,·
período de tiempo que comprende la prestación con algunos breves y naturales recesos, hasta el
de servicios del demandante, por la diversidad día de su muerte, acaecida el 11 de septiembre
de los mismos, no sólo respecto ·a su ·naturaleza de 1955, sí aparece acreditada suficientemente
sino también en cuanto a los distintos pacientes, parte de esa asistencia médiea, como es la rela-
se ~pli.ca la observancia de una conducta rígida tiva a las v.isitasey consultas que le hizo o atendió
en el tiempo antes indicado. Esa prueba resulta aparece lo siguiente: que el doctor Marco Tulio
de la testimonial aportada al juicio y principal- V ergara Rey, a quien el testigo conoce desde hac_e
mente de las declaraciones de Antonio Rojas (f. más de veinte años ''fue el médico de don RI-
59), Neftalí Moreno (f. 63), Antonio. Saray (fs. cardo Cubides y le 'prestó sus servicios profesio-
80 y 81) y de Ni casio Anzola (fs. 67 a 69), que nales hasta su muerte, la que ocurrió el once de
se .analizan en seguida : septiembre de mil novecientos cincuenta y cin-
De la declaración de Antonio Rojas aparece, co" ... "Yo llevaba a don Ricardo Cubides al
en definitiva, que el doctor Marco Tulio Verga- consultorio del doctor .Yergara, situado en la
ra Rey ''fue médico permanente de don Ricardo carrera octava con calle veinte (20)' para algún
Cubides desde mil novecientos treinta y dos has- tratamiento, esto en .varias ocasiones pero con
ta cuando se murió don Ricardo", lo que le intervalos lo mismo a la calle 17 con carreras
consta porque siendo él su trabajador o depep.- cuarta y 'sexta, porque allí no hay ql!inta. ~l
diente, siempre que el señor Cubides estaba en- atendió también a la hermana, señorita Tuha
fermo ''venía yo a verlo'', y era el doctor Ver- Cubides, pues como el doctor Vergara vivía en
gara Rey quien estaba recetándolo, y porque la misma casa la atendía profesionalmente, tam-
además el propio don Ricardo le decía que su bién la atendió el doctor Ramón Atalaya". Más
médico tratante era el doctor V ergara Rey. Así adelante expresó: "Repreguntado: ¿Por qué le
aparece al responder al interrogatorio principal colista que el doctor Marco Tulio V ergara Rey
y a las preguntas que le formuló el apoderado fue el médico permanente del señor Ricardo Cu-
de la parte demandada, como consta del folio 60 bides? Contestó: Porque él vivía en la casa, tan
del primer cuaderno. pronto estaba malo el doctor iba a prestarle sus
servicios. Preguntado: ¡,A usted le consta que el
Neftalí Moreno, quien fue por muchos años doctor V ergara Rey fue médico permanente de
mayordomo de las fincas de propiedad de don 1
don Ricardo Cubides por haberlo visto usted
Ricardo, dice en su declaración que desde el año personalmente o porque se lo dijeron? Contestó:
de 1934 conoce al doctor Marco Tulio V ergara Me consta que el doctor Vergara Rey, por haber-
Rey, quien desde esa fecha "fue médico perma- lo visto, le prestaba los servicios médicos a don
nente de don Ricardo Cubides''; el mismo de- Ricardo Cubides. Preguntado: En forma cate-
. clarante, al responder al contrainterrogatorio górica puede afirmar que esos servicios médicos
formulado por el apoderado de la parte deman- .fueron permanentes desde mil novecientos trein-
dada, manifestó lo siguiente : ''Los exámenes ta y cuatro (1934) hasta mil novecientos cin-
médicos practicados por el doctor V ergara Rey cuenta y cinco ( 1955). Explique las razones de
en el consultorio yo no los ví. Pero en la casa sí su respuesta. Contestó: Sí, mi doctor, el doctor
vi al doctor V ergara Rey actuando como mé- Vergara Rey como el doctor Atalaya, el doctor
dico, pues yo venía cada ocho días o había veces Cavelier eran los médicos preferidos por él. Pre-
que venía. hasta dos veces en .la semana, y me guntado: ¿Entonces los médicos que acaba de
contaban y oía decir que el doctor V ergara Rey mencionar también prestaron servicios perma-
atendía a don Ricardo, a don Alcides y a la nentes al señor Cubides ~ Contestó: Cuando no
señorita Tulia ·criando estaban enfermos". Más estaba el doctor Vergara los llamaba a ellos''.
adelante declara lo siguiente: ''Repreguntado: ... '' Preg?lntado: Según lo que usted vio sír-
¿Categóricamente puede. uste~ afi:m.ar que el vase decirnos, ¿cuántas consultas médicas aproxi-
doctor Vergara Rey hubtera sido medico de don madamente hacía a don Ricardo Cubides men-
Ricardo Cubides permanente dE;Jsde mil nove- sualmente? Contestó: Había semanas que iba
cientos treinta y cuatro hasta mil novecientos dos veces, otras que iba tr'~s y otras cinco. Pre-
cincuenta y cinco? Contestó: Sí señor; hasta mil gnntado: ¿A usted le consta por haberlo visto y
novecientos cincuenta y cuatro y a todos los em- presenciado que don Ricardo Cubides visitaba al
pleados desde esa época. En cuanto al tiempo doctor V ergara Rey para consulta médica, o
que estuvo el doctor Vergara en Estados Unidos únicamente le decía don Ricardo que iba a con-
eso si no, ni después. P1·eguntado: ¿A u,sted le sulta médica? Contestó: Yo no lo vi examinar
consta lo anterior por haberlo visto o porque se pero él me decía que iba a donde Marco a un
lo dijeron? Contestó: Por haberlo visto y porque tratamiento. Preguntado: ¡,Con la misma .fre-
me lo dijeron. Don Ricardo me decía que el doc- cuencia que el doctor V ergara Rey don Ricardo
tor y ergara Rey era su médico". visitaba a otros médicos? Contestó: No, señor,
De la declaración del señor Antonio Saray, él iba era con intervalos era (sic) donde el doc-
quien prestó sus servicios como chofer al señor tor Berna! Tirado, a donde Cavelier y .Atalaya
Cubides, sin interr}lpción desde el año de 1924, de vez en cuando".
El dicho del doctor Nicasio Anzola constituye, Cubides, de sus hermanos y de su servidumbre
a juicio de la Sala, un testimonio de especial por haberlo visto usted~ Contestó: Claro que s1,
importancia, no sólo por las dotes .morales e in- por haber vivido con ellos en mi casa por más
telectuales (lel mismo, que son de público conde cincuenta años". 1
senso, sino además dada la circunstancia de que Con estas declaraciones se demuestra plena-
tiene vínculos de parentesco tanto con el deman- mente la asistencia médica prestada por el de-
dante, doctor Vergara Rey, de quien es su sue- mandante, doctor Vergara Rey, a don Ricardo
. gro, como con el señor Ricardo Cubides, quien Cubides, consistente en la práctica de visitas y
era su cuñado. Este parentesco con las partes, consultas, en numero no menor de dos por se-
dentro del mismo orden, aunque en distinto gra- mana, durante todo el tiempo que se indica en
dq, .contribuye en este caso a darle más firmeza la demanda. La testimonial de que se ha hecho
a la declaración, por la imparcialidad que se mérito acredita, igualmente, la relación contrac-
supone para con sus familiares litigantes. Ade- tu_al que existió entre las partes, pues, una con-
más, la sinceridad y claridad de . la exposición vención de este tipo, no requiere prueba escrita
elimina toda sospecha que pudiera constituír ta- para su demostración. Así lo tiene aceptado la
cha legal, capaz de invalidar su testimonio. El doctrina jurisprudencia! de la Corte en diversos
doctor Anzola en su declaración, expresa lo si- juicios, tanto de naturaleza civil como laboral,
guiente: en que ha tenido oportunidad de interpretar y
"Me consta que desde el año treinta y cuatro fijar el alcance del inciso tercero del artículo 93
hasta el cincuenta y cinco el doctor V ergara Rey de la Ley 153 de 1887, al decidir situaciones se-
prestó a mi cuñado Ricardo Cubides, quien vi- mejantes a la que se contempla err el caso sub
judice. En esos fallos se ha dicho que los ser-
vía con nosotros desde mil ochocientos noventa vicios mtdicos pueden acreditarse por cuales-
y seis, año en que me casé, menos unos nueve o quiera medios probatorios, incluso la prueba tes~
diez años que vivió con su familia. El doctor timonial, aunque su valor pase de quinientos
V ergara Rey le prestó sus serv·icios médicos a ·pesos, y sin que exista siquiera un principio de
Ricardo y a la familia, y además era el médico prueba por escrito. ·
de toda su servidumbre. Estos servicios médicos Estima la Corte, además, que si el ad quem no
eran en forma .permanente, porque vivían muy halló probados todos .los servicios profesionales
enfermos Tulia y Ricardo, a Alcides también que el demandante afirmó haber prestado a don
lo recetába, pero no en forma permanente". Al Ricardo Cubides, no podía, por ello, dejar de
responder a otra pregunta, ratifica lo dicho an- reconocer aquellos· que sí están demostrados, so
tes, de que el ·demandante recetó a don Ricardo pretexto de que el doctor V ergara fijó en un
Cubides, a su· hermana y a sus trabajadores des-
de el año de 1934 hasta su muerte. Preguntado número concreto, preciso y determinado de vi-
si don Ricardo Cubides pagó el valor de sus ser- sitas médicas la referida asistencia, pues, con-
vicios profesionales al doctor V ergara Rey; ma- forme a la regla establecida en el artículo 210
nifestó no constarle tal cosa, pues nunca en su del Código Judicial, aplicable dentro del pro-
presencia, a. pesar de vivir en la misma casa, se ceso laboral, si el demandante 'pide más de lo
trató el punto referente al pago de honorarios, que se le debe, el Juez sólo le declara el derecho
y agrega : e e eramos una familia que vivía toda a lo que pruebe que se le adeuda.
en la misma casa y en la más absoluta armonía. Dice el recurrente, contra lo afirmado por el
Marco vivió con nosotros desde el año cuarenta y Tribunal, que sí aparece demostrada en el ex-
ocho para acá, porque Ricardo era un hombre pediente la asistencia médica del doctor Verga-
sumamente nervioso, sobre todo de noche, y una ra Rey al señor Felipe ·Montaño, trabajador de
vez me propuso que Marco se fuera a vivir a la don Ricardo Cubides, consistente en el trata-
casa con nosotros para que lo asistiera de noche, miento médico correspondiente para una caída
era un hombre rarísimo, sumamente nervioso". de un caballo, lo que tuvo ocurrencia en el año
Preguntado cuál sería la razón para que don de 1955. La Sala encuentra que tiene razón el
Ricardo Cubides no le pidiera la cuenta al doctor impugnador, pues esos servicios aparecen com-
V ergara Rey, contestó: "Por las relaciones de probados con la declaración de Neftalí Moreno,
familia y porque él era .el médico permanente, de que se ha hecho referencia antes, quien afirma
· y no tenía seguridad cuándo se alentaba para· peque el doctor V ergara ·Rey prestó sus servicios,
dirle la cue;nta ". Preguntado.: "¿Puede afirmar por cuenta del señor Cubides, al citado Monta-
usted, doctor, categóricamente que el doctor Ver- ño, en la hacienda. de ''La Favorita", ubicada
gara Rey hubiera sido el médico de don Ricardo en -los Municipios de Madrid y Facatativ4, lo
que le consta porque el deClarante era el admi- Consideraciones de instancia.

nistrador de esa hacienda. Prospera el cargo. Como fundamentos de la decisión de instancia,
Respecto a los servicios prestados a Patrocinio además de las razones expuestas, al examinar los
Herrera, afirma el demandante en el libelo ini- -cargos contenidos en la demanda de casación, se
cial, que esa asistencia médica tuvo lugar ''de exponen los siguientes:
1946 a 1955, de manera continua incluyendo
veinticinco visitas''. El Tribunal no encontró En el caso sub lite no hay reparo alguno qué
acreditada esta prestación. El recurrente atri- hacer en relación con la personería de la parte
buye error evidente de hecho a esta decisión, ori- demandada. Se ha indicado como tal, a la suce-
ginado en no haberse apreciado debidamente los sión ilíquida del señor Ricardo Cubides, repre-
testimonios de Antonio Rojas y del doctor Ni- sentada por su heredero universal y único, señor
casio Anzola. Sobre el particular, el declarante ·Alcides Cubides, a virtud del fallecimiento de
aquél, ocurrido el día once de septiembre de
Antonio Rojas se limita a decir lo siguiente: ''Me 1955, y de haber sido éste instituído en dicha
consta que el doctor V ergara Rey recetó a Pa-
calidad en acto testamentario del -causante, y
trocinio Herrera". Por su parte, el doctor Ni- haber sido reconocido así por el Juzgado de la
casio Anzola, en su declaración que obra en el
expediente, al responder a la pregunta de si era sucesión, hechos de los cuales existe la debida
verdad que el señor Ricardo Cubides utilizó los comprobación en el proceso.
servicios médicos del doctor Vergara Rey para Asistencia médica a don Ricardo C1tbides.
que, por su cuenta y responsabilidad, se atendie-
ra a -ciertos dependientes y trabajadores suyos, De acúerdo con la demanda, la atención pro-
entre los cuales se cita a Patrocinio Herrera, con- fPsional del doctor V ergara Rey a dd'n Ricardo
testó: ''Con respecto a esta pregunta me consta Cubides consistió en una serie de visitas, con-
porque como ya lo he dicho, el doctor Vergara sultas y tratamientos médicos, según discrimi-
Rey era el médico permanente de la familia Cu- nación que en ella se hace. Al estudiar los car-
bides y de toda su servidumbre". De acuerdo gos, en casación, se vio cómo el Tribunal no en-
con lo declarado por estos testigos, podría .acep- contró demostrados ni unos ni otros de esos ser-
tarse que el demandante sí prestó alguna asis- vicios. La Corte estimó equivocado el criterio del
tencia médica a Patrocinio Herrera, trabajador sentenciador, por el rechazo de los prestados a
del señor Cubides. Sin embargo, es lo -cierto que don Ricardo Cubides, consistentes en consultas
de esa prueba no resulta claramente demostrado y visitas médicas. Por elló, circunscribe el exa-
en qué consintió esa asistencia, ni en qué fecha men de la cuestión a este punto, pues los otros
del período comprendido entre los años de 1946 servicios, que se afirma fueron prestados al mis-
a 1955, tuvo ocurrencia. De esta suerte, no hay mo, no aparecen demostrados. ·
una base incontrovertible que sirva para estable- Del análisis y confrontación de las declaracio-
cer con evidencia el error de hecho que se exa- nes rendidas por Antonio Rojas, Neftalí Moreno,
mina. No prospera este a.specto de la acusación. Antonio Saray y qel doctor Nicasio Anzola,
Todo lo antes expuesto lleva a la conclusión se llega a la conclusión de que el doctor Vergara
de que el Tribunal se equivocó al apreciar la Rey sí prestó al señor Cubides asisten-cia profe-
prueba testimonial aportada al proceso, pues de sional consistente en visitas y consultas médicas,
ella resulta establecido que el doctor V ergara en número no menor de dos por semana, durante
Rey sí prestó sus servicios profesionales a don todo el tiempo que se indica en la demanda. La
Ricardo Cubides y a algunos de sus servidores Sala fija este número con base en el testimonio
y dependientes, como se ha dejado visto al exa- de Antonio Saray, quien prestó sus servicios al
minar la acusación formulada contra la senten- señor Cubides como chofer, desde el año de 1924
cia impugnada. De esta manera se evidencia, en hasta su muerte, en 1955. Dice el testigo, al pre-
p1;1rte, el error de hecho que señala el recurrente, guntársele: ''¡,Según lo que usted vio sírvase
y la consiguiente violación de las disposiciones decirnos cuántas consultas médicas, aproxima-
de derecho material que se citan en los dos pri- damente, hacía a don Ricardo Cubides mensual-
meros cargos. Por tanto, se casará parcialmente mente~ Contestó: Había semanas que iba dos ve-
la.sentencia y la Sala proferirá el correspondien- ces, otras que iba tres y otras cinco". Como· po-
te fallo de instancia. · dría resultar arbitrario tomar un promedio sin
Como el último cargo que formula el acusador una base adecuada para ello, la Sala considera
persfgue la misma finalidad de los dos primeros, más justo y equitativo aceptar el mínimo de dos
que prosperan en la forma. que se ha dicho antes; visitas semanales que .señala el declarante señor
la Sala prescinde de su examen. Saray.
El tiempo durante el cual el doctor V ergara tendientes a demostrar que el ad quem incurrió
Rey prestó asistencia profesional al señor Cubi- en error de- hecho al declarar esa prescripción,
des, según la prueba testimonial llevada al jui- no es el caso de detenerse más en el examen de
cio, es el comprendido entre los años de 1934 y este punto, en instancia.
1955, con las breves interrupciones que se se- Los servicios médicos prestados por el deman-
ñalan en la . demanda, así : la primera, del· 9 de dante a las personas que se dejan nombradas en
abril de 1948 hasta el mes dé agesto del mismo los puntos a), b) y e) equivalen, en 'total, a
año ; del mes cie julio de 1953 al mes de agosto veinte consultas médicas, cuyo valor asciende a
de 1954; la segunda. Como el demandante ni los la suma de $ 400.00, teniendo en cuenta que el
testigos precisan la fecha exacta del año de 1934, perito estimó en la suma de $ 20.00 el valor de
en que inició la prestación de los servicios al se- cada consulta para ·e.stos casos (f. 116). El tra-
ñor Cubides, pues únicamente se hace referencia tamiento médico efectuado al señor Felipe Mon-
al año, la Sala toma como punto de partida el· taño fue avaluado por el perito en la suma de
último día del mes ·de diciembre de dicho año $ 40.00 (f. 115).
para efecto de determinar el número de visitas
y consultas médicas, sobre la base de dos se- Prescripción.
manales, que se comprenden ·durante todo el
tie~po de la prestación de servicios. Hechas las . Se ha visto antes que la parte .demandada ale-
operaciones aritméticas, resultan 2.007 visitas y gó la excepción de prescripción, para el caso de
consultas. declararse probados los derechos que reclama el
El valor de .cada visita o consulta médica he- demandante. Respecto a la atención médica pres-
cha a don Ricardo Cubides se estimó pericial- tada a don Ricardo Cubides, al hacer el estudio
mente en la suma de $ 35.00, según el dictamen en casación, del segundo error de hecho que se
que obra de folios 106 a 117, con sus aclaracio- formuló contra la sentencia del Tribunal, se
nes del folio 122 a 125. La Corte acepta ese dejó claramente establecido el criterio doctrinal
dictamen rendido por el perito doctor Manuel de que si la asistencia profesional es habitual,
Antonio Rueda Vargas, por hallarlo debidamen- · o se extiende a un lapso de tiempo más o menos
te fundamentado. Hechas las operaciones arit- largo, por requerirlo así las condiciones perso-
méticas correspondientes, el valor de las visitas nales del paciente y la naturaleza de la enfer-
y consultas médicas para atender al señor Cu- medad, se acepta el que todos los servicios cons-
bides, asciende a la suma de $ 70.245.00. tituyen una unidad jurídica, para efectos de la
exigibilidad de la obligación, y esa fecha de la
Asistencia médica a empleados del. señor Oubides. exigibilidad marca al mismo tiempo la de inicia-
ción de la prescripción .. Esta es la· situación que
En casaciqn, se dejó establ~cido que de los plantea el caso de autos, en relación eón los
servicios médicos· prestados por el demandante, servicios prestados por el doctor V ergara Rey
doctor Vergara Rey, a dependientes del señor directamente a don Ricardo Cubides: Ellos, apa-
Cubides, únicamente estaban demostrados los si- recen como una serie de actos ejecutados en un
guientes : ! ¡ lapso de tiempo que comprende varios años, por-
a) Cinco consultas médicas hechas por Anto- que la enfermedad o las dolencias que éste pa-
nio Rojas a fines de 1954; decía, de naturaleza crónica, requerían asisten-
cia médica perseverante, según se afirma en la
b) Cuatro consUltas médicas hechas por Te- demanda, y aparece demostrado con la prueba
resa de Rojas, en los años de 1954 y 1955 ; testimonial recibida en el juicio de que ya se ha
e) Atención de once .consultas médicas a Nef- hecho mérito. Las breves interrupciones en el
talí Moreno, en los años de 1954 y 1955 ; tiempo, no son suficientes a desvirtuar ni rom-
per la unidad jurídica de la relación ni el objeto
d) Tratamiento efectuado a Felipe Montaño único de la misma, si se tiene en cuenta que la
. en el año de 1955, para atenderle a consecuencia ley ni la doctrina dicen que no debe haber solu-
de la· caída de un caballo. ción de continuidad para que dichos servicios
· Respecto a los servicios prestados a otros tra- se consideren como una acreencia única. Lo que
bajadores o dependientes del señor Cubides y dicen los tratadistas, y ha aceptado la jurispru-
a algunos familiares de 'éste; se vio antes que el dencia nacional, es que por no ser posible en
Tribunal los aceptó, pero declaró prescrita la estos casos que el médico realice su función en
acción para su cobro. En estas .circunstancias, y una sola visita, consulta o intervención, todos
no habiendo prosperado en casación los cargos sus servicios se consideran como una unid(],(], sin
solución de continuidad, que es cosa bien dis- y en los puntos 4Q y 5Q referentes a la condena
tinta. en costas de las instancias. Revoca y modifica,
En este evento, el término de tres años para en parte, la sentencia de primer grado, y, en su
la prescripción se cuenta desde que cesó la pres- lugar, condena a la sucesión ilíquida del señor
tación de servicios definitivamente, por muerte Ricardo Cubides, representada por su albacea
del paciente, señor Cubides, hecho que tuvo ocu- y heredero universal, señor Alcides Cubides, a
rrencia el día Qnce de septiembre de 1955 (f. pagar al doctor Marco Tulio Vergara Rey, de
73). Confrontada esta fecha con la de la noti- las condiciones .civiles conocidas en el juicio la
ficación de la demanda, actividad que se cum- . c~ntidad de setenta mil seiscientos ochent~ y
plió el día 30 de mayo de 1956, resulta clara- cmco pesos ($ 70.685.00) moneda legal, por con-
mente que entre una y otra fecha no había trans- cepto de los servicios profesionales que como mé-
currido el término de tres años que la ley exige dico le prestó el demandante a don Ricardo Cu-
para que opere la prescripción extintiva de la ac- b~des y a sus empleados o dependientes, rela-
ción. Por esto, no puede prosperar la excepción Cionados en la parte motiva de este fallo du-
de prescripción propuesta en relación con estos rante el lapso de tiempo comprendido ent;e los
derechos del demandante. Igual cosa ocurre en años de 1934 y el once de septiembre de 1955,
relación con los servicios profesionales prestados pago que debe hacer dentro de los tres días si-·
a Antonio Rojas, Teresa de Rojas, Neftalí Mo- guientes al de ejecutoria de esta sentencia.
reno y Felipe Montaij.o, de que se ha hablado Se condena, asimismo, a la parte demandada
antes. a pagar el 50% de las costas de primera y se-
gunda instancia.
En mérito de las consideraciones anteriQres,
la Corte Suprema de Justicia, en Sala de Ca- Se declara no probada la excepción de pres-
sación Laboral, administrando justicia en nom" cripción, por lo que hace a los derechos recono-
bre de la República de Colombia y por autoridad cidos al demandante en este fallo.
de la ley, casa parcialmente la sentencia proferi- No la casa en lo demás.
da en este juicio por el Tribunal Superior del Sin costas en el recurso de rcasación.
Distrito Judicial de Bogotá -Sala Laboral-,
en cuanto en el puntQ 1Q declaró probada la ex- Publíquese, notifíquese, cópiese, insértese en
cepción de prescripción para el cobro de hono- la Gaceta Judicial, f devuélvase el expediente al
rarios por los servicios médicos prestados por el Tribunal de, origen.
demandante .a todos los dependientes y familia-
res del señor Cubides; en el punto 2Q en cuanto ~?tis Alberto Bravo, Roberto. de Zubiría C.,
abs.uelve totalmente a la parte demandada de la LttM Fernando Paredes A., José Joaquín Rodrí-
reclamación referente al pago de honorarios por gttez.
los servicios prestados a don Ricardo Cubides ; Vicente Mejía Osario, Secretario.
.¡
§lERVllCllOS MJE][))l!CO§ Y CON'Jl'Ri\\.1'0 ][))lE 1'R.A\.1Bi\\.JO. Dll!FlEJR.lENCll.A\.CllON lEN1'RlE lEM-

lP'RlESi\\. Y SOCJlJE][))A][)). lUNIT][))J\\.][)) ][))JE lEMlP'RlES.A\.. 1'lECNl!Ci\\. ][))JEJL JR,JE'ClURSO ][))lE Ci\\.Si\\.Cl!ON
:ll.. No hay que confundir los términos sociedad y empresa, porque tienen contenido y aican-
ce sustancialmente diferentes. lEn qué consiste esta diferencia. - 2. lElemento esencial de la
unidad de empresa, conforme ai artículo :ll.94 del Código Sustantivo del Trabajo, es el que
las varias unidades de explotación económica puedan referirse "a una misma persona na-
turan o jurídica".- 3. lLas formas directas de infracción legal deben presentarse sin proble-
mas de orden probatorio o d.e hecho.
1. No hay que confundir los términos sociedad Código Sustantivo del 'll'rabajo al caso sub ju-
y empresa, porque son de contenido y alcance dice, pues admitiendo que tanto el Consorcio
sustancialmente diferentes. lLa jurisprudencia la- de Cervecerías Bavaria S. A. como las compa-
boral ha delimitado con precisión la difer.encia ñías filiales del mismo, constituyen sociedades
que existe entre los dos conceptos en estos tér- diferentes y, por tanto, un conjunto de diversas
min~s:' personas jurídicas, estimó como configurada una
"lLa sociedad y la empresa son fenóm~nos ju- unidad de lEmpresa al analizar las actividades
ridicos distintos, pues el primero da nacimiento proPias de cada una de estas compafíías, inter-.
a la persona jurídica, distinta de la de sus pretando, en esta forma, equivocadamente, el
socios individualmente considerados, a vista de verdadero alcance y contenido del citado pre-
lo dispuesto en el articulo 2079 .del €ódigo Civil, cepto, que al definir el concepto de lEmpresa,
en tanto que el segundo es toda unidad de ex- entiende por tal "toda unidad de explotación
plotación económica, al tenor de la definición económica o las varias unidades dependientes
legal (artículo 194 del Código del 'll'rabajo). lLa de una misma persona natural o jurídica, que
' empresa puede pertenecer tl!,nto a una persona correspondan a actividades económicas simila-
natural como a una persona jurídica, sin que res, conexas o complementarias, y téngan tra-
en el segundo caso se confunda con ésta ni cons- bajadores a, su servicio". No puede remitirse a
tituya un nuevo sér jurídico distinto de su due- duda que en el caso de autos la unidad de ex-
ño. lLa sociedad mercantil surge a la vida legal plotación económica o las varias unidades cie
igual clase, dependientes del Consorcio y sus afi-
. previo el lleno' de ciertas formalidades (escri-
tura pública de constitución e inscripción en liados, no pueden referirse a "una misma. per-
el registro civil y de su extracto en el de comer- sona natural o jurídica" que constituye el ele-
cio, y publicación del mismo. dentro de cierto mento subjetivo a que se refiere la norma. men-
plazo), conforme a lo prescrito en el. Código de cionada.
la materia; mientras que la empresa es simple 3. IDice el casacionista que hubo aplicación
hecho, que se revela por su actividad en el indebida del artículo 194 del Código del 'll'rabajo
mundo exterior, según su índole, bastando ella a un "hecho inexistente". lEste hecho es el de
como manifestación de su existencia· y como rela uDldad de empresa admitido por el 'll'rlbuna.l.
quisito suficiente para los fines de la ley la- !Pero ocurre que este punto constituye la cues-
boral". <Oaeeta Judicial, 'll'omo XCli, página tión principal que se debate en la litis y que ha
U89). sido materia de encontradas opiniones entre
. .
· 2. 1La Sala considera equivocado el jn!clo del las parte;s. J[.uego aparece c.omo hecho discutido
· . :: 'Jl'ribunal. al hacer aplicación del articulo llN llllel y, ]lM)I' lo .~smo,: no P,Uede servir: elle base ~
una acusación por a.pUi.cación intllebillla de Ua ley,

.caciones no disfrutadas en cuanto se refiere a
en la modalilllatll lllle la vña dil!'ecta, porque las
las empresas distintas del Consorcio de Cervece-
J\'ormas directas lllle infracción legan deben pre-
rías Bavaria S. A., en la forma liquidada por
sentarse sin problemas de orden probatorio o de
éste, es decir, incluyendo la prima de vacaciones;
hecho, como en re¡1etidas oportunidades lo ha f) El valor de los gastos de regreso del doctor
declarado la jurispi'Udencia laboral. Goenaga y de su familiá, cuatro personas más,
desde Bogotá hasta Barranquilla y el flete de
transporte de sus muebles y enseres, y g) Las
Corte Suprema de J~~sticia.- Sala ele Casación costas y gastos del juicio.
Laboral.- Bogotá, D. E., catorce de diciem- Los hechos del libelo expresan, en resumen :
bre de mil novecientos sesenta y dos. el doctor José Domingo Goenaga prestó sus ser-
vicios como trabajador de ·planta a la empresa
(Magistrado ponente, doctor Roberto de ''Consorcio de Cervecerías Bavaria S. A.'', en
Zubiría C.). su calidad de médico titulado, primero en la Sec-
ciona! de Barranquilla y luego en las oficinas
Por medio de apoderado, el doctor José Do- principales de Bogotá. En Barranquilla desem-
mingo Goenaga demandó en juicio ordinario a la peñó las funciones de médico de la fábrica desde
empresa denominada ''Consorcio de Cervecerías el 1Q de mayo de 1945 hasta el 15 de octubre de
Bavaria S. A.", para que fuera condenada a pa- 1946, fecha en que fue trasladado a Bogotá, con
garle: a) El valor de los salarios faltan tes para ~el cargo de Superintendente de Sanidad, y que
el vencimiento del término presuntivo de su con- desempeñó hasta el día 3 de junio de 1952.
trato de trabajo, o sea, dentro del período com- El Consorcio de Cervecerías Bavaria es una
prendido entre el 3 de junio de 1952 y el 31 de entidad comercial constituída en fornia de So-
octubre del mismo año, a razón de $ 2.500.00; ciedad Anónima, por escritura pública. En los
b) El monto de los salarios por servicios pres- contratos escritos. de trabajo celebrados con fe-
tados por orden del Consorcio a las siguientes chas 17 de junio de 1947 y 20 de septiembre de
sociedades: Cerve.cería de Buga S. A. ; Cerve- 1951, entre el doctor José Domingo_ Goenaga y
cería Germanía, Rudolf Kohn IJtda. ; Cervecería el Consorcio demand_:;do, representado por el se-
de Ibagué S. A. ; Cervecería de Bucaramanga ñor José Roldán Castello, se estipuló que el doc-
S. A. ; Cervecería de Armenia S. A. ; Cervecería~ tor Goenaga prestaría sus servicios a la mencio-
de Villavicencio S. A..; Cervecería de Neiva nada entid'ad, no obstante lo cual, el Presidente
S. A. ; Cervecería de Girardot S. A. ; Cervecería de la compañía, señor Julio Jiménez, dispuso por
Nueva de Cúcuta S. A. ; Distribuidora Bavaria memorando número 17 de 26 de noviembre de
S. A. ; Malterías de Colombia; Vidriería Feni- 1948, que el doctor Goenaga extendiera la pres-
cia S. A., y Tapas y Envases S. A., a razón de tación de sus servicios a varias sociedades filiales
$ 300.00 mensuales por cada una de ellas, desde de la demandada y que aparecen relacionadas al
el 26 de noviembre de 1948 hasta el 3 de junio comienzo de esta providencia. Tales sociedades
de 1952, tO computados a base de estimación pe- están constituídas cada una independientemen-
ricial. En subsidio de este punto, solicitó que te, con directiva ·propia, con capital autónomo,
la empresa fuera condenada a pagarle la misma formado por acciones, llevan su contabilidad se-
suma de $ 300.00 mensuales, o la que se estime paradamente, y hacen también por separado su
pericialmente, entre el 26 de noviembre de 1948 declaración de renta. Como consecuencia de la
y el 31 de octubre de 1952, por cada una de las d-eterminación patronal, el actor prestó sus ser-
sociedades antes relacionadas, a título de indem- vicios adicionalmente a cada una de las seccio-
nización laboral, por violación del contrato, toda nales de la empresa, en el período comprendido
vez que la entidad demandada aumentó unila- entre el 26 de no_viembre de 1948 y el 3 de junio
teralmente las funciones a cargo del demandan- de 1952, fecha de su retiro.
te; e) La suma correspondiente a la cesantía Ni el Consorcio de Cervecerías Bavaria por sí
por los servicios prestados a cada una de las mismo, ni por conducto de las sociedades filiales
compañías antes enumeradas, entre el 26 de no- ya nombradas, han cubierto salario o remunera-
·viembre de.1948 y el 3 de junio de 1952, sobre ción alguna al do.ctor Goenaga, como consecuencia
la base de un salario mensual de $ 300.00; d) de los servicios adiciona.Jes prestados a ellas, pues
·El valor correspondiente a las primas de benefi- sólo recibió lo correspondiente al sueldo que se
·cios, de servicios y escolar, por trabajos presta- convino inicialmente por la prestación de sus
·dos"a las sociedades atrás relacionadas; e) Las servicios eomo empleado ·del Consorcio. Tanto el
:Sumas correspondientes a indemnización por va- doctor Julio Jim.énez, en su calidad de Presi-
Nos. 2261, 2262, 2263 y 2264 GAClBT A JUDICIAL 589
dente del Consorcio de Bavaria, como los señores disposiciones referentes de la Ley 6~ de 1945 ;
Luis Rincón, E.evisor Fiscal; Jorge Ferro Man- articulos 19, 29, 39, 59, 12, 17 y 20 del Decreto
cera, Jefe de Contabilidad, y Jaime Caballero 2127 del mismo año ; articulos 22, 23, 24, 27, 32,
Uricochea, como Secretario del mismo Consorcio, 37, 47, 55, 57, ordinal 89, 58, ordinal 19, 59, or~
han devengado, además del sueldo estipulado dinal 99, 62, aparte B, ordinal 69, 64, 143, 144,
en su contrato de trabajo, los salarios correspon- 166, 189, 253, 306 y 308 del Código Sustantivo
dientes a los servicios prestados a cada una de del Trabajo.
las sociedades filiales de aquél. Como consecuen- Estimó la cuantía de la acción en suma supe-
cia de haber sido lesionada la dignidad profe- rior a $ 10.000.00.
sional y personal del doctor José Domingo Goe- En la contestación de la demanda se aceptan
naga, éste se vio obligado a dar por terminado algunos hechos y se niegan otros. Como razones
el contrato de trabajo que. tenía celebrado con de su oposición a la prosperidad de aquélla, el
la entidad demandada, cuando aún le faltaban Consorcio demandado afirma en síntesis: que
4 meses y 27. días para el vencimiento del tér- al aceptar el cargo de Superintendente de Sa-
mino presuntivo, reservándose sus derechos a los n.idad el doctor Goenaga se obligó a ejercer fun~
salarios, prestaciones e indemnizaciones. Todos Clones generales de dirección y· organización' de
los médicos de las Cervecerías filiales del Con- todas las entidades d~pendientes de la empresa.
sorcio tenían un sueldo de $ 350.00, con ex,cep-
ción del de Neiva, quien ganaba la suma de Que en el memorando número 17 de 26 de
$ 280.00, fijada en principio, en atención al nú- noviembre de 1948 no se ..consagró ninguna obli-
mero de trabajadores y al menor movimiento. gación nueva para el demandante, distinta de
l~s estipuladas y que venía cumpliendo, sino que
.A. todos, sin excepción, se les pagaba la suma
de $ 100.00 mensuales por atender a las familias diCho docum~nto consagró por escrito el regla-
de los trabajadores y $ 50.00 por uso de su con- .mento y funciOnes de la dependencia que dirigía
sultorio, aparte de que disfrutaban de primas el doctor Goenaga, de acu~rdo con la práctica.
sobre sueldo fijo, de acuerdo con las no'rmas de Que el Consorcio de Cervecerías Bavaria consti-
la empresa. En virtud de haber sido promovido tuye con sus filiales una unidad de explotación
de Barranquilla' a Bogotá, para prestar en esta económica, no sólo porque el patrimonio es el
ciudad sus servicios como Superintendente de mismo, sino por la unidad de dirección adminis-
Sanidad de la demandada, el doctor Goenaga trativa, técnica y financiera, hecho que conocía
tuvo que trasladarse con su familia, pagando la el actor desde el día en que entró a ejercer el
empresa los gastos de transporte, que compren- cargo de Superintendente de Sanidad, y desde el
dieron pasajes para cinco personas y parte de lo cual. ejerció funciones de dirección y supervigi-
invertido en el transporte de muebles. El Con- lanCia de todas las dependencias de la entidad
sorcio de Bavaria tiene establecidas para sus demandada y, firlalmente, que no. es cierto que
empleados de sueldo mayor de $ 1.000.00, las el doctor Goenaga hubiese renunciado el cargo
que desempeñaba por haber sido lesionada su
siguientes primas: prima escolar de $ 250.00 dignidad personal y profesional.
anuales y prima de vacaciones de $ 200.00, que
se entregan al empleado en el momento de en- El Juzgado del conocimiento, que lo fue el
trar a disfrutar de sus vacaciones cada año. Las Primero del Trabajo de esta ciudad, condenó al
sociedades filiales del Consorcio tienen también Consorcio de Cervecerías B~varia S . .A.., a pagar
establecida la misma prestación extra legal. Te- al doctor José Domingo Goenaga la suma de
niendo en cuenta el sueldo devengado por el ac'- $ 159.991.29, por los conceptos de salarios, ·ce-
tor, por la prestación de sus servicios al Con- santía, primas y vacaciones no disfrutadas, en
sor.cio, la naturaleza y extensión de los que pres- razón de los servicios adicionales prestados por
tó a las filiales por orden de la Presidencia de el demandante a las entidades comerciales de que
. aquél, y lo 'devengado por los médicos que que- trata el hecho sexto de la demanda. Absolvió de
daron bajo la supervigilancia y control del doc- las· restantes súplicas del libelo y condenó en
tor Goenaga en tales entidades, el salario men- costas a la empresa.
sual a que adquirió derecho en cada una de ellás La parte vencida interpuso el recurso de ape-
debe estimarse en la suma de $ 300.00 mensua- lación. Al resolver la alzada, el Tribunal Sec-
les o en la que se señale mediante estimación pe- ciona! del Trabajo de Bogotá revocó en todas sus
ricial que tenga en cuenta lo dispuesto por el partes la decisión del a quo y, en su lugar, ab-
artículo 144 del Código Sustantivo del Trabajo. solvió a la entidad demandada de la totalidad de
Como fundamentos de derecho se citaron las los cargos formulados en el libelo, declarando
siguientes_,.normas: artículos 19, 59 y 11, y demás sin lugar a costas las insta~cias.
sso GAClETA JUDJICIAL Nos. 2261, 2262, 2263 y 2264
En su oportunidad el apoderado de la parte rre en error de derecho cuando se deja de apre-

demandante interpuso el recurso de casación, el ciar una prueba que la ley exige como solemni-
cual fue concedido por el ad q~wm, y admitido dad para la validez del acto, siendo el caso de
y tramitado en legal forma por esta Sala. Co- hacerlo. Si, pues, en el proceso se había esta-
rresponde, pues, decidirlo, previo el examen de blecido con esa prueba solemne la existencia y
la demanda que lo sustenta y del escrito de ré- personería de las referidas entidades, le estaba
plica. vedado al Tribunal desestimar tal prueba y lle-
gar a la conclusión de que todas esas sociedades
Alcance de la impugnación. formaban una sola, ya que con ello se contra-
rÍaba abiertamente, entre otros mandatos, el con-
El recurrente persigue la casación del fallo d.el tenido en el artículo 2079 del Código Civil, se-
Tribunal y que, en su lugar, se confirme el de gún el cual la sociedad es distinta de los socios
primera instancia ''o le introduzca las modifi- individualmente considerados''.
caciones cuantitativas. que resulten •pertinentes, Finalmente el recurrente enumera las dispo-
según lo alegado y aprobado (sic) en el juicio':. siciones que considera violadas por el error de
Sin indicar la causal de casación en que se apo- derecho que le atribuye al sentenciador. Son ellas
ya, el impugnador formula cuatro .cargos que las siguientes: artículos 2079 y 2081 del Código
pasa examinar la Sala. . Civil; 194 del Código Sustantivo del Trabajo,
por aplicación indebida, y 144, ibídem, por falta
Primer cargo. . . . de aplicación; sostiene asimismo la violación,
por falta de aplicación, de los artículos 1Q, 59 y
Se enuncia así : 11 de la Ley 6l¡l de 1945; 1Q, 2Q, 39, 12, 17, 20
''Acuso la sentencia por violación de normas y 26 -ordinales 3Q y 69- del Decreto 2127 de
sustantivas a causa de error de derecho, según 1945; 22, 23, 24, 27, 55, 57 -ordinal 4Q-, 144,
la puntualización y explicación que habré de 189, 253, 306 y· 308 del Código Sustantivo del
exponer a renglón seguido. Trabajo, y 1546, 1602, 1603, 2018 y 2079 -inci-
"No obstante estar legalmente acreditada en .;;o 29- del Código Civil, por falta de aplicación.
los autos la existencia de las sociedades Cerve-
cerías de Buga S. A. ; Cervecería Germania- Segundo cargo.
Rudolf Kohn Ltda. ; Cervecerías de !bagué •'
S. A. ; Cervecerías de Bucaramanga S. A. ; Cer- La acusación está planteada en estos términos:
vecerías de Armenia S. A. ; Cervecerías de Villa- ''Acuso la sentencia como violatoria por inter-
vicencio S. A.; Cervecerías de Neiva S. A.; Cer- pretación errónea del artículo 194 del Código
vecerías de Girardot S. A. ; Cervecería Nueva Sustantivo del Trabajo.
de Cúcuta S. A.; Distribuidora Ea varia S. A. ; · ''La citada norma consagra [a institución ju-
Malterías de Colombia S. A. ; Vidriería Fenicia rídico-laboral de la unidad de empresa con la
S. A., y Tapas y Envases S. A., como entidades finalidad de que no se aluda por los patronos
comer.ciales independientes, con capital y direc- el reconocimiento y pago de los derechos esta-
tiva propios, es decir, como personas jurídicas blecidos legal o convencionah:p.ente, en atención
independientes distintas de los socios que las a que el quantum de alguno de ellos está sujeto
forman, el Tribunal sentó la conclusión de que al capital de las empresas, las cuales sólo deben
se trata de una persona jurídica que bajo la considerarse como una sola, a fin de evitar que
denominación de 'Consorcio de Cervecerías Ea- mediante un artificioso fraccionamiento se bur-
varia S. A.', comprende a todas las sociedades len los derechos del trabaj~dor.
ya mencionadas''.
''El Tribunal acepta que en el caso sub judice
Luego el casacionista transcribe lo que dijo se está frente a la figura de la unidad de em-
el Tribunal acerca del punto debatido, y llega presa, pero interpreta. la norma contenida en el
a esta conclusión: artículo 194 del Código Sustantivo del Trabajo
''Al tenor del artículo 40 de la Ley 28 de 1931 en el sentido de que cuando hay unidad de em-
la prueba: irreemplazable de la existencia y per- presa, el trabajador que contrata con una de las
sonería de una sociedad es el certificado expe- integrantes está obligado a prestar sus servicios
dido por el Presidente y el Secretario de la res- a todas las entidades que forman el complejo
pectiva Cámara de Comercio ; y de conformidad de la unidad de empresa sin tener derecho a re-
con lo preceptuado en los artículos 61 y 87 del muneración adicional alguna. Esto constituye
Código de Procedimiento del Trabajo, se incu- una interpretación manifiestamente equivocada
N.os. 2251, 2262, 2263 y 2264 G.ACJBTA JUDJICJ[AL 591
del espíritu de la norma citada que, de consi- 11 de la Ley 6~ de 1945; 19, 29, 39, 12, 17, 20
guiente, fue violada por el expresado concepto. , y 26 ~ordinales 39 y 69- del Decreto 2127 del
''Tan notoria equivocación en. el entendimien- mismo año, en el período de su vigencia ; 22, 23,
to de este mandato legal sustantivo condujo a 24, 27, 57 -ordinal 49-, 144, 189, 253, 306 y
violar, igualmente por falta de aplicación, el ar- 308 del Código Sustantivo del Trabajo, en el
tículo 27 del Código Sustantivo del Trabajo, en tiempo de su aplicación; 1546, 1602, 1603, 2081
virtud del -cual todo trabajador dependiente y 2079 -inciso 29- del Código Civil.
debe ser remunerado. Por ello, el servicio pres- ''Al considerar el Tribunal que en el caso sub
tado adicionalmente a las filiales quedaría sin judice existe unidad de empresa, constituída por
su consiguiente remuneración, coSa a todas luces el Consorcio de Cervecerías Bavaria S. A., y las
inaceptable. · compañías Cervecerías de Buga S. A. ; Cervece-
''Ahondando sobre estas consideraciones debo ría. Germania-Rudolf Kohn Ltda.; Cervecerías
destacar que resulta tan errónea la eiégesis que de Ibagué S. A. ; Cervecerías de Bucaramanga
ha hecho el secciona! del artículo 194, que te- S. A. ; Cervecerías de Armenia S. A.; Cervecería
niendo éste por objeto garantizar el reconoci- de Villavicencio S. A.; Cervecería de Neiva
miento y pago de determinadas prestaciones, por S. A.; Cervecería de Girardot S. A. ; Cervecería
ejemplo la pensión de jubiladón, y las de:q1ás Nueva de Cúcuta S. A. ; Distribuidora Bavaria
comprendidas en el Título IX del Código Sus- S. A. ; Malterías de Colombia S. A. ; Vidriería
tantivo del Trabajo, se establece la conclusión, Fenicia S. A., y Tapas y Envases S. A., violó
en la sentencia recurrida, de que se puede in- por aplicación indebida el artículo 194 del Có-
cumplir por el patrono la primera de sus obliga- digo Sustantivo del Trabajo, en cuanto lo apli-.
ciones, o sea, remunerar el servicio prestado por có a un hecho inexistente.· Esta es una de las
el trabajador, quizá de mayor entidad que el modalidades del concepto de aplicación indebi-
pago de las consiguientes prestaciones. da, según la jurisprudencia de la Corte Supre-
''Consecuencia lógica de todo lo anterior es ma de Justicia, compartida por el Tribunal su·-
que también quedarán violados por falta de apli- premo del Trabajo. (Gaceta del Trabajo núme-
cación los mandatos legales que consagran "los ros 17 a 28; págs. 494 a 496).
derechos que sirven de'. fundamento a las accio- ''Como consecuencia de esta aplicación inde-
nes incoadas, o sea,' los artículos 19, 59 y 11 de bida el ad quem infringió también, por falta de
la Ley 6~ de 1945; 19, 29, 39, 12, 17, 20 y 26 aplicación, los artículos 194 ·del Código Sustan-
-ordinales 39 y 69- del Decreto 2127 del mis- tivo del Trabajo; 19, 59 y 11 de la Ley 6~ de
mo año, en el _período de su vigencia ; 22, 23, 24, 1945; 19, 29, 39, 12, 17, 20 y 26 -ordinales 39
27, 55, 57 (ordinal 49), 144, 189, 253, 306 y 308 y 69- del Decreto 2127 del mismo añ_o, en el
del Código Sustantivo del Trabajo, en el período período de su vigencia ; 22, 23; 24, 27, 57 -or-
de su vigen,cia; 1546, 1602, 1603, 2081 y 2079 dinal 49-, 144, 189, 253, 306 y 308 del Código
(inciso 29) del Código Civil. Sustantivo del Trabajo, en el tiempo de su apli-
''Presento, pues, este caso de violación conexa cación; 1546, 1602, 1603, 2081 y 2079 -inciso
del artículo 194 del Código Sustantivo del Tra- 29- del, Código, .Civil.
bajo, como he dicho, por interpretación errónea, ''Presento este caso de violación conexa de
y de las últimamente puntualizadas, por falta disposiciones laborales de orden sustantivo para
de aplicación, para que el Tribunal case la sen- que ~l Tribuni!.l case la sentencia recurrida y,
tencia y en su lugar, interpretando correcta- en su lugar, convertido en sentenciador de ins-
m~nte el primero y aplicando debidamente los tancia, decrete el pago de los salarios y presta-
otros, proceda, como fallador de instancia a de- ciones motivantes de la demanda, bien sea a base
cretar las condenas impetradas principal o sub- de salarios o de indemnización laboral, en la
sidiariamente por la parte actora o las que en cuantía que resulte pertinente, según lo alegado
su lugar resulten pertinentes, con base en lo ale- y probado".
gado y aprobado en el juicio".
C1wrto cargo.
Tercer cargo.
En este cargo se indican como violadas, por
Textualmente dice así: errores de derecho y de ''ostensibles errores de
''Impugno la sentencia por ser violatoria, a hecho provenientes de la falta de apreciación y
causa de infraoc.ión directa, de los artículos 194 de apreciación errónea de elementos probato-
del Código Sustantivo del Trabajo; 19, 59 y rios'', las mismas disposiciones legales que se
1
592 GACJB'lrA JUD!CJIAL Nos. 2261,2262,2263 y 2264
enumeraron· en el cargo anterior, con la única intensidad a las ejeéutadas con posterioridad a
excepción de que no se acusa como infringido el tal fecha".
articulo 194 del Código Sustantivo del Trabajo, f) "Las actas correspondientes a la inspección
lo que sí se hace en la acusación precedente. ocular, practicada por el Juzgado del conoci-
Se le atribuye error de derecho al Tribunal miento desde el veintiséis de febrero de mil no-
por no haber apreciado los certificados de la vecientos cincuenta y tres (1953), visibles a fo-
Cámara de Comercio de Bogotá (fls. 1 a 67 del lios 43 a 79, cuaderno número 1, con las cuales
cuaderno número 2). se acredita, en forma plena, que los señores Ju-
En cuanto a las pruebas no apreciadas se se- lio Jiménez, Luis Rincón, Jaime Caballero Uri-
coechea y Jorge Ferro Mancera desempeñaron
ñalan como tales las siguientes : los cargos de Presidente, Revisor Fiscal, Secre-
a) "La confesión contenida en la contestación tario y Jefe de Contabilidad, respectivamente,
a la demanda en cuanto en ella se admitió que tanto en el Consorcio de Cervecerías Bavaria
los servicios prestados por el doctor José Do- S. A., como en cada una de las sociedades enu-
mingo Goenaga fueron en virtud de contratos :qJ.eradas en el hecho sexto de la demanda, y que;
celebrados con el Conso·rcio de Cervecerías ·Ea- además de los sueldos, primas y bonificaciones
varia S. A. (folio 12, cuaderno número 1). Como que' devengaron en el Consor-cio, también tuvie-
se ha visto, la entidad denominada Consorcio de ron sueldos; primas y bonificaciones a conse-
Cervecerías Bavaria S. A., es una sociedad co- cuencia de las actividades que desempeñaron en
mercial independiente y distinta de las socieda- las otras trece ( 13) sociedades, llamadas filia-
des mencionadas en el hecho 69 del libelo". les". ·
b) La confesión contenida en la respuesta dada g) ''El dictamen pericial visible a folios 83
al hecho décimotercero de la demanda inicial a 89 del cuaderno número 1, rendido por el doc-
(fl. 13), en donde se acepta la remuneración de tor José Sánchez Sanz, dictaUlen no objetado por
los médicos de las otras cervecerías vinculadas las partes, y .con d cual se establece la propor-
a Bavaria consistente en un sueldo de $ 350.00, cionalidad que debe existir entre las remunera-
con excepción de la de Neiva, que era de$ 280.00, ciones adicionales devengadas por los señores
además de $ 100.00 que recibían por atención Julio Jiménez, Luis Rincón, Jaime Caballero
a los familiares de los trabajadores y de $ 50.00 Uricoechea y Jorge Ferro Mancera, y la que debe
"por el uso del -consultorio". corresponder al demandante por el mismo con-
e) La cláusula octava del contrato de trabajo cepto, si se .acogen por la justicia laboral los
celebrado entre las partes, el 17 de Junio de puntos y hechos fundamentales de la demanda".
1947 (fl. 68), que dice: i) El recurrente hace alusión a una copia de
''Octava. Toda variación que pueda ocurrir una acta de audiencia pública, que aparece en
en cuanto a la remuneración estipulada para el autos, en negocio adelantado por Carlos Roberto
empleo y cualesquiera modificaciones que en el Jiménez Carrasco contra la entidad demandada,
futuro llegaren a acordar las partes, se harán en que ésta ''propuso la excepción dilatoria de
constar al pie del presente documento, bajo sus inepta demalida fundándola en el hecho de estar
firmas, o por medio de cartas cru~adas entre la correspondiente acción dirigida contra perso-
las mismas partes contratantes". na. distinta ·de la obligada a responder en el
juicio, en los siguientes términos:
d) "El memorando número 17 de 26 de no-
viembre de 1948, visible a folios 82 y 83 del cua- '' 1Q Porque como lo ha acreditado el señor
derno número 2, por medio del cual el Presi- apoderado del demandante con documento que
dente del Consorcio de Cervecerías Bavaria obra a folios 7 del expediente, de fecha 13 de
S. A., unilateralme:p.te modificó las condicionE;s septiembre de 1951, el señor Jiménez era traba-
iniciales del contrato de trabajo celebrado con el jador de Vidriería Fenicia Ltda. y no del Con-
actor, y le impuso nuevas obligaciones que de- .sorcio de Cervecerías Bavaria S. A., entidades
bían ser cumplida,s en virtud de una nueva or- éstas que son abso~utamente distintas j (el sub-
ganización ... ". rayado es del recurrente).
e) ''Los documentos legajados que forman '' 2Q Porque siendo Vidriería Fenicia una so-
los cuadernos 4 y 5 del expediente, con los cuales ciedad limitada, como consta en la certificación
se acredita que el actor hasta el 28 de noviembre a que se hace referencia en el punto anterior,
de 1948 desempeñó unas funciones manifiesta- no se ve cómo· se puede, desde el punto de vista
mente distintas y menores en calidad, cantidad e legal, pretender que sea el Consorcio de Cerve-
f'.4'os. 2261, 2262, 2263 y 2264 GACETA JUDICIAL 593
cerías Bavaria S. A., quien responda de las obli- hizo el ad quem de la prueba solemne que acre-
gaciones que haya conttaído aquélla" (folios 106 dita la existencia y personería de las sociedades
y 107, c. 1). que meneiona al comienzo del cargo. De manera,
Se menciona también por el recurrente el po- pues, que resulta cúestión fundamental de la acu-
der otorgado por la sociedad demandada al doc- sación en examen poder precisar sL en verdad
tor Fabio Arango Mejía en juicio promovido por el Tribunal incurrió en la anotada omisión. Para
Max Puschel contra aquélla, en el cual dicho el efecto, es necesario remitirse a la decisión im-
profesional propuso la misma excepción dilato- pugnada y ocurre que en ella aparecen los si-
ria de que se' habla en el párrafo anterior, fun- guientes pasajes:
dándose en los mismos argumentos ya relatados. ''Conviene entonces analizar cuál es la estruc-
También trae a colación el impugnador el fallo tura jurídica y económica del Consorcio de Cer-
proferido por el Tribunal Supremo del Trabajo, vecerías Bavaria S. A., y la posición en que se
de fecha: 17 de (liciembre de 1952, en el juicio encuentran las filiales respecto de la sociedad
seguido por el mismo señor Puschel, el .cual fue matriz.
favorable al Consorcio ''por haber· triunfado la ''Figuran en autos certificados de la Cámara
tesis de que se trataba de dos entidades distin- de Comercio de Bogotá sobre la existencia de las
tas". siguientes sociedad!'ls: Consorcio de Cervecerías
Como pruebas erró11eamente apreciadas, el ca- Bavaria S. A. (fls. 1 a 25, C. 2); Cervecería Ger-
sacionista menciona : manía, Rudolf Kohn S. A. (fls. 26 a 28, ibídem);
"1Q El contrato que consta en el documento Cervecería !bagué S. A. ( fls. 29 a 31 ibid.) ;
visible a folio 69 del cuaderno número 2, en Cervecería Bucaramanga S. A. (fls. 32 a 35
cuanto del mismo aparece que el actor celebró ibid.) ; Cervecería de Armenia S. ·A. ( fls. 36 a
contrato de trabajo, exclusivamente, con la per- 38 ibid.); Cervecería de Villaviceneio S. A. (fls.
sona jurídica denominada ' Consorcio de Cerve- 39 a 41 ibid.); Cervecería de Neiva S. A. (fls. 42
cerías Bavaria S. A.' ", y a 44 ibid.); Cervecería de Girardot S. A. (fls.
45 a 48 ibid.) ; Cervecería Nueva de Cúcuta
2Q Los mismos certificados de la Cámara de· S. A. ( fls. 49 a 53 ibid.) ; Distribuidora Bavaria
Comercio de Bogotá de folios 1 a 67, que ya fue- S. A. (fls. 54 a 56 ibid.); Malterías de Colom-
ron mencionados como fundamento del error de bia S. A. (fls. 57 a 60 ibid); Vidriería Fenicia
derecho. Ltda. (fls. 61 a 63 ibid.); Cervecería de Buga
Finalmente, los errores se concretan así: S. A. (fls. 64 a 67 ibid.), y Tapas y Envases
''A consecuencia de la falta de apreciación y S. A.. ( fls. 113 a 116 ibid.) ". (Folios 239 y 240).
de la apreciación errónea de las pruebas, en la Seguidamente el .sentenciador, entre los folios
forma que dejo explieada, el Tribunal incurrió 240 a 244 hace la discriminación de cómo está
en los siguientes errores de hecho: compuesto el capital de las distintas sociedad_es
destacando la preponderancia de los aportes del
''a) Concluír en que el Consorcio de Cerve- Consorcio en cada una de las filiales.
cerías Bavaria S. A., y las sociedades menciona- . De conformidad con lo anterior, resulta infun-
das en el hecho 6Q de la demanda, forman una dada la afirmación de que el Tribunal desestimó
sola persona jurídica ; las cuestionadas pruebas. _
'' b) Considerar que el demandante Goenaga Otro aspecto de la acusación expresa que al
estaba obligado, sin derecho a remuneración, a desestimar tales pruebas el Tribunal _llegó a la
prestar servicios no sólo al Consorcio sino a cada conclusión de que ''todas esas sociedades for-
una de las expresadas compañías, y maban una sola,. ya que con ello se contrariaba
''e) Estimar que no hubo violación del con- abiertamente, entre otros mandatos, el contenido
trato de trabajo sino que éste se cumplió siem- en el artí.cuio· 2079 del Código Sustantivo, según
pre por el patrono, con sujeción a las normas el cual la sociedad es distinta de los socios indi-
contractuales''. vidualmente considerados''.
Tampoco es afortunada esta otra crítica del
Se examinan los cargos: impugnador al fallo acusado por razón de que lo
Primer cargo. manifestado por el sentenciador es lo siguiente:
'' Como en l'€alidad las varias unidades, sub-
Se considera : divisiones, _seccionales o filiales dependen de la
Como es fácif apreciar el error de derecho, lo !llisma persona jurídica bajo la razón 'Consor-
concreta el recurrente en la desestimación que cio de Cervecerías Bavaria S. A.', y todas ellas
G. Judicial - 38
594 GACETA JUDICIAL Nos. 2261, 2262, 22-63 y 2264
corresponden a actividades económieas similares, legal como personas jurídicas de cada una de
conexas o complementarias, que tienen trabaja- las sociedades filiales del Consorcio Bavaria, en
dores a su servicio, no puede remitirse a duda .cuyo caso el cargo estaría bien orientado. Pero
que se está en presencia de una sola empresa no siendo ésta la situación jurídica que se con-
ante el texto del artículo 194 del Código Sustan- templa en la decisión del Tribunal, resulta in-
tivo del Trabajo". operante combatir lo que no se sostiene en esa
Se aprecia, pues, que el Tribunal habla de una pieza.
sola empresa no de una sola sociedad. No hay No obstante lo anterior, la Sala sí considera
que confundir los términos sociedad y empresa, equivocado el juicio del ad quem al hacer aplica-
porque son de contenido y alcance sustancial- ción .del artículo 194 del Código Sustantivo del
mente diferentes. La jurisprudencia laboral ha Trabajo al caso sub judice, pues admitiendo que
delimitado .con precisión la diferencia que existe tanto el Consorcio de Bavaria S. A. como las
entre los dos conceptos en estos términos: compañías filiales del mismo, .constituyen socie-
''La sociedad y la empresa son fenómenos ju- dades diferentes y, por tanto, un conjunto de
rídicos distintos, pues el primero da nacimiento diversas personas jurídicas, estimó como con-
a la persona jurídica, distinta de la de sus so- figurada una unidad de empresa al analizar las
cios individualmente considerados, a vista de lo actividades propias de cada una de esas com-
dispuesto en el artículo 2079 del Código Civil, en pañías, interpretando, en esta forma, equivoca-
tanto que el segundo es toda unidad de explota- damente el verdadero alcance y contenido del
ción económica, al tenor de la definición legal citado precepto, que al definir el concepto de
(artículo 194 del Código del Trabajo). La em- empresa, entiende por tal "toda unidad de ex-
presa puede pertenecer tanto a una persona na- plotación económica o las varias unidades de-
tural como a una persona jurídica, sin que en pendientes de una misma persona natural o ju-
el segundo ·Caso se confunda con ésta ni consti- rídica, que correspondan a actividades económi-
tuya un nuevo sér jurídico distinto de su dueño. cas similares, conexas o complementarias, y ten~
La sociedad mercantil surge a la vida legal pre- gan trabajadores a su servicio". No puede re-
vio el lleno de ciertas formalidades (escritura mitirse a duda que en el caso de autos la unidad
pública de constitución e inscripción en el re- de explotación económica o las varias unidades
gistro civil y de su extracto en el de comercio, de igual clase, dependientes del Consorcio y sus
y publicación del mismo dentro de cierto plazo), afiliados, no puedan referirse a ''una misma per-
conforme a lo prescrito en el Código de la ma- sona natural o jurídica'' que constituye el ele-
teria, mientras que la empresa es simple hecho, ·mento subjetivo a que se refiere la norma men-
que se revela por su actividad en el· mundo ex- cionada. Siendo esto así el cargo debió formu-
terior, según su índole, bastando ella como mani- larse de manera idónea por vía directa y ale-
festación de su existencia y como requisito sufi- gando errónea interpretación del precepto alu-
ciente para los fines de la ley laboral". (Senten- dido, cuestión que no hizo el recurrente. Por
cia de fecha doce de diciembre de mil novecien- esto la Sala se limita a hacer las consideraciones
tos cincuenta y nueve. Gaceta; Judicial, XCI, anteriores para rectificar el error doctrinario
pág. 1.189). en· que incurrió el ad quem. en este punto.
Ha quedado analizado, pues, que el Tribunal Por otro lado, el problema del sub lite no ha-
no ha desconocido la existencia legal de las dis- bía para qué referirlo al concepto de unidad de
tintas sociedades que aparecen como filiales del empresa. Bastaba para resolverlo considerar que
Consorcio de Cerve.cerías Bavaria S. A., hecho quien contrató los servicios del demandante fue
que resulta evidente, de acuerdo con los certifi- Consoreio de Cervecerías Bavaria S. A., entidad
cados y demás piezas documentales que cita el constituída por las distintas sociedades mencio-
recurrente. Lo que el ad quem sostiene como te- nadas en el cargo y que los servicios los prestó
sis-fundamental del fallo es la existencia de una el actor por orden de los representantes o direc-
unidad de empresa entre el referido Consorcio tivos del Consorcio a las sociedades filiales del
y sus filiales, .cuestión bien distinta a desconocer mismo que concurren a formarlo.
la existencia legal de cada una de ellas. Las
pruebas que el recurrente menciona en el cargo Por todo lo expuesto, la Sala no ha encontra-
que se estudia, servirían para acreditar la exis- do configurado el evidente error de derecho ni
tencia .de un error de derecho, en el evento de que las consecuenciales infracciones legales que se le
el sentenciador hubiese desconocido la existencia imputan a la sentencia recurrida.
Segundo cargo. grantes'' de la unidad de empresa, el trabajador

''está obligado a prestar sus servicios a todas las
Se considera : entidades que forman el complejo de la unidad
Para la mejor comprensión del problema ju- de empresa". Lo que el cid q1t.em dice es lo si-
rídico contemplado en el cargo, conviene dar a guiente: ''Si, como aparece, el doctor Goenaga
conocer los puntos de vista del Tribunal que lo -celebró contrato de trabajo con la compañía ma-
llevaron a la conclusión de que en el sub lite triz para prestar servicios como Superintendente
existía· la unidad de empresa. Después de expo- de Sanidad d"e la empresa, la estipulación debe
ner su pensamiento acer.ca de la: situación eco- interpretarse en su sentido propio, o sea que el
nómica de las sociedades filiales frente a la prin- actor se obligó a laborar para toda la entidad
cipal, lo cual aparece transcrito en pasaje visible económica constituida por la sociedad principal
en el estudio del primer cargo, el fallador mani- y sus filiales, puesto que si el querer de los con-
fiesta: tratantes hubiera sido otro, necesarjamente ha-
"Esta comprobación aparece clara y terminan- brían determinado en forma expresa a cuál o a
te en el sentido de que el Consorcio de Cervece- cuáles de aquellas sociedades subordinadas debía
rías Bavaria S. A. constituye una sola empresa servir el demandante y a cuáles otras no".
que explota un ramo económico especializado Se aprecia, pues, que el Tribunal habla del
mediante la subdivisión de su actividad en va- -contrato celebrado con .la compañía matriz y no,
rias seccionales con denominación propia, .pero como lo dice el impugnador, con una cualquiera
sin independencia de la unidad centralizante y de las integrantes del complejo de la unidad de
centralizada que reúne en un solo toda la or- empresa. Ante esta falla de la parte sustancial del
ganización económica representada por el mismo cargo en examen no hay duda que se desverte-
personal directivo en busca de la misma finali- bra toda la argumentación del mismo.
dad común. Este sistema interno . obedecerá a . Por lo demás, en lo anotado por el recurrente
razones varias de su propia incumbencia, pero no estriba la interpretación errónea del artículo
no es el caso de ensayar su análisis porque para 194 del Código Sustantivo del Trabajo por parte
los extremos de la litis apenas se trata de saber· del sentenciador sino en las observaciones que
si las subdivisiones anotadas 1e hacen perder su hizo la Sala al finalizar el .examen del cargo
unidad al consorcio o sólo le dan su fisonomía anterior. Pero como por este aspecto no ha sido
como tal. formulado el ataque del casacionista, no queda
''Como en realidad las varias unidades, sub- otro camino que mantener la decisión recurrida.
divisiones, seccionales o filiales dependen de la El cargo no prospera.
misin.a persona jurídica bajo la razón de ''Con-
sorcio de Cervecerías Bavaria S. A.'', y todas Tercer cargo.
ellas corresponden a actividades económicas si-
milares, conexas o complementarias, que tienen Se considera :
trabajadores a su servicio, no .puede remitirse a En el enunciado del cargo se habla de infrac-
duda que se está en presencia de una sola em- ción directa del artículo 194 del Código Sustan-
presa ante el-texto del artículo 194 del Código tivo del Trabajo y .de las otras normas acusadas;
Sustantivo del Trabajo". (Folios 244 y 245). y en su desarrollo se sostien_e aplicación indebida
El aspecto ·central de la acusación radica en, de aquél. Más todavía, en el penúltimo párrafo
que el recurrente .considera una interpretación del .cargo que se ha transcrito en su totalidad se
errónea del artículo 194 del Código Sustantivo comienza por afirmar : ''Como consecuencia de
del Trabajo, la apreciación que le atribuye al esta aplicación indebida, el ad quem infringió
Tribunal de que ''cuando hay unidad de empre- también, por falta de aplicación, los artículos
sa, el trabajador que contrata con una de las 194 del Código Sustantivo del Trabajo ... ", es
integrantes está obligado a prestar sus servicios decir, que ha debido aplicarse la citada dispo-
a todas las entidades que forman el complejo de s!ción.
la unidad de empresa, sin tener derecho a re- Observaciones de la Corte:
muneración adicional alguna''.
a) Entiende la Sala que lo que ha pretendido
Observaciones de la Corte. plantear el recurrente es el concepto de aplica-
Teniendo en cuenta lo afirmado por el recu- ción indebida de la ley por el modo directo. Sin
rrente, la: Sala estima que no es exacto que el ax1 embargo, aceptando esta forma de acusación, no
quem sostenga, como lo expone el recurrente, deja de apreciarse una contradicción cuando al
que cuando se contrata ''con una de las in te- final de la misma manifiesta que hubo infrac-
ción del mismo artículo 194 citado, por falta de consideró, y en forma amplia, los cuestionados
aplicación. No es acertada esta aseveración por- certificados. Son pertinentes, pues, para definir
que, precisamente, lo que hizo el sentenciador este punto las razones expuestas para resolver
fue darle aplicación a la referida norma. el primer cargo.
b) Es pertinente otra objeción al cargo. En
efecto, en él se dice que hubo aplicación indebida Pruebas no apreciadas.
del artículo 194 a un ''hecho inexistente''. Este a) Confesión de la entidad demandada acerca
hecho es el de la unidad de empresa admitido de los servicios que le prestó el doctor Goenaga
por el Tribunal. Pero ocurre que este punto cons- y los contratos con él celebrados.
tituye la cuestión principal que se debate en la
litis y que ha sido materia de encontradas opi- Observa la Sala:
niones entre las partes. Luego, aparece como Carece de todo fundamento el error por falta
hecho discutido y, por lo mismo, no puede servir de apreciación de la prueba relacionada en el
de base para una acusación por aplicación in- punto en estudio porque, como ya se vio por
debida de la ley, en la modalidad de la vía di- transcripción que se hizo en el examen del se-.
recta, porque las formas directas de infracción gundo cargo, el Tribunal tiene en consideración
legal deben presentarse sin. problemas de orden los distintos contratos de trabajo celebrados en-
probatorio o de hecho, como en repetidas opor- tre las partes, lo que se demuestra, por ejemplo,
tunidades lo ha declarado la jurisprudencia la- cuando dice en uno de los pasajes de la parte
boral. motiva: ''Si tal restricción en las facultades del
Las consideraciones anteriores ponen de pre- doctor Goenaga (se refiere a las funciones del
sente que no se ha demostrado adecuadamente nombrado facultativo con las filiales del Consor-
la infracción del artículo 194 del Código Sus- cio) no figura en ninguno de los contratos que
tantivo del Trabajo, ni tampoco de las otras dis- celebró en dos oportunidades (fs. 68 y 69, C. 2),
posiciones acusadas. Por consiguiente, el cargo sino antes bien, el propio actor solicitó ... ".
no prospera. Luego sí fueron apreciados los contratos de
' que habla el recurrente como no estim~dos.
Cuarto cargo. b) Confesión a.cerca de lo devengado por los
- médicos de las filiales.
Se considera:
Observa la Sala:
Una observación inicial debe hacer la Sala en
relación con las normas que el recurrente cita Respecto de esta prueba se sostiene que no
como infringidas : no se indica como violado el fue apreciada por el Tribunal. Sin embargo, tá-
artículo 194 del Código Sustantivo del Trabajo, citamente fue considerada por el ad quem desde
que es el soporte principal de la sentencia im- el momento en que llegó a la conclusión de que
pugnada. La. omisión no aparece involuntaria se trataba de una sola empresa y que la remune-
porque acontece que al comienzo del cargo se ración convenida con el Consorcio cubría la de
enumeran todas las disposiciones que se conside- las entidades que forman parte de ese núcleo pa-
ran quebrantadas, y al final del mismo se repi- tronal.
ten esas disposiciones sin que en ninguna de las e) No apreciación de la cláusula octava del
dos oportunidades se precise la violación del contrato de folio 68 del cuaderno número 2, que
mencionado artículo 194. Es grave esta omisión trata de la manera de hacer constar las varia-
porque, como antes se dijo, en el citado precepto ciones en la remuneración del doctor Goenaga.
radica la vertebración esencial de la decisión re- Observa la Sala:
currida:
Y a se demostró que el Tribunal sí estimó los ,
No obstante la falla anterior, la Sala estudia contratos que señala el recurrente como no apre-
los distintos errores que el recurrente puntua- ciados. Ahora se indica una cláusula de uno de
liza. ' ellos como no apreciada. P'ero tampoco es vale-
Error de derecho. Vuelve el casacionista a in- dera esta acusación, porque expresamente el sen-
sistir· en que el Tribunal no tuvo en cuenta los tenciadJ;Jr dice : ''De donde se desprende que
certificados de la Cámara de Comerdo de Bo- como el doctor Goenaga no reclama el valor de
gotá que acreditan la existencia y personería de los salarios estipulados en el contrato con el
las sociedades vinculadas al Consorcio demanda- Consorcio, sino la remuneración ... ''. Además, el
do. Ya en el examen del primer cargo tuvo opor- contrato de folio 68, que fija al facultativo de-
tunidad la Sala de demostrar que el ad quem sí mandante su sueldo en $ 1.300.00 (junio 17 de
N:os. 2261, 2262, 2263- y 2264 GACETA JUDICIAL ·597
1947), como el de folio 69 que lo estipula en Germanía - Rudolf Kohn Ltda. - Superintenden-
$ 2.500.00 (septiembre de 1951), aparecen fir- te Sanidad. - JDG/ca. 2/XII/48", (Folio 27,
mados por el actor. C. No. 5). -- ~·~·::
d) Falta de apreciación del memorando nú- "Superintendencia de Sanidad - 28 Mar. 1947.
mero 17 de 26 de noviembre de 1948. Consorcio de Cervecerías Bavaria S. A. - Fábrica
Observa la Sala : de Villavicencio. - Villavicencio. - Obrero Roque
En verdad no hay una mención específica en Bayona. - Estimados señores: En atención a su.
el fallo acusado al referido memorando. Sin carta número 121 de marzo 18 de 1947 referente
al obrero Roque Bayona, los autorizamos para
embargo, ésta no es una omisión grave, puesto
trasladarlo a esta ciudad en donde será sometido
que lo que allí se hace es elevar la categoría je- a tratamiento. Sin particulares para más, nos
rárquica del doctor Goenaga, pues se le asimila
suscribimos de Uds. Attos. Ss,-Ss. y amigos, Con-
a Vicepresidente, y se le precisan las funciones sorcio de Cervecerías Bavaria S. A. - Superinten-
de la Superintendencia. Por lo demás, la entidad dencia de Sanidad. - JDG/ca.". (Folio 658, C.
demandada ha sostenido que el demandante no No. 5).
ejerció con anterioridad a la fecha del· memo-
rando funciones que pudieran ·Considerarse dis- "Superintendencia de Sanidad - 11 Feb. 1947.
tintas a las determinadas en dicho documento, y Sres. Consorcio de Cervecerías Bavaria S. A.
no existe prueba que demuestre lo contrario. Por Fábrica de Barranquilla. - Barranquilla. - Con-
lo mismo, la falta de una referencia expresa a fidencial. - Su informe mensua-l. - Estimados se-
dicha prueba no constituye de por sí una omi- ñores y amigos: Nos referimos a su comunicación
sión que influya esencialmente en la decisión im- número 170 del 1<> del presente mes, del cual he-
pugnada. mos tomado atenta nota. Hemos observado un
e) Falta de apreciación de los documentos que notable aumento en las incapacidades, por lo cual
forman los cuadernos 4 y 5 del expediente. les rogamos explicarnos la eausa. También de-
seamos que en lo sucesivo dicho Informe Men-
Observa la Sala: sual nos .exprese el siguiente dato: días de in-
Es inexacto que el Tribunal no hubiese consi- capacidad concedidos: Por enfermedad. . . Por
derado los documentos de que trata este punto. accidente ... Sin ·particulares para más, aprove-
Por transcripciones anteriores se vio que el ad chamos para repetirnos de ustedes, Attos. Ss. Ss.
'qnem habla de que las obligaciones del doctor y amigos, Consorcio de Cervecerías 'Bavaria'
Goenaga como Superintendente de Sanidad del S. A. - Superintendente de Sanidad. - JDG/
Consorcio se extendían a las ''ramificaciones'' mra. ". (Folio 154, C. No. 4). -
de éste. Es decir, esto por razón de las funciones " Superintedencia de Sanidad - 14 Dic. 1949.
propias de un Superintendente vinculado a una Consorcio de Cervecerías Bavaria S. A. - Fábri-
organización económica de las características del .ca de Cali. - Cali. ~ Gastos de Sanidad. - Esti-
Consorcio.· Ahora bien, el .cambio de funciones mados señores y amigos: Nuestras circulares
que afirma el recurrente se produjo a partir del números 174 y 189 y las otras comunicaciones
memorando del 26 de noviembre de 1948, no de esta Dirección han debido llevar al ánimo de
está ceñido a la realidad procesal, pues en los ustedes la necesidad de un reajuste inmediato
cuadernos citados en el ordinal.en examen se en- en los diferentes renglones y costos de esa Fá-
cuentran las notas siguientes, suscritas por el brica. La responsabilidad de esta labor queda
doctor Goenaga, que ponen de presente que en manos de la Gerencia, que tiene bajo su con-
siempre sus funciones fueron las propias de un trol la aprobación y autorización de todos y
Superintendente, esto es: ''Persona a cuyo cargo cada, uno de los gastos causados en el- mes por
está la dirección y cuidado de una ·cosa, con su- concepto de Sanidad. Mientras en las demás fá-
perioridad a las demás que sirven en ella" (Dic- bricas, tanto el Gerente como el médico colabo-
cionario de la Lengua Española) : ran en forma muy eficiente y satisfactoria, para
''Cervecería Germanía - Rudolf Kohn Ltda. conseguir las economías que se han ordenado, ·en
Memorando - 3 Dic. 1948 - Para Cervecería el caso de esa secciona!, lamentamos tener que
Germanía - Gerencia. - Ref. : Superintendencia decir que no se ha visto siquiera un resultado
de Sanidad. - Anexo encontrarán ustedes una mínimo, sino más bien contraproducente, ya que
copia heliográfica del memorando de nuestra parece que hubiera marcado interés en demostrar:
Presidencia, por el cual se organiza la Super- que las indicaciones y normas que se dan no
intendencia de Sanidad. Sírvanse ustedes acu- tienen valor ninguno. Es necesario que a partir
sarnos recibo de esta comunicación. - Cervecería del recibo de esta comunicación,. el Gerente
apruebe todas y cada una de las fórmulas prestado el número del caso se reunirán todos los
critas po·r el médico, que deban ser despachadas datos referentes a exámenes, laboratorios, radio-
durante el día; asimismo exigir que las circula- grafías, hospitalización, fórmulas médicas, etc.,
res anteriores sean obedecidas por el médico, ya conservando en cada una de ellas el número co-
que no tiene nada contrario a las normas cientí- rrespondiente al caso en tratamiento, y si fuese
ficas, ni a la ética profesional, ni a las conve- necesario se agregará a éste copia de la historia
niencias de la Empresa. . . Consorcio de Cerve- clínica hospitalaria y las observaciones que el
cerías Bavaria S. A. - Superintendencia de Sa~ médico de la empresa considere necesarias. Aco-
nidad.- JDG/ca.- 12/XII/49". (Folio 193, C. piados todos estos datos se legajarán en el folder
No. 4). en que se conserva la Ficha Clínica del trabaja-
"Superintendencia de Sanidad- 13 Ene. 1949. dor, debidamente cosidos para evitar extravío
de documentos ... Consorcio de Cervecerías 'Ea-
Confidencial. - Consorcio de Cervecerías Bava-
varia' S. A. - Superintendente de Sanidad.
ria S. A. - Fábrica de Cali. - Cali. - Visitm In-
geniero de Seguridad.- Estimados señores y ami- Anexo: Historia Clínica.- JDGjca. ". (_Folio 691,
go¡>: En el informe que rinde el Ingeniero de C. No. 4).
Sanidad, sobre la Fábrica de Cali, aparece que ''Superintendencia de Sanidad - 31 May. 1949.
esa secciona! es la que presenta un número más Consorcio de Cervecerías Bavaria S. A. - Fábrica
elevado de accidentes con incapacidad y de días de Manizales. - Manizales. - Su carta número
perdidos; asimismo, en cuanto al renglón de en- 823 de mayo 18/49. - Estimados señores y ami-
fermedades, aparece también muy alto, tanto en gos: De acuerdo cbn su carta de la referencia y
casos como en días perd.idos. No podemos expli- según certificado médico que nos acompañan, los
carnos que una fábrica, que tiene un personal autorizamos para ordenar la intervención del se-
de trabajadores igual a otras del Consorcio, si- ñor Francisco Marín, empleado de esa fábrica.
tuadas en climas malsanos y calientes, manten-. En todo caso de intervención quirúrgica, es ne-
ga tan elevado número de incapacidades y de cesario que el trabajador declare previamente,
ausencias. Ustedes deben meditar en esto y to- por escrito, que se somete voluntariamente a la
mar las medidas necesarias para corregirlo, ha- operación· y que deja a salvo la responsabilidad
ciendo al médico las reflexi<;mes a que haya lu- de la empresa por cualquier complicación o con-
gar, ya que no encontramos justificada la actual secuencia de la misma. De ustedes atentos amigos
situación· de la Sanidad y de la Seguridad en y seguros servidores, Consorcio de Cervecerías
esa secciona}. . . Consorcio de Cervecerías .' Ba- · Bavaria S. A. - Superintendente de Sanidad.
varia' S. A.- Superintendente de Sanidad. - ce; JDGjca. V /30/49". (Folio 821, C. N9 4).
Sup. de Producción.- JDG/ca.- I/12/49". (Fo- Más aún, el propio doctor Goenaga reconoce
lio 224, C. No. 4). · en posiciones, al preguntársele sobre su inter-
''Superintendencia de Sanidad. - 3 Ene. 1948. vención en la elaboración del proyecto de orga-
Consorcio de Cervecerías Bavaria S. A. - Fábrica nización de la Superintendencia de Sanidad, lo ·
de Duitama. - Duitama. - St¿ carta número 2141 siguiente : ''Yo elaboré un proyecto de organiza-
del30 de diciembre de 1947.- Estimados señores ción para la Superintendencia de Sanidad del
y amigos : Acusamos recibo de su comunicación Consorcio, que fue acogido por el Presidente de
en referencia, sobre el empleado señor Alfonso éste, haciéndolo extensivo a todas las filiales a
Sarmiento. Estudiamos el caso del señor · Sar- las cuales se les mandó un ejemplar en forma es-
miento, la empresa presta sus servicios normales pecífica" (fl. 104, C. No. 1). Dicho proyecto,
en el consultorio de la fábrica y con el médico según claramente se deduce de otras respuestas
titular de la empresa; por lo tanto, no· es el en posiciones, es el referido memorando de 26
caso acceder al pago ni reconocimiento de las de noviembre de 1948 que, como antes se pudo
drogas compradas por el señor Sarmiento, por apreciar, fue remitido por el doctor Goenaga a
no llenar los requisitos reglamentarios. Sin otro '.las filiales del Consorcio. Como se ve, pues, hubo
particular por el momento, nos repetimos como un completo acuerdo entre el demandante y el
sus atentos, seguros servidores, Consorcio de Consorcio para la organización de la Superin-
Cervecerías 'Bavaria' S. A. - Superintendente tendencia de Sanidad que se cumplió hasta la
de Sanidad.- JDG/ca.". (Folio 464, C. No. 4). desvinculación contractual del doctor Goenaga.
"Superintendencia de Sanidad - 6 Oct. 1947. f)' Las actas de la inspección ocular que acre-
Señores Consorcio de Cer.vecerías Bavaria S. A. ditan los sueldos, primas y bonificaciones deven-
Fábrica de Honda. Honda.- Historia obrero Luis gados por altos empleados, tanto en el Consorcio
A. Hurtado.- Estimadon señores y amigos: Ano- como en las filiales de éste.
Observa la Sala: 2Q Apreciación errónea de los certificados de

Realmente en dichos documentos consta lo la Cámara de Comercio.
afirmado por el recurrente. Pero lo que ocurre Observa la Sala:
es que, dentro de la tesis de la unidad de empre- ·son valederas para resolver este punto las ra-
sa en que actuó el Tribunal y de la particulari- zones que ya ha tenido oportunidad de exponer
dad del cargo desempeñado por el doctor Goe- la Sala, en cuanto al error de derecho que el
naga (Superintendente de Sanidad del Concor- recurrente le atribuye al ad quem en relación
cio), el ad quem consideró que no se habíán rea- con los cuestionados documentos. Pero no se debe
lizado ''labores adicionales'' que justificaran pasar por alto que al comienzo de la sustentación
las remuneraciones reclamadas. de este cargo se sostiene que el error de derecho
g) El dictamen pericial. se produjo por falta de estimación de los men-
Observa la Sala: cionados certificados, y que ahora se manifiesta
que el error es por errada _apreciación de los
Cabe decir aquí lo mismo que se· expresó al _mismos. Estas .dos posiciones del impugnador. no
estudiar el punto anterior. dejan de hacer resaltar una evidente contradic-
. i) Referencia a documentos que demuestran · ción. ·
que la sociedad demandada en pleitos anteriores En lo que respecta a la puntualización de los
sostuvo una tesis distinta a la que sostiene en errores de hecho que el recurrente le atribuye al
el presente caso. sentenciador, caben las siguientes observaciones,
Observa la Sala: en el orden en que se concretan dichos yerros
de apreciación probatoria:
Todo litigante goza de libertad para utilizar
los medios defensivos que la ley le concede. Ade- a) No es exacto que el Tribunal sostenga que
má.s, no se sabe con exactitud si las circunstan- el Consorcio y sus filiales constituyen ''una sola
cias de hecho y de derecho de los casos que cita persona jurídica''. El fallador lo que afirma es
el recurrente son los mismos del sub Ute. Sobre que todas esas sociedades forman un complejo de
todo el aspecto del cargo _desempeñado y contra- unidad de empresa, económicamente hablando.
to convenido, es de la mayor importancia porque En ningún momento el ad ·quem ha desconocido
la posición del doctor Goenaga era de la más alta la individualidad jurídica de cada una de las
jerarquía y responsabilidad dentro del Consor- sociedades vinculadas al Consorcio. Claramente
cio, que directamente lo había contratado. Ade- lo dice en este pasaje de su decisión:
más, lo alegado por el Consorcio en el caso a ''Como en realidad las varias unidades, sub-
que se refiere el recurrente, fue que el deman- divisiones, seccionales o filiales dependientes de
dante no le había prestado servicios a esa sola misma persona jurídica bajo la razón de
ciedad sin9 a Vidriería Fenicia, entidad que lo 'Consorcio de Cervecerías Bavaria S. A.', y todas
había contratado. ellas corresponden a actividades económicas si-
milares, conexas o complementarias, que tienen
Pruebas erróneamente apreciadas. trabajadores a su servicio, no puede remitirse a
duda que se está en presencia de una sola em-
1Q El contrato de folio 69 del cuaderno nú- presa ante el texto del artículo 194 del Código
mero 2. Sustantivo del Trabajo". (Subraya la Sala).
Observa la Sala : b) 'El Tribunal no.ha afirmado que el deman-
Entre las pruebas señaladas como no aprecia- dante no tuviese derecho a remuneración por los
das ya se vio que aparece el contrato en referen- servicios a las filiales del Consorcio. Lo que ha
cia. Ahora se afirma que fue equivocadamente dicho es que por la índole del cargo desempe-
estimado por el Tribunal en cuanto éste no apre- ñado por el doctor Goenaga y por las caracte-
ció que el actor celebró un solo contrato laboral, rísticas de la empresa que lo contrató, sus ser-
esto es, el convenido -con el Consorcio. Aparte de vicios ''convino en prestarlos para toda la or-
la contradicción que el cargo implica, hay que ganización económica que comprende la empresa,
tener en cuenta, además, que en ningún momento sin tener por ello derecho a salario adicional de
el ad quem ha dejado de considerar que el único ninguna especie''.
contrato de trabajo celebrado por el doctor Goe- e) El Tribunal no ha considerado que hubo
naga fue el convenido con el Consorcio. En el ex- violación del contrato de trabajo, porque en rea-
pediente no se registra una afirmación contra- lidad este hecho no se ha demostrado. El aspecto
ria del ad quem. en que más insiste el recurrente, como configu-
600 GACETA JUDICKAL !'{os. 2261, 2262, 2263 y 2264
rativo de una violación contractual, es el del res alegados y que, por consiguiente, tampoco
cambio de funciones del demandante que, a su se han producido las infracciones legales que se
juicio, contiene el memorando de 26 de noviem- le imputan a la decisión acusada.
bre de 1948, punto de vista éste que desvirtúa ~
la realidad procesal. En efecto, es abundante el Por lo expuesto, el cargo no prospera.
material probatorio que comprueba de modo con- Costas. No hay lugar a condena en costas du-
cluyente que las actividades del doctor Goenaga rante la tramitación del recurso extraordinario,
fueron las mismas antes y después de la fecha en virtud de que la Sala hizo una rootificación
indicada anteriormente, siempre actuando como doctrinaria en el examen del primer cargo.
Superintendente, es decir, supervigilando, con-
trolando, absolviendo consultas, etc., del Depar- En mérito de todo lo anteriormente expresado,
tamento de Sanidad, tanto en relación con el la Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación
Consor-cio como con sus filiales. Es más, se ha Laboral, administrando justicia en nombre de la
visto que el referido documento fue preparado República de Colombia y por autoridad de la
y divulgado por el propio doctor Goenaga, y no ley, no casa la sentencia recurrida.
hay· constancia de reclamo álguno de su parte
acerca de ese memorando en el lapso transcu- . Sin costas en el recurso.
rrido desde su divulgación hasta la terminación
del contrato de trabajo, esto es, el 3 de junio Publíquese, notifíquese, cópiese, insértese en
de 1952. No sobra añadir que la acusación es la Gaceta Judicial, y devuélvase el expediente al
incompleta, pues el recurrente no cita la dispo- Tribunal de origen.
sición legal sobre violación del vínculo jurídico
laboral, o sea, el artículo 64 del Código Sustan- Luis Alberto Bravo, Roberto de Zubiría C.,
tivo del Trabajo. Luis Fernando Paredes A., José Joaquín Rodrí-
Por todas las consideraciones anteriores, la g?tez.
Corte estima que no se han comprobado los erro; Vicente Mejía Osario, Secretario.
'.
§1IJ§'ll'll'll'1UCIION lP A\.'ll'lltON.A\JL. lFA\.ILILO IEX'll'JEA\. JPIE'JI'll'Jl'A\.. A\.1UXIIILIIO ][))JE CIESA\.N'Jl'l!A\.. IIN·
][))JE!WNIIZA\.Cl!ON MO!ltA\.'ll'Olltl!A\.. 'll'IECNIICA\. DIEIL lltlEC1UlltSO ][))JE CA\.SA\.Cl!ON
ll.. lLa sustitución patronal bien puede Uevarse a cabo entre dos empresas distintas e inde-
]¡lenullientes, nhnitándose a aigUI~a de nas actividades, obras o labores desarrolladas por Ua
empresa sustituida.- 2. Tratándose de sustitución de patronos, la responsabilidad de ellos
en Uo concernüente aU pago dei auxilio de cesantía y an día en que debe, hacerse, está re-
guUadla poli" lla disposición especiaR den a:rtúcuUo 6!} deU Código Sustantivo del 'll'rabajo.- 3.
JPruelba de na sustitución patronal. lLa sustitución patronal puede limitarse a una determi-
nada Jllall"te dleU negocio o explotación, subsistiendo, en Uas demás actividades, la empresa
o patll"ono sUlllbstltUlllÍdlo, ·ya se trate de personas naturales o jurídicas. Si son de esta ·ultima
dase no es necesario, de consiguiente, qUlle lluiyª fusión o traspaso· de. patrimonio o·· ca pitan
sodaU.- 4. 'll'écn:í.ica den recurso de casación referida· especialmente a la violación directa e
inullilt·ecta de na Uey.
ll. II..a sustitución patronal .bien puede llevarse la sustitución patronal con la ·sola atestación
a cabo entre dos empresas distintas e indepen- del demandante.
dientes, limitándose a alguna de las actividades,
Sostiene el r.ecurrente que tratándose de dos
obras o labores desarrolladas por la empresa sus-
sociedades, una· anónima y otra de responsabi-
tituida.
lidad limitada, la refundición de las mismas o
2. A\un asignándoles el valor probatorio que el traspaso de patrimonio o capital social de la
pretende el recurrente a los documentos pre- · una a la otra, ·requería escritura pública, cuyo
sentados con ta demanda en cuanto ·a que el extracto debía registrarse en la Cámara de Co-
muxiUo de cesantía correspondiente al tiempo mercio competente y publicarse en ·un períodico
alle servicios transcurrido hasta el 24 cie abril de del Departamento, permiso de la · Superinten-
1953 (fecha en que tuvo lugar la sustitución pa- dencia de Sociedades Anónimas, etc., conforme
a los artículos 465, 472, 474, 475, 476, 477 y 479
tronal), no se canceló sino el 12 de marzo ele
del Código de Comercio 'll'errestre, solemnidades
1955 (o sea, por la época en que terminó el con-
que no tuvo en cuenta el faliador y sin las cua-
trato), esa sola circunstancia no da lugar a la
les resultaba imposible dar por establecida la
Indemnización moratoria, porque tratándose de
sustitución de patronos en el caso de autos.
sustitución de patronos, hecho admitido por el
Se considera:
sentenciador_ y no desvirtuado por el recurren-
~. la responsabilidad de ellos, en lo concer- lEl sustanciador dio.. por establecida la susti-
llllente al pago del auxilio de cesantía y al día tución patronal con base en el hecho de que el
en que debe hacerse, está regulada por la dis- demandante· prestó sus servicios siri solución de
posición especial del artículo 69 del Código Sus- continuidad, en iguales condiciones de trabajo,
h.ntivo del 'Jl'rabajo, cuyo quebranto no se ha a las dos empresas referidas, hecho para cuya
mlegado en el cargo. demostración la ley no exige prueba ad substan-
tiam actus.
S. Se acusa violación, por error de derecho,
del mrticulo 67 del Código Sustantivo del 'll'ra- Como se observó en un aparte anterior, la sus-
lbajo, por cuanto lm sentencia dio por demostrarla titución .Patronal, puede limitarse a una deter-
602 GAClBTA JUDIC][AJL N:os. 2261,2262, 2263 y 2264
ml!lluMlla palie lllleU negocio o e:n:pUo~aclóm, sub- Acerías Paz del Río S. A., se le transfirió a la
s!süemdo, en nas cllemf.s adividmllles, la empi'G!Sa empresa '' Cuéllar Serrano Gómez y Cía. Ltda. '',
o patrono suriituíllllo, ya se tra~ 4lle personas dentro del mismo sector; que el traslado ''se
naturales o junid!cas. "'Il si son de esta última hizo por cuenta de la empresa demandada y en
eUmse- no es necesario, de consiguiente, que haya el carácter de 'comisión', de manera que se tra-
l1usi6n o traspaso de patrimomo o capltaU social. taba del mismo contrato de trabajo'' ; que, por
~. !En ~rcer ca¡ogo estA fo¡omulado por infrac- tanto, sus relaciones contractuales "siguieron
ción diroota del artículo 65 del {lódigo Sustantivo siendo las mismas, y por ello el cargo, el plazo y
4llen 'Jl'¡oabajo, a consecuencia lllle la violación del demás especificaciones siguieron siendo las mis-
a~r~ñculo 50 deU {lóclligo lllle JP'¡oocellllimiento ILaboral, mas igualmente, es decir, las pactadas en el con-
a.U exlg!r que pa¡oa que en Jfuez de primera ins- trato con la empresa demandada''; que sirvió
tancia pueda Jrallai" en Jronnm extra o ultra pe- a '' Cuéllar Serrano Gómez y Cía. Ltda. '', desde
tita, como ocuue en este juicio, tiene que utilizar el 24 de abril de 1953 hasta el 11 de noviembre
pmUab¡oas sacramentales, en nas que clliga que esü. del mismo año, en que reingresó a ''Acerías Paz
llnmciencllo uso 4lle eSIII Jrmcultallll. · de Río", empresa que lo despidió el 24 de febre-
!Estima Ua Sala que no es exacto que en 'll'ribu- ro de' 1955 por "terminación parcial de la obra";
JmmU e:n:íja paRmb~ras smc~ramentanes pan el ejer- que por concepto de auxilio de cesantía se le
cicio 4lle nm facultmcll de Jrallmi" extra o ultra petita. liquidó y pagó la suma de $ 454.00, al ser trasla-
B!mpUememte, m guisa de obsenación, que mo dado a '' Cuéllar Serrano Gómez y Cía. Limita-
tl.ene Incidencia alguna en su decisión, comentm da.''; que luego ésta, respecto del tiempo en que
que en Jfuez lllle primera l.nstamcim no Gllijo que le prestó sus servicios, le liquidó y pagó $ 988.00
lltacñm uso de mquellm JracuUtallll para concllena¡o an por el mismo concepto; que estos pagos anticipa-
pago de l.nlllemmzaclón moratoria po¡o un nmpso dos de la mencionada prestación, por no confor-
llll!stinto mi que Jrue objeto lllle la petición 4lle Ra marse a las disposiciones legales, deben tenerse
4llemanlllla. lLa vei"dadei"a ¡oazón que tuvo en cuen- por no hechos; que el plazo fue indefinido e in-
~~~~ el faUJ.mllllor i!lle seguncllo g~racllo para mo ma.n- determinado· o sometido y condicionado a la du-
~eme¡o na sentemcia den a quo en este punto, es ración de la obra o labor para la cual se le con-
na llle que el heclllo en que p¡oetendló apoyarse no trató; que el salario, inicialmente de $ 7.00
!lue demostrado m llliscutido, no cual implica una diarios, se le elevó a $ 12.00 diarios; que cuando
euestión p¡oobmtoi"ia, que no puede ser objeto de se le despidió la obra no estaba terminada; que
abque mediante na nnodalidacll de infracción- di- tampoco se había cumplido 'un nuevo período
recta pRantealllm po¡o en recurrelllte. presuntivo; que por preaviso no se le pagaron
sino 10 días de salario ; y que las demás deudas
de trabajo y de prestaciones sociales no se le
cancelaron sino.'' días después'' del despido.
Laboral.- Bogotá, D. E., quince de diciembre La entidad demandada, en la contestación del
de mil novecientos sesenta y dos. libelo, manifestó que se atenía a lo que se de-
mostrara en el juicio, advirtiendo que, en todo
(Magistrado ponente, doctor Luis Alberto caso, '' Cuéllar Serrano Gómez Limitada'' era
Bravo). una sociedad contratista, y que al pasar el actor
al servicio de ésta ocurrió un fenómeno de sus-
Pablo Antonio Nobsa, por medio de apodera- titución patronal.
do, demandó a ''Acerías Paz del Río S. A.'' para El Juzgado del conocimiento, qtie lo fue el
que fuera condenada a pagarle vacaciones, re- Séptimo del Círculo Judicial del Trabajo de Bo-
ajuste de cesantía, repetición de lo que se le gotá, condenó a la sociedad demandada a pagar
pagó por concepto de cesantía parcial y lucro al demandante la cantidad de $ 8.232.00 [litera1 ¡
cesante, o en subsidio, el valor del preavisó, que a) del numeral primero], como indemnización
no se le dio al ser despedido de la empresa. moratoria correspondiente al primer · período
Dice en la demanda que prestó sus servicios contractual y $ 98.00 [literal b), ibídem], por
a la empresa demandada com'lf mampostero de el mismo concepto en cuanto al segundo contrato.
primera, en el sector de las minas de hierro de La absolvió de los demás. cargos (numeral se-
las "Chapas", vecindario del Municipio de Paz gundo), con el 50% de las costas (numeral' ter-.
del Río (Boyacá), desde el 21 de enero de 1952 cero).
hasta el 24 de abril de 1953, fecha ésta en que Interpuesto el recurso de apelación por la par-
''por orden y bajo la directa responsabilidad de te demandada para ante el Tribunal Superior del
N,os. 2261, 2262, ~263 y 2264 GAC.ET A JUDICIAL 60~
Distrito J udieial de Bogotá, Sala Laboral, éste De las pruebas anteriormente indicadas dedu-
revocó el literal a) del numeral primero del fallo ce el recurrente que '' Cuéllar· Serrano Gómez
apelado; en su lugar, absolvió de "salarios caí- y· Cía. Limitada'' tuvo el carácter de una_ so-
dos'' por el lapso corrido entre el 24 de abril ciedad contratista, distinta e independiente de
de 1953 y el 10 de marzo de 1955 ; confirmó el "Acerías Paz de Río S. A.", por lo cual no se
literal b) del mismo numeral; confirmó igual- configuró la sustitución patronal y que, además,
mente el numeral segundo; modificó el tercero, con anterioridad al traslado del demandante al
en el sentido de .reducir la condena en costas al servicio de la primera, lo único que se le liquidó,
20% de las causadas en la primera instancia; sin pero no se le pagó, fue la cesantía correspon-
costas en la segunda jnstancia. diente al primer período o contrato de trabajo.
Recurrió en casación el apoderado del actor.· Pntebas mal estimadas. El documento del fo-
Concedido el recurso, admitido y tramitado le- lio 2, cuaderno principal, del cual afirma. el re-
galmente, va a decidirse, previo el estudio de la currente que es originario de la empresa deman-
demanda que lo sustenta y del escrito de opo- dada, ya que aparece en él su membrete, tiene
sición. número de comprobación y fecha, lleva la firma
de su revisor y ostenta el sello de la misma em-
El recurso. presa. Se presentó con la demanda y obró en el
expediente hasta el final del juicio sin haber sido
Con la finalidad de que la Corte case parcial- contradicho .ni tachado en forma alguna, de idén-
mente la sentencia recurrida, y en su ·lugar, en tica manera que el docume~to del ... folio 3, tam-
instancia, confirme los numerales primero, lite- bién del c;maderno principal, al que _el sentencia-
ral a), ·y tercero del fallo de primer grado, e in- , dor sí le reconoció validez.
vocando la causal primera del artículo 87 del Alega el-impugnador .que con el documento del
Código de Procedimiento del Trabajo, formu- folio 2 se establece claramente que las fechas de
la tres cargos. iniciación y de terminación del primer contrato
de trabajo celebrad9 entre el demandante y el
demandado, fueron el 21 de enero de 1952 y el
Primer cargo:- 24 de abril de 1953, respectivamente, y que la
Acusa de viólación, por vía indirecta, de los cesantía se le pagó el 10 de marzo de 1955, por
artículos 34, 65, 67, 249 y 253 del Código Sus- lo que, de consiguiente, la empresa ''Acerías Paz
tantivo del Trabajo, por falta de aplicación al ~ de Río S.. A.", . , incurrió en mora en el pago de
'caso de autos, y de los artículos 50 del Código de esa prestacwn. · -
Procedimiento del Trabajo, y 609 y 645 del Có- Anota el opósitor que la afirmación· hecha por
digo Judicial, por haberlos "aplicado equivoca- la demandada al contestar el libelo acerca de la
damente", a consecuencia de la falta de apre- existencia de un solo contrato y de una sustitu-
ciación de algunas pruebas y estimación errada ción patronal, se corroboró en la diligencia de
de otras·, con lo cual el fallador incurrió en os- absolución de posiciones hecha por el actor; que
tensibles errores de hecho. el fallo se produjo precisamente con base en la
estimación probatoria de la demanda, su contes-
Pruebas no apreciadas. Señala como tales és- tación, las posiciones absueltas y la -confesión de
tas: la demandada en el cuadro por ella presentado;
· a) Confesión de la parte demandada conteni- que la sustitución patronal no es la fusión de
da en el escrito de contestación de la demanda, dos empresas en una sola, ni eso quiso significar
en la que afirmó que '' Cuéllar Serrano Gómez el actor en su libelo, pues en éste decía, y así-lo
y Cía. Limitada'' era una sociedad contratista aceptó la demandada, que el contrato fue uno
de la empresa demandada, y, por consiguiente, solo, la labor la misma, las condiciones de tra-
distinta de esta última (folio 15, cuaderno prin- bajo idénticas y la beneficiaria de · las obras
cipal). ''Acerías Paz de Río''; y que las razones adu-
cidas por el s~ntenciador para no asignar valor
b) Confesión de la misma parte demandada en probatorio al documento del folio 2, se ajustan
el escrito en que propusQ las posiciones que de- al más sano análisis de los requisitos legales exi-
bería absolver el demandante (preguntas tres, gidos para su validez. Manifiesta finalmente el
cinco y diez, folio 34, cuaderno principal). opositor su extrañeza ante la circunstancia de
e) Confesión del demandante hecha al absol- que el recurrente afirme que en autos sólo cons-
ver la pregunta quinta del pliego de posiciones ta que al trabajador se le liquidaron a la termi-
(folio 36 vuelto, cuaderno principal). nación de su contrato_ algunas prestaciones, pero
604 GACETA JUDICIAL ~os. 2261, 2262, 2263 y 22!64
que no se le han pagado, al paso que en los he- bla de que al verifica,rse el despido en febrero
chos 19 y 20 de la demanda el mismo apoderado de 1955 no se cancelaron las prestaciones socia-
del actor declara que a su representado se le les, sino que su pago 'se hizo días después', por
liquidaron y pagaron, por concepto de cesantía, lo que adiciona sus súplicas con la referente a
las dos sumas que él mismo discrimina, preten- este extremo 'por dicha mora', es decir, por esos
diendo entonces que se repitiera el pago por ha- días". ·
berse efectuado ilegalmente. Como se ve, el fallador, partiendo del concepto
Se estudia el cargo : implícito de que la sustitución patronal de que
El fallador de segunda instancia considera que trata el artículo 67 del Código Sustantivo del
entre ''Acerías Paz de Río S. A.'' y '' Cuéllar Trabajo, supone un ·cambio de empleadores, sin
Serrano Gómez y Cía. Ltda. ", hubo una sustitu- solución de continuidad en las funciones del tra-
ción patronal respecto de los servicios que les bajador, da por establecido que en el caso de
prestó el trabajador demap.dante. Al efecto ex- autos ocurrió ese fenómeno, apoyándose princi-
pone lo siguiente : palmente en lo que afirmó el actor en su libelo
en el sentido d~ que estuvo vinculado por _un
''Si el actor continuó prestando sus servicios solo contrato de trabajo, con ''Acerías Paz de
en el mismo lugar, con la misma jornada, con Río S. A.'' y con '' Cuéllar Serrano Gómez y
las mismas funciones, tanto cuando fue trasla- Cía. Ltda. ", sucesivamente.
dado a 'Cuéllar Serrano Gómez y Cía. Ltda. ', La sentencia se refiere, sin duda, a los siguien-
como cuando regresó a órdenes de la demanda- tes hechos de la demanda:
da, sin que se hubiera operado cambio en las
funciones, ni en el lugar del trabajo, ni siquiera · '' 8 . Mi poderdante prestó directamente sus
en la obra en construooión, es decir, bajo 'un servicios a la empresa demandada hasta el día
mismo contrato de trabajo', como el mismo actor 24 de abril de 1953, en que, por orden y bajo
lo afirmó en su libelo, es porque sólo hubo un la directa responsabilidad de 'Acerías Paz de
cambio .de patrono, una sustitución patronal, Río S. A.', se le transfirió a la empresa 'Cuéllar
conforme lo dispone el artículo 67 del Código Serrano Gómez y Cía. Ltda. ', dentro del mismo
Sustantivo del Trabajo. sector de Belencito;
"Y ya sobre estas bases, el antiguo patrono '' 9 . El traslado a 'Cuéllar Serrano Gómez y
puede pagar el auxilio de cesantía en forma de- Cía. Ltda.' se hizo por .cuenta de la empresa de-
finitiva (art. 69) o acordar con el nuevo patrono mandada y ~n el carácter de 'comisión', de ma-
lo que al respecto consideren conveniente; sin nera que se trataba del mismo contrato de traba-
perjuicio de los derechos del trabajador (art. 70) jo, es decir, del celebrado inicialmente con 'Ace-
o, simplemente, entregar al nuevo patrono el va- rías Paz de Río S. A.'', antes llamada 'Siderúr-
lor del auxilio de .cesantía causado hasta el día gica de Paz de Río S. A.';
de la sustitución para que lo cancele posterior- '' 10. Por lo mismo que se trataba de un sim-
mente, conjunta o separadamente, con el que se ple traslado a 'Cuéllar Serrano Gómez y Cía.
vaya causando a partir del cambio patronal. Ltda.', en el carácter de 'comisión', sus relacio-
"No había, pues, razón jurídica para la con- nes contractuales de trabajo con esta segunda
dena por indemnización moratoria a partir del empresa siguieron siendo las mismas, y por ello
24 de abril de 1953, bajo el supuesto falso o, por el cargo, el plazo y demás especificaciones si-
lo menos, no demostrado, de que allí terminó un guieron siendo las mismas igualmente, es decir,
primer contrato laboral, cuando la litis estaba las pactadas en el contrato con la empresa de-
sostenida por ambas partes en forma. clara, ex- mandada;
presa, inconfundible, sobre la existencia de un '' 11. Unicamente se le elevó el salario diario,
solo contrato de trabajo. · de $ 7.00 a$ 12.00.;
''Pero en fin; aun el caso de que efectivamente "12. Desempeñando el mismo cargo, es decir,
los autos acusaran en forma irrefragable, con - el de 'mampostero', mi poderdante sirvió en la
prueba plena, la situación tenida en cuenta por 'Cuéllar Serrano Gómez y Cía. Ltda. ', por cuen-
el a qU<J, es decir, la existencia de dos contratos ta de la empresa demandada, desde el 24 de abril
de trabajo, tampoco podía el sentenciador de de 1953 hasta el 11 de noviembre de 1953, eñ'
primer grado proferir condena por salarios caí- que, a solicitud de la misma empresa demandada,
dos a partir del 24 de abril de 1953. fue transferido nuevamente a esta última".
''La demanda en su parte petitoria nada pide El recurrente, apoderado del actor, no ataca
por este extremo, y sólo dentro del hecho 17 ha- este soporte fundamental del fallo y, desde luego,
Nos. 2261, 2262, 22-63 y 2264 · GAC:ETA JUDICIAL 605
no podía hacerlo sin incurrir en contradicción Belencito, y del mismo Cl)>ntrato de trabajo, dicha
.con el libelo inicial. liquidación y pago de cesantía es una liquidación
Ahora bien, las pruebaS que aduce en orden parcial, que, como fue hecha en desacuerdo con
a demostrar que "Cuéllar Serrano Gómez y Cía. las disposiciones especiales que para este caso
Limitada'' era una sociedad distinta e indepen- prescribe el Código. Sustantivo del Trabajo, se
diente de "Acerías Paz de Río S. A.", son im- tiene por no hecha ;
procedentes, pues la sustitución patronal, como '' 20. En igual forma, cuando la 'Cuéllar Se-
lo entiende el sentenciador, bien puede llevarse rrano Gómez y Cía. Ltda.', lo transfirió de :gue-
a cabo entre dos empresas distintas e indepen- vo a la ·empresa demandada, a solicitud de esta
dientes, limitándose a alguna de las actividades, última, y por cuanto se trataba del mismo con-
obras o labores desarrolladas por la empresa sus- trato de trabajo, es decir, el' suscrito con 'Ace-
tituída. Pero si la intención del recurrente ha rías Paz de Río S. A.', la 'Cuéllar Serrano Gó-
sido la de sostener una tesis opuesta a la del niez y Cía. Ltda.' le liquidó y pagó por concepto
Tribunal, la modalidad que escogió, esto es, la de de ceSantía la cantidad de novecientos ochenta
quebranto de la ley por falta de aplicación, a y ocho pesos ($ 988.00). Luego, y como se trata
consecuencia de error en la apreciación de,las de una liquidación parcial de cesantía que no
pruebas, no es adecuada para ese fin. está ajustada a las ·disposiciones especiales del
En cuanto al auxilio de cesantía correspon- Código Sustantivo del Trabajo, para este. caso,
diente al tiempo servido desde el 21 de enero de se tiene por no hecha".
1952 hasta el 24 de abril de 1953, estima el"Tri-
bunal que no hay fundamento para la condena El recurrente alega que habiendo obrado en el
de "salarios caídos", porque, de una parte el expediente los dos mencionados documentos des-
. propio demandante declaró en su libelo que sus de la inicia.ción del juicio sin que la entidad de-
servicios a las dos empresas se rigieron por un mandada los hubiera objetado o redargüido de
solo contrato, y de otra, la súplica relativa a esta falsos, deben tenerse como reconocidos por ella,
indemnización estaba limitada a los días corridos en los términos del artículo 645 del Código Ju-
entre el despido y el pago de las prestaciones dicial. -
sociales, a lo que agrega que no habiendo sido La Sala observa:
materia de discusión y de prueba la existencia de Los documentos de folios 2 y 3 del cuaderno
dos vínculos jurídicos laborales, el Juzgado de principal, extendidos en formularios con mem-
primera instancia carecía de facultad para pro- bretes de la empresa ''Acerías Paz de Río S. A.''
ferir fallo extra petita sobre este punto, de con- y acompañados al libelo por el actor, contienen,
formidad con el artículo 50 del Código de Proce- el del folio 2, la .liquidación de la cesantía del
dimiento--del Trabajo, según el cual tal especie demandante por el tiempo comprendido en-
de fallos sólo cabe cuando ''los hechos que los tre el 21 de enero de 1952 y el 24 de abril de
originen hayan sido discutidos en el juicio y estén 1953, que arroja la suma de $ 454.00, y el del
debidamente probados". Desecha el documento folio 3, la liquida.ción de la cesantía por el tiem-
del folio ·2 del cuaderno principal, en que apa- Po comprendido entre elll de noviembre de 1953
rece una liquidación de cesantía, porque no tiene y el 3 de marzo de 1955, y de otras prestaciones,
firma responsable, y acerca del que obra al folio cuyo valor alcanza a la suma de $ 960.37. Ambos
3, hace la glosa de que no está acreditado que tienen como fecha el 10 de marzo de 1955, y un
provenga de la empresa. . sello que indica que su pago se hizo el 12 de los
El opositor a11ota que la posición del deman- mismos mes y año. En uno y otro se advierten
dante en este recurso entraña un desconocimien- las iniciales de quien revisó las cuentas y, a con-
to de lo que él mismo confesó y pidió en su libelo. tinuación de la orden de pago, un signo o una
A este propósito llama la. atención hacia los he- letra indescifrable. El del folio 3, en la parte
chos 19 y 20, que di.cen: correspondiente al recibo, tiene la firma del de-
'' 19. Pa~a la fecha en que el demandante fue mandante Nobsa y de dos testigos.
transferido, en 'comisión' y por cuenta de la de- Estos documentos se presentaron con la de-
mandada a 'Cuéllar Serrano Gómez y Cía. Ltda. ', manda, y, en verdad, la empresa no los objetó.
dentro del mismo sector de Belencito y con el Pero ocurre que aun asignándoles el valor pro-
mismo cargo y contrato de trabajo, se le liquid~ y batorio que pretende el recurrente en cuanto a
pagó por concepto de cesantía la cantidad de cua- que el auxilio de cesantía correspondiente al
trocientos cincuenta y cuatro pesos ($ 454.00). tiempo de servicio transcurrido entre el 21 de
Pero como se trataba de un simple traslado a la enero de 1952 y el 2-t- de april de 1953, no se can-
mencionada empresa, dentro del mismo sector de celó sino el 12\ de marzo de 1955, esa sola cir-
cunstancia no daba lugar a la indemnización mo- consecuencia de la violación del artículo 50 del
ratoria, porque tratándose de sustitución de pa- Código de Procedimiento Laboral, al exigir que
tronos, hecho admitido por el sentenciador y no para que el Juez de primera instancia pueda fa-
desvirtuado por el recurrente, la responsabilidad llar en forma ·extra y ultra perita, como ocurre
de ellos, en lo concerniente al pago del auxilio· en este juicio, tiene que utilizar palabras sacra-
de cesantía y al día en que debe hacerse, está re- mentales, con las que diga que está haciendo uso
gulada por la disposición especial del artículo de esa facultad.
69 del Código Sustantivo del Trabajo, cuyo que- Se considera :
branto no se ha alegado en el cargo.
La parte pertinente de la sentencia expresa lo
Este, por tanto, no prospera. siguiente:
S~gundo cargo. ''Y el Juzgado no dice que al condenar por
lapso distinto al pedido hubiera hecho uso de
Acusa de violación, por error de derecho, del la sagrada y trascendental facultad concedida por
artículo 67 del Código Sustantiyo del Trabajo, el artículo 50 del Código de Procedimiento del
al dar como demostrada la sustitución patronal Trabajo. Pero es que aun impetrando su autori-
c<;m la so~a atestación del demandante. dad tampoco podía condenar en la forma hecha.
Sostiene el recurrente que siendo ''Acerías Paz .~'Y no podía hacerlo por cuanto la citada
de Río'' una sociedad anónima, y '' Cuéllar Se- norma exige para la procedencia de los fallos
rrano Gómez y Cía. Ltda. '' de responsabilidad extra o ultra pe tita que 'los hechos que los ori-
limitada, la refundición de las mismas o el tras- ginen hayan sido discutidos en el ju,icio y estén
paso de patrimonio o capital social de la una a debidamente probados'.
la otra, requería escritura pública, cuyo extracto ''A lo largo del presente juicio, tanto el actor
debía registrarse en la Cámara de Comercio com- como la parte demandada, han sostenido ·que
petente y publicarse en un periódico del Depar- entre ellos no existió sino un solo contrato de
tamento, permiso de la Superintendencia de las trabajo, y es sólo en la sentencia revisada donde
Sociedades Anónimas, etc., conforme a los ar- por primera vez se habla de dos contratos. Luego
tículos 465, 472, 474, 475, 476, 477 y 479 del este· hecho fundamental para la condena no fue
Código de Comercio Terrestre, solemnidades que discutido por las partes, y esto es suficiente, a
no tuvo en .cuenta el fallador, y sin las cuales re- falta de las mejores razones dadas atrás, para re- .
sultaba imposible dar por establecida la sustitu- vocar esta parte del fallo apelado.
ción de patronos en el easo de autos.
''Nótese que en cuanto a la suma reconocida
Se conside.ra : por la mora a partir del 24 de abril de 1953, re-
El sentenciador dio por establecida la susti- sulta un fallo extra petita, ya que por este ex-
tución patronal con base en el hecho de que el tremo nada se había pedido por cuanto la súpli-
demandante prestó sus servicios sin solución de ca por salarios caídos estaba limitada a los días
continuidad, en iguales condiciones de trabajo, corridos entre el despido y el pago que para el
a ''Acerías Paz de Río S. A.'' y a '' Cuéllar Se- fallo resulta un segundo contrato y, por lo mis-
rrano Gómez y Cía. Limitada", hecho para cuya mo, un fenómeno jurídico distinto, constitutivo
demostración la ley no exige prueba ad substan- de una acción indemnizatoria distinta a la que
tiam actus. podría dar lugar la mora por el primer contrato,
supuesta la existencia de los dos vínculos jurí-
Como se observó al examinar el cargo anterior, dicos laborales''.
la sustitución patronal puede limitarse a una
determinada parte del negocio o explotación; Estima, pues, la Sala que no es exacto que el
subsistiendo en las demás actividades, la empresa Tribunal exija palabras sacramentales para el
o patrono sustituído, ya se trate de personas na- ejercicio de la facultad de fallar extra o ultra
turales o jurídicas. Y si son de esta última clase petita. Simplemente, a guisa de observación, que
no es necesario, de consiguiente, que haya fusión no tiene incidencia alguna en su decisión, co-
o traspaso de patrimonio o capital social. menta que el Juez de primera instancia no dijo
Por lo expuesto, tampoco prospera este cargo. que hacía uso de aquella facultad para condenar
al pago de indemnización moratoria por un lap-
Tercer cargo. so distinto al que fue objeto de petición en la
demanda. La verdadera razón que tuvo en cuen-
Está formulado por infracción directa del arta el fallador de segundo grado para no mante-
tículo 65 del Código Sustantivo del Trabajo, a ner la sentencia del a quo en este punto, es la
de que el hecho en que pretendió apoyarse no Costas a cargo de la parte recurrente.

fue demostrado ni discutido, lo cual implica una
cuestión probatoria, que no puede ser objeto de Publíquese, cópiese, notjfíquese, insértese en
ataque mediante la modalidad de infracción dila Gaceta Judicial, y devuélvase el expediente
recta planteada por el recurrente. al Tribunal de origen.
Se rechaza igualmente este cargo.
En mérito de lo expuesto, la Corte Suprema Luis Alberto Bravo, Luis Fernando .Pare-
de Justicia -Sala de Casación Laboral-, ad- des A., José Joaquín Rodríguez, Antonio del
ministrando justicia en nombre de la República Castillo, Conjuez.
de Colombia y por autoridad de la ley, no casa
la sentencia recurrida. Vicen~e Mejía Osario, Secretario.
IP'~IE§C~ll!P'CITON liDIE JLA\.§ A\.CCITONIE'S Ql!JIE IElWA\.NA\.N liDIE lLA\.§ ILIEJYJE§ SOCITA\.IT..JE§. ~IE
Cl!JIEN'JL'O IHIITS'JL'O~ITCO liDIE ILA\. ILIE'Gll§ILA\.CITON §I())JE~IE IES'll.'A\. !Wli\.'ll.'IE~ITA\.
lLa prescripción i!lle lias acciones dle Uos servidores públicos para ell cobro de S1l!S salienrños y
pll"estaciones sodalles es de tres años, contados des'de cli.D.ando lla o'Migacióllll. se l!nace emgilbllle.
Acusa la sentencia el cargo primero de haber demandada el 21 de enero de ll952, ílechm en 1m

violado en forma directa los artículos 2518, 2535 que conCluyó la relación labormll !nlcia«lla ellll ll933.
y 2536 del Código Civil, por no haberlos aplica- "lEl señor apoderad_o de Ua Personeria. propuoo
do, debido a lo cual el sentenciador declaró - oportunamente la excepción de prescripción, que
probada la excepción de prescripción, absolvien- se encuentra probada con base en Ros escritos
do a la parte demandada, o sea el IDiistrito Es- citados, toda vez que transcurrieron mf.s de tres
pecial de Bogotá. Agrega que las normas invo- años desde que las respectivas obligaciones de-
cadas son claras en el sentido de que lz pres- mandadas se hicieron exigibles hasta lllll í/echal
cripción ordinaria es de veinte años y no de en que se formularon las peticiones all AlcaU«lle
tres. Cita también los artiiculos 49 y 488 del Có- Mayor para agotar el procedimiento gubernativo
digo Sustantivo del 'l'rabajo y 151 del Código de (9 de noviembre de 1956) •
IProcedimiento !Laboral, y manifiesta que éstos
fueron violados cllirectamente, el primero de ellos "IEl artículo 15ll. del Código elle IProcecMmienw
por no haberlo aplicado y los otros dos por del 'l'rabajo es muy claro an respecto an referirse
habernos aplicado, no siendo aplicables, y111 que a la prescripción de 'acciones que emanen «lle
el demandante fue un trabajador ofici111l. lEn el las leyes soc_lales', lo que indica que no «ll!stlngue
mismo cargo -acusa violación indirecta de los entre reglamentos de trabajadores particulares
artículos 488 cllel Código Sustantivo del 'l'rabajo u oficiales (con contrato de trabajo o sin él),
y 151 del Código de IProcedimiento !Laboral, vio- sino que alli comprende todas las cl!sposiclones
lación que consistió en su aplicación indebida, que consagran derechos sociales".
por cuanto las citacllas disposiciones regulan las Sostiene el recurrente, aludiendo m un&~ sen-
controversias judiciales de caráder laboral entencia del Consejo de lEsta«llo, que lm prescll'l]!)clóllll
tre particulares y no aquellas en que el actor · aplicable a los trabajadores oficiales es lllll or-
sea un trabajador oficial. Agrega que el ho.no- dinaria de veinte años establecida _en ell Cócl!go
rable Consej_o elle !Estado, en un caso similar, Civil.
dijo que na única P'rescripción aplicable era la
ordinaria del Código Civil. Mas acontece que Rlll misma alltlll corpon.c!ón,
refiriéndose a la prescripción Glle los cll'éditos
Se considera: provenientes de las jubilaciones y otJras prestlll·
ciones reconocidas a trabajadores oficllllles, en
lEn el caso en estudio es cuestión fundamental fallo de 6 de agosto de 1959, hlll ex]!)uaesto 111Dill
la relativa a la prescripción, ya que el senten- tesis distinta, así:
ciador dio por ~emostrada esta excepción pe-
rentoria respecto de todas las peticiones del de- "IPrescriben en dos años para los salarios, se-
mandante. lEI fanlo acusado dice: gún lo dispone el artículo 2543 «llell Cóclligo Civ!U,
que reza: 'lPrescribe en dos aJ!íos na mcclón lll!e
"IDie acuerdo con la demanda y con la certifi- nos mercaderes, J!)roveedores y &~rtesanos, JliOr en
cmción que mparece al folio 28 de este expedien- precio de los &~rticulos que despacbllln lllll men1l!-
te, el actor se retiró del servicio elle la entidad deo. !La de los dependientes y crllll4llo!l por SWl
N:os. 2261, 2262, 2263· y 2264 GACETA JUDICIAL 609
salarios. La de toda clase de personas por el que ellos se refieren pasados los tres años, con-
precio de servicios que se prestan periódica o tados desde la fecha en que se hagan exigibles.
accidentalmente, como posaderos, acarreadores, "De lo anterior es dado concluír que en cuanto
mensajeros, barberos, etc.'. a prescripciÓn de la clase de créditos de que
"Conforme al artículo 2542 del Código citado, se trata, a través de nuestra legislación, se de-
prescriben en tres años las de los maestros, pues marcan varios períodos.
esta disposición es así: 'Prescriben en tres años
"Así se tiene que desde la expedición de la
los gastos judiciales enumerados en el Título
Ley 165 de 1941 hasta la vigencia del Decreto
VIl!, Libro 1~ del Código Judicial de La Unión,
2350 de 1944 -artículo 37-, 'el término de pres-
incluso los honorarios de los defensores; los de
cripción de las acciones que correspondan al
médicos y cirujanos; los de directores o· profe-
trabajador para el cobro de sus salarios y de la
sores de colegios y escuelas; los de ingenieros y
indemnización especial por accidentes de tra-
agrimensores y, en general, de los que ejercen
bajo', se cumplió en cuatro años. Después de
cualquier profesión liberal'.
esta etapa llegó una nueva, o sea la compren-
"lEs de anotarse que el artículo 4~ de la Ley dida entre la expedición del citado Decreto 2350
16.5 de 1941 modificó el artículo 2543 del Código de 1944, que rebajó a un año la prescripción
Civil, disponiendo que la prescripción allí pre- extintiva de las acciones que corresponden al
vista es de cuatro años en vez de dos, porque trabajador para el cobro de sus salarios, pero
dispone lo siguiente: 'Amplíase a cuatro años contados desde el día en que el ínteresado deje
el término de prescripción de las acciones que · de ser empleado u obrero, hasta la cesación del
correspondan al trabajador para .el cobro de sus estado de sitio. Luego volvió a regir lo estatuído
salarios y de la indemnización especial por ac- por el artículo 4~ de la Ley 165 de 1941, hasta
. cidente de trabajo. Queda derogado el artículo que entró en vigencia, en 1948, el Código de
17 de la Ley 57 de 1915' (que establecía la Procedimiento Laboral, que por su. artículo 151
prescripción de un año para las acciones pro- dispuso que 'las acciones que emanen de las
venientes por indemnización de 'accidentes, y .leyes sociales prescribirán en tres años'. Y den-
modificó el artículo 2543 del Código Civil). tro de la vida legal de este período, cabe anotar,
"IEI Decreto extraordinario número 2350 de la Ley 6~ de 1945 no incide en forma alguna,
1944, en la regla 9'f de su artículo 37 dispone: porque como se observó atrás, nada dispuso so-
'El término de la prescripción extintiva de las bre el particular. Finalmente, se debe anotar que
acciones que corresponden al trabajador para en cuanto a prescripción de las acciones de que
el cobro de sus salarios y de las prestaciones se viene tratando, el Código Sustantivo del Tra-
sociales será de un año, contado desde el día bajo (Decreto extraordinario número 3743 de
en que el interesado deje de ser empleado u 1950) reprodujo el principio sentado en el año
obrero de la persona natural o jurídica a la cual de 1948 por el Código de Procedimiento Laboral,
haya prestado sus servicios; para los derechos ·debiéndose advertir que como no se han dictado
surg.idos con anterioridad al presente Decreto, los estatutos especiales enunciados por el ar-
el término de la prescripción extintiva sólo em- tículo 4~ del mismo Decreto, para reglamentar
pezará a correr seis meses después de la pro- las relaciones del Derecho ][ndividual del Tra-
mulgación del mismo'. .bajo entre la Administración Pública y los tra-
bajadores de ferrocarriles, empresas, obras pú-
"La Ley 6~ de · 1945 no ordena nada sobre el blicas y demás servidores del lEstado, no hay
particular. otra norma que la dada por el citado artículo 151
"lEl Decreto 2158 de 1948, o sea el Código de para las acciones que emanen de las leyes so-
Procedimiento Laboral, dispone en su artículo ciales" (Anales del Consejo de lEstado, Tomo
151 que 'las acciones que emanen de las leyes LX][-JBis, página 231).
sociales prescribirán en tres años, que se con- lEsta Sala acoge la conclusión que se desprende
tárán desde que la respectiva obligación se haga del importante estudio jurídico del honorable
exigible. lEl simple reclamo escrito del trabaja- Consejo de Estado, o sea la de que la prescrip-
dor, recibido por el patrono, sobre un derecho o ción de las acciones de los servidores públicos
prestación previamente determinado, interrum- para el cobro de sus salarios y prestaciones so-
pirá la prescripción pero sólo por un lapso igual'.
ciales es de tres años, contados desde cuando la
"Los artículos 488 y 489 del Código Sustantivo obligación se hace exigible. lEsta conclusión es
del Trabajo establecen que la prescripción ex- tanto más fundada si se trata de aquellos tra-
tintiva se interrumpe- en la clase de créditos a bajadores oficiales cuyas relaciones con. la Ad-
G. Judicial - 39
610 GACETA JUDICIAL Nos. 2261,2262, 2263•Y 2264
ministración lP'ública, en razón ·de la especial vio es,tudio de la demanda. El escrito de réplica
naturaleza de las aetividades que presten, hayan fue presentado extemporáneamente.
de regirse por las normas propias del Código del
'll'rabajo. Alcance de la impugnación.
1 '
· Persigue que se case la sentencia de segundo

Corto Suprema. dé Jttsticia.- Sa.la de Casación grado· y que convertida la Corte en Tribunal de
Laboral.- Bogotá, D. E., quince de diciembre instartcia, condene a la demandada de ácuerdo
de mil novecientos sesenta y dos. con lás pretensiones de la demanda inicial.
Con base en la causal 1:.t del artículo 87 del
(Magistrado ponente, doctor Luis Alberto Código de Procedimiento Laboral, formula cinco
Bravo). cargos contra la sentencia, los cuales, por la co-
nexión que tienen entre sí, serán estudiados con-
Manuel Ariza Ordóñez, por medio de apodera- juntamente. ·
do, demandó al Distrito Especial de Bogotá, para PrimJr cargo.
que fuera condenado a pagarle: los jornales de-
jados de percibir desde el 1Q de mayo de 1952, Prescripción. Acusa la sentencia de haber vio-
hasta el 1Q de diciembre de 1953; los salarios lado ~n forma directa los artículos 2518, 2535 y
correspondientes a 45 días por concepto de pre- 253? del Código Civil, por no haberlos aplicado,
aviso; la suma de $ 658.26, o cuanto se probare, deb1d9 a lo cual el sentenciador declaró probada
por lucro cesante y los intereses legales. la excepción de prescripción, absolviendo a la
Según los hechos de la demanda, Ariza Ordó- demandada. Agrega que las normas invocadas
ñez prestó servicios al Distrito Especial desde el son claras en el sentido de que la prescripción
17 de febrero de 1933 hasta el 1Q de febrero de ordinaria es de 20 años y no de 3.
1952, en el -cargo de talabartero tapizador; de- Cita también los artículos 4Q y 488 del Códirro
vengaba un jornal ele $ 6.20, y fue retirado del Sustahtivo del Trabajo y 151 del Código de Pr"o-
servicio oficial el 31 de enero de 1952. cedimiento Laboral, y manifiesta que éstos fueron
Fundó su derecho en los Decretos 797 de 1949, violaqos directamente, el primero de· ellos, por
artículo 1Q, parágrafo 2Q, 2127 de 1945, 3871 de no haberlo aplicado, y los otros dos por haberlos
1949, 70 y 71 de 1950 y 2158 de 1948, Acuerdo aplica:.do, no siendo aplicables, ya que el deman-
Municipal de Bogotá número 37 de 1949, Ley 6:¡¡ dante! fue un trabajador oficial.
de 1945, Ley 24 ele 1947, Código Sustantivo del En el mismo cargo acusa violación indirecta
Trabajo y artículos 47 y 65 del Código Sustan- ele lo~ artículos 488 del Código ,Sustantivo del
tivo del Trabajo. Trabajo y 151 del Código de Procedimiento La-
En la contestación del libelo, la entidad de- boral, violación que consistió en su aplicación
mandada negó los hechos y el derecho invocado, indebida, por cuanto las citadas disposiciones
solicitó la absolución total de los cargos formu- regulan las controversias judiciales de carácter
lados y pidió que se condenara en costas al ac- labora:l entre particulares, y no aquellas en que
tor. Propuso además las excepciones de pres- el actor sea un trabajador oficial. Agrega que el
cripción e incompetencia de jurisdicción. honorable Consejo de Estado, en un caso similar,
El Juzgado Cuarto del Círculo Judicial del dijo que la única prescripción aplicable era la .
Trabajo de Bogotá, que fue el del conocimiento, ordinaria del Código Civil.
por sentencia de fecha 27 de septiembre de 1957,
declaró probada la excepción perentoria de pres- Segundo cargo.
cripción propuesta por la demandada, en rela- Contrato presuntivo.
ción con todas y cada una de las peticiones for-
muladas por el actor en su demanda y condenó Sostiene el recurrente que el fallo del ad qttem
en costas a este último. violó directamente los artículos 43 y 51 del De-
El demandante apeló del fallo anterior, para creto 2127 de 1945, por no haberlos mencionado
ante el Tribunal Superior de Bogotá, Sala La- e indirectamente y como corolario de la infrac-
boral, entidad que por sentencia de 25 de abril ción directa, los artículos 17, siguientes y con-
de 1958, confirmó en todas sus partes el fallo corda:hltes de la Ley 6? de 1945.
del a quo, y condenó en costas al apelante. Anota que el error de hecho consistió en la fal-
El apoderado de Ariza Ordóñez interpuso el ta de hpreciación del documento de folio 24, que
recurso de casación que le f1le concedido. Admi- demuestra que el actor fue despedido, no obstan-
tido y tramitado legalmente, va a decidirse prete lo cual la sentencia dice : ''no condenó al pago
1
de los salarios faltantes para completar otro pe- mostrada esta excepcwn perentoria respecto de
ríodo semestral de trabajo". todas las peticiones del. demandante.
Tercer cargo. El fallo acusado dice :
''De acuerdo con la demanda y con la certifi-
Preaviso. cación que aparece al folio 28 y ss. de este ·ex-
Infracción directa .de los artículos 49 y 50 del pediente, el· actor se retiró del servicio de la
Decreto 2127 dé 1945, porque el juzgador, al no entidad demandada el 21 de enero de 1952, fecha
tenerlos en cuenta, se abstuvo de condenar al en la que concluyó la relación laboral iniciada
pago de preaviso. en '1933.
Además afirma que el fallo cometió error de ''El señor apoderado de la personería, propu-
hecho por no apreciar el certificado de la Direc- · so opo'rtmiamente la excepción de prescripción,
ción de Aseo Distrital en que consta que Manuel que se encuentra probada con base en los escri-
Ariza Ordóñez fue suspendido. tos citados, toda vez que transcurrieron más de
3 años desde que las respectivas obligaciones de-
Cttarto cargo. mandadas se hicieron exigibles hasta l¡;t fecha en
que se formularon las peticiones al Alcalde Ma-
Attmento de jornal. yor para agotar el procedimiento gubernativo
Infracción directa de los Decreto 3871 de 1949 ( 9 de noviembre de 1956).
y 70 y 71 .de 1950, por no haberlos aplicado, lo ''El artículo 151 del Código de Procedimiento
que condujo al Tribunal a abstenerse de conde- del Trabajo es muy claro al respecto al referirs.e
nar al· pago de aumento de jornal. a la prescripción de acciones que emanen de las
Ataca también por error de hecho, y al efecto leyes sociales, lo que indica que no distingue
dice: entre reglamentos de trabajadores particulares
''A los' folios 28, 29 y 30 del cuaderno princi- u oficiales (con contrato de trabajo o sin él),
pal aparece el Certificado número 902 de la sino que allí ·comprende todas las disposiciones
Contraloría General del Disfrito Especial. En que consagran dere~hos sociales".
este Certificado aparece Manuel Ariza Ordóñez Sostiene el recurrente, aludiendo a una sen-
devengando un jqrnal de seis pesos .con veinte tencia del Consejo de Estado, que la prescripción
centavos ($ 6.20) en el año de 1950, y el mismo aplicable a los trabajadores oficiales es la ordi-
jornal en el año subsiguiente. Esto significa que naria de veinte años establecida en el Código
no pagó el Distrito Especial aumento a Manuel Civil.
Ariza Ordóñez. Como la sentencia no apreció esa Mas acontece que la mismf!, alta corporación,
prueba o certificación cometió error de hecho, refiriéndose a la prescripción de los créditos pro-
por lo cual debe ser casada''. venientes de las jubilaciones y otras prestaciones
reconocidas a trabajadores oficiales,- en fallo del
Quinto cargo. 6 de agosto de 1959, ha expuesto una tesis dis-
' Salarios caídos. tinta, así:
Sostiene el recurrente que no habiendo conde~ ''Prescriben en dos años para los salarios, se-
nado la sentencia al pago de los salarios caídos, gún lo dispone el artículo 2543 del Código Ci-
violó, por infracción directa, ·el artículo 19, pa- vil, que reza :
rágrafo 2<! del Decreto 797 de 1949, ya que no ''Prescribe en dos años la acción de los mer-
lo tuvo en cuenta. caderes, proveedores y artesanos, por el precio
Y añade que incurrió en error de hecho por- de los a~tículos que despachan al menudeo.
que ''al folio 29 de los autos aparece que en ''La de los dependientes y criados por sus sa-
los años posteriores a 1950 no se le hizo aumento larios.
a Manuel Ariza Ordóñez". ''La de toda clase de personas por el precio de
Se considera : servicios que se prestan periódica o accídental-
No sin observar que los cargos en su formuhi- mente, como posaderos, acarreadores, mensaje-
ción adolecen de evidentes deficiencias técnicas, ros, barberos, etc.".
procede la Sala a examinarlos por amplitud. ''Conforme al artículo 2542 del mismo 'código
La cuestión fundamental es la relativa a la prescriben en tres años las de los maestros, pues
prescripción, ya que el sentenciador dio por de- esta disposición es así :
''Prescriben en tres años los gastos judiciales se trata, a través de nuestra legislación, se de-
enumerados en el Título VII, Libro I del Código marcan varios períodos.
Judicial de La Unión, incluso los honorarios de ''Así se tiene que desde la expedición de la
los defensores; los de médicos y cirujanos; los de Ley ·~65 ele 1941 hasta la vigencia del Decreto
Directores o profesores de colegios y escuelas ; los 2350 de 1944 -artículo 37- 'el término de pres-
de ingenieros y agrimensores, y, en general, de cripción de las acciones que correspondan al tra-
los que ejer.cen cualquier profesión liberal". bajadbr para el cobro de sus salarios y de la
·"Es de anotarse que el artículo 4Q de la Ley inde:rrinización: especial por accidente de traba-
165 de 1941 modificó el artículo 2543 del Código jo', SfF amplió a cuatro años. Después ~e esta
Civil, disponiendo que la prescripción allí pre- etapa :negó una nueva, o sea la comprendida en-
vista es de cuatro años en vez de dos, porque tre la expedición del citado Decreto 2350 de 1944,
dispone lo siguiente: que rebajó a un año la prescripción exti~tiva ·
'' Amplíase a cuatro años el término de pres- de la$ .acciones que corresponden al trabaJador
cripción de las acciones que correspondan al tra- para el cobro de sus salarios, pero contados des-
bajador para el cobro de sus salarios y de la de el día en que el interesado deje de ser em-
indemnización especial por accidente de trabajo. plead6 u obrero, hasta la cesación del estado
de sitio. Luego volvió a regir lo estatuído por
''Queda derogado el articulo 17 de la Ley 57 el artículo 4Q de la Ley 165 de 1941 hasta que
de 1915'' (que estableeía la prescripción de un entró :en vigencia, en 1948, el Código de P~oce
año para las acciones provenientes por indemni- dimiento Laboral, que por su artículo 151 diSpu-
zaciones de accidentes)' y modificó el artículo so qué 'las acciones. que emanen ele las leyes so-
2543 del Código Civil. ciales :prescribirán en tres años'. Y dentro de la
''El Decreto extraordinario número 2350 de vida legal de este período, cabe anotar, la Ley 6:¡t
1944, en la regla novena de su artículo 37 dis- de 1945 no incide en forma alguna, porque como
pone: se ob~ervó atrás, nada dispuso sobre el particu-
lar. Finalmente se debe anotar que en cuanto a
''El término de la prescripción extintiva de presetipción de las aeciones de qp.e se _viene tra-
las acciones que corresponden al trabajador para tando; el Código Sustantivo del TrabaJO (Decre-
el .cobro de sus salarios y de las prestaciones so- to extraordinario número 3743 de 1950) repro-
ciales será de un año, contado desde el día en dujo ¿1 piincipio sentado en el año de 1~48 por
que el interesado deje de ser empleado u obrero
el Có4igo de Procedimiento Lab~ral, debiéndose
de la persona natural o jurídica a la cual hay_a advertir que como. no se han dictado los esta-
prestado sus servicios; para los derechos surgi-
dos con anterioridad al presente Decreto, el tér-
tutos especiales enunciados por el artículo
mismo Decreto para reglamentar las relaCiones
4:
del
mino de la prescripción extintiva sólo empezará del Derecho Individual del Trabajo entre la Ad-
a correr seis m~ses después de la promulgación ministración Pública y los trabajadores de fe-
del mismo". . rrocarriles, empresas, obras públicas y demás
''La Ley 6:¡t de 1945 no ordena nada sobre el servidores del Estado, no hay otra norma que
particular. la dada por el ·Citado artículo 151 para las ac-
''El Decreto 2158 de 1948, o sea el Código de ciones que emanen de las leyes sociales"·. (Ar;a-
Procedimiento Laboral, dispone en su artículo les del Consejo de Estado, Tomo LXI-B1s, pag.
1
151 que 'las ac.ciones que emanen ele las leyes so- 231). '
ciales prescribirán en tres años, que se contarán Esta Sala acoge la conclusión que se desprende.
desde que la respectiva obligación se haga exi- del ünportante estudio jurídico del honorable
gible. El simple reclamo escrito del trabajador,
recibido por el patrono, sobre un derecho o pres- Consejo de Estado, o sea la de que la prescrip-
tación previamente determinado,· interrumpirá ción de las acciones de los servidores públicos
la prescripción pero sólo por un lapso igual'. para ei cobro de sus salarios y prestaciones so-
ciales es de tres años contados desde cuando la
"Los artículos 488 y 489 del Código Sustan- obligU!ción se hace exigible. Esta conclusión es
tivo del Trabajo establecen que la prescripción tanto :más fundada si se trata de aquellos tra-
extintiva se interrumpe en la clase de créditos a bajadores oficiales cuyas relaciones con la ad-
que ellos se refieren pasados los tres años, con- minis~ración pública, en razón de la especial na-
tados desde la fecha en que se hagan exigibles. turaleza de las actividades que presten, hayan
"De lo anterior es dado concluír que en cuan- de regirse por las normas propias del contrato
to a prescripción de la clase de créditos de que de trabajo.
Con la referida conclusión coincide el ériterio Sin costas.

que condujo al Tribunal fallador a declarar pro-
bada. la excepción de prescripción en el caso Publíquese, .copiese, notifíquese, insértese en
de autos. Y como tal excepción comprende todas la Gaceta Judicial, y devuélvase el expediente
las peticiones que son objeto de los restantes car-
al Tribunal de origen.
gos, la demanda de casac:i,ón en :p.inguno de ellos
puede prosperar.
L¡tis Alberto Bravo, Roberto de .Zttbiría :, (J.,
Por lo expuesto, la Corte Suprema de Justicia
-Sa1a de Casación Laboral-, . administrando Luis Fernando Paredes A., José J oaqttín Rodrí-
justicia en nombre de la República de Colombia gnez.
y por autoridad de la ley, no casa la sentencia Vicente "¡Jfejía Osario, Secretario.
recurrida.
1
1
CON'll.'ll.li..&'ll.'O DIE 'll.'ll.li.AN§lP'Oll.li.'ll.'IE Y CON'li.'JR..& '11.'0 DlEI 'll.'ll.li..&IB.&JTO. 'li.'IECN:U:C.& DIEIL Jl.li.IE'CUII.li.SO
DIE C.&S.&C:U:ON. Vl!OIL.&C:U:ON D:U:JR.IEC'll.'.& Y Vl!OIL.&Cl!ON l!NlD>:O:ll.li.IEC'll.'.& ][])JE !L.& ILIEY
1
DiveD'SOS supuestos en que tiene ocurrencia na vioi~ción directa de ia ney. JEn enor de llne-
cll:no y el de juicio no pueden confundirse, ~UeS obedecen a modalidades distintas y SOltll de
estructura diferente, por no que deben allegarse, sustentarse y demostrarse separadamente
y en fonna divers~.
Con base en el acervo probatorio, el 'll'ribunal que estima infringidas, desarrolla la acusación
estimó que las reladones que pudieron existir s~bre la base de reabrir el examen probatorio,
entre el demandante y las empresas demanda- a fin de establecer que el 'll'ribunal incurrió en
das son las que se derivan de un contrato de error de hecho al no declarar la existencia del
transporte, y no las que corresponden al de c~ntrato de trabajo enÚe las partes, a conse-
trabajo que no existió entre las partes. Siendo cuencia de ha.ber apreciado equivocadamente
este el punto jurídico que se discute, es evi- u~as pruebas y de haber dejado de estimar
dente que el problema queda· circunscrito a una otras, que señala. ILo anterior conduce a estimar
cuestión de hecho, referida a las pruebas apor- q~e el cargo asi formulado no puede prosperar,
tadas al proceso. De am: que tenga razón el opo- pues, como se ha visto, en el evento que se con-
sitor en cuanto afirma en el escrito de réplica t~mpla en la sentencia la violación de la ley no
a la demanda, que ésta adolece de fallas técni- pudo acontecer directamente, sino a través de
cas que la hacen inestimable, por no atempe- lo!> supuestos errores en la apreciación proba-
rarse a los requisitos formales del recurso. toria, es decir, por vía indirecta. lEil error de
hecho y el de juicio no pueden confundirse, pues
lEn efecto, el único cargo contra la sentencia obedecen a modalidades distintas y son de es-
se presenta por violación directa de las dispo- tructura diferente, por lo que deben alegarse,
siciones legales que en él se citan. lEste plan- sustentarse y demostrarse separadamente y en
teamiento significa que, para el recurrente, se forma diversa.
trata de un error de juici.o, y si ello es as~, debe
resolverse de la simple confrontación que se
haga entre la sentencia y la ley, con prescin- Corte Supr:ema de Justicia.- Sala de Casación
dencia de toda consideración sobre la prueba. Laboral. - Bogotá, D. E., quince de diciem-
'll'oda violación directa de la ley, según reite- bre· ~e mil novecientos sesenta y dos.
rada jurisprudencia de la Corte, parte de la base
elle que la sentencia no aplique la norma que (Magistrado ponente, doctor Luis Fernando
regula el caso debatido y establecido en el pro- Paredes A.).
ceso, o que la aplique a hecho no demostrado
en él, o que la baga producir efectos contrarios En escrito presentado ante el Juzgado del
a Ia norma, o no deduzca las consecuencias en Trabajq del Círculo Judicial de Barrancaber-
ella previstas, o la interprete con desacierto meja, Teodoro Mendoza, por medio de apode-
siendo clal'o su sentido, o que, ofreciendo· diver- rado, formuló demanda contra ''Consorcio de
sos significados, escoja el que menos se con- Cervecerías Eavaria S. A.'', la que posterior-
fol'ma al alcance y contenido de la disposición.
li\hora bien, ocurre que el impugnador para de-
a
mente, virtud de ·COrrección hecha en la prime-
ra audiencia de trámite, hizo extensiva a la em-
mostrar la violación directa de las disposiciones presa "'Distribuidora Bavaria S. A.", represen-
tadas ambas sociedades por el doctor Vicente guientes, 186 y siguientes, del Código Sustantivo
de la Cuesta, para que fuesen condenadas ''con- del Trabajo. Los· Decretos 616 y 617 de 1954 y
junta o solidariamente o en forma independien- 2158 de 1948, y los artículos 1602 y siguientes,
te o exclusiva", a pagarle las siguientes sumas y 1614 del Código· Civil.
de dinero: $ 5.501.65 por auxilio de cesantía, El Consorcio de Cervecerías Bavaria S. A., por
$ 5.059.00 por prima de servicios, $ 2.259.50 por medio de apoderado, dio respuesta a la deman-
vacaciones, } 3.624.90 por trabajo en dominica- Cla, oponiéndose a que se hicieran las declaracio-
les y festivos, $ 3.288.20 por salarios de 78" días nes y· condenas pedidas por el actor. Negó unos
faltantes pa~a cumplirse el último período pre- hechos y dijo· no constar le los otros. Propuso,
suntivo de trabajo, $ 7.600.00 como indemniza- como perentorias, las excepciones de '' ilegitimi-
ción de perjuicios (daño emergente y lucro ce~ dad de la personería sustantiva de la parte de-
san te) causados por ruptura ilegal del contrato; mandada o falta de legitimidad en causa", que
el valor de la indemnización por mora en el pago fundamentó en el hecho de que "el contra:to a
de las prestaciones debidas, y las costas del jui- que alude el actor no fue celebrado con Consor-
cio. Solicitó que las condenas anteriores fuesen cio de Cervecerías Bavaria S. A.".
preced~das de la declaración de que entre las par- Resueltas y superadas las incidencias presen-
tes de este juicio, ''existió un contrato verbal de tadas en la tramitación inicial del juicio, Distri-
trabajo de tiempo indefinido o sin estipulación buidora Bavaria S. A. dio respuesta a la deman-
de términos, por servicios de distribución y bo- da, por medio de apoderado, en escrito que obra
degaje de productos Bavaria a órdenes de las en el cuaderno segundo de folios 92 a 95. Negó
Agencias Distribuidoras de San Vicente y Ba- la existencia de un vínculo contractual de tra-
rrancabermeja' '. bajo con el demandante, y se opuso a las peti-
Los hechos en que fundamentó la acción apa- .ciones de la demanda. Respecto a los hechos, el
recen relacionados en forma sintética en la sen- representante de la sociedad dijo no constarle la
tencia del 'rribunal, así : · mayor parte de ellos, y negó el primero y el once.
Propuso, como perentorias, las excepciones que
''Que Mendoza prestó sus servicios a la em- denominó '' carencia de acción'' y la ''genérica
presa demandada en la población de San Vicen- extintiva de obligaciones, según resulten de las
te, como distribuidor y expendedor de Cervezas probanzas''.
Bavaria desde el mes de octubre de 1950 hasta · Surtido el trámite de rigor, el Juzgado del
mediados del mes de noviembre de 1953, y desde conocimiento profirió sentencia con fecha 8 de
esta fecha prestó los mismos servicios en la Agen- octubre de 1956, por medio de la cual cond~nó
cia de la misma empresa Bavaria en la ciudad a la empresa "Distribuidora Bavaria S. A.", a
de Barrancabermeja hasta el doce de febrero de pagar al demandante la suma de$ 19.560.00, por
1955. El día 12 de febrero dicho, el agente de con~epto de cesantía, prima de servicios, vaca-
Bavaria en Barrancabermeja dio por terminado ciones, dominicales y festivos, y ''plazo presun-
el contrato. Que Mendoza atendía, además de la tivo" (numeral 19). Al pago de la cantidad de
distribución de cerveza, la l;Jodega de la Agencia, $ 3a.12 por cada día' de retardo, contados a par-
la aseaba a diario, recibía la carga, entregaba tir del día 13. de febrero de 1955 y hasta el día
el envase, atendía los. pedidos y, en fin, que traen que se verifique el pago, por concepto de la
bajaba sin excepción durante todos los días y indemnización prevista en el artículo 65 del Có-
que no ejecutaba labor distinta durante el tiempo digo Sustantivo del Trabajo (numeral 29). Al
a que se refiere la demanda". Debe agregarse, pago de las costas del juicio (numeral 39). Ab-
conforme a lo expresado en el hecho cuarto de solvió a esta sociedad de los demás cargos for-
la demanda, que durante el tiempo en que Men- mulados en la demanda (numeral 49). Absolvió
doza prestó sus servicios en la población de San al Consorcio de Cervecerías Bavaria S. A.. de
Vicente, y hasta el mes de abril de 1954 en Ba- todos los cargos formulados en el libelo de de-
rrancabermeja, realizó la labor de distribución manda (numeral 59).
en un vehículo de su propiedad. Que a partir de Contra la sentencia del Juzgado interpuso re-
este último mes ''la empresa le dio en tenencia curso de apelación el apoderado de las empresas
un camión nuevo con pacto accesorio de venta, demandadas. Decidió el recurso de alzada la Sala
para que lo destinara exclusivamente a la' ade- Laboral del Tribunal Superior del Distrito Ju-
cuada distribución de sus prod netos". dicial de Bucarama:qga, por sentencia de fecha
Como fundamentos de derecho invocó los ar- 8 de marzo de 1957, por medio de la cual revocó
tículos 24, 55, 47, 54, 64, 65, 66, 249 y siguientes, la de primer grado, en cuanto a las condenas
127 a 144, 306 a 308, 172 y siguientes, 179 y si- proferida~ contra ''Distribuidora Bavaria S. A.''
y la absolvió de todos los cargos formulados en Ma!fifiesta que situación similar a la anterior
la demanda. Confirmó la absolución hecha por es la que ocurría con la libreta de facturas o pe-
el a qua respecto del Consorcio de Cervecerías didos del folio 2 del cuaderno número 1, y con
Bavaria S. A. No hizo condenación en costas. los redibos que forman los folios 3 a 11 del mismo
El apoderado del demandante interpuso re- cuaderno, de los cuales se deduce : a) Que Tea-
curso de casación contra la sentencia del Tribu- doro ~endoza hacía expendios y ventas de cer-
nal, el que le fue concedido. Admitido y trami- veza; !b) Que las sumas pagadas por la camio-
tado legalmente, esta Sala pasa a decidirlo, te- neta lo eran a la misma Distribuidora Bavaria,
niendo en cuenta la demanda y el correspondien- y e) Que la misma Distribuidora Eavaria S. A.
te escrito de répl,ica. suministró el vehículo a Teodoro Mendoza, aun-
que valiéndose del subterfugio de abrirle una
El recurso. cuenta corriente a la cual fuera haciendo abonos
y hacérselo dar en tenencia por interpuesta per-
Alcance de la impugnación. sona, que para el caso fue otra filial de Consor-
cio de' Cervecerías Bavaria S. A., o sea, Cerve-
Aspira el recurrente a que se case la sentencia cería Bucaramanga S. A.
pronunciada por el Tribunal Superior del Dis" Continúa textualmente: ''Consiste, además,
trito Judicial de Bucaramanga, en cuanto revo- este cargo en haber apreciado erróneamente las
có la proferida por el Juzgado del Trabajo de prueb~s que ·se irán enumerando y comentando
Barrancabermeja y absolvió a "Distribuidora a continuación''.
Bavaria S. A.", para que, en su lugar, "se ha- En seguida cita y transcribé apartes de las de-
gan las declaraciones y condenaciones impetra- claraci:ones rendidas por : Mario Sánchez Castro
das en la demanda''. (fl. 4 del c. 39), Daniel París Chiape (fls. 32 y
Sin indicar la causal en que se funda, pre- ss. del c. 39), Neftalí Navarro ( fl. 7 vto. del c.
1
senta un solo cargo contra la sentencia impug- 39), :Qarío Castillo (fl. 8 del c. 39), Santiago
nada. Picón (fl. 10 vto. del c. 39), Pedro Rodríguez
(fl. n¡ del c. 39), Carlos Gómez (fl. 13 del c.
Cargo único. 39), Guillermo Díaz .(fl. 14 vto. del c. 39), Pas-
tor López (fl. 16 vto. del c. 39); Edua;rdo Pra-
Acusa la sentencia de ''infracción directa de dilla (fl. 16 vto. del c. 39) y Juan González (fl.
la ley sustantiva laboral como consecuencia de 17 del c. 39), y dice: "El conjunto de estos tes-
error de hecho en apreciación de unas pruebas timonios por lo responsivos, claros, precisos y
, y falta de apreciación de otras". concordantes forman una vigorosa y pleila prue-
Agrega que ''consiste este cargo en no haber ba a favor de las pretensiones de Mendoza, y a
apreciado el Tribunal en la sentencia impugna- pesar qe ello el Tribunal no les dio todo su va-
da las libretas marcadas en sus carátulas como lor''.
folios 2, 12 y 13 del .cuaderno número 1 ", que Hace un análisis de la declaración ele Alfredo
se adjuntaron a la demanda, y respecto a las Zárate ~Moreno (fl. 36 vto. del c. 39), y dice que
cuales, en la primera a-udiencia de trámite soli- el Tribunal no le dio todo el aLcance que tenía.
citó fueran tenidas como prueba, hecho que así Cita t~mbién las pruebas siguientes: diligen-
fue decretado por el Juez. Dice que én las licia ele absolución ele posiciones por parte ele Tea-
bretas de ''relación de ventas diarias'' apare- cloro Mencloza (fls. 44 y vto. del c. 39), testimonio
cen anotaciones de ventas hechas por Mendoza, ele Juan Ulloa Forero (fls. 48 y ss. del c. 39) y
lo cual f¡e afirmó desde la demanda, en el aparte cliligen<;ia ele inspección ocular ( fls. 57 a 65 del .
"medios de prueba", sin que en el juicio hu- c. 39) ; :en relación con la última, manifiesta que
biesen sido objetadas por la parte demandada, hay un. comprobante muy importante, del cual
lo que en su concepto implica un reconocimiento se dejó constancia en ella (fl. 57 del c. 39), y
tácito al tenor de lo dispuesto por el artículo del que: se desprende que Distribuidora Bavaria
645 .del Código Judicial, y, por lo tanto, tienen S. A. ''cuando menos una vez pagó un repuesto
valor de plena prueba. Que no obstante lo ante- para la camioneta, que ha sido uno de los puntos
1
rior, el Tribunal no las tuvo en cuenta, ni de- controvertidos en este juicio''; agrega que el
dujo de ellas las necesarias consecuencias, cuales Tribunal apreció erróneamente esta prueba, o
eran las de que Mendoza no solamente era trans- mejor qejó de apreciarla, pues ni la menciona
portador de Distrib:uidora Bavaria, sino también en su fallo, ni se observa que haya influído en él.
vendedor de los productos que la empresa dis- Para :finalizar dice que el Tribunal subestimó
tribuía. el, cont¿nido de las declaraciones rendidas por
Juan Hernández (fl. 69, c. 39), Manuel Valbue- lación que vinculó a las partes, expresa lo si-
na (fl. 72, c. 39), Hermógenes Arango (fl. 75, guiente:
c. 39) y Miguel Restrepo (fl. 76, c. 39), y con-
cluye así: "Estas pruebas llevan a la Sala a pensar que
Mendoza lo que tenía era una empresa de trans-
''De todas las pruebas anteriormente enume- portes al tenor del artículo 59 del Decreto 826
radas resulta demostrado de modo pleno y fe- de 1954, que dice: 'La empresa de transportes
haciente la existencia del contrato de trabajo automotores es la persona natural o jurídica que
entre Teodoro Mendoza y Distribuidora Bava- se rledica. mediqnte un precio, al transporte de
ria S. A., o cuando menos la coexistencia de Ún pasajeros o carga o de pasajeros y carga por
contrato de transporte y una relación laboral las carreteras y calles de uso público, en uno o
entre dichas partes. · mús vehículos de su propiedad, o que no sién-
"De manera que el haber dejado de apreciar dolo se encuentran al servicio de la empresa bajo
unas pruebas y de haber apreciado erróneamente su administración, control y responsabilidad'.
otras condujo al Tribunal Superior de Buca- "'X' entonces no puede creerse que entre Men-
ramanga, Sala Laboral, a aplicar de modo ex- cloza y la empresa demandada existiera el con-
cluyente el artículo 59 del Decreto 826 de 1954, trato de trabajo que define el artículo 22 del
y como consecuencia de tal aplicación a violar Código Sustantivo del Trabajo, porque la em-
directamente los artículos 20, 22, 23, 24, 27, 37, presa de transporte ·es distinta de· la persona
47, 49, 64, 65, 66, 127, 132, 133, 134, 161, 172, natural, y porque esa otra empresa tampoco es-
176, 177, 179, 181, 186, numeral 19, artículo 79, taba o puede estar bajo la continua dependencia
numeral 29 y 89 del Decreto número 617 de 1954, o subordinación de la otra depenqencia (sic).
249, 253 y 306 del Código Sustantivo del Tra-
bajo al no darles aplicación, siendo aplicables, ''Confirma más esta tesis la prueba que obra
en la sentencia que impugno". en los autos, muy repetidamente, que Mendoza
El apoderado de las empresas demandadas, en ha.cía los gastos del transporte, y entonces la
el escrito de réplica, señala algunas deficiencias Sala se pregunta : cómo se fija el salario si con
de orden técnico de que adolece la demanda de lo que recibió por fletes tenía Mendoza que aten-
casación. Expresa, al respecto, que el cargo' no der a los gastos de sostenimiento de su empresa
puede proponerse, como hace el recurrente, por de transportes, tales como desgaste de la n¡.áqui-
violación directa de las normas que en él se cina, gasolina, aceite y reparacio.p.es y repuestos.
tan, si se considera que esta clase de infracción Pero está probado, como lo está, que Mendoza
es independiente de toda cuestión de hecho; que pagaba los jornales de los ayudantes del camión,
lo discutido en el caso sttb judice es un proble- que pagó de su propio peculio las reparaciones
ma de esta clase, pues hace referencia a la de- del vehículo, que pagó los combustibles que éste
terminación de la naturaleza de la relación ju- consumía, son cosas que acreditan la indepen-
r~dica que vinculó al demandante con las em-
dencia del transportador Mendoza, porque los
presas demandadas, de donde .concluye que re- trabajadores no adquieren obligaciones de este
sulta ineficaz la acusación si se atiende a las género sino que aportan únicamente su trabajo,
exigencias de la doctrina y de la jurisprudencia, y entonces hay que concluír que no existió entre
aplicables a este· recurso extraordinario. Más Mendoza y las empresas demandadas dependen- .
adelante, analiza las pruebas _aportadas al pro- ' cia originada por contrato· de trabajo sino la que
ceso para afirmar que el fallo del ad qttem se depende del contrato de transportes".. .
ajusta a la realidad procesal, y a los ordena- Como se observa de lo transcrito, el Tribunal,
mientos legales invocados en el mismo, por lo con base en el acervo probatorio a que se ha he-
que pide se rechace la acusación. cho referencia, estimó que las relaciones que pu-
dieron existir entre el demandante y las empresas
La Corte considera :
demandadas, son las que se· derivan de un con-
El Tribunal, después de analizar las declara- trato de transporte, y no las que corresponden
ciones aportadas al proceso, lo mismo' que ht dial de trabajo que no existió entre las partes.
ligencia de inspección ocular, las posiciones ab- Siendo este el punto jurídico que se discute, es
sueltas por el demandante, Teodoro Mendoza, y evidente que el problema queda cir.cunscrito a
los documentos relativos a la compra que éste una cuestión de hecho, referida a las pruebas
hizo de un camión a la empresa ''Cervecería Bu- aportadas al proceso. De allí que tenga razón
caramanga S. A.", ·pruebas éstas que toma en el opositor, en cuanto afirma en el escrito de
cuenta para determinar la naturaleza de la re" réplica a la demanda, que ésta adolece de fallas
618 GACETA JUDICIAL N_os. 22·61, 2262, 2263 y 2264
técnicas que la hacen inestimable, por no atem- caso de autos, lo que existió fue un contrato de
perarse a los requisitos formales del recurso. trabajb entre Teodoro Mendoza y las empresas
En efecto, el único cargo contra la sentencia demandadas, y no que éste fue un trabajador
se presenta por violación directa de las disposi- indep\ndiente, un acarreador o transportador,
ciones legales que en él se citan. Este plantea- como lo estimó el ad qnem. Las declaraciones
miento significa que, para el recurrente, se tra- que el recurrente cita como erróneamente inter-
ta de un error de juicio, y si ello es así, debe pretaqas por el Tribunal, lo mismo que la dili-
resolverse de la simple confrontación que se haga gencia: de inspección ocular y las posiciones
entre la sentencia y la ley, con prescindencia de absuel~as por el demandante, a juicio de la Sala,
toda consideración sobre la prueba. Toda viola- fueron rectamente analizadas y estimadas por
ción directa de la ley, según reiterada jurispru- el sentenciador. Este no desconoció que, de al-
dencia de la Corte, parte de la base de que la gunos 1de los testimonios aportados, principal-
sentencia no aplique la norma que regula el caso mente· de los rendidos por Guillermo Díaz, Pas-
debatido y establecido en el proceso, o que la tor López, Eduardo Pradilla, Juan González, se
aplique a hecho no demostrado en él, o que la podía :afirmar la realización o ejecución de cier-
haga producir efectos contrarios a la nornia, o tas actividades por parte del demandante, que
no deduzca las consecuencias en ella previstas, permitían considerarlo ''como· empleado perma-
o la interprete con desacierto, siendo claro su nente ~de la Agencia Distribuidora de Bavaria ".
sentido, o que, ofreciendo diversos significados, Sin embargo, frente a estos testimonios en-
escoja el que menos se conforme al alcance y contró1 las declaraciones de Alfredo Záraté Mo-
contenido de la disposición. Ahora bien, ocurre reno, üe Daniel París y Juan Ulloa, lo mismo
que el impugnador para demostrar la violación que la diligencia de posiciones absueltas por el
directa de las disposiciones que estima infrin- demandante y lo constatado en la inspección
1
gidas, desarrolla la acusación sobre la base de ocular y con apoyo en éstas pruebas que estimó
,
reabrir el examen probatorio, a fin de establecer más vigorosas y fuertes para esclarecer el li-
que el Tribunal incurrió en error de hecho. al tigio y hallar la verdad réal, produjo la deci-
no declarar la existencia del contrato de trabajo sión, dando así prevalencia a estos elementos
entre las partes, a consecuencia de haber apre- de convicción y desechando los testimonios pri-
ciado equivocadamente unas pruebas y de haber meraulente indicados. Y si, como es verdad, de
dejado de estimar otras, que señala. Lo anterior,
esa valoración probatoria no resulta equivocado
conduce a estimar, que el cargo así formulado
no puede prosperar, pues, como se ha visto, en el crit:erio del Tribunal, ni configurada la exis-
el evento que se contempla en la sentencia la tencia' de un error manifiesto, la Corte no puede
violación de la ley no pudo acontecer directa- menos que respetar la libertad de apreciación
mente, sino a través de los supuestos errores en . del faUador de instancia, sin que le sea dado
la apreciación probatoria, es decir, por vía indi- invalidar su decisión, ni aun en el supuesto de
recta. El error de hecho y el de ;juicio no pue- que su propio juicio hubiese sido contrario a la
den confundirse, pues obedecen a modalidades estima'ción hecha por el' ad q1tem.
distintas y son de estructura diferente, por lo Respecto a las libretas y recibos que el recu-
que deben alegarse, sustentarse y demostrarse se- rrente: cita como dejados de apreciar por el sen-
paradamente y en forma diversa. tenciador, la Sala advierte que tales documentos
No obstante las deficiencias anotadas, la. Sala, no contienen obligación alguna a cargo de las
procediendo con amplitud de criterio, ha estu- empresas demandadas. Los primeros (las libre-
diado la acusación y reabierto el examen proba- tas) consisten en apuntes o anotaciones de nom-
torio de las piezas que el recurrente indica como bres de personas y de cantidades de cerveza, he-
dejadas de apreciar y como equivocadamente es- chas, según se afirma, por el propio demandante.
timadas por el sentenciador, y ha llegado a la La circunstancia de que tales apuntes privados
· conclusión de que no resulta establecido el error hayan!sido llevados al juicio y obrado eh él, con
de hecho que el recurrente atribuye al Tribunal, conocimiento de la parte contraria, no pueden
o por lo menos que no aparece configurado en tener la virtualidad de crear y demostrar obli-
forma evidente y manifiesta, como lo exige la gación! alguna a cargo de las demandadas, máxi-
ley, para que sea capaz de invalidar la sentencia. me si se tiene en ·Cuenta que no fueron esos
En efecto, no existe en el proceso prueba al- docum'entos otorgados ni suscritos por represen-
guna que, confrontada con la que tuvo en cuen- tantes~ de las empresas. No podía, pues, darle
ta el Tribunal al decidir, sea capaz de producir aplicación el Tribunal a lo previsto en el artículo
la convicción cierta e indudable de que, en el 645 d~l Código Judicial.
Los recibos a que alude el recurrente, hacen la República de Colombia y por autoridad de
constar pagos hechos por el demandante para la ley, no ca,sa la sentencia impugnada.
abonar al precio de un. vehículo que adquirió
por venta que le hizo, con reserva del dominio, Costas a cargo de la parte recurrente.
una sociedad distinta de las demandadas, como Publíquese, notifíquese, cópiese, insértese en
lo es ''Cervecería de Bucaramanga S. A. '', según la Gaceta Judicial, y devuélvase el expediente
el contrato que obra de folios 88 a 90 del cua- al Tribunal de origen.
derno número 2.
Por todo lo anterior el cargo no prospera. Luis Alberto Bravo, Roberto de Zubiría C.,
Con base en las consideraciones expuestas, la Luis Fernando Paredes A., José Joaquín Rodrí-
' .
Corte Suprema de Justicia, en Sala de Casa.ción guez.
Laboral, administrando justicia en nombre de Vicente Mejía Osario, Secretario.
1.
IR.EClURSO DJE JHIOMOJLOIGA\.CION. ][JR.RETROAC'UV:liDAD DE LOS lF AlLJLOS AJR.JBJ['ll'IR.A\.lLE§.
IFA\.ClUlLTADES Y COMPETENCIA\. DE JLOS ARBl!~ROS. EL lLA\.UDO A\.RilUTJR.A\.lL Y lLA
COSA JlUZIGA\.DA\.. EXTEN§RON DEJL IFA\.JLJLO ARJIUTRAJL. PRJE.'STAMO§ DEL IBA\.NCO A
SlU§ IP'ROlP'liO§ EMPLEADOS. JORN,ADA MA\.XliMA\. lLEIGAlL
l. Significado del artículo 374, numeral 2Q del Código del Trabajo.- 2. lLos faUos arbitra-
les y la cosa juzgada. - 3. Constitución extemporánea del Tribunal· Arbitral. - 4. Instala-
ción retardada del Tribunan. - 5. !Facultades del Gobierno para hacer extensivos !os laudos.
arbitrales.- 6. El juicio del árlbitro · en el conflicto ~olectivo es de equidad y la apreciación
que se haga de eUla, como esencialmente subjetiva, escapa a la revisión de la Corte. -7. lLas
facultades del árbitro dependen de la naturaleza del conflicto, según que éste sea de índo-
le económica, jurídica o mixta. El fallo del arbitradclr es constitutivo y de declaración el que
¡nonuncia el árbitro. lP'ara ]a Sala, Ka petición de que el nuevo acto que debe reemplazar ai
precedente rija desde lla fecha d.e la expiración de ~ste, entraña en el fondo una acción de
declaraeión, esto es, una cuestión die derecho, extraña a las facultades del arbitrador. lLas
pall'tes, en la convención, pueden acordar que la vi~encia empiece antes de su firma, pero
de este poder no goza en árlbi.tro. lLas ordenaciones ~e los fallos arbitralles rigen para el fu-
turo, no lltacia el pasado. - 8. Los préstamos que h*gan los bancos a sus emp]eados con
destino a la adquisición de viviendas no están som~.tidos al régimen legal normativo de suns
operaciones comunes y conientes, sino a las normas del derecho social, principallmente.
S. No cabe duda que las partes, conbactuálmente, pueden reducir Ra jornada máxima legal,
pero el árbitro no tiene facultades para estatuír en tal! sentido.
1
1. Jl)ice el recurrente que para que exista el o la, convención a un procedimiento distinto, o
conflicto deben agotarse primero los contactos d.ue no hayan podido ser resueltas por otros me-
directos entre el empresario y los obreros; en dios".
caso de desacuerdo es cuando ¡mede intervenir ; Observa la Sala: lEs al sindicato que tenga la
el sindicato de base o de industria, y como en el representación de los trabajadores, y no a éstos,
expediente no existe prueba de que así hubiera a: quien corresponde la presentación del pliego
ocurrido, fue prematura la intervención de la de peticiones, . al tenor del precepto legal trans-
entidad sindical, porque no se presentó la hipó- crito.
tesis que contempla el artículo 374 del Código
: lEn el caso de autos lo que los trabajadores, por
del 'll'rabajo.
conducto del sindicato, plantearon al patrono fue
Se observa: el. articulo 373 del Código Sustan- tin conflicto colectivo. Así las cosas, para que
tivo del 'll'rabajo enumera las funciones princi- éste surja, nQ es indispensable que se agoten
pales de todos los sindicatos: el 374, ibídem, les primero los contactos directos entre las partes,
señala otras, entre las cuales el numeral 29 men- ~omo lo afirma el acusador. IEl pliego tlle peti-
ciona las siguientes: "ll'resentar pliegos de peti- c.iones es la manifestación que exterioriza la
ci~nes relativos a las condiciones de trabajo o a Iiresencia del conflicto. !La tesis del impugnante
las diferencias con los patronos, cualquiera que Üevaría a la consecuencia de que son dos nas
sea su origen y que no estén sometidas por la ley ~ontiendas: una anterior a la presentación den
1
v9C::C:: 1\ E9C::C:: '¡::g~¡:: 'I9~C:: ·soN GACETA JUDICIAL 621
pliego petitorio y otra después de la ejecución Tribunal, el recurrente sostiene que por tal mo-
de ese· acto. lLa consumación de dos actividades tivo el laudo es inexequible y, a la vez, que ca-
tendientes al mismo fin resultaría inoficiosa. No rece de fuerza legal, por incompetencia del fa-
tiene este significado el artículo 374 del Código, llador. Sobre el primer aspecto la Sala observa
ni puede atribuírse al legislador semejante des- que la inexequibilidad de los fallos arbitrales
acierto. no tiene por causa defe~tos administrativos de
la índole que anota el acusador, sino los motivos
2. lEntre el fallo arbitral que decide un con-
específicos que señalan el artículo 458 del Có-
flicto colectivo. y el de la misma naturaleza que
digo Sustantivo del Trabajo y el 143 'del Código
resuelve otro entre las mi,smas partes, no exis-
de Pro,cedimiento · lLaboral. Con respecto aJ. se-
ten los elementos integ•·antes 'de la cosa juzgada
gundo, el fallo arbitral da las razones justifica-
previstos por la ley en los procesos . civiles en
tivas de la· demora en la instalación del Tri-
que se ventilan cuestiones de derecho privado,
bunal, que por tener respaldo probatorio en el
pues el laudo reglamenta las condiciones de tra-
· expediente, la Sala encuentra satisfactorias.
bajo durante su vigencia, que es· siempre. tempo-
ral, no de manera estable y definitiva. lLas consigna ·.el Tribu~al en el pasaje de su
decisión en que dice que tanto el banco como la
3. lEl acusador dice que por ·haber sido consti-· Asociación Colombiana de Empleados Bancarios
tuído el Tribunal fuera del plazo prescrito por y el Ministerio del Tr~bajo, dentro de la opor-
la ley, no adquirió competencia para decidir el . tu~idad que se fÚó en la resoluciÓn constitutiva
conflicto, por lo cual todo lo actuado, desde su del Tribu~Jal, designaron inicialmente sus árbi-
convocatoria, es nulo. Arguye sobre el punto que tros; pero, primero por excusa 'del árbitro de
la etapa de concilia'ción terminó el 6 de abril de los empleados y luego por renuncia del árbitro
1962, sin haber llegado las partes .a ningún del Gobierno, fueron necesarias nuevas y suce-
acuerdo; que conforme al artículo .4531 del Có- sivas designaciones, circunstancia que retrasó la
digo Sustant;vo del Trabajo, el Ministerio ha instalación del Tribunal hasta el 9 de agosto.
debido convocar dentro de los cin~o días siguien-
tes a la fecha expresada, esto es, a más .tardar, De otro lado, como lo anota con acierto el Tri- •
el 12 de abril; que, sin embargo, la resolución de bunal, _la demora en la aceptación y posesión de
convocatoria fue ·expedida por aquél el 4 de mayo los árbitros puede dar lugar, según el caso, a que
siguiente, vencido el término de que disponía las partes o el Gobierno los reemplace, pero la
para tal fin. Como consecuencia de la irregula- ·demora, en sí misma, tampoco está erigida por
ridad aitotada, el recurrente sostiene qu~ el Mi~ la ley como causal de incompetencia.
nisterio violó el Decreto 525 de 1956, sustitutivo 5. El punto primero del pliego de peticiones
del artículo 453 del citado Código y los artículos fue resuelto por el laudo así: "lEl Banco quedará
485 y 487, ibídem. obligado a cumplir todas las normas de los lau-
lPara la Corte no son aceptables los argumen- .dos1 arbitrales anteriores al presente, que el Go-
tos del impugnador. No . critican la resolución bierno haya extendido al mismo, con las modi-
ministerial por falta de competencia, sino por ficaciones, adiciones o explicaciones que resulten
el hecho de que fue expedida extemporáneamen- de esta decisión. lEl Banco pagará . a los traba-
te. Al efecto debe observarse que los actos de los jadores sindicalizados el valor de los beneficios
Ministros que· se estimen contrarios a la Cons- no. recibidos y determinados en los citados lau-
titución o la ley, o expedidos con abuso o des- dos".
viación de poder, o simplemente irregulares, son El recurrente ataca esta decisión, porque de
acusables por cualquier persona ante el conten- acuerdo con ~entencia de la Corte el Royal Bank
cioso de anulación, en la forma y términos pres- no fue· parte en el conflicto decidido .por et'
critos en la Ley 167 de 1941. Mientras no hayan laudo de 9 de noviembre de 1960, cuyos efectos
sido anulados por la autoridad jurisdiccional ·extendió el-Gobierno·al nombrado establecimien-
competente, si han sido dictadps en. uso de facul- to bancario por medio del Decreto 435 de 22 de
. tades legales, como ocurre en el asunto litigioso, . tebrero de 1961. .
conservan plena validez. Por consiguiente, no po-
dría la Sala, sin exceder el límite de sus atribu- Se considera:
ciones, declarar la nulidad del proceso arbitral No significa el fallo de la Corte· que el Go-
con fundamento en la ineficacia jurídica de' la bierno carezca de facultad para hacer uso de
.resolución del Ministerio de que se ha hecho rela autorización que le otorga el artículo 472 del
férencia. Código Sustantivo del Trabajo, ni se presta
<l. Con relación al atraso. en la instalación del para entenderlo así, entre otras razones, porque
622 GACETA JUDICIAL !'{os. 2261, 2262, 2263r y 2264
la corporación no es la autoridalll competente !La tesis del recurrente es la rille que el fallo
para juzgar la legalidad! de los actos expedidos arbitral no puede tener 'vigencia desde el 1' de
por la Administración Pública. Otra es la au- s~ptiembre de 1961, porque la ordenación en tan
toridad jurisdicciona,n que, conforme a na Cons- sentido resulta retroactiva.
1
titución y las leyes, tiene ese encargo. Observa Da Sala:
lEn el curso del proceso arbitral ha sostenido : So.bre la duración de la convenc10n colectiva,
el !Banco que no se considera obligado al cum- el artículo 478 del Código Sustantivo dei 'll'rabajo
plimiento de laudos anteriores porque los decre- establece que, a menos de haberse pactado nor-
tos que ha dictado el Gobierno, extendiendo sus mas diferentes, si dentro de los sesenia días an-
efectos al Royal !Bank, son ilegales. t~riores a la expiración de su término, las partes
1
JI>ara la Sala el argumento no es atendible. No o una de ellas no hubieren hecho manifestación
queda al arbitrio de los particulares abstenerse escrita de su expresa voluntad de darla por ter-
de cumplir los actos que expida la &dministra- Jinada, la convención se entiende prorrogada
ción JI>ública en ejercicio de sus funciones, por- por períodos sucesivos de seis en seis meses, que
que en su concepto sean ilegales. Cuando así los s~ contarán desde la fecha señalada para su
consideren, deben acudir a la autoridad com- termínación.
petente solicitando su nulidad. Sin una decla- , !El artículo 479 de la misma obra, modificado
Jración previa en tal sentido, nad!e · puede rebe- p'or el 14 del IDecreto 616 de 1954, regula, en su
fiarse contra los decretos que dicte el Gobierno primer inciso, la forma de la terminación de la
en uso de poderes que conforme a la ley le co- c!'nvención. Su inciso segundo preceptúa: "lFor-
rrespondan; sobre el punto es clara su competen- mulada así la denuncia de la convención colec-
cia, de acuerdo con lo illlispuesto por el artículo tiva, esta continuará vigente hasta tanto se fir-
472 den Código Sustantivo dei 'll'rabajo. ~e una nueva convención".
6. lEn cuanto. al aumento de salarios que de- lEn el caso litigioso no ha sido materia de dis-
creta el laudo y que na acusación ataca, la Sala cusión el denuncio, en la oportunidad legal, del
observa: láudo de 1960. !El pliego de peticiones tendiente
!El juicio del árbitro en el conflicto colectiyo a la celebración de una convención colectiva que
es de equidad. !La apreciación que haga de ella, s~stituyera el citado laudo fue presentada el 22
esencialmente subjetiva, escapa a la revisión de de agosto de 1961, esto es, dentro de los sesenta
na Corte. Sus poderes al respecto son discrecio- días anteriores. a la expiración del nombrado
nales, por lo que en principio no admiten mo- f~llo arbitral.
dificación. Sólo en el caso de que el fallo arbi- Conocida la situación de hecho entre las par-
tJran sea manifiestamente inicuo tendría la Cor- tes, anterior a la presentación lllel pliego, debe
te facultad para variarlo, a menos que incurriera e~aminarse si la decisión recaída en su punto
el 'll'ribunal en extralimitación del pliego petito- segundo, se conforma a la ley y merece, por tan-
rio o den" decreto de convocatoria. Cuando el to, homologarse.
arbitraje tiene por objeto decidir cuestiones eco- 1
nómicas o de intereses simples, el fundamento Sobre el tema en estudio, la Corte, en fallo

de la decisión no es la ley sino la conciencia de 27 de enero de 19~1, al hablar de las facul-
den fallador; la norma que na inspira es única- tades y límites del poder arbitral, expone ·estas
mente su sentido de justicia frente a las parti- tesis:
cularidades del caso concreto. JI,os argumentos i"!Las facultades del árbitro 'dependen de la na-
del recurrente no impugnan la orden~ción del turale2? del conflicto; si éste es llle indoDe eco-
laudo por estimada excesiva o manifiestamente nómica, aquéllas son las propias del arbitrador
injusta, sino por razones distintas, ninguna de o! amigable componedor, semejantes a nas den
nas cuales .tiene fuerza suficiente para destruir conciliador; si el conflicto es de tipo jurídico, las
sus fundamentos. f~cultades del árbitro son las que corresponden
'1. !El pliego promotor del conflicto solicitó en normalmente al Juez ordinario. Si en conflicto
su punto segundo que el aumento de salarios ries mixto, el juez particular será. un árbitro ar-
giera a partir de la fe:cha de expiración del laudo bitrador".
de ].960. !El que decreta .el fallo arbitral en re- "Juzga éste (el arbitrador) el hecho litigioso
visión, de fecha 13 de septiembre de 1962, ordena según su conciencia; aquél (el árbitro)· de con-
que empiece a regir desde el lY de septiembre de f~rmidad con la ley. !El arbitrador sustituye a
].96]., es decir, desde el día siguiente al del ven- las partes en la formación del contrato que ellas
cimiento den referido laudo. n? pudieron concluir: adopta na fórmula más
conve:t:~ientepara la solución de los intereses en pues el régimen que él establece surge de sus
contraste, de acuerdo con los dictados de su sen- disposiciones.
timiento natural de equidad, pudiendo rechazar
lLa casación del trabajo ha tenido oportunidad
o acoger las peticiones del pliego en todo o en
de estudiar lo concerniente a la retroactividad
parte, o transigir las pretensiones .op~estas. lEl
de los fallos arbitrales, llegando a la conclusión
árbitro hace, no lo que las partes no pudieron
de que sus ordenaciones rigen para el futuro,
realizar, sino lo que la ley manda· que haga. JLas
no hacia el pasado. lEn fallo de 25 de junio de
distinciones que preceden han llevado a la doc-
1949 (Gaceta del Trabajo; Tomo 49, páginas 602
trina a sostener que el fallo del arbitrador es
y ss.) dijo el Tribunal Supremo:
constitutivo, y de declaración el que pronuncia
el árbitro, pues su función, como la del Juez "lEl laudo arbitral tiene un carácter notorio de
ordinario, es decir el derecho". reglamentación nueva, de estatuto que reforma
las relaciones anteriores, de norma reguladora
lLa intención clara del artículo 479 -29 del de una situación distinta de la que precisamente
Código- es la de no dejar las relaciones obrero- aspira a modificar el pliego petitorio. IDesde este
patronales sin reglamento alguno durante el pe- punto de vista señala y constituye un nuevo
ríodo que corra desde la fecha de la expiración estado para las partes y sin perder sus calidades
de la convención o laudo anterior hasta la crea- peculiares, es una sentencia constitutiva de nue-
ción del nuevo acto (convención o laudo) que lo vos derechos y obligaciones. Mal puede entonces
sustituya. Cuando no se denuncia la convención volver hacia lo pasado para producir efectos
vigente, el artículo 478 del Código somete su sobre situaciones jurídicas 9-ue quedaron lícita
duración al plazo presuntivo de seis meses; he- y definitivamente concluídas. Su campo de apli-
cho el denuncio, el 479, ibídem, gobierna el mis- cación es precisamente el nuevo estado de co-
mo fenómeno disponiendo que continúe e~ vigor sas, o como lo explica la doctrina, 'los árbitros
la convención anterior. estatuyen equitativamente una nueva relación
Para la Sala la petición de que el nuevo acto jurídica, que' rige las relaciones. entre las partes
1
que debe reemplazar al precedente rija desde la para lo futuro' (Ernesto Krotoschin, llnstitucio- ¡
fecha de la expiración de éste entraña en el nes de ][)erecho del Trabajo, 'lr. llll, p. 161). Y si
fondo una acción de declaración, esto es, una bien este mismo autor, después de señalar la
cuestión de derecho,. extraña a las facultades anterior norma general, admite la posibilidad de
del arbitrador. -Objeto de una declaración de determinar ciertos efectos retroactivos, la subor-
tal especie es de ordinario toda una relación dina 'a la misma medida en que las leyes en
jurídica, pero según los autores puede abarcar general pueden establecer tales efectos'.
también una de sus modalidades, como la rela- ''lEn síntesis -expone el fallo citado-- los ár-
tiva a su duración. bitros están revestidos de libertad discrecional
·para decidir el ct~flicto sometido a su estudio;
JPor otro lado, objeto de la convención colec-
tiva y por ende. del laudo, es fijar las condicio- pero tal libertad tiene sus límites en la Consti-
tución y en las leyes. Y en tratándose del régi-
nes que regirán los contratos de trabajo durante
men de salarios, no puede modificarlo con efecto
su vigencia, de acuerdo con lo previsto e~ el
retroactivo, porque su misión consi,ste 'en esta-
· artículo 467 del Código. Se ve claro que cual-
quiera de estos actos se destina a regir las con-· blecer una nueva reglamentación, que reemplaza
diciones de trabajo que surjan con posterio.ridad a la anterior lícitamente concertada. Sus or-
a su expedición, luego el reglamento que acuerde denamientos sobre esta materia deben mirar al
futuro, que es su ámbito p~opio de validez tem-
·no puede tener efectos hacia el pasado. lllluelga
poral. Mas si no lo indicasen. expresamente, o
advertir que la~ partes, en la convención, pueden
convenir que la vigencia empiece antes de su si el indicado 'fuese' declarado inexequible al re-
firma. lLes está permitido una estipulación revisarse la regularidad del laudo, sus cláusulas
troactiva en uso de la libertad contractual, pero homologadas sólo entrarán en vigor a partir de
de este poder no goza el 'árbitro, pues una de- la fecha de la notificación de la decisión arbi-
claración en tal sentido no cabe dentro de sus tral. Así lo exigen el artículo 30 de la Constitu-
ción Nacional; el espíritu general de nuestra
facultades.
legislación que protege la seguridad de las rela-
lEl hecho de que la convención colectiva de ciones jurídicas; la doctrina y los principios pro-
condiciones de trabajo disponga para el futuro cesales, que aun aplicados sin desconocimiento
es lo que ha llevado a la doctrina a sostener que de la materia especial, obligan a calificar los
el laudo se asemeja a la sentencia constitutiva, laudos como sentencias sui géneris, pero en todo
/
caso sentencias constitutivas de nuevos derechos "Los porteros y celadores del lBanco tendrán
, que no pueden producir efectos en el pretérito". una jornada ordinaria de ocho (8) horas diarias,
debiendo disfrutar por cada seis (6) jornadas
Resulta, pues, fundado el cargo por violación
c~ntinuas de un descanso de veinticuatro (24)
del artículo 30 de la 'Constitució~ y 479-2q del
horas, sin excepción. ']['odo trabajo extra que
Código Sustantivo del ']['rabajc. lPor consiguien-
exceda de esta jornada, lo mismo que todo tra-
te, los aumentos de salario que decreta la cláu-
bajo nocturno, será liquidado con los sobrecar-
sula segunda del laudo sólo regirán a partir del
rtos establecidos en la ley. Salvo lo anterior,
14 de septiembre de 1962, fecha de su notifica-
el Banco dará cumplimiento a las disposiciones
.ción a las partes. !En cuanto dispone que se
legales y reglamentarias sobre jornada ,de tra-
paguen desde el 1q de septiembre de 1961, es
bajo".
inexequible.
1 !El recurrente impugna la decisión diciendo que
8. Sobre el punto relacionado con la petición
l~s empleados de vigilancia no ejercen na función
de mayores créditos con destino a la adquisición
de manera permanente, ni es cierto que ofrez-
de vivienda de los trabajadores y más favora-
~a peligros como lo afirma el laudo; que por tal
bles condiciones de pago, el recurrente ataca
motivo debe declararse inexequible.
la decisión del laudo porque no tuvo en cuenta
la clasificación existente de los bancos, situan- !El 'apoderado de la entidad sindical expresa
do al Royal lBank entre los del tipo A, pues que si bien la ley regula el tiempo de la jornada
elevó el porcentaje del valor del préstamo y au- de trabajo, los trabajadores pueden pedir su mo-
mentó el plazo. Agrega el impugnador que el dificación; que la decisión se acomoda a lo pe-
fallo viola el ordinal 2q del · artículo 86 de la dido por las partes "y a lo establecido en casos
lLey 45 de 1923, modificado por el IDecreto 329 s~miiares".
de 1938, según el cual los plazos de los préstamos Se -~onsidera:
no podrán exceder de dos años ni ser su monto , !El Código del ']['rabajo (artículo :0.61) fija en
superior a la mitad de sus depósitos a término, Jcho horas diarias la jornada máxima legal.
con exclusión de los que verifiquen las secciones Exceptúa de esta regulación [literal b) ] las ac-
de ahorros, siempre que se hallen garantizados tividades discontinuas o intermitentes y las de
con prenda agraria. slmple vigilancia, para la·s cuales fija una jor-
Se considera: Jada ordinaria de doce horas diarias como máxi-
~a. JLos trabajadores que desempeñan tales ac-
lLas leyes que regulan lá actividad de los es- tividades quedan excluidos de la jornada máxima
tablecimientos bancarios en cuanto a las opera- l~gal cuando residan en el lugar de trabajo [ar-
ciones de préstamo para las cuales están auto- ticulo 162, literal e), inciso 1q, del mismo Código],
-rizados, su cuantía, intereses y plazos de amor-
No cabe duda de que las partes, contractual-
tización, rigen para los negocios con sus clientes:
.b.ente, pueden reducir la jornada máxima legal,
JLos préstamos que lhagan a sus empleados con
~omo lo autoriza el artículo 158 de la ley laboral;
destino a la adquisición de viviendas o a la li-
pero el árbitro no tiene facultades para esta-
beración de deudas contraídas con tal fin, no,
tuir en tal sentido, ya que no se trata elle una
están sometidos al régimen legal normativo de
c~estión simplemente económica sino también de
sus operaciones comunés y corrientes, sino a las
~rden legal, que no entra en sus poderes de ar-
normas del derecho social, principalmente, en
bitrador. lPor las razones expuestas no es homo-
vista de que persiguen objetivos de interés ge-
logable la cláusula arbitral en examen, por lo
neral, de los cuales es preciso excluir el ánimo
cual será declarada inexequible.
de lucro. No son, pues, aceptables los argumen-
tos del acusador. !El reparo de que el laudo dejó
de lado el hecho de que, según la clasificación Corte :Sttprema de Justicia.- Sala de Casación
de los bancos, situó al Royal en una categoría Labbra~. - Bogotá, D. E., diez y ocho de di-
superior a la que le correspondía, carece de fun- ciembre de mil novecientos sesenta y dos.
damento, porque la clasificación fue hecha por
el laudo presidencial de 1959, y para los efectos (M~,gistrado ponente, doctor José Joaquín
del mismo, no por la ley ni por acto contractual Rodríguez) .
que vincule a las partes.
9. lLa petición correspondiente al punto sexto 1 Antecedentes.
1
fue resuelta por el laudo en los siguientes tér- El Sindicato de industria denominado ''Aso-
minÓs: ciación Colombiana de Empleados Bancarios", y
otras entidades sindicales presentaron a varios ración por el Tribunal únicamente con dos, un
establecimientos bancarios, entre otros al Royal portero y un celador. .
Bank of Canada, un pliego unificado de peti- 29 Por falta de personería de paJrte del sindi-
ciones, aprobado por las respectivas asambleas cato el Tribunal de .Arbitramento no adquirió
el 22 de agosto de 1961, con destino a la cele- jurisdicción y competencia para decidir el con-
bración de una convención colectiva de trabajo. flicto. El laudo afirma que por haber integrado
El pliego fue adicionado con una nueva solicitud la comisión negociadora de los trabajadores tres
adoptada por la asamblea general del sindicato de ellos afiliados a la asociación sindical,. fue ob-
el 24 de octubre del año citado. servado el artículo 432 del Código Sustantivo del
Planteado así el conflicto; se surtieron las eta- · Trabajo, lo cual no es cierto, porque los tres ne-
pas de arreglo directo y conciliación, sin ningún gociadores no le presentaron al Banco pliego
resultado. Por tal motivo el Ministerio del Tra- alguno de peticiones, ni obraron como delegados
bajo expidió la Resolución· número 00621, de fe- de todo el personal de emplea;dos, cuyo número
cha 4 de mayo de 1962, la cual ordenó la consti- es de 188 . .Además, para que exista el ·conflicto
tución de un Tribunal de .Arbitramento para la deben agotarse primero los contactos directos en-
decisión del conflicto. El tribunal quedó inte- tre el empresario y los obreros; en caso de des-
grado por los doctores .Alfonso Romero Buj, acuerdo es cuando puede intervenir el sindicato
.Alejandro Córdoba Medina y Miguel .A. Cons- de base o de industria, y como en el expediente
taín, en representación de los trabajadores, el no. existe prueba de que así hubiera ocurrido,
establecimiento bancario y el Gobierno, respec- fue prematura la intervención de la entidad sin-
tivamente. dical, porque no se presentó la hipótesis que con-
El. 9 de agosto del año expresado se instaló el templa el artículo 374 del citado Código.
Tribunal en Bogotá, y el 13 de septiembre si-
guiente pronunció el laudo decisorio del conflict.o Constitución del Tribttnal.
con el voto disidente del árbitro del estableci-
miento bancario. El acusador dice que por haber sido constituí-
Contra el fallo arbitral interpuso 1el Royal do el Tribunal fuera del plazo prescrito por la
Bank el recurso de homologación, que le fue con- ley, no adquirió competencia para decidir el con-
cedido por el' Tribunal ; al otorgarlo dispuso el flicto, por lo cual todo lo actuado, desde su con-
envío del laudo y sus antecedentes a esta Sala vocatoria, es nulo. .Arguye sobre el punto qu~
de la Corte, para su decisión. .A ello procede la la etapa de conciliación terminó el 6 de abril de
corporación mediante las consideraciones que Ulti4, sin haber llegado las partes a ningún acuer-
pasa a exponer. . do; que, confoi·me al artículo 453 del Uód1go
8ustantivo del 'l'rabajo, el Ministerio ha debido
La demanda de homologación. convocar el 'l'ribunal dentro de los cinco días si-
guwntes a la fecüa expresada, esto es, a más tar-
La sustenta el mandatario del recurrente en aar el 14 de abril; que, sin embargo, la resoluciÓn
escritos de fechas 20 y 27 de septiembre pasado de convocatoria fue expedida por aquél el 4 de
(fs. 6 a 22 y 23 a 39 del cuaderno de lá Corte, mayo s1gmente, vencido el término de que dispo-
respectivamente), y la replica el apoderado de nía para tal fin. Como· consecuencia de la ir re-
la entidád sindical en alegato del 8 de noviembre gulan dad anotada, el recurrente sostiene que el
(fs. 45 a 48), , 1\<ümsterio viOló el Decreto . 545 de Hit> o, susti-
La demanda contempla dos aspectos: uno de tutivo del a1·tículo 450 del Código citado y los
forma, relacionado con la personería del sindi- artículo 4t$5. y 487, ·!bídem:
cato y con actividades administrativas anterio-
res a la expedición del laudo, y otro de fondo, Demora en la constitución del Tribunal.
contra las decisiones resolutorias del conflicto.
.Alega el recurrente que el Tribunal ha debido
I. Cuestiones formales. instalarse dentro de los dos días siguientes a la
fecha de su convocatoria, conforme al artículo
Personería del sindicato. 453 de la I,.ey Laboral; que habiéndose ordenado
su constitución el 4 de mayo, sólo se ip.staló el
Contempla dos aspectos, a saber: 9 de agosto, es decir, con un retardo de 19'1 días.
19 .El sindicato de illdustria que intervino en P<;>r consigUiente -afirma-, VIOló el Ministerio
el conflicto no' tenía personería porque al cola disposiCión legal mencionada.
menzar la tramitación del pliego sólo contaba Expone además el acusador : el plazo de 48
con seis afiliados y al. momento de su conside- ·horas' fijado por el artículo 453, no se presta para
G. Judici•l - 40
626 GACETA JUDICIAL ~os. 2261, 2262, 2263 y 2264
darle el sentido que le atribuye el Tribunal, por conflicto colectivo surgido entre la citada Aso-
·lo cual el fallo dictado por éste no puede tener ciación y todos los bancos que tuvieran afiliados
fuerza legal; el hecho de no haberlo observado lo a esa organización sindical.
llevó a extralimitar sus poderes y a violar el ar- ''De acuerdo con lo que registran las actas de
tículo 12 de la Ley 72 de 1925, por errónea in- las conversaciones directas, en el proceso de pre-
terpretación, y el 366 del Código Judicial por sentación del pliego y adelantamiento de dicha
falta de aplicación. La Corte -agrega el cargo- primera etapa, intervino una comisión de tres de
debe declarar nulo el laudo, pues' el Tribunal ac- seis de los trabajadores sindicalizados que en ese
tuó sin jurisdicción, ''sin personería siquiera, entonres tenía el Banco, que fueron los señores
porque su constitución está minada y no alcanzó Antonio Saavedra, Pablo Bernal y señora Ber-
a configurarse en una entidad de derecho capaz narda¡ G. de García, o sea, que en dicho proceso se
de oír, estudiar y fallar". observaron las prescripciones de procedimiento
Se considera : que sobre el particular exige el artículo 432 del
En cuanto a la personería del Sindicato para Códig·o Sustantivo del Trabajo, en armonía con
actuar en el conflicto, el Royal Bank, con ocasión el Decreto 1952 de 1961 ".
de la presentación del pliego de peticiones, con- Demuestran las anteriores consideraciones que
sultó al Ministerio del Trabajo si se hallaba. o no sí tenía el sindicato personería para actuar en
obligado a atenderlo~ La consulta fue absuelta la negociación colectiva. Por lo demás, la exis-
por la entidad administrativa, en el sentido de tencia de una asociación sindical y su personería
que el establecimiento bancario debía adelantar son asuntos de la competencia de la autoridad
la negociación colectiva con la .Asociación Co- administrativa del trabajo que la Corte, pór vía
lombiana de Empleados Ban.carios, de conformi- de homologa.ción, no tiene facultad de revisar.
dad con el artículo 19 del Decreto 1952 de 1961, Cuestió:q_ distinta sería la de que hubiera inter-
por agrupar dicha entidad la mayoría del per- venido en el conflicto un sindicato sin personería
sonal sindicalizado existente en el Banco. ( Co- jurídica, informalidad que no se contempla, pues
municación del Ministerio para el representante en el expediente hay prueba de que aquélla le
del Banco, folios 15 y 16). fue otorgada a la Asociación Colombiana de Em-
Sobre la materia en examen el fallo arbitral pleados Bancarios; o la de que no tenía ésta de-
trae estas consideraciones : recho,, como sindicato de industria, a la repre-
''En el Hoyal Bank of Canada no existe sin- sentación de los trabajadores, irregularidad que
dicato de base, pero cuando se presentó el. pliegG no ha ocurrido, pues en fiutos no existe compro-
había en ese Banco seis empleados afiliados a la bación alguna de que en el establecimiento ban-
Asociación Colombiana de Empleados Bancarios, cario haya sindi.cato de base. Por el aspecto que
según se advierte en el acta número 1 de las se estp.dia, no se presentan defectos de orden
conversaciones directas y se reconoce en post~rior legal que justifiquen la ;;¡,cusación. Debe anotarse
comunicación del Banco al Ministerio del Traba- que los ataques contra el laudo ignoran tanto
jo, de fecha 12 de abril de 1962. el concepto del Ministerio como los fundamentos
que so.bre el punto en examen expone el Tribu-
''De acuerdo con la ley colombiana, los sindi- nal. Ono y otros, a juicio de la Sala, sirven de'
catos de industria llevan la representación de soporte suficiente a la tesis del fallador.
los intereses laborales de todos los individuos
que, afiliados a ellos, presten sus servicios en las En .relación ~on los preceptos legales 'que el
empresas que pertenezcan a una misma rama in- acusador cita como violados por el laudo, se ob-
dustrial (arts. 356, 373 y 374 del C. S. T.), y en serva:·
ausencia· de todo otro sindicato, corresponde al El a,rtículo 373 del Código Sustantivo del Tra-
de industria presentar y tramitar los pliegos de bajo enumera las funciones principales de todos
peticiones y firmar las convenciones colectivas los sindicatos; el 374, ibídem, les señala otras,
en representación del grupo de trabajadores afi- entre las cuales las del numeral 29 menciona las'
liados a él, en la respectiva empresa· (Decreto siguientes: ''Presentar pliegos de peticiones re-
19¡52 de 1961). lativos a las condiciones de trabajo o a las dife-
''Fue en razón de esta mecánica legal por lo que rencias con los patronos, cualquiera que sea su
el Royal Bank of Canada, que es una empresa per- origen: y que no estén sometidas por la ley o la
teneciente a la industria bancm•ia, no obstante convención a _un procedimiento distinto, o que
el escaso número de sus trabajadores afiliados. al no hayan podido ser resueltas por otros medios".
sindicato de industria 'Asociación Colombiana Observa la Sala: es al sindicato que tenga la
de Empleados Bancarios', se vio enfrentado al repres~ntación de los trabajadores y no a éstos,
Nos. 2261, 2262, 2263 y 2264 GACJETA JUDICIAL 627
como lo entiende el recurrente, a quien corres- catoria; que la resolución que éste expida en tal
ponde la presentación del pliego de peticiones, sentido surte sus efectos mientras no haya sido
al tenor del precepto legal transcrito. demandada su nulidad.
En el caso de autos lo que los trabajadores, por Para la Corte no son aceptables los argumen-
conducto del sindicato, plantearon al patrono fue t\>s del impugnador; no critican la resolución
un conflicto colectivo. Así las cosas, para que éste ministerial por falta de competencia, sino por el
surja, no es indispensable que se agoten primero hecho de que fue expedida. extemporáneamente.
los contactos directos entre las partes, como lo Al respecto debe observarse que los actos de ,
afirma el acusador. El pliego de peticiones es la los Ministros que se estimen contrarios a la Cons-
manifestación que exte~ioriza la presencia del titución o a la ley, o expedidos con abuso o des-
conflicto. La tesis del impugnante llevaría a la viación de poder, o simplemente irregulares, son
consecuencia de que son dos las contiendas: una acusables por cualquier persona ante el conten-
anterior a la presentación del pliego petitorio y. cioso de anulación, en la forma y té1;minos pres-
otra después de la ejecución de ese acto. La con- critos en la Ley 167 de 1941. Mientras no hayan
sumación de dos actividades tendientes al mismo sido anulados por la autoridad jurisdiccional
fin resultaría inoficiosa. No tiene este significa- competente, si han sido d.ictados en uso de fa-·
do el artículo 374 del Código, ni puede atribuírse cultades legales, como ocurre en el asunto litigio-
al legislador semejante desacierto. so, conservan plena validez. Por consiguiente, no
El recurrente aduce también estas considera- podría la Sala, sin exceder el límite de sus atri-
ciones :. La Corte, en fallo de homologación del buciones, declarar la nulidad del proce$o arbi-
27 de enero de 1961, declaró inexequible el laudo tral con fundamento en la ineficacia jurídica de
del 9 de noviembre de 1960, en cuanto estimó la resolución del Ministerio-de que se ha hecho
que en el conflicto decidido por él no fue parte referencia.
el Royal Bank, de lo cual concluye que las par- Con relación al atraso en la instalación del
tes sólo están obligadas a lo dispuesto en el fallo 'rribunal, el recurrente sostiene qu,e por tal mo-
mencionado y no al· laudo objeto del recurso en tivo el laudo es inexequible y, a la vez, que care-
estudio; que, .posteriormente, el Gobierno exten- ce de fuerza legal, por incompetencia del falla-
dió al Royal Bank, por medio del Decreto 435 dar. Sobre el primer aspecto la Sala observa que
de febrero de 1961, los efectos del laudo de 1960, la inexequibilidad de los fallos arbitrales no tie-
determinación en su .concepto ilegal, pues a ella ne por causa defectos administrativos de la índo-
se oponía el nombrado fallo de la Corte. le que anota el acusador, sino los motivos espe-
Para la Sala no son atendibles las razones del cíficos ql.!-e señalan el artículo 458 del Código
acusador. Entre el fallo arbitral que define un Sustantivo del Trabajo y 143 del Código de Pro-
conflicto colectivo y el de la misma naturaleza cedimiento Laboral. Con respecto al segundo, el
que resuelve otro entre las mismas partes, no fallo arbitral da las razones justificativas de la
existen los elementos integrantes de la cosa juz- demora en la instalación del Tribunal, que por
gada previstos por la ley en los procesos civlles tener respaldo probatorio en el expediente, la
en que. se ventilan cuestiones de derecho pnvado, Sala encuentra satisfactorias. Las consigna el
pues el laudo reglamenta las condiciones de tra- Tribunal en el siguienye pasaje de su decisión:
bajo durante su vigencia, que es siempre tempo- ''Tanto el Banco como la Asociación Colom-
ral, no de manera estable y definitiva. Lo dicho biana de Empleados Bancarios y el Ministerio
por la Corte en el fallo del 27 de enero de 1961,. del 'rrabajo, dentro de la oportunidad que se
con referencia al laudo de noviembre de 1960, fijó en la resolución constitutiva del Tribunal,
nada tiene que ver con el del 13 de septiembre designaron inicialmente sus árbitros a ·los doc-
de 1962, materia del· recurso que ahora se decide. tores Alejandro Córdoba Medina, Luis Emiro
Por lo que ha.ce al Decreto 435 de 1961, sobre Valencia y Alvaro Díaz Granados, respectiva-
extensión al Royal Bank del laudo de 1960, debe mente. Pero primero por excusa del árbitro de
decirse que no le corresponde a la corporación los empleados y luego por renuncia del árbitro
examinar su validez o ineficacia. Además, que del Gobierno, .fueron necesarias nuevas y suce-
el decreto sea válido o contrario a la ley, es cues- sivas designaciones, las que recayeron en los doc-
tión ajena a lo que es objeto del recurso sometido tores Alfonso Romero Buj y Miguel Antonio
a la consideración de la Sala. Constaín, respectivamente, .circunstancia que re-
En cuanto al retardo en la constitución del trasó la 'instalación del Tribunal hasta el 9 de·
Tribunal, dice el apoderado de la entidad sindi- agosto próximo pasado''. . _
cal que aquél no deja de tener competencia por- De otro lado, como lo anota con acierto el Tri-
que el Ministerio del Trabajo demore su convo- bunal, ''la demora en la aceptación y posesión
628 GACETA JUDICIAJL N'os. 2261, 226·2, 2263 y 2264
de los árbitros puede dar lugar, según el caso, a Código Sustantivo del Trabajo, ni se presta para
que las partes o el Gobierno los reemplace, pero entenderlo así, er,ttre otras razones, porque la
la demora, en sí misma, tampoco está erigida corporación no es la autoridad competente para
por la ley como causal de incompetencia. juzgar la legalidad de los actos expedidos por
Por todo lo expuesto, ninguno de los r~paros la Administración Pública. Otra es la autoridad
que por defectos de orden administrativó ante- jurisdiccional que, conforme a la Constitución y
rior a la expedición del laudo alega el recurren- las leyes, tiene ese encargo.
te, llevan a la .consecuencia de que el Tribunal En el curso del proceso arbitral ha sostenido el
carecía de competencia para decidir el conflicto, Banco que no se considera obligado al cumpli-
y, de consiguiente, a la nulidad del fallo arbitral. miento de laudos anteriores porque los decretos
que ha dictado el Gobierno, extendiendo sus
II. · Cuestiones de fondo. efectos al Royal Bank, son ilegales.
Las que plantea el recurrente tachan el laudo Para la Sala el argumento no es atendible. No
de inexequible en su totalidad, por violación de queda al arbitrio de los particulares abstenerse
la Constitución y de la ley. La Sala debe, pues, de ·Cumplir los actos que expida la Administra-
estudiar el fallo arbitral en su integridad. ción Pública en ejercicio de sus funciones, por-
El pliego de peticiones ( fs. 115 a 117) con- que en su concepto sean ilegales. Cuando así los
tiene once puntos, y uno (f. 100) la solicitud consideren, deben acudir a la autoridad compe-
adicional. tente solicitando su nulidad. Sin una declara-
ción previa en tal sentido, nadie puede rebelarse
Punto primero. contra los decretos que dicte el Gobierno en uso
de poderes que conforme a la ley le .correspon-
Su texto es el siguiente: dan; sobre el punto es clara su competencia, de
''El Ban.co procederá dentro de los· cinco días acuerdo con lo dispuesto por el artículo 472 del
siguientes a la firma de la convención resultante Código Sustantivo del 'rrabajo.
de este pliego de peticiones, a darle cumplimien- No: resulta fundado el cargo.
to a los laudos anteriores en los puntos en que
no han sido aplicados, teniendo en cuenta las Punto segundo.
adiciones, modificaciones o explicaciones que ha-
yan surgido del laudo anterior o surjan de las Contiene dos peticiones en estos términos: a)
presentes •peticiones. El Banco pagará a los tra- Aumento de salarios, a razón de$ 0.85 por cada
bajadores sindicalizados el valor de los beneficios hora de trabajo al personal sindicalizado, a par-
no recibidos y determinados por laudos anterio~ tir del 31 de agosto de 1961, y b) Fijación del
res''. salario mínimo en $ 350.00, desde el 1Q de sep-
Fue resuelta por el laudo así: tiembre de 1961, para todo el personal de em-
pleados.
''El Banco quedará obligado a .cumplir todas
las normas de los laudos arbitrales anteriores al La: decisión fue la siguiente :
presente, que el Gobierno· haya extendido al mis- '' Señálase un salario mínimo general de lji 350,
mo, con las modificaciones, adiciones o explica- que el Banco deberá pagar a todos sus trabaja-
ciones que resulten de esta decisión. dores en todo el país, desde el 19 de septiembre
''El Banco pagará a los trabajadores sindica- de 1961.
lizados el valor de los beneficios no recibidos y ''El Banco aumentará los salarios vigentes
determinados en los citados laudos''. en treinta y uno de agosto de mil novecientos
El recurrente ataca la decisión, porque de sesenta y uno, y a partir del 19 de septiembre
acuerdo .con sentencia de la Corte, el Royal Bank del mismo año a los trabajadores que estén ac-
no fue parte en el conflicto decidido por el laudo tualmente a su servicio, en la siguiente propor-
del 9 de noviembre de 1960, cuyos efectos exten- ción: (viene en seguida la tabla de aumentos,
dió el Gobierno al nombrado establecimiento que comienza con sueldos hasta de $ 400.00, los
bancario por medio del Decreto 435 de 22 de fe- cuales eleva en un 23.75%; continúa la escala
brero de 1961. de $ pOl.OO a $ 600.00, a la cual asigna un por-
centaje del 22%, y así sucesivamente, en pro-
Se considera : porción ascendente, con reducción del porcentaje,
No significa el fallo de la Corte que el Go- hasta la última escala, que comprende sueldos
bierno carezca de facultad para hacer uso de la de $ :1.501.00 a $ 2.000.00, ·COn un porcentaje
autorización que le otorga el artículo 472 del del 7% ).
N:os. 2261, 2262, 2263t y 2264 GACETA JUDICIAL 629
''Las alzas de sueldos hechas por el Banco a tivas y vienen pagando aumentos de salarios
partir del 19 de septiembre citado se imputarán desde el 19 de septiembre de 1961, que los que
a los aumentos de que trata el presente artículo, no procedieron así, como el ·Royal Bank. De
pero sólo desde las fechas en que tales alzas co- otro lado, éste fue clasificado en el laudo pre-
menzaron a regir. En todo caso, si las alzas vo- sidencial de 1959 entre los bancos dei tipo "B",
luntarias hechas por el Banco resultaren supe- esto es, en una escala inferior a la de los esta-
riores a los aumentos aquí decretados, la empresa blecimientos bancarios de mayores recursos eco-
no rebajará los salarios. nómicos, factor que el laudo pasó por alto .
"Los trabajadores que ingresaron a la empre- . En relación con los nuevos empleados, el laudo
sa después del 19 de septiembre de 1961 tendrán dispone que deben recibir .los aumentos después
derecho a los aumentos decretados, al cumplir de dos meses de servicio, de man¿ra que si éstos
dos meses de servicio, en cuyo caso se tomará se hicieron efectivos en septiembre de 1961, en
como base para la aplicación de la tabla el sueldo esa fecha los empleados n:uevos no estaban en el
inicial''. Banco y naturalmente no habrían participado
en los aumentos. Entonces ¡,por qué dice ahora
En su primer escrito afirma el acusador que la el Tribunal ''que los aumentos deben ser hechos
P.ecisión del laudo viola los artículos 145 146 efectivos y con retroactividad'' f
149, 186, 187, 306, 204 a 208, 277 a 284 d¿l Có~ En .cuanto al salario mínimo los representantes
digo Sustantivo del Trabajo, y 669 y concor- del Banco no han dicho, como· lo afirma el laudo
da_?tes del Có?igo Civil. En el segundo alegato que el establecido por él sea superior al d~
senala como VIolados por el fallador el artículo $ 350.00, pedido por los trabajadores. ''Pero no
30 de la Constitución y los artículos 16 y 479 hay ningún empleado del Banco que reciba me-
del Código Sustantivo del Trabajo, en concor- nos de esta suma''.
dancia con los artículos 1625 y 1627 del Código
Civil. Se considera:
Expone estas razones en apoyo del cargo: · La acusación ataca el laudo por dos motivos,
a saber: por el a1,1mento de salarios que decreta
Los aumentos que en arreglo directo ofreció y por su retroactividad.· Se examinan en el mis-
el Banc? fueron iguales a los ofrecidos por el mo orden:
Banco de Londres, aceptados por la entidad sin-
dical; los que el fallo decreta son superiores a a) Aumento de salarios:
los pedidos por los negociadores del sindicato en La Sala observa:
la segunda lista presentada por ellos ·· seO'ún lo
acreditan los balances publicados por' la· Super- El juicio del árbitro en el conflicto colectivo
intendencia Bancaria, no es tan brillante la po- es de equidad. La apreciación que haga de· ella,
sición financiera del Banco, como ·lo afirman los esencialmente subjetiva, escapa a la revisión de
árbitros, quienes, por lo demás, para decretar la Corte. Sus poderes al respecto son discrecio-
los aumentos toman en cuenta ganancias futuras. nales, por lo que en principio no admiten modi-
No es acertada la comparación que hace el Tri- ficación. Sólo en el caso de que el fallo arbitral
bunal entre el Royal Bank y otros estableci- sea manifiestamente inicuo tendría la Corte fa-
mientos bancarios de mayor potencialidad eco- cultad para variarla, a menos que incurriera el
nómica, como el Banco de Bogotá, a cuya tabla Tribunal en extralimitación del pliego petitorio
de aumentos se acoge para imponer los que con- o del decreto de convocatoria. Cuando el arbitra-
cede a los empleados del Royal. La tabla del je tiene por objeto decidir .cuestiones económicas
Banco de Bogotá excluye de los aumentos a los o de intereses simples, el fundamento de la de-
empleados no calificados, distinción que no hace cisión no es la ley sino la conciencia del fallador ;
el fallo arbitral. De otro lado, concede los au- la norma que la inspira es únicamente su sentido
mentos con retroactividad, determinación ilegal, de justicia frente a las particularidades del caso
a lo cual se agrega que no toma en consideración concreto. Los argumentos del recurrente no im-
los aumentos voluntarios hechos por el Royal pugnan la ordenación del laudo por estimarla
como los que otorgó en mayo de 1960 y marzo d~ excesiva o manifiestamente injusta, sino por ra-
1961, debiendo advertirse que en este último año zones distintas, ninguna de las cuales tiene fuer-
los demás bancos elevaron los salarios en sep- za suficiente para destruírlos. Para demostrarlo
tiembre./Por eso no es aceptable el concepto del basta dar a conocer la motivación del fallo ar-
Tribunal al decir que sería inequitativo que re- bitral, expuesta en estos términos:
sultaran más gravados los bancos que en la de- Sostuvo el Banco. inicialmente, en las conver-
bida oportunidad celebraron convenciones colee- saciones directas, la inoportunidad de los aumen-
630 GACETA J UD 1 C): AL Nos. 2261, 2262, 2263 y 2264
tos, alegando que voluntariamente los había con- ministrativo de Estadística, recogidas en el bo-
cedido en mayo de 1960 y marzo de 1961, por lo letín mensual correspondiente a agosto de 1962,
cual sus empleados habían gozado. de ellos antes el índice nacional de precios para los empleados
que los empleados de los demás bancos; que no subió de 160.1, en septiembre de 1959, a 181.5
era partidario de los aumentos generales de sa- en julio de 1962, arrojando una elevación de
larios sino de los individuales que estuvieran de 21.4 p:untos, en que se ha venido a gravar el pre-
acuerdo con los méritos y eficienciá de cada tra- supue~to de los empleados en Colombia, y, con-
bajador,· política que seguía porque se estimulaba cretamente, el de los empleados bancarios.
mejor al personal. ''En las audiencias ante el ''Tanto para efectos del· aumento de salarios
Tribunal ~continúa el fallo- el Banco mani- ·COmo para los demás reconocimientos que se de-
festó que siguiendo su costumbre de aumentos· cretaD, en el presente laudo, el Tribunal ha con-
de salarios anuales, en el presente año de 1962 sultad'o las convenciones colectivas firmadas en
había efectuado alzas voluntarias en los meses los meses de noviembre y diciembre de 1961 y
de marzo y agosto, en cifra aproximada al 17% enero : de 1962 por. establecimientos bancarios
del valor de la nómina total, en cada ocasión ...". (Banco del Comercio, Los Andes, Bogotá, Ga-
''Considera el Tribunal que si bien son satis- nadero y Cafetero) a los que puede asimilarse
factorias las cifras de los aumentos individuales por su capacidad técnica y económica el Royal
y voluntarios que viene haciendo el Banco a al- Bank of Canada, según ·Calificación ya recono-
gunos de sus trabajadores, en cambio no existe cida por el Gobierno al extenderle a éste los lau-
' una política general que, frente al constante au- dos arbitrales de 1959 y 1960, con el fin de ajus-
mento del costo de la vida, permita indistinta- tar su.s decisiones a la mayor equidad.
mente a todos. sus trabajadores gozar del dere- "Para el aumento general de salarios, y en
cho al reajuste oportuno y periódico de sus sala- atención a que el Royal Bank of Canada no tiene
rios, imperativo éste que no permite excepciones empleados sino en las capitales de Departamen-
ni discriminaciones, eomo por ejemplo las con- to, se tomará la tabla número I de la convención
fesadas por el propio Banco de haber excluído de colecti¡va del Banco de Bogotá, del primero de
los aumentos efectuados en el presente año al diciembre de 1961, pero ampliando el tope máxi-
personal sindicalizado. mo salar:ial.que trae dicha tabla, y conservando
Pl}ra 1?- adición la misma proporción porcentual
"El Tribunal ha estudiado la situación finan- descendente fijada en su escala".
ciera del Banco y la ha encontrado altamente
.A. lo expuesto deben agregarse estas conside-
satisfactoria y sólida como para absorber sin ma-
racion~s:
yores consecuencias los aumentos de salario y
demás reconocimientos sociales que puedan de- No obra en autos la prueba de que los aumen-
rivarse del presente laudo. El Roy;al Bank of tos ofrecidos por el Royal Bank hubieran sido
Canada ha mejorado considerablemente sus ga- iguales a los propuestos por el Banco de Londres,
nancias líquidas entre el año de 1959 y el primer como la relativa a su aceptación, en arreglo di-
semestre de 1962, hasta el punto de exponer, recto, por la Asociación Colombiana de Emplea-
proporcionalmente, en dicho lapso el más alto dos Bancarios; ni el supuesto de que al proceso
ritmo de incremento en toda la industria banca- se hubiera incorporado la comprobación sobre
ria del p~s (308%), pudiéndose esperar que al tales p'untos daría pie para sostener que la deci-
fenecer el balance consolidadó de todo el año de sión sobre salarios sea inequitativa. Lo propio
1962, el aumento de sus utilidades sea más con- cabe . decir en relación con el reparo de que el
siderable. Esta favorable situación económica del laudo adoptó para las alzas la tabla de aumen-
'Banco le ha permitido -según declaración de tos del Banco de Bogotá, de mayor potencialidad
los propios representantes de la empresa- efec- económica que el Royal Bank. La tuvo en cuenta
tuar dos aumentos voluntarios de salarios entre el fallo arbitral, pero no fue allegada a los autos.
marzo y agosto del presente año, en una propor- La glosa de que las alzas reconocidas por el lau-
ción aproximada del 38.89% del valor de su nó- do son superiores a las pedidas por el Sindicato,
mina total. en la segunda lista presentada por él, se limita a '
hacer la afirmación, sin demostrarla. Por lo de-
''Igualmente, el Tribunal ha considerado el más, no se confronta la ordenación del laudo con
alza enel costo de la vida entre el19 de septiem- lo solicitado en el pliego petitorio, sino con una
bre de 196(} -fecha del aumento de salarios he- lista presentada en las conversa-ciones directas,
cho por el laudo de ese año- y el mes de julio que quedó sin efecto en vista del fracaso de la
de 1962, último dato preciso de las estadísticas. negociación .en esa etapa del conflicto. Sobre el
Según las cifras del Departamento Nacional .A.d- particular dice el fallo arbitral :
''En el curso de las conversaciones los traba- $ 350.00 mensuales, que es la fijada por el Tri-
jadores sustituyeron el pedimento inicial por una bunal.
fórmula que contemplaba aumentos fijos de Lo resuelto por el laudo para el pago de los
$ 120.00 mensuales para los sueldos de $ 350.00 aumentos de salario al personal nuevo, incide
a $ 800.00 y de $ 100.00 mensuales para los suelen la cuestión relacionada con su retroactividad,
dos de $ 801.00 a $ 1.800.00, y para que rigiera de que adelante se hablará.
a partir del 1Q de septiembre de 1961. El Banco La acusación contra el fallo arbitral, por el
contrapropuso un aumento general, .con base en aspecto examinado, carece, pues, de fundamento.
los sueldos del 28 de febrero de 1961, sobre una
escala que oscilaba entre un máximo del 1\2% b) Retroactividad del lando.
para sueldos de$ 350.00 a$ 500.00, y un mínim~
del 4% para sueldos de $ 1.501.00 a $ 2.000.00, Acerca de este punto, dice el apoderado de la .
·entidad sindical: · ·
para que rigiera a partir del 1Q de enero de 1962,
y sólo para el personal sindicalizado y califica- La petición de Jos trabajadores se hizo antes
do, pues para el sindicalizado no calificado haría de expirar la convención anterior, y fue concre-
un aumento fijo de $ 22.00 mensuales, quedando ta en el sentido de que el aumento rigiera a par-
además en libertad de mantener discrecional- tir del 1Q de septiembre de 1961. De manera que
mente los sueldos al personal no sindicalizado. que si el aumento se pidió a partir de esa fecha,
Pero tanto la nueva propuesta de los trabajado- desde ella debe regir y no desde otra. No valdría
res como la contrapropuesta del Banco, fueron el argumento de que el Código del Trabajo man-
retiradas por las partes al romperse la etapa de tiene la vigencia de la convención anterior mien-
arreglo directo, quedando únicamente vigente el tras se aprueba la que deba reemplazarla, por-
correspondiente punto del pliego inicial". que la ley lo que quiere es impedir que el patro-
De los balances publicados por la Superinten- no alegue el vencimiento del término de la con-
dencia Bancaria deduce ·el aGusador· que la si- vención anterior para celebrarla con otro orga-
tuación económica del Royal no es tan sólida nismo sindical, o desconocer el cumplimiento
como lo afirma el laudo. A lo cual observa la Sala de sus cláusulas. De ahí que la ley obligue pre-
que al juicio arbitral no se allegó tal documento, sentar nuevo pliego de peticiones antes del ven-
por lo que, sin tenerlo a la vista, no es posible cimiento del término de la convención preceden-
asignarle mérito alguno al argumento. Debe te, para que el patrono sepa que desde la fecha
agregarse que el elemento de juicio que le sirv'ió de expiración será reemplazada por otra.
al laudo para sostener que el establecimiento ban- Sobre la cuestión en examen, dice,el laudo:
cario resiste las cargas que le impbne, fue, entre ''El aumento regirá no a partir de la vigencia
otros, su propio balance, es decir, una fuente de del presente laudo sino a partir del 1Q de sep-
información más reciente y precisa que la con- tiembre de 1961, fecha en que por vencerse el
tenida en la publicación de que se ha hecho re- laudo de 1960, el Banco depía haber acordado
ferencia. nuevas condiciones de trabajo. Por lo demás, re-
El reparo de que el Royal Bank fue clasificado sultaría inequitativo que los bancos que sí cum-
en el grupo de los. bancos del tipo "B ", por el plieron con la firma de una convención en su
laudo presidencial de 1959, es decir, entre los de oportunidad debida, y que por ello vienen pa"
menos potencialidad económica, por lo que no · gando los aumentos de salario, desde el 1Q de
ha debido colocársele en el mismo plano de los septiembre de 1961, resultaran a la postre más
de mayores recursos, es inatendible, pues la cla- gravados económicamente que aquellas entidades
sificación en referencia surtía efectos respecto que no procedieron así, como es el caso del Royal
del mencionado laudo únicamente ; la hecha por Bank". Agrega, en apoyo de la ordenación, que
el Gobierno en los decretos sobre extensión de el criterio expuesto fue acogido por esta Sala
los fallos ·arbitrales de 1959 y 1960 al Royal de la Corte en fallo del 11 de julio de 1961.
Bank y a otros establecimientos bancarios, otor- El salvamento de voto al cual se acoge el recu-
ga a aquélla misma categoría asignada a bancos rrente, dice que, por virtud de lo dispuesto en el
. del tipo ''A'', entre los cuales se encuentran, . artículo 479 del Código Sustantivo del Trabajo,
como lo anota el laudo, el del Comercio, Los An- modificado por el artículo 14 del Decreto 616 de
des, Bogotá, Ganadero y Cafetero. 1954, no es posible que el laudo entre a regir an-
La decisión arbitral, en lo' tocante al salario tes de su expedición sin violar el citado texto
mínimo, no es materia de reparos, pues el pro- legal. Expone además: el laudo invoca, para jus-
pio recurrente expresa que ningún emplead¡) del tificar la retroactividad, el hecho de que el Royal
Royal. Bank goza de una asignación inferior a ha debido acordar nuevas condiciones al vencí-
632 GACETA JUDICIAL N;os. 2261, 2262, 2263 y 2264
miento del laudo de 1960, y que un fallo para se .contarán desde la fecha señalada para su ter-
el futuro haría más gravosa la situación de los minación.
bancos que cumplieron con tal obligación. No El artículo 4 79 de la misma obra, modificado
comparte ese argumento, porque el inciso 29 del por el 14 dei Decreto 616 de 1954, regula, en su
artículo 479 del Código Sustantivo del Trabajo, primer inciso, la forma de terminación de la con-
no sólo tiene previsto el que haya un transcurso vención. Su inciso segundo preceptúa: "Formu-
de tiempo entre el vencimiento de una conven- lada así la denuncia de la convención colectiva,
ción y la firma de otra, sino que también ha sen- ésta continuará vigente hasta tanto se firme una
tado las normas que deben regir en el lapso ano- nueva convención''.
tado. Concluye diciendo que el Tribunal Supre- En el asunto litigioso no ha sido materia de
mo dE'l Trabajo, en sentencia de 25 de junio ele discusión el denuncio, en la oportunidad legal,
1949, sostuvo la tesis de que en cuanto al régi- del laudo de 1960. El pliego de peticiones ten-
men de salarios, el laudo no puede ordenarlo diente a la celebración de una convención colec-
con efecto retroactivo, porque su misión consiste tiva que sustituyera el citado laudo fue presen-
en establecer una nueva reglamentación que retado el 22 de agosto de 1961, esto es, dentro de
emplace a la anterior, y que sus ordenamientos los sesenta días anteriores a la expiración del
deben mirar al futuro. ·nombrado fallo arbitral.
Se considera: Conocida la situación de hecho entre las par-
tes, anterior a la presentación del pliego, debe
El Gobierno, por medio del Decreto 435 del examinarse si la decisión recaída a su punto se-
22 de febrero de 1961 ( art. 19), extendió a partir gundo se conforma a qa ley y merece, por tanto,
del 19 de marzo de 1961, los efectos del laudo · homologarse.
del 9 de noviembre de 1960, en la parte que fue Sobre el tema en estudio, la Corte, en fallo del
declarada exequible por la Corte en su fallo del 27 de enero de 1961, al hablar de las facultades
27 de enero de 1961, a los bancos que relaciona, y límites 'del poder arbitral, expone estas tesis:
entre los cuales figura el Royal Bank of Canada.
Dispuso el laudo de 1960 que surtiría efectos "Las facultades del árbitro dependen de la
a partir del 19 de' septiembre de ese año y tendría naturaleza del conflicto ; si éste es de índole eco-
vigencia basta el 31 de agosto de 1961. nómica, aquéllas son las propias del arbitrador
o amigable componedor, semejantes a las del con-
El fallo de la Corte ya citado· homologó, entre
ciliador ; si el conflicto es de tipo jurídico, las
otras peticiones del pliego, la contenida en su
facultades del árbitro son las que corresponden '
punto segundo sobre aumento de salarios.
normalmente al ,Juez ordinario. Si el ·Conflicto
El pliego promotor del conflicto solicita en su
es mixto, el juez particular será un árbitro-arbi-
punto segundo que el aumento de salario rija a trador''. ·
partir del 31 ele agosto de 1961, esto es, desde
la fecha ele expiración del laudo del 9 ele noviem- "Juzga éste (el arbitrador) el hecho litigioso
bre ele 1960. El que decreta el fallo arbitral en según su conciencia; aquél (el árbitro) de con-
revisión, de fecha 13 de septiembre de 1962, or- formidad con la ley. El arbitrador sustituye a
dena que empiece a regir desde el 19 de sep- las partes en la formación del contrato que ellas
tiembre de 1961, es decir, desde el día siguiente no pudieron concluír; adopta la fórmula más
al del vencimiento del laudo de 1960. conveniente para la solución de los intereses en
La tesis del recurrente, acorde con. la del sal- contraste, de acuerdo con los dictados de su sen-
timiento natural de equidad, pudiendo rechazar
vamento de voto, es la de que el fallo al-bitral no
o acoger las peticiones del pliego, en todo o par-
puede tener vigencia d~sde el 19 de septiembre
te, o transigir las pretensiones opuestas. El ár-
de 1961, porque la ordenación en tal sentido
bitro hace, no lo que las partes no pudieron rea-
resulta retroactiva.
lizar, sino lo que la ley manda que haga. Las
Observa la Sala: distinciones que preceden han llevado a la doc-
Sobre la .duración de la convención colectiva, trina a sostener que el fallo del arbitrador es
el artículo 478 del Código Sustantivo del Traba- constitutivo, y de declaración el que pronuncia
jo establece que, a menos de haberse pactado nor- el árbitro, pues su función, como la del Juez or-
mas diferentes, si dentro de los ses¡mta días an- dinario, es decir, el derecho".
teriores a la. expiración de su término, las partes La intención clara del artículo 479-29 del Có-
o una de ellas no hubieren hecho manifestación digo, es la de no dejar las relaciones obrero-
escrita de su expresa voluntad de darla por ter- patronales sin reglamento alguno durante el
minada, la convención se entiende prorrogada períódo que corra desde la fecha de la expiración
por períodos sucesivos de seis en seis meses, que de la convención o laudo anterior hasta la crea-
ción del nuevo acto (convención o laudo) que efectos sobre situaciones jurídicas que quedaron
lo sustituya. Cuando no se denuncia la conven- lícita y definitivamente concluídas. Su campo
ción vigente, el artículo 478 del Código soinete de aplicación es precisamente el nuevo estado
su duración al plazo presuntivo de seis meses ; de cosas, o como lo explica la doctrina, 'los ár-
hecho el denuncio, el 479, ibídem, gobierna el bitros estatuyen equitativamente una nueva re-
mismo fenómeno disponiendo que .continúe en lación jurídica, que rige las relaciones entre las
vigor la qonvención anterior. partes para lo futuro' (Ernesto Krotoschin, Ins-
Para la Sala la petición de que el nuevo acto tituciones de Derecho del Trabajo, T. II, p. 161).
que debe reemplazar al precedente rija desde Y si bien este mismo autor, después de señalar
la fecha de la expiración de éste entraña en el la anterior nor~a general, admite la posibilidad
fondo una acción de declaración, esto es, una de determinar ·Ciertos efectos retroactivos, la su-
cuestión de derecho, extraña a las facultades del bordina 'a la misma medida en que las leyes en
arbitrador. Objeto de una declaración de tal es- general pueden establecer tales efectos'.
pecie es de ordinario toda una relación jurídica,
pero según los autores puede abarcar ta~bién "En síntesis -expone el fallo-, los árbitros
una de sus mod~j,lidades, como la relativa a su están revestidos de libertad discrecional para
duración. decidir el conflicto sometido a su estudio ; pero
De otro lado, objeto de la convención colectiva tal libertad tiene sus límites en la: Constitución
y por ende del laudo, es fijar las condiciones que y en las leyes. Y en tratándose del régimen de
regirán los contratos de trabajo durante su vi- salarios, no puede modificarlo con efecto retro-
gencia, de acuerdo con lo previsto en el artículo activo, porque su misión consiste en establecer
467 del Código. Se ve claro que cualquiera de una nueva reglamentación, que reemplaza a la
, esos actos se destina a regir las condiciones de anterior lícitamente ·concertada. Sus ordenamien-
trabajo que surjan con posterioridad a su ex- tos, sobre esta materia, deben mirar al futuro,
pedición, luego el reglamento que acuerde no que es su ámbito propio de validez temporal.
puede tener efectos hacia el pasado. Huelga ad- Mas si no lo indicasen expresamente, o si el in-
vertir que las pa:r:tes, en la convención, pueden dicado fuese declarado inexequible al revisarse
convenir que la vigencia empiece antes de su la regularidad del laudo, sus cláusulas homolo-
firma. Les está permitido una estipulación re- gadas sólo entrarán en vigor a partir de la fecha
troactiva en uso de la libertad contractual, pero de la notificación de la decisión arbitral. Así lo
de este poder no goza el árbitro, pues una de- exigen el artículo 30 de la Constitución Nacio-
claración en tal sentido no cabe dentro de sus fa- nal; el espíritu general de nuestra legislación
cultades. que protege la seguridad de las relaciones jurí-
El hecho de que la convención colectiva de dicas; la doctrina y los principios procesales, que
condiciones' de trabajo disponga para el futuro aun aplicados sin desconocimiento de la materia
es lo que ha llevado a la doctrina a sostener que especial, obligan a calificar ros laudos como sen-
el laudo se asemeja a la sentencia constitutiva, tencias sui generis, pero en todo caso sentencias
pues el régimen que él establece surge de sus dis- constitutivas de nuevos derechos que no pueden
posiciones. producir efectos en el pretérito".
La casación del trabajo ha tenido oportunidad Es importante anotar que 'el fallo en referen-
de estudiar lo concerniente a la retroactividad cia fue proferido bajo el imperio de la legisla-
de los fallos -arbitrales, llegando a la .conclusión .ción anterior al actual Código del Trabajo, vi-
de que sus ordenaciones rigen · para el futuro, gente desde 1951. El punto relativo a la prórroga
no hacia el pasado. En fallo del 25 de junio de de la convención colectiva o del laudo arbitral
1949 ( G. del T., Tomo 49, págs. 602 y ss.) dijo no lo contemplaba aquélla, como sí lo hace el
el Tribunal ·Supremo: Código en las normas que se citaron anterior-
''El laudo arbitral tiene un carácter notorio mente. Por tanto, si la tesis del fallo. en mención
de reglamentación nueva, de estatuto que refor- sobre irretroactividad del laudo fÚ.e deducida,
ma las relaciones anteriores, de norma regula- · por vía de doctrina, de preceptos de la Ley Fun-
dora de una situación distinta de la que precisa- damental y del espíritu general de la legislación,
mente aspira a modificar el pliego petitorio. Des- frente a la ley en vigor cobra todavía más fuerza,
de e:;;te punto de vista señala y constituye un ya que ésta (art. 479-29 del C. S. T.) establece,
nuevo estado para las partes, y sin perder sus · de modo imperativo, que el régimen de ·condi-
calidades peculiares, es una sentencia constituti- ciones de trabajo vigente se prolongue hasta la
va de nuevos derechos y obligaciones. Mal puede firma de una·nueva convención·o, en su caso, del
entonces volver hacia lo pasado para producir laudo arbitral.
t
El laudo en revisión afirma que esta Sala de El recurrente no ataca la decisión, pues expre-
la Corte, en fallo del 11 de julio de 1961, aún sa que se acomoda al fallo de la Corte del 27 de
no publicado en la Gaceta .Judicia~, acoge el enero de 1961. Al respecto la Sala no tiene ob-
principio de la retroactividad del laudo. Al res- servaciones que formular.
pecto conviene observar que el fallo no tiene ese
alcance, pues como lo expresa uno de los pasos Punto cuarto.
de su motivación, las partes habían acordado
''que .cualquier pliego de peticiones presentado Dice la súplica: ''El Banco pagará como pri-
como consecuencia de la denuncia previa ele esta ma semestral, a los empleados sindicalizados, el
convención sólo empezará'a considerarse a partir valor correspondiente a dos sueldos, incluyendo
de la segunda década de 1961, pero los aumentos la prima legal con la liquidación correspondien-
te. El Banco creará y pagará a los trabajadores
de salario se aplicarán a partir del 19 de en~ro
de 1961 ". Lo pedido y resuelto por el Tribunal sindicalizados una prima de vacaciones, equiva-
Arbitral en el laudo ·cuya revisión fue objeto lente a quince días de salario, por cada año. de
del citado fallo ele la Corte, se atemperó a un servicio''.
acuerdo previo de las partes, concertado en con- El laudo la r~solvió así:
vención colectiva, por lo cual no se puede afir- ''El Banco pagará a los trabajadores sindica-
mar que aquél prohije la tesis a que se refiere lizados el valor correspondiente a sueldo y medio
el fallo arbitral en examen. conio prima semestral, entendiéndose inciuída en
Resulta, pues, fundado el cargo por viola- ésta la prima que ordena la ley.
ción del artículo 30 de la Constitución y 479-29 '' Establécese una prima de vacaciones, consis-
del Código Sustantivo del Trabajo. Por consi- tente en quince días de salario para cada año
guiente, los aumentos de salario que decreta la de servicio, que deberá serle pagada en dinero al
cláusula segunda del laudo sólo regirán a partir trabajador en el momento en que haga uso de.
del 14 de septiembre de 1962, fecha de su notifi- sus vacaciones ordinarias. Esta prima no podrá
cación a las partes. En cuanto dispone que se concederse en tiempo. Pero es acumulable en caso
paguen desde el 19 de septiembre de 1961, es de que el trabajador no piciere uso de sus vaca-
inexequible. ciones en el año respectivo. Si el contrato ter-
A la anterior resolución de la Corte deberá minare sin que el trabajador hubiese hecho uso
ajustarse lo resuelto por el laudo en el último de una o más vacaciones, el Banco le pagará las
aparte de su punto segundo, es decir, los em- primas que le estuviere debiendo, en dinero, de
pleados que hayan ingresado a la empresa desacuerdo con la presente reglamentación.
pués del 14 de septiembre de 1962 tendrán de- "Esta prima se pagará· a los trabajadores que
recho a los aumentos decretados al .cumplir dos adquieran su derecho a vacaciones con posterio-
meses ele servicio, evento en que se tomará como ridad al 19 de septiembre de 1961. Los que hu-
base para la aplicación ele la tabla el sueldo· ini- biesen hecho uso de las vacaciones antes de la
c~al. - fecha de expedición del. presente laudo, tendrán
derecho a que se les acumule para el fututo''.
Punto tercero. Alega el recurrente que la decisión viola el
artículo 30 de la Constitución, los artículos 16
. Su texto es el siguiente: ''El Banco eliminará y 479 del Código Sustantivo del Trabajo y 1625
de los contratos de trabajo, celebrados con el per- y 1626 del Código Civil. Dice en apoyo del car-
sonal sindicalizado, la cláusula de reserva y el go que el laudo le im,pone al Banco cargas su-
contrato presuntivo. Asimismo reintegrará al periores a su capacidad, sin tener en cuenta que
personal, cuyos nombres presentará la comi- fue clasificado entre los establecimientos banca-
sión negociadora". rios del tipo "B" ; que al imponer quince días
Contiene dos peticiones: la primera -elimi- de salario como prima especial de vacaciones lo
nación de la cláusula ele reserva y del plazo pre- grava ''en tres meses y medio por año de sueldo
suntivo- fue resuelta por el laudo, acordando a más de otros pagos ... ''.
una indemnización en dinero cuando el Banco El apoderado del sindicato manifiesta que los
haga uso de la cláusula de reserva o declare ter- árbitros se limitaron a dar una solución equita-
minado el contrato por expiración del plazo pre- tiva a la solicitud, sin exceder el límite de las fa-
suntivo, tomando en cuenta para determinar la cultades establecidas en el artículo 458 del Có-
cuantía el tiempo servido, en la proporción que digo Sustantivo del Trabajo.
indica la resolución. Negó la segunda petición, En la parte motiva de la decisión, dice el laudo
sobre reintegro de personal. que durante la discusión del pliego, el Banco
ofreció continuar pagando las dos primas legales Punto q1tinto.

y una voluntaria que ha venido reconociendo a
sus empleados, o sea tres sueldos; que, a una Dice .su texto: ''El Banco reducirá el interés
nueva propuesta de ellos, contrapropu,so que ade- para los préstamos destinados a la adquisición
más de las tres primas citadas, concedería uná de vivienda al tres por ciento (3%) anual y pres-
vacacional, consistente en el aumento progresivo tará el noventa por ciento (90%) del valor del
de días hábiles adicionales a los de la ley, según inmueble, sin sujeción a la cuantía por razón
la tabla que presentó, 1para los trabajadores que del salario; todo esto dentro de la lógica capa-
llevaran más de cinco años de se:rvicio, sin pasar cidad del trabajador, calificada por el Comité de
de la suma de $ 800.00. En cuanto a la prima Relaciones Industriales. En caso de retiro del
semestral -dice el fallo- debe decidirse qúe el trabajador del servicio de la empresa, se cobrará
Banco estará sometido también a pagar como un interés hasta del seis por ciento (6%) anual
obligatoria, la prima volunt?ria que vien~ reco- sin variación del· plazo de amortización total:
nociendo a sus empleados, esto es, deberá pagar salv:o expresa voluntad del trabajador en con-
la prestación en la misma cuantía (tres sueldos .trario y relacionada únicamente con el plazo.
al año) que cubren la mayor parte de los bancos Queda entendido que el plazo de amortización
del país. Respecto a la prima de vacaciones dice : . será é!e veinte (20) años. Los trabajadores be-
neficiados con préstamos para la adquisición de
se trata de un reconocimiento de importancia
v~viendas recibirán ~omo mínimo el cinco por
para beneficio de los trabajadores y de la em- ciento (5%) de auxilio ·sobre el valor del in-
presa, pues garantiza la posibilidad de que el mueble".
personal, con el auxilio, utilice efectivamente la
vacación legal para su completo descanso y re- · La resol)lción del fallo arbitral fue la si-
guiente: ·
grese al servicio mejor recuperado en su fuerza
de trabajo. La prima se concederá sin condicio- ''El Banco prestará dinero a sus trabajadores
narla a determinados años de servicio ni a la con· destino a la adquisición de su vivienda a s~
cuantía del sueldo, pues a elll:i deben tener dere- construcción, a la adquisición del solar a 'la li-
cho todos los trabajadores al cumplir su vacación beración de gravámenes hipotecarios ~obre la
anual. .Anota que un reconocimiento igual al que casa de habita-ción del trabajador o al pago del
ordena fue consagrado en las convenciones co- impuesto de valorización sobre su casa o solar
lectivas ·Celebradas por los Bancos Ganadero, Ca- de acuerdo con la reglamentación contenida e~
la Resolución número 119 de noviembre 28 de
fetero, Bogotá, .Andes y Londres. 1961, expedida por el Banco Cafetero, la cual se
Se considera: · acompaña como anexo al presente laudo con las
siguientes modificaciones: '
La petición del pliego solicitó dos sueldos se-
mestrales a título de prima y el laudo otorga "a) En el artículo 4Q de la Resolución, los pla-
sueldo y medio, incluyendo la prima que estable- zos de los préstamos serán de veinte (20) años
ce la ley, para lo cual tuvo en cuenta concesiones y no de quince ( 15) años;
voluntarias otorgadas por el establecimiento ban- "b) En el artículo 9Q de la misma Resolución
cario. Accedió a la prima de vacaciones ofrecida parte final, se leerá: 'Cuando el préstamo se des~
por el Banco, pero sin condicionarla· al tiempo tine a la compra del solar para futura construc-
de servicio, en la cuantía solicitada en el pliego. ción, ,~u cuantía será el valor de un sueldo men-
sual, mcluyendo la prima de carestía, multipli-
La resolución se conforma a lo solicitado por cado por treinta ( 30). N o se tendrán en cuenta
el sindicato, de manera que no se aparta de los fracciones decimales', y
términos del petitum ni a los del decreto de con-
vocatoria. Es clara la facultad de los árbitros ''e) El parágrafo 2Q del artículo 9Q referido
para estatuír en tal sentido, pues como ya se ha quedará así:' ... si se trata de la compra de· so-
advertido al respecto gozan de poderes discre- lar, los préstamos no podrán exceder del se-
cionales. En cuanto a la fecha en que debe en- senta por ciento ( 60%) de su valor comercial' ".
t:ar a r~gir la prima de vacaciones ( 1Q de sep- El recurrente ataca la decisión porque el lau-
tiembre de 1961), se debe observar que no puede do no tuvo en cuenta la clasificación existente
ser anterior a la señalada como de vigencia del de los bancos en los tipos .A), B) y C), situando
laudo ( 14 de septiembre de 1962), por las mismas . al Royal Bank entre los bancos del tipo .A),
razones que se expusieron al examinar la decisión pues elevó el porcentaje del valor del préstamo
recaída al punto segundo del pliego. Con esta y aumentó el plazo . .Agrega el impugnador que
modificación, la decisión _es exequible. el fallo viola el ordinal 2Q del artículo· 86 de la
636 GACJET A JUD:H:C][AJL Nos. 2261, 2262, 2263• y 2264
Ley 45 de 1923, modificado por el Decreto 329 del derecho social, principalmente, en vista de
de 1938, según el cual los plazos de los préstamos que persigue;n objetivos de interés general, de
no podrán ex·ceder de dos años ni su monto los cuales es preciso excluír el ánimo de lucro.
superior a la mitad de sus depósitos a término, No son, pues, aceptables los argumentos del acu-
con exclusión de los que verifiquen las secciones . sador. El reparo de que el laudo dejó de lado
de ahorros, siempre que se hallen garantizados el hecho de que, según la clasificación de los
con prenda agraria. bancos, situó al Royal en los del tipo A), esto es,
Motivan la decisión del laudo estas considera- en una categoría superior a la que le corres-
ciones: ponde, carece de fundamento, porque como se
En las discusiones del pliego el Banco dijo anotó en otro lugar de este fallo, la clasificación
que no estaba obligado al .reconocimiento, ofre- fue hecha por el laudo presidencial de 1959 y
ciendo estudiar con la casa matriz de Montreal para los efectos del mismo, no por la ley ni por
una solución al problema, de acuerdo .con las acto contractual que vincule a las partes.
leyes bancarias que limitan sus actividades; que El laudo acoge la petición del pliego en forma
aunque está interesado en resolver favorablemen- distinta a su contenido. Con todo, la Sala en-
te la petición, ha encontrado dificultades porque tiende que las modificaciones no alteran la
las leyes del Canadá prohiben hacer préstamos esencia de la solicitud, pues conserva la finali-
sobre hipoteca, y el reglamento del Banco exige dad que la inspira, o· sea la de que se otorguen
que todo préstamo a sus empleados superior a préstamos a los empleados para la adquisición
$ 1.500.00 sea autorizado por la sede de Montreal. de viviendas. A este efecto, el fallo arbitral re-
De acuerdo con el laudo de 1960 (decisión solvió atenderla sujetándola al reglamento esta-
9~) -continúa el fallo-, el Banco quedó obliga- blecido en el Banco Cafetero, con algunas modi-
do a hacer préstamos a sus empleados, con des- ficaciones en ·Cuanto a la cuantía del préstamo.
tino a la adquisición de su vivienda o a su mejora cuando se le destine a la compra de solar, a la
y dentro de los límites de las disposiciones lega- compra de solar para futura construcción, y al
les vigentes, hasta el 80% del valor del inmueble plazo de amortización. ·
(casa y terreno), en una cuantía máxima de Por lo expuesto, el cargo no prospera.
$ 80.000.00, aplicando la reglamentación que
para el efecto señala la Resolución número 67 Punto sexto.
· de mayo de 1960, del Banco Cafetero, por lo cual
se trata de una obligación social que no puede Está redactado así: "I.Jos celadores, porteros
ser evadida por actividades bancarias; que sobre y similares sindicalizados, tendrán una jornada
el punto debe limitarse a reiterar la obligación ordinaria máxima de trabajo de ocho (8) horas
para el Banco, pero refiriéndola a los términos contim¡as, debiendo disfrutar por cada seis. jor-
y condiciones de la Resolución número 119 de nadas diurnas o nocturnas de servicio, un des-
28 de noviembre de 1961, del Banco Cafetero, canso de veinticuatro (24) horas continuas, sin
dictada en desarrollo de la .citada antes, modifi- excepción. Quienes presten el servicio nocturno
cando aquélla únicamente para aumentar el pla- o excedan la jornada diaria recibirán el sobre-
zo máximo de los préstamos y el tope máximo de cargo o la remunerac~ón por trabajo extra que
la cuantía cuando se trata de adquirir el solar· determine la ley para ambos casos. Para el resto
para la futura edificación, en la forma que de- de trabajadores se entenderá por jornada ordi-
termina la parte resolutiva del laudo. Agrega naria de trabajo la comprendida entre las ocho
que modificaciones similares se pactaron en los y cuarenta y cinco a. m. y las 12 m., y de las 2
bancos de Los Andes, Bogotá y Comercio en sus· y 15 p. m. a las 5 y 30 p. m., en las ciudades don-
últimas convenciones colectivas. de rige para el público el horario de 9 a. m. a
Se considera: 12 m., y 2 y 30 a 4 p. m. Para las ciudades con
Las ·leyes que regulan la actividad de los es- horario diferente la correspondiente proporción.
tablecimientos bancarios, en cuanto a las opera- Los sábados la jornada ordinaria será de 8 y
ciones de préstamo para las cuales están autori-' 45 a. m. a 12 a. m., y proporcionalmente para las
zados, su cuantía, intereses y plazos de amorti- ciudades con horario diferente. Todo el tiempo
zación, rigen para los negocios con sus clientes. trabajado que exceda de este horario será con-
siderado como horas extras y se liquidarán de
Los préstamos que hagan a sus empleados con acuerdo con la ley".
destino a la adquisición de viviendas o a la libe-
ración de deudas contraídas con tal fin, no están Fue resuelta por el laudo en estos términos :
sometidos al régimen legal normativo de sus ope- ''Los porteros y celadores del Banco tendrán
raciones comunes y corrientes, sino a las normas una jornada ordinaria de ocho ( 8) horas diarias,
debiendo disfrutar por cada seis ( 6) jornadas tión simplemente económica sino también de ·or-
continuas de un descanso de veinticuatro (24) den legal, que no entra en sus poderes de arbi-
horas, sin excepción. Todo trabajo extra que ex- trador, como a~tes se anotó al delimitar los que
ceda de esta jornada, lo mismo que todo trabajo le asisten cuanuo-actúa en tal carácter. Por las
nocturno, será liquidado con los sobrecargos es- razones expuestas no es homologable la cláusula
tablecidos en la ley. arbitral en examen, por lo cual será declarada
"Salvo lo anterior, el Banco dará cumplimien- inexequible. Prospera el cargo.
to a las disposiciones legales y reglamentarias so-
bre jornada de trabajo". P1mto séptimo.
Fundan la resolución estas razones: Su, texto es el siguiente: ''El Banco (excepto
Sostuvo el Banco durante las díscusiones del el Cafetero, que trasladará el excedente del 10%
pliego y ante el Tribunal que cumplía la jornada al sueldo fijo mensual) 0'reará y pagará a los tra-
de trabajo conforme a la ley, y que a los porteros bajadores sindicalizados una prima móvil de ca-
y celadores les pagaba el trabajo nocturno o el restía, la cual se iniciará con el 10% mensual y
suplementario, de acuerdo con las normas lega- quedará sujeta a las variaciones del costo de la
les. Manifiesta el laudo que a excepción de los vida que registra el Departamento de Estadís-
porteros y celadores, a quienes por la especial tica del Banco de la República. El Banco pen-
y peligrosa responsabilidad de sus funciones, se sio:o.ará a los trabajadores sindicalizados a su
les debe fijar una jornada de trabajo que no servicio después de veinte años continuos o dis-
exceda de ocho horas diarias, con su descanso continuos, sin sujeción a la edad y tomando como
semanal mínimo de 24 horas, para el resto del base para el reconocimiento y pago de la pensión
personal debe dejarse al Banco en libértad para de jubilación el100% del sueldo promedio deven-
que organice los horarios ·COn ajuste a la ley gado en el momento del retiro".
y a las modalidades de su actividad; que el Ban- La petición fue resuelta en estos términos :
co Ganadero en la convención que firmó en no- ''Créase a favor de los trabajadores, y a cargo
viembre de 1961 acordó para sus celadores la del Banco, una prima móvil de carestía, la cual
jornada de ocho horas y el respectivo descanso sese iniciará con el tres por ·Ciento (3%) del sueldo
manal. mensual, que se irá reajustando mes por mes, de
El recurrente impugna la decisión diciendo acuerdo con los datos que el Departamento Na-
que los empleados de vigilancia no ejercen la cional de Estadística publica en su Boletín
función de manera permanente, ni es cierto que Mensual de Estadística.
ofrezca peligros, .como lo afirma el laudo; que,
por tal motivo, debe declararse inexequible. ''La prima de carestía se liquidará a partir
El apoderado de la entidad sindical expresa del 19 de octubre de 1962, tomando como base
que si bien la ley regula el tiempo de la jornada el sueldo mensual qel trabajador en 19 de sep-
de trabajo, los trabajadores pueden pedir su mo- tiembre de 1961, más las alzas decretadas en el
dificación; que la decisión se acomoda a lo pe- presente laudo. Los aumentos voluntarios de sa-
dido por las partes ''y a lo establecido en casos lario se excluyen del cómputo para la aplicación
similares' '. de la prima, en cuanto rebasen las alzas decre-
tadas en el ordinal 29 ".
Se considera :
El laudo explica la ordenación diciendo que el
El Código del Trabajo (art. 161) fija en ocho Banco no fue partidario de la prima, sino de las
horas diarias la jornada máxima legal. ·Excep- revisiones anuales del salario. Agrega que como
túa de esa regulación, literal b), las actividades el alza en el salario nominal tiene por base la
discontinuas o intermitentes y las de simple vi- mayor productividad del trabajo, es justo y equi-
gilancia, para las cuales fija una jornada ordi- tativo que el alza nominal no sea devaluada por
naria de doce horas diarias' como máxima. Los la espiral de los precios, porque de otra manera
trabajadores que desempeñan tales actividades pierden las mejoras del sueldo parte de su di-
quedan excluídos de la jornada máxima legal mensión quimérica y se logra un cálculo real de
cuando residan en el lugar de trabajo [art. 162, salarios, benéfico para ambas partes; que el Ban-
literal e), inciso 19 del mismo Código]. co Cafetero tiene establecida desde hace años la
No cabe duda de que las· partes, contractual- prima móvil con buen resultado en las relaciones
mente, pueden reducir la jornada máxima legal, obrero-patronales. Que ha escogido un punto de
como lo autoriza el artículo 158 de la ley laboral; partida del 3%, contado desde el 19 de octubre
pero el árbitro no tiene facultades para estatuír de 1962, de acuerdo con los datos que inserta del
en tal sentido, ya que no se trata de una cues- Departamento Nacional de Estadística; que para
638 GACETA JUDIClAL Nos. 2261, 2262, 2263 y 2264
iniciar el sistema ha determinado comenzar por el país, por una parte, y de la adopción de me-
debajo del alza real en el costo de la vida con el didas de fomento de los factores esenciales de la
propósito de institucionalizar una fórmula que producción, por la otra, factores que no tienen la
en el futuro mejore el régimen de salarios. misma influencia cuando la prima se circuns-
Sobre la reforma al régimen jubilatori9 actual, cribe a determinadas empresas de reconocida sol-
el Tribunal lo niega, porque expedida la Ley 171 vencia económica, como los establecimientos ban-
de 1961, que mejora el anterior, la petición re- carios.
sulta inoportuna. , Por lo expuesto, no se recibe el cargo .
.Afirma el recurrente que el laudo, al decretar
la prima móvil, extralimitó sus funciones, vio- La resolución dada por el laudo a las súplicas
lando la Constitución y la ley, como lo sostiene de los puntos octavo, noveno y décimo del pliego,
el salvamento de voto al cual se acoge. Dice el no es materia de censura por el recurrente, ni lo
salvamento que la petición sobre creación de la resuelto en ellos, a juicio de la Sala, ofrece repa-
prima solicitada a los bancos en el pliego de pe- ros que puedan conducir a declarar su inexe-
ticiones de agosto de 1961, no fue atendida por quibilidad.
ninguno de ellos; que la carga implica el esta-
blecimiento de una .categoría especial para el Punto undécimo.
Royal, superior al resto de las entidades banca-
rias y contraria a lo dispuesto en los deyretos Contiene estas peticiones: "Las cláusulas de
ejecutivos sobre extensión de los laudos ante- los laudos arbitrales, pactos y reglamentos inter-
riores . .Agrega que la Ley 189 de 1959 estableció " nos preexistentes, que en todo o parte beneficien
la prima proporcionada al salario y al costo de al trabajador, se entienden incorporados a la
la vida, que debía empezar a regir cuando el convención resultante del presente pliego de pe-
Gobierno, con posterioridad al año de 1960, lo ticiones. El Banco no ejercerá rep·resalias de
determine, y que si éste ninguna medida ha to- ninguna naturaleza, ni económicas ni discipli-
mado al respecto, ello se debe a las especiales re- narias, con motivo de la tramitación del presente
percusiones que produce; que sólo puede asumir pliego.
la obligación una entidad superior en capacidad "La convención resultante del presente pliego
a un banco que como el Royal fue clasificado en 'tendrá una dur¡1ción de doce meses, es decir, sur-
el tipo B), "puesto que sólo se encuentra la pri- te sus efectos a partir del 1Q. de septiembre de
ma en el Banco C;;tferero, que pertenece al tipo 1961, y tendrá vigencia hasta el 31 de agosto de
.A)". . . / 1962.
Se considera: ''El Banco -con ·los demás bancos-, como en
No es exacto que el laudo, al establecer la pri- el año inmediatamente anterior, se constituirá
ma móvil, extralimite slis funciones, toda vez que en unidad de· industria para efectos de la trami-
fue solicitada en el pliego de peticiones. Por lo tación del presente pliego".
demás, el impugnador no da razón alguna que Fueron resueltas por el laudo en los términos
demuestre la oposición entre la ordenación del siguientes :
'fribunal y normas de la Constitución o de 1a ley, "Las cláusulas de los laudos arbitrales, pactos
o de convenciones vigentes entre las partes. Los· y reglamentos· de trabajo preexistentes que, en
decretos del Gobierno colocan al Royal Bank en todo o parte beneficien a los trabajadores, se en-
una categoría semejante a la que el fallo arbi- tienden incorporados al presente laudo. El Ban-
tral del 14 de julio de 1959 clasificó entre los co no ejercerá represalias de ninguna naturale-
del tipo ".A". Así se desprende de lo preceptua- za, ni económicas ni disciplinarias, con motivo
do en el Decreto 1094 de 1960 ( art. 1Q), sobre de la tramitación del pliego de peticiones que
extensión de los efectos del referido fallo a varios dio origen a este fallo.
establecimientos bancarios, entre los cuales figu-
ra el Royal Bank, y de lo dispuesto en el Decreto ''El presente laudo tendrá vigencia hasta el
435 de 1961, también en su artículo 19. Si la 31 de agosto de 1963. El salario mínimo, el au-
prima móvil de que trata la Ley 189 de 1959 no mento de salarios, las primas de servicio y la
ha comenzado a regir, las rázones pueden ser prima vacacional regirán desde el primero de
distintas de la que presenta el salvamento de septiembre de 1961.
voto, como las de que debiendo comprender a · ''El Banco estará obligado a reajustar los sa-
todas las empresas podría causar trastornos a la larios de sus trabajadores antes del primero de
economía nacional sin previo estudio, que requie- noviembre de 1962. Si no lo hiciere· o si los re-
re largo tiempo, de los índice-s de precio en todo ajustes no fuesen satisfactorios para los traba-
jadores, la .Asociación Colombiana de Empleados de la convención; ·los trabajadores indicaron la

Bancarios ·podrá presentar antes del 15 de no- del 19 de septiembre y el patrono la del 19 de
viembre de 1962 un nuevo pliego de peticiones junio. Frente a la disparidad de criterios, el Tri-
limitado exclusivamente al aumento de salarios". bunal se atuvo a la presentada por los trabaja-
dores. Dispuso ·que el reajuste se hiciera antes
Se considera : del 19 de noviembre de 1962, autorizando al sin-
Lo dispuesto por el laudo en el primer párrafo dicato para solicitarlo, antes del 15 de ese mes
de la resolución, acorde· con lo pedido en el plie- y año, si el ofrecido por la empresa no tenía la
go, no es objeto de reparos por el recurrente, ni aceptación de aquél. Debiendo comenzar. a correr ·
le merece a la Sala observación alguna. el plazo señalado a la convención el 19 de sep-
r~a acusación ataca la ordenación arbitral tiembre de 1961, y habiendo sido expedido el
en cuanto ordena el pago de los aumentos de sa-· laudo el 13 de septiembre de 1962, por sustrac-
, lario, salario mínimo y prima de vacaciones, por ción de materia el reajuste no podía hacerse al
su carácter retroactivo, como lo concerniente a vencimiento del primer año. Por tal motivo el
la vigencia del laudo, pues todas esas disposi- laudo se vio forzado a optar por una fecha dis-
ciones las estima contrarias a la Constitución. tinta a la pedida por las partes, que no coincide
.Al estudiar los puntos segundo y cuarto del con la aspiración de ninguna de ellas. .Al res-
pliego de peticiones, la Sala llegó a la conclusión pecto obró discrecionalmente. Que hubiera pro-
de que las reivindicaciones económicas que al de- cedido así, no da pie para sostener que la deci-
cidirlos decreta el laudo, no podían regir sino sión sea ilegal. Importa destacar el hecho de que
desde la notificación del fallo arbitral a las par- . sobre lo esencial, las partes estuvieron de acuer-
tes, y no con anterioridad a su vigencia, pues con do. La decisión arbitral se limitó a reglament.ar
tal significación. las ordenaciones resultan re- una cuestión accesoria, en desarrollo del conve-
nio de aquéllas. ·
troactivas y, de consiguiente, contrarias a mari-
dato expreso de la ley laboral. Lo expuesto deja ver que no es atendibie el ar-
Conviene observar lo siguiente: respecto de gumento del salvamento de voto, aducido tam-
primas de servicio voluntarias, qu~ el laudo hace bién por el recurrente, según el cual el reajuste
obligatorias, continuarán causándose en la forma dispuesto por el laudo permite presentar' nuevo
establecida por el establecimiento bancario. Para pliego de peticiones durante su vigencia, desco-
su liquidación, se t'omará en cuenta el aumento nociendo que el objeto del fallo arbitral es po-
de salarios que el fallo arbitral ordena, pero a nerle término al conflicto colectivo. Voluntad de
partir del 14 de septiembre de 1962. Lo propio las partes fue la de que al vencer el primer año
cabe decir en relación con la prima vacacional, la empresa reajustara los salarios, quedando fa-
esto es, para liquidarla se imputará el aumento cultado el sindicato par~ pedir su aumento si el
de las asignaciones desde la fe.cha anotada. ofrecido por el patrono lo estimaba inaceptable.
Es oportuno anotar aquí, con respecto a la pri- Por tanto, si de nuevo conflicto puede hablarse
ma de carestía de la vida, de que trata la decisión hallándose el laudo en vigor, tenía de antemano
del numeral séptimo del laudo, que el aumento el consentimiento de los interesados.
de salarios decretado por él, para eftJctos de la Por lo expuesto, no se recibe el cargo.
liquidación de la prima, se computará desde la.
fecha de la vigencia del fallo. La resolución en El punto undécimo, último del laudo, decide .
tal sentido es una. consecuencia de la irretroacti- la petición adicional al pliego, la cual solicita el
vidad del laudo, sostenida en esta providencia. reintegro de los trabajadores despedidos con oca-'
sión del conflicto y el reconocimiento de sus de-
En relación. con el ámbito temporal del laudo, rechos. Fue negada por el Tribunal. ,
se observa:
P~r\ todo lo expuesto, la Corte Suprema de
"De las discusiones del pliego resulta que hubo·
acuerdo entre las partes acerca de estos pun- Justicia, Sala de Casación Laboral, administran-
tos: señalarle a la convenció;n un término de do justicia en nombre de la República de Co-
duración de dos años; reajustar los salarios al · lombia y por autoridad de la ley, resuelve:
expirar el primer año, y facultar al sindicato 19 Declárase inexequible la decisión del ordi-
para pedir el aumento de los sueldos si el ofre- nal segundo del la1,1do en cuanto ordena que el
cido por la empresa al vencimiento del primer salario mínimo allí fijado y los aumentos de suel-
año no los estima aquél satisfactorio. La discre- dos que decreta. empezarán a regir .desde el 1Q
pancia entre los negociadores del pliego se· ma- de septiembre de 1961. Lo dispuesto sobre tales
nifestó respecto de la fecha inicial de vigencia puntos tendrá aplicación a partir del.14 de sep-
640 GACE't A JUDKClAL N,os. 2261, 2252, 2263· y 2264
tiembre de 1962. Se subordinará a esta misma 1Qy 2Q del presente fallo. Lo resuelto en el mismo
fecha lo resuelto en el último aparte del men- numeral sobre prima de servicios, deberá enten-
cionado numeral. derse en la forma explicada en la parte motiva
' inexequible la decisión del nume-
2Q Declárase de esta providencia.
ral cuarto del laudo, en cuanto dispone que la 5Q Se homologan las demás disposiciones del
prima de vacaciones rija con anterioridad a la laudo.
fecha de vigencia del laudo.
3Q Se declara inexequible la decisión del nu- Copia de esta sentencia se enviará al Ministe.
meral se'xto del fallo arbitral, sobre jornada de rio del Trabajo para su depósito.
trabajo de porteros y celadores. Al respecto se·
Publíquese, notifíquese, cópiese, insértese en
estará a lo· que dispone la ley ..
la Gaceta Judicial, y archívese el expediente.
4Q Deelárase inexequible la decisión del nu-
meral undécimo del laudo, en cuanto ordena que Con salvamento de voto, Luis Alberto Bra.vo;
el salario mínimo, el aumento de salarios y la pri- Roberto de Zttbir·ía C.; Luis Fernando Paredes;
ma vacacional .comiencen a regir desde el 1Q de José Joaquín Rod1·íguez.
septiembre de 1961. Respecto de los tres primeros
puntos se estará a lo estatuído en los numerales Vicente Mejía Osario, Secretario.
SALVAl\1IlENTO !DlE' VOTO !DlEIL MAG][STIR.ADO DOCTOR lLlliS AlLlBERTO !BRAVO
El salvamento se aparta del criterio de la mayoría de la Sala, en cuanto para ésta resulta
inadmisible que ciertos ordenamientos del laudo comiencen a regir con alguna anterioridad
a la fecha de expedición del mismo.
Respetuosamente me aparto del criterio adop- '' Gallart y Folch, quien sostiene que las con-
tado por la mayoría de la Sala en lo tocante al venciones colectivas no son retroactivas, admite,
ordenamiento. del laudo conforme al cual el sa~ sin embargo, que pueden tener ese carácter cuan-
lario mínimo en él fijado y los aumentos de sueldo sobrevienen como culmináción de un conflic-
dos que decreta, empezarán a regir desde el 1Q to, como en el caso de rina huelga en que se haya
de septiembre de 1961, esto es con anterioridad discutido si se devengaron o no unos salarios y
a la fecha de expedición del mismo laudo. el tipo a que deben liquidarse éstos. Las conven-
ciones colectivas de condiciones de trabajo en la
Este punto es análogo al que se decidió por el doctriña y en las legislaciones extranjeras y es-
Tribunal Supremo del Trabajo en sentencia de pañola, página 165).
homologación del 25 de junio de 1949, que se cita
ahora como antecedente jurisprudencial. Por "La Suprema Corte de Justicia de México, en
tanto, me remito a los motivos que, en mi condi- · ejecutoria del 19 de marzo de 1938, que cita:
ción de Magistrado de esa corporación, expuse en Trueba Urbina en su tratado de Derecho Pro-
salvamento de voto para no acoger la tesis que cesal del Trabajo, dijo que 'la resolución que se
entonces también prevaleció por mayoría de vo- dicte en un proceso de orden económico, en el
tos. que se reconozca la existencia de un desequilibrio
. entre los factores de la producCión, debe retro-
En lo pertinente, dicho salvamento dice: traerse al instante en que se produjo ese desequi-
''En .cuanto a la tesis relativa al ámbito de va- librio' ".
lidez temporal de la convención colectiva, aplica- Y Krotoschin se expresa así :
ble al laudo arbitral, creo necesario hacer una
distinción. ''El caso más interesante es aquel en que las
partes o las autoridades encargadas (organismos·
''Cuando una convención colectiva sucede a corporativos, árbitros, etc.) convienen o estable-
otra cuyo plazo de duración termina sin que ducen una verdadera retroactividad (de segundo
rante él se haya presentado ningún conflicto grado) de la convención. Se puede fijar por
_ entre los sujetos de la misma seguramente la· ejemplo -y este es el caso más frecuente- como
nueva convención sólo tendrá que proveer hacia fecha de la entrada en vigor el día del esta1lido
el futuro. Pero, si en cambio, antes de llegar el del conflicto (huelga o lock-out), al que la con-
día previsto para la expiración de la convención vención pone término. La primera cuestión que
ocurren, por ejemplo, alteraciones de la normali- se presenta es la de saber si las partes tienen
dad económica que den lugar a un conflicto co- facultad para establecer normas objetivas con
lectivo, los negociadores de las nuevas .condicio-· efecto retroactivo. Debe contestarse en forma .
nes de trabajo casi siempre se verán obligados a afirmativa. Es una consecuencia lógica de la ca-
examinar y resolver situaciones anteriores. Y lo pacidad de las partes, legalmente reconocida, la
lógico es entonces que se tome como punto de de fijar normas generales de derecho como si se
partida el momento en que surgieron dichas alte- tratara del mismo legisiador estatal, dentro de
_raciones. la esfera reservada a las asociaciones profesio-
G. Judicial - 41
642 GACETA JUDICIAL Nos. 2261, 2262, 2263ty 2264
nales. En vir.tud de su autonomía pertinente, las .tarifas, lo cual, si no se produce dentro de los
asociaciones profesionales pueden 'legislar', en breves términos que quiere la: ley, habrá de re-
principio, en la misma forma y con los mismos ferirse, por fuerza de los factores económicos de-
efectos que el Estado, hallándose sometidas tam- terminantes del conflicto, a la fecha prevista
bién a las mismas restricciones. paraJa expiración normal de la convención o del
"De acuerdo con este principo, las partes pue- laudo, pues de otra manera el orden público y la
. den convenir, v. gr., en que determinado salario paz social, fines primordiales del derecho del tra-
se pague con efecto retroactivo. Tal .cláusula no bajo, se verían gravemente comprometidos.
sería impugnable, por ejemplo, alegando que con Promovida oportunamente la sustitución total
ello se viola un derecho adquirido del emplea- o parcial de las condiciones de trabajo acorda-
dor. El contrato de trabajo, por lo general, se das anteriormente por las partes o fijadas por
suspende a causa de la huelga o del lock-out, y decisión arbitral, y tomando como punto de par-
su contenido queda subordinado al nuevo arreglo tida y razón de las modificaciones el momento
colectivo, de modo que durante el lapso de sus- que se comprueba la alteración de las condiciones
pensión no l1ay derechos determinados que po- económicas, no habría propiamente retroactivi-
drían ser adquiridos. Si el contrato hubiese ter- dad ele las nuevas condiciones en cuanto no se
minado durante la huelga por vencimiento del invada el período de vigencia de las anteriores,
plazo convenido con anterioridad o por despido sino un simple cómputo retrospectivo del tiempo
legalmente operado, la situación no sería otra, destinado . al estudio y solución del respectivo
pues la disolución se habría efectuado después .conflicto.·
del comienzo del conflicto, dejando en la duela la Si se trata de un fallo arbitral proferido para
existencia o .inexistencia de créditos complemen- reemplazar uno anterior, no cabe perder de vista
tarios por el período hasta la terminación del con- que la vigencia de éste; según el texto claro del
trato. Las partes de la convención pueden poner- literal 2) del artículo 461 del Código Sustantivo
se de acuerdo, desde luego, para excluír a los del 'l'rabajo, "no puede exceder de dos (2)
contratos ya vencidos de los efectos retroaétivos. años''. Mas suponiendo aplicable a los laudos el
Pero no se puede establecer presunción alguna literal 2) del artículo 479, ibídem, el cual dis-
en este sentido". (Instituciones de Derecho del pone que formulada la denuncia de una con-
·Trabajo, Tomo I, página 240). vención colectiva, ''ésta continuará vigente has-
Considero, además, que cuando se pide por los ta cuando no se firme una nueva convención",
trabajadores la modificación de· las cláusulas parece obvio que el objeto que se persigue con
preexistentes de una convención colectiva o de un ello, es sólo el de evitar dudas en torno a las con-
laudo en lo relativo a salarios, con base en el dicio~es de trabajo que han ele regir provisional-
aumento del costo de la vida que al presentar el mente, y que bien podían ser las de la ley, a falta
pliego de peticiones ha al.canzado determinados de esta norma expresa.
índices, los árbitros, dado el poder que tienen
para estatuír en equidad en esta materia, deben, Fecha 1d supra.
o negarse a revisar la tarifa anterior por no apa- Luis Alberto Bravo.
recer demostrada la alteración de las condiciones
económicas o, en caso contrario fijar las nuevas Vicente Mejía Osario, Secretario.
\
O'Jl'lltAS SlEN'Jl'lENCll.A\.S NO lP'liJJBILllCAilll.A\.S
lEsta Sala profirió también durante los meses de septiembre, octubre, noviembre y diciem-
bre de 1962 las sentencias que se relacionan a continuad6n y que no se publican por faUta
«lle espacio. ·
Reclamación sobre reconocimiento y pago de Magistrado ponente, doctor José Joaquín Rodrí-
mejoras. Técnica de la demanda de casación. guez.
Con fecha 18 de septiembre de 1962, no se casa Contrato de trabajo y contrato de obra. Defi-
la sentencia recurrida, dictada por el Tribunal ciencias técnicas de la demanda de casación. Con
Superior de Manizales, en el juicio ordinariQ fecha 18 de octubre de 1962, no se casa la senten-
adelantado por Antonio José Vega contra José cia recurrida dictada por el Tribunal Superior
Peláez Gómez y otra. Magistrado ponente, doc- de Bogotá, en el ordinario laboral adelantado
tor José Joaquín Rodríguez. por José Domingo Bello contra la sociedad con-
yugal de Belisario Bello y Soledad Gaitán de
Prestaciones. sociales. Servicios médicos, qui-
rúrgicos y hospitalarios. Gastos de entierro. Pres- Bello. Magistrado ponente, doctor José Joaquín
Rodríguez. ·
cripción del derecho a vacaciones. Improceden-
cia de las condenaciones en abstracto en el juicio Vacaciones. Pretendida incompetencia de la
laboraL Con fecha 21 de septiem]:>re de 1962, la justicia del trabajo para conocer de este pro-
Corte casa parcialmente la sentencia recurrida ceso. Invocación de la causal de casación esta,..
del Tribunal Superior de Popayán, dictada en 'blecida por el Decreto 2017 de 1952. Reiteración
el juicio laboral adelantado por Bertha Arias de doctrinas. Con fecha 27 de noviembre de 1962,
viuda de Jaramillo contra la Compañía Distri- no se casa la sentencia recurrida, dictada por el
buidora de Loterías. Magistrado ponente, doctor Tribunal Superior de Medellín, en el juicio la-
Luis Alberto Bravo. boral adelantado por Pedro A. Mejía contra la
Reclamación de prestaciones e indemnizacio- Asociación Nacional de Navieros (Adenavi). Ma-
nes. Técnica de casación referida al cargo por gistrado ponente, doctor Luis Fernando Pare-
error de derecho en la estimación de las pruebas. des A.
Excepción de compensación. Reconocimiento tá- Reclamación sobre vacaciones. Invocación de
cito de docu,mentos. Con fecha 26 de septiembre la causal consagrada en el Decreto 2017 de 1952.
de 19'62, la Corte casa parcialmente el fallo re- Competencia de la justicia del trabajo en el caso
currido, dictado por el Tribunal Superior de presente. Con fecha 27 de noviembre de 1962, no
Medellín, en. el ju:icio promovido por Baltazar se casa la sentencia recurrida, dictada por el
Castañeda contra César Cadavid Vallejo. Ma- Tribunal Superior de Medellín, en el juicio la-
gistrado ponente, doctor Robert~ de Zubiría C. boral seguido por Misael Vargas contra la Aso-
ciación Nacional de Navieros. Magistrado ponen-
Reclamación sobre mejoras. El presupuesto te, doctor José Joaquín Rodríguez.
procesal de la capacidad para ser parte. Prueba
de la personería. Con fecha 5 de octubre de 1962, Vacaciones. Invocación de la causal de casa-
no se casa la sentencia recurrida, dictada por el ción que establece el Decreto 2017 de 1952. Com-
Tribunal Superior de Manizales, en el juicio or- petencia de la justicia del trabajo para conocer
dinario laboral seguido por Raimundo Elí Mon- de este asunto. N o se probó la excepción de in-
toya contra la sucesión de Jesús María Cárdenas. competencia alegada desde el principio del plei-
644 GACETA JUDICIAL Nos. 2261, 2262, 2263 y 2·264:
to. Reiteración de cloch·inas. Vacaciones. Preten- vocación de la ca.usal consagra.da en el artículo

d?:da incompetencia de la justicia del trabajo 19 del Decr·eto 2017 de 1952. Con fecha 6 de di-
pa;ra conocer· de este negocio. Infundada invoca- ciembre de 1962, no se casa la sentencia recurri-
ción de la causal establecida por el Decreto 2017 da, dictada por el 'rribunal Superior de Mede-
de 1952. Reiteración de doctrinas. Con fecha 28 llín, en el juicio ordinario laboral adelantado
de noviembre de 1962, no se casa la sentencia re- por Leopoldo Correa contra la Asociación Nacio-
currida, dictada por el Tribun.al Superior de nal de Navieros (Adenavi)'. Magistrado ponente,
Medellín, en el juicio laboral promovido por An- doctor Roberto de Zubiría C.
drés A. Benítez contra la Asociación Nacional de
Navieros (Adenavi). Magistrado ponente, doctor - 1'acac·iones. Ca.usal de casación del Decreto
Luis Fernando Paredes A. ,2017 de 1952. Competencia de la jnsticia del tra-
ba.jo. Con fecha 6 de diciembre de 1962, no se
Auxilio de ces!J-ntía y vacaciones. No prospera casa la sentencia recurrida, dictada por el Tri-
la causal de casación establecida por el Decreto bunal Superior de l\'Iedellín, en el juicio laboral
2017 de 1952. Competencia de la justicia laboral de Antonio Herrera contra la Asociación Na-
para conocer del pr·oceso. Con fecha 30 de no-· cional de Navieros (Adenavi). Magistrado po-
viembre de 1962, no se easa la sentencia recurri- nente, doctor Roberto de Zubiría C.
da del Tribunal Superior de Medellín, dictada
en el juicio ordinario laboral instaurado por Vacaciones. Invocación de la ca1tsa.l de casación
Eleuterio Lozano contra la Asociación Nacional -establecida por el Decreto legislativo número
de Navieros ( Adenavi). Magistrado ponente, 2017 ele 1952. N o se demostró la pretend·ida corn-
doctor Roberto de Zubiría C. · petenm:a. del Tribttnal Arbitral. Reiteración de
doctrinas anteriormente sentadas por la, Sala.
Seg1wo de vida y cesnntía. Infm~dada invoca- Con fecha seis de diciembre de 1962, no se casa
ción de la causal especial de casación establecida la sentencia recurrida, dictada por la Sala La-
en el Decreto 2017 de 1952. Competencia de l'a jus- boral del Tribunal Superior de Medellín, en el
ticia del trabajo para e~ conocimiento y fallo del juicio instaurado por Ignacio Ríos contra la So-
presente negocio. Con fecha 30 de noviembre de ciedad Nacional ele Navieros (Adenavi). Magis-
1962, no se casa la sentencia recurrida, dictada trado ponente, doctor Luis Fernando Paredes A.
por el Tribunal Superior de Barranquilla, en el
juicio ordinario laboral instaurado por María Cesantía. Causa.l especial de casación estable-
Libia Vélez contra la Asociación Nacional de Na- c·ida en el Decreto 2017 ele 19.52. Competencia de
vieros (Adenavi). Magistrado ponente, doctor la justicia laboral para conoce1· el presente ne-
Luis Alberto Bravo. gocio. Con fecha seis de. diciembre de 1962, no
se casa la sentencia recurrida, dictada por el Tri-
Vacaciones. Ca11.sal de casación del Decreto bunal Superior de Medellín, en el juicioordina-
2017 de 1952. Competencia de la justicia del tm- rio laboral adelantado por Juan Berten More-
bajo en el caso sub judice. Con fecha 5 de diciem- no G. contra la Asociación Nacional de Navieros
bre de 1962, no se casa la sentencia recurrida, ( Adenavi). Magistrado ponente, doctor José J oa-
dictada por el 'l'ribunal Superior de Medellín, quín Rodríguez.
en el juicio ordinario laboral seguido por Miguel
Vélez contra la Asociación Nacional de Navieros Vacaciones. Infundada alegación de incompe-
(Adenavi). Magistrado ponente, doctor José Joa- tencia de la jttsiieia del trabajo para decidir
quín Rodríguez. · este pleito. Invocación de la causal establecida
en el Decreto 2017 de 1952. Reiteración de doc-
Vacacione.s. Competencia de la justicia laboral trinas. Con fecha 7 de diciembre de 1962, no se
para coriocer y decidir el presente negocio. In- casa la sentencia recurrida, dictada por el Tri-
eficaz invocación de la causal especial de casa- bunal Superior de Medellín, en el juicio laboral
ción consagrada por él Decreto 2017 de 1952. instaurado por Ramón A. Mesa contra la Aso-
Con fecha 5 de diciembre de 1962, no se casa la ciación Nacional de Navieros (Adenavi). Magis-
sentencia del Tribunal Superior de Medellín, trádo ponente, doctor Luis Fernando Paredes A.
dictada en el juicio laboral instaurado por Ma-
nuel S. Gallego contra la Asociación Nacional 1'acaciones, .Cau.sal de casación consagrada en
de Navieros (Adenavi). Magistrado ponente, doc- el Decreto 2017 de 1952. Competencia ele la jtts-
tor Roberto de Zubiría C. t1:cia ordinaria en el cnso de autos. Con fecha 7
de diciembre de 1962, no se casa la sentencia
Vacaciones. Pretendida incompetencia de la proferida por el Tribunal Superior de Medellín,
justicia del trabajo par-a decidú· esta litis. In- en el juicio laboral seguido por Conrado Uribe
Nos. 22!61, 2262, 2263 y 2264 GACETA JUDICIAL 645
contra la Asociación Na.cional de Navieros (Ade- .1952. Competencia de la j-usticia del trabajo para
navi). Magistrado ponente, doctor José Joaquín conocimiénto de este p1·oceso. Con fecha 10 de
Rodríguez. · - diciembre de 1962, no se casa la s·entencia recU-
rrida del Tribunal Superior de Medellín, en el
Attxüio de cesantía y vacaciones. Pretendida juicio de Miguel Baena contra la Asociación Na-
incompetencia de la justicia laboral para cono- cional de Navieros (Adenavi). Magistrado po-
cer de este negocio. Infundada invocación de la nente; doctor José Joaquín Rodríguez.
cattsal especial de casación consagrada en el De-
creto 2017 de 1952. Con fecha 7 de diciembre de Cesantía y vacaciones cornpens'ada.s. Competen-
1962, no se casa la sentencia recurrida, dictada c?:a ele [a j-usticia laboral para conocer del pre-
por el Tribunal Superior de Medellín, en el jui- sente ca.~o. · Infundada invocación de la causal
cio laboral promovido por José María Lezcano especial ele casación consafjrada en el Decreto
contra la Asociación Nacional de Navieros (Ade- 2017 de 1952. Con fecha i1 de diciembre de 1962,
navi). Magistrado ponente, doctor Roberto de no se casa la sentencia recurrida,·. dictada por el
Zubiría C. Tribunal Superior de Medellín en el ordinario
A nxi:?io de censantía. Vacaciones. Pretendida laboral seguido por Regner Oquendo Lezcano
incompetencia de la justicia del traba,jo para co- .contra la Asociación Nacional de Navieros (Ade-
nocer y fallar el negocio. Infundada acttsa.ción. navi). Magistrado ponente, doctor José Joaquín
Con fecha 10 de diciembre de 1962, no se casa Rodríguez.
la. sentencia recurrida, dict"ada por el Tribunal Vacaciones. Competencia de la justicia laboral
Superior de Medellín, en el juicio laboral de Ra- en el presente negocio. Infundada invocación de
fael Arias contra la Asociación Nacional de Na- la. causal de casación establecida en ·el Decreto
vieros (Adenavi). Magistrado ponente, doctor 2017 de 1952. Con fecha 12 de diciembre de 1962,
Luis Alberto Bravo. no se casa la sentencia recurrida, dictada por el
V acact:ones. Invocación de la cansaZ de casación Tribunal Superior de Medellín, en el juicio de
consag1·ada en el Decreto 2017 de 1952. Compe- Ramón E. T.1ora contra la Asociación Nacional
tencia de la..insticia laboral en el presente caso. de Navieros (Adenavi). Magistrado ponente,
Con fecha '10 de diciembre de 1962, no casa la doctor José Joaquín Rodríguez.
sentencia recurrida, dictada por el Tribunal Su- 11acaciones. I nfundacla invocación de la ca1tsal
perior de Medellín, en el juicio laboral de Ismael . de casa,ción consagrada ·en el Decreto 2017 de
Conde contra la Asociación Nacional de Navie- 1952. Pretendida incompetencia de la j1tsticia
ros ( Adenavi). Magistrado ponente, doctor Luis del tra.bajo pam clecidi1· el presente caso. Con
Alberto Bravo. fecha 13 de diciembre de 1962, no se casa la sen-
Vacaciones. Interposición del recttrso extraor- tencia del Tribunal Superior ele Medellín, en el
dinario con fttndamento en el motivo establecido juicio de Liborio Loncloño contra la Asociación
en el Decreto 2017 de 1952. Competencia de la Nacional de Navieros (Adenavi). Magistrado po-
jurisdicción del tmbajo para conoce1· y fallar nente, doctor Luis Alberto Bravo.
este nefjocio. Con fecha 10 de diciembre de 1962,
V ncaciones. Interposición del recttrso de casa-
no se casa la sentencia recurrida, dictada por el
c?:ón con fnnclamento en la, causal consa-grada en
Tribunal Superior de Medellín, en el juicio se-
guido por ,José de Jesús Berrío C.eontra la Aso- el Decreto 2017 de 1952. Competencia de la jns-
ciación Nacional de Navieros (Adenavi). Magis- ticia del tr·abajo para conocer y decidir el pro-
trado ponente, doctor Luis Alberto Bravo. ceso. Con fecha 13 de diciembre de 1962, no se
casa la sentencia recurrida, dictada por el Tri-
Vacaciones. Competencia de la jnsticia laboral .. bunal Superior ele Medellín, en el juicio de Zoilo
Invocación de la causal especial del Decreto 2017 Serna contra la Asociación Nacional de Navieros
de 1952. Reitera la Sala doctrinas anteriores sen- ( Adenavi). Magistrado ponente, doctor Luis Al-
tadas por ella. Con fecha 10 de diciembre de berto Bravo. .,
1962, no se casa la proferida por el Tribunal Su-
perior de Medellín, en el juicio de Pedro Barran- Vacaciones. In ftmdada invocación de la cansal
t.Ps contra la Asociación Nacional de Navieros
especial de ca-sación consagrada en el Decreto
(Adenavi). Magistrado ponente, doctor Luis 2017 de 1952, con ánimo de obtener la amtla-
Fernando Paredes A. ción del p1"oceso pm· incompetencia ele la jnsticia
del tr-aba.fo. Reiteración de doctrinas. Con fecha
Vacaciones. Invocación de la causal de casación trece ( 13) ele diciembre de 1962, no se casa la
establecida en el Decreto extrao1"dina1"io 2017 de sentenc-ia recurrida, dictada por el Tribunal de
646 GACETA JUDICIAL !'{os. 2261, 2262, 2263, y 2264
Medellín en el juicio de Juan B. Ca taño contra trabajo para conocer de este asunto. Con fecha
la Asociación Nacional de Navieros (Adenavi). 14 de diciembre de 1962, no se casa la sentencia
Magistrado ponente, doctor Luis Fernando Pa- recurrida, dictada por el Triunal Superior de
redes A. Medellín en el ordinario laboral seguido por
Enrique Hernández contra la Asociación Nacio-.
Vacaciones. Cansal de casación establecida en nal de Navieros (Adenavi). Magistrado ponen-
el Decreto 2017 de 1952. Competencia de la ju- te, doctor Luis Alberto· Bravo. '
risdicción laboral para conocer y decidir del pre-
sente negocio. Con fecha catorce (14) de diciem- Reclamación de prestaciones e indemnizacio-
bre de 1962, no se casa la sentencia del Tribunal nes. Técnica del recu1·so de casación. Con fecha
Superior de Medellín, dictada en el juicio de 15 de diciembre de 1962, no se casa el fallo re-
Zósimo Ochoa contra la Asociación Nacional de currido, dictado por el Tribunal Superior de
Navieros (Adenavi). Magistrado ponente, doctor Cali, en el juicio ordinario laboral adelantado
Luis Alberto Bravo. por José Reinaldo Hernández contra el ''Alma-
cén Valher- Antonio Naranjo L.- Sucursal".
Vacaciones. 1nfundada invocación de la causal Magistrado ponente, doctor Luis Fernando Pa-
de casación establecida en el Decreto 2017 de redes A.
1952. Pretendida incompetencia de la justicia del
SALA DE NEGOCIOS GENERALES
lE?'tractos de jurisprudencia de esta Sala a

cargo del Relator de entonces, doctor ILuis
lignacio Segura.
RlESJPONSAIBliLJIJDlUJ JEXTRACONTRACTUAIL DlEIL JESTADO
1. ILa peligrosidad que se afirma de una carretera o puente, debe probarse. - 2. JR.esponsabi-.
lidad extracontractual de la administración en función de actos discrecionales, tales como
el pavimentar o no una carretera.
l. JEt predicar la peligrosidad de la carretera y ceguecedoras columnas de polvo, provocadas por

del puente, en el lugar del accidente, constituye _el tránsito de los vehículos.
'un juicio o un concepto, que debe establecerse
en el proceso mediante la presentación de una Este problema atañe a los llamados actos dis-
prueba adecuada a la naturaleza del extremo crecionales de la Admfnistración, la cual, según
cuestionado; y es así como el elemento de pe-. las. circunstancias, las necesidades, la situación
ligrosidad o no puede ser . meramente subjetivo, económica, el estado de la JHlacienda Pública,
según la opinión del testigo, sino que deben pro- decide qué obras deben ejecutarse; ia forma, el
modo, el iiempo y demás requisitos, condiciones
barse determinados elementos objetivos, de los
cuales, en virtud de principios técnicos, pueda o cuitlidades que deben llenar o cumplir en su
acabado y ejecución, sin que sea posible trazar..:
atribuirse aquella modalidad a la carretera y
al puente.
le normas fijas y obligatorias en la realización
de tales actos u operaciones; por tanto, si existe
lEn este orden de ideas, si se trata de probar . una carretera sin pavimento, quien transite por
la peligrosidad de una curva en una carretera ella corre con las contingencias que puedan ema-
o de un puente, debe ocurrirse, no a la prueba nar de tal .estado, cuanto más que éstas son
testimonial, sino a la pericial, para que los ex- naturalmente previsibles; ·Y sus resultados des-
pertos establezcan la falta de determinados re- graciados o adversos, p~eden evitarse con la na-
quisitos técnicos que haga peligros~ el tránsito. tural prudencia y pericia del conductor.
2. Cabe resolver si al lEstado le incumbe al- lLa Rama Ejecutiva, de acuerdo con el nume-
guna responsabilidad con fundamento en una ral 14 del artículo 120 de la Constitución Na-
culpa por omisión, consistente en la falta de cional, puede "celebrar contratos administrati-
pavimento en las carreteras, para evitar las en- vos para la prtrstación de servicios o ejecución
tlle obras públicas, con arreglo de las leyes fis- En virtud del recurso de apelació1i interpuesto
cales y con la obligación de dar cuenta al Con- por el Fiscal, se procede a revisar la sentencia
greso en sus sesiones ordinarias". ll'or conside fecha 14 de agosto de 1961, proferida por el
guiente, sin la apropiación _presupuesta} adecua- Tribunal Superior de Barranquilla, en el juicio
da y sin la ley que ordene la ejecución de deter- ordinario adelantado contra la Nación por el
minada obra, la Administración no puede reali- apoderado de Ligia Salom de Salzedo y de sus
zarla, por urgente y necesaria que se la suponga. hijos menores de edad, con el fin de que se hi-
!El artículo 76 de la Constitución Nacional dis- cieran las siguientes declaraciones y condenas
pone "corresponde al Congreso hacer las leyes. en la sentencia definitiva :
JP'or medio de ellas ejerce las siguientes atribu-
l. Demanda.- "Primera. Que la Nación es res-
ciones:
ponsable de los daños causados a mis mandantes
por la muerte del señor Pedro Manuel Salzedo
"3" Dictar las disposiciones para la formación González, acaecida como consecuencia de un ac-
del ll'r,esupuesto Nacional; .cidente automoviliario sufrido por él el día 1Q
"4" JFijar nos planes y programas a que debe de agosto de 1957.
someterse el fomento de la economía nacional ''Segunda. Que la Nación debe pagar a la se-
y ios planes y programas de todas las obras pú- ñora Ligia Salom de Salzedo, en sn condición de
blicas que hayan de emprenderse o continuar- cónyuge supérstite, y a sus seis menores hijos,
se". Zaida Cecilia, Stella del Rosario, Pedro Ignar
!En último análisis, la ejecución de obras pú- cio, Ligia Josefina, Alfonso Antonio y Hernan-
blicas, como la pavimentación de carreteras, de- do de Jesús Salzedo Salom, a título de indemni-
pende de la voluntad del Congreso, que no puede zación por los perj~icios materiales sufridos a
estar sujeto, por lo mismo, a tomar determinadas causa de la muerte de Pedro Manuel Salzedo
decisiones u ordenar la continuación o termi- González, la suma de doscientos veintiún mil
nación de ciertas obras, bajo la conminación o cuatrocientos noventa pesos ($ 221.490.00), can-
sanción de comprometer la responsabilidad ci- tidad que deberá quedar distribuída así :
vil del lEstado por omisión de un acto puramen-
te discrecional, que no puede calificarse como Para la cónyuge sobreviviente,
un cuasi delito o culpa por omisión. señora Ligia Salom de Salzedo, cua-
Sobre esta materia se expresa así el profesor renta y cuatro mil doscientos no-
Guido Zanobini, en la página 436 de su obra venta y ocho pesos . . . . . . . . . . . $ 44.298.00
"Curso de D1:recho Administrativo": Para sus seis ( 6) menores hijos,
"d) No es admisible la responsabilidad de la ciento setenta y siete mil ciento no-
Administración como regla, por la falta de cons- venta y dos pesos . . . . . . . . . 177 .192 . 00
trucción, reparación y manutención (manteni-
miento, conservación) de los bienes públicos. $ 221.490. 00
!Esto encuentra fundamento én el carácter dis-
crecional que tiene siempre la actividad relativa
a estos servicios y al cumplimiento mismo de ''Tercera. Que la Nación debe pagar a la se-
los deberes, que en orden a tales servicios pue- ñora Ligia Salom de Salzedo y a sus menores
den incumbir a los entes pútilicos. Sin embargo, hijos, Zaida Cecilia, Stella del Rosario, Pedro
por lo menos la jurisprudencia más reciente con- Ignacio, Ligia Josefina:, Alfonso Antonio y Her-
sidera admisible la responsabilidad por inobser- nando de Jesús Salzedo Salom, en reparación de
vancia de disposiciones taxativas y por la rela- los perjuicios morales sufridos a causa de la
tiva a las precauciones, que la técnica sugiere muerte de Pedro Manuel Salzedo González, la
para evitar que de las condiciones de las calles suma de dos mil pesos a cada uno de ellos, o sea
deriven daños a las 11ersonas". la .cantidad total de catorce mil pesos ($ 14.000)
. moneda corrien.te.
"Cuarta. Que la Nación debe pagar a mis man-
Corte Suprema de Justicia.- Sala de Negocios dantes intereses legales sobre las sumas a que
Generales.- Bogotá, cuatro de septiembre de se refieren las súplicas anteriores, desde la fecha
· mil novecientos sesenta y dos. de ejecutoria de la sentencia en que el pago se
ordene, hasta el día en que ésta se efectúe" \ fs.
\Magistrado ponente, doctor Efrén Osejo Peña). 53 y 53 vto., C, No. 1Q).
Los seis primeros hechos dicen esto : construcción que data de la época en que fue
construída la carretera antigua. Por eso su lati-
'' 1<? El señor Pedro Manuel Salzedo Gonzá- tud o anchura es inferior a la de la carretera
lez (q.e.p.d.) y mi mandante, señora Ligia Sa- actuaL ·
lo m de Salzedo, vivían unidos de matrimonio
católico contraído· en la ciudad de Sincelejo, el ''59 Del accidente resultó mortalmente herido
día 8 de diciembre de 1943, unión de la cual el scfior Pedro Manuel Salzedo González, quien
hubo seis ( 6) hijos, todos ellos actualmente sufrió, entre otras lesiones, la fra-ctura de algu-
menores de edad, a saber: Zaida Cecilia, Stella nas vértebras con sección de la medula.
del Rosario, Pedro Ignacio, Ligia Josefina, Al- "69 Sa 1zedo González fue inicialmente aten-
fonso Antonio y Hernando de Jesús Salzedo S a- · dido por los médicos del Hospital San Francisco
lo m. de Asís, de Sincelejo, y posteriormente internado
· '' 2<> En un puente de la carretera troncal de en la Clínica Colombia, de Barranquilla, esta-
occidente -sector comprendido entre Corozal y blecimiento en el cual· falleció el día 7 de agosto
Sincelejo- llamado 'Puente de la Muerte', de de 1957, a consecuencia de las lesiones sufridas
propiedad de la Nación y a su cuidado, situado en el accidente" (fs. 53 vto. a 54 vto. ib.).
entre Sincelejo y el lugar denominado 'Pozo del En el 79 se afirma que Salz~do González tenía
Chorro', a una distancia de 2.500 metros, aproxi- su domicilio en Barranquilla, en donde ejercía
madamente, del retén de Sincelejo, frente a una la profesión de agente de seguros; en el 89 se
:finca rural conocida con el nombre de 'San Mi- hace referencia a las comisiones percibidas en
guel', se accidentó en forma grave el día pri- los últimos cinco años, que as e i ende n a
mero de agosto de 1957 un automóvil marca $ 111.595.02, con un promedio anual de $ 22.319;
Buick, modelo 1953, conducido ·por el señor el 99 dice que Salzedo González, en la congrua
Henrique Hanabergh, a bordo del cual viajaban, alimentación de la familia, invertía no menos de
a más del conductor, el señor Pedro Manuel Sal- $ 1.500.00 por mes;· en el 10, que tenía 43 años
zedo González, su esposa, Ligia Salom de Salzedo, al momento del fallecimiento; y que, por tanto,
la señora Betty Suárez de Hanabergh y los me- mediante la aplicación de los cálculos estadísti-
nores Henrique Hanabergh Jr. y William Salom. cos, en el· he.cho 11, se afirma que podía vivir
'~ 39 Consistió· el accidente en el volcamien to del 23.35 años más; con fundamento en esta posi-
vehículo sobre uno de los lados del puente, pre- bilidad, calcula los daños sufridos por los actores
cipitándose al fondo de un barranco de tres me- en la cantidad de $ 414.000.00, en el hecho 12,
tros con veinte centímetros ( 3.20) de altitud. cuantía que, en el 13, reduce a la suma de
$ 221.490.00, mediante la deducción de los in-
. "49 Fue· causa del accidente el estado peligro- tereses por el pago global y anticipado del monto
samente defectuoso del puente en referencia; de la indemnización.
pues dicha obra tie.ne en su parte transitable una
anchura de sólo 4.70 metros, en tanto que el res- Después de mencionar la inspección ocular pe-
to de la carretera, en el mismo sector, tiene una dida extra juicio, el apoderado de .la parte ac-
latitud de 9.80 metros, de suerte que la vía que- - tor a enumera los documentos acompañados a la
da allí angostada o reducida, con grave riesgo demanda, con el objeto de establecer el estado
para el tránsito de automotores, en 5.10 metros. civil de los demandantes y la causa de la defun-
El puente está situado exactamente en una cur- ción del finado; asimismo, alude a las cinco co-
va y carece de señales que indiquen su proxi- pias de la declaración de renta y al informe o
midad. Carece, además, de barandajes, muros o parte policivo sobre el accidente de tránsito ma-
cualesquiera otras obras destinadas a evitar los teria de este proces_o.
consiguientes pel-igros a que se exponen los ve- Para fundar en derecho sus pretensiones, el
hículos a (sic) motor a su paso por el mencio- apoderado -citó los artículos 306, 674, 2356 y con-
nado puente. La carretera no tiene en ese sector cordantes del Código Civil; artículos 13 de la
pavimento asfáltico, razón por la cual el paso _Ley 45 de 1936, 80 de la Ley 53 de 1887.
de los vehículos levanta columnas de polvo que Antes de dictarse el auto de admisión de la
dificultan la maniobra de los conductores y los demanda, el apoderado la aclaró en el sentido
priva de la indispensable visibilidad. La super- de indicar que sus mandantes tenían su domicilio
ficie de la vía no es plana y regular, sino que en Barranquilla, y que la cuantía de la acción
está cubierta de pequeñas prominencias conoci- instaurada lá fijaba en la suma de $ 235.490.00.
das comúnmente con el nombre de 'escalerillas', El Fiscal 29 del Tribunal contestó la demanda
que afectan la marcha y la normal dirección de en relación con los hechos, así : aceptó el prime-
los vehículos. Se trata de un puente de vieja ro, sobre el estado civil de los actores con funda-
mento en las partidas presentadas, como lo pro- mencionada carretera. Los anteriores hechos los
pio hizo respecto de la defunción !'de Salzeclo constató igualmente el suscrito Juez, en asocio
Gonzá1ez, y de su edad fijada en 43 años, en el de su Secretario. Seguidamente se procedió a
10; en cuanto a los demás, manifestó que no le practicar las medidas tanto del puente como de
constaban o que la parte demandante debía pro- la carretera, lo cual dio el siguiente resultado : .
barlos. A.) El puente tiene una anchura o latitud, de
II. Sentencia de primera instancia. Agotada la extremo a extremo, de cinco metros con cincuen-
tramitación de primera instancia, el Tribunal ta centímetros ( 5.50 m.) ; pero la parte traficable
ele Barranquilla falló el pleito en esta forma: (sic), según pudo constatarse, es de sólo cuatro
metros con setenta centímetros (4.70 m.)" (fs.
'' 1Q Declárase civilmente responsable a la Na- 10 vto. a 11 ib.).
ción del accidente automoviliario acaecido el día
primero de agosto de mil novecientos cincuenta La longitud o luz del puente es de 4.30 metros
y siete, en la Carretera Troncal de Occidente, y el ancho de la carretera, ''en el sector de la
sector Corozal-Sincelejo, en el que recibió gra- curva más próximo al puente", de 9.80 metros.
ves lesiones, que le produjeron la muerte al se- ''El señor Juez, en asocio de los peritos y del
ñor Pedro Manuel Salzedo González; suscrito Secretario, pudo constatar que el puen-
'' 29 Condénase a la Nación a pagar los perte carece de toda obra de defensa que lo haga
juicios materiales sufridos por los demandantes, visible. Exhortados los peritos para que concep-
los que serán regulados mediante los trámites tuaran sobre este hecho, dijeron: que realmente
incidentales de que trata el artículo 553 del Có- el puente no tiene barandas, ni muros, ni nin-
digo Judicial, teniendo en cuenta las bases sen- gumr' otra señal que indique a los conductores
tadas en la parte motiva de este fallo ; de vehículos automotores su proximidad a la
.salida de la curva que queda inmediatamente
'' 39 Condénase a la Nación a pagar a la señora antes de entrar y pasar por él. Es obvio que los
Ligia Salom de Salzedo y a sus menores hijos, conductores, por las razones dichas (falta de
Zaida Cecilia, Stella del Rosario, Pedro Ignacio, barandas, muros o señales) no pueden precisar-
Ligia Josefina, Alfonso Antonio y Hernando de lo, cuando vienen de Corozal hacia Sincelejo,
Jesús Salzedo Salom, por concepto de perjuicios porque él reduce considerablemente la anchura
morales subjetivos, la suma de dos mil pesos de la carretera. Además, la parte o sector de
($ 2.000.00) per capita, o sea la suma total de · carretera construído sobre el mismo está en ma-
catorce mil pesos ($ 1<1.000.00) moneda legal, las· condiciones, porque tiene bastantes ondula-
dentro del término de seis días, contados a par- ciones o 'escalerillas', lo que lo hace sumamente
tir de la ejecutoria de esta sentencia" (f. 133 peligroso para el tráfico (sic) de vehículos auto-
ib.). motores, puesto que, por tales circunstancias, a
III. Pnwbas. Se procede a hacer un sucinto los conductores se les hace difícil el dominio del
examen de las pruebas presentadas, con el fin vehículo" (fs. 11 a 11 vto. ib.).
de establecer si existe culpa del Estado, que en Luego se lee '' . . . que el sector de la carretera
este caso no sería por un hecho, sino por una próximo al puente, viniendo de Corozal hacia
omisión, para elucidar después hasta donde las Sincelejo, no tiene pavimento asfáltico, y sí tiene
omisiones fOmprometen la responsabilidad civil muchas ondulaciones o escalerillas".
de aquél: Como una consecuencia de la falta de pavi-
a) Inspección ocular extrajuicio. El Juez 19 mento, el acta agrega: ''Para comprobar el he-
del Circuito de Sincelejo, por comisión del Tri- ·Cho a que se refiere el punto 59 del despacho, o
bunal Superior, llevó a efecto una inspección sea la polvareda que levantan los vehículos al
ocular extrajuicio el día 26 de noviembre de pasar por ese sector de la carretera y por sobre
1957, en cuya acta se dejó testimo.nio respecto el puente, se ordenó a los automotores que por
de los siguientes hechos o circunstancias, obser- allí trafican (sic) que hicieran el recorrido por
vados en el lugar del siniestro: el lugar a la velocidad normal. Hecho lo cual,
1Q ''Que a simple vista puede determinarse pudo observarse y constatarse que efectivamente
que efectivamente el puente reduce en forma al pasar por allí; dejan tras de sí una inmensa
considerable la anchura de la carretera Corozal- polvareda que hace totalmente invisible, tanto
Sincelejo en ese sector, ya que las dimensiones el tramo de carretera como el puente" (f. 11
de aquél son inferiores a las de ésta. Que es cier- vto. ib.).
to que dicho puente queda a la salida, muy Debe anotarse que esta inspección ocular se
próximo, a la curva que en ese sector forma la practicó según lo previsto en el artículo 731 del
Código Judicial, "para hacer constar en lo fu- con grave riesgo para el tránsito de automotores.
turo hechos o circunstancias que le interesen El puente a que se viene haciendo referencia
respecto de los cuales el transcurso del tiempo queda_ en la terminación de una curva, bastante
haga difícil su esclarecimiento'' ; sin embargo, pronunciada; carece de barandas o muros de·
los testigos actuarios nombrados al efecto, den- ninguna cla·se; no se observó señal alguna que
tro de la diligencia, asumieron el carácter de indique el peligro que existe para el tránsito de
peritos para emitir conceptos como el siguiente: los vehí.culos en ese lugar. El tramo de la ca-
''Es más, precisamente podemos afirmar que el rretera en donde está contruído el puente ca-
puente se haila también sobre la curva,. porque rece de pavimento, lo cual origina nubes de polvo
ésta precisamente termina allí sobre él; claro al paso de los vehículos, que privan a los con-
que con menos pronunciamiento. Pero es en toda ductores de visibilidad, agregando a esto las
·forma peligroso dicho puente, ya que no existe ondulaciones en el piso de la carretera, conoci-
ninguna señal, en todo el sector, que indique su das comúnmente con el nombre de 'escalerillas',
proximidad ni el peligro que representa '' (f. que dificultan la marcha normal de los vehíeulos.
12, C. No. 19). Se continuó la medida del puente así: de altitud
Respecto de. este aparte debe observarse que, sobre el lecho del arroyo tiene una medida de
en .cuanto tienen de dictamen, las apreciaciones tres ( 3) metros; un largo de cuatro ( 4) metros
·se salen de la órbita propia de los testigos, lla- ·y la latitud o anchura del puente, medida desd~
mados a dar cuenta de hechos, para entrar en la sus bordes exteriores, tiene seis ( 6) metros, de
de los peritos, cuyos conceptos deben llenar cier- los cuales sólo cuatro metros con veinticinco cen-
tos requisitos, de fondo y de forma, para que t~metros ( 4.25) son aprovechables para el trán-
sea posible estimar su valor probatorio en la sen- sito; es un puente de vieja construcción, de no-
tencia. En cuanto a los primeros, los conceptos table desproporción con la actual carretera" (f.
sobre peligrosidad debían fundarse en razones 21 vto., C. No. 29).
de carácter técnico, como el radio de la curva, Según }esto, el llamado puente resulta más· an-
la visibilidad, peralte de la carretera, etc.; y en cho que largo, porque tiene seis metros. por cua-
lo concerniente a los de forma, además de noti- tro de luz; y si se observan las fotografías toma-
ficar al Fiscal, personalmente,· del auto que se- das en la diligencia, en especial la de folio 10, se
ñaló fecha para la diligencia, cumplir en la de- trata de una alcantarilla y no de un puente so-
bida oportunidad con el deber de poner en bre un río o quebrada.
conocimiento de las partes el dictamen pericial. Sobre la antigüedaddel puente, como respecto
Se anota, además, en la diligencia que dos ve- del posible estado de la carrefera el día 19 de
hículos no pueden cruzar el puente en forma agosto de 1957, puede deducirse de la certifica-
simultánea y en direcciones opuestas. ción del Ingeniero Interventor de la: Carretera
b) Inspección ocular practicada en el juicio. Troncal de Occidente, en el cual se lee:
En primera instancia, el 27 de noviembre de '' 19 Que con fecha 13 de abril de 1957 la Na-
1958 se practicó otra inspección ocular, con la ción recibió de la firma constructora el sector
intervención de peritos, por el Juez 19 .Civil del de la Carretera Troncal de Occidente, compren-
Circuito de Sincelejo, comisionado por el Tri- dido entre Barran quilla-Tarazá, y asumió la con-
bunal, con el siguiente resultado: servación y cuidado de dicho tramo de carretera;
''En el sector antes descrito, entre Sincelejo '' 29 Que en el sector Barranquilla-Tarazá, re-
· y Corozal, se encuentra un puente de concreto cibido por la Nación, está comprendido el tra-
en ese sector; de notable angostura en compa- mo de carretera que conduce de Corozal a Since-
ración con el ancho de la carretera, que una vez lejo" (f. 60 ib.).
medido por los peritos tiene una anchura de sólo Por lo tanto, la Nación recibió este tramo de la
cuatro metros .con veinticinco centímetros ( 4.25 carretera de los contratistas constructores, sola-
m.) aprovechable para el tránsito de vehículos mente tres meses y medio antes del accidente
. , '
en ~omparacwn con el ancho de la carretera, que pues así lo expresan los apartes copiados dei
a chez metros de distancia de dicho puente tiene certificado. -
una anchura de nueve metros con sesenta cen- e) Inspección ocular sobre otra diligencia si-.
tímetros (9.60 m.). y que a cincuenta y cinco milar. Existe otra original e inoperante inspec-
(55) metros del mismo puente, del lado de Co- ción ocular, no sobre la cosa litigiosa, sino sobre
roza!, mide de ancho nueve metros con noventa el acta y las fotografías de la que se efectuó an-
centímetros (9.90 m.); dejando en esta forma tes. ~~1 juicio, con el objeto de que los peritos
angostada o reducida la vía al llegar al puente, emitieran concepto sobre estos puntos, en sínte-
sis: a) existencia del puente de concreto en la un vehículo, al cual le dimos paso, dejando una
Carretera Troncal de Oc.cidente, ubicado a 2.500 estela de polvo; inesperadamente nos encontra-
metros del retén de Sincelejo-; b) condiciones del mos con un puente sin avisos, sin barandas y
dicho puente en cuanto a dimensiones; si tiene nada que señale carretera en construcción o en
o no barandillas de seguridad; si tiene o no se- arreglo, siendo este puente más angosto que la
ñales de tránsito; si está asfaltado el sector de misma carretera, las ruedas delanteras, derechas
la carretera, etc. ; e) si el puente es peligroso del carro encontraron vacío y, por consiguiente,
o no ''a juzgar por las condiciones en que apa- se fue al fondo ele la cuneta" (fl. 36 vto. ib.).
rece en el acta de la inspección ocular de 26 de · Debe tenerse en cuenta que, en la fecha del
noviembre y el material fotográfico que la ilus- accidente, el 1<? de agosto ele 1957, no había nin-
tra ... ". guna clase de trabajos en el dicho sector; y, por
, Estas cuestiones las absolvieron los peritos en el contrario, consta que la compañía constrnc~
forma favorable a las intenciones de la parte tora había entregado la carretera el 13 de abril
actora, pero con referencia a lo expuesto en el ele 1957, o sea tres meses y medio antes del acci-
acta de inspección ocular practicada antes del dente, como ya se dijo.
juicio, sin añadir ningún dato técnico u otras ra-
También debe anotarse que si bien la carretera
zones o motivos que le dieran una debida funda- disminuye de anchura, esto sucede diez metros
mentación a su peritación ; en consecuencia, su antes de llegar al puente, según la inspección
exposición no tiene más valor del que puede ocular ele 27 de noviembre de 1958, en la cual
atribuírse a la diligencia a la cual se refieren, se dice que ''tiene una anchura de· sólo cuatro
cuyos conceptos repiten, o hacen deducciones, metros con veinticinco centímetros ( 4.25 m.)
no del examen diredo del puente y carretera, aprovechables para el tránsito de vehículos, en
sino de algo perfectamente distinto, como puede comparación con el ancho de la -carretera que
verse en estos párrafos: ''A juzgar por el acta y a diez metros de distancia de dicho ptwnte tiene
las fotografías que la ilustran, es muy malo el una anchura de nueve rnetros con sesenta centí-
estado del puente y del sector de carretera metros" (f. 21 vto. ib.). (Subraya la Sala).
próximo á él. Por tales fotografías, claramente·
puede verse la apreciable reducción que sufre Más adelante, el mismo testigo, contestó _así el
en el puente el ancho de la vía; la imposibilidad contrainterrogatorio del Fiscal: "Di.ga el repre-
ele que crucen el puente, sin peligro, dos vehícu- guntado, según su concepto, ¡,cuál fue la causa
los -al mismo tiempo (fotos 1 y 9) ; las densas co- del accidente~ Yo considero la causa del acci-
lumnas de polvo que dejan a su paso los vehícu- dente la falta de prevención y. precaución que
los a -causa de la falta de pavimento, inconve- han debido tomar los constructores o personas
niente al cual es preciso atribuír grande impor- responsables en la construcción ele esa troncal
tancia, pues a causa de él los conductores pier- en esa carretera, la carencia absoluta de avisos
den la visibilidad y se exponen a su paso por el indicando carretera en construcción, la falta ele
defectuoso puente en cuestión, a un serio e inne- barandas en un puente, la construcción de ca-
gable riesgo de volcamiento. . . . Al punto 3). rreteras más amplias que el mismo puente, de-
Deducimos del examen del acta de la inspección jando estrechez en el camino sumamente peli-
ocular practicada extrajuicio poi· el señor Juez groso pará el tránsito, el polvo dejado por los
Primero Civil del Circuito de Sincelejo, con fe- vehículos por el tránsito, sobre todo_ de camio-
cha 26 de noviembre de 1957, que el puente nes y vehículos pesados que reducen la visibili-
que fue objeto de inspección y que motiva el dad notablemente para los vehículos que vienen'
presente dictamen, ofrece gravísimos peligros en vía .contraria, a penas (sic) de que este hecho
para el tránsito de vehículos a (sic) motor, pro- ocurrió a las diez de la mañana, más o menos.
venientes de manera especial de la apreciable Diga el repreguntado, ¡,qué efectos le produjo
diferencia que existe entre el ancho de la carre- la estela de polvo que dejó el vehículo al cual
tera y el ancho del puente, y a la falta de muros usted le dio paso, antes de ocurrir el accidente~
de contención, capaces de evitar el volcamiento El efecto que me produjo la estela de polvo fue la
de vehículos" (fs. 50 a 50 vto., C. No. 2<?). reducción instantánea en la marcha de mi auto-·
el) Testimonios. El principal protagonista de~ móvil. De acuerdo con el ancho de la carretera,
accidente, el conductor Enrique Hanabergh, se yo continué mi marcha normal, siendo sorpren-
expresa así sobre este preciso punto : '' . . . En dido ya en el puente con la falta de control del
el trayecto entre Corozal y Sincelejo hay un si- vehículo, es decir, el vehículo ya se estaba pre-
tio que se llama 'Pozo del Chorro'; en una curva cipitando al fondo de la cuneta sin haber podido
antes de llegar- a Sincelejo nos enfrentamos a prevenirlo por encontrarse el puente en pésimas
Nos. 2261, 2262, 2263 y 2264 GACETA .JUDICIAL 653
condiciones, es decir, principalmente más an- metros' y medio antes del puente , sioouió
o
una ruta
gosto que la carretera" ( fs. 36 vto. a 37 ib.). en l mea recta, para precipitarse en la cuneta
preci_samente, al comenzar el puente, no obstant~
\Hra declaración i~portante es la de Betty
que no existe obstáculo alguno, dada la tono-
Suarez de Hanabergh, quien refiere el acciden-
grafía del terreno, que impida, en circunstanc"ias
te en estos términos: '' ... El puente donde se
- normales, una perfecta visibilidad de la carre-
sufrió el accidente se encuentra situado en una
curva, es más angosto que la carretera, carece tera, mucho_ antes de llegar -a la curva, según
puede apreciarse en la fotografía de folio 10 del
de barandas y señales, en ese sitio como que han
ocurrido varios accidentes. Mi marido fue some- cuaderno número 29, en la cual se ve que el ca-
mión que sale del·" Pozo del Chorro" queda en
tido a tratamiento médico, y yo también estuve
el campo visual del fotógrafo, situado en el lado
internada en una clínica, la del Caribe. El ac-
opuesto del puente; por consiguiente la única
ci"dente se debió a la falta de previsión, pues el
explicación posible es la de que el conductor del
h:'_wco donde se fue el vehículo queda, puede de-
vehículo accidentado lo condujo encegnecido por
cirse, en l~ misma carretera, estaba tapado por
~a nube de polvo levantada por el vehículo que
un monteCito,, pasa uno por desapercibido (sic),
Iba ~delante, co_mo la dejada por el que pasó en
pues encontrandose el puente sin barandas ni
sentido contrano; y, en semejantes condiciones
avis_os que indiquen el peligro, el viajero despre-
ni s~ñales ~e .peli~~o ni barandillas en el puente:
vemdo mdefectib~emente se va al precipicio, por-
l~ubiesen sido suficientes para evitar el siniestro
que como lo he dicho, la carretera es más ancha consumado por la evidentísima -imprudencia deÍ
que el puente. Presente el señor Fiscal Seooundo
conductor, que no detuvo la marcha del coche
d~l Tribunal, previo el permiso del seño~ Ma- mientras mejoraba la visibilidad de la vía me-
gistrado, repreguntó a la testigo así: Diga la de-
diante la total disipación de la columna de ~olvo.
clarante, ¡,a qué velocidad venía el vehículo en
que viajaba,_y_ diga cómo _iban colocadas las per- Como complemento del anterior informe se
sonas que viaJaban en el automóvil? Contestó: adjuntó copia del auto por medio del cual el juez
Veníamos a una velocidad de treinta y cinco ki- permanente de Transportes y Tránsito resolvió
_lómetros, más o menos, pero en el momento del posiblemente el mismo día del siniestro, ''de~
accident~ recuerdo que mi marido le dio pase al clarar no responsable del a0cidente al conductor
otro vehiculo y luego que arrancó el carro nos del automóvil número K-01624 de Colombia o
fuimos dentro del hoyo" ( fs. 37 vto. a 38 C. sea el señor _Henrique Hanabergh'' ; sin emb~r
No. 29). · · ' go, tal !uncwnario no tenía competencia para
fallar I~I _en _cuaJ!tO a la culpa penal ni respecto
e) Informe policivo. Se trajo támbién al ex- de la CIVIl, Imputable al conductor del vehículo
pediente copia del informe rendido por el Sar- accidentado.
gento de Transportes y Tránsito, en el cual he-
cha la des~cripción del puente angosto, la falta . _El ~argento ~lfredo Urruchurtu, en declara-
de barandillas, la curva "bastante aguda" sin CIOI~ . JUrada recibida en primera instancia~ se
señal~s, etc., d~ce: "El automóvil conducido' por ratifiCa en lo expuesto en el informe (f. 26, C.
el senor _H~nnque Hanabergh, quien según in- No. 29 ) ; afirma que llegó ''al punto del acci-
formes VIaJaba en ese tramo detrás de otro ve- dente, que fue precisamente en el 'Puente de la
hículo a su derecha, según rastros dejados mo- Muerte', minutos después de haber ocurrido ha-
mentos (sic) del accidente, se ve bien claro que . biéndo~e ~o?ado ayu,~ar a sacar a las pers~nas
como la curva en su comienzo es ancha y por que alh viaJaban. . . ; alude a otros siniestros
ocurridos en el mismo lugar, pero sin citar nin-
ser el conductor la primera vez que viaja por
guno en concreto, y, en firi, repite lo dicho sobre
la carretera, es ~e suponer q~~ la, curva era: igual la falta de señales, de pavimento, el mal estado
c?~O a su conuenzo y tambien el vehículo que
del puente, etc.
viaJa delante levantaba polvo por lo que no
pudo ver el defecto de la curva ni el angosto ~ ua~ Troncoso, Inspec~o~ de Tra~sportes y
T~ansit? en la fecha del smiestro, segun su pro:
puente que estaba al final de la curva por no
PIO deCir, declara con referencia al informe del
hab~r señales q~e indique puente, lo que dio
Sar~ento Urruchurtu; de manera que su dicho
motivo al volcam1ento" ( fs. 17 a 17 vto. ib.). no tiene valor propio. · · ·
f) Croquis del lugar del accidente. Este mis- Los testimonios de Manuel del C. Torres, Mar-
mo funcionario, juntamente con el informe ad- co Vergara 0., Rafael Alcocer y otros aluden al
juntó un croquis del lugar en donde oc~rrió acci_dente de tránsito, no porque hubieran sido
el ac~idente (f. 51, C. No. 19), en el que se tes~Igos del hecho, sino q_ue se informaron pos-
apreCia en forma clara que e1 automóvil, siete tenormente o por haber concurrido al lugar de
654 GACETA JUDICIAL f'{os. 2261, 226•2, 2263 y 2264
los sucesos, o porque atendieron a las personas raleza del extremo cuestionado ; y es así como el
accidentadas en el hospital o en la clínica; ade- elemento de peligrosidad no puede ser mera-
más, algunos emiten concepto o dan su opinión mente subjetivo, según la opinión del testigo,
sobre el estado de la vía o sobre la peligrosidad sino que deben probarse determinados elementos
del puente, etc., materias completamente ajenas objetivos de los cuales, en virtud de principios
a la prueba. testimonial. técnicos, pueda atribuírse aquella modalidad a
la carretera y al puente.
IV. Consideraciones de la Sala. Estudiadas las En este orden de ideas, si se trata de probar
pruebas básicas de la parte actora, los hechos la peligrosidad de una curva ·en una carretera
probados pueden resumirse en los siguientes pun- o de un puente, debe ocurrirse, no a la prueba
tos: testimonial, sino a la pericial, para que los ex-
19 La parte actora, mediante la presentación pertos establezcan la falta de determinados re-
de los certificados sobre estado civil, relacionado quisitos técnicos que haga peligroso el tránsito;
con el matrimonio, nacimiento y defunción, ha y al efecto, en la inspección ocular de 27 de
demostrado su interés para proponer esta acción noviembre de 1958 (f. 21, C. No. 29), los pe-
de responsabilidad civil contra el Estado. ritos afirmaron la peligrosidad de las dichas
29 También se ha demostrado que el 19 de obras, pero no fundamentaron su concepto en
agosto de 1957, a las 10 a. m., en un puente si- ninguna razón técnica, por ejemplo, en la falta
tuado a 2.500 metros del retén de Sincelejo se o equivocado peralte de la curva, en función con
accidentó un automóvil conducido por Enrique su radio, la visibilidad tangencial y la' topogra-
Hanabergh, del cual resultó con graves lesiones fía del lugar, etc.; por el contrario, según se dijo
Pedro Manuel Salzedo González, fallecido el sie- antes, con el solo examen de la fotografía de fo-
te del mismo mes y año como consecuencia de , lio 10 del cuaderno número 29, tomada en la
aquéllas. inspección oéular y autenticada por el Juez, se
39 El sector de la carretera de Corozal a Sin- observa que la curva de la carretera y el puente,
celejo, en el lugar de los acontecimientos, no tiene por lo despejado de la topografía, son visibles
pavimento de asfalto, por lo .cual se levantan nu- desde una distancia suficiente para que los ·COn-
ductores se percaten de su existencia y demás
bes de polvo que privan o dificultan la visión
condiciones, en circunstancias normales.
de los conductores de vehículos automotores; Que el puente tenga seis metros de ancho,
49 Según la inspección ocular de fecha 27 de de los cuales, según la diligencia de inspección
noviembre de 1958 (f. 21 vto., C. No. 29), la ocular, cuatro metros ·COn 25 centímetros estén
carretera, diez metros antes del puente, tiene destinados al tránsito de los vehículos; y que la
una anchura de 9.60 metros; éste mide 4 metros carretera, diez metros antes del puente, tenga
de largo, por 6 de ancho, que en la parte transi- 9.80 de ancho, son condiciones o circunstancias
table se reducen a 4.25 metros, por 3 metros de que no demuestran por sí mismas su peligrosi-
altitud. dad ; o cuando menos, el juzgador no puede dar
59 La Nación recibió el dicho tramo de la ca- probado tal extremo, sin la presentación de la
rretera de la compañía ·constructora, el 13 de prueba idónea, que hubiese demostrado la ne-
abril del mismo año de 1.957, es decir, tres meses cesaria relación de peligrosidad entre las dimen-
y medio antes de la fecha del siniestro (f. 60, siones anotadas en función con el servicio al cual
C. No. 29). estaban destinados puente y carretera.
Por otra parte, los errores técnicos en la cons-
Supuestos estos hechos, se plantean estas dos trucción del puente y del sector de la carretera
cuestiones: a) ¿se ha probado la peligrosidad de deben descartarse, porque fueron recibidos por
la carretera y del puente, en donde ocurrió el expertos en la materia, especialmente comisiona-
siniestro~ b) dada la discrecionalidad de que dos por el Ministerio de Obras Públicas, según
goza la Administración, ¿hasta dónde puede ha- el siguiente numeral del certificado del Ingeniero
cerse responsable al Estado de ciertas omisiones, Interventor:
por ejemplo, la falta de pavimentación de con-
creto o de asfalto en una carretera 1 '' 39 Que el día 13 de abril de 1957, fue firmada
el acta de entrega a la Nación de la Carretera
19 Concepto técnico. El predicar la peligrosi- Troncal de Occidente, sector Barranquilla-Tara-
dad de la carretera y del puente, en el lugar de zá, documentos que firman Clodomiro Martínez
accidente, constituye un juicio o un concepto, y Guillermo Charry Lara; en representación del
que debe establecerse en el proceso mediante la Gobierno Nacional, comisionados especialmente
presentación de una prueba adecuada a la na,tu- por el Ministerio de Obras Públicas; Alfonso
N:os. 2261, 2262, 2263• y 2264 GACETA JUDICIAL 655
Mantilla y E. G. Libert, a nombre de la compa- de obras públicas, con arreglo de las leyes fis-
ñía constructora, y Miguel Angel Muñetones, en cales y con la obligación de dar cuenta al Con-
su calidad de Interventor de la obra" (f. 60, greso en sus sesiones ordinarias''. Por consi-
C. No. 29). guiente, sin la apropiación presupuesta! adecua-
Para desechar esta certificación no basta, sin · da y sin la ley que ordene la ejecución de deter-
incurrir en una petición de principio, suponer minada obra, la Administración no puede reali-
que los ingenieros encargados por el Ministerio zarla, por urgente y necesaria que se la suponga.
de Obras Públicas recibieron las obras, para El artí.culo 76 de la Constitución Nacional dis-
darlas ''al servicio en condiciones que negligen- pone ''corresponde al Congreso hacer las leyes.
temente encontraron satisfactorias sin serlo", Por . niedio de ellas ejerce las siguientes atribu-
·,
segÚn el decir del actor ; porque al ·COncepto de . cwnes:
los expertos oficiales debía oponerse, no una es-
cueta negación, sino la demostración plena de las
deficiencias técnicas que hacían per se peligroso '' 3~ Dictar las disposiciones para la formación
el tránsito de los automotores por aquel sector del Presupuesto Nacional;
de la vía. · '' 4~ Fijar los planes y programas a que debe
Si no se ha probado la peligrosidad de la ca- someterse el fomento de la . economía nacional,
rretera y del puente, como consecuencia de erro- y los planes y programas de todas las obras pú-
res técnicos, y si, además aparece que el lugar blicas que hayan de emprenderse o continuarse".
en donde ocurrió el siniestro corresponde a una En último análisis, la ejecución de obras pú-
carretera entregada tres meses y medio antes, blicas, como la pavimentación de carreteras, de-
el desgraciado suceso no puede atribuírse sino pende de la voluntad del Congreso, que no puede
a la imprudencia del conductor del vehículo, estar sujeto, por lo mismo, a tomar determinadas
quien· continuó la marcha no obstante la falta decisiones u ordenar la continuación o termina-
de visibilidad por la nube de polvo levantada por ción de ciertas obras, bajo la conminación o san-
el' tránsito de los otros automóviles, según se ción de comprometer la responsabilidad civil del
anotó antes. Estado por omisión de un acto puramente dis-
crecional, que no puede calificarse como un cua-
29 Actos discrecionales. Si lo anterior no pue- si delito o culpa por omisión.
de remitirse a duda,, dadas las pruebas, los he-
chos y los indicios examinados, cabe resolver si Sobre esta materia se expresa así el profesor
al Estado le incumbe . alguna responsabilidad . Guido Zanobini, en la página 436 de su obra
con fundamento en una culpa por omisión, con- "Curso de Derecho Administrativo": "d) No
sistente en la falta de pavimento en las carrete- · es admisible la responsabilidad de la Adminis-
ras, para evitar las enceguecedoras columnas de tración como regla, por la falta de construcción,
polvo provocadas por el tránsito de los vehículos. reparación y manutención (mantenimiento, con-
servación) de los bienes públicos. Esto encuentra
Este problema atañe a los llamados actos dis- fundamento en el caráct~r discrecional que tiene
crecionales de la Administración, la cual, según siempre la actividad relativa a estos servicios y
las circunstancias, las necesidades, la situación al cumplimiento mismo de los deberes, que en
económica, el estado de la Hacienda Pública, orden a tales servicios pueden incumbir a los en-
decide qué obras deben ejecutarse; la forma, el tes públicos. Sin embargo, por lo menos la ju-
modo, el tiempo y demás requisitos, condiciones risprudencia ·más reciente, considera admisible
o cualidades que deben llenar o cumplir en su la responsabilidad por inobservancia de disposi-
acabado y ejecución, sin que sea posible traza_rle ciones taxativas y por la relativa a las precau-
normas fijas .y obligatorias en la realización de ciones, que la técnica sugiere para \lVitar que de
tales actos u operaciones; por tanto, si existe las condi.ciones de las calles deriven daños a las
una carretera sin pavimento, quien transite por personas''.
ella corre con las contingencias que puedan ema- El actor invocó en forma expresa el artículo
nar de tal estado, cuanto más que éstas son na- 2356 del Código Civil, pero resulta del todo in-
turalmente previsibles; y sus resultados desgra- aplicable, porque los supuestos de hecho son to-
. ciados o adversos, pueden evitarse con la natu- talmente distintos, porque en el inciso primero
ral prudencia y pericia del conductor. se lee : ''Por regla general todo daño que pueda
La Rama Ejecutiva, de acuerdo con el nume- imputarse a malicia, negligencia, de otra per-
ral 14 del artículo 120 de la Constitución Na- sona, debe ser reparado por ésta'' ; y según lo
cional, puede ''celebrar contratos administrati- expuesto, no puede atribuírse malicia ni negli-
vos para la prestación de servicios o ejecución gencia al Estado por la falta -de pavimentación
'
de la carretera, acto esencialmente discrecional rios vehículos ; y han ocurrido estos accidentes
de la Administración, que descarta, por lo tanto, porque es peligroso.
la aplicación del numeral 3Q del artículo citado; En mérito de la.s razones expuestas, la Corte
por el contrario, el .siniestro se consumó o fue Suprema, Sala de Negocios Generales, adminis-
posible por la imprevisión o temeridad del con- trando justicia en nombre de la República de
ductor, que no detuvo la marcha del vehículo, Colombia y por autoridad de la ley, revoca la
en cuanto el polvo le impidió ver en forma ade- sentencia de fecha 14 de agosto de.1961, del Tri-
cuada la carretera, con tanta más razón cuanto bunal de Barranquilla; en consecuencia, absuel-
no la conocía por ser la primera vez que transi- ve al Estado de las condenas suplicadas en la
taba por ella; y, en fin, el ·citado artículo 2356 demanda de fecha 7 de junio de 1958 por el apo-
del Código Civil exige la demostración, por par- derado de Ligia Salom de Salzedo y de sus hijos
te del actor, de la circúnstancia nociva o que menores de edad, Zaida Cecilia, Stella del Rosa-
causó el daño, en este caso, en sentir de aquél, la rio, Pedro Ignacio, Ligia Josefina, Alfonso An-
peligrosidad de la carretera y del puente; sin tonio y Hernando de Jesús Salzedo Salom.
embargo, este extremo no se estableció mediante
un elemento probatorio conducente, porque, aun Publíquese, notifíquese, cópiese, insértese en
cuando diez o más testigos depongan sobre la la Gaceta Judicial, y devuélvase el expediente
dicha peligrosidad, no puede darse como proba- al Tribunal de origen.
do, pues no hacen sino emitir su opinión perso-
nal, pero no la realidad objetiva que presupone Ramiro Araújo Grau, Efrén Osejo Peña, Car-
la demostración técnica de ciertos elementos para los Peláez Trujillo, Lttis Carlos Zarnbrano.
romper el círculo vicioso de la prueba testimo-
nial: es peligroso porque se han accidentado va- Jorge García M., Secretario.
RlESPONSA.lllllLliTilti\][]) ICllVTIIL JEX'FJH:A.ICON'FRA.C'FlUAIL ][])JE !LA NA.ICTION
Responsabilidad directa y responsabilidad i:iuiirecta. !Circunstancias en que no es indispen-

sable determinar cuál fue concretamente el funcionario que incurrió en negligencia, y cir-
cunstancias en que sí es preciso demostrarlo.
El Estado, ente moral que necesariamente ac- to a ellos actúa el ente público al que se en-
túa a través de personas naturales, es respon- cuentran vinculados.
sable de los daños que por culpa causen sus Si, pues, el chof!lr Reyna no era funcionario
funcionarios al desempeñar cometidos oficiales. de la Nación, a lo menos procesalniente hablan-
Como ha puesto de manifiesto últimamente la do, no puede aceptarse que ésta actuó a través
Corte, en tales casos no cabe hablar de una de él, y que deba, por tanto, responder de los
responsabilidad indirecta, sino directa, y el ar- posibles perjuicios que recibió el demandante.
tículo del Código Civil aplicable no es ~1 2347
o el 2349 sino el 2341, que no hace distinción Conviene destacar que en Colombia, a diferen-
entre personas naturales o jurídicas. Aunque en cia de lo que acontece en Francia, sólo en de-
ciertos casos, en que las circunstancias revelan terminadas hipótesis especialmente previstas en
un incorrecto funcionamiento del servicio públi- la ley, hay responsabilidad por el simple hecho
co, puede no ser indispensable precisar el deter- de las cosas, y que en el presente juicio no se
minado funcionario a cuyo negligente o inco- está en presencia de una de ellas.
rrecto obrar se debió el daño, es obvio que cuan-
do no se dan esas circunstancias, debe_ acredi-
tarse plenamente que el autor del perjuicio es Corte Suprema· de Justicia.- Sala de Negocios
realmente un funcionario del Estado y que ac- Generales.- Bogotá, once de septiembre de
tuaba en ejercicio de funciones oficiales. En é1 mil novecientos sesenta y dos.
caso sub judice indudablemente no se está en
presencia de uno de esos casos, por lo que pre- (Magistrado p·onente, doctor Ramiro Araújo
cisa obtener la plena prueba de que el chofer Grau).
del bus de la lFuerza Aérea Colombiana que cho-
có contra el automóvil del demandante, era un El apoderado que constituyó Olegario Ardila,
funcionario público y desempeñaba una funde este vecindario, en demanda presentada ante
ción oficial. Ahora bien, como anota el Tribunal el Tribunal Superior del Distrito Judicial de
y el señor Procurador Primero IDelegado en lo Bogotá, pidió que se hicieran contra la Nación
Civil, no aparece plenamente establecido que el los siguientes pronunciamientos:
señor Jaime Reyna, que conducía el aludido au- "l. Que la N ación es civilmente responsable y
tomotor, era funcionario de la Nación. El ve-
debe pagar al demandante, señor Olegario Ar-
hículo sí era de propiedad nacional, pero de
dila, seis (6) días después de ejecutoriada la
esto sólo no puede concluirse la calidad de fun-
sentencia que ponga fin al juicio, la suma de
cionario .de Reyna, como tampoco que actuaba
cuatro mil seiscientos cuarenta y cinco pesos
en desempeño de un cometido oficial. No todos
($ 4.645.00) moneda corriente, por concepto de
los actos de los funcionarios públicos pueden los perjuicios materiales sufridos por el deman-
.comprometer al Estado, pues los hay que por dante, y en su calidad de dueño del vehículo de
sus modalidades especiales son exclusivamente servicio particular D. 28436 de Colombia, a con-
personales, sin que pueda afirmarse que respec- secuencia de los daños causados en el accidente
G. Judicial - 42
658 GACETA JUDICIAL • Nos. 2261, 2262, 22631 y 2264
de circulación ocurrido el día primero de febre- -ciones pertinentes y concordantes del Código Ci-
ro de 1958 en la .calle 23 con carrera 14 de esta vil".
ciudad de Bogotá, entre el bus de placas F AC- En sentencia de 11 de septiembre de 1961 el
0-401 y el automóvil de placas D-28436 de Co- Tribunal puso fin a la primera instancia, absol-
lombia, el primero de los vehículos de propiedad viendo a la Nación de los cargos del libelo. Ape-
de la Nación y el segundo de propiedad de Ole- lada por el demandante dicha providencia, vino
gario Ardila ". el negocio a esta corporación, donde ha sufrido
"2. Que se condene a la N ación al pago del los trámites de ley, sin que el apoderado del de-
lucro cesante sufrido por el demandante desde la mandante hubiera sustentado su recurso.
fecha que se sucedió el referido accidente hasta En su vista de fondo el señor Procurador Pri-
cuando se verifique el pago, a razón de quinien- mero Delegado en lo Civil pide que se confirme
tos pesos ($ 500.00) moneda corriente, por mes, la sentencia apelada, basado en las mismas con-
o la suma que se fije pericialmente dentro del sideraciones de que hizo mérito el Tribunal so-
juicio". bre la falta de prueba de que el chofer del bus
Para fundamentar tales peticiones enumeró de las Fuerzas Armadas que chocó contra el au-
los siguientes hechos : tomóvil del demandante era funcionario oficial,
"a) El día 1Q de febrero de 1958 en la calle 23 por lo cual mal habría podido quedar vinculada
con carrera 14 de esta ciudad, se sucedió un la Nación a las consecuencias del accidente.
choque o colisión entre el bus de placas número Para resolver se considera:
F AC-0-401, perteneciente a la Nación (Minis-
terio de Guerra), conducido por el señor Jaime Él Estado, ente mo'ral que necesariamente ac-
Reyna, y el automóvil particular de placas. nú- túa a través de personas naturales, es responsa-
mero D-28436 de Colombia, de propiedad del ble de los daños que por culpa causen sus fun-
señor Olegario Ardila, conducido por éste''. cionarios al desempeñar ·COmetidos oficiales.
Como ha puesto de manifiesto· últimamente la
"b) El automóvil con placas D-28436 de Co- Corte, en tales casos no cabe hablar de una res-
lombia, sé encontraba estacionado en el lugar ya ponsabilidad indirecta, sino directa y el artículo
indicado, carrera 14 con ealle 23, ese día 1Q de del Código Civil aplicable no es el 2347 o el 2349
febrero de 1958, en dirección norte, p9r el carril sino el 2341, que no hace distinción entre per-
izquierdo, cuando de repente fue estrellado el sonas naturales o jurídicas. Aunque en ciertos
vehículo en la parte trasera por el bus de placas casos, en que las circunstancias revelan un in-
F AC-0401, conducido por Jaime Reyna, lan- correcto funcionamiento del servicio público,
zándolo algunos metros hacia adelante". puede no ser indispensable precisar el determi-
''e) Como consecuencia del choque el automó- nado funcionario a cuyo negligente o incorrecto
vil de propiedad de Olegario Ardila sufrió los si- obrar se debió el daño, es obvio que cuando no
guientes daños: asiento trasero, tanque de gaso- se dan esas circunstancias, debe acreditarse ple-
lina, eje trasero, luces traseras, transmisión, vi- namente que el autor del perjuicio es realmente
drio trasero, corona de transmisión y otros da- un funcionario del Estado y que actuaba en
ños". ejercicio de funciones oficiales. En el caso sub
"d) El choque se debió a la impericia y des- judice indudablemente no se está en presencia
cuido del chofer del bus, señor Jaime Reyna' '. de uno de esos casos, por lo que precisa obtener
''e) La Inspección Segunda Distrital de Poli- la plena prueba de que el chofer del bus de la
cía y Tránsito y Transportes halló como único Fuerza Aérea Colombiana que chocó contra el
automóvil del demandante, era un funcionario
culpable al señor Jaime Reyna, conductor del
público y desempeñaba una función oficial. Aho-
vehículo de propiedad de la Nación. La citada
Inspección dictó la resolución, la cual se encuen- ra bien, como anota el Tribunal y el señor Pro-
tra debidamente notificada y ejecutoriada, con- curador Primero Delegado en lo Civil no aparece
denándolo al pago de $ 4.645.00 moneda corrien- plenamente establecido que el señor Jaime Rey-
te". na, que conducía el aludido automotor, era fun-
cionario de la Nación. El vehículo sí era de pro-
En cuanto a fundamentos de derecho dijo : piedad nacional, peró de esto sólo no puede con-
"En derecho se apoya esta demanda en el Tí- cluírse la calidad de funcionario de Eeyna, como
tulo 34 del Libro IV del Código Civil, especial- tampoco que actuaba en desempeño de un co-
mente en los artículos 2341, 2347, 2349, 2356. Y metido oficial. No todos los actos de los funcio-
en el Título XVIII, Capítulos I y' II del Código narios públicos pueden comprometer al Estado,
de Procedimiento Civil. Además, en las disposi- pues los hay que por sus modalidades especiales
son exclusivamente. personales, sin que pueda Esta última consideración es suficiente, por lo
afirmarse que respecto a ellos actúa el ente pú- demás, para quitarle todo valor probatorio, en
blico al que se encuentran vinculados. cuanto a responsabilidad atribuída al chofer
Si, pues, el chofer Reyna 'no era funcionario Reyna, a la resolución de la Inspección de Trán-
de la Nación,. a lo menos procesalmente hablan- sito, en que así se declaró.
do, no puede aceptarse que ésta actuó a través · En consecuencia, de todo lo dicho se impone
de él, y que deba, por tanto, responder de los confirmar la sentencia absolutoria apelada.
posibles perjuicios que recibió el demandante. Por lo expuesto, la Corte Suprema -Sala de
Conviene destacar que en Colombia, a diferen- Negocios Generales-, administrando justicia en
cia de lo que acontece en Francia, .sólo en deter- nombre de la Repúbli.ca de Colombia y por auto-
minadas hipótesis especialmente previstas en la . ridad de la ley, resuelve:
ley; hay responsabilidad por. el simple hecho de
las cosas, y que en el presente juicio no se está Confírmase la sentencia apelada.
en presencia de una de ellas.
En cuanto a la realización del hecho imputado Sin costas.
al citado Jaime Reyna, debe anotarse, para ma-
yor abundamiento, que la culpa de éste sólo re- Publíquese, notifíquese, cop1ese, insértese en
sulta de las declaraciones que Agentes de la la Gaceta Judicial, y devuélvase el expediente
Circulación y algunos civiles rindieron en la .inal Tribunal de origen.
vestigación que llevó a cabo la autoridad poli-
civa; pero dichas declaraciones no fueron rati- Ramiro Araújo Grau, Efrén Osejo Peña, Car-
ficadas en el presente juicio, como habría sido los Peláez Trujillo, Luis Carlos Zambrano.
de rigor, de conformidad con el artículo 693 del
Código Judicial, si se tiene ~n cuenta que la Jorge García Merlano, Secretario.
Nación no fue parte en la aludida investigación.
\
ID>liC'll'JiHWJEN PlE~liCJIA..lL. OBJJECJIONES A..IL MliSMO PO~ lER~O~ G~A.. VlE
lEn qué consisteen error grave en el dictamen pericial. Examen del artículo 720 del Código
Judicial Aspectos del didamen que no deben estudiarse ni resolverse al decidir eli indden-
te de objeciones, sino sólo en la sentencia definitiva.
De conformidad con el artículo 720 del Código liza el proceso intelectivo a que el experto acude
Judicial, las partes pueden objetar el dictamen para formular la conclusión que él juzga más
por error grave, fuerza, dolo, cohecho o seduc- acertada. !Esto es lo que constituye la critñca del
ción. experticio, impropia de hacer en el incidente
previsto en el artículo 720 del Código .Jfudicial".
!Lo que caracteriza el error grave, según doc-
(G. .Jf., T. !LXX, pág. 451).
trina de la Corte, es el hecho de que en el dic-
tamen los peritos cambien tos atributos o cali- Y también ya había dicho la Sala en otra oca-
dades naturales y propias del objeto examinado sión: "es preciso no confundir dos cosas jurídi-
por otras que no tiene; o que tomen como obje- camente distintas: el error grave en un dictamen
to de su investigación una cosa distinta de la pericial y la deficiencia en la fundamentación
que debe ser materia de la correspondiente pe- del mismo. El error supone conceptos objetiva-
ritación; o, en fin, que tengan en consideración mente equivocados y da lugar a que los peritos
factores que no podían incluir en su dictamen o, que erraron en materia grave sean reemplaza-
al contrario, que dejen de tener en cuenta fac- dos por otros. !La deficiencia en la fundamenta-
tores necesarios. ción del dictamen no implica necesariamente
equivocación, pero da lugar a que dicho dicta-
Mas el dict.amen por error grave a que se re-
fiere la norma precitada, no puede consistir en men sea descalificado como plena prqeba en el
la simple presentación de conceptos tendien- fallo, por falta de los requisitos necesarios". (G.
.Jf., T. XILV][][ll, pág. 516).
tes a refutar las argumentaciones y conclusiones
a que hayan llegado los peritos mediante un !La conclusión a que llega el perito en el caso
proceso intelectivo más o menos ajustado a las de autos, no se puede calificar en forma abso-
leyes del razonamiento, porque entonces el es- luta como gravemente errónea, prescindiendo de
tudio y decisión de la tacha así planteada im- los fundamentos en que se apoya. Considera el
plicaría la va.loración anticipada del mérito pro- experto que en este caso particular el mayor va-
batorio del dictamen dentro de un incidente de lor logrado por concepto de la ejecución del tra-
objeciones, cuestión aquella que al juzgador sólo bajo público, está afectado en igual proporción
compete examinar al tiempo de hacer el propor la presencia de factores que han ocasionado
nunciamiento de fondo. la depre~iación de los terrenos no ocupados 1por
llila dicho la Sala e~ anteriores y reiteradas dicha yía. Acaso podría decirse que esa infor-
providencias, al fijar el contenido y alcance del mación pericial no está debidamente fundamen-
referido artículo 720, que "si se aceptase en ·el tada o que es deficiente por falta de claridad an
incidente de tacha la discusión alrededor de las respecto, pero no que sea necesariamente equi-
bases subjetivas que cada perito estime adecua- vocada. Mas la decisión sobre esta especial cues-
das para sacar sus deducciones, se prejuzgaría tión, es decir, sobre la apreciación del dictamen
sobre el fondo mismo den dilltamen, anticipán- como prueba, bien sea para aceptarlo o des-
dose fallo sobre aspectos propios de la sen- echarlo por estar o no debidamente fundamen-
tencia definitiva, pues es en ésta donde se ana- tado, es materia que sólo p~drá ser objeto de
estudio por el fallador eri la sentencia definitiva, condenas : ''A pagar a mi patrocinado la suma
pero no al resolver el incidente de objeciones. de ,tres mil veintinueve pesos $ 3.029.00), valor
IDe otra parte, cabe advertir que el objetante de la faja de terreno que ocupa la carretera
en el memorial de tacha se concreta a consignar Salamina-La Merced, en finca de· Echeverri Isa-
su propio criterio para refutar el concepto y za; la suma de trece mil ciento trece pesos con
conclusiones del perito mencionado, limitándose cincuenta centavos ($ 13.113.50), valor de daños
a expresar que esa exposición peca contra la ló- causados, y la suma de treinta mil p. es os
gica, lo cual es impertinente aducir como úni- ($ 30.000.00) en que aprecio la desvalorización
co fundamento y comprobación del error grave, sufrida por la propiedad''.
según principios jurisprudenciales antes expues- Trabada la litis y dentro del respectivo tér-
tos. mino probatorio del juicio, se decretó, a solicitud
~omo ha dicho la Corte, "cuando la tacha de del apoderado legal del Departamento de Cal-
error grave se proyecta sobre el proceso inte- das, una diligencia de inspección ocular en aso-
lectivo del perito, para refutar simplemente sus cio de peritos, a fin de que éstos dictaminaran,
razonamientos y sus conclusiones, no se está in- entre otras, sobre la siguiente cuestión: '' 6<:> Es-
terpretando ni aplicando correctamente la nor- tablecer si con motivo de la construcción de la
ma legal (art. 720), y por lo mismo es imposible carretera Salamina-La Merced y de su paso por
para el juzga~or, que al considerada, entraría la finca rural de propiedad del demandante, doc-
en un balance o contraposición de un criterio tor Echeverri Isaza, dicha finca ha sido objeto
a otro criterio, de un razonamiento a otro razo- de valorización, indicando en cifra exacta el va-
namiento, de una tesis a otra, proceso que lo lor de esa valorización o mayor valor adquirido
llevaría a prejuzgar sobre las cuestiones de fon- con m?tivo de la eje.cución de la obra''.
do que ha de examinar· únicamente en la deci- Rendido el informe pericial y dado el traslado
sión definitiva". a las partes, el mandatario de la entidad depar-
De otra parte, el error grave que permite la tamental objetó el dictamen rendido por el ex-
objeción contra un dictamen pericial y deter- perto Marín, por error grave, "en cuanto al pun-
mina al prosperar la tacha que los expertos sean to sexto de su exposición".
cambiados por otros para ·que rindan nueva El Tribunal del conocimiento, según providen-
peritación, no hace relación al mérito intrínseco cia datada el 20 de enero de 1962, desató la co-
de la prueba misma, a su eficacia legal para los rrespondiente articulación en el sentido de de-
fines de la demanda o la defensa. Y lo que se clarar improcedente la opjeción propuesta, auto
pretende en el caso de autos, mediante simples .contra el cual se alzó en apelación el apoderado
alegaciones contra los fundamentos · del dicta- del Departamento de Caldas. Remitido el ne-
men, carentes de todo apoyo probatorio, es que go.cio a esta Sala y tramitado en legal forma el
se aprecie en una decisión incidental el mérito recurso, se procede a resolverlo mediante las si-
del dictamen, y por ese medio se decida, como guientes consideraciones:
lo anota el Tribunal de instancia, una cuestión J_~os peritqs principales·, Samuel Peláez Mejía
que constituye el fondo del litigio, la razón de y Pablo .Emilio Marín, por no estar de acuerdo
la demanda propuesta y de la oposición de las en cuanto al' punto 6<:> del cuestionario a ellos
entidades demandadas. sometido, conc~ptuaron así :
El señor Peláez Mejía: '' ... La finca del doc-
tor Enrique Echeverri Isaza, materia de este
Corte Suprema de Justicia.- Sala de Negocios juicio, con la construcción de la carretera Sala-
Generales.- Bogotá, septiembre diez y nueve mina-La Merced, considero que se v a 1 o r i z ó
de mil novecieQtos sesenta y dos. aproximadamente· en un treihta por ciento de su
valor, o sean $ 18.000.00, aproximadamente, ya
(Magistrado ponente, doctor Luis Carlos que su administración se hizo más fácil y los
Zambrano). transportes del personal de mano y productos
agrícolas resultaron más económicos para su pro-
Por medio de apoderado judicial y en libelo pietario. En relación con perjuicios ocasionados
de 15 de junio de 1960, el doctor Enrique Eche- a la citada propiedad, ello será motivo de estudio
verri Isaza demandó ante el Tribunal Superior aparte del presente que se ha verificado".
de Manizales al Departamento de Caldas y al El señor Marín': ''Me permito significar que
Municipio de Salamina, a efecto de qne por los según mi escaso conocimiento, no encuentro ra-
trámites' pertinentes se hicieran las siguientes zón alguna para estimar ninguna valorización
662 GACETA JUDICIAL Nos. 2261, 2262, 2263 y 22'64
en la citada finca materia de esta diligencia, por lotes de terreno, conforme a la demanda, es ex-
el principal mot_ivo de que los perjuicios oca- tremo principal del juicio, no una cuestión inci-
sionados han sido varios y de mucha considera- dental que pueda ser resuelta en un auto. Si el
ción". perito principal, señor Marín, estuvo en lo cier-
Llamado a dictaminar el perito tercero, José to o no cuando conceptuó que el predio del doc-
Manuel Mejía, éste expreso: ''De acuerdo con tor Echeverri Isaza se había desvalorizado, ello
mis conocimientos, me permito conceptuar que, debe decidirse en la sentencia, porque ese· con-
con la construcción de la carretera Salamina- cepto, precisamente, constituye el fondo del liti-
La Merced, la finca 'El Pedrero', ele propiedad gio, la razón de la demanda propuesta y de la
del doctor Enrique Echeverri I., ésta obtuvo una oposición ele las entidades demandadas''.
valorización aproximada ele cinco mil pesos mo- De conformidad con el artículo 720 del Có-
neda corriente ($ 5.000.00) ". digo Judicial, las partes pueden objetar el dic-
La objeción al dictamen se hace consistir en tamen por error grave, fuerza, dolo, cohecho o
lo siguiente: ''Es apenas, de lógica elemental, seducción.
que si un predio o finca rural como la ele pro- Lo que caracteriza el error grave, según doc-
piedad del demandante, doctor Echeverri, y a trina de la Corte, es el hecho de que en el dicta-
que se refiere el juicio aludido, obtiene benefi- men los peritos cambien los atributos o calidades
cios con motivo de la construcción de una ca- naturales y propias del objeto examinado por
rretera que la atraviesa en más de dos mil otras que no tiene; o que tomen como objeto ele
(2.000) metros, beneficios que se traducen en su investigación una cosa distinta de la que debe
facilidades para administración y movilización ser materia de la correspondiente peritación; o,
de personas y productos, lo mismo que en tiem- en fin, que tengan en consideración factores que
po, como lo afirman los dos peritos principales, no podían influír en su dictamen o, al contrario,
aumente de valor por tales razones, o sea que que dejen de tener en cuenta factores necesarios.
es objeto ele valorización con motivo de la obra. Mas el dictamen por error grave a que se re-
En consecuencia, el perito Marín al establecer fiere la norma precitada, no puede consistir en
en su dictamen esos beneficios acorde con el otro la simple presentación de conceptos tendientes a
perito, pero al afirmar que esos benefi~ios no refutar las argumentaciones y conclusiones a que
ocasionan un mayor valor en la finca rural, ha hayan llegado los peritos mediante un proceso in-
incurrido en un error grave, que peca -contra la telectivo más o menos ajustado a las leyes del
lógica, con mayor razón si se considera que tan- razonamiento, porque entonces el estudio y deci-
to este perito como el perito Peláez dictaminaron sión de la tacha así planteada implicaría la va-
que el camino que existía antes para beneficio loración anticipada .del mérito probatorio del dic-
de tal finca rural era vía sumamente pendiente, tamen dentro de un incidente de objeciones,
en forma de zig zag, no apta para vehículos au- cuestión aquélla que al juzgador sólo compete
tomotores. Se tiene así, plenamente configurado examinar al tiempo de hacer el pronunciamiento
un error grave en el dictamen del perito Marín de fondo.
contenido en el puntd 69, error grave que en Ha dicho la Sala en anteriores y reiteradas
este caso tiene la característica de ir contra la providencias, al fijar el contenido y alcance del
naturaleza de ~as cosas, porque no es posible que referido artículo 720, que ''si se aceptasé en el
un bien raíz reciba un beneficio con motivo de incidente de tacha la discusión alrededor de las
la ejecución de una obra pública, y ese beneficio bases subjetivas que cada perito estime adecua-·
·no sea causa para que tal bien raíz adquiera un das para sacar sus deducciones, se prejuzgaría
mayor valor, con mayor razón cuando tal bene- sobre el fondo mismo del dictamen, anticipán-
ficio es ostensible, real y valioso, como se deduce dose fallo sobre aspectos propios de la sentencia
de la simple lectura del dictamen rendido uni- definitiva, pues es en ésta donde se analiza el
formemente por los peritos principales bajo los proceso intelectivo a que el experto acude para
puntos cuarto y quinto de su informe pericial". formular la conclusión que él juzga más acerta-
El Tribunal, al decidir la referida tacha, llegó da. Esto es lo que constituye la crítica del ex-
a la conclusión de que en este caso no procede perticio, impropia de hacer en el incidente pre-
pronunciamiento sobre la objeción de error gra- visto en ef artículo 720 del Código Judicial".
ve formulada -contra el concepto del perito Ma~ (G. J., T. LXX, pág. 451).
rín, porque ''sin un mayor esfuerzo· intelectual Y también ya había dicho la Sala en otra o.ca-
se comprende que la valorización o desvaloriza- sión: ''es preciso no confundir dos cosas jurídi-
ción del fundo del demandante, por razón de la camente distintas: el error grave en un dictamen
carr~tera que lo atrl:!-vi~sa y lo divide en varios pericial y la deficiencia en la fundamentación del
Nos. 2261, 22'62, 2263 y 2264 GA eET A JUD I e I AL 663
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mismo. El error supone conceptos objetivamente sobre la apreciación· del dictamen como prueba,
equivocados,· y da lugar a que los peritos que bien sea para aceptarlo o desecharlo por estar
erraron en materia grave sean reemplazados por o no debidamente fundamentado, es materia que
otros. La deficiencia en la fundamentación del sólo podrá ser objeto de estudio por el fallador
dictamen no impliea necesariamente equivoca- en la. sentencia definitiva, pero no al resolver el
ción, pero da lugar a que dicho dictamen sea des- incidente de objeciones. .
calificado como plena prueba en el fallo, por De otra parte, cabe advertir que el objetante
falta de los requisitos necesarios". (G. J., T. en el memorial de ta.cha se concreta a consignar
XLVIII, pág. 516). su propio criterio para refutar el concepto y con-
La equivocación grave que afecta el informe clusiones del perito mencionado, limitándose a
del perito Marín, según lo ya transcrito a ese res- , expresar que esa exposición peca contra la lógica,
pecto, se hace consistir en que ''peca contra la lo cual es impertinente aducir como único fun-
lógica" y "la naturaleza de las cosas", pqrque damento y comprobación del error grave, según
si con la construcción de una carretera/se atra- principios jurisprudenciales antes expuestos.
viesa un fundo rural, y en tal virtud se facilita Con'lo ha dicho la Corte, "cuando la tacha de
el transporte de personas y productos desde error grave se proyecta sobre el proceso intelec-
aquella finca hasta los centros de consumo, debe tivo del perito, para refutar simplemente sus
necesariamente producirse una valorización oca- razonamientos y sus conclusiones, no se está in-
sionada por la ejecución de la obra en esa pro- terpretando ni aplicando correctamente la norma
piedad inmueble. Se agrega en otra parte del legal ( art. 720), y por lo mismo es imposible
referido escrito de tacha que esa plusvalía compara el juzgador, que al considerarla, entraría
pensa en exceso cualquier otro perjuicio o de- en un balance o contraposición de un criterio a
preciación que se haya prqducido en el resto de otro criterio, de un razonamiento a otro razona-
la propiedad. miento, de una te~is a otra, proceso que lo lle-
El acta de la diligencia de inspección ocular varía a prejuzgar sobre las cuestiones de fondo
practicada en este juicio conjuntamente con .la que ha de examinar únicamente en la decisión
prueba de peritos, sólo da cuenta de que el per- definitiva".
sonal inspector ''constató que la carretera Sala- De otra parte, el error grave que permite la
mina-La Merced cruza la finca o lote de terreno objeción contra un dictamen pericial y determi-
identificado (se refiere al que es materia del na al prosperar la tacha que los expertos sean
litigio) de extremo a extremo y luego en zig zag, cambiados por otros para que rindan nueva pe-
en cuatro vueltas, comprendiendo cuatro lotes ritación, no hace relación al mérito intrínseco
de terreno en que dicha carretera divide la fin- de la prueba misma, a su eficacia legal para los
ca" (C. No. 3, pág. 12). fines de la demanda o la defensa. Y lo que se
La información del perito Marín afirma que pretende en el caso de autos, mediante simples
el terreno afectado por el trabajo público ha su- alegaciones contra los fundamentos del dicta-
frido por tal motivo ''perjuicios varios y de men, carentes de todo apoyo probatorio, es que
mucha consideración", los cuales absorben el se aprecie en una decisión incidental el mérito
mayor valor adquirido por esa propiedad parti- del dictamen, y por ese medio se decida, como lo
cular como consecuencia de la obra. anota el Tribunal de instancia, una cuestión que
La conclusión a que llega el perito no se puede constituye el fondo del litigio, la razón de la
!3aljfica·r en forma absoluta como gravemente demanda propuesta y de la oposición de las enti-
errónea, prescindiendo de los fundamentos en dades demandadas.
que se apoya. Considera el experto que en este Por lÓ expuesto, la Sala: de Negocios Generales
caso particular el mayor valor logrado por conde la Corte Suprema de Justicia, confirma la
cepto de la ejecución del trabajo públi.co, está providencia apelada~
afectado en igual proporción por la presencia
de factores que han ocasionado la depreciación Cópiese, notifíquese y devuélvase el expedien-
de los terrenos no ocupados por dicha vía. Acaso te a la oficina de origen.
podría. decirse que esa información pericial no
está debidamente fundamentada o que es defi- Ramiro .Araújo Gran, Efrén Osejo Peña, Car-
ciente por falta de ·Claridad al respecto, pero los Peláez Trttjillo, Lnis Carlos ~ambrano.
no que sea necesariamente equivocada. Mas la.
decisión sobre esta especial cues~ión, es decir, Jorge García Merlano, Secretario.
JRESlP'ONSA\.JBlllLliJI}.A\.JI)) Cl!VlllL lEX'lL'll:l~.CON'lL'JRA\.C'lL'liJAJL. 'lL'lRASJLAJI))O DE lLA lP'lRliJElBA DEIL
lP'lROCESO lP'ENAlL AlL lP'lROCJESO CllVlllL. OlBJE'JrO lPJROlP'llO DE lLA :U:NSJP'ECCIION OCliJ-
JLAJR. COPilAS EXlP'lEDIIDAS lllRJREGli.JlLAJRMEN'lL'lE
1
].~ Con el objeto de probar su tesis, el apode- partes, en el caso de que la petición la hiciera
rado invoca los autorizados conceptos del doctor un tercero; y en todos estos eventos decidir si
A\.llzate Noreña, quie111 al tratar del traslado de deben agregarse las piezas indicadas por la par-
una prueba de un proceso penal a otro civil, te o las partes, según el caso.
caso contemplado en este juicio, se expresa así: "lEl artículo 361 del Código Judicial, para los
"Si el juicio civil se adelanta por separado, o des- juicios en curso, no puede dejar duda alguna
pués de terminado el penal, valen las pruebas al respecto, porque terminantemente dispone:
entre las mismas partes, y el. Juez debe admi- 'lLos Jueces que sustancian un juicio pueden or-
tidas siempre que se lleven legalmente al civil. denar la expedición y entrega de las copias que
Y esto es así, aunqllle el juicio penal termine se soliciten, ya de todo el proceso o de parte de
por amnistía, indulto o muerte del reo (art. 1504 él. .. '; por tanto, la facultad para ordenar la
del C. J.), siempre que na acción civil no haya expedición de las copias corresponde al Juez;
prescrito". (lLuis A\.lzate Noreña, Pruebas Judicia- pero no a los Secretarios, cuya intervención está
nes, pág. :D.12). limitada a la parte mecánica de los procesos; de
lEste párrafo copiado e invocado por el apo- ahí que el artículo 121 del Código Judicial enu-
derado exige, para apreciar una prueba produ- mere, no las facultades de los Secretarios, sino
cida en un )Jroceso penal y trasladada a otro sus deberes en sus 18 .apartes; porque aun el re-
civil, estos requisitos: que en proceso penal y chazar los escritos irrcspetuósos no lo hacen
el civil se adelanten entre las mismas partes; que ad libitum sino 'consultando previamente, ·para
ias pruebas "se lleven legalmente al civil"; "que evitar abusos y dificultades, al Juez o Magistra-
la acción civil no haya prescrito". do respectivo'.
2. lLas copias presentadas con la demanda ci- "lEl numeral 39 del artículo 12]. ratifica lo dis-
vil, tomadas cllel proceso penal, se expidieron puesto en el artículo 361 del Código Judicial,
únicamente por el Secretario, sin orden del Juez porque autoriza a los Secretarios 'para dar los
competente, a quien le correspondía la facultad testimonios y certificaciones que se soliciten,
de order.ar su expeclición de acuerdo con las cuando lo prescriba la ley o lo prevenga el res-
normas del (:ódigo de Procedimiento Civil. pectivo Juez'; de suerte, pues, que se requiere
expresa autorización de la ley u orden del Juez,
lEn efecto, sobre esta materia, na Sala dijo en requisito o formalidad que no se cumplió en la
la sentencia de 13 de diciembre de 1961, en el expedición de la copia del auto mediante el .cual
juicio ordinario adelantado por Jorge Castaño se reconoció a Jorge Castaño Osorio la calidad
Osorio contra la Nación, respecto de la propie- de heredero del causante, en su condición de hijo
dad de un automotor, lo que se copia a conti- legitimó.
nuación:
"lEl artículo 632 del· Código Judicial dispone:
"'ll'anto en los juicios que están en curso como 'Hacen también plena prueba acerca de su con-
en los que se hallan terminados, la orden de tenido, como documentos auténticos: los demás
expedir las copias debe darlas el Juez, mas no el instrumentos provenientes de funcionarios que
§ecretario, que no tiene atribución alguna para ejerzan cargo por autoridad pública, en lo refe-
decidir sobre si deben expedirse o no; si con ' rente al ejercicio ·de sus funciones: las copias de
citación de la contraparte, en relación con la tales documentos expedidos formalmente y au-
§t;~.ici~ud hec;ha por una de ellas; o de amba!i t9rizadas por los Secretario!~ o emple¡¡,dos encar-
gados de los archivos .. .' (subraya la Sala); y lesiones culposas, pero que en modo alguno mo-
según lo expuesto antes, la copia del auto sobre difica la situación jurídica del Estado.
declaración de herederos la expidió el Secre- Como ya se dijo antes, el apoderado de la par~
tario, tomándose una atribución que no casa te civil en el proceso penal, invocando la soli-
con el 'ejercicio de sus funciones', porque sola- daridad establecida en el artículo 92 del Código
mente al Juez le correspondía, según el artículo Penal, solicitó: "Por lo anterior ·la demanda de
361 del Código Judicial, impartir la orden de parte civil se dirige por medio de esta adición a
compulsar la copia requerida por el actor, que la Nación, representada en este caso por el Ase-
la obtuvo en una forma irregular, privándola sor Jurídico del Ministerio de Guerra, o por el
de valor probatorio". Fiscal del Tribunal Superior a quien se debe no-
JLa anterior doctrina no se modifica, en cuan- tificar el proveído que dé curso a esta demanda,
_to atañe a los juicios archivados o terminados, ya que en la sentencia condenatoria que habrá
porque corresponde al Juez impartir la orden de dictarse debe quedar establecida la responsa-
de compulsar las copias, pues dice el artículo bilidad de la Nación por el hecho ilíéito come-
362 del Código Judicial: "No obstante lo dis- tido por su Agente Argemiro Bácz" (f. 58, C.
puesto en los dos artículos anteriores, las partes número 19),
tienen derecho a que se les mande dar por los
Sin embargo, el pedimento resulta totalmente
Jueces, de plano por una vez, copia íntegra de los
inoperante, en virtud de las siguientes razones
autos, luego que estén fenecidos, y también de
A) en el proceso penal, el memorial no fue re-
solo las sentencias ejecutoriadas, agregando las
suelto en forma directa, para aceptar o negar
piezas que acrediten su cumplimiento, si las
la llamada adición encaminada a considerar al
hay".
Estado como parte en el dicho juicio; B) la so-
En materia penal, también le corresponde al lidaridad establecida en el artículo 92 del Código
Juez la facultad de ordenar la expedición de las Penal, se refiere a los coautores del hecho fí-
copias, como puede verse en los artículos 11, 165, sico, fundamento del ilícito pero que no afecta
636, etc.,_del Código de Procedimiento Penal; y si al Estado que responde por un hecho ajeno;
al respecto hubiese algún vacío, se aplicarían C) y en fin, la llamada adición de la demanda
las normas del Código Judicial como lo ordena civil intentaba llevar a efecto una imposible
el artículo 79 del Código de Procedimiento Penal. acumulación de acciones, del todo impertinente,
3. Otro de los requisitos enunciados para el porque el Estado respondería, cuando más, en el
eficaz traslado de una prueba de un proceso a campo civil pero no en el penal, mediante juicio
otro, consiste en que haya identidad jurídica de promovido ante el Tribunal Superior, según el
las partes, porque si la sentencia no tiene efecto , artículo 76 del Código Judicial; de ahí que sería
sino entre las partes, menos podrán afectar a inaplicable el artículo 209 del Código Judicial,
terceros los actos procesales cumplidos en otro que exige, para la viabilidad de esta clas.e de acu-
juicio, como la asunción de una prueba en una mulaciones, que el Juez sea competente para
causa penal para hacerla valer en una civil. conocer de todas las acciones y bajo un mismo
Las pruebas presentadas en copias fueron procedimiento; y en el proceso penal el Juez no
practicadas en la causa penal adelantada contra era competente por razón de la materia y por
el agente Argemiro Báez, en la cual no puede el fuero de que goza el Estado, además de que
considerarse al Estado como parté, pues ni com- no era posible adelantar las acciones bajo el
parece como sindicado ni como ofendido por el mismo procedimiento: el uno civil y el otro pe-
ilícito consumado; en consecuencia, como terce- nal, regulados en los respectivos Códigos en for-
ro, para que las pruebas trasladadas le fueran ma diferente en atención a la naturaleza de las
oponibles, se debieron allegar en copias normal- acciones.
mente expedidas y luego ratificadas dentro del 4. De acuerdo con el artículo 724 del Código
término legal mediante oportuna petición de la Judicial, "la inspección ocular tiene por objeto
parte actora, con el objeto de someterlas a con- el examen y reconocimiento que, para juzgar con
tradicción y conocimiento de la contraparte, en más acierto, hace el Juez, acompañado de pe-
este caso el Estado. ritos o testigos, de las cosas o hechos litigiosos o
El actor compareció al proceso penal como relacionados con el debate"; de manera que este
parte civil, pero esta comparecenci~ no tiene medio de prueba no se puede aprovechar, en
efecto sino respecto de Argemiro Báez, sindicado, forma eficaz, para allegar pruebas no solicita-
primero, como responsable de un delito de homi- das en tiempo. hábil ni en la forma ordenada
cidio imperfecto; y luego bajo el supuesto de por la ley; así, por ejemplo, no basta establecer
en una inspección ocular que existe un deter- del no reconocimiento oportuno de tales perjui-
minado documento, sino que si se quiere aducir cios materiales y morales, a que se refiere la pe-
su contenido como prueba, debe solicitarse co-. tición primera, que es principal" (f. 62. C. No.
pia al funcionario que ejerce el cargo por auto- 19).
ridad pública, como el Juez respectivo, cuando
Los hechos expuestos como fundamentales de
la pieza se refiere a un acto procesal o a una
las súplicas dicen así :
prueba eventuan, porque si ha menester presen-
tarse alguna Q.ue reposa en un protocolo, debe "1 9 El día diez y ocho ( 18) de noviembre del
demandarse la expedición del respectivo Jefe año de mil novecientos cincuenta (1950), como
de la oficfna. Con razón dice el doctor Alzate a las dos (2) de la mañana y cuando el señor
Noreña, en un aparte copiado por el apoderado Arturo Jiménez Pombo pasaba en su automóvil,
del actor: " ... ; pero en ningún caso nos re- del Club de los Lagartos para Bogotá, por el
:flerimos a las pruebas literales constituídas en Retén de Policía de la vecina población de Suba,
documentos públicos, porque como de éstos exis- fue lesionado por los disparos que hizo el Agente
te una fuente segura de donde se ban tomado, a de la Policía Nacional Argemiro Báez.
esa fuente debe recurrirse, pues para esta cla- "29 Con motivo de tales ·lesiones se abrió la
se de pruebas no vale copia de copia, a menos correspondiente investigación criminal, la que
que esa copia no haya sido tomada del protoco- culminó con providencia del Juzgado 59 Penal
lo o registro respectivo, por no existir éste (in- del Circuito de Bogotá, de fecha enero 11 d~
ciso 2~ del artículo 6:{0 del C. J.)". 1957, que declaró prescrita la acción penal, pro-
videncia confirmada por el honorable Tribunal
Superior del Distrito Judicial de Bogotá en pro-
Corte S1tprema de J1tsticia.- Sala ele Negocios vidéncia de mayo ocho (8) de mil novecientos
Generales.- Bogotá, once de octubre de mil cincuenta y siete ( 1957).
novecientos sesenta y dos. "39 Pero, antes el Juzgado 59 Penal del Cir-
cuito había dictado auto de detención contra Ar-
(Magistrado ponente, doctor Efrén Ose jo Peña). gemiro Báez, como autor de los disparos que le-
sionaron al señor Arturo Jiménez Pombo en las
En grado de apelación, interpuesta por la parte circunstancias de lugar, tiempo y modo, a que
actora, debe la Sala revisar la sentencia de fecha se refiere la providencia de octubre 22 de 1951.
8 de marzo de 1961, proferida por el Tribunal "49 El Juzgado 29 Superior del Distrito Ju-
Superior de Bogotá, en el juicio ordinario pro- . dicial de Bogotá, en providencia de agosto 19 de
movido por el apoderado de Arturo Jiménez 1952, sobreseyó definitivamente en favor de Ar-
Pombo, con el fin de que se condenara al Estado gemiro Báez y otros por el delito de homicidio
a las siguientes prestaciones: imperfecto en mi poderdante, providencia que
'' 1:¡¡. A pagar al señor Arturo Jiménez Pombo, consultada con el Tribunal Superior del Distrito
en esta ciudad de Bogotá, D. E., y dentro de tres Judicial de Bogotá (Sala Penal), fue confirma-
(3) días, contados desde la ejecutoria del fallo, da en providencia de marzo 10 de 1953.
la suma: de quinientos mil pesos ($ 500.000.00) ''59 En virtud de las anteriores providencias,
moneda legal, valor de los perjuicios materiales el Juzgado 59 Penal del Circuito, en provid'encia
y morales causados por las lesiones personales de septiembre 26 de 1955 sobreseyó definitiva-
de que fue víctima el día noviembre (sic) diez mente en favor de Argemiro Báez y otros por el
y ocho ( 18) de mil novecientos cincuenta ( 1950), delito de lesiones personales en mi poderdante;
en el Retérr de Policía de Suba, por el disparo apelada dicha providencia, el honorable Tribunal
o disparos que hizo el señor Argemiro Báez, en Superior, en proveído de agosto 23 de 1956, re-
su condición de Agente de la Policía Nacional, vocó el auto apelado y ordenó que el Juzgado
funcionario al servicio de la Nación. determinara si se había consumado o no la pres-
'' 21,\ Subsidiariamente se condene a la Nación cripción de la aeción penal. El Juzgado 59 Pe-
a pagar al señor Arturo ,Jiménez Pombo, en esta nal del Circuito, en auto de enero 11 de 1957, de-
ciudad de Bogotá, D. E., y dentro de los tres claró que la prescripción de la acción penal había
días, contados desde la ejecutoria del fallo, la operado, y consultada esa providencia, fue con-
suma o sumas que señalen peritos dentro del firmada por el Tribunal Superior de Bogotá con
juicio o dentro de la ejecución de la sentencia, fecha mayo ocho (8) de 1957.
por concepto de perjuicios materiales y morales, '' 69 El Tribunal Superior del Distrito Judi-
más el lucro cesante y daño emergente derivados cial de Bogotá (Sala Penal), en providencia ele
!'{os. 2261; 2262, 2263 y 2264 GACETA JUDICIAL 667
agosto 23 de 1956, ratifica el concepto de que gún lo sostiene el Tribunal, en especial por la
se trata de unas lesiones personales culposas im- falta de ratificación de los testimonios aducidos
putadas a Argemiro Báez, funcionario al servicio en copia, tornada de la causa penal adelantada
de la Nación como Agente de la Policía Nacional. contra el Agente Báez, que terminó en cuanto al
Esta cuestión no puede discutirse, sino que hay delito de homicidio imperfecto, por medio de un
que aceptarla, y de ella se derivan consecuencias sobreseimiento definitivo; y en cuanto a las le-
jurídicas favorables a mi poderdante, siendo la siones culposas con la declaración de prescripción
primera la obligación por, parte de la Nación, de de ·Ja acción penal, corno se verá más adelante.
· pagar a mi poderdante los perjuicios materiales 1Q Pruebas presentadas con la demanda. El
y morales de que se ha hablado antes'' ( fs. 62 apoderado del actor, con la demanda presentó
y 62 vto. ib.). copia de numerosas actuaciones, autos, diligen-
En derecho invocó el artículo 12 del Código de cias, declaraciones, etc., tomadas del proceso pe-
Procedimiento Penal; Título 34, Libro 4Q del nal seguido contra Argemiro Báez y otros, que
Código Civil y concordantes; artículo 92 del Có- se inicia con estas textuales palabras : ''El Se-
digo Penal y análogos. cretario del Juzgado Quinto Penal del Circuito
La cuantía de los perjuicios la fijó en la· can- de Bogotá, compulsa a continuación copias de
tidad de quinientos mil pesos, así: doscientos mil las siguientes piezas, tomadas ele las diligencias
por los daños .materiales y trescientos mil por los sumarias adelantadas .contra Argerniro Báez y
de orden moral. otros, por el delito de lesiones personales".
Advierte que adjunta con la demanda, en se- La copia expedida irregularmente por el Se-
senta hojas, varias copias tornadas del proceso cretario del Juzgado con tiene, a más· del informe
penal, que incluyen testimonios, conceptos peri- del Juz¡{ado Permanente, de la declaración in-
ciales, providencias de sobreseimiento definitivo dagatoria del presunto responsable, de las de-
y de prescripción de la acción penal, corno tam- claraciones de los testigos, de los conceptos mé-
bién las que conciernen a las actuaciones del ac- dicos, etc., las siguientes providencias:
tor corno parte civil en el sumario.
Cqntestó la demanda, en representación de la a) Del auto de fecha 19 de agosto de 1952, por
Nación, el Fiscal 2Q del Tribunal, quien manifies- medio del cual el Juez 2Q Superior de Bogotá
ta oponerse ''a que se hagan las condenas cita- sobreseyó definitivamente en favor de Argerniro
das por considerar que no existe nexo causal Báez y otros por el delito de homicidio imper-
alguno capaz de comprometer civilmente a la Na- fecto, con fundamento, entre otros, en estos razo-
ción, según el caso planteado; fuera de otras con- namientos:
sideraciones que oportunarnen te se expondrán". "Para este Juzgado, pues, en una ·Considera-
En cuanto atañe a los hechos, respecto del pri- ción objetiva de los hechos, le parece que . no
mero, dijo que no le consta directamente que el existe en el proceso un elemento de imputación
actor hubiese sido herido por el Agente Argemiro que sirva para derivar de él, la existencia de una
Báez a las dos de la mañana del día 18 de no- medida legal de responsabilidad penal para que
viembre de 1950 ; y en relación con los demás perjudique al sindicado Báez, en términos de
que ni los aceptaba ni los negaba para estar ''al que se haga preciso un encausamiento. En efecto,
alcance y mérito probatorio de la respectiva ac- de una parte, no existió en su ánimo el propósito
tuación procesal". · específico de causar la muerte del denunciante;
Terminó alegando la excepción de '' prescrip- de otra parte, el sindicado al obrar lo hizo en
ción extintiva de la acción". cumplimiento de su deber, en obedecimiento a
Agotada la tramitación de primera instancia, una orden militar, y policiva de sus superiores
el Tribunal, en la sentencia citada al principio jerárquicos; de otra, el comportamiento impru-
de esta providencia, absolvió a la Nación de los dente del conductor del vehículo, al no detenerse
cargos de la demanda, porque consideró que la expuso a sus ocupantes a las con~ecuencias trá-
prueba trasladada de la causa penal, tal corno gicas posteriores, y, finalmente, el mismo con-
.lo hizo el apoderado de la parte demandante, re- ductor o chofer se hizo trasgresor declarado de
sulta ineficaz para demostrar los hechos básicos clarísimas normas de circulación y tránsito, en
en este litigio .civil. cuanto a viajes intermunicipales, que mandan de-
Con el fin de resolver la alzada contra la dicha tener todo vehículo al pasar por frente de toüo
sentencia, se procede al examen de las pruebas retén, para continuar la marcha una vez que ha
presentadas en primera corno en segunda instan- sido autorizada por la Policía. Desde este punto
cia, para establecer si por la forma como fueron de vista, .la presunción ele inocencia de que con-
allegadas a este proceso resultan ineficaces se- titucionalmente favorece a los ciudadanos no ha
sido desvirtuada, y así tiene que aceptarse, ya e) Como tanto en el auto de primera instancia
que ella se .consolida mejor ante un análisis im- como en el de segunda antes mencionados, se or-
parcial y objetivo del proceso'' (f's. 30 vto. a denó pasar el expediente al Juez competente,
31 ib.). para que decidiera sobre el posible delito de le-
b) También se insertó copia de la providencia siones, el Juez Quinto Penal del Circuito de Bo-
gotá, en proveído de 26 de septiembre de 1955,
de 10 de marzo de 1953, dictada por el Tribunal
sobreseyó definitivamente por tal delito, para lo
Superior de Bogotá, que confirmó el sobresei-
cual expuso: ''Basta, por último, considerar la
miento definitivo decretado por el Juez 2Q Su- situación jurídica de Báez, como presunto (res-
perior, por estas razones: ''No queda la menor ponsable) de un delito culposo de lesiones per-
duda de que de los hechos que dieron lugar a la sonales en la integridad física del señor Jiménez
formación de este proceso, fue autor directo y Pombo. Reza el ordinal 2Q del artículo 12 de
principal el Agente Argemiro Báez, al disparar nuestro estat.uto penal: 'Hay culpa cuando el
su fusil por dos veces contra el automóvil 'Ca- Agente no previó los efectos nocivos de su acto
dillac', de placas número 8527, actividad física habiendo podido preverlos, o cuando a pesar de
que .causó a don Arturo Jiménez Pombo la lesión haberlos previsto, confió imprudentemente en po-
que los médicos legistas le reconocieron. A pesar der evitarlos ... '. Para ello debe considerarse, en
de ello, no es el momento de examinar el grado primer lugar, las circunstancias especiales en que
de responsabilidad que se le pueda o no atribuír · actuó Báez en la mañana de los hechos materia
a dicho Policía, ya que el punto a examinar gira de la presente investigación. Son ampliamente
en torno de la calificación jurídica del hecho, conocidas las disposiciones terminantes que exis-
es decir, si se trata del delito de homicidio im- ten en los reglamentos de Circulación y Trán-
perfecto o de lesiones personales. Al respecto, no sito, con mayor rigor en los retenes para efecto
nos queda otro camino para entrever la actividad del 'Pare' y estacionamiento por un tiempo de-
psico-física del Policía Argemiro Báez fren,te a terminado en dichos lugares, encaminado a las
los hechos investigados, sino su libre y espontá- requisas y el control de los vehículos en el paso
nea confesión, en donde, como lo hemos visto, de· una ciudad a otra, para los numerosos fines
afirma que al disparar no tuvo la intención de previstos en dichos reglamentos, órdenes que de-
herir o perjudicar a ninguna persona, sino sola- ben cumplirse inexorablemente por los conduc-
mente imposibilitar al vehículo para que no con- tores de vehículos, y que con el mismo carácter .
tinuara su marcha, aseveración que en forma deben .cumplir los funcionarios encargados de
alguna aparece desvirtuada en este proceso, ya esa misión. La situación de alarma que existía
que mediante prueba directa, obra por 'hechos o en la noche del diez y siete de noviembre de mil
circunstancias objetivamente acreditada. En novecientos cincuenta en los retenes, principal-
efecto, el expediente no brinda elementos de jui- mente, entre los funcionarios o Agentes encarga-
cio suficientes, ni siquiera probables o remotos dos del servicio, provenía de la orden de captura,
sobre los cuales se pueda afianzar la cabal certe- por todos los medios, para el doctor N. N., ha-
za de que el referido Agente Argemiro Báez, .no biéndose dado consignas con el fin de no per-
obstante la idoneidad del arma para matar, dis- mitir por ningún motivo el pase de vehículos sin
paró contra aquel automóvil ocupado en esos la previa requisa e identificación de los pasajeros
momentos por don Arturo Jiménez Pombo y su u ocupantes" ( fs. 41 vto. a 42 ib.).
señora esposa, con la intención manifiesta, el d) Consultado. el sobreseimiento definitivo al
propósito ostensible de cegar una vida, menos a Tribunal, el Fiscal, con intachable lógica, dijo
ninguno de los que allí viajaban, a quienes no en la vista : ''Por manera, pues, que tanto el
conocía, ni tenía motivos que le determinaran a Juez de primera instancia como el honorable Tri-
obrar de tal manera. Por consiguiente, fallando bunal Superior descartaron el propósito doloso
uno de los élementos que configuran el delito de por parte del sindicado Báez cuando disparó, y
homicidio imperfe~to en cualesquiera de las mo- con base en dichas argumentaciones de orden
dalidades de que tratan los artículos 16 y 17 jurídico y debidamente respaldadas en el suma-
del Código Penal, se debe concluír que el sindi- rio, sobreseyeron en su favor y en el de .sus com-
cado Argemiro Báez no realizó dicha transgre- pañeros de sindicación, en forma definitiva. Des-
sión, siendo acreedor a que su situación jurídica cartado el dolo, a virtud de la incapacidad
\ se resuelva en consonancia con lo conceptuado sufrida por el sujeto pasivo de la infracción y
en el articulo 437 del Código de Procedimiento las secuelas correspondientes, el negocio se remi-
Penal, como lo ha resuelto el señor Juez a quo" tió por competencia al señor Juez del Circuito,
(fs. 35 vto. a 36 ib.). quien con 'base en las mismas razone-s expuestas
!'{os. 2261, 2262, 2263• y 2264 GACETA JUDICIAL 669
por el honorable Tribunal Superior, considera pediente que contenía el proceso contra el Agen-
que frente al delito de lesiones personales intente Argemiro Báez; y aun cuando el Tribunal
cionales, por ausencia de dolo, los sindicados son así lo ordenó, el Juez se abstuvo de hacerlo, por-
merecedores de un sobreseimiento definitivo al que -dijo- ''hace parte del archivo y, por con-
tenor del artículo 437 del, Código de Procedi- siguiente/debe permanecer en esta oficina" (f.
miento Penal.· Por este aspecto el auto materia 7 vto., C. No. 2fi).
de la consulta no reviste problema alguno y debe Como la remisión del expediente que contenía
ser confirmado en su integridad, como así lo so- el proceso penal tenía por objeto practicar una
licito" ( fs. 44 a 44 vto. ib.). inspección ocular, el apoderado solicitó que se
e) Sin embargo, el Tribunal, por auto de fecha cumpliera tal diligencia en el despacho del Juez,
23 de agosto de 1956, con discutible acierto, rela cual, favorablemente deéretada, se llevó a
vocó el auto consultado para que el Juez de pri- cabo el día 11 de septiembre de 1959, con el re-
mera instancia resolviera sobre la prescripción sultado de que el acta es a modo de un índice
de la acción penal, porque, según el Magistrado de las distintas piezas, actuaciones, documentos,
ponente, '' . . . es preciso aceptar el hecho im- etc., del proceso penal, como puede apreciarse
putado a los individuos que fueron denunciados, en el siguiente pasaje : '' . . . A folios 52 del
como el de unas simples lesiones personales en cuaderno número 2fi figura un memorial presen-
grado de culposas, y sería injurídico pretender tado por el señor apoderado del señor Jiménez
siquiera desconocer esa realidad o exponer a úl- Pombo, por medio del cual se adiciona la de-
tima hora argumentos que intentaran desqui- manda sobre constitución de parte civil, en el
ciarla. Tenemos, pues, que las lesiones inferidas sentido de extenderla contra la Nación, como de-
al denunciante están sancionadas con la pena mandado solidario. Finalmente, a folios 212, 213,
máxima de seis años de presidio, al tenor de lo 218 y 219 del cuaqerno principal, figuran las
dispuesto en el segundo inciso del artículo 37 4 providencias de once de enero y ocho de mayo de
del Código Penal, pero como se trata de un he- mil·novecientos cincuenta y siete, y por las que
cho cometido dentro del campo de la culpa penal, el Juzgado Quinto Penal del Circuito y el Tri-
tales lesiones habría que sancionarlas, en caso bunal Superior del Distrito Judicial de Bogotá,
de un fallo condenatorio, con la pena que fija el respectivamente, declaran prescrita la acción pe-
artículo 79 de la Ley 164 de 1938, es decir, con nal, y ordenan la cesación de todo procedimien-
la de tres años de prisión únicamente. Ma,s como to" (f. 11, C. No. 29).
los hechos delictivos investigados, datan de más Obviamente se comprende que esta relación de
de cinco años, es claro que se ha presentado el providencias y actuaciones, ni da mayor valor
fenómeno jurídico de la prescripción y siendo a las copias presentadas con la demanda ni· cons-
así no puede el Estado intervenir ni en ~avor tituye por sí misma una prueba independiente,
ni en contra del acusado, toda vez que aquel fenó- tanto más que la inspección ocular no es un me-
meno lo inhibe para ello, hasta el punto de que dio probatorio adecuado para trasladar pruebas
solamente le es dado decretar la prescripción de un proceso penal a otro civil.
y ordenar la cesación de todo procedimiento''
(f. 47, C. No. 1fi). b) Tanto en el memorial sobre pruebas como
en la diligencia de inspección ocular el apodera-
f) Durante el proceso penal, el actor se hizo do de la parte demandante solicitó. que los peri-
parte civil, según escrito presentado por su apo" tos emitieran concepto sobre varias cuestiones,
derado, quien porteriormente lo adicionó en el entre otras, respecto de las siguientes formula-
sentido de dirigir la acción contra la Nación; das en aquél : '' ... a fin de que se constate todo
sin embargo, esta petición no fue resuelta en lo relacionado con el cuerpo del delito, impu-
forma concreta, o por lo menos no aparece, en tabilidad del mismo, calidad de Agente de la
las copias allegadas, la providencia que la haya Nación de Argemiro Báez, como autor material
aceptado o rechazado, porque el Juez se declaró del ilícito, posesión de éste, nombramiento y ejer-
incompetente para conocer del proceso, pues es- cicio de sus funciones, reconocimientos médicos,
timó ser de competencia de la justicia militar, etc., reservándome el derecho de nombrar el pe-
la cual no avocó tampoco el conocimiento y or- rito oportunamente, y de formular los cuestiona-
denó devolver el proceso al Juzgado de origen. rios para ellos, con el fin de establecer la cuantía
2fi Pruebas practicadas en primera instancia: de los perjuicios materiales y morales.
a) El apoderado del actor, dentro del plazo '' 3) Se tengan como pruebas las declaraciones,
hábil de primera instancia, solicitó que el Juez indagatorias, reconocimientos y demás piezas
59 del Cir.cuito Penal de Bogotá remitiera el ex- procesales que obran en la copia que se adjuntó
a la demanda, especialmente en cuanto a la fecha han de formar parte del proceso. . .. 29 Por ha-
de constitución de parte civil dentro del proceso berse presentado en inspecciones u otras diligen-
penal" (f. 1, C. No. 29). cias en que intervienen el Juez y las partes'; sin
De acuerdo con tan original e impertinente embargo, como lo ha dicho la Corte en otras oca-
cuestionario, los peritos ''certificaron'' que '' Ar- siones, la regla contenida en la disposición trans-
turo Jiménez Pombo sí fue lesionado por Arge- crita no puede interpretarse en forma absoluta,
miro Báez con arma de fuego de largo alcance'', sino de acuerdo con la naturaleza de cada juicio
que según el auto de 26 de agosto de 1953, del o de cada diligencia, pm;que en algunos procesos,
Tribunal Superior, "las lesiones ocasionadas al . como en el de deslinde, la postulación y la pre-
señor Jiménez Pombo fueron determinadas como sentación de la prueba son actos que se confun-
culposas en el curso del proceso penal'' ; que el den ( art. 868, C .•T.), como lo propio ocurre en
lesionado se constituyó en parte civil; que en algunas diligencias, por ejemplo, en las de opo-
el proceso penal obra copia del nombramiento y siciones a los secuestros o a las entregas de in-
del acta de posesión de Argemiro Báez como muebles; ·sin embargo, cuando se trata de un
Agente de Policía Nacional, etc., para rematar juicio ordinario, la postulación de las pruebas y
tan inoperante concepto con la estimación de los la adución o asunción o presentación son dos
daños materiales y morales ocasionados al actor. actos distintos, que deben cumplirse dentro de
39 Pruebas de segunda instancia. En segunda los plazos señalados en el artículo 7 46 del Código
instancia, a pedimento del apelante, se ·recibió Judicial, con el objeto de garantizar la contra-
la causa a prueba con las limitaciones impuestas dicción y publicidad de las pruebas; por esto,
por el artículo 19 del Decreto número 243 de fenecido el plazo de diez días para pedir pruebas
1951 ; de ahí que sólo se decretó la práctica de o término üe postulación, empieza a correr el
una inspección ocular, con el fin de "establecer de treinta 'para practicar todas las pedidas' ;
lo más exactamente posible, dónde, cuándo, cómo por -consiguiente, vencida la primera etapa del
fue lesionado con arma de fuego (fusil) Arturo lapso probatorio, no es admisible la postulación
Jiménez Pombo ... '', a la par que se negó que de ningún medio probatorio, aun cuando sea
los testigos citados en el memorial se ratificaran manifiesta, patente y evidente la conducencia o
en las declaraciones rendidas en el proceso penal, necesidad de la prueba pretermitida.
en obedecimiento a lo dispuesto en la disposición "En el presente litigio, como la diligencia de
mencionada, pues, por una parte, no podía acep- inspección ocular no es tiempo hábil para la pos-
tarse que se tomara la diligencia de inspección tulación de pruebas, sino que, por el contrario,
ocular como un pretexto o medio para aportar tiene la indudable finalidad de practicarlas, no
pruebas no pedidas en el plazo legal ni decreta- . puede aducirse válidamente sino las que han sido
das en tiem¡:w oportuno, según lo dispuesto en postuladas o pedidas dentro del primer período
el artí.culo 746 del Código Judicial. · a que alude el memorado artículo 746 del Có-
La diligencia de inspección ocular, en sínte- digo Judi.cial; y así, en forma por demás clara,
sis, se redujo a recibir declaración jurada a Ca- se dijo en el auto que ordenó la inspección ocu-
ro~ina Uribe de Jiménez, cónyuge del actor, lar, con estas textuales palabras: ' ... en el cual
quien relató la forma como ocurrieron los hechos se tendrán en cuenta los documentos presentados
en la madrugada del día en que fue herido Ji- con la demanda y los que, pedidos en tiempo
:qiénez Pombo. Además, el Juez, con sobrada ra- oportuno, se produzcan dentro del juicio o se
zón, denegó la práctica de otras pruebas o la presentaren en la diligencia' (f. 4, C. No. 19).
·aceptación de algunos documentos, porque esti-
"Por tanto, como las escrituras que se pre-
mó inaplicable el artículo 728 del Código Judi-
sentaron en la diligencia de inspección ocular
cial, invocado por el apoderado del actor para
no fueron pedidas en tiempo oportuno, o sea, en
allegar pruebas no pedidas dentro del plazo le-
gal. el primer período a que alude el artículo 746 del
Para esclarecer este punto·, se transcriben los Código Judicial, no pueden apreciarse como
siguientes apartes de la sentencia de 12 de abril pruebas de ningún hecho básico del litigio, pues
de 1962 proferida por esta Sala, en el juicio or- tal diligencia no puede convertirse en período
dinario de única instancia, adelantado por Ju- apto para postular pruebas, decretadas y pre-
sentarlas o asumirlas".
lio E. ·Caicedo contra la Nación sobre la propie-
dad del subsuelo petrolífero del predio "El Rin- 49 Fundamento de la sentencia de primera ins-
cón": tancia. El Tribunal absolvió a la Nación, porque
"El artículo 597 del Código Judicial dispone consideró que la prueba presentada por el apo-
que 'para estimar el mérito de las pruebas, éstas derado del actor fue trasladada sin el lleno de
N:os. 2261, 2262, 2263' y 2264 GACETA JUDICIAL 671
los requisitos legales, para que fuera posible Ministerio Público' (Tratado de las pruebas,
apreciarla Em este proceso; y al efecto, se expre- Tomo 29, pág. 47)" (fs. 79 vto. a 80, C. No. 19).
sa así: 59 Argumentos del apelante. Según el apode-
" 'La relación jurídico-procesal (litis contes- rado de la parte actora, las copias tomadas del
tación) -ha dicho la Corte- se ·distingue ante proceso penal adelantado contra Argemiro Báez,
todo por ser una relación en movimiento y tiene presentadas con la demanda, debió el Tribunal
su origen en la ley procedimental, que es de apreciarlas, porque, dice, las "expedidas de tales
derecho público y posee características especiales piezas, y agregadas oportunamente, con la de-
desde el punto de vista de sus sujetos, su .con- manda, y no redargüidas de falsas, no pueden
tenido y su naturaleza. . . Pertenece al derecho dejar de estimarse por el funcionario judicial en
público porque regula más o menos inmediata- ningún momento. Otra cosa es que un funciona-
mente una actividad pública ... Nacen de esa rio público no lea las providencias allegadas ... ".
relación ,jurídico-procesal los derechos a que el Con el objeto de probar su tesis, el apoderado
litigio se desarrolle conforme a una ordenación invoca los autorizados conceptos del doctor Al-
ritual y a que no se alteren las actuaciones sus- zate Noreña, quien, al tratar del traslado de una
tanciales del mismo' (G. J., Nos. 1901 y 1902, prueba de un proceso penal a otro civil, caso ·COn-
págs. 471 y ss.). Y dentro de esa ordenación ri- templado en este juicio, se expresa así: ''Si el
tual se encuentra, como requisito indispensable juicio civil se adelanta- por separado, o después
al mérito o eficacia de la prueba, el que ésta se de terminado el penal, valen las pruebas entre
decrete y realice con citación y audiencia de la las mismas partes, y el Juez debe admitirlas
parte a quien se va a oponer, porque es precisa- siempre que s~ lleven legalmente al civil. Y esto
mente la publicidad y el debate contradictorio es así, aunque el juicio penal termine por am-
lo que comunica valor y eficacia a las pruebas nistía, indulto o muerte del reo ( art. 1504 del
.con que se busca establecer la realidad jurídica C. J.), siempre que la acción civil no haya pres-
·que se. debate dentro del juicio. crito" (Luis Alzate Noreña, Pruebas Judiciales,
pág. 112).
''Así, y para referir la aplicación de este prin- Este párrafo copiado e invocado por el apode-
cipio a solo 'la prueba testimonial de que aquí se rado exige, para apreciar una prueba producida
trata, existe en nuestra legislación el artíc:ulo en un proceso penal y trasladada a otro civil
693 del Código Judicial, que textualmente dice: estps requisitos: que el proceso penal y el civil
'Salvo disposiciones especiales que permitan adu- se adelante entre las mismas partes; que las
cir meras declaraciones de nudo hecho, para pruebas ''se lleven legalmente al civil''; ''que
apreciar los testimonios se re.quiere que éstos o la acción civil no haya prescrito", condiciones
su ,ratificación se haya pedido y decretado duque no se cumplen en este juicio, como se verá
rante el término probatorio, a fin de que las luego.
otras partes intervengan en la diligencia, repre- 69 Copias expedidas irregularmente. Las, co-
gunten y ejerciten su derecho de infirmar la pias presentadas con la demanda, tomadas del
prueba'. Y la prueba testimonial tomada de la proceso penal adelantado contra Argemiro Báez
investigación penal en que no era ni podía ser se expidieron únicamente por el Secretario, si~
parte la Nación, tiene respecto de ella la calidad orden del Juez competente, a quien le correspon-
de prueba sumaria inoponible, por consiguiente, día la facultad de ordenar su expedición, de·
contra sus intereses patrimoniales que se preten- acuerdo con las normas del Código de Procedi-
den comprometer en el presente juicio. 'Las miento Civil.
pruebas, dice el profesor don Francisco Ricci, al En efecto, sobre esta materia, la Sala dijo en
acoger el concepto del Tribunal de Catania, prac- la sentencia de 13 de diciembre de 1961 en el
ticadas en el procedimiento criminal, no pueden juicio ordinario adelantado por Jorge Castaño
tener influencia y valor idénticos en el juicio Osorio contra la Nación, respecto de la propie-
civil, en razón de la diversa naturaleza del pro- dad de un automotor, lo que se copia a conti-
cedimiento. En el civil, el carácter distintivo y nuación:
esencial, es la controversia entre las partes, el ''Tanto en los juicios que están en curso como
procedimiento es público, y todos los interesados en los que se hallan terminados, la orden de
tienen derecho a asistir a todos los actos y he- expedir las copias debe 'darla el Juez, mas no el
chos judiciales; en el penal es todo secreto, y Secretario, que no tiene atribución alguna para
en la práctica de la prueba interviene tan sólo, decidir sobre si deben expedirse o no; si con ci-
el?- representación del interés de la justicia, el tación de la contraparte, en relación con la soli-
citud hecha por una de ellas; o de ambas partes, 362 del Código Judicial: ''No obstante lo dis-
en el caso de que la petición la hiciera un terpuesto en los dos artículos anteriores, las partes
cero; y en todos estos eventos decidir si deben tienen derecho a que se les mande dar por los
agregarse las piezas indicadas por la parte o Jueces, de plano por una vez, copia íntegra de
las partes, según el caso. los autos, luego que estén fenecidos, y también
''El artículo 361 del Código Judicial, para los de solo las sentencias ejecutoriadas, agregando
juicios en curso, no puede dejar duda alguna al las piezas que acrediten su cumplimiento, si las
respecto, porque terminantemente dispone: 'Los hay".
Jueces que sustancian un juicio pueden ordenar En materia penal, también le corresponde al
la expedición y entrega de las copias que se soli- Juez la facultad de ordenar la expedición de las
citen, ya de todo el proceso o de parte de él ... ' ; copias, como puede verse en los artículos 11, 165,
por tanto, la facultad para ordenar la expedi- 636, etc., del Código de Procedimiento Penal;
ción de las copias corresponde al Juez ; pero no y si al respecto hubiese algún vacío, se aplicarían
a los Secretarios, cuya intervención está limitada las normas ·del Código Judicial. como lo ordena
a la parte mecánica de los procesos ; de ahí que el artículo 79 del Código de Procedimiento Penal.
el artículo 121 del Código Judicial enumere, no 79 Entre las mismas partes. Otro de los requi-
las facultades de los Secretarios, sino sus deberes ·Sitos enunciados para el eficaz traslado de una
en sus 18 apartes ; porque aun el rechazar los prueba de un proceso a otro, consiste en que haya
escritos irrespetuosos no lo hacen ad libitttm sino identidad jurídica ele las partes, porque si la
'consultando previamente, para evitar abusos y sentencia no tiene efecto sino entre las partes,
dificultades, al Juez o Magistrado respectivo'. menos podrán afectar a terceros los actos proce-
''El numeral 39 del artículo 121 ratifica lo sales cumplidos en otro juicio, como la asunción
dispuesto en el artículo 361 del Código Judicial, de una prueba en una causa penal para hacerla
porque autoriza a los Secretarios 'para dar los valer en una civil.
testimonios y certificaciones que se soliciten, Las pruebas presentadas en copias irregular-
cuando la prescriba la ley o lo prevenga el res- mente expedidas, según lo expuesto antes, fueron
pectivo Juez' ; de suerte, pues, que se requiere practicadas en la causa penal adelantada contra
expresa autorización de la ley u orden del Juez, el Agente Argemiro Báez, en la ·Cual no puede
requisito o formalidad que no se -cumplió en la considerarse al Estado como parte, pues ni com-
expedición de la copia del auto mediante el cual parece como sindicado 11i como ofendido por el
se reconoció a Jorge Castaño Osorio la calidad ilícito consumado; en consecuencia, como tercero,
de heredero del causante, en su condición de hijo para que las pruebas trasladadas le fueran opo-
legítimo. nibles, se debieron allegar en copias normalmente
expedida, y luego ratificadas dentro del término
''El artículo 632 del. Código Judicial dispone: legal mediante oportuna petición de la parte ac-
'Hacen también plena prueba acerca de su con- tora, con el objeto de someterlas a contradicción
tenido, como documentos auténticos: los demás y conocimiento de la contraparte, en este caso
instrumentos provenientes de funcionarios que el Estado.
ejerzan cargo por autoridad pública, en lo refe- El actor compareció al proceso penal como
rente al ejercicio de sus funciones: las copias de parte civil, pero esta comparecencia no tiene
tales documentos expedidos formalmente y au- efecto sino respecto de Argemiro Báez, sindica-
torizadas por los Secretarios o empleados encar- do, primero, como responsable ele un delito de
gados de los archivos ... ' (subraya la Sala); y homicidio imperfecto; y luego bajo el supuesto ele
según lo expuesto antes, la copia del auto sobre lesiones culposas, pero que en modo alguno mo-
declaración de herederos la expidió el Secretario, difica la situación jurídica del Estado.
tomándose una atribución que no casa con el · Como ya se dijo antes, el apoderado de la parte
'ejercicio de sus funciones', porque solamente civil en el proceso penal, invocando la solidari-
al Juez le correspondía, según el artículo 361 dad establecida en el artículo 92 del Código Pe-
del Código Judicial, impartir la orden de com- nal, solicitó: ''Por lo anterior la demanda de
pulsar la copia requerida por el actor, que la parte civil se dirige por medio de esta adición
obtuvo en una for·ma irregtüar, privándola de va- a la Nación, representada en este caso por el
lor probatorio". Ase~or Jurídico del Ministerio ele Guerra, o por
La anterior doctrina no se modifica, en cuan- el Fiscal del Tribunal Superior, a quien se debe
to atañe a los juicios archivados o terminados, notificar el proveído que dé curso a esta de-
porque corresponde al Juez impartir la orden manda, ya que en la sentencia condenatoria que
de compulsar las ·Copias, pues dice el artículo habrá de dictarse debe quedar establecida la res-
N:os. 2261, 2262, 2263 y 22i54 GACETA JUDICIAL 673
po~sabilidad de la Nación por el hecho ilícito han tomado, a esa fuente debe recurrirse, pues
cometido por su Agente Argemiro Báez" (f. . para esta clase de pruebas no vale copia de co-
58, C. No. 19). pia, a menos que esa copia no haya sido tomada
Sin embargo, el pedimento resulta totalmente del protocolo o regist.ro respectivo, por no exis-
inoperante, en virtud de las siguientes razones: tir éste (inciso 29 del art. 630 del Código Judi-
a) en el proceso penal, el memorial no fue re- cial)".
suelto en forma directa, ·para aceptar o negar la • En consecuencia, el índice, alistamiento o re-
llamada adición encaminada a considerar al Es- ferencia que contiene la inspección ocular prac-
tado como parte en el dicho juicio ; b) la solida- ticada en primera instancia, respecto de las ac-
ridad establecida en el artículo 92 del Código tuaciones, documentos, autos, etc., que obran en .el
Penal se refiere a los coautores del hecho físico, proceso penal adelantado contra Argemiro Báez;
fundamento del ilícito, pero que no afecta al no tienen ningún valor probatorio, ni siquie-
Estado que responde por un hecho ajenó; e) y ra como un indicio; pues, qué valor puede atri-
en. fin, la llamada adición de la demanda civil buírse, por ejemplo, a los siguientes pasajes de
intentaba llevar a efecto una imposible acumula citada acta: ''Examinado dicho expediente se
lación de acciones, del todo impertinente, por- pudo verificar lo que sigue : a folio 25 del Cua-
que el Estado respondería, cuando más, en el derno Principal aparece· un reconocimiento de
campo civil, pero no en el penal, mediante juicio la Oficina de Medicina Legal en la persona de
promovido anté el Tribunal superior, según el don Arturo Jiménez ·Pombo, verificado el 28 de
artículo 76 del Código Judicial; de ahí que sería noviembre de 1950, sobre las heridas que dicho
inaplicable el artículo 209 del Código Judicial, señor presentaba, causadas COJ;t arma de fuego,
que exige, para la viabilidad de esta .clase de acude cañón· de largo alcance. A folios 9 y siguientes
mulaciones, que el Juez sea competente para co- se encuentra la indaga:toria rendida por Arge-
nocer de todas las acciones y bajo un mismo pro- miro Báez, en la que manifiesta, entre otras co-
cedimiento; y en el proceso penal, el Juez no era sas, lo siguiente : 'Es entendido que los disparos
competente por razón de la materia y por el fue- los hice en cumplimiento de mis obligaciones, sin
ro de que goza el Estado, además de que no era' tener la menor intención de herir o perjudicar
posible adelantar las acciones bajo el mismo pro- a ninguna persona, sino solamente imposibilitar
cedimiento : el uno civil y el otro penal, regula- al vehículo para que continuara su marcha. en
dos en los r.espectivos Códigos en forma diferente esa foN(la'" (fs. 10 a 10 vto., C. No. 29).
en atención a la naturaleza de las acciones.
Tales testimonios debieron pedirse. en copia al
89 Otra prueba ineficaz. De acuerdo con el ar- Juez que conoció de la causa contra Argemiro
tículo 724 del Código Judicial, ''La inspección Báez, déntro del término adecuado del proceso
ocular tiene por objeto el examen y reconoci- -civil, que no puede sustituírse con las tomadas
miento que, para juzgar con más acierto, hace durante la diligencia· de inspección ocular y sin
el Juez, acompañado de peritos ·o testigos, de las que se hubiesen pedido dentro del primer lapso
eosas · o hechos litigiosos o relacionados con el fijado en el artículo 746 del Código Judicial.
debate'' ; de manera que este medio de prueba
no se p.uede aprovechar, en forma eficaz, ·para Los peritos pueden emitir concepto sobre cues-
allegar pruebas no solicitadas en tiempo hábil ni tiones técnicas, pero son del todo inoperantes las
en la forma ordenada por la ley; así, ·por ejem- que se refieren a la responsabilidad del sindica-
plo, no basta establecer en una inspección ocular do, a la naturaleza del ilícito imputado, o sobre
que existe un determinado documento, -sino que si existe en el proceso penal determinados docu-
si se quiere aducir su contenido como prueba, mentos para establecer la ·Calidad de empleado
debe solicitarse copia al funcionario que ejerce público de Argemiro Báez; pues, en cuanto a lÓs
el cargo por autoridad pública, como el Juez primeros, como conceptos o juicios jurídicos com-
respectivo, cuando la pieza se refiere a un acto peten exclusivamente al juzgador; y en cuanto
procesal o a una prueba eventual, porque si ha al último, tal calidad se debía demostrar con co-
menester presentarse alguna que reposa en un pia del decreto de nombramiento, expedida por
protocolo, debe demandarse la expedición del el funcionario .competente.
respectivo jefe de la oficina. Con razón dice el 99 Concepto del Procurador Delegado. El Pro-
doctor Alzate Noreña, en un aparte copiado por curador 29 Delegado en lo Civil, en el alegato
el apoderado del actor: '' ... ; pero en ningún de conclusión' de segun'da instancia, en cu~nto
caso nos referimos a las pruebas literales cons- atañe a la existencia misma de la culpa dice:
tituídas en documentos públicos, porque como ''En el caso de autos, es lo cierto que no se esta-
de éstos .existe una fuente segura de donde se bleció en forma debida la culpa cometida por
G. Judicial ~ 43
el ·Señor Argemiro Báez, de quien se afirma, por 'Lo que comunica valor a las pruebas produci-
la parte demandante, era 'Agente de Policía das en juicio es que lo hayan sido con inter-
Nacional' y antes por el contrario, se sobreseyó vención de las partes en debate y oposición entre
definitivamente en su favor en el proceso penal ellas, y con el cum·plimiento de las formalidades
que se le adelantó, primero pór la imputación fijadas por la ley para su práctica'. (Casación,
de haber cometido 'homieidio imperfeeto ', y pos- febrero 12 de 1947, G. J. Nos. 2042 a 2044, Tomo
teriormente bajo la imputación de ser autor de LXI, pág. 738). 'Las pruebas que obran en
'lesiones personales' cometidas por delito cul- juicio no sirven para otro si no se reproducen
poso; luego es forzoso eoncluír en este evento en .éste' (Casación, febrero 27 de 1943, G. J.,
que no es posible deducir responsabilidad alguna Tomo XL, No. 1888, pág. 288). Se precisaba,
a cargo del Estado, .como consecuencia lógica de pues,· para la eficacia legal de las pruebas apor-
los pronunciamientos de los funcionarios en lo tadas por el actor con el libelo de demanda, que
penal. Ni aún que se hubiera demostrado en el las que a su t11rno se habían producido en las
juicio civil la calidad de· funcionario en Argemi- diligencias investigativas, tales como testimonios,
ro Báez, ya que como se verá luego ese carácter indagatorias, peritazgos, se ratificaran dentro
de Agente de la Policía no se acreditó en forma de este juicio civil mediante los procedimientos
debida en el juicio civil. ·' de presentación, práctica y aducción a éste en
''Desaparecida la fuente primaria que origina forma legal. Como así no se obró, era obvio y
la responsabilidad civil extracontractual, se ex- apenas natural el pronunciamiento que en contra
tingue, sin lugar a dudas, la fuente mediata de de la parte actora hizo el Tribunal" (f. 24 ib.).
la responsabilidad por culpa aquiliana impu- :F'inalmente, solicita la confirmación de la sen-
tada a la entidad o· persona de quien se afirma tencia dictada por el Tribunal y, en forma sub-
depende el autor del daño y la absolución de sidiaria, se declare la presc'ripción de la acción.
aquélla se impone forzosamente" (f. 22, C. No. Por lo expuesto, la Corte Suprema, Sala de
5Q), Negocios Generales, administrando justicia en
En cuanto al traslado de las pruebas del pro- nombre de la República de Colombia y por auto-
ceso penal al civil, el mismo funcionario se ex- ridad de la ley, confirma la sentencia proferida
presa así: "En este juieio se observa que las co- por el Tribunal Superior de Bogotá el 8 de marzo
pias de la actuación procesal cumplida dentro de 1961, en el juicio promovido por Arturo Ji-
del sumario criminal averiguatorio de los hechos ménez Pombo contra el Estado, materia del re-
imputados a Argemiro Báez, acompañadas por curso de apelación.
el actor con su libelo de demanda contra la Na-
ción, no pueden en manera alguna servir de me- Putilíquese, notifíquese, copwse, insértese en
dios eficaces de pruebas contra éste, por cuanto la Gaceta Judicial, y devuélvase al Tribunal de
ella no fue parte, como no podía serlo, dentro origen.
de ese proceso investigativo penal. En tal virtud,
las pruebas recibidas sin su interveneión como Ramiro Araújo Gratt, Efrén Osejo Peña, Car-
parte, sin su concurso pasivo, sin que por consi- los Peláez Trujillo, Luis Carlos Zambramo.
guiente fueran conocidas y contradichas por ella,
no pueden servir de medios que produzcan efec- Jorge García M., Secretario.
tos jurídicos en su contra dentro del juicio civil.
RESlP'ONS!ABJIJLllDA\.D EX'lL':RA\.CON'lL'R.A\.C'l!.'lUA\.lL. :RESJP'ONSA\.lBlllLllDA\.D DE lLA\. ADMl!NllS-
'lL':RA\.CllON Y ClUlLJP'A\. lP'E:RSONAlL DEJL JEMlP'lLEADO
1. lEl Tribunal de primer grado deduce la res- · todo extrañas al servicio público, es cuestión que
ponsabilidad de la Nación de las faltas en que no ofrece duda aiguna en los autos, ya que no
incurrió el Agente Gómez al "tomar el vehíc~lo solamente se servía del vehículo para meneste-
abusivamente de los patios de la Oficina de Cir- res estrictamente particulares, sino que se "eva-
culación, en donde se le mantenía en custodia, dió" del lugar donde debía permanecer por mo-
entregarse a su manejo, sin el pase o autoriza- tivo del servicio que tenía el deber reglamentario
ción que los reglamentos de tránsito exigen, y de accionar. Sus actos no configuran, así, una
hacerlo, además, sin cuidarse de verificar pre- falta del servicio por la cual·éste deba responder,
viamente el e~tado de funcionamiento de la má- sino una falta personal que, contrariamente a lo
quina que él desconocía, y cuyos frenos se en- que considera el Tribunal, compromete solamen-
contraron luego en mal estado", fundado en te la responsabilidad del empleado.-
que tales faltas comprometen la responsabilidad l
2. lEl punto de vista de la parte actora coin-
del lEstado por aplicación de principios profe- cide con el de la Corte al resolver, en sentencia
sados por la Corte .y expuestos en fallo de 21 de veinte de febrero de.mil novecientos cuarenta
de agosto de 1939 de la Sala de Casación Civil, y cinco, un caso semejante al establecido en este
en que ésta dijo que "no se puede ordinariamen- juicio: una ambulancia de propiedad de un es-
te aislar la culpa del funcionario encargado nor- tablecimiento público departamental arrolló un
malmente de accionar el servicio", por lo cual automóvil particular, causándole daños, por cul-
las cometidas por los empleados "generalmente pa del conductor, a quien no se le comprobó
son faltas de servicio público que comprometen el carácter de empleado oficial, y la Sala de
la responsabilidad de la administración". !Pero al Negocios Generales dijo: lLa simple falta de do-
transcribir los anteriores conceptos el Tribunal cumentos auténticos traídos al proceso sobre
inexplicablemente omite el que. inmediatamente nombramiento y .posesión de dicho empleado de-
después expresa la misma providencia, así: "sal- partamental, sólo podría lógicamente ll~var a la
vo, naturalmente, los casos de culpa personal del conclusión de que la ambulancia del IDeparta-
empleado 'que lo compromete individualmente mento, que chocó con el carro del demandan-
por actividades ajenas a las funciones del ser- te· ( ... ) , iba manejada por un ex~raño al ser-
vicio mismo o independiente· de él"· (G. .lf. vicio oficial del IDepartamento. Mas en tal su-
XlLVllllll, 663, 2'1-). Tomada sin mutilación la doc- puesto la exención de responsabilidad de éste,
trina de la Corte, se ve claramente que en la se desplaz,aría en el ·sentido de tener que de-
citada sentencia acogió la generalizada distin- mostrar dicha entidad q~e tal extraño · llegó a
ción doctrinal entre culpa del servicio y culpa estar e11; aptitud de manejar dicha ambulancia,
personal del empleado, para el efecto de hacer no obstante ser ella un bien departamental, y sin
responsable a la Administración de las faltas que se pudiera· imputar al IDepartamento mismo
cometidas por los funcionarios al cumplir sus culpa alguna por tal ocurrencia, culpa que desde
deberes- o tareas oficiales, y a éstos individual- luego consistiría en falta por parte del IDepar-
mente "por actividades ajenas a las funciones tamento de la debida vigilancia de sus propios
del servicio mismo o independientes de él".· ·bienes departamentales; y, de manera espe(/ial,
Que cuando atropelló a N. N. el Agente Gó- de uno de cuyo manejo y utilización es de peli-
mez no actuaba en desempeño de función alguna grosidad notoria, cual acontece con ·la ambulan-
de carácter oficial, sino al contrario, por su cia mencionada:•. (G . .lf. lLVllllll, 789, P.).
propia cuenta, ocupándose en actividades del Se pierde de vista el fallo apelado, que si bien
la jurisprudencia nacional no ha acogido na ex- ba que la circtllación del vehículo ha tenido lu"
clusión del daiio indirecto -como sí lo han he- gar contra su voluntad",
cho en lFrancia las l()~maras JI>enales y en IEs-
paña el 'll'ribunal Supremo-, sí exige, para el
cumplimiento de las obligaciones que provienen Corte Suprema de Jttsticia. -Sala de Negocios
ille una acción culposa, que ésta sea la causa de- Generales.- Bogotá, diez y ocho de octubre
terminante del illaño, es decir, que entre la pro- de mil novecientos sesenta y dos.
ducción del perjuicio y la conducta? del Agente
an cual se le atribuye exista conexión de tal na- (Magistrado ponente, doctor Carlos Peláez
turaleza que de lm realidad de esa conducta se Trujillo).
llegue lógicamente an conocimiento del daño, lo
que vale tanto como afirmar que el perjuicio El dos de septiembre de mil novecientos cin-
puede provenir de una cmusa remota sin que por cuenta y dos Gregorio Gómez se encontraba des-
ello deje de ser responsable de él quien con su e]npeñando las tareas inherentes al cargo de Te-
acto dio lugar a que se produjeran otros que di- lefonista de la Estación 100 de Policía, en Bo-
rectamente lo ocasionaron, pero a condición de gotá, cuando a eso de las cinco de 13: mañana
que entre el primer hecho y el último exista una abandonó su puesto, y tomando abusivamente,
relación necesali"im de causalidad, o como se ex- sin motivo plausible ni autorización de nadie, ·el
presa en la sentencia de la l()orte de cinco de automóvil marca Mercury, de placas 0598 de
agosto de mil novecientos treinta y siete, que Boaotá que se hallaba en el patio de la men-
"no importa ( ... ) que la causa del daño sea · cionada o , 'd
estación, después de haber si o resca-
mediata o inmediata", pero sí que "ella concurra tado de un robo, salió "a dar unas vueltas".
con igual fuerza a Jitroducir la responsabilidad Aproximadamente a las seis menos cuarto de la
de quien, por su cu!pa, motivó la realización del mañana el vehículo, conducido por Gómez, arro-
perjuicio" (el subrayado de na Sala) (G. J. XLV, lló , en la carrera 14 con la calle 10, , a Alfonso
421, 2~). JI>ara• que la causa remota concurra a Joya Joya en el momento en que este, en uno
producir la responsabilidad "con igual fuerza" de los andenes occidentales de la A venida Cara-
que la próxima es menester que entre ambas ras, se proponía sujetarse un zapato, ~ausándole
exista una relación ntecesaria de causalidad, re- lesiones de suma gravedad que le ocasiOnaron la
lación que no se da cuando el daño puede ser muerte· horas más tarde.
atribuído a causa distinta de la indirecta o me-
Los hechos referidos dieron lugar a que, en li-
ramente ocasional, com!' ocurre en el caso con-
belo presentado el tres de agosto de mil no':ec~en
templado en la sentencia de veinte de febrero
tos cincuenta y cinco, los padres de la v1chma
de mil novecientos cuarenta y cinco, y en el a del accidente, R.ubén Jo ya e Isabel Joya, mayo-
que se refiere este ;juicio, en los que es dable res de edad y vecinos de Jericó, Boyacá, ambos
suponer la culpa o negligencia que se imputa al en su propio noni.bre, y el primero, además, e?-
servicio, sin que de eUo se siga como consecuen- el de sus menores hijos, Arquímedes, Jesús, Lms
cia lógica la producción del daño.,'Bien puede Fernando Silvio, Ligia y Mercedes, demandaran,
suponerse, en ambos casos, una conducta negli- por medi~ de apoderado, a la Nación, represen-
gente o descuidada 'en el servicio, que permitió tada por el Agente del Ministerio Público, para
el uso abusivo de los vehículos, que los acciden- ' que por la vía del juicio ordinario de _ma_Yor
tes no se llmbieran con todo producido sin las cuantía se pronunciaran en su favor las sigUien-
faltas cometidas por los conductores. IEsta es la tes declaraciones: ·
solución que, por lo demás, tiene más extendida Primera. Que la Nación es ·civilmente respon-
aceptación e:n la doctrina, que por regla general sable, en virtud de culpa de empleados suyos,
exime la responsabilidad al dueño' del automóvil del accidente que causó la muerte de Alfonso
robado, al que se asimila el usado contra la vo- Joya en la fecha y circunstancias que se dejan
luntad del propietario por su propio conductor, anotadas.
por Ros accidentes que provoque, y la que viene Segunda. Que consecuencialmente la Nación
siendo acogida en los códigos civiles más moder- es civilmente responsable de la muerte del men-
nos: el artículo 205,41 del italiano de 1942, por cionado Jo ya.
ejemplo, que dispone en su inciso 39 que el pro- 1'et·cet·a. Que la Nación está obligada a pagar
pietario, usufructuario o adquirente, con pacto a los nombrados demandantes, en su condición
de reserva de un vehículo, es responsable con de padres y hermanos legítimos de Alfonso Jo ya,
el conductor de los daños que cause. "si no prue- la cantidad de cuarenta mil pesos moneda co-
rriente, suma en que estiman los perjuicios ma- con ocasión del trágico fallecimiento de su hijo
terjal y moral sufridos por ellos a partir de la y hermano Alfonso Jo ya, ocurrido el día dos de
muerte de aquél, o.la que se fije por peritos. septiembre de 1952, en las circunstancias de tiem-
En la relación fáctica de la demanda se invo- 'po y lugar .de que se ha hecho mérito en la parte
can, además de los hechos ya referidos, las si- motiva de esta providencia.
guientes circunstancias: que cuando causó la "Segundo. Condénase a la Nación (República
muerte de Jo ya, el automóvil 0598 transitaba por de Colombia) a pagar a lós señores Rubén Joya
la A venida Caracas a excesiva velocidad ; que e Isabel Jo ya de Joya, la suma total de doce mil
el conductor no tenía pase o patente y "carecía ciento ochenta y un pesos con cincuenta centa-
de pericia en la conducción de vehículos automo- vos ($ 12.181.50), por concepto de los perjuicios
o
tores; que al abandonar su puesto de trabajo no materiales y morales que se les causó con ocasión
encontró obstáculo alguno que le impidiera ha- de la muerte de su hijo Alfonso, y a que se re-
cerlo; que la Inspección 6:;1 de Circulación inició fiere la anterior decla·ración.
investigación criminal por el accidente, habiendo ·"Tercero. Condénase asimismo a la Nación
más tarde correspondido al Juzgado 49 Supe-
(República de Colombia) a pagar a los señores
rior de Bogotá; que en la fecha del suceso el con-
Arquímedes, Fernando y Silvio Jo ya Jo ya la
ductor Gómez ejercía el .cargo de Agente de la
suma de un mil quinientos pesos ($ 1.500.00),
Policía Nacional,· y que el automóvil con ·que
para cada uno, por concepto del perjuicio moral
atropelló a Joya se encontraba, cuando esto ocu-
subjetivo que les ocasionó la muerte de su her-
rrió, al cuidado de la Estación 100 de la Policía
mano Alfonso, conforme a lo expuesto anterior-
Nacional y bajo su respgnsabilidad; que la víc-
mente.
tima era trabajador de la firma Cuéllar, Serrano,
Gómez, en la industria de fabricación de blo- ''Cuarto. _No hay lugar a condena por concep-
' ques de cemento, en Usaquén; que era, además, to de perjuicios materiales, en favor de los her-
compañero de sus padres, quienes, con sus hermanos de·la víctima; por lo cual, se absuelve a
manos, sufrieron con su muerte la pérdida del la Nación de los cargos respectivos".
apoyo moral y material que les prestaba,· que- En virtud de apelación interpuesta por ambas
dando, por otra parte, sumidos en estado de do- partes, se procede a revisar la sentencia anterior,
lor que disminuyó sus capacidades físiGa y mo- agotada como se encuentra la tramitación· de se-
ral; que Joya gozaba de muy buena salud, siendo, gÜnda instancia, en la cual la Nación. estuvo re-
además,, soltero, y que nació el 16 de julio de presentada por el señor Procurador Delegado
1937 ; que era hijo y hermano legítimo de los de- en lo Civil.
- mandantes. Testigos presenciales del hecho en que perdió
En derecho, la demanda se apoya en los ar- la vida Alfonso Joya Joya fueron Ambrosio Ra-
tículos 63 y 1494 del Código Civil, y en las dis- mírez y Salvador Rodríguez, quienes en declara-
posiciones del título 34 del libro 49 de la misma ciones rendidas, primero en la correspondiente
obra. investigación penal de la cual fueron traslada-
Al contestarla, el señor Fiscal 39 del Tribunal das a estos autos, y luego en este juicio ante el
de Bogotá se opone a la acción,. manifestando Tribunal a qtw, manifiestan, coincidentemente,
además que, ''en caso de que se condene a la que en la fecha ya antes mencionada, siendo
Nación al pago de cualquier prestación, debe te- aproximadamente las seis de la mañana, un auto-
nerse en cuenta para deducir en la debida opor- móvil que marchaba de norte a sur por la carrera
tunidad, cualquiera cantidad de dinero que se catorce (Avenida Caracas) a gran velocidad, al
haya reconocido o podido reconocer a los deman- llegar a la calle décima abandonó la calzada, se
dantes por causa del accidente motivo de la de- subió al andén· y atropelló al mencionado Joya,
manda, y que se haya pagado por entidades que allí estaba amarrándose un zapato, causán-
oficiales". . · dole lesiones graves, a consecuencia de las cuales
El juicio fue fallado en sentencia de veinti- fue trasladado inmediatamente al Hospital San
cinco de junio de mil novecientos sesenta, en la José, donde, dice Ramírez, falleció al dia siguien-
c'ual el Tribunal hizo las siguientes declaracio- te. De las diligencias sumarias adelantadas en
nes: averiguación del hecho que queda referido, que
"Primero. Declárase que la Nación (República en copia expedida por el Juzgado Décimo Su-
de Colombia), es civil y directamente responsa- perior de Bogotá obran en los autos, resulta que
ble, de los perjuicios materiales y morales que el conductor deC vehículo que causó el accidente
recibieron los señores· Rubén Jo ya e Isabel de fue el Agente de ·la Policía Nacional Gregorio
Joya, Arquímedes, Fernando y Silvio Joya Joya, Gómez Gómez.
678 GACETA JUDICIAL Nos. 2261, 22!62, 2263 y 2264
El Jefe de la :Estación 100 de la Policía da pendiente de él" (G. J. XLVIII, 663, 21¡l). To-
cuenta, por su parte, en certificación e informe mada sin mutilación la doctrina de la Corte, se
que obran en autos, de que "los vehículos recu- ve claramente que en la citada sentencia acogió
perados de robo por la Policía Nacional quedan la generalizada distinción doctrinal entre culpa
en calidad de depósito a órdenes de la Estación deL servicio y culpa personal del empleado, para
100, debidamente vigilados, y no pueden ser usa- el efecto de hacer responsable a la Administra-
dos por nadie hasta tanto no sean entregados al ción de las faltas .cometidas por los funcionarios
dueño previa orden de la autoridad competen- al cumplir sus deberes o tareas oficiales, y a és-
te" ( Cuad. 3Q, fl. 28 vto.), y de que "el 2 de tos individualmente "por actividades ajenas a
septiembre de 1952 Gregorio Gómez se encontra- las funciones del servicio mismo o independientes .
ba desempeñando el cargo de Agente Telefonista deél". ·
de la Estación 100, de donde se evadió a las Que cuando atropelló a N. N. el agente Gómez
horas 05 :30 del citado día, tomando sin p'ermiso no actuaba en desempeño ele función alguna de
el automóvil placas número 0598 de Bogotá, el carácter oficial, sino al contrario, por su propia
cual se encontraba a órdenes de la Estación 100 cuenta, ocupándose en actividades del todo ex-
después de haber sido recuperado de un robo. El trañas al ·Servicio público, es cuestión que no
Agente Gregorio Gómez -agrega- no tenía au- ofrece duda alguna en los autos, ya que no sola-
torización para manejar ninguna clase de vemente se servía del vehículo para menesteres es-
hículos automotores" ( Cuad. 3Q, fl. 44 vto.). La trictamente particulares, sino que se ''evadió''
hoja de vida del mencionado Agente da razón, del lugar donde debía permanecer por motivo
además, de que por Resolución expedida por el del servicio que tenía el deber reglamentario
Comando de las Fuerzas de Policía el 9 de octu- de accionar. Sus actos no configuran, así, una
bre de 1952, distinguida por el número 001948, falta del servicio por la cual éste deba. responder,
aquél fue dado de baja, con fecha dos de sep- sino una falta personal que, contrariamente a lo
tiembre, y nota de expul~sión ''por abuso de auto- que considera el 'I'ribunal, compromete solamen-
ridad consistente en haber tomado un vehículo te la responsabilidad del empleado.
decomisado habiendo producido un accidente de 2. Por su parte el representante judicial de
circulación causando heridas de gravedad a un los dema:rdantes alega la negligencia o descuido
civil" (Cuad. 3Q, fl. 6 vto. y 7 ste.). del servicio, que en su opinión hizo posible el uso
l. El Tribunal de primer grado deduce la del automóvil por el Agente Gómez, y por ende,
responsabilidad de la Nación de las faltas en que el suceso en que perdió la vida Alfonso Joya.
incurrió el Agente Gómez al "tomar el vehículo El punto de vista de la parte actma coincide
abusivamente de los patios de la Oficina de Cir- con el de la Corte al resolver, en sentencia de·
culación en donde se le mantenía en custodia, veinte de febrero de mil novecientos cuarenta y
entregarse a su manejo, sin el pase o autorización cinco, un caso semejante al establecido en este
que los reglamentos de tránsito exigen, y hacerlo, juicio : una ambulancia ele propiedad de un es-
además, sin cuidarse de verificar previamente tablecimiento público departamental arrolló un
el estado de funcionamiento de la máquina que automóvil particular, causándole daños; por cul-
él desconocía, y cuyos frenos se encontraron lue- pa del conductor, a quien no se le comprobó el
go en mal estado", fundado en que tales faltas carácter de empleado oficial, y la Sala de Nego-
comprometen la responsabilidad del Estado por cios Generales dijo: '' J.1a simple falta de docu-
aplicación de principios profesados por la Corte mentos auténticos traídos al proceso sobre nom-
y expuestos en fallo de 21 de agosto de 1939, de bramiento y posesión de dicho emp:!.eado depar-
la Sala de Casación Civil, en que ésta dijo que tamental, sólo podría lógicamente llevar a la
"no se puede ordinariamente aislar la culpa del conclusión de que la ambulancia del Departa-
funcionario encargado normalmente de accionar mento, que chocó con el carro del demandan-
· el servicio'', por lo cual las cometidas por los te ( ... ) , iba manejada por un extraño al ser-
empleados ''generalmente son faltas del servicio vicio oficial del Departamento. Mas en tal su-
público que comprometen la responsabilidad de puesto la exención de responsabilidad de éste se
la Administración''. Pero al transcribir los an- desplazaría en el sentido de tener que demostrar
teriores conceptos el TriJ:mnal inexplicablemente dicha entidad que tal extraño llegó a estar en
omite el que inmediatamente después expresa la aptitud de manejar dicha ambulancia, no obs-
misma providencia, así: ''salvo, naturalmente, tante ser ella un bien departamental, y sin que
los casos de culpa personal del empleado que lo se pudiera imputar al Departamento mismo cul-
compromete individualmente por actividades aje- pa alguna por tal ocurrencia, culpa que desde
pa~ a las funciones del servicio mismo o inde- luego consistiría en falta por parte del Departa-
1\\0S. 2261, 2262, 2263 y 2264 GA e E T A J UD I e I AL 679
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mento de la debida vigilancia de sus propios bie- cuidada en el servicio, que permitió el uso abu-
nes departamentales; y, de manera especial, de sivo de los vehículos, que los accidentes no se
uno de cuyo manejo y utilización es de p~ligro hubieran con todo producido sin las faltas co-
sidad notoria, cual acontece con la ambulancia metidas por lps conductores. Esta es la solución
mencionada" (G. J. LVIII, 789, 1~). que, por lo demás, tiene más extendida acepta-
Se pierde de vista en este fallo que si bien la ción en la doctrina, que por regla general exime
jurisprudencia nacional no ha acogido la exclu- de responsabilidad al dueño del automóvil ro-
sión del daño indirecto -como sí lo han hecho bado -al que se asimila el usado contra la vo-
en Francia las Cámaras Penales y en. España luntad del propietario por su propio conductor-
el Tribunal Supremo-, sí exige, para el cum- por los accidentes que provoque, y la que viec
plimiento de las obligaciones que provienen de ne siendo acogida en los códigos civiles más mo-
una acción ct,lposa, que ésta sea la causa deter- dernos: el artículo 2054 del italiano .de 1942,
minante del daño, es decir, que entre la produc- por ejemplo, dispone en su inciso 39 que el pro-
ción del perjuicio y la -conducta del .Agente al pietario, usufructuario o adquirente, con pacto
cual se le atribuye exista conexión de tal natura- de reserva de un vehículo, es responsable con
leza que de la realidad de esa conducta se llegue el conductor de los daños que cause ''si no prue-
lógicamente al .conocimiento del d~ño; lo que ba que la circulación del vehículo ha tenido lu-
vale tanto como afirmar que el perjuicio puede gar contra su voluntad".
provenir de una causa remota sin que por ello En el caso que se decide no se observa rela.ción
deje de ser responsable de él quien con su acto necesaria de causa a efecto entre el hecho del
dio lugar a que se produjeran otros que directa- servicio (supuesto, como que tampoco se halla
mente lo ocasionaron, pero a condición de que demostrado en los autos) y el accidente pro1du-
entre el primer· hecho y el último exista una cido por la conducta del Agente Gómez, úrlico
relación necesaria de causalidad, o como se ex- id quo aliquid fit de la muerte de Joya, por lo
presa en la sentencia de la Corte de cinco de cual la N ación ha de ser eximida de la responsa-
agosto de mil novecientos treinta y siete, que bilidad que se le imputa.
"no importa ( ... ) que la causa del daño sea En consecuencia, la Corte Suprema de Justi-
mediata o inm'ediata ", pero sí que·" ella concu- cia, Sala de Negocios Generales, administrando
rra con igual fuerza a producir la responsabili- justicia en nombre de la República de Colombia
dad de quien, por su culpa, motivó la realización y por autoridad de la ley, revoca la sentencia
del perjuicio" (el subrayado de la Sala). ( G. J. pronunciada en este negocio por el Tribunal Su-
XLV, 421, 2~). Para que la causa remota con~ perior del Distrito Judicial de Bogotá el veinti-
curra a producir la responsabilidad ''con igual cinco de junio de mil novecientos sesenta, y en
fuerza'' que la próxima es menester que entre su lugar absuelve a la Nación de los cargos for-
ambas exista una relación ne.cesaria de causali- mulados en la demanda.
dad, relación que no se da cuando el daño puede
ser atribuído a causa distinta de la indirecta o · Publíquese, cópiese, notifíquese, comuníquese,
meramente ocasional, como O"urre en el caso con- insértese en la Gaceta Jt¿dicial, y devuélvase el
templado en la, sentencia de veinte de febrero de expediente al Tribunal de origen.
mil novecientos cuarenta y cinco, y en el a que
se refiere este juicio, en los que es dable suponer Ramiro Araújo Grau, Efrén Osejo Peña, Car-
la eulpa o negligencia que se imputa al servicio los Peláez 'l'rujillo, Lu~s Carlos Zambrano.
sin que de ello se siga como consecuencia lógica
la producción del daño. Bien puede suponerse, Jorge García Medano, Secretario.
en ambos casos, una conducta negligente o des-
ACCIION li)JE lfN[])JEMNIIZACIION JI])JE IP'JEllUlUliCliOS IP'OR. OClUIP'ACliON '.II'JEMIP'OR.AI.lL li)JE
lUN liNMlUJEJBJLJE; 1P'AR.'l'liClUJLA..R. IP'Oll.t JEL JEJJEJR.Cli'.II'O, IP'OJR. ll.tAZONJE§ DlE OJR.][)JEN IP'lUJBU-
CO. COMIP'lE'.II'lENCliA OJR.JI])JINA..Jlt][A.. Y COMJPJE'.II'lENCJIA ][)JE ILO CON'.II'lENGliO§O Ji1.][)MJINliS-
'Jl'R.A'.II'liVO. IP'll.tlE§UlP'lUlE'S'.II'O IP'll.tOCJESAIL ][)JE COMIP'lE'.II'lENCliA
Dada la naturaleza (llel hecho u operación, ¿a Si además se tiene en cuenta el artículo 66

qué entidad ;jurisdiccional corresponde. ell cono- del mismo Código, los interesados tienen tres
cimiento del presente litñgio, o sea, si a la jus- acciones para hacer valer ante . la jurisdicción
ticia ordinaria o a la de lo contencioso admi- de lo contencioso administratlvo, a saber: la
nistrativo? que tiene "toda persona" para demandar la de-
lLa ocupación temporan del inmueble el "Ce- claración de nulidad de todos los actos adminis-
drito" o "lLos l?omarrosos", de propiedad del de- trativos de carác.ter objetivo, con el fin de guar-
mandante, por razones de orden público, no pue- dar el orden legal, que no conlleva, en forma
de resolverse mediante la aplicación de las dis- directa, un interés económico particular, sino
posiciones contenidas en el Titulo 34, lLibro 4~ el general ya dicho de conservar la legalidad,
dell Código Civil, pues no se trata de un delito como cuando se demanda la nulidad de un
nñ ·elle una culpa, imputable a un funcionario (llel acuerdo, ordenanza o decreto por violación de
!Estado, sino de un hecho u operación netamen- normas superiores.
te administrativa, en cuanto se encaminaba al lLa acción denominada de plena jurisdicción,
restablecimiento del .orden público perturbado, consagrada en el artículo. 67 del Código Conten-
primordial deber de todo gobierno, que en tales cioso Administrativo, tiene una doble finalidad:
casos se halla en la~ necesidad de actuar por la anulación del acto irregular y, luego, ei res-
medio del ejército. tablecimiento del derecho violado, como conse-
!El 'Fribunan considera en na sentencia apelada cuen·cia de aquélla, todo lo cu!'l presupone un
que corresponde a la justicia ordinaria el cono- acto administrativo particular en cuanto desco-
cimiento de este litigio; y al efecto, apoya su noce una situación subjetiva del damnificado,
opinión en Ra sentencia de fecha 2 de Qctubre como cuando se destituye a un empleado esca-
de 1947 (G. J., 'Fomo JL:Xnnn, pág. 477), en la cual lafonado sin llenar previamente los requisitos
en términos generaVes, únicamente excluye del legales, o se lo despide antes de vencerse el pe-
conocimiento de la jurisdicción ordinaria, co- ríodo para el cual fue designado; y en estos ca-
mún o civil, los actos administrativos, conforme sos, declarada la nulidad del acto irregular, los
al. artículo 67 de na lLey 167 de 1941; en cuanto damnificados serían restablecidos en el cargo
por medio de ellos "se creen, modiifiquen o ex- antes desempeñado, con el consiguiente ·pago de
tingan situa<liones particulares G concretas de los sueldos y prestaciones dejados de percibir
derecho en perjuicio de un particular"; sin em- por el despido intempestivo, según ordenamien-
bargo, junto al artículo citado está el 68 del to proferido en el mismo fallo.
Código Contencioso Administrativo, que dispone:
"También puede pedirse el restablecimiento del Asimismo, la acción de plena jurisdicción, se-
derecho cuando la m~usa (lle la violación es un gún la norma citada, procede contra nos actos
hecho o una operación administrativa. !En este administrativos que violen un derecho civil o
caso no será necesario ejercitar la acción de subjetivo, como cuando un Concejo, mediante
nulidad, sino demamlar directamente de la Ad- acuerdo, decreta irregularmente una expropia-
ministración las indemnizaciones o prestaciones ción o establece. una servidumbre de tránsito
correspondientes". sobre un fundo particular, pues ninguno de estos
actos, por lo menos antes de ejecutarse, podrían cicí·n de los conflictos o controversias suscitadas
ser acusados ante la jurisdicción civil. entre particulares, o de éstos-con la administra-
ción nacional, departamental, municipal, sin ex-
Ahora, como no solamente mediante los actos
cluir las personas administrativas autónomas.
o declaraciones de voluntad de la Administra-·
ción pueden ser·violados los derechos subjetivos, "Los artículos 142 y 471 del Código Judicial,
el artículo 68 del mismo Código dispone que como el 19 de la Ley 167 de 1941, se refiere~ a
"también puede p~dirse el restablecimiento del la jurisdicción como poder o función, emana da
1
derecho cuando la.. causa de la violación. es un directamente de la soberanía, en relación· con
hecho o una operación administrativa. En este un grupo de controversias, consideradas in ge-
caso no será necesario ejercitar la acción de nere o en abstracto en el numeral 39 del artículo
nulidad, sino demandar directamente de la Ad- 141 de la Constitución, en cuanto atañe al Con-
ministración las indemnizaciones corrrespon- sejo de Estado como 'Tril;mnal Supremo de' lo
dientes". Contencioso Administrativo'; y en cuanto a la
Corte, sin restricción alguna respecto de la ma-
Competencia. Conferidas ·por la ley las accio-
nes por actos, hecho y operaciones de la Admi- teria, según el ordinal 49 del artículo 151, pues
nistración, según las disposiciones antes citadas dice: 'las demás que les señalen las leyes' (art.
(arts. 66, 67, 68 del C. C. A.), de determinar a 52 del Acto legislativo número 19 de 1945); por
qué entidad le está atribuído el conocimiento de tanto, se dejó a la libre determinación del le-
estas contenciones, que no pueden quedar sin gislador el señalamiento de las materias cuyo
Juez para resolverlas en forma definitiva o con conocimiento, por mandato legal, debe avocar la
autoridad de cosa juzgada. Corte, en única instancia o en segunda, o bien
como Tribunal de Casación Civil, Penal, Labo-
"lEn efecto, el artículo 55 de la actual Consti- ral, ~litar, Aduanera, etc." (auto de 11 de mayo
tución trata de las ramas del Poder Público, ende 1960, G. J., T. XCill, Nos. 2225-2226, págs. 1148
tre las cuales menciona la jurisdiccional, término a 1149).
que susti'tuye al de poder u órgano judicial, con
el fin de introducir una sustancial reforma, no lEl artículo 137 de la Constitución Nacional dis-
sólo en cuanto al uso de los vocablos poder, ór- pone que el Consejo de JEstado se dividirá en
gano o rama, sino en cuanto, en lugar de hablar Salas o Secciones con el ~bjeto de "separar las
de la rama JJldicial, se refiere a la Jurisdiccional, funciones que le competen como Tribunal Su-
con el objeto de significar un género, integrado premo de lo Contencioso Administrativo, de las
por varias jurisdicciones, entre las cuales, ·por demás que le asignen la Constitución y la ley".
ejemplo, se incluye la judicial u ordinaria, con- lEn el inciso 29 del mismo artículo se lee: "lLa
tencioso-administrativa, laboral, militar, adua- ley sefíalará las funciones de cada una de las
nera, etc. · Salas. o Secciones ... "; a la par que el ordinal
"lLa rama jurisdiccional, como parte integran- 39 del artículo 141, le adscribe "las funciones
te del Poder Público, asume la función o, poder de Tribunal Supremo de lo Contencioso Admi-
de decidir las controversias que se susciten en nistrativo, conforme a .. las reglas que sefiale la
la aplicación práctica del derecho, respecto de ley".
. pretensiones inciertas o. debatidas o insatisfe- Por tanto, según el artículo 55 de la Consti-
chas entre las partes litigantes, con el fin de tución Nacional, el Consejo de lEstado y los Tri-
que el respectivo fallo haga tránsito a cosa juz" bunales Administrativos qu~daron incorporados
gada, pues no sería de recibo, dentro de un es-
a la rama jurisdiccional del Poder Público, con
tado de derecho, la sucesión indefinida de los
jurisdicción para conocer, de acuerdo con los
pleitos, menos .la intervención de distintas
artículos 137 y 141 de la Constitución Nacional,
jurisdicciones en los negocios ya resueltos por
entre otros, de los asuntos contenciosos adminis-
otra, . en forma independiente de la respectiva
trativos; pero la jurisdicción en concreto, vale
jerarquía o competencia funcional. decir, en cuanto atañe a la competencia funcio-
"Entendida la jurisdicción en este sentido, s_e_~ nal, la dejó al cuidado del legislador, porque
gún lo anotan algunos autores, corresponde a "la ley señalará las funciones de cada una de
un poder-d~ber del lEstado, . en contraposición las Salas o Secciones ... ", ya que la Constitución
al poder-derecho que asiste a las partes de ocu- no las especificó ni podía hacerlo, pues no es
rrir a los respectivos órganos oficiales, mediante del todo fácil definir en una norma general, con
el ejercicio de la respectiva acción, con el objeto absoluta élaridad y acierto, las materias propias
de obtener una permanente y definitiva resolu- de la jurisdic~ión de lo contencioso administra-.
682 GACETA JUDICIAL N_os. 2261,2262,2263 y 2264
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('
tivo, en forma. tal que quedara establecida la .blico, la necesidad de una expropiación podrá.
linea divisoria con la civil o común. ser decretada por autoridades que no pertenez-
Si la Constitución Nacional no se remitió a la can al orden judicial y no ser previa lm intllem-
doctrina y a los principios científicos y técnicos, nización.
para definir o especifiear nos asuntos propios de "lEn el expresado caso la propietllad inmueble
cada una de las memoradas jurisdicciones, la s~lo podrá ser temporalmente ocupatlla, ya para
civil y la de lo contencioso administrativo, sino atender a las necesidades de la guerra, ya para
que encomendó o atribuyó tal facultad a la. destinar a ella sus productos, como pena pe-
ley, debe estarse a las normas dietadas o que cuniaria impuesta a sus dueños conforme a las
dicte el legislac:lor para' determinar en cada caso leyes.
la competencia de cada. una de ellas; y así, por "lLa Nación será siempre responsable por las
ejemplo, mientras na ley no disponga lo contra- . expropiaciones que el Gobierno haga, por sí o
rio, el conocimiento de los litigios sobre toda por medio de sus agentes".
clase de contra.tos, celebrados por en lEstado,
Caso sub judice. IDe· acuertllo con nos hechos y
serán de competencia. civil, o sea, de la Sala
las pruebas antes mencionadas, no puede re-
de Negocios Generales de la Corte, en obedeci-·
mitirse a duda que se trmta de unm ocupación
miento al artículo 40 de! Código .lfudicial, en
temporal de la propiedad inmueble, con el obje-
armonía con el articuno 2" de la lLey 67 de 1943,
to de restablecer el orden público que se declaró.
aun cuando· por el contenido y la finalidad se
turbado y en estado de sitio todm la República,
trmte de contratos netamente administrativos.
mediante el ejercicio de la facultad que confería
Como con posterioridad al &cto legislativo al lEjecutivo el artículo 121 de la Constitución
número 1" de .11.945 no se ha dictado ningun~ dis- Nacional; por consiguiente, el conocimiento den
posición legal, con el objeto de reglamentar la presente negocio le corresponde a la Sala de no
competencia de cada una de las jurisdicciones, Contencioso &dministrativo del Consejo de lEs-
debe aplicarse las normas contenidas en la lLey tado, de acuerdo con las normas que regulan su
ll67 de 1941, como en mrtñculo 34, en el cual se competencia funcional, en cuanto a la ocupación
nee: "Conoce privativamente y en una sola ins- temporal del predio nominado "lEl Cetllrito" o
tancia en Consejo de lEstado de los siguientes "lLos IE'omarrosos", y de las requisiciones a que
negoci.os: '11' De i.as contenciones sobre sumi-. alude el actor en la demanda, sobre pastos, ma-
nistros, empréstitos y expropiaciones en tiempo deras, leña, etc.
i!lle guerra' ".
Como el memorado artículo no indicaba cuál
de las Salas del Consejo de lEstado conocería Corte Suprema de ,Justicia.. - Sala de Negocios
de los negocios adscritos, el articulo 11 del IDe- Generales. -Bogotá, veinticinco de octubre de
creto 4120 elle 1949 dispuso: "Son atribuciones mil novécientos sesenta y dos.
de la Sala. CJ1e no Contencioso &dmilllistrativo:
(Magistrado ponente, doctor E:frén Osejo Peña).
''IDesempeñ:Lr las funciones que aU Consejo de
lEstado corresponde como Tribunal Supremo de El apoderado del doctor Pablo A. Vaca Torres
lo contencioso mdministrativo, en los términos del demandó al Estado cori el objeto de que, en la
numeral 39 del artículo 141 de lm Constitución. sentencia definitiva, se hicieran las declaracio-
lEn consecuencia, decidirá en única instancia de nes y condenas que se sintetizan a continuación,
las cuestiones planteadas én los numerales 1", dejando para el lugar adecuado los hechos en
2", 39, 49, 59, 69, 7'~, 8", 9'1, 10 y llll del articulo 34 ellas contenidos:
de la lLey 167 de ll94!ll;
I. Demanda. ''Primera. Que la Nación colom-
"lEn segunda insta111cim resolverá las apelacio-
biana es civilmente responsable de los perjuicios
nes interpuestas contrm las provirllencias dictadas
por Uos Tribunales Administrativos, con excep-
materiales y morales objetivados (sic) que el
ción de las atribuírllas a lm Sala de Negocios Ge-
Ejército Nacional" ocasionó al doctor Pablo A.
nerales por el ordi.nml 39 del artículo décimo
Vaca Torres por la ocupación temporal de la to-
cllel presente Decreto".
talidad de' su hacienda denominada ''El Cedri-
to'', ubicada en el Municipio de Mira:flores, De-
lEl primer numeral del articulo 34 debe rela- partamento de Boyacá, por las lindes descritas
cionarse con el artículo 33 de la Constitución en el hecho 1Q, durant~ el tiempo corrido "desde
Nacional, que dice: "lEn caso de guerra, y sólo mediados del año de 1949 hasta el 20 de agosto
para atender al restablecimiento del orden pú- de 1957, en que el Comandante del Destacamen-
to Táctico de Miraflores, en oficio número BR de cercar parte de los potreros, rollos de alambre
IjDTM, resolvió poner la finca a disposición del que suministró mi mandante, no obstante de que
doctor Vaca Torres, por no necesitarla el Ejér- nada le habían pagado por la o.cupación de su
cito". · finca y de que le habían destruído todos los
Segunda. Que, en consecuencia, se condene al cercos.
Estado a pagarle al doctor Pablo A. Vaca To- '' 99 Los terrenos que comprenden la finca
rres, dentro del plazo señalado en la sentencia, 'El Cedrito' o 'Los Pomarrosos' fueron, pues,
la cantidad de $ 146.000.00, en que estima los tomados por el Ejército Nacional, sin consenti-
perjuicios causados, según descripción hecha en miento de mi mandante, doctor Vaca Torres, des-
esta súplica; o bien la suma que se determine en de mediados del año de 1949, Y, en ellos las. Fuer-
el .curso del juicio mediante esti~ación efectua- zas Armadas de la Nación construyeron algunas
da por pe:~:itos. casas y puestos de observación que luego levan-
Los hechos básicos de las anteriores súplicas taron, y los potreros y sembraderas y montañas
son los siguientes, en lo sustancial: existentes en dichos terrenos fueron usufruct:la-
En el 19 afirma la propiedad del actor sobre dos por unidades del Ejér.cito Nacional, desde
el inmueble nominado ''El Cedrito'' o ''Los Po- mediados del año de 1949 hasta ei 20 de agosto
marrosos' ', ubicado en el Municipio de Miraflo- del año de 1957, en que el Comandante del Des-
res, cuyas lindes describe en este hecho, dividido r tacamento Táctico de Miraflores, en oficio nú-
"en potreros, sembraderos y montañas". mero BR I/DTM, dispuso ponerlos a disposición
de mi mandante, doctor Vaca Torres, por no ne-
En el 39 afirma que la finca de propiedad del cesitarlos. '
demandante fue ocupada dé hecho, sin su volun-
tad, por el Ejército desde el año de 1949 hasta el '' 10. Sin indemnización de ninguna especie,
· 20 de agosto de 1957, para mantener, en forma el Ejército Nacional devolvió al doctor Vaca
permanente, más de cien cabezas, aprovechar los Torres la finca 'El Cedrito' o 'Los Pomarrosos ',
pastos, maderas, leña, a más de la destrucción de después de haberla usufructuado a su antojo
las cercas, casa de la finca, etc., sin permitirle desde mediados del año de 1949 hasta el 20 de
el oportuno cultivo de las tierras; agosto de 1957, de haberle arrasados los pastos
y la montaña, destruídos los cercos y quemán-
''59 El doctor Pablo A. Vaca Torres solicitó dole las casas.
en el año de 1953, del señor Comandante de las
Fuerzas Militares, el pago de los cánones de '' 11. Es, pues, evidente que a mi mandante se
arrendamiento de la finca que ha venido siendo le han causado perjuicios de consideración en su
ocupada por el Ejército con ganado caballar y propiedad inmueble, ya mencionada, los cuales
mular, y lo mismo solicitó en el año de 1955 al deberán serie indemnizados, con justicia y equi-
Comando del Destacamento Táctico de Upía, sin dad, por ht Nación demandada, a cuyo nombre
que se le hubiera contestado cosa alguna al res- obró y obra .el Ejército Nacional" ( fs. 5 a 6, C.
pecto. No. 19).
'' 69. A principios del año de 1956, por nueva ''En derecho apoyo esta acción -dice el ac-
gestión adelantada por el doctor V a ca Torres, tor-, en los artículos 16, 20 y 30 de la Cons-
obtuvo éste que el Comandante del citado Des- titución Nacional, artículos 2341, 2342, 2358 y
tacamento Táctico de Upía firmara un contrato demás concordantes del Código Civil, Título 18',
de arrendamiento, por sextuplicado, correspon- Libro 29 del Código Judicial, artículo 76, inciso
diente al año de 1956, contrato que todavía no ha 19 ·del mismo Código Judicial, y en la sana y
sido legalizado. abundante jurisprudencil:l de la honorable Corte
Suprema de Justicia, sobre responsabilidad in-
'' 79 El Comandante del Destacamento Táctico directa de las entidades de derecho público, por .
de Upía manifestó a mi mandante, doctor Vaca hechos o culpas de sus agentes" (fs. 6 a 6 vto.
Torres, su deseo de formalizar contrato de arren- ib.).
damiento sobre la citada finca 'El Cedrito' o
'Los Pomarrosas', para forraje del ganado ca- El Fiscal 29 del Tribunal Superior, de Bogotá,
ballar y mular del puesto de 'Los Pomarrosos', en representación del Estado, contestó la deman-
pero ello no se cumplió formalmente. da así:
'' 89 El Comandante del Destacamento con ''Me opongo -en general- a que se hagan las .
sede en Miraflores solicitó de mi mandante, doc- declaraciones que se impetran en el libelo por
tor Vaca Torres, le diera unos rollos de alambre ignorar .absolutamente la relación o nexo de cau-
el día1 26 de abril del año de 1957, con el fin salidad capaz y su~ici~nte de comprometer civil-
684 GACETA JUDICIAL N,os. 2261, 2262, 2263> y 2264
mente a la Nación respecto de los hechos pun- de la Administración, hoy no es dudoso, a través
tualizados en la demanda. de la distinción que numerosas doctrinas de la
''En efecto : Corte y de .los Tribunales han encontrado entre
''Desconozco totalmente las circunstancias sus- el acto y el simple hecho administrativo, la que
tanciales -objetivas y subjetivas- en que el privativamente le corresponde a la justicia civil
Ejército Nacional, por intermedio del Destaca- ordinaria, personalizadas para casos como el pre-
mento 'l'áctico de Upía, ocupara la hacienda ele- sente por los Tribunales Superiores de Distrito
nominada 'El Cedrito',· situada en el·Municipio Judicial, sobre las que, con causa distinta a la
de Miraflores, ·Departamento de Boya.cá, que se ocupación temporal de inmuebles por trabajos
dice de propiedad del doctor Pablo A. Vaca To- públicos, se originan en el simple hecho de la
rres, con el consiguiente perjuicio que éste re- administración. Sobre el particular se expresa
clama, así como la duración del tiempo en que así la Corte en sentencia de fecha dos de octu-
la supuesta ocupación acaeció" (fs. 10 y 11 ib.). bre de 1947:
Los hechos los negó o exigió que se diera la '' 'a) Los actos jurídicos de la administración
-entendiéndose como tales todas aquellas ma-
prueba legal, dentro del plazo respectivo.
nifestaciones de voluntad generadoras de un
II. Sentencia. de primera instancia. Agotada efecto de derecho- son susceptibles de provocar
la primera instancia, practicadas las pruebas pe- el contencioso subjetivo, el cual se desenvuelve
didas por la parte demandante y cumplidas en procesa:lmente en la acción ele plena jurisdicción,
forma normal las demás actuaciones. el Tribunal ·encaminada a reparar el daño patrimonial cau-
Superior de Bogotá dictó la sentenciá de fecha 30 sado por el acto jurídico expedido por la admi-
de septiembre de 1961, en la que '' ... condena nistración irregularmente, en su esencia o en su
a la Nación, República ele Colombia, como civil- forma ( art. 67 ?f la Ley 167 de 1941). El do-
mente responsable, a .pagar al demandante, doc- minio de este sistema de acciones reparatorias
tor Pablo A. V a ca Torres, el valor de los per- abarca todo el conjunto de los actos jurídicos
juicios materiales, lucro cesante y daño emergen- unilatera:les ele los agentes públicos, cualquiera
te, que le causó, con la ocupación por el Ejército que sea la denominación que en el lenguaje de
Nacional de su finca de 'Los Pomarrosas' o 'El la ley o de la técnica administrativa se asigne a
Cedrito', en jurisdicción del Municipio ele Mira- estas manifestaciones de voluntad, siempre, eso
flores, durante el lapso de ocho años, corridos sí, que por medio d~ ellas se creen, modifiquen
de mediados de 1949 al 20 de agosto ele 1957. o extingan 'situaciones particulares o concretas
''El valor de tales perjuicios se determinará qe derecho en perjuicio de un particular.
mediante el incidente de que trata el artículo " 'b) De esta regla quedan exceptuados los
553 del Código Judicial, y teniendo en cuenta actos jurídicos de la administración de natura-
las consideraciones expuestas en la parte motiva leza contractual, los cuales sólo originan acciones
de esta providencia. civiles y están ligados a la competencia privativa
"No hay lugar a hacer declaración alguna sode los Tribunales comunes. El contencioso de
bre perjuicios morales objetivados, y por ello se contratos pertenece de modo invariable a los Jue-
absuelve a la Nación de los cargos que este ex- ces ordinarios, ya que se trata de pactos civiles o
tremo de la demanda pudiera comportar'' ( fs. administrativos.
25 a 25 vto. ib.). · '' 'e) Por regla general originan también ac-
El Tribunal, con el objeto de poner de mani- ciones de derecho comiín todos los actos materia-
fiesto que se han cumplido los presupuestos pro- les constitutivos de delitos o culpas de los agen-
cesales, en especial el de competencia por razón tes públicos administrativos que causen daño a
de la materia, se expresa en esta forma: 1~na persona, conforme al Título 34 del Código
Civil.
''Los presupuestos o elementos procesales que
son necesarios a la viabilidad de las acciones " 'd) Solamente una clase o especie de hechos
-competencia, demanda en forma, y .capacidad materiales ejecutados por los agentes de la ad-
para ser parte- no ofrecen para el caso de esta ' ministración se sustraen al imperio ele esta re-
controversia deficiencia o irregularidad alguna, gla, y son los causados con ocasión de trabajos
susceptible de impedir su conocimiento y ·deci- públicos cuando con ellos se ocupa o daña una
sión de fondo. Pues aun cuando respecto del propiedad ajena'. ( G. J., T. LXIII-Bis, Nos.
primero, o .sea, de la comp~tencia de jurisdicción, 2055/56, pág. 477)" (fs. 20 vto. a 21 ib.).
algunos han entendido reservada a la Justicia Dilucidado, en concepto del Tribunal, el punto
Administrativa las que se originan en el hecho sobre la competencia, pasa a estudiar la natura-
Nos. 2261, 226:2, 2263 y 2264 GACETA JUDICIAL 685
leza de la a,cción, o mejor, la pretensión de la ción de alimentos de la tropa, o el empleo de los

parte actora, para distinguir entre la responsa- pastos de la finca para forrajes de las caballerías
bilidad del Estado por razón de la culpa pura- del Ejército, que claramente los determinaba la
mente civil "y la de orden administrativo que necesidad. Es muy borrosa la línea que determine
se origina en actos de imperio o autoridad", al la necesidad forzosa de la destrucción de la casa
efecto dice textualmente: de habitación o la de los cercados de los potreros,
''Tanto en la doctrina como en la jurispruden- deslindándola de la simple comisión de hechos
cia se ha dejado plenamente establecido la dis- dañinos. Mas unos y otros hechos inciden por uno
tinción o diferencia que en sus fundamentos de u otro camino en la necesidad y conveniencia de
culpa, daño y vínculo de causalidad entre la .cul- la reparación al particular de los perjuicios su-
pa y el daño, estructuran. la responsabilidad fridos. Am~n de lo que dejó de percibir al verse
puramente civil, y la de orden administrativo privado de la posesión, ocupación y usufructo
que se origina en actos de imperio o autoridad, del inmueble por la sola ocupación militar du-
como los de ocupación de la propiedad para un rante, varios años.
trabajo público, o para mantener el orden, y en "Las citas hechas por el Tribunal de apartes
los cuales no entra para nada el carácter delic- de las obras de los distinguidos autores :¡Iaciona-
tuoso o de culposos de los hechos materiales ori- les doctor Tulio Enrique Tascón y doctor Al-
ginarios del perjuicio. Al damnificado sólo le varo Copete Lizarralde, son oportunas y precisas
pasta acreditar el daño que ha recibido con el al caso.
hecho mismo de la ocupación, para que ténga "N o puede aplicarse al presente juicio lo esta-
derecho a la indemnización respectiva. Consti- blecido en el Título 34 del Libro 49 del Código
tuye este contencioso, según palabras de la Corte Civil (artículos 2341 a 2360), que conságra el de-
en el fallo antes mencionado, 'una categoría es- recho a la indemnización de perjuicios por culpa
pecial de la responsabilidad extracontractual de o dolo, puesto que en estos casos el elemento sub-
las personas públicas que es de naturaleza esen- jetivo no 1se presenta, aunque de la redacción de
cialmente objetiva, por oposición al carácter los hechos ca-1tsa petendi en la demanda se atri-
subjetivo de la puramente civil. En éste, el ele- buya a los elementos del contingente del Ejército
mento preponderante es la culpa -la acción 'Nacional la comisión de hechos personales. Pero
culposa-, en tanto que en aquélla lo es el daño como éstos fueron determinados en una necesi-
-la acción perjudicial- y la consiguiente obli- dad pública, la restauración del orden que forzó
gación repara toria impuesta· a la administra- a la ocupación temporal de la finca del dem·an-
ción' " ( fs. 21 a 21 vto. ib.). dante, y de ésta se derivaron como ·consecuencia
El Procurador 29 Delegado en lo Civil, en su lógica aquéllos, como actos forzosos impulsados
vista de fondo, expone en lo sustancial: por esa necesidad superior, la responsabilidad
'.' ... ; la expropiación no se ha presentado en . que tra"en aparejada y la posible obligación de
el caso presente, sino más bien existió la ocupa- reparar los perjuicios es más bien objetiva, di-
ción temporal como se ha dicho. Claro está que recta, sin contribución del elemento subjetivo
el Ejército Nacional obró en principio en esta de la .culpa o el dolo civil, que está así excluído.
ocupación por el interés público, en mira al res- ''Está amparada la responsabilidad y obliga-
tablecimiento del orden perturbado gravemente, ción de resarcir el daño en las normas constitu-
en prestación de un servicio el de la defensa cionales de los· artículos 16, 20, 30 y 33 de la
nacional y de restablecimiento y guarda de la Carta Fundamental, que invocó el actor en su
tranquilidad nacional. Esto es, en un estado de libelo. Responsabilidad directa y objetiva en los
necesidad pública. casos en que caBe alegarla en favor del particular
"Pero los hechos plirjudiciales cometidos con, y a cargo del Estado.
ocasión de esa ocupación temporal de 1¡¡, propie- ''Tampoco se trata de indemnización por los
dad inmueble particular, no inherente a la mis- perjuicios sufridos con causa en .la ocupación
ma ocupación, como son la destrucción de la temporal del inmueble de propiedad privada pre-
casa de habitación, en lugar de servirse de ella vistos en el Capítulo XXII de la Ley 167 de
precisamente en los fines a que estaba destinada, 1941 (Código Contencioso Administrativo), pues-
o la destrucción de cercados, son hechos cuya to que la ocupación ejercitada temporalmente
comisión implica reparación forzosa de los -daños por el destacamento militar en la finca del de-
que ocasionaron. Hay otros hechos en el caso de mandante, no se originó en up trabajo público.
autos, como el corte de maderas del monte de la Las casas y puestos de observación que luego
finca para proveerse de combustible para la coc- de haberlos construído y utilizado levantó nue-
686 GACETA JUDICIAL Nos. 2261, 2262, 22·631 y 2264
varnente el Ejército (hecho 99 ·de la demanda), las mejoras hechas por el Ejército en dicha finca
no constituyen en ~orrna alguna una obra pú- desde los años de 1949 hasta la fecha" (f. 3 ib.).
blica, las -cuales tienen un carácter más perma- Así, pues, no puede remitirse a duda alguna
nente, y su destinación intrínseca en la genera- _ que el inmueble de propiedad del actor fue ocu-
lidad de los casos es para utilizarla en servicios pado, en forma temporal, por un destacamento
públicos continuos, no de corto tiempo y apro- del Ejército, con el fin de restablecer el orden
vechamiento pasajero" (Es. 13 y 14, C. No. 39). público perturbado, no sólo de hecho, sino que
Corno consecuencia, el Procurador Delegado así se reconoció mediante el Decreto 3518 de !)
''no ve obstáculo legal para que la sentencia de de noviembre de 1949, que declaró el estado de
primera instancia proferida en este asunto se sitio en todo .el territorio nacional, levantado par-
confirme en todas sus partes". cialmente por el Decreto número 321 de 27 de
agosto de 1958 y, en forma completa, por el De-
III. Cuestiones de hecho. Expuesta la situa-
creto número 20 de 31 .de diciembre de 1961, en
ción jurídica del problema en la forma conside- cuyo artículo 19 se dispuso : ''A partir del pri-
rada por el Tribunal y por el Procurador, no
mero de enero de 1962 declárase restablecido el
cabe- duda alguna que, en cuanto a los hechos,
orden público en todo el territorio nacional, y,
no existe contradicción alguna, por cuanto en
en consecuencia, levántase el estado ele sitio que
forma evidente se destaca que la hacienda del
ha venido rigiepdo" (D. O. No. 30700).
actor fue ocupada por un destacamento del Ejér-
cito Nacional, en forma temporal, por razones :IV. Las acciones. Dada la naturaleza 'del he-
de orden público, porque, a más de los testigos cho u operación, ¿a qué entidad jurisdiccional
citados en la sentencia, así se deduce con plena corresponde el conocimiento del presente litigio,
claridad de los siguientes apartes de los oficios o sea, si a la justicia ordinaria o a la de lo con-
presentados con la demanda. tencioso administrativo Y
En el oficio número 2058 de 24 de septiembre La ocupación temporal del inmueble "El Ce-
de 1957, suscrito por el ,Jefe de los Servicios del drito" o "Los Pomarrosos ", de propiedad del
Comando del Ejército y dirigido al doctor Pablo demandante, por razones de orden público, no
A. Vaca Torres, se lee en el primer ordinal: puede resolverse mediante la aplicación de las
" 19 Desde 194!) a 1953 no se encuentra .cons- disposiciones contenidas en el Título 34, Libro
tancia alguna en que usted hubiera hecho algún 49 del Código Civil, pues no se trata de un delito
reclamo, y considero que no lo haya hecho pues- ni de una culpa, imputable a un funcionario del
to que su finca se encuentra ubicada dentro de Estado, sino de un hecho u operación netamente
la zona de combate que era necesario ocupar en administrativa, en cuanto se encaminaba al res-
pro del orden y la defensa de la población" (E. tablecimiento del orden público perturbado, pri-
2, C. No. 19). mordial deber de todo gobierno, que en tales
En los otros numerales, la nota se refiere a casos se halla en la necesidad de actuar por me-
inquirir la razón por qué cobra cánones de arren- dio del Ejército.
damiento por todo el año de 1949, una vez que El Tribunal considera en la sentencia apelada
la finca ha sido ocupada qesde mediados del dique corresponde a la justicia ordinaria el cono-
eho año ; por qué no la.s cobra en relación con cimiento de este litigio; y al efecto apoya su opi-
los años de 1956 y 1957, y, en fin, '''se le informa nión en la sentencia de fecha 2 de octubre de
que se dio traslado de su solicitud al señor Co- 1947 (G. J., Tomo LXIII, pág. 477), en la cual,
ronel Comandante de la Primera Brigada" para en términos generales, únicamente excluye del
el pago de pasta;jes por el Destacamento de Mi- conocimiento de la jurisdicción ordinaria, co-
raflores, si fuere el caso. mún o civil, los actos administrativos, conforme
El oficio número BR ljDTM de 20 de agosto al artículo 67 de la Ley H37 de 1941, en cuanto
de 1957 está firmado por el Teniente Comandan- por medio de ellos "se creen, modifiquen o ex-
te del Destacamento de Miraflores, y dirigido tingan situaciones particulares o concretas de
al doctor Pablo A. Vaca Torres, en el cual se lee: derecho en perjuicio de un particular''; sin em-
''Con el presente informo al señor doctor que bargo, junto al artículo citado está el 68 del
en la fecha puede disponer de sus fincas deno- Código Contencioso Administrativo, que dispone:
minadas 'Los Pomarrosos', ya que este Coman- ''También puede pedirse el restablecimiento del
do no las necesita. Si usted estima conveniente, derecho cuando la causa de la violación es un
el Sargento Torres viajará a ésa con el fin de hecho ·o una operación administrativa. En este
hacerle entrega formal. Se le manifiesta al señor caso no será necesario ejercitar la acción de nu-
doctor que el Comando del Destacamento -cobrará lidad, sino demandar directamente de la Aclmi-
N: os. 2261, 2262, 2263 y 2264 GACETA JUDICI'AL 68·7
nistración las indemnizaciones o prestaciones co- d as ( ar t s. 66 , 67 , 68 del O. O. A.), corresponde

rrespondientes''. determmar a qué entidad le está atribuído el
Si además se tiene en cuenta el artículo 66 conocimiento de estas contenciones, que no pue-
del mismo Oódioo, los interesados tienen tres den quedar sin Juez para resolverlas en forma
acciones para ha~er valer ante la jurisqicción de definitiva o con autoridad de cosa juzgada.
lo éontencioso administrativo, a saber: la que ''En efecto el artículo 55 de la actual Cons-
tiene "toda persona" para demandar la. d~clar~ titución trata' de las ramas del Poder Público,
ción de nulidad de todos los actos admimstrati- entre las cuales menciona la jurisdiccional, tér-
vos de carácter objetivo, con el fin de guardar mino que sustituye al de poder u órgano judicial,
el orden legal, que no conlleva, en forma direc- con el fin de introducir una sustancial reforma,
ta un interés económico particular, sino el ge- no sólo en .cuanto al uso de los vocablos poder,
n~ral ya dicho, de conservar la legalidad, como órgano o rama, sino en cuanto, en lugar dJe h~
cuando· se demanda la nulidad de un acuerdo, blar de la rama J ndicial, se refiere a la 1/ffts-
ordenanza o decreto por violación de normas su- diccional, con el objeto de significar un géner·o,
periores. integrado por varias jurisdiccio?eS: ~ntre las ~na
La acción denominada de plena jurisdicción, les, por ejemplo, se incluye la JUdiCial u o~d.ma
consaorada en el artículo 67 del Código Conten- ria contencioso-administrativa, laboral, militar,
cioso Administrativo, tiene una doble finalidad: '
aduanera, etc. 1
la anulación d'el acto irregular y, luego, el res- "La rama jurisdiccional, comó parte integran-
tablecimiento del derecho violado, .como conse- te del Poder Público, asume la función ~ poder
cuencia de aquélla, todo lo cual presupone un de decidir las controversias que se susciten en
acto administrativo particular en cuanto desco- la aplicación práctica del d~recho,. resp_ecto de
noce una situación subjetiva del damnificado, pretensiones inciertas o debatidas o ~nsatiSfechas
como cuando se destituye a un empleado escala- entre las partes litigantes, con el fm de que el
fonado sin llenar previamente los requisitos le- respectivo fallo haga tránsito a cosa juzgada,
gales, o se lo' despide antes de vencerse el períodopues no sería de recibo, dentro de un estad? de
para el cual fue designado; y en estos .casos, de- derecho la sucesión indefinida de los pleitos,
clarada la nulidad del acto irregular, ].os dam- menos la intervención de distintas jurisdiccio-
nificados serían restablecidos en el cargo antes nes en los neO"ocio.s ya resueltos por otra, en , for-
desempeñado, con el consiguiente pago de los b •
ma independiente de la respectiva Jerarqma o
.
sueldos y prestaciones dejados de percibir por

competencia funcional.
el despido intempestivo, según ordenamiento
proferido en el mismo fallo. ''Entendida la jurisdicción en este sentido,
Asimismo la acción de plena jurisdicción, se- según lo anotan algunos autores, correspo~I,de a
gún la norma ' citada, procede contra ' un poder-deber ·del Estado, en contraposiCIOn ~l
los. a?tos
administrativos que violen un derecho CIVIl o poder-derecho que asiste a l~s yartes de. ocurnr
subjetivo, como cuando un Concejo, media~te a los respectivos órga"nos ofiCiales, mediant~ el
Acuerdo decreta irregularmente una ·expropia- ejercicio de la respectiva acción, .c~1~ el obJeto
ción o e;tablece una servidumbre de tránsito sode obtener una permanente y defi_rntiva r_esolu-
bre un fundo particular, pues ninguno de estos ción de los conflictos o' controversias suscitadas
actos por lo menos antes de ejecutars~, podrían entre particulares, o de éstos con l~ _admi~istra
ser a~usados ante la jurisdicción civ.il. ción nacional, departamental, mumc1pal, sm ex-
cluír las personas administrativas autónomas.
Ahora, co·mo no solamente mediante los actos
o declaraciones de voluntad de la Administración "Los artículos 142 y 471 del Código Judicial,
pueden ser violados los derechos subjetivos, el · · como el 19 de la Ley 167 de ,1941, se refieren a
artículo 68. del mismo Código dispone que '' tam- la jurisdi.cción como poder o función, emanada
bién puede pedirse el restablecimiento del dere- directamente de la soberanía, en relación con
cho cuando la causa de la violación es up hecho ún grupo de controversias, consideradas in ge-
o una operación administrativa. En este caso no nere o en abstracto en el numeral 3<1 del artículo
será necesario ejercitar la acción de nuljdad, 141 de la Constitución, en cuanto atañe al Con-
sino demandar directamente de la administración sejo de Estado como 'Tribunal Supremo de lo
las indemnizaciones correspondientes''. Contencioso Administrativo'; y en cuanto a la
Corte, sin restricción alguna respecto de la ma-
V. Competencia. Conferidas por la ley .las ac- teria, según el ordinal 49 del artículo 151, pues
ciones por actos, hechos y operaciones de la Ad- dice: 'las demás qt~e le señalen las leyes' ( ar-
ministración, según las disposiciones antes cita- tículo 52 del Acto legislativo número 1Q de
688 GACETA JUDICIAL N.os. 2·261, 2262, 2263 y 2264
1945) ; por tanto, se dejó a la libre determina- por el eonteniclo y la finalidad se trate de con-
ción del legislador el señalamiento de .las mate- tratos netamente administrativos.
rias cuyo conocimiento, por mandato legal, debe Como con posterioridad al Acto legislativo nú-
avocar la Corte, en única instancia o en segunda, mero 19 ele 1945 no se ha dietado ninguna dispo-
o bien como Tribunal de Casación Civil, Penal, sición legal, con el objeto de reglamentar la com-
Laboral, Militar, Aduanera, etc." (auto· de 11 peteneia de eada una de las jurisdicciones, debe
de mayo de 1960, O. J., 'romo XCII, Nos. 2225- aplicarse las normas contenidas en la Ley 167
2226, págs. 1148 a 1149). de 1941, como el artículo 34, en el cual se lee :
El artículo 137 de la Constitución Nacional ''Conoce privativamente y en una sola instancia
dispone que el Consejo de Estado se dividirá en el Consejo ele Estado ele los siguientes negocios :
Salas o Secciones con el objeto de "separar ·la~ '' 19 De las contenciones sobre suministros, em-
funciones que le competen como Tribunal Su- préstitos y expropiaciones en tiempo de guerra''.
premo de lo Contencioso Administrativo, de las
demás que le asignen la Constitución y la ley". Como el memorado artículo no inclieaba cuál
de las Salas del Consejo ele Estado conocería de
En el inciso 29 del mismo artículo se lee : ''La los negocios adscritos, el artículo 11 del Decreto
ley señalará las funciones de cada una de las 4120 de 1949 dispuso : ''Son atribuciones de la
Salas o Secciones ... ", a la par que el ordinal Sala de lo Contencioso Administrativo:
,39 del artículo 141 le adscribe ''las funciones
de Tribunal Supremo de lo Contencioso Admi- "Desempeñar las funciones. que al Consejo de
nistrativo, conforme a las reglas que señale la Estado eorresponde como 'l'ribunal Supremo de
ley". · lo Contencioso Administrativo, en los términos
del numeral 39 del artículo 141 de la Constitu-
Por tanto, según el artículo 55 de la Constitu- ción. En !consecuencia, decidirá en única instan-
ción Nacional, el Consejo de Estado y los Tribu- cia de las cuestiones planteadas en los numera-
nales Administrativos quedaron incorporados a les 19, 29, 39, 49, 59, 69, 79, 89, 99, 10 y 11 del
la rama jurisdiceional del Poder Público, con artículo 34 de la Ley 16'1 de 1941;
jurisdicción para conocer, de acuerdo con los
artíeulos 137 y 141 de la Constitución Nacional, ''En segunda instancia resolverá las apela-
entre otros, de los asuntos contenciosos adminis- eione·s interpuestas contra las providencias dic-
trativos; pero la jurisdicción en conereto, vale tadas por los Tribunales Administrativos, con
deeir, en cuanto atañe a la competencia funcio- excepción de las atribuídas a la Sala de Negocios
nal, la dejó al cuidado del legislador, porque Generales por el ordinal 39 del artículo décimo
''la ley señalará las funciones de cada una de del presente Decreto".
las Salas o Secciones ... ", ya que la Constitu- El primer numeral del artículo 34 debe rela-
ción no las especificó ni. podía hacerlo, pues no cionarse con el artículo 33 ele la Constitución
es del todo fácil definir en una norma general, Nacional, que dice: ''En caso de guerra, y sólo
con absoluta clar:dad y acierto, las materias pro- para atender al restablecimiento del orden pú-
pias de la jurisdieeión ,de lo contencioso admi- blico, la necesidad de una expropiación podrá ser
nistrativo, en forma tal que quedara establecida decretada por autoridades que no pertenezcan
la línea divisoria con la eivil o común. al orden judicial y no ser previa la indemniza-
Si la Constitueión Nacional no se remitió a la ción.
doctrina y a los principios científicos y técnicos, "En el expresado caso la propiedad inmueble
para definir o especificar los asuntos propios de sólo podrá ser temporalmente ocupada, ya para
cada una de las memoradas jurisdieciones, la ci- atender a las necesidades ele la guerra, ya para
vil y la de lo contencioso administrativo, sino destinar a ella sus productos, como pena pecu-
que encomendó o atribuyó tal faeultad a la ley, niaria impuesta a sus dueños conforme a las
debe estarse a las normas dictadas o que dicte leyes.
el legislador para determinar en .eada caso la "La ;Nación será siempre responsable por las
competencia de cada una de ellas; y así, por expropiaciones q_ue el Gobierno haga por sí o por
ejemplo, mientras la ley no disponga lo contrario·, mediQ. ele sus agentes".
el conocimiento ele los litigios sobre toda clase
de contratos, celebrados por el Estado, serán de VÍ. Caso sub judice. De acuerdo con los hechos
competencia civil, o sea, de la Sala de Negocios y las pruebas antes mencionadas, no puede re-
Generales de la Corte, en obedecimiento al ar- mitirse a duda que se trata de una ocupación
tículo 40 del Código J-udicial, en armonía con temporal de la propiedad inmueble, con el objeto
el articu'o 29 de" la Ley 67 de 1943, aun cuando de restablecer el orden público que se declaró
!'{os. 22!61, 22!62, 2263 y 2264 GACETA JUDICIAL 689
turbado y en estado de sitio toda la República, O. No. 30074, octubre 16/59), no resolvió nada
mediante el ejercicio de la facultad que con- en el fondo, porque ni le reconoció el derecho a
fería al Ejecutivo el artículo 121 de la Consti- ser indemnizado ni se lo negó tampoco, sino que
tución Nacional; por consiguiente, el conoci- simplemente le manifestó que nada reconocería
miento del presente negocio le corresponde a la mientras la justicia no lo ordenara en sentencia
Sala de lo Contencioso Administrativo del Con- ejecutoriada ( art. 82 del C. C. A.).
sejo de Estado, de acuerdo con las normas que Por tanto, como falta el presupuesto procesal
regulan su competencia funcional, en cuanto a· de competencia, la Corte Suprema, Sala de Ne-
la ocupación temporal del predio nominado ''El gocios Genérales, administrando justicia en nom-
Cedrito" o "Los'Pomarrosos", y de las requi- bre de la República de Colombia y por autoridad
siciones a que alude el actor en la demanda, sode la ley, revoca la sentencia apelada y se abs-
bre pastos, maderas, leña, etc. tiene de resolver en el fondo el litigio propuesto
No está por demás advertir que la Sala deci- por el apoderado del doctor Pablo A. Vaca To-
dió en el fondo el litigio promovido por Saúl rres contra el Estado, según libelo de fecha 28
Nevardo Espitia Z. contra el Estado, por la re- de marzo de 1960, presentado ante el Tribunal
quisición de unos semovientes, en virtud de que Superior ·de Bogotá.
se halló, como allí mismo se dijo, con dos hechos
cumplidos: a) por autó ejecutoriado se negó la Publíquese, notifíquese, cop1ese, insértese en
declaración de n"Q.lidad, propuesta por el Fiscal la Gaceta Judicial, y devuélvase.
del Tribunal, precisamente por falta de compe-
tencia, y b) El Ministerio de Guerra, ~al cual acu- Ramiro Araújo Grau, Efrén Osejo Peña, Car-
dió el interesado en ejercicio del derecho con- los Peláez Trujillo, Luis Carlos Zambrano.
sagrado en el articulo 45 de la Constitución ·
Nacional, reglamentado ahora mediante el De- Jorge García M., Secretario.
creto número 2733 de 7 de octubre de 1959 (D.
G. Judicial - 44
JEJE§lP'ION§.A\JBIIILJillliill.ID> ][J)JEJL lP'IODlEJE lP'1UIBILIICIO lEN C.A\§10§ ][J)JE C1U!LlP'A lEX'Jl'RACION'Jl'JE.A\C-
'Jl'1U.A\IL. !LA IF.A\II.'Jl'A nEIL §JEJEVIICIIIO Y !LA\ JEJE§lP'ION§.A\IBIIJLII][J).A\][J) ][J)][JEJEC'Jl'A ][J)JE ILA A][J)MII-
NII§'Jl'JE.A\CIIION. JEJEGIL.l\\.S Q1UlE JEIIGJEN IL.A\ lP'RlE§CJEIIlP'CIIION lEN 'Jl'AIL C.A\§10. ][J)JE'Jl'JEJEMII-
NACIIION ][J)JE lLIO§ lP'Ellt.JT1UIICIIO§. MA'Jl'lEJEII.A\lLJE§. JEJECIONOCIIMIIJEN'Jl'O ][J)JE lP'lEJE.1T1UIICIIO§
MOJE.A\ILJE§
1. l[)omo cuestión previa al. examen de los ene- pecial del artículo 2358 in fine cllel l[)ódigo l[)ivil,
men.tos de la accñón incoada, debe hacerse re- que se ha entendido en na jurisprudencia má"
.ferencia a la excepción de prescripción que en generalizada como relativa a la &cción de J:"es-
señor Procurador IDelegado en lo l[)ivil alega en . ponsabilidad indirecta, sino por nm común del
su alegato de segunda ins~ancia. l[)onsicllera en inciso 29 del artículo 2536.
mencionado funcionario que la acción indem- 2. IDebe también reformarse la sentencia alle
nizatoria ha pll"escrito, por cuanto que la de- primer grado en cuanto deniega el reconocimien-
manda fue presentada cuando ya habían tll"ans- to elle perjuicios morales, porque, aun cuando enn
curricllo más de tres años desde el acaecimiento la demanda no se hace petición especifica alle
en que se fm1da la reclamación de perjuicios. condenación al respecto, deben entenderse in-
!La l[)orte, en sentencias de 30 de junio del cluidos en la súplica generan que sobre recono-
presente año, dictadas p01r la Slll.la de l[)asación cimiento de daños contiene en libelo. !El concepto
l[)ivil en el ordinario de llteinaldo Tinjacá y de daño o perjuicio es de carácter genérico, por
Ji\urelio lP'Ianenns contra en Municipio de Bogotá, lo cual comprende las dos especies que distin-
y por la Sala de Negocios Generales en el de gue la ley: el patrimoniall y el moll"aU. Quien habllm
Ji\níbal Gómez y otros contra la Nación, no pude daños, sin especificar una especie determi-
blicadas todavía en la Gaceta Judicial, profesa nada, se refiere, por ~anto, a mmbas, llllebñendo
que la responsabilidad del lP'oder lP'úblico en caen este caso formularse na respectñv& conlllena
sos de culpa extracontractual se funda en la conforme a lo prescrito en en articulo 95 allell
falta de servicio, y que por tanto se rige, como l[)ódigo lP'enal, que la Aimita a dos mill pesos por
directa, por la norm& del artículo 2341 del l[)ó- este concepto.
digo l[)ivil y no por la de los artículos 234'7 y 2349
de esa obra. !En esos falllos recientes, cuyas con-
cllusiones convienen a este caso, y a las cuales Corte S1tprema de J·usticia.- Sala de Negocios
se remite la Sala, se sienta que tratándose de Generales.- Bogotá, treinta y uno de octubre
la responsabilidad de las personas morales, en de mil novecientos sesenta y dos.
general, por 1m culpa de sus dependientes o co-
misionados, y de la de las entidmdes públicas de (Magistrado ponente, doctor Carlos Peláez
cualquiell" grado, en particular, por la culpa de Trujillo).
sus funcionamos o empleados, no puede hablarse
de responsabillñdad (o causalidad) indirecta, sino ''Durante la noche del 2 de julio de 1954 se
que ésta se configura siempre como directa, por- encontró D. José Garcés Batioja, esposo y pa-
que la persona jurídica o el lP'oi!ller lP'úbnico ab- dre legítimo, respectivamente, de las demandan-
sorben na culpa·dei empleado o subalterno; aqué- tes, en establecimiento de cantina del área ur-
llla porque es quien Jrealmente obra o actúa al bana de la ciudad de Tumaco, conversando con
través de sus agentes, y éste, . además, porque algunos amigos. En mesa próxima a la ocupada
todo daño inferido por acto o hecho de un fun- por Garcés demoraba, uniformado a la usanza,
cionario debe atribuiirse a una falta del servicio. el Agente de Policía de Aduana señor Jacinto
Ji\sii, na prescll"ipción no se rige por la regla es- Alava. Al verlo, Garcés Batioja, se aproximó al
Agente nombrado, le brindó cervezas, las que cedimiento especial del artículo 553 del Código
aceptó dicho empleado nacional. Consumidas, el Judicial, por concepto de perjuicios sufridos por
P_olicía, Jacinto Alava, desapareció del estable- ellos, como consecuencia de la muerte de su es-
cimiento, Transcurrió un lapso de tiempo, quizás poso y padre.
una hora, al cabo. de la cual, Alava, siempre uni- "Tercera. Se condene igualmente a la Nación
for:pJado, retornó a la misma cantina, en la que .a pagar a las personas dichas el valor de las doce
Garcés Batioja había perseverado con sus ami- ·onzas de oro que le fueron sustraídas por el
gos. :Pero Alava vino, esta oportunidad, en com- Agente Jacinto.Alava y compañeros al señor José
pañía de dos colegas de idéntico servicio, sin Garcés B. después de muerto".
u:qiformar. Acto seguido: Ala va, yn. uso y abuso
de sus funciones, asesorado de los Policías acom- Las· demandantes solicitaron, subsidiariamen-
p¡¡,ñantes; requisó a José Garcés Batioja. Le ente, las mismas declaraciones en favor de la he-
contraron ·un .paquete continente de unas 12 rencia de José Garcés B., para el caso de que se
onzas de. oro, paquete que Garcés se negó a entendiera que la titularidad de la acción per-
entregar. Los tres Agentes le exigieron entonces tenece a la herencia y no a los herederos.
seguirlos, forzadamente, a la Jefatura de Adua- La demanda anterior, presentada por medio
na. Garcés Batioja los siguió, a su pesar. Pero de apoderado ante el Tribunal Superior del D1s-
fue conducido en dirección distinta a las oficinas trito Judicial de Pasto el once de febrero de mil
de la Jefatura de Aduana. A cierta distancia novecientos .cincuenta y ocho, fue contestada por
del lugar de donde fue arrebatado, tornaron, los el señor Fiscal- del Tribunal mencionado negan-
Policías, a forzar el decomiso del atractivo metal. do que los hechos hubiesen ocurrido como se
Para conseguirlo, el Agente Jacinto Alava dis- expone en el libelo, y manifestando, además, que
paró sobre José Garcés Batioja el revólver oficial ' 'en tesis general la N ación no responde por los
. que. portaba, cimsándole la muerte, que vino actos dolosos o culposos de sus funcionarios",
como efecto directo de la lesión grave. Consu- por lo cual "para deducirle la responsabilidad
mado que fuera el homicidio, la ví.ctima agoni- en este sentido, habría que demostrar que al ha-
úmte fue despojada del paquete de oro,· motivo cer tales nombramientos a los funcionarios cul-
central de la' sujeta agresión". pables se obró con falta de previsión y dentro de
las condieiones contempladas en los artículos
, 'Así relata la parte actora 'en su alegato de 2347, 2348 y 2349 del Código Civil''.
conclusión, en esta segund_a instancia, resumida-
mente, los hechos fundamentales de los que en . Agotada ·la tramitación de primera instancia,
la demanda sustentan la petición de la señora ·el Tribunal a qtto profirió la sentencia de vein-
Carmen Torres viuda de Garcés, hecha en su titrés de septiembre de mil novecientos cincuenta
propio ·nombre y en el de sus hijas legítimas y nueve, en la cual se resuelve,: ·
menores· de edad, J en del Socorro Garcés, Ma- "1 9 Declarar que la Nación colombiana es ci-
go la Isabel Gárcés y Ginés del Carmen Garcés, vilmente responsable de la muerte sufrida, en
vecinos de Tumaco, para que por la vía del jui- la ciudad de Tumaco, por el señor José Garcés B.,
cio ordinario ·de mayor -cuantía se hagan, con- el dos de julio ·de mil novecientos cincuenta y
tra la Nación, representada por el Ministerio cuatro, que le ocasionó el señor Jacinto Alava,
Público, las sigUientes declaraciones: empleado al servicio de la Nación, y en ejercicio
de funciones oficiales.
"Primera. Que la Nación colombiana es civil-
mente responsable de la muerte sufrida en la '' 29 Condenar a la Na.ción Golombiana a pagar
ciudad de Tumaco por el señor José Garcés B., a la señora Carmen Torres viuda de Garcés, -y
el dos de·julio de mil novecientos cincuenta y a sus hijas Jen del Socorro, Magola Isabel y Gi-.
cuatro, .q:ue le ocasionó el señor Jacinto Alava, nés del Carmen Garcés, como indemnización de
empleado al servi-cio de la Nación y en.ejercicio los perjuicios materiales sufridos por la muerte
4.e. Jt1qciopes ,oficiales. · de José Garcés Batioja, esposo de la primera y
. . . ~.1.,\. ............. - . ~ - - •• • padre de las últimas, las siguientes sumas, con
-:..~':SeguJid.a:. Que-.·como: consecuencia de la .a:n~· las c·aracterísticás de pensión de alimentos· con~
terior :declai:ación;~·SC condené la: Nación colom- a gtiios :· a) del 2 de julio de 1954 al 14 de inarzo
biana a pagar a la señora Carmen Torres· viuda de 1961, quinientos pesos ($ 500.00) mensuales;
de Garcés, como esposa legítima, y a sus hijas, b) del· 14 de marzo de 1961 al 14 de marzo de
Jen del ·Socorro, Magola y Ginés del Carmen 1966, doscientos cincuenta pesos ($ 250.00) men-
Garcés; a título· de herederos, la suma de ciento suales; e) del14 de marzo de 1966 al14 de marzo
cincuenta mil pesos ($ 150.000,00) moneda legal, de 1971 doscientos pesos ($ 200.00) mensuales;
o la que .fijen peritos en este juicio; 6 en el pro- d) del 14 de marzo de 1971 al 14 de marzo de
692 GACETA JUDICIAL Nos. 2261,2262, 2263 y 2264 .
1976, ciento cincuanta pesos ($ 150.00) mensua- indirecta, sino por la común del inciso 2Q del
les, y e) del 14 de marzo de 1976 al14 de marzo artículo 2536.
de 1981 .cien pesos ($ 100.00) mensuales. A cada 3 . Esta razón, que por sí sola basta para de-
una de las demandantes le corresponde la cuarta clarar no probada la excep.ción que se alega, re-
parte de las pensiones mensuales expresadas. leva a la Sala de entrar en otras consideraciones
'' 3Q Inhibirse de resolver sobre la pretensión sobre qué debe entenderse por terceros en el tex- .
'tercera' de la demanda". · to del artículo 2358 del Código Civil, y sobre la
Esta resolución fue apelada tanto por la parte eficacia que para interrumpir la prescripción pu-
opositora como por la actora, por lo cual la Sala diera atribuírse a u;na primera demanda pre-
procede a revisarla en fallo de segundo grado. sentada en oportunidad por las mismas· deman-
dantes, aunque el respectivo juicio hubiese ter-
minado con absolución del opositor por falta de
I legitimación de la parte actora en la causa, que
demandó para la herencia en vez de hacerlo para
l. Como cuestión previa al examen de los ele- los herederos.
mentos de la acción incoada, debe hacerse refe-
rencia a la excepción de prescrip.ción que el se- II
ñor Procurador Delegado en lo Civil alega en su -
alegato de segunda instancia. Considera el men- 4. La muerte recibida de Jacinto Alava por el
cionado funcionario que la acción indemnizatoria marido y padre de las demandantes, José Garcés
ha prescrito, por cuanto que la demanda fue pre- Batioja, se halla fehacientemente probada con
sentada cuando ya habían transcurrido más de la sentencia proferida por el Comando de In-
tres años desde el acaeeimiento en que se funda fantería número 9 (Boyacá), Juez de primera
la reclamación de perjuicios. instancia, el diez y siete de marzo de mil nove-
2. La Corte, en sentencias de 30 de junio del cientos cincuenta y cinco, confirmada por el Tri-
presente año, dictadas por la Sala de Casación bunal Superior Militar en la de seis de abril de
Civil en el ordinario de Reinaldo Tinjacá y Au- mil novecientos cincuenta y seis, cuyas copias
relio Planells contra el Municipio de Bogotá, y fueron traídas a los autos con la demanda. En la
por la Sala de Negocios Generales en el de Aní- primera de ellas· se resuelve, en concordancia
bal Gómez y otros contra la Nación, no publica- ''con el veredicto del consejo de guerra ordina-
das todavía en la Gaceta Judic~al, profesa que la rio ( ... ), condenar a Jacinto Alava, de condi-
responsabilidad del Poder Público en casos de' ciones civiles conocidas de autos, a la pena prin-
culpa extracont:ractual se funda en la falta del cipal de ,ocho meses de prisión, por el delito de
servicio, y que por tanto se rige, como directa, homicidio culposo en la persona de José Garcés
por la norma del artículo 2341 del Código Civil 'Batioja, cometido en el puerto de Tumaco, en la
y no por la de los artículos 2347 y 2349 de esa noche del 2 de julio del año próximo pasado, de
obra. En esos fallos recientes, cuyas conclusio- conformidad con lo expuesto en la parte moti-
nes convienen a este caso, y a las cuales se remite va". Esta providencia, por tener el efecto de
la Sala, se sienta que tratándose de "la respon- plena prueba erga omnes que le otorga el artícu-
sabilidad de las personas morales, en general, lo 29 del Código de Procedimiento Penal, exime
por la culpa de sus dependientes o comisionados, a la Sala de entrar en el análisis, en lo que a este
y de la de las entidades públicas de .cualquier punto concierne, de las declaraciones de los tes-
grado, en particular, por la culpa de sus fun- tigos presenciales, Rafael Cuevas Calonge, Lely
cionarios o empleados, no puede hablarse de res- Prado Olaya y Santiago Huertas, quienes en tes-
ponsabilidad (o causalidad) indirecta, sino que timonios rendidos extrajuicio y ratificados más
ésta se configura siempre como directa, porque tarde en este proceso, dan cuenta de los hechos
la persona jurídica o el Poder· Público absorben para corroborarlos.
la culpa del empleado o subalterno; aquélla por- 5. Se ha comprobado también la legitimación
que es quien realmente obra o actúa al través de para accionar de las demandantes, cuyas calida.
~us 3:gentes, y éste, además, porque toQ.o daño des, de esposa en Carmen Torres de Garcés, y de
mfendo por acto o hecho de un funcionario debe hijas legítimas en Ginés del Carmen, Magola
atribuírse a una falta del servicio. Así, la pres- Isabel y Jen del Socorro, aparecen acreditadas
cripción no se rige por la regla especial del ar- con las respectivas actas de matrimonio y naci-
tículo 2358 in fine del Código Civil, que se ha miento, y copia del auto proferido por el Juez 2Q
entendido en la jurisprudencia más generaliza- Promiscuo del Circuito de Tumaco, el 29 de oc-
da como relativa a la acción de responsabilidad tubre de 1954, en el juicio sucesorio de José Gar-
cés Batioja, en que se reconoció a la primera mento de su muerte, teniendo en cuenta la su-
como cónyuge sobreviviente, y se nombró cura- puesta disminución de su capacidad próductiva
dor ad litem a sus hijas; y con copias de las re- en cinco períodos de su vida, así:
soluciones de nombramiento y remoción, y del
acta de posesión correspondiente que el día en "lPeríodo en años Renta mensual '['otal en c/5 afi.os
que dio muerte a Garcés Batioja, Alava ejercía
el cargo de Guarda de la Aduana de Tumaco; 33.4 a 40 $ 1.000.00 $ 80.000.00
y los ya citados testigos -Cuevas, Prado y Huer-
tas- aseveran que el homicidio ocurrió con mo- 41 a 45 500.00 30.000.00
tivo de la requisa a que Alava y otros Guardas 46 a 50 400.00 24.000.00
sometieron al occiso, y de la intimidación que le 51 a 55 300.00 18.000.00
hicieran para que ,los siguiera a las Ofi.cinas de 55
la Aduana, con el fin de decomisarle cierta can- a 60 200.00 12.000.00"
tidad de oro que suponían de contrabando, y que
Garcés se negaba a entregarles, no obstante ha- Y concluir: ''Hecha esta tabla de avalúo, esti-
bérselo exigido ; testimonios que' son dignos de mamos que los perjuicios materiales sufridos por
todo crédito, porque habiendo Cuevas y Prado la viuda. de José Garcés B., Carmen Torres de
presenciado todos los hechos, y Huertas parte de Garcés, y de sus hijos, desde el momento del fa-
ellos, sólo discrepan en la apreciación del ele- llecimiento de Gar.cés y en un período total de
mento moral, en cuanto que a tiempo que este veintiséis años y ocho meses, época que se cuenta
último afirma haberle oído decir a Alava, al pa- desde la edad a que falleció Garcés B. hasta el
sar cerca de él, que se le babia salido el disparo, último año 'de su vida probable (sesenta años)
los dos primeros sugieren que el homicidio fue asciende a la suma total de ciento sesenta y cua-
intencional. De cualquier manera que sea, nin- tro mil pesos ($ 164.000.00) moneda legal co-
lombiana". ·
guna duda 'cabe sobre la conducta culposa, cuan-
do menos, del Guarda de Aduana, ni d:e que al El Tribunal acoge el anterior .concepto pe-
obrar como lo hizo actuaba en desarrollo de la ricial para disponer la reparación del daño cau-
función que le correspondía como Agente . del sado por el sistema de renta periódica establecido
Servicio Público de Policía Aduanera, aun cuan- en la sentencia, pero reduciendo a la mitad las
do en el momento de ocurrir el hecho no se ha- cuantías señaladas por los peritos, y apoya. su
llase de turno, como lo alega el señor Agente del decisión en el siguiente razonamiento:
Ministerio Público. ' ''Está demostraqo plenamente el estado civil
y parentesco de la parte actora con la prueba
III propia del caso; y con prueba testimonial la de-
pendencia económica de la mujer y de los hijos
6 . Con base en declaraciones de los testigos con respecto a José Garcés Batioja; y que les su-
David Aguiño, Julio Medrana, Eladio Santos, ministraba alimentos congruos ; así como la pro-
Patricio Jiménez y Francisco Gutié;rrez, quienes fesión de comerciante de éste y el volumen de
conocieron a José Garcés y sus negocios, y esti- sus negocios con proporción a una renta men-
man que de éstos derivaba un ingreso neto sual de mil pesos. ·
aproximado de mil pesos mensuales, a la vez qrie ''Sobre esta base construyen los peritos, docto-
calculan su capital en sesenta mil pesos, más o res Manuel J. Troya y Simón R. Cárdenas, su ta-
menos, incluida una .casa en la población de Li- bla de perjuicios (dictamen en copias de los folios
mones, Ecuador, y las existencias de su almacén 3 a 6, cuaderno 2Q; ratificación y traslado a fo-
de mercancías en el mismo lugar, los peritos jas 6 y 7, cuaderno 29).
dictaminan que ''con un capital de sesenta mil ''No puede acogerse la tabla del dictamen en
pesos sí pudo adquirir una rep.ta de mil pesos toda su extensión, pues tiene el error de atribuir ·
mensuales, por lo menos, hasta la edad de cua- la totalidad de la renta de alimentos de la fa-
renta años", para con base en esa cuantía apre- milia Garcés Batioja, sin tener en cuenta que de
ciar la de los perjuicios materiales, según la si- manera necesaria debía éste separar lo de sus gas-
guiente ''tabla debidamente escalonada én razón tos personales y lo del,incremento de sus negocios.
de las actividades, modo. de vivir, edad, disrninu- En las varias sentencias de la Corte sobre per-
·Ción de capacidad de trabajo por el avance de juicios de esta naturaleza siempre toma de la
los años en dicha edad", en la cual se calculan renta del fallecido por el hecho culposo un por-
aquellos perjuicios a partir de los treinta y tres centaje, el que prudencialmente debió éste in-
años cuatro meses que contaba Garcés en el mo- vertir en el alimentario ..
''La inverswn prudencial de Garcés Batioja miento de una familia depende de factores muy
tuvo que girar en el cincuenta por ciento de sus varios, y hasta diversos, por lo cual no puede
ingresos, y es este porcentaje el que debe to- quedar al discrecional criterio del juzgador, sino
marse de la tabla del concepto, dada la índole que ha de acreditarse en el proceso. Y en estos
de actividades a que aquél se dedicó, de l.a clase autos no aparece probada en forma alguna.
de negocios, y de los viajes que tenía que efec- Por los motivos que se dejan expresados es
tuar". el caso de reformar la sentencia de primera ins-
7. .A la tasación de perjuicios hecha por el tancia, a fin de revocar la condena en concreto
Tribunal y por los peritos cabe hacerle las si- hecha por el Tribunal, para que los perjuicios
guientes observaciones: se tasen por la vía indicada en el artículo 553
a) Parte ella de la .cuantía del capital para in- del Código Judicial, ·debiendo tenerse en cuenta
ferir la de los daños patrimoniales sufridos por para ello: 1) LifS reglas que en el Código Civil
la cónyuge y los herederos, sin tener en cuenta regulan la obligación alimentaria del padre de
que con el deceso del dueño no desaparecen los familia; 2) La vida probable de Garcés Batioja
bienes de capital que poseía ni se agota de ma- en el caso de no haber ocurrido el hecho que dio
nera absoluta su rentabilidad. Pueden sufrir, sí, lugar a este juicio; 3) El ingreso neto que por
grave detrimento sus negocios, como el de comer- medios idóneos se acredite que aquél hubiera po-
cio en que estaba establecido Garcés, pero no la dido derivar de su trabajo o activ·idad personal,
renta derivada de inmuebles, como la casa de excluída la renta de bienes, cuya productibilidad
Limones que mencionan los testigos, para apre- no pudo afectarse con su muerte; 4) El porcen-
ciar por aproximación la cuantía del capital·que taje de ese ingreso que se compruebe empleaba
sirve a los peritos de base para su avalúo de per- en el sostenimiento de su familia.
juicios. En la peritación se incurrió, _pues, en un .8. La Sala comparte la decisión del Trib~mal
error al tomar en cuenta para aquel justiprecio en .cuanto se abstiene de incluír en los daños
la supuesta disminución de una renta que no tie- que deben ~er reparados las doce y media onzas
ne por qué sufrirla por la muerte del propietario de oro a que se refiere la demanda, por cuanto
del bien que la produce, en vez de limitarse a que no hay constancia alguna en los autos de
calcular el deterioro de los negocios por la falta que se hayan perdido para sus dueños en el caso
de la experiencia y trabajo personales de quien de que tengan derecho a ellas. Por el contrario,
los manejaba. Sin que sea el caso, por otra par- aparece acreditado en el expediente, con certifi-
te, de aceptar lo que al respecto declaran los tes- cación dada por el .Administrador de la Aduana
tigos que deponen sobre el particular, porque de Tumaco, que la expresada cantidad de oro
ellos se limitan a apreciar la renta de Garcés, por en polvo, decomisada a José Garcés, le fue en-
aproximación, pero sin exponer hechos que les tregada a dicho funcionario, quien la envió al
consten por percepción propia; y emitir opinio- Juez 12 de Instrucción Criminal con oficio nú-
nes o conceptos que no es lo que se pide a los mero 487 de 26 de j-q.lio de 1954. El metal ex-
testigos, ·sino función reservada a los peritos. presado fue llevado, así, pues, a las diligencias
b) Los grados de disminución periódica de la de orden penal que se adelantaron para estable-
capacidad laboral de Garcés a que se atienen los cer la responsabilidad de .Alava en la muerte
peritos, que no son biólogos ni médicos, carece de Garcés, y la Jey prevé los medios para recla-
en los autos de respaldo probatorio fidedigno, ma/los objetos que circunstancialmente han sido
por lo cual la estimación que hacen de esa ·dis- incorporados a diligencias de esta índole, lo mis-
minución resulta arbitraria. Esa estimación sólo mo que los que han sido decomisados ilegalmente
podría ser tan convincente como conviene en un por .Ag,entes de la Administración Pública, dis-
proceso de esta especie si proviniera de expertos tintos de la acción indemnizatoria intentada, por
en la materia. · lo cual la demanda es inepta en lo que a este
punto se refiere. ' ·
e) Resulta también arbitraria la reducción al
cincuenta por ciento del ingreso de Garcés, que 9. Debe también. reformarse la sentencia de
hace el Tribunal, pues en el expediente no hay primer grado en cuanto deniega el reconocimien-
datos que permitan concluír que Garcés emplea- to de pérjuicios morales, porque, aun cuando en
ba precisamente el cincuenta por ciento en el la demanda. no se hace petición específica de
sostenimiento de su familia, y que se reservaba condenación al respecto, de.ben entenderse in-
el otro cincuenta por ciento para sus gastos per- cluídos en la súplica general que sobre recono-
sonales y los que le demandaban sus negocios. La cimiento de daños contiene el libelo. El concepto
cuantía de las expensas que demande el sosteni- de daño o· perjuicio es de carácter genérico, por
~os. 2261,2262,2263 y 2264 GACETA JUDICIAL 695
lo cual comprende las dos especies que distingue 2<> Condénase a la Nación a pagar a las de-
la ley:' el patrimonial y el moral. Quien habla demandantes, además de los daños patrimoniales
daños, sin especificar una especie determinada, apreciados en la .forma que acaba de expresarse,
se refiere, por tanto, a ambas, debiendo en este la cantidad de dos mil pesos ($ 2.000.00) a cada
caso formularse la respectiva condena conforme . una de ellas, por concepto de perjuicios morales.
a lo prescrito en el artículo 95 del Código Penal, 3<> El pago de los daños a que este fallo se
que
.
la limita a ' dos mil
.
pesos por' este concepto.
refiere. deberá hacerse dentro de los treinta días
.¡
. En consecuencia, la Corte Suprema de Jus- siguientes 'a la fecha. de .la ejecutor!a sJ.e la pro-
ticiá, Sala de Negocios Generales, administrando videncia que ·determine la cuantía de los per-
justicia: en nombre de la República de Colombia. juicios patrimoniales. · · ·· ·• ·
y por autoridad de la: ley, reforma 'la sentencia
proferida por el 'l'ribunal Superior del Distrito Publíquese, cópiese, notifíquese, comuníquese,
Judicial de Pasto, el veintitrés de septiembre de insértese en la Gaceta J 7tdicial, y devuélvase el
mil novecientos cincuenta y nueve, así: expediente al Tribunal de origen.
. 1Q RevÓGase la tasa.ció~ concreta dé los per- Ramiro Araújo Grau, Carlos Reláez Tntjillo,
juicios materiales hecha por el Tribunal, a fin J orgc Restrepo Hoyos, Conjuez; Luis Carlos
de que éstos1 sean estimados como lo dispone el Zambrano:
artículo 553 del Código Judicial. . · Jorge García Merlano, Secretario .
. ·.
ACCl!ON ]]J)JE' lP'.&GO IDIE lP'lEllt.JJliJl!Cl!O§ OC.&Sl!ON.&IDO§ lP'Ollt lL.& lP'lEIItiDl!ID.& ][))lE lUNA§
J.WlEIItC.&NCl!A§. ][))JEJP'O§ll'Jl'.&ID.&§ lEN lL.&S JB({)l]]J)JEG.&§ ]]J)JE lL.& AIDliJANA. JltJE'§lP'ON§lll.lBlllLlla
][)),&][)) OIB.JJJE'.Il'l!V.& ]]J)JEJL JE§'Jl'll\.][))0. ClllltCliJN§'Jl' &NClllll.§ QliJIE JEXONIERAN IDIE JltlE§lP'ON§lll.a
IBlllLll][))lll.][)) Y ClmC1UNS'Jl'ANClllll.§ Q[JJE l!MJP'l!][))JE'N JE§'.Il'lll. IEXONIERACl!ON
]La; acción promoviclla liiene por objeto que se ga equivocada de mercancías bajo eus~odia adua-
condene a; na Na;ción al pago de perjuicios oca- nera, cuando fueren imputables. a negnigencia 111
sionados po~r la pércllida elle mercallllcías legalmen- omisión de aquéllos en el eumplimiento de sus
te importadas al país y deposita~as en las bode- deberes, salvo nas excepciones de anterior cita,
gas de la respecti.va Aduana, perj11licios que ema- así como el derecho del mismo lEstado pára re-
nan de la responsabilñcllad extra·contractuaU del. petir contra esos empleados por las pérclllllas y
lEstado eonsagrada en en artículo 2~ del llJiecreto daños mencionados.
número 630 de :1.9<1.2, en cual estatuye:
2. I!Jon los informes oficiales provenientes de
"Artñcuno 2.~. lEn artículo 55 de la JLey 75 de funcionarios competentes y en ejercicio de sus
].931 quedará, asií: Salvo pérlllilias o cllafio por funciones, se ha estableeidlo na pérdiclla de 69
fuerza mayor, evaporaeión, deterioro natural, sacos de copra de las bodegas de BauanquilRa,
empaque cllefoectuoso, o de suyo inaliecuacllo, por hecho que tuvo ocurrencia cuando l.a mercan-
su poca consistencia o mala. confección para na cía importada por la sociedad. actora se encon-
seguricllacll del contenido, en Gobierno responde- traba el} ese lugar bajo custodia de nos emplea-
ll'á a los dueños de la mercancía por toda pérdida dos de dicha dependencia admlmistrativa, "sus-
o entrega equivocada, o cllaño Glle ia mercancía traídos en forma ilícita, pues en varias ocasio-
almacenada en bodegas oficiales, desde la fecha nes, y de noche, los celadores del 'll'ernünai sor-
de su recibo hasta la elle su retiro en forma legal prendieron a gentes deshonestas robando sacos
o el abandol!ilo voluntario por h~~:.berse cumplido de copra". lEl hecho de que la pérdida de lamer-
el término legal alle almacenaje". cadería ocurriera en las eircunstancias rei~era
lLa norma transcriita predica con claridad la das de que da cuenta el informe aludido, no
ll'esponsabilicllad direc:ta, objetiva, del lEstado en constituye causal exonerante elle na responsabini-
nos ca.sos am: incllicados, prescindi.endo de la no- dad del lEstado, entre otras razones, porque in-
ción de culpa, por lo cuan dispensa al i.mportador dican --esas circunstancias-- na fanta de cuida-
perjucllicado de probar en delito o los errores de do y vigilancia de artículos depositados en las
conducta por omisi.ón, negligencia o imprevisión bodegas oficiales, de la li\.duana, y. cuya. gual!'da
que hubieren cometido los dependientes de ese correspondía a los empleados respectivos den
servicio y qu1e fueren causa de na pérdiclla o daño ramo, segúit principios legales ya enunciados.
de tales elementos puestos bajo la custodia de
na li\.duana. IDesclle luego, para destruír o cam-
biar na fuente de esa obligación indemnizatoria Corte Suprema de Justicia.- Sala de N egocws
tllirecta, pueclle en lEstadlo alegar y demostrar las Generales. -Bogotá, noviembre seis de mil
causas exone!l'an~es elle responsabilidad que la novecientos sesenta y dos.
misma di.spo:;ición establece como fuerza mayor,
empaques defectuosos o inalllecuaallos, etc. llJie otra (Magistrado ponente, doctor Luis. Carlos
parte, nos artículos 5oS y 57 de na lLey 79 de ].93]., Zambrano).
"orgánica de li\.duamLs", y I!Jódigo de la materia,
regulan Ua responsabi.nidad alle los dependientes Por medio de apoderado judicial y en libelo
clle tal ramo de na Administración !Pública ante presentado ante el Tribunal Superior del Distri-
en lEstado en nos easos alle pérlllillla, daño o entre- to Judicial de Barranquilla, la sociedad "Fá-
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brica de Grasas. y Productos Químicos Limita- que en sus bodegas desaparecieron ilos 69 sacos
da ( Grasco) " demandó a la N ación, a fin de que de copra;
fuera condenada a pagar a la parte actor a, ''por "'F) Innegable es, pues, de acuerdo con las
concepto de indemnización de perjuicios, la suma certificaciones de los funcionarios de la Aduana
de cinco mil setecientos nueve pesos con setenta que mis poderdantes dejaron de recibir 69 sacos
y cinco centavos ($5.709.75), moneda legal co- de copra, de cuyo valor debe responder el Estado
lombiana, más los intereses legales desde la fe- por culpa del servicio público, imputable a uno
cha de la entrega de la mercancía, o sea desde el de sus órganos que es la Aduana de Barranqui-
14 de febrero de 1958 ". · lla como dependencia del Ministerio de Hacien-
Como fundamentos fácticos de la demanda se da, y cuyas funciones están reglamentadas por
invocaron los siguientes: , el Código del. ramo y legislación complementa-
ria (Reglamentos generales, decretos y resolu-
''A) En la nave 'Lars Meling ', que arribó al ciones) ; ..
puerto de Barranquilla el 7 de febrero de 1958,-
llegaron sobordados a la consignación de Fábri- "G) Según el manifiesto de Aduanas ( fl. 7),
ca de Grasas y Productos Químicos 'Grasco •; los 7.286 sacos de copra tienen como valor gra-
cuya sucursal en Barranquilla está a cargo de vaple la suma de $ 602.925.00, y así aparece en
mi poderdante, Carlos Haag Duque, 7.286 sacos la primera casilla del mencionado documento,
de copra, con peso de 516.813 kilos, según factu- donde se lee :
ras; "7.286 sacos, 500 tone1adas -posición de
Aduana (lo que determina el gravamen), peso
'' B) Tal mercancía fue nacionalizada según bruto y neto, y valor gravable en pesos colom-
el Manifiesto número 03007 (folio 7) de febrero bianos $ 602.925- y otras especificaciones que
14 de 1958, y el Comprobante de Rentas por Co- no interesan. Pues, bien: teniendo en cuenta que
brar número 05652 (f. 8); los 7.286 sacos de copra representan, según los
'' C) En el momento de levantar dicho carga- e o m p r o b a n t e s de la Aduana, el valor de
mento para su embarque en la nave fluvial fal- $ 602.925, una simple operación aritmética de-
taron varios sacos que, después de informes y muestra: 1
certificados del Almacenista, quedaron determi- "$ 602.925 dividido por 7.286 da como cuo-
nados en el número de 69 sacos faltantes (fls. 12, ciente $ 82.75, valor de cada saco.
13); . ''Luego 69 (sacos faltant"es) multiplicados por
"D) La Sección de Cancelación de Sobordos,. $ 82.75 da como producto$ 5.709.75, que es el va-
a solicitud de mis poderdantes, certificó 'que la lor del cual debe responder la Nación, con los
diligencia de entrega del Vapor Lars Meling, intereses legales liquidados desde la fecha de
de febrero 7 de 1958 -registro número 93-, de entrega de la mercancía, que se hizo en la que
marzo 21 de 1958, fue cancelada sin sanción al- expresa la cancelación del 'Comprobante de Ren-
guna por medio de la Resolución número 00303 tas por Cobrar' (folio 8), o sea desde el 14
de marzo 21 de 1958, memorial de cancelación de (septiembre) febrero (sic) de 1958, de con-
número 2553 de marzo 15 de 1958, por no re- formidad .con el artículo 2Q del Decreto-ley nú-
gistrar faltan tes ni sobrantes'. Además la de- mero 360 de 1942' '.
claración del reconocimiento que aparece al. pie Como fundamentos de derecho se invocaron
del manifiesto de aduana testifica la verdad de las siguientes disposiciones: Decreto número 630
los certificados del Almacenista y del Sobordo de 1942, reformatorio del artículo 55 del Código
(fls. 12 a 14) ; · de Aduanas (Ley 79 de 1931); artículo 2341
''E) Sobre cancelación de sobordos es una de y siguientes del Código Civil, y 937 y concor-
las principales diligencias que dispone el Código dantes del Código de Procedimiento Civil.
de Aduanas en sus artículos 127, 164 y 165, en Con la demanda se acomp~ñaron los documen-
relación con el Reglamento General de Aduanas tos que a continuación se relacionan: copia del
número 34. De la diligencia de entrega de la mer- Manifiesto de Aduanas número 03007; copia del
cancía que hace la nave a la Aduana, se establece Comprobante de Rentas por Cobrar número
o
si hay no observaciones por piezas faltantes o 05652 ; copia de la Factura Consular número
si hay entrega completa, sin observaciones ni san- 01419; copia de la factura comercial número
ciones. En el certificado de la Sección de Sobor- 013997 ; copia del conocimiento de embarque;.
dos que se halla al folio 14 aparece que la nave certificaciones del Almacenista General de Adua-
entregó a la Aduana completa la merca:p.cía, y nas y del Jefe de Sobordos, autorizados por el
Secretario de la Aduana; y, finalmente, certifi- figuran la acción de responsabilidad del Estado

cado· de la Aduana de Barranquilla en que cons- que consagra el artículo 29 del Decreto ejecutivo
ta que la Fábrica de Grasas y Productos Quími- número 630 de 1942, a saber: a) La existencia
cos Ltda. ( Grasco) está autorizada para ejercer previa de mercaderías introducidas al país por
las funciones de Agente de Aduanas y Comisio- los medios regulares seftalados en las leyes ; b)
nista de Vapores Marítimos, y documentos de la El hecho de que aquéllas se encontraban en las
Cámara de Comercio de Bogotá sobre constitu- bodegas de la Aduana Nacional, bajo custodia
ción y existencia de dicha compañía y sobre la de las autoridades correspondientes al tiempo de
persona que lleva su repi:esentación. su pérdida, durante el trámite regular de na-
El Tribunal del conoeimiento, según aparece cionalización ; e) La pér.dida de las mismas de
de providencia datada el 5 dlnoviembre de 1959, las bodegas o depósitos de la Aduana.
resolvió no darle .curso a la demanda por carecer Para desatar el liÜgio en el fondo, se consi-
de comp~tencia para conocer de ella. Contra esta dera:
providencia se alzó en apelación el apoderado La acción promovida tiene por objeto que se
judicial de la sociedad demandante, recurso que condene a la Nación al pago de perjuicios oca-
fue decidido por esta corporación en auto de 3 sionados por la pérdi9,a de mercancías legalmen-
de marzo de 1961, por medio del cual se revocó te importadas al país y depositadas' en las bo-
el apelado y, en consecuencia, se admitió la de-· degas de la respectiva Aduana, perjuicios qué
manda en referencia. emanan de la responsabilidad extracontractual
Rituado el juicio por los trámites correspon- del Estado consagrada en el artículo 29 del De-
dientes ante el mencionado Tribunal, éste desató creto número 630 de 1942, el cual estatuye:
el litigio en sentencia de 19 de febrero del año
en curso, mediante la cual se ''condena a la Na- ''Artículo 29 El artículo 55 de la Ley 75 de
ción a pagar a la Fábrica de Grasas y Produc- 1931, quedará así : Salvo pérdidas o daños por
tos Químicos Ltda. ( Grasco) , seis días después fuerza mayor, evaporación, deterioro natural,
de ejecutoriada esta sentencia, la cantidad de empaque defectuoso, o de suyo inadecuado, por
cinco mil cuatrocientos doce pesos con un centa- su poea consistencia o mala confección para la
vo ( $ 5.412.01), por concepto de indemnización seguridad del contenido, el Gobierno responderá
de perjuicios, más los intereses legales de la ex- a los dueños de la mercancía por toda pérdida o
presada cantidad a partir del 14 de febrero de entrega equivocada, o dafto de la mercancía al-
1958 ". macenada en bodegas oficiales, desde la fecha de
En virtud del recurso de apelación interpues- su recibo hasta la de su retiro en forma legal o
to por el representante legal de la Nación con- .el.abandono voluntario por haberse cumplido el
tra la mencionada sentencia, ha subido el nego- término legal de almacenaje".
cio a esta Superioridad, y recibido allí el trán- La norma transcrita predica con claridad la
mite de ley. responsabilidad directa, objetiva, del Estado e;n
El señor Procurador Segundo Delegado en lo _ los .casoS""a:llí indicados, prescindiendo de la no-
Civil, en su alegato de conclusión, manifiesta que ción de culpa, por lo cual dispensa al importador
de la prueba documental acompañada al libelo perjudicado de probar el delito o los errores de
de demanda, se desprende que la sociedad actora conducta por omisión, negligencia o imprevisión
importó en forma regular y ceñida a las normas que hubieren cometido los .dependientes de ese
legales vigentes sobre la materia la cantidad de servicio, y que ·fueren causa de la pérdida o da-
7.286 sacos de copra, si bien del manifiesto de ños de tales elementos puestos bajo la custodia
Aduanas se deduce que no pesaban la .cantidad de la Aduana. Desde luego, para destruír o cam-
de 508.000 kilogramos que reza el conocimiento biar la fuente d~ esa obligación indemnizatoria
de embarque, sino únicamente 500.974 kilos ne- directa, puede el Estado alegar y demostrar las
tos. Agrega, que con los certificados o informes causas exonerantes de responsabilidad que la·
oficiales de los funcionarios de la Aduana de misma disposición establece, .como fuerza niayor,
Barranquilla se comprueba Ja pérdida de 69 sa- empaques defectuosos o inadecuados, etc. De
cos o bultos de copra ''del recinto de las bodegas otra parte, los artículos 56 y 57 de la Ley 79 de
de la misma Aduana y mientras se hallaba la 1931, ''orgánica de Aduanas'' y Código de la
mercancía bajo custodia de esos .funcionarios". materia, regulan la responsabilidad de los de-
Concluye su concepto fiscal con la manifesta- pendientes de tal ramo de la Administración
ción de que no se opone a que el fallo de prime- Pública ante el Estado en los casos de pérdida,
ra instancia sea confirmado, ya que en el caso daño o entrega equivocada de mercancías bajo
de autos se han acreditado los elementos que con- custodia aduanera, cuando fueren imputables a
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negligencia u omisión de aquéllos en el cumpli- cuestionada mercancía (f. 7 del C. No. 1), resulta
miento de sus deberes, salvo las ex.cepciones de que esa importación ·con destino a la· sociedad
ante-rior cita, así corno el derecho del mismo Es- demandante consistía en 7.286 sacos de .copra,
tado para repetir contra esos empleados por las con un peso neto de 508.000 kilogramos.· Mas de
-p'érdidas ·y daños mencionados. acuerdo con el informe o declaración del Reco-
La entidad de derecho público querellada no nocedor de la Aduana, el cual está contenido
ha invocado, ni pretendido demostrar la presen- en el precitado manifiesto, el peso neto de la mer-
cia de alguna de las causas exculpativas y exo- cancía sólo ascendió a 500.97 4 kilos, cantidad
nerantes de' responsabilidad en el hecho o acto ésta ·que sirvió de base para la liquidación del
determinante del perjuicio demandado. correspondiente impuesto de importación, ·como
. , Ahora bien, la. sociedad actor a hace responsa- lo revela el Comprobante de Rentas por Cobrar
ble a .la Nación, funda:ndo su pedimento indern" (f. 8). Por lo tanto, están ajustadas a derecho
nizatorio en la: ya glosada disposición legal; por . las siguientes conclusiones que recoge al respec-
la circunstancia de· que de las mercancías depo" to la sentencia recurrida en apelación, a saber:
sitadas en las bodegas oficiales de la Aduana de que la mercancía· fue nacionalizada, "ya que tal
Ba·rranquillá para su nacionalización, esta última hecho emerge del cumplimiento de los requisitos
dejó de entregar a la compañía demandante 69 exigidos por ·la Ley de 'Aduanas y por los regla-
sacos de copra que eran parte constitutiva de mentos, que en este caso se llenaron, según las
la importación de' ese artículo. · pruebas que obran en el expediente, desde luego
En primer término, anota la sentencia apelada, que 'la mercancía fue re-conocida mediante 'la pre-
qqe lo.s extremos o elementos. de la acción pro- sentación de los documentos pertinentes, y una
puesta que se refieren a la entrega y recibo de la vez hecha la liquidación del.impuesto respectivo,
mercancía en la respectiva Aduana, corno tam- fue pagado, como consta en el comprobante de
bién a la nacionalización de aquélla por parte de rentas 'por cobrar, que obra ·a folio 8 del cua-
la sociedad demandante y mediante el cumpli- derno principal''; que la mercancía fue recibida
miento de los requisitos de ley, están procesal- por la Aduana, ''porque fue reconocida por el
mente comprobados con los documentos acompa- empleado señalado por la Ley de Aduanas para
ñados en copia al libelo principal. A este parti- tal fin, pero con un peso inferior al señalado en
cular dice con razón el juzgador de primer gra- la factura consular, en la factura comercial y
do: ''En cuanto a la forma de establecer la en el conocimiento de embarque, porque en estos
entrega de las rnércancías a la Aduana, el ar- documentos consta que su peso neto era de qui-
tículo 162 de la Ley 79 de 1931 ordena que den- nientos ocho mil ( 508.000) kilos, cuando el Afo-
tro de las cuarenta y ·ocho horas siguientes al re- rador o Reconocedor declara 'que su peso neto
cibo de la rnercapcía, el funcionario aduanero fue de quinientos mil novecientos setenta y cua-
competente encargado de la vigilancia de la bo- tro (500.974) kilos, y coh esa base fue liquidado
dega, revisará todos los documentos utilizados el_ impuesto de importación. Tal constancia del
en la confrontación del recibo y la entrega, y citado empleado debe tenerse como cierta, para
tales documentos así revisados constituirán com- efectos de la prueba de la entrega de la mercan-
probante de la mercancía recibida en la Aduana, cía, pqrque así lo ordena el artículo 161 de la
y' no podrán alterarse en forma alguna, salvo lo Ley 70 de 1931, en relac.ión con el artículo 1Q
dispuesto en el artículo 164. Esta última dispo- __:_Sección III-, ordinal primero del Reglamen-
sición se refiere a la cancelación del soqordo, lo . to de Aduanas número 228 ". Además, a la de-
que debe hacerse en el término señalado en, el mostración del aludiqo hecho -como lo expresa
artículo 165, ibídem, por el Administrador de la el mismo fallo- concurre la certificación del
Aduana, quien puede autorizar la rectificación Jefe de Sobordos de la Aduana, ordenada por el
de errores en los documentos de la Aduana, cuan- Secretario de la misma, en donde consta que ''la
do ell.Ds provengan de transcripción equivocada diligencia de entrega del vapor Lars Meling
de las marcas o números o demás elementos de de 8 de febrero de 1958, Registro número 93, fue
identificación de la mercancía misma. Los docu- cancelada sin sanción alguna mediante Resolu-
mentos que deben tenerse en cuenta para las lis- -ción número 000303, por no registrar faltantes
tas de confrontación de que habla el Capítulo ni sobrantes, fuera de sobordo".
XL del Código de Aduanas, son los siguientes: De otra parte, con los informes oficiales pro-
manifiesto de Aduana, factura consular, factura venientes de funcionarios competentes, y en ejer-
comercial y· conocimiento de embarque''. cicio de sus funciones, se ha establecido la pér-
Del manifiesto de Aduana y demás documen- dida de 69 sacos de copr,a de las bodegas de Ba-
tos presentados para la nacionalización de la rranquilla, hecho que tuvo ocurrencia cuando la
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mercancía importada por la sociedad actora se pleados respectivos del ramo, según principios
encontraba en ese lugar bajo custodia de los em- legales ya enunciados.
pleados de dicha dependencia administrativa. En T~mpoco ofrece reparo la sentencia apelada en
efecto, de la certificación expedida por el Se- cuento al pronunciamiento condenatorio en con-
cretario de la Aduana en mención, que a su vez creto de los. perjuicios demandados, por cuanto
tiene como fundamento el informe rendido por para la evaluación del daño reclamado, o sea el
el Almacenista General, resulta que del carga- valor de los 69 · sacos de copra, el juzgador de
mento de copra llegado en el vapor "Lars Mel- primer grado tuvo en cuenta elementos probato-
ing ", y correspondiente al Manifiesto número rios que permitían fijar el monto del perjuicio
03007, con declaración de 7.286 sacos de dicho representado por la mercancía perdida.
artículo, ''quedaron faltan tes'' 69 de ellos, los · En virtud de lo expuesto, la Sala de Negocios
cuales ''se consideran perdidos del patio número Genetales de la Corte, administrando justicia en
10, donde se depositó la copra, sustraídos en for- nombre de la República de Colombia y por auto-
ma ilícita, pues e& varias ocasiones, y de noche, ridad de la ley, confirma la sentencia recurrida
los celadores del Terminal sorprendieron a gen- que fue dictada en este juicio por el Tribunal
tes deshonestas robando sacos de copra". El he- Superior del Distrito Judicial de Barranquilla
cho de que la pérdida de la mercadería ocurriera con fecha 19 de febrero de 1962.
en las circunstancias reiteradas de que da cuen-
ta el informe anterior, no constituye causal exo- Publíquese, cópiese, notifíquese e insértese en
nerante de la responsabilidad del Estado, entre la Gaceta Judicial.
otras razones, porque indican -estas circunstan- · Ramiro Araújo Grau, Efrén Osejo Peña, Car-
cias- la falta de cuidado y vigilancia de artícu- los Peláez Trujillo, Luis Carlos Zambrano.
los depositados en las bodegas oficiales de la
Aduana, y cuya guarda correspondía a los em- Jorge Gar~ Merlano, Secretario.
lP'lltliVIOLlEGl!O§ Y lP'lltlE!ltlltOGA'lrliVAS ][))JE ILO§ AGlEN'lrlE§ ][))JIJP'ILOMA'lrl!COS. l!NM1UNJI][))Ji1.][))
][))lE JTURJI§][))JICCIION Cl!Vl!lL. COMIP'lETlENCIIA ][))JE ILA CO!lt'lrlE lEN ILOS CASOS ][))JE lEX.-
ClEIP'Cl!ON. lltlE'ClllP'lltOCllllJIA][)) ][N'lrlE!ltNA.Cl!ONAIL. lEXClEIP'Cl!ON . DlE lDilEClLIINATO!ltl!A ][))lE
,JTUlltll§llJIIICCIION. lDilECJ!tlE'lrO 3135 ][))lE ll956. CONVJENéliON ][))lE VlllENA SOIB!ltlE lltlElLACIIO-
1
NJE§ ][))JIJP'ILO:MA'lrl!CA\§
ll. lEstima lla Sala que la concesión de una de- ' dor se encuentra en el lugar de su misión, en el
terminada inmunidad, de conformidad con ei lEstado que lo recibe, no adquiere allí un domici-
IDecreto 3135 de 1956, y según el sistema de Ua. lio legal. Todas las pretensiones civiles que sur-
l!'eciprocidad que el mismo IDecreto establece, no gen durante el ejercicio de sus funciones y Uas
depende de que en el país a. que. pertenece ei que son producidas antes, son 'justiciables por
diplomático se concedan en abstracto todas Ua.s los Tribunales del lEstado que lo envía".
1
imnunidades que reconoce Colombia, sino de que
en ese país se otorgue la determinada inmuni- ("JL'extraterritorialité", llll, pág. 272). Con am-
dad que aquñ haga valer el diplomático. Si esa. bos autores se deciara en conformidad !Etaoul
concreta inmunidad estii. reconocida también por Genest en su· "Traité de IDiplomatie et de IDroit
el Gobierno del país a que el diplomático pell'· .IDiplomatique". (T. JI, pág. 56'7).
tenece, y en idéntiea extensión, es obvio gue se
produce la figura de la. ll'eciprocidad, y no se ve
por q'l'é entonces no deba reconocerla Colombia. Corte Suprema de Juticia.- Bala de Negocios
Generales.- Bogotá,. siete . de noviembre de
2. No estii. de más hacer notar que na doctrina
mil novecientos sesenta y dos.
se pronuncia decididamente en favor dell reco-
nocimiento de la inmunidad de jurisdicción ci-
l. El señor Jorge Castillejo C., vecino de esta
vil a. los diplomii.ticos, y sin hacer distinción en-
ciudad, presentó ante esta Sala, ·por medio de
tre la clase de actos que ejecuten. "No es por-
apoderado, demanda contra el Excelentí~imo se-
que su persona sea sagrada --declaraba Vat-
ñor Li Chin, Enviado Extraordinario y Ministro
tel-, que, los lEmbajadores no pueden ser citados Plenipotenciario de la República de China ante
ante la. justicia; es por la razón de que ellos
el Gobierno de Colombia, para que le pague de-
no caen bajo la jurisdicción del país al que son
terminadas sumas de dinero por razón de cesan-
enviados. . . Agreguemos aquñ que es del todo
tía, vacaciones, indemnización por ruptura uni-
. conveniente y aun necesario que un lEmbajador
lateral de contrato y salarios caídos.
no pueda. ser citado ante la. justicia, a fin de que
no sea. molestado en ei ejercicio de sus funciones. Como fundamentos de hecho el apoderado del
demandante exp9ne los siguientes:
... No estii. en los poderes de un soberano so-
meter a. su jurisdicción al Ministro de otro so- "Primero. Mi representado ingresó al servicio
berano. . . lEs, pues, muy conveniente a !os de· del Excelentísimo señor Van Sung Pan, ·Envia-
beres de las naciones, y conforme a. los grandes do Extraordinario y Ministro Plenipotenciario
principios den derecho de gentes, que po¡o eU uso de la República de China; con fecha 10 de di-
y el consentimiento de todos los pueblos, el lEm- ciembre de 1955 ''.
ba.jador o el Ministro séa absolutamente inde- "Segundo. El demandante desempeñó las fun-
pendiente de toda jurisdicción del lEsta.do en que ciones de traductor inglés-español y español-
él resida". (IDroit de G~ns, lib. llV, cap. Vllllll). inglés en las oficinas· de la Legación de la Re-
"''l un autor moderno como 18Ieyking afirma: pública de China, desde un principio y hasta
"aumqv.e !el centro de nos negocios de un lEmbajm- el día 17 de diciembre de 1959 ".
702 GACETA JUD][CIAL Nos. 2261, 2262, 2263 y 2264
"Tercero. Las partes no celebraron contrato a) Cuando el funcionario diplomático renun-

escrito de trabajo. Este fue verbal". cia a la inmunidad presentándose como deman-
dante; : l'o~;'i
"Cttarto. El Excelentísimo señor Pan fue re-
emplazado en su cargo por el honorable señor b) Cuando se trate de acciones reales, inclu-
Frank C. P. Chang, Encargado de Negocios a. i., sive acciones posesorias relativas a una cosa mue-
y este último por el Excelentísimo señor Li ble o inmueble que se halle dentro del territorio
Chin ". nacional, y ·
. ' '.
·"Quinto. El demandante continuó prestándo- e) CuandQ se trate de acto¡s relativos. í1 -qna ac,
le sus servicios al honorable señor Chang, y lue- tividad· -profes_io;n~l ajena . a.. l~s funcione_¡; 1 del
go al Excelentísiino señor Li, ·en el mismo empleo agente d1plomatwo ". . . ·' .: .
de traductor, sin solución de continuidad". En el artículo 2'ri habí~ advertido que ''el. otor~
"Sexto. El demandado rompió unilateral, in- gamiento de las prerrogativas y exenciones de
tempestiva e injustamente el contrato de tra- carácter diplomático, se entenderá siempre subor-
bajo ·COn mi representado el día 17 de diciem- dinado a la observancia· del régimen de la más
bre de 1959 ". estricta reciprocidad internacional''.
"Séptimo. El demandado le pagó al deman- 4. De conformidad con el artículo 11 del mis-
dante el sueldo correspondiente a la segunda mo Decreto 3135, ''en lp¡¡ casos previst~s en el
quincena de diciembre de 1959 ". . numeral 49 del artículo. anterior tiene .. compe-
· "Octavo. El último sueldo devengado por el tencia para conocer. del .respectivo negocio con-
demandante fue de seiscientos pesos ($ 600.00) tencioso, la Corte Suprema de .Justicia, .S.ala de
mensuales moneda legal". Negqcios .Generales".
"Noveno. El demandante no recibió, en nin- al 5. Notificado el auto admisorio de ia demanda
Excelentísimo señor Li Chin, por conducto del
gún tiempo, el valor de sus vacaciones, ni auxi-
lio de cesantía ni fue indemnizado por la rup- Ministerio de Relaciones Exteriores, manifestó,
tura unilateral, intempestiva e injusta de su con- en escrito dirigido a· la Sala, que respondía
trato laboral". ''sólo por tratarse de un documento emanado de ·
la más alta corporación de justicia colombia-
"Décimo. El demandado se ha negado al pago na", con la cual quería tener la atención y cor-
de las sumas que adeuda por esos conceptos, su- tesía de responder, y sin que ello en ningún caso
mas antes indicadas". implicara el renunciamiento de su fuero diplo-
"Urdécimo. Con la República de China no tie- m&tico y de la inmunidad que lo cobija conforme
ne la de Colombia celebrado ningún tratado ni al derecho internacional y que, además, se en-
convenio sobre fueros ni privilegios diplomáti- contraba ante un caso de fuerza mayor; ·que se
cos''. acogía al princip'io de la extraterritorialidad de
2. Comprobó el demandante, con certificacio- la ley, en virtud del cual no debía aplicársele la
nes del Ministerio de Relaciones Exteriores, que ley colombiana sino la de su país, ya que el pre-
no existe tratado alguno entre Colombia y la Re- sunto demandante prestó aleatoriamente s~s ser-
pública de China sobre prerrogativas, inmuni- vicios á la Legación, ''y entonces no sería a mí
dades o privilegios diplomáticos. a quien demandara sino al Gobierno que repre-
septo, dado que fue dentro ele la sede de la Misión
3 . Lo relacionado con los privilegios y prerro- que el prestara sus servicios en for~a disconti-
gativas de los agentes diplomáticos acreditados nua"; que servicios los prestaba no para asuntos
en la República está reglamentado en el Decreto ·particulares, sino para actos relacionados 'con la
legislativo 3135 de 1956,, que en su artículo 10 misión diplomática.
establece: "·El personal diplomático acreditado ·
· (art: 89, aparte a) gozará en Colombia de las si~ En apoyo de sus asertos transcribió tiii aparte
guientes.·: prerrogativas ese~ciales:: . del '' Tratádo de- Derecho Social Colbmbiano ""
del-doctor Ernesto :Herrstádt; 'en-eFqué'se ex-
1. Inviolabilidad· personal. presa: que los trabajadores 'de l'os agentes·':diplo~
2. Inviolabilidad del domicilio y de la corres- máticos; si bien tienen derecho a las prestaciones
pondencia. : sociales y demás ventajas que les concede la ley
colombiana, no pueden' ·hacerlas· efectivas ante
3. Inmunidad de jurisdicción penal, y la justi:cia nacional, y que respecto a las 'inmuni-
4. Inmunidad de jurisdicción civil, con las si- dades de los diplomáticos· se exceptúa lo estable-
guientes excepciones: cido en el Decreto 615 de 1935, excepción sus-
Nos. 2261,2262, 2263-y 22·64 GACETA JUDICIAL 703
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taHcialmente igual a la que trae el ya transcrito 10. A través del correspondiente funcionario
artículo 10 del Decreto 3135 de 1956. diplomático, el Ministro de Relaciones Exterio-
6. Ante tal alegación del demandado se deci- res obtuvo .la siguiente declaración del Gobierno
de la República de China, respecto a inmuni-
. dió pedir información ~l Ministerio de Relacio-
dades diplomáticas :
nes Exteriores (Dirección General de Protoco-
lo), sobre si con la República de· China existía 11. ''l. Se conceden privilegios e inmunidades
reciprocidad en materia de privilegios e inmuni- diplomáticas· a agentes diplomáticos extranjeros
dades 'de los diplomáticos, y si, en caso negativo, debidamente acreditados en la Repúbl~ca de Chi-
el Gobierno colombiano, de conformidad con la na sobre base de reciprocidad. 2. Los agentes di-
facultad' que le confiere el artículo 4<> del aludido plomáticos extranjeros debidamente acreditados
Decreto 3135, confería a la República de China en la República de China gozan de inmunidades
la ininunidad de jurisdicción civil con relación del ejercicio de la jurisdicción civil china con
al presente litigio. respeqto de actos ejecutados, en. su carácter ofi-
cial. En cuanto a actos ejecutados en su carácter
7. En providencia de 6 de julio próximo pasa- particular, gozan de tales inmunidades de acuer-
do, el suscrito Magistrado sustanciador del ne- do con y en el grado permitido por -las leyes
gocio revocó el auto admisorio de la demanda, internacionales aplicables .en la República de
por considerar que, de conformidad con lo que China, y los tratados y convenciones aplicables
más adelante se expresa, el demandado gozaba de que es parte la República de China".
del privilegio de inmunidad de jurisdicción civil.
Interpuesto recurso de súplica contra dicho auto, 12. En el informe que pasó a la Corte sobre
el resto de la Sala estimó que el punto ha débido la anterior declaración, el Jefe de la División de
decidirse previo el trámite de una excepci6n Protocolo del Ministerio de Relaciones Exterio-
·dilatoria, pues; a su juicio, fue una excepción res considera que: " ... 1) En cuanto a los agen-
de declinatoria de jurisdicción lo que alegó el tes diplomáticos acreditados por la República
Excelentísimo señor Li Chin, y, en consecuencia, de China en Colombia no es pertinente la apli-
revocó el auto en referencia y ordenó dar en cación del régimen de reciprocidad de que habla
traslado por dos días al diplomático el memorial el Decreto 3135 de 1956, en lo referente a la in-
en que éste había invocado la inmunidad de munidad de jurisdicción civil, por cuanto en Co-
jurisdicción civil. lombia el anterior Decreto confiere inmunidad
completa, con las excepciones señaladas en su
8. Al suscrito Magistrado ·se le había presen- artículo 10, mientras que en China solamente se
tado como cosa evidente el que la alegación de confiere dicha inmunidad para los actos que eje-
inmunidad civil hecha por el Excelentísimo se- cute el agente diplomático en su carácter oficial,
ñor Li Chin no podía ser resuelta previo el trá- quedando los de carácter particular sometidos al
mite de una excepción dilatoria, porque con ello Derecho Internacional y a las convenciones apli-
de hecho se· le sometía a la jurisdicción de la cables en China. 2) Esta: División no se consi-
justicia colombiana, siendo así que un tal some- . dera autorizada por el artículo 4<> del Decreto
timiento constituía el objeto del problema que 3135 de 1956, para decidir en este caso concreto
había planteado y que estaba por decidirse. El si hace extensiva al señor Embajador de China
traslado de la demanda que ordenó el suscrito,- la inmunidad de jurisdicción civil para actos
Y que se surtió por conducto del Minis~erio de particulares, pues tal disposición solamente auto-
Relaciones Exteriores, no se decretó como acto riza al Ministerio para elaborar reglamentos de
de afirmación de iqexistencia de la alegada in- carácter general''.
munidad, ·sino simplemente como una medida
tendient~ a facilitar . la dilucidación gel dicho
13. Estima la Sala que la concesión de una
problema, ya que suscitaba una declaración res- determinada inmunidad, de conformidad con el
pecto a existencia o inexistencia de la reciproci- 'Decreto 3135 de 1956, y según· el sistema de la
d¡td diplomática por parte del señor Ministro de reciprocidad que el mismo Decreto establece;. no
la'{lhirúi.... . · · · · · ···· · · ·· · ·· · depende de q11e en· el pa\-s a .que perte'riece: el
diplomático se concedan en .abstracto todas las
9. Surtido como se encuentra el trámite ex- inmunidades que reconoce Colombia, sino de que
ceptivo ordenado por la mayoría de la Sala, y en ese país se otorgue la determinada inmunidad
que transcurrió sin ·que las partes hubieran uti- que aquí haga valer el diplomático. Si esa con-
lizado el término probatorio, es del caso decirlo, creta inmunidad está reconocida también por el
a lo que se procede mediante las consideraciones Gobierno del país a que el diplomático-pertenece,
que se exponen en los párrafos que siguen. y en idéntica extensión, es obvio que se produce
704 GACETA JUDICIAL Nos. 2261,2262, 2263·y 2264
la figura de la reciprocidad, y no se ve por qué suministrada en la demanda ni durante el trá-

entonces no deba reconocerla Colombia. mite de la e:x;cepción dilatoria. Por consiguiente,
14. En la República de China, como ya· se y de conformidad con lo antes expuesto, la con-
vio, los diplomáticos extranjeros gozan de la in- tratación de sus servicios, por parte del Ministro
munidad de jurisdicción civil ''con respecto de chino, fue un acto oficial de éste, o lo que es 1\l
actos ejecutados en su carácter oficial". Y en mismo, un acto realizado en ejercicio de una ac-
Colombia se les re-conoce la misma inmunidad tividad no ajena a sus funciones diplomáticas.
con relación a actos concernientes a una activi- Siendo esto así, resulta que respecto a tal acto '
dad que no sea ajena a las funciones del agente está cobijado el E:x;celentísimo señor Ministro
diplomático o que no implique el ejercicio de una de la China por la inmunidad de jurisdicción
acción real sobre bienes que se hallen dentro del civil que reconoce el artículo 10 del Decreto 3135
territorio nacional, según se infiere del ordinal de 1956, y ya que, como se indicó arriba, res-
4Q del artículo 10 del Decreto 3135. pecto a la inmunidad para tales actos existe re-
ciprocidad de tratamiento con la República de
15 . Para la Sala es por demás claro que los China.
actos oficiales respecto a los cuales la ·República ' 19. El apoderado del demandante remitió a la
de China concede inmunidad de jurisdicción ci-
Sala una traducción oficial de apa~tes de la Con-
vil son los mismos actos relativos a una actividad
vención de Viena sobre Relaciones Diplomáticas,
no ajena a las funciones del diplomático, que de firmada en dicha ciudad el 18 de abril de 1961,
conformidad con el artículo 10 del Decreto 3135, entre otros países, por China·y Colombia. Según
Colombia coloca dentro de la esfera de la inmu- el parágrafo primero del artículo 33, ''un agen-
n:idad de la aludida jurisdiccíón civil. Hay,
pues, reciprocidad respecto a tales actos. te diplomático estará, en lo que concierne a ser-
vicios prestados para el· Estado que lo envía,
16. Esos actos oficiales o no ajenos a las fun- exento de las disposiciones laborales que rijan en
ciones del diplomático no pueden ser aquellos el Estado que lo recibe''. De conformidad con
actos específicos en los cuales se concretan las él parágrafo segundo, la exención anterior se
relaciones diplomáticas de país a país, ya· que hace extensiva a los sirvientes particulares del
éstos, por su propia naturaleza, no pueden dar agente diplomático, con las excepciones en el mis-
lugar a litigios ventilables ante los jueces civiles, mo expresadas. Y a tenor del parágrafo tercero,
por lo que mal :podría concederse inmunidad ''un agente
1
diplomático que emplee personas a
de jurisdicción respecto a ellos. Para que esa in- quienes no sea aplicable la exención establecida
munidad tenga algún sentido es obvio que debe en el parágrafo 2<> de ese artículo, observará las
referirse a actos que, sin ella, podrían suscitar obligaciones que las ·disposiciones laborales del
litigios que normalmente tendrían que ser deci- Estado que re-cibe la misión impone a los patro-
didos por las autoridades jurisdiccionales civiles. nos".
17. En principio la contratación de los ser- Ei apoderado del demandante advierte que tal
vicios de un intérprete para que preste servicios convención no ha sido ratificada por Colombia,
en una Legación indudablemente es un acto tí- pero que la presenta como ''prueba plena, auto-
pico de los acabados de aludir, pues, de una par- rizada y de excepción de que la regla universal
te, no es de los que implican el ejercicio de las de derecho internacional hoy reconocida y acep-
relaciones. diplomáticas entre el país del Pleni- tada por los 81 Estados signatarios, que son la
potenciario y el país ante el cual está acreditado, casi totalidad de los del mundo, es la de la suje-
y de otra,· no tiene por finalidad el beneficio ció'n del agente diplomático a la legislación la-
personal del dicho Plenipotenciario, sino el de la boral del Estado receptor de la misión''.
Legación, y, además, puede dar lugar a litigios Lo anterior es cierto por lo que hace a los
susceptibles de ser decididos por las autoridades servicios prestados al agente diplomático perso-
judiciales. nalmente considerado, pero no al Estado que lo
18. De conformidad con lo afirmado en el he-· envía, pues de conformidad éon el parágrafo
cho segundo de la demanda, el actor fue traduc- primero del artículo 33, con relación a los ser-
tor de la Legación de China, lo que resulta com- vicios pre~tados al Estado remisor se co~agra
probado con el certificado que acompañó al li- exención respecto a las disposiciones laborales,
belo, expedido por el Secretario de la Legación o sea una inmunidad más amplia que la de la
china. Esto es, no trabajaba para los Ministros jurisdicción civil, ya que al no regir las dispo-
personalmente considerados, sino para la Lega- sl..ciones laborales, el agente diplomático no po-
ción, a falta de prueba en contrario, que no fue . drá ser demandado ni siquiera ante las autori-
dades de su país, como sí podría de sólo existir dor o el Ministro sea absolutamente independien-
la inmunidad de jurisdicción. Ahora bien, ya se te de toda jurisdicción del Estado en que él re-
dijo que los servicios de traductor en una Le- sida". (Droit de Gens, lib. IV, cap. VIII). y
gación no se entienden prestados al Ministro per- un autor moderno como Heyking afirma: ''aun-
sonalmente considerado, sino a la Legación, esto que el centro de los negocios de un Embajador
es, al país que la envía. Luego con relación a se encuentra en el lugar de su misión, en el
.esos servicios quedaría cobijado el Ministro por Estado que lo recibe, no adquiere allí un domi-
la exención de legislación a que alude el pará- cilio legal. Todas las pretensiones civiles que.sur-
grafo primero del artím;¡.lo 33 de la Convención gen durante el ejer.cicio de sus funciones y las
'de Viena, y no podría ser objeto de demanda al que son producidas antes, son justiciables· por
respecto. los Tribunales del Estado que lo envía".
20. No está de más hacer notar que la doctrina ("L'extraterritorialité", II, pág. 272). Con
se pronuncia decididamente en favor del reco- ambos autores se declara én conformidad Raoul
. nocimiento de la inmunidad de jurisdicción civil Genet en su '' Traité de Diplomatie et de Droit
a los diplomáticos, y sin hacer distinción entre Diplomatique". (T. I, pág. 567).
la clase de actos que ejecuten. "No es porque En mérito de todo lo expuesto, hay que reco-
su persona sea sagrada -declaraba Vattel-, que nocer el privilegio de inmunidad de jurisdicción
los Embajadores no pueden ser citados ante la civil alegado por el Excelentísimo señor Li Chin,
justicia; es por la razón de que ellos no caen con relación a la demanda que contra él presentó
bajo la jurisdicción del país al que son envia- el señor Jorge Castillejo, por lo cual se resuelve :
dos. . . Agreguemos aquí que es del todo conve- Declárase probada la excepción dilatoria de de-
niente y aun necesario, que un Embajador no clinatoria de jurisdicción, y; en consecúencia, se
pueda ser citado ante la justicia, a fin de que ordena archivar el expediente.
no sea molestado en el ejercicio de sus funciones .
. . . .No está en los poderes de un soberano so- Notifíquese, cópiese, insértese en la Gaceta Jtt-
meter a su jurisdicción al Ministro de otro sobe- dicial.
rano ... Es, pues, muy conveniente a los deberes RamirO Araújo Gran. \
de las naciones, y conforme a los grandes prin- ·
cipios del derecho de gentes, que por el uso y el Jorge García Merlano, Secretario.
consentimiento de todos los pueblos, el Embaja-
'
G. Judicial - ~5
JRJEIP'O§liCliON 1l AIP'lElLACliON. JflU!lU§lD>liCCliON COACTliVA
n.. ID>ell :re~u:rso lllle :reposición sólo puelllle ~ono~er eU mismo fmncñon.arño que ·p:rofi.e:re lla Jll11'0·
videncia J1'e~urrida. Normas sobre lla apelación. subsñlllliariamen(e interpuesta. - 2. A qui.éltll
~Oll'l'eSpomJle lla ~ompetencia para con.o~eJ1' de Uas apelaciones de ]os autos dictados ]l!Oll' llos
fmmcñon.all'ios investidos de jurisdicción. ~oadiva.
l. Como es bien sabilllo, lllel re{lurso de reposi- sús Antonio Velásquez Vélez por el importe de
ción no puede conocer sino el mismo funcionario impuestos sucesorales, le fue solicitado por el
que profiere la providencia recurrida (art. 484, apoderado de Benedicto Restrepo, quien seguía
ord. ¡q del V. JT.), y llle la apelación que subsi- ejecución contra los mismos herederos ante el
diariamente se interponga no puede decidir el Juez Promiscuo del Circuito de Bolívar, que
superior a quien legalmente competa, sin que· acumulara este último juicio al primeramente
previamente haya sido concedido por el JTuez mencionado.
a quo, como consecuencia de haber resuelto la En auto de 18 de septiembre de 1961 el citado
reposición en forma adversa. ai •·ecurrente. Jefe de la Sección de Recaudación de Impuestos
2. !La Corte no es competente para conocer de Nacionale's denegó la solicitud de acumulación,
las apelaciones de los autos que dicten los fun- y en memorial introducido dentro de oportuni-
cionarios investidos de jurisdicción coactiva en dad legal el aludido apoderado de Benedicto Res-
asuntos nacionales, pues el artículo 3~ de la !Ley trepo interpuso contra dicha providencia recur-
67 de ].943 atribuyó el conocimiento de dichas so de reposici<?n y en subsidio de apelación. .
apelacioneS al Consejo de !Estado y a los Tri- En auto de 17 de enero de 1962 el expresado
bunales Administrativos, según la cuantía, y este Jefe de la: Sección de Recaudación dispuso que
artículo no fue objeto llle declaraci9n de inexe- ''para que se resuelva sobre la reposición a la
quibilidad por la Corte en punto a apelaciones, acumulación que se pretende, vaya este expe-
p~es el pronunciamiento de inexequibilidalll par- diente al honorable Tribunal Superior (Sala Ci-
cial que hizo en la sentencia de 26 de julio de vil) de esta ciudad".
1944 (G. JT., 'll'.ILVI[][, Nos. 2010jl4, pág. 331), tan El Tribunal en referencia (el de Medellín), en
sólo cobijó na materia de los incidentes de ex- providencia de 15 de mayo del cursante año re-
cepciones y tercerías. solvió devolver el negocio, sin decidir sobre el
recurso de reposición ni entrar a conocer del
incidente de acupmlación, ordenándole al fun-
cionario remitente que le enviara a esta' Sala
C01·te Snp1·ema, de Justicia.- Sala de Negocios de Negocios Generales de la Corte. Y efectiva-
Generales.- Bogotá, veinte de noviembre de mente a esta Sala lo remitió el señor Jefe de la
mil novecientos sesenta y dos. Sección de Recaudación de Impuestos Naciona-
les de Medellín, en virtud de providencia de 7
(Magistrado ponente, doctor Ramiro Araújo de junio.
Grau). Como es bien sabido, del recurso de reposición
no puede conocer sino el mismo funcionario que
:Al señor Jefe de la Sección de Recaudación profiere la providencia recurrida ( art. 484, ord.
de Impuestos Nacionales de la Administración 19 del C. J.), y de la apelación que subsidiaria-
de Impuestos Kacional.es de Medellín, que semente se interponga no puede decidir el superior
guía juicio ejecutivo contra los herederos de J e- a quien legalmente competa, sin que previamente
Nos. 2261, 2262, 2263 y 2·264 GACETA JUDICIAL 707
haya sido concedido por el Juez a quo, como con- Debe, pues, el señor Jefe de Recaudación de Im-
secuencia de haber resuelto la reposición en for- puestos Nacionales de la Administración de Im-
ma adversa al recurrente. puestos Nacionales de Medellín, resolver el recur-
so de reposición pendiente, y en caso de que la
Por otra parte, la Corte no es competente para decisión sea adversa al recurrente, conceder para
conocer de las apelaciones de los autos que dic- ante el Consejo de Estado el recurso de apelación
ten los funcionarios investidos de jurisdicción que subsidiariamente interpuso el apoderado de
coactiva en asuntos nacionales, pues el artículo Benedicto Restrepo.
3<> de la Ley 67 de 1943 atribuyó el conocimiento
de dichas apelaciones al Consejo de Estado y a En mérito ·de lo expuesto, la sala resuelve:
los Tribunales Administrativos, según la cuan- declárase inhibida para cqnocer del presente ne-
tía, y este artículo no fue objeto de declaración gocio. Dev1lélvase a la oficina de origen.
de inexequibilidad por la Corte en punto a ape- Notifíquese e insértese en la Gaceta Jttdicial.
laciones, pues el pronunciamiento de inexequibi-
lidad parcial que hizo en la sentencia de 26 de Ramiro Ara~jo Grau, Efrén -osejo Peña, Car-
julio de 1944 (G. J., T. LVII, Nos. 2010/14, los Peláez Trujillo, Luis Carlos Zambrano.
pág. 331), tan sólo cobijó la materia de los in-
cidentes de excepciones y tercerías. Jorge García Merlano, Secretario.
l!)JECILAJRACliON.IE'§ CON'lrlR.A\ !LO§ lP'.A\JR[lEN'lrlE§ lP'JROXliMO§. 1!)0C1UMJEN'lr0§ lP'1UIB!LliCO§.
JRJE§JP'ON§AJE[[..[l!)AJG C[V[IL lEX'lrlRACON'lrJR.A\C'lr1UAIL l!)JEIL lE§'lrAl!)O JP'OR C1U1LJP'A l!)JEJL
§JEJRVliCliO. AC'lrO§
1
Al!)MliN[§'lrlRA'lrliVO§ 1l VliA§ l!)JE .IHIJEC.IHIO. COMJP'.IE'JI'lENCKA l!)JE !LA
.Jf1U§'lr[C[Ji1. OJRl!)[NAJRKA
1. lEl principio consagrado en ell artículo 25 ll"enal por haber sido declarado inexequible pre-
de la Carta es el de la libertad del testigo para . cisamente por contrariar el principio de la li-
declarar o no en contra suya o de sus más próxi- bertad del testigo que como una excepción m. la .
mos parientes. lEsa norma reproducida literal- regla general de la obligación de rendir testi-
mente en el articullo 227 del Código de Proce- monio contiene el artículo 2~ de la Constitución.
dimiento ll"enal y desarrollada en el 674" del ju-
2. Se pierde de vista en la expresada crítica
dicial, no prohib~ al testigo declarar contra sí
que lo que se trataba de acreditar no es algo
mismo ni contra sus parientes dentro del cuarto
que para ser comprobado requiera la prueba ins-
grado de consanguinidad o segundo de afinidad,
trumental sino un hecho susceptible de serlo
sino obligarlo a declarar si no se allana a ha-
con otro género de prueba; y que el artículo 632
cerlo voluntariamente. Asi lo l!la entendido la
no se propone establecer una prueba técnica o
Corte, quien en sentencia de 6 de diciembre de
específica que excluya otras especies probatorias,
1951 declaró inexequible el artículo 226 del Có-
sino reconocer a los documentos a que se re-
digo de Procedimiento ll"enal, porque al disponer
fiere el valor de prueba completa, por lo cual
que "no se recibirá a nadie declaración contra
un hecho que estaría suficientemente demostra-
su consorte, ni cont.ra sus ascendientes, descen-
do con un instrumento expedido como esa cllis-
dientes o hermanos", violaba la garantía espe-
posición prescribe puede también comprobarse,
cífica de libertadl para rendir testimonio que el
en defecto de ese instrumento, con otras prue-
artículo 25 •le la Constitución consagra. "lEl ar-
bas a las cuales la ley asigne el mismo mérito
tículo 226 -dijo entonces la Corte- viola el 25-
probatorio.
de la Constitución Nacional. Aquél (se refiere a
éste ~bviamente) estableció prohibición de obli- 3. lEl hecho administrativo es cierta actividad
gar a nadie a declarar contra determinados pade la administración, que por lo común tiene
rientes; con dicha prohibición va implícitamen, efectos jurídicos, y que en el caso concreto es-
te envuelto el reconocimiento de una facultad tablecido en estos autos sería el resultado de un
para el testigo, elle declarar o de abstenerse de acto administrativo anterior, puesto que tendrña
hacerlo, con la correlativa obligación para el por objeto ejecutar una .decisión de na autoridad
funcionario de recibírsela cuando aquél opte por administrativa que para el caso lo era la militar:
rendida; por lo tanto, al pronunciarse el legisla- la de requisar cierto número de cabezas de ga-
dor ordinario por la rotunda prohibición con- nado con fines de servicio público; esto es, que
tenida en el artículo 226 del Código de Proce- debería de ser la consecuencia de una manifes-
dimiento ll"e,nal no otra cosa hizo que ampliar tación de la voluntad del lEstado expresada den-
los 1términos de aquella garantía consignada en tro de la esfera de facultades dlel funcionario
la Constitudón" (ClLXX, 738). lLa nulidad que con el ánimo de producir un efecto jurídico
en este caso alega el Ministerio Público apoya- (el acto administrativo es una declaración de
do en la autoridad de Carrara, no tiene, pues, voluntad que hace. una autoridad administra-
cabida en el sistem:! probatorio vigente, porque tiva en el ejercicio de una facultad legal). Si'n
la regla legislada de la cual pudiera predicarse embargo, el General niega haber ordenado o si-
el concepto doctrinal del maestro italiano no quiera haber autorizado la requisición, acto para
existe en los Cóclligos de Procedimiento Civil ni el que afirma que carecía de facultad, y den
!'{os. 2261, 2262, 2263· y 2264 GACETA JUDICIAL 709
cual dice que "hubiera equivalido a tomar bienes Que se declare : .

de terceros sin el consentimiento de sus dueños",
y que él no tenía tales atribuciones ni tomó esa Primero. "Que la Nación colombiana -Esta-
determinación; y como .el acto administrativo, do colombiano o República de Colombia- es ci-
como declaración que es de la voluntad del !Es-
vilmente responsable de la totalidad de los daños
tado, supone una forma, así sea verbal, pero y perjuicios morales y materiales, con sus ele-
que en todo caso .exprese el propósito serio ·de me.ntos de daño emergente y lucro cesante, que
ejercitar el poder decisorio de aquél para pro-
les causó a mis poderdantes, señores Jo;rge Vás-
ducir un efecto jurídico, y en este caso la autori- quez Franco y Leonor Isaza de. Vásquez, de las
dad a quien se atribuye la orden niega haberla condiciones civiles anotadas, por hechos directos
dado y aun tener facultad para darla, es evi- y culpas civiles de funcionarios públicos que oca-
dente que no fue un propósito realizar una ex-. o
sionaron la pérdida desaparición .total de un
propiación ni en forma alguna tomar una de- hato o fundación de mis referidos poderdantes
cisión de carácter administrativo en ejercicio de que poseían quieta y pacíficamente en los Llanos
la autoridad pública de que estaba investida. 'Il Orientales, denominado 'El Tamarindo', situado
así, el hecho que privó de sus bienes a los de- en la vereda d'e Palo Solo o Aguaclara, juris-
mandantes asume el carácter de una simple vía dicción municipal de Zapatosa, Departamento de
de hecho autorizada o por lo menos cohonestada Boyacá, y que se componía de más de mil cabezas
por la autoridad que en la zona militar era res- de ganado vacuno, de cría, levante y engorde, y
ponsable de la seguridad de las personas y de de treinta y seis cabezas de ganado caballar y
la de sus bienes, o sea, como la consecuencia de mulár destfnado al servicio de la fundación o
la incitación a cometer un hecho ilícito o de la hato, hechos ocurridos en los días 5 y 6 de sep-
tolerancia de él por parte de la autoridad que tiembre de 1953 ; .
estaba obligada a evitarlo, de las cuales se sirvió Segnndo. "Que como consecuencia de la decla-
lFonseca para realizarlo; por lo cual esa incita- ración anterior se condene a la Nación colom-
ción o esa tolerancia asumen el carácter de una mana, Estado colombiano o República de Colom-
culpa del servicio que por acción u omisión ·com- bia, a pagar a mis representados, señores ,Jorge
promete la ·responsabilidad del !Estado, con ac- Vásquez Franco y Leonor Isaza de Vásquez, den-
ción deducible ante la justicia ordinaria, según· tro del término que fije la sentencia, el valor de
la doctrina de la Corte atrás aludida, pues que los siguientes daños materiales: a) Pérdida de
procede de una autoridad pública en ejercicio una fundación o hato de más de cuatro mil hec-
de la función que le estaba encomendada. táreas, con sus casas de habitación, éorralejas de
madera, sembradíos de yuca y plátanos, y cercas
de potreros; b) El valor de seiscientás (600)
Corte Snprema de Justicia.- Sala de Negocios vacas de ería, trescientas (300) cabezas de ga-
Generales.- Bogotá, treinta de noviembre de nado de levante, entre machos y hembras, y dos-
mil novecientos sesenta y dos. cientos (200) novillos y toros de más de dos años
de edad; e) El valor de trein.ta ( 30) caballos y
seis (6) mulas; d) Una bañadera para ganado,
(Magistrado ponente, doctor Carlos' /Peláez que en el año de 1945 le costó a sus dueños la
Trujillo). suma de $ 4.500.00 y hoy vale mucho más; e) El
valor de lo que le hubiera producido a sus due-
En el juicio ordinario promovido contra la ños el hato nombrado mediante una administra-
Nación, a~te el Tribunal Superior del Distrito ción normal, con mediano cuidado y .diligencia,
Judicial de Bogotá, por el representante judicial y f) Los perjuicios morales sufridos por 1os se-
de Jorge Vásquez Franco y Leonor Isaza de Vás- ñores Jorge Vásquez Franco y Leonor Isaza de
quez, .casados entre sí, mayores de edad y veci- Vásquez por la pérdida de la totalidad de su pa-
nos de Bogotá, sobre indemnización de perjuicios, trimonio, que los redujo a la más absoluta po-
ambas partes litigantes interpusieron recurso de breza, habiendo tenido que vender la única casa.
apelación contra la sentencia proferida por el que poseían en Bogotá para pagar 11na deuda a
Tribunal a q1w el doce de agosto de mil nove- la Caja Agraria de Sogamoso, y por la cual ha-
cientos sesenta y uno, la que, por este motivo bíaú pignorado los ganados del hato 'El Tama-
debe ser revisada por la Corte, a lo cual se pro- rindo'. Durante el término probatorio se justi-
cede. ' preciará esta indemnización''.
En la demanda con que se inició el juicio se La pretensión anterior se funda en los hechos
formulan las siguientes peticiones·: que a continuación se transcriben:
710 GACETA JUDICIAL' Nos. 2261, 2262, 2263 y 2264
· '' 1Q Los señores Jorge Vásquez Franco y Leo- ño en copias auténticas y registradas a la pre-
nor Isaza de Vásquez fueron dueños y poseedores sente demanda;
de un hato o fundación llamado 'El Tamarindo', "59 Los demandantes, señores Jorge V ásquez
ubicado en la vereda de Palo Solo o Aguacla- Franco y Leonor Isaza de Vásquez, contrajeron
ra, compuesto de tres casas, corrales, potreros matrimonio católico en la iglesia de Sogamoso
conucos (sembraderas o huertas), enseres de el día 29 de agosto de 1929, como se comprueba
casa, más de mil cabezas de ganado vacuno y con la respectiva partida de origen eclesiástico.
más de treinta de ganado .caballar y mular, hato
que se acompaña a la presente demanda;
o fundación comprendido dentro de los siguientes
linderos generales: 'Por el costado oriente, desde '' 69 Desde la fecha de la adquisición del hato
la desembocadura del brazo llamado 'Barrigón', 'El Tamarindo', adquisición que se hizo para la
en el río Cusiana, línea recta hacia el norte, pa- sociedad conyugal Vásquez-Isaza, los nuevos due-
sando por el sitio llamado 'El Gusto', a dar al ños entraron en disfrute, posesión y goce tran-
río Chiquito ; por el norte, todo este río, aguas quilo y pacífico de los bienes comprados, es de-
arriba, hasta el pie de la Cordillera, por el occi- cir, del hato o fundación 'El Tam·arindo', con su
dente, siguiendo la Cordillera hasta donde ter- ganadería, dependencias y mejoras;
mina ésta en el río Cusiana, y por el sur, con el
río Cusiana, aguas abajo, a dar a la desemboca- '' 79 Como lo comprueban numerosos documen-
dura del brazo el 'Barrigón', primer lindero'; tos informales que se acompañan a la demanda,
el señor Jorge Vásquez Franco hacía frecuentes
''29 El hato o fundación descrito en el punto ventas de sus ganados, criados en su hato o fun-
anterior fue adquirido por mi representado, se- dación de 'El_Tamarindo', para conducirlos .a
ñor ,Jorge Vásquez Franco, por compra que hizo Villavicencio, Sogamoso y otros centros de con-
al señor Vicente Castro, ·según lo comprueba la sumo;
escritura pública número 795 de 1Q de octubre
de 1940, de la Notaría Primera del Circuito de "89 La señora Leonor Isaza de Vásquez tenía
Sogamoso, que se halla debidamente registrada, inscrito su quemador o hierro para marcar ga-
y que acompaño a la presente demanda;
nados de 'El Tamarindo' en la Secretaría de
Agricultura y Ganadería bajo el número 332, el
"39 Luego aumentó el señor Jorge Vásquez 18 de noviembre de 1950;
Franco lo que después se llamó el hato de 'El
Tamarindo' por la compra que hizo al señor '' 99 Es de público y notorio conocimiento, y
Carlos Antonio Cerón, mediante.la escritura pú- de ello dan fe múltiples documentos oficiales que
blica número 82.9 de 5 de noviembre de 1941, de en el año de 1951 estalló en los Llanos Orientales
la mismá Notaría Primera de Sogamoso, debida- la llamada violencia; grupos de guerrilleros ar-
mente registrada, de 'el derecho de dominio y mados se rebelaron ·COntra las autoridades; gen-
posesión de las mejoras que tiene (el vendedor, tes se dedicaron al pillaje, causando el terror
señor Cerón) en un fundo o finca situado en la . en la región con horribles asesinatos, robos e
vereda de Palo Solo o río Chiquito, en jurisdic- incendios. El Ejército no podía controlar la si-
ción del Municipio de Zapatosa, provincia de tuación por la forma como operaban táctica-
Sugamuxi, Departamento de Boyacá, cuyos lí- mente la,s guerrillas;
mites son los siguientes: 'Por el norte, con el '' 10. A pesar del desorden y confusión, el
río Chiquito; por el sur, con el río Cusiana; hato de 'El Tamarindo' permanecía intacto, con
por el oriente, con el hato denominado 'El Ta- las solas dificultades inherentes a la venta ae
marindo', de propiedad del comprador (señor ganados;·
Jorge Vásquez Franco), y por el occidente, con ·
la Cordillera' ; '' 11. El 13 de junio de 1953, por cir~unstan
cias bien conocidas del país, asumió la Presiden-
· "49 A su turno el tradente Vicente Castro hacia de la república el señor General Gustavo Ro-
bía adquirido el hato vendido a mi poderdante jas Pinilla ;
por compra que hizo a Juan David Reyes y otro,
según escritura número 267 de 17 de febrero de '' 12. El nuevo Gobierno se preocupó desde un
1938, de la Notaría Tercera de Bogotá, debida- principio por conseguir la pacificación de los
mente registrada, y Reyes había adquirido de Llanos Orientales, y en presencia de las dificul-
Benito Vega por escritura pública número 706 tades para develar por la fuerza a los rebeldes,
de 6 de julio de 1927, de la Notaría Primera de optó por llamar a los cabecillas y entrar con
Sogamoso, también debidamente registrada. To- ellos en conversaciones amigables para que de-
das las escrituras que acabo de citar las acompa- pusieran las armas ;
'' 13. Fue así como el señor General Alfredo ningún peligro para los que recibían estos gana-
Duarte Blum, en su condición de Comandante dos una vez viniera la paz y los propietarios
General de las Fuerzas Armadas, tomó contacto damnificados regresaran a sus hatos, y el Ge-
con el señor Eduardo Fonseca Galán, jefe de neral me contestó que él me daba esa autorización
las guerrillas que operabán en el Cusiana y con con plena autoridad del Presidente ele la Repú-
él, y con varios ganaderos de la región, ~elebró blica, y que me respondía de que nada pasaría
numerosas conferencias en su Despacho con el porque el Gobierno se arreglaría con los gana-
fin de pactar la paz ; · ' deros en caso de algún reclamo, y que antes le
. ':14. Eduardo Fonseca Galán, como jefe y llevara unas cabezas de ganado a Tauramena
d1ngente de las guerrillas del Cusiana, exigía para el día de la entrega de armas, porque allá
para deponer las armas, que se le entregara un~ estaba escasa la carne'. Prosigue el testigo en su
c,nntidad de dinero y mil reses para repartir en- importante declaración: 'En nuestra última en-
.tre las gentes pobres de la región que habían re- trevista el General Duarte Blum convino con-
sultado damnificadas por la violencia, alegando migo en facilitarme un avión de las Fuerzas Ar-
que esfas gentes habían quedado en la ruina, madas para que me trasladara inmediatamente
porque los guerrilleros, la Policía y el Ejército al Llano a reunir las gentes a mis órdenes y los
les habían quitado sus semovientes; ganados que me autorizaba para que de todos
modos mis hombres entregaran. las armas en
'' 15. El General Duarte Blum manifestaba en Tauramena el día nueve (9) de septiembre de
sus conversaci~nes que podía proceder a arreglos ese año, y fue así como al día siguiente mandó
con los guerrilleros, porque estaba autorizado a mi casa en esta ciudad su auton:{óvil particular
por el señor Presidente de la República, General para que me llevara a Madrid ( Cundinamarca),
Rojas Pinilla; en donde el Beaver número 107 de la F AC me
'' 16. Eduardo Fonseca Galán, en declaración condujo al sitio denominado Cupiagua, ubicado
rendida extrajuicio y que acompaño a esta dec dentro de la zona que yo comandaba, y quiero
manda (folio 43), para ratificarla dentro del aclarar que el General Duarte Blum, como Co-
término probatorio, confiesa o acepta que du- mandante General de las Fuerzas Armadas v
rante los años de 1951, 1952 y 1953 comandó las como comisionado del Presidente de la Repúblicá,
guerrillas que actuaban en el Cusiana, en los General Rojas Pinilla, única~ente tenía como
Llanos de Casanare y especialmente en los Mu- fin primordial negociar la entrega de armas por
nicipios de Zapatosa y Taurarriena, del Depar- parte nuestra para así iniciar la pacificción ele
tamento de Boyacá, y que tenía bajo su mando los Llanos Orientales y la de todo el país. Al S<?. Es
cuatrocientos hombres armados y unas ocho mil cierto que en el plazo de que disponía para la re-
personas no combatientes. Agrega que con el colección y repartición de los ganados que me au-
cambio de Gobierno que se verificó el 13 de torizó hacer el General Duarte Blum antes de
junio de '1953, los ánimos de los guerrilleros em- la entrega de armas era demasiado corto, yo en-
pezaron a calmarse con la esperanza de que to- vié un grupo de hombres para que sacaran los
maran medidas justas para conjurar la violencia ganados de los hatos más próximos en una canti-
y obtener la paz en los Llanos, y que por invita- dad no inferior a mil ( 1.000) cabezas, con el fin
ción del G<5bierno el declarante viajó a Bogotá autorizado por el General Duarte Blum, como
en el mes de agosto de 1953, para pactar la paz, efectivamente se hizo, y puedo comprobarlo, no
y con ese fin celebró varias conferencias con el fui personalmente a hacer este tral:Jajo porque
General Alfredo Duarte Blum, en su calidad de mis ocupaciones en esos días para reunir gentes
Comandante General de las Fuerzas Armadas. y armas eran intensas. Declaro que los ganados
Al respecto dice el testigo que 'el General Duar- para la repm;tición noté que la mayoría pertene-
te Blum (que según decía tenía amplios poderes cían a los esposos Jorge Vásquez Franco y Leo-
del Presidente de la República) me autorizó, o nor Isaza de Vásquez, que ellos poseüm en su
mejor dicho, me ordenó que mandara coger el hato denominado 'El Tamarindo', en jurisdic-
ganado (mil cabezas de ganado. vacuno) que ción de Zapatosa, hoy Agua Azul, y una mínima
para tal fin solicitaba de los hatos grandes del parte era del hato 'Grimania ', de propiedad del
Llano, dentro de la zona a mis órdenes, y que lo señor Eusebio Moreno; de las mil reses, ocho-
repartiera entre los damnificados antes de la cientas eran de los esposos Vásquez-Isaza y dos-
entrega de las armas que debía verificarse el día cientas del señor Moreno. Al 99. El General Dnar-
nueve (9) de septiembre en la población de Tau- • te Blum me dijo que mientras las Fuerzas Ar-
ramena '. Agrega el testigo: 'Recuerdo que le madas estuvieran en el poder y que, en su con-
pregunté al General Duarte Blum si no había cepto, sería por un largo tiempo, él respondía en
nombre del Gobierno, por lo que prometía al ha- Pablo Alberto Figueredo, un individuo apodado
cer ese arreglo, también anoto que estos ganados, 'El Cachicano ', Gabriel Ruiz y otros guerrille-
los que los recibieron, los condujeron a sus fincas ros, sacó del hato 'El Tamarindo' ochocientas
pasando por diferentes puestos militares·en don- reses, como el propio Eulogio Fonseca Galán lo
de recibieron ayuda y garantías, entre otros por atestigua en estos términos, y luego de afirmar
el de Pajarito, comandado por el Capitán Etel- que siempre conoció el hato de 'El Tamarindo'
berto Guarín· Martínez, y además los salvocon- como de propiedad de los señores Jorge Vásquez
ductos que el Ejér.cito dio a los guerrilleros y ci- Franco y Leonor Isaza de Vásquez, que ese hato
viles el día de entrega de armas en Tauramena constaba de· mil trescientas (1.300) cabezas de
comprobaban el recibo de estos ganados que am- ganado vacuno y de 'las bestias necesarias para
paraban su entrega, ganados que los beneficiados el servicio de la fundación : 'Sí es verdad que en
debían dedicar únicamente a la cría para lograr los primeros días del mes de septiembre de mil
la repoblación·de ganado de la región, aprobado. novecientos cincuenta y tres (1953) estuve sa-
Al 10. Si no recuerdo mal el que comandaba la cando un ganado del hato de 'Tamarindo', de
patrulla que sacó el ganado fue Pablo Alberto propiedad de los señores Jorge Vásquez Franco
Figueredo, el nombre de los otros hombres no 'lo y Leonor Isaza de Vásquez, en compañía de Pablo
recuerdo por el momento, pero puedo citar los Alberto Figueredo, de un individuo apodado 'El
de personas que recibieron de este ganado y que Cachicano", cuyo nombre no recuerdo, y de un
vieron la repartición que hice, tales como Al- tal Gabriel Ruiz, el resto de la gente no me
fonso Otálora, Rafael Monroy, Salvador Cantor, acuerdo sus nombres, puesto que en las guerrillas
Alberto Velandia y cien personas más, si es nese llamaba al personal por apodos. Ese ganado
cesario. El día 8 de septiembre, la víspera de la lo saqué por orden de Eduardo Fonseca Galán,
entrega de armas, me entrevisté en Tauramena para repartirlo dentro de las gentes pobres de la
con ~l General Duarte Blum, y alll me preguntó región, en especial los del Cerro, a quienes el
que si había repartido el ganado y que si había Ejército, en su mayoría, y las guerrillas habían
llevado las reses·para la alimentación de la gen- expropiado su ganado, para su sostenimiento, y
te; le contesté que lo primero si lo había hecho otros haberes, dejándolos completamente. en la
. pero que no había alcanzado el ganado para lle- miseria'. Leída y aprobada. Al punto sexto ma-
varlo a Taurame:o.a; me dijo el General: lo pri- nifestó: 'Sé y me consta que el señor Eduardo
mero está muy bien, pero lo segundo no, porque Fonseca Galán llegó de Bogotá, después de haber
no hay qué darle de comer a la gente'. negociado prácticamente la entrega de la guerri-
'' 17 . Así, pues, el señor General Alfredo lla que él comandaba al Gobierno que instauró el
Duarte Blum, en su calidad de Comandante Ge- General Gustavo· Rojas Pinilla, y nos manifestó
neral de las Fuerzas Armadas (como lo com- que el General Alfredo Duarte Blum lo había au-
torizado para s¡¡,car ganado de los hatos en su
pruebo con los documentos de nombramiento y
posesión), autorizó al jefe de las regiones del zona que le correspondía, como comandante gue-
Cusiana, señor Eduardo Fonseca Galán para to- rrillero, para repartirlo dentro de la gente po-
mar o sacar de los diferentes hatos de la región bre que había dejado el Ejército, en particular,
mil reses, con destino a las gentes pobres damni- y las guerrillas'. Leída y aprobada. Al punto
ficadas, como lo demuestra la declaración del séptimo expresó : 'Saqué alrededor de unas ocho-
propio Eduardo Fonseca Galán, y lo corroboran cientas (800) cabezas de ganado vacuno, sin sa-
varias otras declaraciones extrajuicio que acom- car lo.S becerros o 'mautes ', que se denominan
paño a la demanda, para que luego sean ratifi- aquí en el Llano, por la razón de que no estaban
herrados, ni resistían a la marcha a que se' les
cadas en el término probatorio ;
iba a someter'.
'' 18. Apoyado en esta autorización del Co- '' 20. Resulta importante transcribir aquí lo que
mandante General de las Fuerzas Armadas, el propio testigo Eulogio l)'onseca Galán afirma en
Eduardo Fonseca Galán dio orden a su hermano su declaración: 'Al punto octavo manifestó: 'Sí
Eulogio Fonseca Galán para que con gentes de es verdad que durante mucho tiempo el Ejército
las guerrillas a él subordinadas procedieran a que operaba en la región tenía terminantemente
tomar las mil cabezas de ganado ; prohibida la movilización de ganados en los ha-
'' 19. Efectivamente, Eulogio Fonseca Galán, tos; pero una vez que el General Duarte Blum
por orden de su hermano Eduardo, jefe de las, autorizó a Eduardo Fonseca Galán verbalmente
guerrillas del Cusiana, a su turno ~;tutorizado por para sacar ganado de los hatos, con el fin de in-
el Comandante General de las Fuerzas Armadas, demnizar a las gentes pobres damnificadas, se
General Alfredo Duarte Blum, y ayudado por levantó esta prohibición, y fue así como se per-
mitió, tanto a mí como a mis compañeros, movi- jarito, Recetor, Huerta Vieja y, en la mayoría,
lizar las cabezas de ganado que tomamos del hato a gentes exiladas del Municipio de Miraflores,
'El Tamarindo', de propiedad de don Jorge Vás- personas que Eduardo Fonseca únicamente cono-
quez Franco y su esposa, doña Leonor Isaza de cía sus nombres, de los cuales yo nó lo sé. Se
Vásquez'. Leída y aprobada. Al punto noven.o repartieron alrededor, más o menos, ochocientas
expresó: 'El día ocho (8) de septiembre de mil (800) cabezas, porque ese ganado yo no volví
novecientos cincuenta y tres (1953) me embar- después a ver nada. Es decir, el número más o
-qué en un avión de la Fuerza Aérea Qolombiana menos del ganado que se sacó de 'El Tamarindo',
(F AC), por invitación del señor General Alfredo de propiedad de los señores Jorge Vásquez Fran-
Duarte Bluni, en el puestó de Monterrey, a don- co y la señora Leonor Isaza de Vásquez'. Leída
de me había trasladado por asuntos políticos ; en y aprobada. Al punto décimoprimero contestó:
dicho avión me acuerdo que iban en vuelo hacia 'El ganado que se llevó del hato de 'El Tama-
Tauramena el antes mencionado General, el Ge- rindo', de los señores antes mencionados, eran
neral Muñoz Berrío, de quien me acuerdo par- aproximadamente unas ochocientas reses, su cla-
ticularmente,· que llevaba un revólver treinta y se era cruzada de cebú; la edad era de unos d'Qs
dos (32) largo, dentro de una chapuza hecha años y medio en adelante, ya que los becerros
de cuero de tigrillo o tigre, una cosa así pare- no los llevamos, por falta de marca y porque no
cida. El entonces Coronel Alberto Gómez Arenas, resistían la· marcha. Del ganado macho se lle-
hoy General, al llegar a Tauramena, al poco rato, . varon alrededor de unas doscientas cabezas de
llegó Eduardo Fonseca, a caballo, en compañía ganado. La calidad era más o menos de media
del señor Pablo Alberto .Figueredo y otros se- ceba, a mi modo de vér, por su calidad'. Leída·
ñores de la guerrilla, que .comandaba este señor. y aprobada. Al punto décimosegundo .expuso:
Allí, ante el General Duarte, quien era el 'El ganado lo sacamos ,en compañía de Pablo Al-
representante del Gobierno, Eduardo Fonseca berto Figueredo, de un tal 'Cachicano ', cuyo
los presentó. En ese momento los fotógrafos de nombre no recuerdo, de Gabriel Ruiz, persona
la prensa, quienes se identificaron, tomaron unas muerta a manos del Ejército, después de estos
fotos, con el General Duarte Blum. Debo advertir acontecimientos, y de cuatro personas más, de
que el General Duarte Blum le preguntó a quienes no me acuerdo sus nombres, pues que se
,. Eduardo Fonseca textualmente: Eduardo, ¡,sacó llamaban por apodos-'. Leída y aprobada.
el ganado? Eduardo le contestó: 'Sí, mi· Gene-
ral'. El General le preguntó nuevamente. a ' "Debo anotar que 'Pablo Alberto Figueredo,
Eduardo: ''¡,Y trajiste las reses para el asunto en declaración extrajuicio que también acompa-
de la entrega de las armas?' Y Eduardo le con- ño, confirma todo lo dicho por el testigo Eulogio
testó : 'Sí, mi General, se traen las reses para el Fonseca Galán en cuanto a la sacada del ganado.
día de la entrega, y saqué el ganado; pero, mi '' 21. El resto del ganado que quedó en el hato
General -dijo Eduardo-, yo no quiero que ma- 'El Tamarindo', después de .sacadas las ocho-
ñana, o más tarde,. nosotros, yo, los Fonsecas, cientas cabezas por Eulogio Fonseca Galán, con
vayamos a la cárcel por sacar ese ganado'. El orden de Eduardo Fonseca Galán, fue sacado
General Duarte contestó: 'No hay ningún in- posteriormente, y con base en la autorización del
conveniente en esto, puesto que yo estoy autori- General Alfredo Duarte Blum, por Carlos y Ga-
zado por el Gobierno para esto; y si . quieres briel Roa, jefes de las guerrillas del Upía, en
· mañana mismo te traigo un avión militar para número aproximado de trescientas (300) ca-
que viajes al Ecuador con todos tus familiares, bezas;
mientras pasan todas estas cosas'. Llegaron otros '' 22. Quedó, pues, totalmente despoblado de
aviones en ese momento; no sé si militares o par- ganado el hato de propiedad de mis client1s,
ticulares, donde llegaron de personas que me quienes, a la postre, .vinieron ·a pagar exclusiva-
. acuerdo, el doctor Jorge Santos, el doctor Sergio mentE! la pacificación del Llano;
', Reyes y otros, entre los que me acuerdo el pro-
'' 23. En estas condiciones, los señores Jorge
. fesor Jorge Bejarano, para arreglar la situación
Vásquez Franco y Leonor Isaza de Vásquez se
de la entrega d'e las armas de las guerrillas y los
vieron obligados a abandonar la fundación a que
salvoconduétos que el Ejército debía de entregar
tánto cariño le habían puesto, y se radicaron en
al personal de la guerrilla, para quedar a .paz
Bogotá en muy difíciles circunstancias pecunia-
y salvo con la justicia'. Leída y aprobada. Al rias, por la pérdida total de su patrimonio ;
punto décimo expresó : 'El reparto se cumplió
por intermedio de Eduardo Fonseca, quien era el '' 24. Presento el .certificado expedido por la
Comandante, al personal de las regiones de Pa- Caja de Crédito Agrario, Industrial y Minero
de Sogamoso, la cual, por conducto de sus Ins- ''Los ganaderos interesados en la movilización
pectores A valuad ores, con fecha 12 a 16 de di- de sus ganados, deberán elevar ante la Jefatura
ciembre de 1947 (cinco años antes del atropello una solicitud a. la cual acompañarán los siguien-
que los privó de sus bienes de fortuna), practicó tes documentos:
el avalúo de los ganados del hato 'El Tamarin- ''a) Su identificación personal; .
do', con el siguiente re:mltado:
''b) La comprobación de que en su contra no
'' 200 vacas paridas, entre 3112 a se instruye proceso alguno de los que son de
61f2 años, a$ 80.00 ........... $ 16.000.00 compet~ncia de la Justi.cia Penal Militar;
'' 200 crías de las vacas, menores ''e) La indicación del nombre de la finca
de año, donde el· ganado se encuentre y su ubicación
'' 250 vacas horras, de 3lf2 a 6lf2 exacta;
años, a$ 70.00 ........ . 17.500.00 "d) El número de cabezas de ganado que desea
'' 250 novillas, de 1lf2 a 3 años, movilizar, con especificación de marcas y sexo
a $ 70.00 . . . . . . . . . . . . . . . . . . 17.500.00del ganado ; '
"16 toros reproductores (con cru- ''e) Los .certificados de registro de todas las
ce de cebú), de 3 a 5112 años, a $ 350 5.600.00marcas que lleven los ganados ;
'' 118 toretes, de 2 a 3 añ~?s, a $ 75 8.850.00 "f) Papeletas de compra-venta, debidamente
'' 16 bueyes, de 5 a 7 años, a $ 150 legalizadas, y
2.400. 00
'' 1.050 que figuran en documento '' g) Comprobación de la propiedad del gana-
de préstamo que hizo la Caja y que do hasta el ter.cer vendedor anterior".
se encuentra vigente. '' 26 . A pesar de las exigencias para trans-
''!Jos· ganados mencionados fue- . portar ganado, con motivo de la autorización
ron avaluados en . . . . . . . . . . . . $ 67. 850. 00 dada por el señor Comandante General de las
''También aparte de los ganados que figuran F u e. r z a s Armadas, General Alfredo Duarte
en el documento, poseían en su balance figuran Blum, para que los guerrilleros de Eduardo Fon-
350 cabezas de ganado vacuno llanero, más, por seca Galán tomaran las mil reses de los diferen-
un valor de $ 21.000, y 70 cabezas de ganado tes hatos de la región, los Jefes de los Puestos
equino de cría y servicio, por un valor de Militares recibieron órdenes superiores de per-
$ 5.600.00. mitir el tránsito de vacunos, precisamente para
que el citado Fonseca Galán pudiera sacar los
''Todos los ganados antes mencionados se en- ganados para que está autorizado. Al respecto ·
contraban mar.cados con la cifra de propiedad dice en la declaración que presentó el señor
de los señores Vásquez-Isaza, que consiste en Coronel Luis Alejandro Castillo, Comandante
(VF) (iniciales de los apellidos Vásquez Fran- del Grupo de Caballería 'Páez', con jurisdicción
co), el cual se halla endosado a favor de la Caja, en los Llanos Orientales durante los años de
según diligencia en la Alcaldía Municipal de 1952 y 1953: 'Por los meses posteriores al trece
Sogamoso, de fecha 12 de agosto de mil nove- de junio, mientras ocurrían las conversaciones
cientos cuarenta y uno ( 1941). del Gobierno con los cabecillas recibí orden de
"Sogamoso, noviembre 7 de 1953 ". limitar su actividad, permanecer en sus puestos
y no comisionar, seguramente con el ánimo de
'' 25. Durante la violencia, y para evitar el evitar encuentros que pudieran entrabar las mis-
abigeato, tan frecuente, el Jefe Civil y Militar mas conversaciones. Sin embargo, de los puestos
de los Llanos ÜJ;"ientales expidió su Decreto nú- y patrullas que operaban por las costas del Cu-
mero 13 de 1952 (septiembre 11), que fue apro- siana, el Upía y el Charte, asf como por informa-
bado por el Gobierno Nacional por medio del ciones de particulares y de los mismos bandole-
suyo número 2346 (septiembre 30), que inmo- ros del Tuerto Giraldo (quienes estaban intere-
vilizaba el ganado de los hatos de los Llanos. A sados en parlamentar con mi Comando), tuve
propósito, en su artículo 5Q se· dispuso: 'La mo- noticias oportunas de que los Fonsecas y su gente
vilización de los ganados dentro del territorio estaban recogiendo los ganados del hato 'El Ta-
de la jurisdicción de la Jefatura, o con destino marindo', de propiedad del señor Jorge Vásquez
a los centros de consumo, será· autorizada y diri- Franco y señora Leonor Isaza de V ásquez, y que
gida y controlada exclusivamente por la Jefatura estaban siendo ~,trriados precipitadamente hacia
Civil y Militar. la Cordillera'. Agrega este testigo : 'que el señor
N:os. 2261, 2262, 2263,y 2264 GACETA JUDICIAL 715
Jorge Vásquez siempre estuvo presente para reco me hizo de que los ganados eran de su .propie-
clamar sus derechos no obstante la anormalidad dad y que le habían sido expropiados, y teniendo
reinante'. en cuenta que no era justo que a un solo gana-
dero se le despojara de un alto número de ga-
''De su parte, el señor Capitán Etelberto Gua- nado, y a pesar de la oposición de los hermanos
rín Martínez, Comandante del Puesto Militar Monroy, ordené que se le entregara al señor Vás-
acantonado en 'Pajarito' (Boyacá), durante los quez diez y seis (16) cabezas de ganado vacuno
meses de julio, 8.Q"osto y septiembre de 1953 de-
que comprobó ~er de su propiedad dentro de un
el ara: '60·. Me consta
-F '
que después de la entrega lote de unos 30 que ellos habían llevado. 11. Sí
de armas en los sitios anteriormente citados
es verdad que después de hecha la repartición
los guerrilleros habitantes de la región qu~ por Fonseca, de. ganados a los guerrilleros la
estaba bajo mis órdenes regresaron a sus hoga- región quedó repoblada y la ganadería iniciÓ. su
res y se dedicaron a trabajar sus tierras y a marcha normal. 12. Las instrucciones que recibí
vivir en paz, los que pasaban por el Puesto ·Mi- de mis superiores fueron las de que el ganado
litar presentaban el salvoconducto de que iban
provistos, expedidos por el Puesto Militar en se les había dado era para su rehabilitación eco-
donde habían entregado las armas; unos pocos nómica y la repoblación de ganado de la región,
no conducían ganado vacuno, pero la mayoría Y que por lo tanto no debía permitir que estos
llevaban, unos tres (3) cabezas y otros cuatro ( 4), ganados fueran sacrificados ni objeto de comer-
cio, y mucho menos que fueran sacados de la
y en los ~alvoconductos de los que portaban ga-
región donde los beneficiados tenían sus fincas
na;do teman una nota que decía que el benefi- y sus hogares'.
ciado conducia determinado número de ganado
que el comandante guerrillero Eduardo Fonsec~ "2~. Fue .vox P_Opuli en la comarca que los
Galán les había entregado por orden ·del Co- guerrilleros procedwron a recoger las mil cabezas
mandante de las Fuerzas Armadas de Colombia de ganado vacuno con autorización del General
General Duarte Blum, para ayuda de su reha~ Duarte. Blum, autorizado éste, a su turno, por
bilitación económica. 7Q. Sé y me consta, porque el Presidente de la República; ,
el salvocondücto a que hice mención en el punto '' 28. Las declaraciones de los señores Gustavo
anterior decía que el número de cabezas de ga- Reyes Calderón, doctor Sergio Reyes Moreno
nado vacuno que el beneficiado conducía le ha- Capitán Elberto Riveros Pescador y doctor Jor~
bía sido entre~ado por Eduardo Fonseca Galán ge Santos, confi'rman en sus puntos esenciales
y por orden del General Alfredo Duarte Blum · todo lo que dejo dicho y afirmado. En obsequio
y porque además recibí instrucciones de mis su~ de la brevedad omito transcribir parte de estas
periores jerárquicos de que no permitiera que importante piezas, las cuales habré de analizar
este ganado que les había sido entregado a los a espacio en su oportunidad procesal. Si he trans-
guerrilleros y a los damnificados por la violen- crito apartes de otras declaraciones, no ha sido'
cia para su rehabilitación económi~a y para la con el propósito de hacer el estudio crítico-
repoblación de g,anados en la región, fuera ob- jurídico el~ lás pruebas, cuestión que encuentra
s~ lugar apropiado en el alegato de conclusión,
jeto de comercio, sino que debía permanecer en smo para ponerle presente al Tribunal la serie-
la regiór! paTa dedicarlo ·a ·la cría. 8Q. Sí es dad de mi demanda y los sólidos fundamentos en
verdad y me consta que los co~andantes gue~ que ella descansa ;
rrilleros Emilio. Vargas y hermanos Monroy re-
gresaron a la región con un número considerable '' 29. Cumplidas las exigencias de los guerri-
de ganado. 9Q. Sé y me consta que el ganado que lleros, es decir, entregadas a ellos las mil reses
Eduardo Fonseca entregó a los guerrilleros por qve · pedían, depusieron las armas y se firmó la
autorización del General Duarte Blum, fue to- llamada paz de Tauramena el día 9 de septiem-
ma~o del hato 'El Tamarindo', primero porque
bre de 1953, de todo lo cual dio cuenta profusa-
vanos conocedores de los ganados y del hato me mente la prensa hablada y es.crita del país, y se
lo informaron; y segundo porque el señor Jorge obtuvo la anhelada paz de los Llanos Orientales ·
Vásquez me presentó el registro del hierro que '' 30. Fue así como mis poderdantes señore~
él y su· esposa usaban para marcar los ganados Jorge Vásquez Franco y Leonor Isaza' de Vás-
de su propiedad en el hato 'El Tamarindo'. Y quez vinieron a la postre, con la pérdida de la
lo~ ganados entregados por Fonseca a los gue- totalidad de su capital a financiar la paz de los
rnlleros estaban marcados eón la cifra quemado- Llanos Orientales;
ra que él presentó. 10. Sí es verdad que ante la '' 31. Según las declaraciones de los numero-
comprobación que el señor Jorge Vásquez Fran- sos testigos que presento, el señor General Al-
fredo Duarte Blum prometió a los guerrilleros clientes, han padecido desequilibrios psíquicos
que el Gobierno arreglaría con los dueños de los y aun no han soportado la vida ante un trauma-
ganados que se les sustrajeran de sus hatos, y tismo financiero' de esta naturaleza''.
especialmente le hizo esta promesa formal al se- Al libelo acompañaron los demandantes los
ñor Jorge Vásquez Franco cuando ante él se que- siguientes documentos: a) copias de las escritu-
jó de las depredaciones que había sufrido. (De- ras públicas n(tmeros 706 de 6 de julio de 1927,
claración del señor Gustavo Reyes Calderón) ; 267 de 17 de febrero de 1938, 795 de 19 de octu-
'' 32. De estos arreglos con los guerrilleros da bre de 1940 y 829 de. 5 de noviembre de 1941,
fe el propio General Gustavo Rojas Pinilla, cuan- la segunda de tales escrituras, de la Notaría
do en el sonado proceso que se le siguió ante el Tercera de Bogotá, y las restantes de la Notaríá
Senado de la República, dijo: 'Como contaba en Primera de Sogamoso ; b) certificado número
la exposición de ·ayer, en mi visita a Arauca 201 del Registrador de Instrumentos Públicos
hablé ·COn algunos guerrilleros importantes, que y Privados del mismo Circuito de Sogamoso, do-
me manifestaron sus deseos de que viniera la paz cumentos relacionados con la titulación del in-
y se presentara el surgimiento económico de esa mueble denominado "El Tamarindo"; e). copia
región. Y los. llaneros fueron pacificados. Esos del Decreto y posesión del General Alfredo
guerrilleros eiltregaron las armas a la comisión Duarte Blum del cargo de Comandante General
encabezada por el General Duarte Blum. Como de las Fuerzas Armadas; el) éomprobantes de la
internacionalmente era la región fatídica o la inscripción del hierro o quemador para marcar
mancha negra que había en Colombia, en mi vi- ganados a favor de la señora Leonor Isaza de
sita, en la primera visita que hice a los Llanos Yásquez; e) carta dirigida por la Caja Agraria,
invité a 45 periodistas de los Estados, Unidos. número 362 de 27 de octubre de 1955, que de-
Ellos me acompañaron a diferentes guarniciones muestra los pagos hechos por el señor Jorge Vás-
y pudieron constatar que los Llanos estaban pa' quez Franco· a esa ·entidad por créditos que se
· cificados ; le habían otorgado para su ganadería; f) cer-
'' 'Cuando visité a Arau ca y Tame por invita- tificado del Jefe Civil y Militar de los Llanos
ción expresa de los principales guerrilleros, en- · Orientales, s_egún el cual la fundación "El Ta-
cabezados por Guadaluptl Salcedo, tuve la opor- marindo'' fue afectada por la violencia ; g) de-
tunidad de conocerlos personalmente, y lo hice, claraciones extrajuicio rendidas por los señores
señores Senadores, en un acto que calificaron Gustavo Reyes Calderón, Coronel Luis Alejan-
de imprudente. l1a invitación me la hacían los dro Castillo, Capitán Pío Elberto Riveros Pes-
guerrilleros para que visitara a Tame, que era cador, doctor Jorge Santos, Eulogio Fonseca Ga-
el centro donde ellos estaban reunidos y desde lán, Pablo Alberto Figueredo, Eduardo Fonseca
donde dirigían sus cultivos. A ellos se les reci- Galán, . doctor Sergio Reyes Moreno, Capitán
bieron las armas; la Caja Agraria les prestó Etelberto Guarín Martínez y Capitán Arturo
alrededor de diez millones de pesos, dinero que, Escrucería Bustos; h) carta dirigida por Eduar-
como les informaba en otra ocasión a los señores do Fonseca a los ex revolucio~1arios y personal
Senadores, fue devuelto casi en su · totalidad'. civil, la cual versa sobre algunos hechos afirma-
(Anales del Congreso del martes 3 de marzo de dos en la demanda; i) "Anales del Congreso",
1959, que acompaño a esta demanda).
que relatan algunas exposiciones hechas por el
'' 33. Como lo demuestro con las copias de las General Gustavo Rojas Pinilla en el proceso que
declaraciones de renta de mis clientes que pre- se le siguió ante el Senado de la República; j)
sento, antes del incalificable abuso de que fueron partida de matrimonio del señor Jorge Vásquez
víctimas por la inexplicable conducta del Co- Franco con la señora Leonor Isaza ele Vásquez;
mandante General de las Fuerzas Armadas, de- k) en tres (3) fojas útiles, documentos que com-
claraban un respetable patrimonio y una jugosa prueb;m que los demandantes fueron damnifica-
renta. Hoy, después de lo ocurrido, nada tienen dos; l) algunas declaraciones de renta y patri-
que declarar, por la pérdida total de su patrimonio de los demandantes Jorge Vásquez Franco
monio, y consiguientemente de la renta; y Leonor Vásquez, mejor dicho, de Leonor Isaza
'' 34. Mis representados sufrieron tremendos de Vásquez; ll) copias informales de dos decre-
perjuicios morales. Es apenas natural que una tos sobre orden público en los Llanos Orientales,
persona que tiene un holgado y cómodo pasar, y y m) nueve documentos informales que acreditan
sorpresivamente lo pierde en una edad en que contratos de ventas de ganados, celebrados por
es difí.cil reconstruírlo, experimente un grave el señor Jorge Vásquez Franco, de su ganadería
choque moral. Muchos, con menos coraje que mis de "El Tamarindo" con varias personas. Du-
rante el término probatorio produjeron además "Cuarto. Condénase, asimismo, a la Nación co-
las a que más adelante habrá de hacerse refe- lombiana a pagarle a cada uno de los deman-
rencia, en lo que fuere pertinente para los efec- dantes precitados la cantidad de un mil quinien-
tos de este fallo. tos/pesos ($ 1.500.00) moneda corriente, por con-
De la demanda formulada se dio traslado al cepto de perjuicios morales no objetivados.
Fiscal Cuarto del Tribunal, quien la contestó
admitiendo los hechos quinto, octavo, noveno "Quinto. Niégnase (sic) las demás peticiones
(parcialmente, en cuanto a la alteración del or- formuladas en la demanda, de cuyos cargos se
den público en los Llanos Orientales), undécimo, absuelve a la Nación.
duodécimo (también parcialmente, en cuanto a "Sexto. No se hace condena en costas".
h't preocupación del Gobierno por restablecer el La segunda instancia se ha adelantado con
orden) y vigésimoquinto; negando los hechos dé- el señor Procurador Primero Delegado en lo Ci-
cimosexto, décimoseptimo, décimoctavo, vigési- vil, como representante de la Nación.
mosexto, vigésimoctavo y trigésimoprimero, y Este funcionario ha sostenido en esta instan-
manifestando no constarle los demás. Consecuen- cia, en su alegato de conclusión, la incompetencia
te con el desconocimiento que hace de los hechos de los Jueces ordinarios para conocer en el ne-
en ·que principalmente se apoya la acción, se gocio, por cuanto considera que dada la natu-
opone a ella y pide que la Nación sea absuelta . raleza de éste cOrresponde a la jurisdicción es-
de los cargos que se le formulan. pecial de lo contencioso administrativo conforme
La primera instancia terminó con el siguiente a la doctrina expuesta por el Consejo de Estado
fallo proferido por· el 'l'ribunal de primer gra- en su fallo de 16 de junio .de 1959 ("Anales",
do en la fecha ya· indicada : t. LXI-bis, 110-121). Esta Sala, en providencias
de 4 de noviembre de 1959 (XCI, 1265 ss.), 11
"Primero. Declárase que la Nación colombia- de mayo de 1960 (XCII, 1154 ss.) y 31 de agosto
na es civilmente responsable de los perjuicios
de 1962, no publicadas todavía en la Gaceta
materiales y morales que por faltas del servicio Judicial (ordinario de Antonio José Restrepo
sufrieron los demandantes Jorge Vásquez Fran-
contra la Nación), ha examinado y afirmado la
co y Leonor Isaza de Vásquez, al series sustraídas
sumisión de casos como al a que se refieren estos
ochocientas cabezas de ganado de su propiedad
autos a la jurisdicción de la justicia ordinaria,
del hato 'El Tamarindo', situado en la vereda sin que para/controvertir sus conclusiones se ha-
de Palo Solo o Agua Clara, del Municipio de
yan aducido razones distintas de las ya tenidas
Zapatosa, Departamento de Boyacá, en los días
en cuenta en las mencionadas sentencia¡¡, por lo
cinco y seis de septiembre de mil novecientos
.cual no se entiende que sea necesario exponer de
cincuenta y tres (1953).
nuevo las razones ya expresadas para afirmar la
"Segundo. Condénase, en consecuencia, a la · competencia de los Jueces ordinarios en los casos
Nación colombiana a pagarle a los demandantes, en que el daño es causado por culpa de la ad-
Jorge Vásquez Franco y Leonor Isaza de Vás- ministración, desde luego que no se trata de
quez, el valor de las ochocientas cabezas de gana- expropiación de los semovientes verificada en los
do a que se refiere el punto anterior, el cual se términos del numeral 10 del artículo 34 del Có-
fijará mediante el procedimiento señalado en el digo Contencioso Administrativo.
articulo 553 del Código Judicial, y teniendo en El hecho cardinal de los en que la parte actora
cuenta lo dicho en el capítulo re~erente a los funda su derecho a la indemnización que recla-
perjuicios materiales, daño el_!lergente. ma, es la pérdida de cierto número de cabezas
f de ganado vacuno sustraídas de su finca ''El
"Tercero. Condénase igualmente a la Nación Tamarindo" a poco de haber asumido las fun-
colombiana a pagar a los demandantes mencio-
ciones propias del Presidente de la Repúbli.ca el .
nados el valor del lucro cesante producido por la
ex General Gustavo Rojas Pinilla, sustracción
pérdida de las ochocientas éabezas de ganado a
acaecida con motivo de la pacificación de los
que se hizo referencia, desde la fecha en que se Llanos Orientales y ejecutada por agentes o se-
produjo la sustracción de las mismas y hasta cuaces de Eduardo Fonsecá Galán, jefe de las
cuando el pago de éstas se verifique. guerrillas que operaban en la región de Cusiana,
"Parágrafo. El monto de esta condena se de- y por orden de ·éste, con anuencia del Coman-
terminará mediante el procedimiento del artícu- dante General de las Fuerzas Armadas, Briga-
lo 553 del Código Judicial, y teniendo en cuenta dier General Alfredo Duarte Blum, quien en
lo dicho en el capítulo correspondiente a los da- ejerci.cio de sus funciones estimuló o favoreció
ños materiales, lucro cesante. semejante despojo.
718 GACETA JUDICIAL Nos. 2261, 2262, 2263 y 2264.
Y en efecto: neral .Alfredo Duarte Blum, entonces Coman-

dante General de las Fuerzas .Armadas tuve
El e::c Te~iente General Gustavo Rojas Pinilla, . reumones
val'las . ' esta
en la casa del General en
en testlmo:r:w dado en la causa, informa que como
consecuenCia del cambio de Gobierno en 1953 ciudad, reuniones que tenían por objeto el buscar
las gentes alzadas en armas en los Llanos Orien~ una fórmula a fin de obtener la pacificación de
tal~s ofrecieron entregarlas y dedicarse al tra- los. !'lanos Orientales ( ... ) . Es verdad que en
~aJO, para lo que solicitaron seguridad y faci- umon del doctor Fernando Reina M. y del señor
lidades, y especialmente que se les dieran dineros Eduardo. Fonseca Galán, en ese entonces jefe de
al través d_e _la Caj~ de Crédito .Agrario; por lo los guernlleros llamados del Cusiana en los Lla-
cual autoriZo ampliamente al mencionado Bri- nos Orientales, y algunas personas ~ás tuvimos
gadier General para que en su condición de Co- conferencias con el citado General Dua~te Blum
mandante General de las F'uerzas .Armadas en .C.... ) . Dichas conferencias tuvieron lugar a par-
c?misión para la pacificación del Llano, aten- tir del 9 de agosto de 1953 en la casa de dicho
diera aquellas peticiones. ~e~~ral ( ... ) . En un principio se planteó la po-
SI_J)lhd~d de una contribución directa de los pro-
Duarte Bl"?-m admite, por su parte, que el jefe pietariOs de hatos en la zona correspondiente
de l~ gue.rrlllas del Cusiana, Eduardo Fonseca pero éste no se pudo realizar, y muy bien re~
Galan, qmen fuera Suboficial de la Escuela de cuerdo que el General Duarte Blum, que a todo
.Artillería cuando el deponente era comandante mo:nento decía estar investido de amplias autori-
de ese instituto, le advirtió las dificultades con zaciOnes o poderes del Gobierno para negociar
que el m~smo Fonseca tropezaría para disolver la paz de· los Llanos y la entrega de armas por
las guerrillas, y le insinuó que para evitarlas p~rte de 1~ guerrilleros, habló de que el Go-
'':podría formarse un fondo de ganados, de unas bierno pod1a tomar los ganados para entregár-
mil cabezas, que se formaría con .contribuciones selos a Fonseca, y éste, a su vez, los repartiera
de lo~, dueños de hatos'',, idea que al testigo le entre los damnificados (sic), y comprometién-
p~recw muy ~nena, porque sumada a las que te-
dose en nombre del Gobierno a arreglar después
ma para arraigar a los guerrilleros nuevamente este problema con los ganaderos afectados por
a ~a t~e;ra, hacién_dolos propietarios de algo, con- esta medida; autorizó el General Duarte Blum
tnbmna a con_sohdar ~B: p~z en los Llanos ; que, a Eduardo ~~nseca para que recogiera los gana-
en consecuenCia, comisiono al doctor R e y n a dos que solicitaba e hiciera la distribución de
(cuyo nombre dijo no recordar) para inquirir de ellos entre los damnificados (sic). .Así lo hizo
los ganaderos residentes en Sogamoso su opinión Fonseca''.
al respecto, ?freciéndose él mismo para hablar ,Declaración. que concuerda con la del Capitán
sobre el_ par~ICul~r .con los residentes en Bogotá Pw Elberto R1veros Pescador, quien manifiesta:
Y en VIllaviCencw . .Acepta igualmente que los
''Es verdad que fui Comandante del Fuerte Mi-
d_eman~antes estuvieron en su despacho con el
litar que el Ejército Nacional tenía acantonado
fm de mformarle lo ocurrido con su hato y que en Cupiagua (Boyacá) durante el período com-
é~ les manifestó que ''por el momento n~da po- prendido entre la segunda quincena del mes de
dia hacer dadas las recientes tareas de pacifica- agosto y los últimos días de diciembre de 1953
ción, y que quizás ellos pudieran hacer averi- ( ... ) , los guerrilleros que tenían sus hogares en
guaciones sobre ganados que pudieran estar en la región bajo mi mando después de las distÍntas
poder de otras personas, que (él) por (su) parte entregas de armas en Tauramena, Monterrey y
trataría de ayudarles por conducto de las auto- Cupiagua, regresaron a sus hogares y se dedi-
ridades militares". Pero niega enfáticamente ha- caron al trabajo y a vivir en paz. De los guerri-
ber autorizado al personal de las guerrillas para lleros del Crtsiana, al mando de Eduardo Fon-
t?~ar gan_ados de los grandes hatos en propor-
seca, después de entregar las armas en Taura-
Cion al numero de cabezas existentes en cada men~, al regresar a sus hogares pasaron por
uno, hasta completar mil, pues -son palabras Cup1agua y se presentaron al Fuerte exhibiendo
d~l testigo- ''eso hubiera equivalido a tomar
el salvoconducto que el Ejército Nacional les
bienes de terceros sin el consentimiento de sus había expedido en Tauramena, y en muchos de
d"?-eños, y yo nunca he tenido esas atribuciones esos salvoconductos constaba que el portador de
m he tomado tal determinación". él conducía un número determinado de ganado
'
Sin embargo, el señor Jorge E. Santos Salinas vacuno, unos tres, otros cuatro cabezas que
en· declaració!l dada extrajuicio y ratificada e~ Eduardo -~onseca, le~ había entregado para su
el pro?eso, diCe: "Es verdad que en compañía recuperacwn economiCa, por orden del General
de vanas personas y por solicitud del señor Ge- Duarte Blum ( ... ) . Tuve conocimiento de que
el ganado que conducían los guerrilleros que en- dueto a que hice mención en el punto anterior
tregaron las armas en Tauramena les había sido decía que el número de cabezas de ganado vacuno
entregado por Eduardo Fonseca cumpliendo ór-. que el beneficiado conducía le había sido entre-
denes del General Duarte Blum, porque as~ lo gado por Eduardo Fonseca Galán y por orden
decían los salvoconductos que cada uno portaba' del General Duarte Blum ( ... ) , además recibí
expedido por el puesto militar del Ejército Na- instrucciones de mis superiores jerárquicos de
cional acantonado en Tauramena, y porque las que no permitiera que este ganado ( ... ) fuera
instrucciones remitidas de mis superiores decían objeto de comercio, sino que debía permanecer
que ese ganado les había sido donado por el Go- en la región para dedicarlo a la cría".
bierno para ayudarlos en su recuperación eco- Todo lo cual coincide con lo que depone el se-
nómica y al mismo tiempo para fomentar la re- ñor Sergio Reyes Moreno: ''Por conducto del Co-
población de ganado en la región habitada por el ronel Ahumada -afirma Rey!')s-, en ese enton-
beneficiado ( ... ) , entre el ganado que Eduardo ces Comandante de la Primera Brigada con
Fonseca entregó a los guerrilleros había parte. asiento en Tunja, fui llamado por el General
de ese ganado tomado del hato 'El Tamarindo', Alfredo Duarte Blum a presenciar la entrega de
de propiedad del señor Jorge Vásquez y su es- las armas del grupo que comandaba Eduardo
posa, porque vi reses cifradas con la cifra que Fonseca y otros, como también a acompañar a
el señor Vásquez me comprobó con el certificado una comisión de la Cruz Roja que llevaba víve-
de empadronamiento que era la cifra con que res, vestuario e implementos de servicio domés-
él marcaba sus ganados del hato de 'El Tama- tico, entrega que se verificó el nueve de septiem-
rindo', y porque en la región era muy conocido bre de 1953 en el Municipio de Tauramena ( ... ) .
este ganado y la .cifra del señor Vásquez ( ... ) , Durante estos actos de la entrega de armas, se
las instrucciones que recibí de mis superiores, dirigió a mí, en mi carácter de ganadero y de
como ya lo dije, eran las de que el ganado que Presidente del· Comité de Ganaderos de Casana-
Eduardo Fonseca les entregó a los guerrilleros re· uno de los señores Roa, comandante de las
por orden del General Duarte Blum no podía ser guerrillas del Upía, con el fin de manifestarme
sacrificado para darse al consumo, no podíá ser la exigencia que ellos hacían de que también se
vendido y mucho menos transportado a región les debía dar ganado de los hatos del Llano para
distinta a la que el beneficiado con ese ganado ha- repartirlo entre sus compañeros de armas y los
bía prometido llevarlo, porque se trataba tam- civiles damnificados durante la anterior época
bién de conseguir la repoblación de ganado de las de :violencia ( ... ) , yo manifesté mi oposición a
poblaciones arrasadas por la violencia". esta exigencia, puesto que· estaba alli, no como
Lo que a la vez aparece conteste con la siguien- representante del gremio ganadero de los Llanos
te declaración del Capitán Etelberto Guarín y con autorizaciones para obrar en nombre de
Martínez: ''Fui Comandante del puesto militar ellos, sino como invitado al acto de entrega de
del Ejército Nacional acantonado en Pajarito las armas ( ... ) , cuando el General Duarte Blum
(Boyacá) durante los meses de julio, agosto, sep- tuvo ·Conocimiento de mi concepto desfavorable a
tiembre y octubre de 1953 ( ... ) . Me consta que lo exigido por Roa, se disgustó y manifestó que
después de la entrega de armas en los sitios an" todo estaba arreglado, y que tanto así era que
teriormente citados, los guerrilleros habitantes yo llevaba determinada suma de dinE;,;ro que ga-
de la región que estaban bajo mis órdenes re- naderos de los Llanos habían aportado, con el
gresaron a sus hogares y se dedicaron a trabajar fin de auxiliar a los. guerrilleros en su moviliza-
honradamente y a vivir en paz. Los que pasaban ción''.
por el puesto militar presentaban el salvocon- Estos testimon~os, de los cuales dos de Oficiales
ducto de que iban provistos, expedidos por el del Ejército en servicio activo en la época y en
puesto militar en donde habían entregado las ar- la región en que los hechos ocurrieron, Coman-
mas; unos pocos no conducían ganado vacuno, dantes de puestos militares que por razón de su
pero la mayoría llevaban, unos tres cabezas y oficio tuvieron a la vista los salvoconductos ex-
otros cuatro, y en los salvoconductos de los que hibidos por los ex guerrilleros y recibieron ins-
portaban ganado tenían una nota que decía que trucciones respecto de las condiciones en que a
el beneficiado conducía determinado número de éstos se habían entregado cabezas de ganado por
ganado, que el comandante guerrillero Eduar- orden del General Duarte Blum, sacan a Eduar-
do Fonseca Galán les había entregado por orden do Fonseca Galán, verdadero en el relato que
del Comandante de las Fuerzas Armadas de Co- hace de lo sucedido: '' ( ... ) Por invitación del
lombia, General Duarte Blum, para ayuda de Gobierno -afirma Fonseca- yo viajé a Bogotá
su r.ehabilitación económica ( ... ) , el salvocon- y tuve varias conferencias con el Comandante de
las Fuerzas Armadas, General Duarte Blum, a sacaron el ganado de ''El Tamarindo'' en nú-
estas conferencias me acompañaron los doctores mero de ochocientas cabezas.
Fernando Reina Moreno, ya fallecido, y el doctor A propósito de los testimonios de los dos Fon-
Jorge Santos, y Ine parece que el doétor Néstor secas y de Figueredo, Galán y Díaz, dice el señor
Sandoval ( ... ) . Después de estudiar varias fór- Procurador Delegado que ''con un criterio erra-
mulas, que se abandonaban 'por difíciles de adop- do desde la iniciación del proceso civil, el Tri-
tar, el General Duarte Blum me autorizó, o bunal Superior aceptó la solicitud de que se re-
mejor dicho, me ordenó que mandara coger el cibieran declaraciones bajo juramento a quienes
ganado que para tal fin solicitaba de lo~ ha- apare.cían como· autores, cómplices o auxiliado-
tos grandes del Llano dentro de la zona a mis res de un hecho que daba fundamento para ade-
órdenes; y que los ·repartiera entre los damni- lantar una investigación criminal, y así colocó
ficados antes de la entrega de las armas, que de- a esas personas en la grave alternativa de de-
bía verificarse el día nueve de septiembre en la clarar contra sí mismos o faltar a la verdad,
población de Tauramena, esta orden me la dio con vioÍ'ación del principio consagrado en el ar-
en presencia de los doctores Reina, Santos y San- tículo 26 de la Constitución, reproducido en el
doval. Recuerdo que le pregunté al General 227 del Código de Procedimiento Penal y aco-
Duarte Blum si no había algún peligro para los gido en el 67 4 del Código Judicial" ; para agre-
que recibieron estos ganados una vez viniera la gar más adelante: " ( ... ) estos ex guerrilleros
paz y los propietarios damnificados regresaran aceptan hechos pero alegan en su favor la excusa
a sus hatos, y el General me contestó que él me ele una orden militar, es decir, la confesión cali-
daba esa autorización .con plena autoridad del ficada que plantea el problema de su divisibili-
Presidente de la República, y que me respondía dad o indivisibilidad", por lo cual "cree la Pro-
de que nada pasaría porque el Gobierno se arre- curaduría que ellas adolecen de nulidad intrín-
glaría con los ganaderos en caso de algún recla- seca o sustancial, esto es, la que -según Ca-
mo, y que antes le llevara unas cabezas de ga- .J¡~Tara- de haber examinado como testigo a quien
nado a Tauramena para el día de la entrega de no podía serlo y acerca de circunstancias que
armas, porque allí estaba escasa la carne ( ... ) , podían llevarlo a confesar su propio delito''; de
yo envié un: grupo de hombres para que sacaran donde deduce la consecuencia de que tales de-
los ganados de los hatos más próximos, en una claraciones np pueden tenerse como legalmente
cantidad no inferior a mil cabezas, con el fin producidas eri el proceso. .
autorizado por el General Duarte Blum ( ... ) , El principio consagrado en el artículo 25 (no
los ganados para la repartición noté que la ma- en el 26) de la Carta es el de la Ubertad del tes-
yoría pertenecían a los esposos Jorge Vásquez tigo para declarar o no en contra suya o de sus
y Leonor Isaza de Vásquez, que ellos poseían en más próximos parientes. Esa norma, reproducida
su hato denominado 'El Tamarindo', en juris- literalmente en el artículo 227 del Código de
dicción de Zapatosa, hoy Agua Azul, y una mí- Procedimiento Penal y desarrollada en el 674
nima parte era del hato 'Crimanio', de propie- del judicial, no prohibe al testigo declarar con-
dad del señor Eusebio Moreno; de las mil reses, tra sí mismo ni contra sus parientes dentro del
ochocientas eran de los esposos Vásquez Isaza cuarto grado de consanguinidad o segundo de
y doscientas del señor Moreno ( ... ). Los que afinidad, sino obligarlo a declarar si no se allana
los recibieron los condujeron a sus fincas pa- a hacerlo voluntariamente. Así lo ha entendido
sando por diferentes puestos militares, en donde la Corte, quien en sentencia de 6 de diciembre
recibieron ayuda y garantías, entre otros por el de 1951 declaró inexequible el artículo 226 del
de Pajarito, comandado por el Capitán Etelber- Código de Procedimiento Penal, porque al dis-
to Guarín Martínez, y además los salvoconductos poner que ''no se recibirá a nadie declaración
contra su consorte, ni contra sus ascendientes,
que el Ejército dio a los guerrilleros y civiles el
descendientes o hermanos'', violaba la garantía
día de la entrega de armas en Tauramena, com- específica de libertad para rendir testimonio
prueban el recibo de estos ganados que amparaba que el artículo 25 de la Constitución consagra.
su entrega, ganados que los beneficiados debían ''El artículo 226 :_dijo entonces la Corte- vio-
dedicar únicamente a la cría para lograr la rela el 25 de la Constitución Nacional. Aquél (se
población de ganado de la región''. refiere a éste obviamente) estableció prohibición
Los señores Eulogio Fonseca Galán, Pablo Al- de obligar a nadie a declarar contra deterini-
berto Figueredo, Antonio Galán Ayala y Eras-· . nados parientes ; con dicha prohibición va im-
mo Díaz declaran, por su parte, haber sido ellos plícitamente envuelto el reconocimientó .de una
quienes, por orden de Eduardo Fonseca Galán, facultad para el testigo, de declarar o de abste-
nerse de hacerlo, con la. correlativa obligación Fonseca Galán, en quien se podría suponer in-
para el funcionario de recibír-sela cuando aquél terés en falsear la realidad para descargar en el
opte por rendirla; por lo tanto, al pronunciarse Comando Mílitar una responsabilidad propia,
el legislador ordinario por la rotunda prohibición concuerda, sin embargo, con lo manifestado por
contenida en el artículo 226 del Código de Pro- otros testigos que no tienen el mismo interés, y
cedimiento Penal, no otra cosa hizo que ampliar se halla corroborada con los testimonios de Jorge
los términos de aquella garantía consignada en· E. Santos Salinas y Sergio Reyes Moreno, que
la Constitución" ( CLXX, 738). La nulidad que informan, el primero, que estaba presente cuan-
en este caso alega el Ministerio Público, apodo el General Duarte Blum autorizó a Fonseca
yado en la autoridad de Carrara, no tiene, pues, para tomar el ganado, como en efecto lo hizo
cabida en el sistema probatorio vigente, porque éste, y el segundo, que el mismo General Duarte
la regla legislada de la cual' pudiera predicarse le advirtió que "todo estaba arreglado", en res-
el concepto doctrinal del maestro italiano no puesta a la manifestación que hiciera el testigo
existe en los Códigos de Pro-cedimiento Civil ni adversa a la exigencia de los guerrilleros, de que
Penal por haber sido declarada inexequible pre- se les distribuyera ganado por los dueños de
cisamente por contrariar el principio de la li- hatos. El mismo General Duarte pone de mani-
bertad del testigo, que como una excepción a la fiesto su propósito de hacer a los alzados en ar-
regla general de la obligación de rendir testimo- mas dueños de algo para arraigarlos de nuevo a
nio contiene el artículo 25 de la Constitución. la tierra y consolidar de este modo: la paz en· el
También impugna el Procurador la sentencia Llan?, y expresa que por ello le pareció muy
de primer grado, por apoyarse en la existencia buena la idea de Fonseca de formar un fondo de
''de documentos oficiales o salvoconductos por- ganados para repartir entre ·ellos. Y los Capita-
tados por los guerrilleros, en los que se decía, nes Pío. Elberto Riveros Pescador y Etelberto
según algunos testigos, que conducían ganados Guarín Martínez, Comandantes de los puestos
entregados por Eduardo Fonseca, cumpliendo militares de Cupiagua y Pajarito, acreditan dos
órdenes .del General Duarte Blum' ', sin que. tales hechos: haber dado las autoridades militares ins-
documentos o salvoconductos se hubiesen alle- trucciones a los puestos o fuertes de la región
gado al proceso en la forma señalada en. el ar- en que se hacía referencia a que los ganados
tículo 632 del Código· Judicial, sino establecido conducidos por gentes de armas, que las habían
su expedición con prueba testimonial. depuesto recientemente, les habían sido entre-
Se pierde de vista en la expresada .crítica que gados por Eduardo Fonseca y por 'orden del Ge-
lo que se trataba de acreditar no es algo que para neral Duarte Blum~ e ir tales ganados ampara-
ser comprobado requiera la prueba instrumental dos con salvoconductos del Ejército, en que se
sino un hecho susceptible de serlo con otro gé- hacía la misma referencia. Hechos, estos dos
nero de prueba; y que el artículo 632 no se pro- últimos, indicadores de la verdad de lo expre-
pone establecer una prueba técnica o específica sado por Santos Salinas y Reyes Moreno, y que
que excluya otras especies probatorias, sino re- concurren con los testimonios de éstos, por lo
conocer a los documentos a que se refiere el va- tanto, a demostrar la exactitud de la declaración
lor de prueba completa, por lo·cual un hecho que dt:J Fonseca.
estaría suficientemente demostrado con un ins- Pero con la finalidad de insistir en la incom-
trumento expedido como esa disposición prescri- petencia de la jurisdicción ordinaria para cono-.
be puede también comprobarse, en defecto de ese cer. del litigio, opina el Ministerio Público que
instrumento, con otras pruebas a las cuales· la ley aún '·'aceptado, por vía de análisis, que el Gene-
asigne el mismo mérito probatorio; ral Alfredo Duarte Blum, en su condición de
La Corte comparte el criterio del Tribunal al Comandante General de las Fuerzas Armadas,
atribuír a los testimonios que preceden el impartió una orden verbal, o autorizó a Eduardo
mérito de plena. prueba del despojo, y de que Fonseca Galán para retirar de diferentes sitios
éste s~ realizó con la aquiescencia del Coman- una determinada cantidad de ganado, con el fin
dante General de las Fuerzas Armadas, porque de auxiliar a las gentes pobres de la región de-
proceden de quienes .conocieron los hechos en· vastada por la violencia, y como contribución
virtud de las funciones que desempeñaban o por forzosa impuesta a los ganaderos para lograr el
haber intervenido en ellos, y sus aserciones de- restablecimiento del orden público, tenemos que
muestran hechos o circunstancias que considera- se reúnen las circunstancias exigidas en el ar-
dos en conjunto y puestos en relación no dejan tículo 33 de la Constitución Nacional para el tipo
duda de la verdad de las respectivas afirmacio- especial de expropiación o requisición en· él pre-
nes de la demanda. La declaración de Eduardo. visto'' ; o por lo menos para configurar un. he-.
G. Judiciol - 46
722 G.ACJET A JUDICI:AlL Nos. 2261, 2262, 2263 y 2264
cho administrativo que no produce acción ante man el carácter de una culpa del servicio que por
los Jueces ordinarios, sino ante la jurisdicción acción u omisión compromete la responsabilidad
especial de lo contencioso ·administrativo. del Estado, con acción deducible ante la justicia
Sin necesidad de entrar en el examen de las ordinaria, según la doctrina de la Corte atrás
condiciones en que pueda realizarse la expro- aludida, pues que procede de una autoridad pú-
piación en tiempo de guerra, la hipótesis resu~ta blica en ejer.cicio de la función que le estaba en-
inconciliable con lo manifestado por el entonces comendada.
Comandante General de las Fuerzas Armadas, La parte actor a, por su parte, pide la modifi-
que en lo que a este punto concierne da la me- cación de la sentencia ele primer grado para que
dida del acto, sin que, por otra parte, tal hipó- el resarcimiento se extienda ''al pago de los per-
tesis encuentre fundamento en otras pruebas juicios sufridos por haber tenido que abandonar
allegadas a la causa. El hecho administrativo es los demandantes la fundación que tenían en los
.cierta actividad de la administración que por Llanos Orientales", y ele "las trescientas cabezas
lo común tiene efectos jurídicos, y que en el de ganado vacuno de que· se apoderaron los gue-
caso concreto establecido en estos autos sería rrilleros del Upía, Carlos Roa y Gabriel Roa,
el resultado de un acto administrativo anterior, según lo declaran constantemente los testigos An-
puesto que tendría por objeto ejecutar una de- tonio Galán Ayala y Erasmo Díaz'' ; esto es,
cisión de la autoridad administrativa, que para para que se hagan las condenas solicitadas en el
el caso lo era la militar: la de requisar cierto· literal a) de la petición segunda de la demanda
número de cabezas de ganado con fines de ser- y en el b) de la misma petición, en cuanto la pre-
vicio público ; esto es, que debería de ser la .con- tensión se extiende a un número mayor de ca-
secuencia de una manifestación de la voluntad bezas de ganado del que se concreta en la parte
del Estado expresada dentro de la esfera de fa- resolutiva del fallo.
cultades del funcionario con el ánimo de pro- Pero sucede que en el proceso no hay prueba
ducir un efecto jurídico (el acto administrativo de que la finca o fundación que se menciona en
es una declaración de voluntad que hace una el literal a) de la petición segunda de la de-
autoridad administrativa en el ejercicio de una manda, ·Se haya perdido para sus dueños ''con
facultad legal). Sin embargo, el General Duarte sus casas de habitaCión, corralejas de madera,
Blum niega haber ordenado o siquiera haber au- sembradíos de yuca y plátano, y cercas de potre-
torizado la requisición, acto para el que afirma ros", ni del nexo de causalidad entre el aban-
que carecía de facultad, y del cual dice que dono de tales bienes y un hecho imputable al
''hubiera equivalido a tomar bienes de terceros Estado, ya que la circunstancia de que el Co-
sin el consentimiento de sus dueños", y que él mando de las Fuerzas Militares hubiera permi-
no tenía tales atribuciones ni tomó esa determi- tido que los demandantes fueran despojados de
nación y como el acto administrativo, como de- un determinado número de cabezas de ganado
claración que es de la voluntad del Estado, su- vacuno no les privaba del disfrute del resto ele
pone una forma, así sea verbal, pero que en todo sus bienes; ni tampoco aparece demostrado que
caso exprese el propósito serio de ejercitar el las reses que del hato ''El Tamarindo'' tomaron
poder decisorio de aquél para producir un efec- Carlos y Gabriel Roa hubieran sido sacadas con
to jurídico, y en este caso la autoridad a quien anuencia de las autoridades militares, como así
se atribuye la orden niega haberla dado y aun aconteció con las que repartió Fonseca Galán.
tener facultad para darla, es evidente que no Bien pudo ocurrir que los Roas vieran en la au-
fue su propósito realizar una expropiación, ni torización dada a Fonseca la coyuntura ele to-
en forma alguna tomar una decisión de carácter mar ganado ajeno con posibilidades de indem-
administrativo en ejercicio ele la autoridad pú- nidad, y también que la despoblación del hato
blica de que estaba investido. Y así, el hecho que pusiera a los demandantes en situación de no
privó de sus bienes a los demandantes asume el poderlo atender como antes lo hacían, bien por
carácter de una simple vía de hecho autorizada escasez de medios económicos, ya por temor a
o por lo menos cohonestada por la autoridad que futuras depredaciones; mas ni aquella coyuntura 0
en la zona militar era responsable de la seguri- ni esta. despoblación aparecen como causas de-
dad de las personas y de la de sus bienes, o sea terminantes del daño que se alega. La relación
como la consecuencia de la incitación a cometer que ha de existir entre la causa y el perjuicio
un hecho ilícito o de la tolerancia de él por. parte para que haya lugar a resarcimiento ha ele ser
de la autoridad que estaba obligada a evitarlo, de tal naturaleza que el perjuicio no se hubiera
de las cuales se sirvió Fonseca para realizarlo ; producido sin dicha causa, o en otras palabras,
por lo cual esa incitación o esa tolerancia asu- que entre la producción del daño y la conducta
del agente al cual se le atribuye exista una co- trando justicia en nombre de la República de
nexión de tal índole que de la realidad de esa Colombia y por autoridad de la ley, confirma la
conducta se llegue lógicamente al .conocimiento sentencia proferida por el Tribunal Superior del
del daño; y de la sola permisión de que hizo uso Distrito Judicial de Bogotá el doce de agosto de
Fonseca no se llega al conocimiento de actos de mil novecientos sesenta y uno.
despojo distinto a los realizados por 'él, y menos
aún a la completa pérdida de la finca. La con- Sin costas.
ducta del Comando Militar en lo relativo a las
exigencias de · Fo'nseca, en realidad puede ser Publíquese, cópiese, Iiotifíquese, insértese en
considerada como la ocasión de que se sirvieron la Gacet(JJ Judicial, y devuélvase el expediente
los Roas para actuar .como lo hicieron, pero no al Tribunal de origen.
como la causa determinante de la acción de és-
tos, mayormente cuando de los autos resulta que Ramiro Araújo Grau, Efrén Osejo Peña, Car-
desde antes de la llamada ¡Paz de Tauramena los Peláez TrujiUo, Lu~ Ca'f'los Zambrano.
eran frecuentes los actos de depredación come-
tidos por gentes en armas en los hatos del Llano. Jorge García Merlano, Secretario.
Por las razones expuestas, la Corte Suprema
de Justicia, Sala de Negocios Generales; adminis- ·
• 1
1
MA\N]]))A\.MlilEN'll'O ]]))E JP>A\.GO. JP>~OCJE§il))§ ]]))JE CONOC][M][JEN'll'O 1l Jf1IJ][Cli0 ]]))JE lEJflEC1IJC][ON.
'll']['ll'1IJL0§ IEJflEC1IJ'll']['V0§. ~JEQ1IJ][§]['ll'0§ ]]))JEJL ]]))0C1IJMJEN'lr0 lEJflE'C1IJ'lr][V0
!Los procesos juulliciaUes, en generllll; p1!1leden di- "lP'ueclle exigirse ejecutivamente todla obligación
vidirse en dos grsmdes categorías, de acuerdo que conste en acto o documento que provenA-a
con las necesida«lles que satisfacen en na econo- del deudor o de su cmusante, y que constituya
mía procesmt lEn na primera deben incluirse por si solo, según la ley, plena prueba con-
los procesos de conocimiento o cognición, que tra él, o que emane de una decisión judicial que
tienen la fi.nalicllacll de dmr certeza a un derecho debe cumplirse".
discutiGllo, dudoso o incierto, me(liante una decla- lP'or tanto, en la parte formal, el Olocumento
ración o una condena, hecha en lm respectiva debe reunir los siguientes requisitos: a) que
sentencia, con la cu~tl cullmina el jui.cio con- emane del deudor o de su causante, es decir,
tencioso o contracllictorio, una vez agotadas las de la parte obligada; .b) que .constituya por sí
distintas etmpas previstas en la ley, entre las solo plena prueba contra el deudlor.
cuales se comprende la iijada para la presenta-
ción y prácticm de nas pruebas con cit~tción de Si se consideran los documentos presentados
por la parte ejecutante, ninguno de ellos emana
la contraparte.
del Departamento, ni de ningún funcionario con
!La segunda categoriia está formada por los jui- capacidad para obligarlo, como ocurre con el
cios de ejecución, que conlllevan lm finalidad de Gobernador, según el decir del artículo 194, nú-
hacer cumplir, coe1rcitivamente, una obligación mero 39 de la Constitución Nacional, con la na-
insatisfecha por el deudloJr, mediante demanda tural restricción o exigencia de llenar las for-
del acreedor; pero pmra nm viabilidad de estos malidades legales en cada caso; porque, como
procesos de ejecución, el actor debe p¡:esentar ya se dijo antes, las cuentas de cobro fueron
un título ejecutivo, en el cuan conste la exis- elaboradas y firmadas por ei propio acreedor,
tencia de una obligación cierta e indiscutible, que solamente obtuvo el inane 1!9 JIJ,9 del Sub-
clara y actualmente exigible, esto es, de pBazo secretario de Obras JI>úblicas, pero no la acep-
cumplido. tación del funcionario ordenador, ni el lleno
lEste título ejecutivo, conside1rmdo 'i)or su as- de las demás formalidades de 'rigor.
pecto puramente forman, debe establecer, prima Además, según el otro requisito, el título eje-
facie, la exigibñlhllad de la prestación demanda- cutivo debe hacer plena prueba por sii sono, o
da, para lo cual en demandante debe acompañar sea, del examen directo del documento debe apa-
o presentar el documento que trae, de acuerdo recer la certeza de una obligación indiscutible
con la ley, a,parejada ejecución, en cuanto atañe a cargo del presunto ejecutado; pero esto no
a una ol!ligación ya reconocidm en forma indu- ocurre con los presentados por el apoderado del
dable por el deucllor, ejecutante, quien, con el fin de p1robar los ante-
lEn algunas legislaciones, como sucedia en el cedentes de la operación, o mejor, la celebración
antiguo Código Judicial, se enumeran taxativa- del contrato, se ha visto en la necesidmd de pre-
mente los documentos que servían de recaudo sentar vario~ documentos, para que el juzgador,
ejecutivo, como las escrituras públicas, los ins- mediante la· estimación del mérito probatorio
trumentos negociables, los documentos privados de tales elementos, pudiera deducir la obligación,
Gllebidamente reconocidos por el deudor, etc. (art! mas esto no es dable en esta clase de procesos
46, IL. 40 de 1907); sin embargo, el actual Cóclligo de ejecución, en los cuales debe aparecer la exis-
de JI>rocedimiento -Civil, en lÚgar de enumerar tencia de la obligación prima facie, sin necesi-
los documentos, oollSS!.gró una fórmula general, dad de juicio alguno, porque cuanGllo se hace
en en primer inciso dlel mrticulo 982, que dice: necesario un proceso lógico, con fundamento en
Nos. 2261, 2262, 2263 y 2264 ·GACETA JUDICIAL 725
las probanzas aducidas, el juicio pei'tenece a la "Quinto. Esas cuentas corresponden a traba-
categoría de los de conocimiento o contencioso, jos realizados por el señor Augusto Espinosa
pues previamente debe establecerse la existencia Mejía, en el carreteable departamental de 'Los
de la obligación misma. Gómez', desde agosto hasta octubre del año pa-
Si no existe plena prueba respecto de na exis- sado. Desde ese tiempo, mi poderdante 'confeccio-
tencia de la obligación, exigida en el inciso 1'1 nó las cuentas contra el tesoro departamental,
del citado artículo 982, resulta del todo innece- . que fueron refrendadas por el Subsecretario de
sario y extemporáneo considerar los otros ¡oe- las Obras Públicas Departamentales, señor Emi-
quisitos que debe llenar la obligaCión, enumera- lio García Hoyos.
dos en el inciso 29 del mismo artículo. "Sexto. En su balance de 1961, el señor Go-
bernador de Córdoba, doctor Remberto Burgos,
y sus colaboradores seccionales, presentaron una
(Jorte.Suprerna de Justicia. -Sala de Negocios obra vial de 150 kilómetros de carreteable ~y
Generales. -Bogotá, cuatro de diciembre de principalmente el de 'Los Gómez'-. Sin embar-
mil novecientos sesenta y dos. ---=-" . go, mi poderdante, señor Augusto Espinosa Ma-
jía, ha agotado todos los medios directos e in-
'(Magistrado ponente, doctor Efrén Osejo Peña). directos para obtener el pago de las obligaciones
narradas en el hecho cuarto, e inútilmente.
El apoderado de Augusto Espinosa Mejía de- "Séptimo. Los funcionarios departamentales,
mandq al Departamento de Córdoba, ante el Tri- para justificar la mora prolongada e indefinida
bunal Superior de Montería, con el fin de que se en el pago de esta deuda, y de muchas otras, con
librara mandamiento de pago ejecutivo por la el mismo origen, alegan que las órdenes emana-
cantidad de .cincuenta y seis mil doscientos pesos das de la Secretaría de Obras Públicas no tuvie-
con cincuenta centavos ($ 56.200.50), con funda- ron respaldo presupuesta! y que, actualmente,
mento en veintidós cuentas de cobro presentadas tampoco existe partida en el presupuesto de Cór-
como título ejecutivo. doba para cubrir esas obligaciones fraccionadas,
El ejecutante, en ocho hechos, narra los an- que ascienden a más de un millón de pesos.
tecedentes de las cuentas de cobro exhibidas en "Octavo. Los acreedores del Departamento de
esta forma: Córdoba, y que se encuentran en idénticas cir-
"Primero. Por oficio 2068, de 18 .de agosto de cunstancias económicas que (sic) mi poderdan-
1961, el señor Secretario de Obras Públicas De- te, se dirigieron al señor Presidente de la Repú-
partamentales, doctor 1\Iarco Díaz Castillo, se di- blica, denunciando estos .hechos, y el Secretario
rigió ·a mi poderdante, señor Augusto Espinosa Privado de ht Presidencia transmitió a los acree-
Mejía, mayor y vecino de esta ciudad, autorizán- dores la buena noticia de que 'próximamente se:
dolo para acarreo de balasto, en los carreteables rán cubiertas todas las acreencias' ".
del Departamento, en forma genérica, y autori- En el aparte titulado por el actor "Los fun-
zándolo para presentar sus cuentas, contra el Te- damentos jurídicos'', se lee:
~oro de Córdoba, todas las semanas".
''a) El Código Fiscal Departamental establece
En el segundo enumera por sus fechas y mú- que ·COrresponde al Gobernador celebrar contra-
meros los oficios suscritos por el Subsecretario tos, y que_ ejerce esta facttltad por intermedio de
de Obras Públicas Departamentales, con destino los Secretarios de la Gobernación. Exige el mis-
al ejecutante, "en desarrollo de la autorización mo Código, como ttna garantia para los particu-
en referencia''. lares, que exista partida presupuesta! a la cual
"Tercero. Como consecuencia de la autoriza- pueda imputarse el gasto; que la Contraloría in-
ción general, y el (sic) la Subsecretaría de Obras tervenga eón el correspondiente certificado de
Públicas fue fraccionando, el señor Augusto Es- reserva; que se produzca la revisión contenciosa
pinosa Mejía entregó los materiales que se le or- administrativa ; que haya publicaciones; etc.,
denaron, los cuales fueron recibidos, según reci- cuando las contrataciones excedan de cinco mil
bos, por el chequeador del Departamento, señor pesos.
:Armando Sierra, en 'Los Gómez', de la jurisdic- "b) Por el afán de realizaciones materiales y,
ción municipal de Lorica". especialmente, en las comunicaciones terrestres,
En el cuarto hecho el apoderado indica la cuan- el gobierno departamental saltó por encima de
tía de cada una de las veintidós cuentas de colas exigencias fiscales 'Y .contencioso-administra-
bro presentadas por el contratista semanalmente. tivas, en el caso que motiva la presente demanda,
726 GACJBTA JUD:U:CIAI] Nos. 2261, 2252,2263 y 2264
en otros casos, como los denunciados al señor Pre- del material para afirmar el carreteable ''Los
sidente Lleras. Pero, esas omisiones de los fun, Gómez''; las firma el mismo interesado y apa-
cionarios y empleados públicos no pueden per- recen con el V9 B9 del Subsecretario de Obras
judicar a las personas que, de buena fe, contra- Públicas del Departamento; pero no aparece la
taron con el gobierno de Córdoba. firma del funcionario ordenador, ni la corres-
''e) Cada una de las cuentas que presento para pondiente refrendación. de la Contraloría De-
la ejecución, y ·que acompaño al libelo inicial, partamental, la cual tiene por objeto establecer
constituye un título ejecutivo. Constan en docu- o comprobar .la legalidad del gasto efectuado,
mentos que provienen del deudor, que son plena tanto en cuanto a la parte fiscal de la operación,
prueba; arrojan obligaciones expresas, clar~s y como respecto al lleno de las formalidades pre-
actualmente exigibles, de pagar cantidades lí- vistas para la regular expedición del acto, ce-
quidas de dinero" (f. 188, C. No. 19). lebración del contrato o ejecución de la opera-
ción administrativa.
Además de las veintidós cuentas de cobro, el
apoderado del ejecutante adjunta, ''como prue- Los procesos judiciales, en general, pueden di-
bas judiciales", los memorados oficios del Sub- vidirse en dos grandes categorías, de acuerdo
secretario de Obras Públicas; los certificados ex- con las necesidades que satisfacen en la econo-
pedidos por el revisor de las obras públicas; co- mía procesal. En las primera deben incluírse los
pias de las actas de posesión de los empleados procesos de .conocimiento o cognición, que tienen
públicos que han intervenido en esta serie de la finalidad de dar certeza a un derecho discuti-
do, dudoso o incierto, mediante una declaración
operaciones.
o una condena, hecha en la respectiva sentencia,
El Tribunal de Montería, con la firma de los con la cual culmina el juicio contencioso o con-
tres Magistrados que lo integran, mediante auto tradictorio, una vez agotadas' las distintas eta-
de fecha 27 de junio de este año, resolvió la de- pas previstas en la ley, entre las cuales se com-
manda ejecutiva así: prende la fijada para la presentación y práctica
"19 Líbrese mandamiento de pago contra el de las pruebas con citación de la contraparte.
Departamento de Córdoba, representado legal- La segunda categoría está formada por los
mente por su actual· Gobernador, doctor Rem- juicios de ejecución, que conllevan la finalidad
berto Burgos Puche, a favor del señor Augusto de hacer cumplir, coercitivamente, una obliga-
Espinosa Mejía, por la suma de cincuenta y seis ción insatisfecha por el deudor, mediante de-
mil doscientos pesos con cincuenta centavos manda del acreedor ; pero para la viabilidad de
($ 56.200.50), más los intereses legales de la di- estos procesos de ejecución, el actor debe pre-
cha suma, a partir de la fecha de su exigibilidad. sentar un título ejecutivo, en el cual conste la
"29 Notifíquese este auto al deudor e intíme- existencia de una obligación .cierta e indiscuti-
sele para que satisfaga la deuda en los términos ble, clara y actualmente exigible, esto es, de pla-
del artículo 999, ordinal 29 del Código Judicial". zo cumplido.
Interpuestos por el Gobernador los recursos de Este título ejecutivo, considerado por su as-
reposición y, en subsidio, el de apelación, el Tri- pecto puramente formal, debe establecer, prima
bunal negó el primero y concedió el segundo, en facie, la exigibilidad ·de la prestación demanda-
da, para lo cual el demandante debe acompañar
el efecto devolutivo, no sin antes haber ordena-
do el embargo de la tercera parte de los fondos o presentar el documento que tra~, de acuei·do
·del Departamento depositados en el Banco de con la ley, aparejada ejecución, en cuanto atañe
Colombia, sucursal de Monteria, que ascendió a a una obligación ya reconocida, en forma indu-
]a cantidad de $ 148.869.69, según comunicación dable por el deudor.
del citado Banco. En algunas legislaciones, como sucedía en el
antiguo Código Judicia1, se enumeran taxativa-
Con el objeto de resolver la alzada se hacen las mente los documentos que servían de recaudo
siguientes consideraciones: ejecutivo, como las escrituras públicas, los ins-
.Aun cuando ya se hizo mención, según lo ex- trumentos negociables, los documentos privados
puesto por el apoderado. del ejecutante, de las debidamente reconocidos por el deudor, etc. (art.
distintas pruebas presentadas con la demanda, 46, L. 40 de 1907); sin embargo, el actual Có-
conviene hacer especial mención de las '' cuen- digo de Procedimiento Civil, en lugar de enu-
tas de cobro'' que se presentaron como recaudo merar los documentos, consagró una fórmula ,ge-
ejecutivo. neral, en el primer inciso del artículo 982, que
Las dichas cuentas, elaboradas por el acreedor, dice: "Puede exigirse ejecutivamente toda obli-
describen el servicio prestado, o sea el acarreo gación que conste en acto o documento que pro-
¡,
venga del deudor o de su causante, y que cons- de juicio alguno, porque cuando se hace nece-
tituya por sí solo, según la ley, plena prueba con- sario un proceso lógico, con fundamento en las
tra él, o que emane de una decisión judicial que probazas aducidas, el juicio pertenece a la cate-
deba cumplirse". · goría de los de conocimiento o contencioso, pues
Por tanto, en la parte formal, el documento previamente debe establecerse la existencia de
debe reunir los siguientes requisitos: a) que la obligación misma.
emane del deudor o de su causante, es decir, de Si no existe plena prueba respecto de la exis-
la parte obligada; b) que constituya por sí solo tencia de la obligación, exigida en el inciso 19
plena prueba contra el deudor. del citado artículo 982, resulta del todo innece-
' sario y extemporáneo considerar los otros requi-
Si se consideran los documentos presentados sitos que debe llenar la obligación, enumerados
por la parte 'ejecutante, ninguno de ellos emana en el inciso 29 del mismo artículo.
del Departamento, ni de ningún funcionario con Si, según el decir del propio apoderado del
capacidad para obligarlo, como ocurre con el ejecutante, en el aparte b) de ''Los fundamentos
Gobernador, según el decir del artículo 194, nu- jurídicos", antes copiado, "el gobierno Q.epar-
meral 39 de la Constitución Nacional, con la tamental saltó por encima de las exigencias fis-
natural restricción o exigencia de llenar las for- cales y contencioso-administrativas ... ",mal pue-
malidades legales en cada caso ; porque, como ya de exigir ahora el cumplimiento ejecutivo de
se dijo antes, las cuentas de cobro fueron elabo- obligaciones contraídas en forma irregular, suje-
radas y firmadas por el propio acreedor, que so- tas a la contradicción de la contraparte.
lamente obtuvo el inane V9 B9 del Subsecretario
de Obras Públicas, pero no la aceptación del fun- Por lo expuesto; se revoca el áuto de fecha 27
cionario ordenador, ni el lleno de las demás de junio de 1962, por el cual el Tribunal de Mon-
formalidades de rigor. tería libró mandamiento de pago por la vía eje-
cutiva contra el Departamento de Córdoba .
.Además, según el otro requisito, el tHulo eje- .Asimismo, se ordena el desembargo de los bie-
cutivo debe hacer plena prueba por sí solo, o nes trabados en este prÓceso, en especial de la
sea, del examen directo del documento debe apa- cantidad de $ 148.869.69 a que se refiere el ofi-
recer la ·certeza de una obligación indiscutible cio· del Banco de Colombia, Sucursal de Monte-
a cargo del presunto ejecutado ; pero esto no ría, de fecha 29 de agosto de este año (f. -210 del
ocurre con los presentados por el apoderado del cuaderno No. 19).
ejecutante, quien, con el fin de probar los ante-
cedentes de la operación, o mejor, la celebración Notifíquese, .cópiese, in~értese en la Gaceta Ju-
del contrato, se ha visto en la necesidad de pre- dicial, y devuélvase . el expediente al Tribunal
sentar varios documentos, para que el juzgador, de origen.
mediante la estimación del mérito probatorio de
tales elementos, pudiera deducir la obligación, Ramiro Araújo Gra1L, Efrén Osejo Peña, Car-
mas esto no es dable en esta clase de procesos los Peláez Trujihlo; Luis Carlos Zambrano.
de ejecución, en los cuales debe aparecer la exis-
tencia de la obligación prima facie, sin necesidad Jorge García M., Secretario.
.§JE ][)JEICILARA DJE lP'lll:OlP'l!JE][)il\.lD IP'l!UVJi\.][}Ji\. JEIL §1LJJB§1UJE'JL<()l lP'lE'JI'lltOILl!IFJEI!t<()l Ji\. QUJE §lE
lltlEIFlllEI!tlE lE§'JI'E JT1Ull1Cl!O. §1UIP'1UlE§'JI'<()l§ JE§JENICllli\.lLJE§ ][)JE ILli\. li\.ICICJION. V li\.ILOI!t lP'lltOIBA-
'JI'<()llltllO ][)JE' ILO§ 'Jl'll'JI'1UJLO§ li\.N'JI'l!G1UO§. JEXAMJEN ICI!tll'JI'l!ICO ][)JE ILO§ ][)<()liC1UMlEN'JI'O§ 1l
lP'llt1UlEIBAS li\.ILILJEGli\.][)<()lS. lltlEICON§Jl][)JEI!tACl!ON ][)JE ILli\. ][)<())IC'JI'lltl!NA §OIBI!t!E IEXICIL1U§l!ON
][)lE li\.llt!E'A §
JI.. §UllJ!IIUlllllstos fácticos esen<Cñalles en lla acción sobJre domñnio privado dell subsueno pet1rolñfero.
2. iCJrHeJrño pal!'a alletermñnar en vallor probatorio de tlÍhdos antñgUllos y menei!lles 1realles. - 3.
][)odJrñna alle lla 1Coll"1te sob1re exdUllsñón, en lla decnaración jUlldicñan de a:llominño JlUnvaa:llo allell sub-
SUlleno, a:Jle nas árrelllS no COIDJlUenallnrllas JllOil" lla pli'OJPIUlllllSta a:Jle contrato. llteconsña:Jlel!"aci.Ón clMÍtnca
de nos fundamentos a:lle esta a:llodrina.
11.. lEn materia «lle propiedatll privada de hhllro- obliga al demandante a a:llemostrai' con medios
carburos y de oposición a na propuesta lllle con- idóneos: 19 lLa salida del inmueble tllen cllominio
trato para su exploración y explotación, la mode la Nación antes de la reserva de 11.873; 29 lLa
ción supone, según rei~erada. afirmación «lle esta realidad geográfica y topográfica tlle los terrenos
Sana: a) Que los respectivos yacimientos lllayliiD· donde se ubican Ros hillllrocarburos y alle los glo-
salitllo del pad.rimonio público, en virtu«ll «lle un bos elle tierras que fueron objeto elle enajenacñón
titulo jurídico o molllo elle adquirir en «llomlllllo, por el IEstado, para establecer, mellliante su iden-
eÓn anteriorilllmlll al 28 de octubre de 11.873, ilecha tifica<:ión, que la descripción que de ellos se
en que entró en vigencia en !Código lFiscan que hace en el libelo corresponde a aquella realidallll;
lo~ reservó pa1ra el IEstado; b) (Que l!J.abiendo sa-
39 lLa superposición del área de la propuesb a
lido den patrimonio nacionan en lm formm lndn- la del predio de cuyos petróleos subyacentes se
cada, no han revertido a én por nuiicllad, catllu- solici.ta la declaración de propiedatll particular,
cillllallll, resolución de na aclljudicación o cesión, o y 49 lLa propiedacll actual del demancllante sobre
por cualquiera otrl¡l causa; ·e) Que en predio
este último inmueble.
donde se encuent1ran o se supone que exlstea
es el mismo singularizado en !a demanda; cll) 2. Para acreditar que nos globos de Uenas des-
Que ese predio es asimismo en enajenado por critos en la demanda salieron del dominio pú-
el IEstado, o elle él forma parte total o parciall- blico con. anterioridad al 28 elle octubre lllle 1873,
mente; e) Que las aludidas áreros teuitoriales la parte actora trajo a J.os autos numerosos do-
couesponden a una reaiilllad topográfica y geo- cumentos ·relativos a las porciones territoriales
gráfica, es d1~ci.r, que son i.cllentificables sobre que más adelante se expresan, J.os cualles habi'ám
el terreno; f) Que además están comprenllllidas de examinarse conforme a los siguñentes prin-
total o parcialmente en el perímetro de na pro- cipios.
puesta de contrato, o sea que ei área elle esa pro-
lEn armonía con el artículo 188 lllle na !Constitu-
puésta se superpone total o parciaUmente a
ción de 1821, consumada la independencia lllle la
ellas, y g) Que el demandante es dueño actual
metrópoli de los territorios que integraban el
del inmueble donclle se supone la existencia de
Nuevo Reino de Granada, continuaron "en su
hidrocarburos.
fuerza y vigor las leyes que hasta aquñ l!J.mn Jre-
lEste supuesto fictico, que se infiere de la gido en todas las materias y puntos que direda.
na~uraieza lllle na acción y de nas normas que en o indirectamente no se opongan a esta !Consti-
ei !Código de n•etróleos regla1JII1entan su ejercicio, tución ni a Ros decretos y las Reyes que expidiere
r
Nos. 2261, 2262, 2263 y 2264 GACETA JUDICIAl.: 729
el Congreso"; y el artículo ].'1 -de la !Ley de ll3 quien pasó, ni consta de ello en la !Escritura,
de mayo de 1826 señaló el orden de prelación como parece por otra ley de la Recopilación.
de las leyes en la forma siguiente: JI.'! !Las de- .]!)e este original se saca el traslado, el cual no
cretadas o que en lo sucesivo decretare el lPocller hace fe, si no se saca con autoridad de Jfuez y
!Legislativo. 2'~ !Las pragmáticas, cédulas, órdenes, citación de lParte, según una ley de lPartida y
decretos y ordenanzas del Gobierno español, san- su glosa de Gregorio ILópez, salvo sacándole el
cionadas hasta el 18 de marzo de 1808, que es- !Escribano ante quien pasó, pues tanto es como
taban en observancia bajo el mismo Gobierno si se sacara del registro ( ... )". (Cur. !Filíp., t. JI,
español en el. territorio que forma la República. 2'1, 17, 31) •
. 3'~ !Las !Leyes de la Recopilación de Jlndias. 4'1 !El l•amado original era, pues, una copia, la
!Las de la Nueva Recopilación de Castilla, y 5'1
que se tomaba del registro o matriz, y se entre-
!Las de las Siete lPartidas". Así, no obstante la
gaba a la parte, autorizada por el escribano ante
terminación del dominio español en los territo-
quien había sido otorgado el instrumento o que
rios que hoy forman la República de Colombia,
tenía la custodia del respectivo protocolo; y el
las leyes .de !España no dejaron completamente traslado, también conocido por ejemplar, tra-
...-de regir en ellos sino cuando vino a abolirlas sunto o testimonio por concuerda, la que se sa-
el artículo, 15 de la !Ley 153 de 1887; y aun hoy caba por exhibición del original y autorizaba el
no puede dejar de aplicárselas respecto de actos escribano, que daba fe SU Cill!.COrdancia COD ellm,
perfeccionados o cumplid~s durante su vigencia de donde el nombre de .testimonio por concuer-
y conforme a sus disposiciones, si se quiere pre- da porque el funcionario lo daba respecto de
servar derechos adquiridos o situaciones jurídi- dicha concordancia. Ambos instrumentos valían
cas creadas de acuerdo con ellas; lo que, por en juicio con igual mérito como lo indica lll!evia
lo demás, se ciñe al precepto del inciso segundo Bolaños, y resulta de la Ley 114, tit. 18. Part. 3~;
in fine del articulo 2683 del Código Civil, que pero si el traslado se tomaba por ·escribano dis-
dice: " ( ... ) pero las controversias y los pleitos tinto del ante quien se había pasado el instru-
sobre actos, derechos, obligaciones y contratos mento, era menester comprobarlo con..el original
anteriores a la publicación del presente Código,_ (!Ley 114 cit.), o expedirlo por orden judicial con
se decidirán con arreglo a las leyes sustantivas citación de parte contraria (Nov. Rep. lib. 10 y
que estaban vigentes cuando se ejecutó el acto, . tit. 23, !Ley 11). Y asimismo afirma don !Euge-
se adquirió el derecho, se contrajo la obligación nio de Tapia que "hace fe el traslado antiguo,
o se celebró el contrato". aunque sea sacado sin la solemnidad referida
]!)e las distintas 'clases de infitrumentos públi- (autorización judicial con ci~ación de parte),
CQS que reconocían las leyes de !Espafia ensefia la cuando a virtud y a consecuencia de él se ha
Curia Filípica: dado posesión del derecho pretendido al que_,lo
, presenta, o a la persona cuya causa trae, en
"!En tres géneros se divide el instrumento: Re- cuyo caso basta el 'transcurso de treinta afios".
gistro, Original y Traslado: Registro es la !Es- Feb., Nov. t. IV, lib. II, Cap. X, No. 85).
critura matriz que se otorga y queda en poder
del !Escribano, cuya introducción y uso es para Respecto de las cartas de merced o privilegio,
estar en guarda, por forma de que .se· saque y las que de ordinario se entregaban a aquel en
transcriba el Original, y determinen por ella las cuyo favor eran otorgadas, cabe anotar que de-
bían ser creídas en juicio en todo caso, lo mismo
dudas que en él se ofrecieron, según· unas leyes
que sus traslados aunque no se hubiesen cote-
de lPartid211 y Recopilación ( ... ) . !La escritura
jado con el original, cuandoquiera que se pre-
que se saca de su matriz es el original que hace
sentaban "con sello de Rey o de otro señor que
fe, siendo autorizada ·del !Escribano ante quien
debiese ser creído et fuese sin sospecha". (Part.
pasó, y no por otro, aunque sean ciento, si no
a~. tít. 18, Ley 114)..
es con autoridad del .lfuez y citación· de lParte;
y procede aunque sea el sucesor en el oficio del 3. Conforme a la doctrina ya tradicional deola
ante quien pasó y su heredero, salvo si le fueren Corte, la superposición parcial determina la ex-
entregados los papeles, registro y protocolos del clusión de las afirmaciones del fallo de ·aquellas
anterior por autoridad del Jfuez competente, que porciones que no están cubiertas por el área
entonces los puede autorizar sin ella, ni citación de la propuesta de contrato. !La doctrina de la
de lParte, como consta de una ley de la Recopila- -Corte ha sido_constante en el sentido de que
ción ( ... ) , ·aunque lio hará fe (si no se com- la declaración de propiedad privada sólo puede
prueba) . si el registro, por lo menos y al fin elle recaer, en juicios de petróleos, sobre los exis-
él, no está signado siendo del !Escribano ante tentes en terrenos comprendidos en aquella
-V '
\.-·
1
propuesta, pues se lllm entenallilllo que de o~ro exploración y explotación de los yacimientos, im-
modo se daría lm sentencia de fonlllo sin que el plícitamente está poniendo en llluda c¡¡ue sean
actoll' tuviera un vell'dalllero interés jurídico que de dominio particular o ¡privado, o sea la efica-
la justificara, además de que se pretermitiría cim del título alegado por el demandante para
el procedimiento alllmünistrativo que la ley esta- amparar su propiedad; duda que ciertamente
bRece para ntegar a la declaración judicial de no concierne solamente an dominio particular de
cell'~eza. la porción comprendida en la propuesta, sino al
No comparte na Sa.la la !iuncl!amentaclón én de la totalidad de la extensión territorial a que
que se babia 1•enido apoyando aquella exclusión, -se refiere el título sobre el cual ha llle versa¡r
poll' los siguientes motivos: la controversia. !La acción en este caso no puellle
reputarse que sólo sea de exclusión de unos bie-
Se entiende por interés jull'ñclli~o la utilidad
nes del contrato propuesto al !Estado, sino que
actual o inmetiliata que puede derivar el deman-
fundamentalmente supone la declaración de la.
dante de la declaración de certez;~. que se solici-
propiedalll privada de esos bienes, por l.o cual en
ta del órgano juriscllfccionan, consistente en el re-
interés del actor no se limita -{lomo pa~rece en-
conocimiento de un derecho o en el esclareci-
tenderlo la doctrina anteriormente aceptada por
miento elle una situaciún jurúdica, dudosa u oscu-
la Sala- a que se prescinda den contrato, sino
ra. !La !Corte ha dicho que "la acciól!l declarativa,
que se extiende al reconocimiento lllel derecho
para que sea procedente, requiere ante todo que
de dominio, con el fin de excluir la posibililllad
en demanlllante tenga un interés actual en na
de esta especie de convenios con el !Estado sobre
pronta constatación judicial die sus derecho, na
el inmueble objeto de la demanllla. &sí resulta
cuan. se realiza, generalmente, mediante la pre-
de lo prescrito en los artículos 5'1 y 36 del !Código
sencia simultánea de tll'es condiciones: a) Que na
de IP'etróleos, conforme a los cuales ''los derechos
incertidumbre, respecto de na situación jurídica
elle los particulares sobre el petróleo de propie-
del actor, sea de tal naturaneza que suscUe temo-
dad privada serán reconocidos y respetados como
ll'es reales acerca de la seguridad de aquélla (..•) ;
lo establece la !Constitución, y el !Estmlllo no in-
b) Que na sentencia die declaración sea la única
tervendrá con respecto a ellos en forma que
alllecuada y necesaria para evitar el pelligro de
menoscabe tales derechos", por lo cual cuando en
incertidumbre en en dierecho del actor ( ... ) • y
Ministerio de Minas y Petróleos, en vista de los
e) Que no sea factible entablar acdones distintas documentos que se hayan acompañmcllo al aviso,
que se opongan a ello. lllie allñ que lla acción de estime que los hidrocarburos son de propiedad
declaración sea considerada en en derecho pro-
nacional, corresponderá a la !Corte resolver de-
cesal por lo regular, como unn recurso subsidia- finitivamente si son del Estado o de propiedad
rio". (!Casación, 2 elle abril de ll936, X!LlllDI, '759). particular.
!En materia de hidirocarburos no puede real- Mas si bien estas razones llevan a lla Sala a
mente hablarse de obscuridad o duda, y menos apartarse del criterio que· sobre esta materia llla-
de desconocimiento diell derecho ~lel demandan- bía venlcllo predominando en ella, tampoco pue-
te, mientras «!l Mñnlsterlo de Minas y IP'etróleos de ignorar que el artículo 29 den llliecreto número
no haym aceptado propuesta de un tercero para 3050 de 1956 (hoy art. 32 de la !Ley 10~ de 1961),
su exploración y explotación. !La duda sobre los al disponer que "el que se considere propietario
derechos de aquél no sobreviene sino en el mo- del petróleo que pueda existir dentro del terre-
mento en que mediante la actuación adminis- no objeto de la propuesta, deberá lllemandar a la
trativa que precede al juicio el Gobierno admite Nación ( ... )",circunscribe expresamente el ám-
na propuesta, pues sólo en ese momento se sus- bito de la pretensión y die la sentencia que sobre
cita la necesicl!adi die que judicialmente se defina ella decida a los hidrocarburos que se encuen-
no concerniente a la propielllad. tren comprendidos dentro de los linderos de la
IP'ero no ocurre lo nruismo en lo que respecta propuesta, por lo que la declaración judicial no
a las porciones de tierras localizadas fuera del podrá extenderse a los subyacentes fuera del res-
perímetro de la propuesta, o mejor dicho, respectivo perímetro.
pecto de nos petróleos subyacentes en tales por- IP'or este motivo este fallo habrá de recaer úni-
ciones, cuancllo esa propuesta se superpone al cámente sobre el petróleo comprendido dentro
resto del fundo y se anegan nos mismos títulos de la propuesta número 440, conforme a no su-
de propiedalll sobre la totalidad elle éste, pues que plicado en las peticiones subsillliarias de segunlllo
en tal caso, desde nuego que e! !Estado, por medio grado, y no sobre el existente o que pueda exis-
den Mñnisterio del ll'anto, acepta na propuesta pre- tir en los predios alinderados en las peticiones
sentmlllla parm que un terce~ro contrate con én nm principanes o elle primer gralllo.
Corte Suprema de Justicia.- Sala de Negocios 1) Peticiones prinr:Apales.

Generales. -Bogotá, quince de diciembre de Que se declare :
mil novecientos sesenta y d o s - - - -
"Primero. Que no son de propiedad nacional
(o que no pertenecen al Estado) el petróleo y,
(Magistrado ponente, doctor Carlos Peláez
Trujillo). en general, los hidrocarburos existentes o que
haya en el terreno denominado Santa Bárbara
de las Cabezas, ubicado en los Municipios de
Se inició este juicio en virtud de demanda que, Chiriguaná, Chimichagua y Valledupar (Depar-
por medio de apoderado judicial, presentaron tamento del Magdalena), y que, sin ponerse apar-
los siguientes dem:;tndantes: te las tres -cuartas partes pro indiviso del espa-
Ana Paz Trespalacios de Abello, mayor de cio que adelante, en el presente ordinal, se de-
edad y vecina de Barranquilla, y Alejandro Osío termina, linda así :
Trespalacios, Josefina Osío de Gutiérrez de Pi- · '' 'Desde las márgenes .del caño de Iguana
ñeres y Elvira Osío de E.ckardt, también mayo- (hoy río Ariguaní), aguas arriba por el playón
res y de la misma vecindad. de Jazmín y puerto de Rafaela, hasta encontrar
Aristides Gutiérrez de Piñeres y Juan Antonio con la ciénaga de El Burro, y de ésta, asimismo,
Gutiérrez de Piñeres, mayores y vecinos de Ba- por el caño de Remanganaguas, y de éste en de-
rranquilla; Alejandro Gutiérrez de Piñeres, ma- rechura a la mata de Pueblo Nuevo, y en la mis-
yor y vecino de Cartagena; Gabriel Gutiérrez de ma ·Conformidad hasta encontrar con la Mata de
Piñeres, mayor y vecino de Mompós, y Guillermo Gallina, y de allí hasta encontrar la cabecera del
Piñeres y Cristina Piñeres de Piñeres, mayores caño de Cuatro Botijas, y de éste, aguas abajo,
y vecinos de Cartagena. · hasta donde entra en el caño que llaman del
María Josefa (o Josefina) Trespalacios San- Paso (nombrado también de Las Mulas), y de
todomingo, Ana Regina Trespalacios de Fernán- éste, aguas arriba, hasta encontrar con la sabana
dez, Emilia Trespalacios de Pérez, Isabel Tres- de San Cayetano, y rebasada ésta, bajando a
palacios Santodomingo, Juana Trespalacios San- otra que llaman Las Once Reses y La Espíritu
todomingo y Rafael M. Trespalacios, mayores y Santo, y el paraje que llaman Mungía, y el que
vecinos de Barranquilla; Ruby Bacci de Zulua- le sigue nombrado Santos, y de éste cortando
ga, mayor y vecina de Cali, y Edith y Alicia en derechura por la boca del Tonto, hasta en-
Bacci Trespalacios, mayores y vecinas de Ba- contrar con las orillas del río Ariguaní, y de
rranquilla. éste, aguas abajo, y tomado por el caño Vijagual
(antiguo cauce del río Ariguaní), hasta encon-
Luciano M. Fernández T., mayor y vecino de trar con el río Cesar, que es donde desagua, y
Barranquilla; Rosa Amelia Piñeres viuda de subiendo este río hasta encontrar la boca de Igua-
Fernández, Miguel Joaquín Fernández Piñeres na (hoy desembocadura del río Ariguaní) y don-
y Rosa Amelia Fernández Piñeres, mayores de de se cierra el globo de los terrenos'.
edad los dos primeros y menor esta última, por
lo cual comparece representada por su madre, '' Exclúyese de la presente demanda, y no son
Rosa Amelía Piñeres de Fernández, en ejercicio objeto de la presente petición, tres cuartas (%)
de la patria potestad, y vecinos de Mompós; partes pro indiviso del petróleo y demás hidro-
Fermina Fernández T., María J. Fernández, .carburos existentes o que haya en el terreno que
Luisa Fernández T. y Vicenta Fernández T., esos linderos abarcan pero que se mira como
mayores y vecinas de Mompós, y Juana Fernán- separado del predio en lo tocante con tres cuar-
dez T., mayor y vecina de Barranquilla. tas (%) partes pro indiviso del mismo, cual es
el espacio que se determina así:
Ana Raquel Trespalacios, Rebeca Trespalacios
y José Manuel Trespalacios, mayores y vecinos '' 'Desde la cabecera del caño de Cuatro Bo-
de Barranquilla. · tijas, aguas abajo, hasta encontrar con la caja
del caño de Las Mulas, faldeando aquélla, hasta
llegar al caño del' Paso, siguiendo, aguas abajo,
I. La demanda. hasta encontrar la ciénaga del Burro, y en-
trando por ésta y tomando el .caño de Remanga-
La demanda, dirigida por los anteriores de- naguas, hasta hallar la mata de Pueblo Nuevo,
mandantes contra la Nación, representada ésta partiendo en dirección a Mata de Gallina, hasta
por el señor Procurador Delegado en lo Civil, encontrar la cabecera del caño d'e Cuatro Boti-
contiene las siguientes pet~ciones: jas, donde viene a cerrarse la medida'. '
732 GAClETA JUDICIAL Nos. 2261, 2262, 2263 y 2264
"De suerte que ésta petición concierne a la palacios Trespalacios, Rebeca Trespalacios Tres-
cuarta parte ( ;4,) pro indiviso del petróleo y de-palacios y José Manuel Trespalacios 'l'respala-
mas hidrocarburos existentes o que haya en el cios.
espacio que acaba de indicarse, y a la totalidad "Tercero. Que no son de propiedad nacional
del petróleo y demás hidrocarburos existentes o (o que no pertenecen al Estado) el petróleo y,
que haya en el resto del predio que se deja se- en general, los hidrocarburos existentes o que
ñalado, cuyos linderos son los que primeramen- haya en el terreno denominado San José de Mata.
te se designan. de Indio o La Ernbocada, ubicado en los Muni-
"Segundo. Que el petróleo y, en general, los cipios de Chiriguaná y Valledupar (Departa-
hidrocarburos de que trata el precedente nume- mento del Magdalena), y que linda así :
ral primero pertenecen a mis poderdantes pro " 'Desde la boca del caño de Cuatro Botijas,
indiviso, como sigue: aguas arriba, hasta su cabecera, de ésta en dere-
"(A) La mitad de la quinta parte a la señora chura hasta encontrar con la mata de Gallina,
Ana Paz Trespalac.ios de Abello, y la otra mitad y en la misma conformidad hasta encontrar con
de esta quinta parte a los señores Alejandro Osío la mata de Pueblo Nuevo, y cortando, asimismo,
Trespalacios, Josefina Osío de Gutiérrez de Pi-. hasta la cabecera del .caño de Remanganaguas,
ñeres y Elvira Osío de Eckardt, a razón de un aguas abajo hasta la ciénaga del Burro, que
tercio ( YJ) de mitad de quinta parte a cada uno. desemboca en el caño de Iguanas (hoy río Ari-
guaní), y bajando éste sigue el lindero a la iz-
'' (B) Sendos sextos de quinta parte a los se- quierda hasta desembocar en el río Cesar, y si-
ñores Aristides Gutiérrez de Piñeres, Gabriel guiendo éste continúa el lindero a la izquierda,
Gutiérrez de Piñeres, Alejandro Gutiérrez de por toda la orilla, hasta llegar frente al cerrito
Piñeres y Cristina Piñeres de Piñeres; otro sex- de Melchor, y cortando en dirección a la madre-
to de quinto a la señora Josefina Osío de Gutié- vieja del Vallito, que está muy inmediata al río
rrez de Piñeres o, en subsidio al señor Juan A. Cesar, pasando por un palo de puy que sirve de
Gutiérrez de Piñeres; y el otro sexto de quinto, lindero a los terrenos de Guaimaral y atrave-
al señor Guillermo Piñeres o, en subsidio, a la sando las sabanas del Vallito, que se dejó a la
sucesión ilíquida de la señora María de la Paz derecha, y partiendo de este punto por el pan-
Piñeres de Piñeres. tano al majaguo de los Vallenatos, cuyo palo
"(C) Dos octavos ( / 8 ) de quinta parte a la sirve de lindero a los· terrenos de Guaimaral, El
2
señorita María Josefa (o Josefina) Trespalacios 9errito y Leandro ; partiendo de dicho majaguo
Santodomingo; un octavo (lfs) de quinta parte y pasando por el cerrito de la Virgen en direc-
a cada uno de los señores Ana Regina Trespala- ción al pozo ele Mapurito, que lo forma el caño
cios de Fernández, Emilia Trespalacios de Pé- de Las Mulas, y bajando éste hasta encontrar
rez, Isabel Trespalacios Santodomingo, Juana con la boca del caño de Cuatro Botijas, que es
Trespalacios Santodomingo y Rafael M. Trespa- donde se cierra el .globo de los terrenos'.
lacios · y el otro octavo de quinta parte a la se- "Cuarto. Que el petróleo y, en general, los hi-
ñora Ruby Bacci de Zuluaga y a las señoritas drocarburos de que trata el precedente numeral
Edith Bacci Trespalacios y Alicia M. Bacci ·Tres- tercero pertenecen a las personas mencionadas
palacioS, a razón de un tercio de octavo (o 1/24) en el precedente ordinal segundo del presente
de quinta parte a cada uno. parágrafo I de la demanda, en la proporción allí
1
" (D) Un séptimo ( h) de quinta parte a cada señalada ". /
uno de los señores Luciano M. Fernández Tres-
palacios, Fermina Fernández Trespalacios, Ma- 2) Peticiones .subsidiarias de primer grado.
ría J. Feruández Trespalacios, Luisa Fernández. Que en subsidio se declare :
Trespalacios, Vicenta Fernández Trespalacios y
"(A) En caso de que deje de hacerse la de-
J nana Fernández •rrespalacios, y el otro séptimo claración a que atañe el numeral segundo del
(1 h) de qp.inta parte a la señora Rosa Amelía
Piñeres viuda de Fernández, al señor Miguel precedente parágrafo I de la presente demanda,
Joaquín Fernánclez Piñeres y a la menor Rosa que el petróleo y, en general, los hidrocarburos
Amelía Fernández Piñeres, a razón de un teréio de que trata el precedente numeral primero del
de séptima parte de un quinto a cada uno. propio parágrafo I de la presente demanda, per-
tenecen a la sucesión ilíquida de don Francisco
" (E) Un tercio ( YJ) de la quinta parte res- Trespalacios Marzán, en lo que tal declaración
tante a cada uno de los se1íores Ana Raquel Tres- no cupiere.
" (B) En caso de que deje de hacerse la de- río Ariguaní, la ciénaga del Burro, el caño de
.claración a que el numeral cuarto del precedente Remanganaguas, la línea recta 'que une las ca-
parágrafo I de la presente demanda concierne, beceras de este caño -con Mata de Pueblo Nuevo,
que el petróleo y demás hidrocatburos a que se la línea recta que va de este punto a Mata de
refiere el numeral tercero del propio parágra- Gallina, la línea recta que se extiende desde este
fo I de la presente demanda, pertenecen a la su- punto hasta las cabeceras del caño de Cuatro Bo-
cesión ilíquida de don Osear Adolfo Trespalacios tijas, este caño -aguas abajo- hasta donde lo
Cabrales, en lo que tal declaración no cupiere". corta la expresada línea que une los puntos e
y D de la citada propuesta número 440, y desde
3) Peticiones sgbsidiarias de segundo grado. este punto hasta la margen izquierda del río Ari- '
'
guaní, esta misma línea arriba descrita. ·
En subsidio, .para el caso de que se dejen de
hacer las declaraciones indicadas· en los prece- '' (b) A las personas mencionadas eii el nu-
dentes parágrafos I y II, que se declare: meral segundo del. precedente parágrafo I -en
la misma proporción allí señalada-, el petróleo
"(AA) Que salvo en lo concerniente a las tres y, en general, los hidrocarburos existentes o que
cuartas partes pro indiviso que se excluyen con- haya en el terreno ubicado en dichos Municipios,
forme al numeral primero del precedente pará- y que se comprende entre el río Cesar, el río
grafo I, no son nacionales (o no pertenecen al Ariguaní -desde donde éste se junta con el
Estado) el petróleo y, en, general, los hidrocar- río Cesar, hacia arriba, hasta la Ciénaga del
buros existentes o ·que haya en el terreno ubicado Burro-, el terreno que acaba de describirse en
en los Municipios de Chimichagua, Chiriguaná el precedente ordinal (a) y la línea que une
y Valledupar, y que se· halla comprendido entre· los puntos C y D de la citada propuesta número
la mar:gen derecha del río Cesar, la margen iz- 440 -desde el punto e de la misma línea hasta
quierda del río Ariguaní y la línea recta que une donde ella corta el -caño de El Paso de las Mu-
los puntos C y D de la propuesta número 440, las---'''.
formulada por el señor W alter K. Link para
contratar la exploración en busca de petróleo 4) Petióones wbsidiarias de tercer grado.
y la explotación del que pueda haber en la re-
gión que en esa. propuesta se determina; la cual Que .en subsidio se declare :
propuesta fue admitida por la Resolución nú-
mero 113, dictada por el Ministerio de Minas y "(AAA) En caso de que deje de hacerse la de-
Petróleos, a 16 de febrero de 1948, y publicada claración a que atañe el ordinal (a) del numeral
en el 'Diario Oficial' número 26688. En su par- (BB) del precedente parágrafo III, que pertene-
te cercana al punto D, esta línea recta,· que se cen a la sucesión ilíquida de don Francisco Tres-
extiende desde la margen derecha u occidental palacios Marzán, el petróleo y, en general, los hi-
del río Cesar hasta la margen derecha u occiden- drocarburos existentes o que haya en el terreno
tal del río Arigu'aní, sobresale de la extensión que ahí se describe, en lo que tal declaración no
que se describe, como que pasa por el 1río Ari- cupiere.
guarií. 'ral región, se repite, no se extiende a las '' (BBB) En caso de que deje de hacerse la de-
madres de tales ríos, cuyas aguas se juntan. claración a que es relativo el ordinal (b) del
"(BB) Que del petróleo y, en general, de los numeral (BB) del precedente parágrafo III, que
hidrocarburos existentes o que haya en las tierras el petróleo y, en general, los hidrocarburos exis-
contenidas en el perímetro que el río Cesar, el tentes o que haya en el terreno que allí mismo
río Ariguaní y ·aquella línea señalan (o sea el se determina, pertenecen a la sucesión ilíquida
indicado en el numeral (AA), inmediatamente de don Osear Adolfo Trespalacios Cabrales, en
precedente) pertenecen: lo que'tal declaración no cupiere".
'' (a) A las personas mencionadas en el nume- 5) Los hechos.
ral segundo del precedelite parágrafo I -en la
misma proporción allí señalada, y exclusión he- Son hechosa en los cuales la parte actor a apoya
cha de las tres cuartas partes (%) pro indiviso las anteriores pretensiones, los siguientes, cuya
que no son materia de la demanda, conforme al relación se transcribe en su integridad, pues que,
numeral primero del propio parágrafo I-, el además de,'su objetividad, contiene la inserción
petróleo y, en general, los hidrocarburos existen- de documentos, cuyo conocimiento desde ahora
tes o que haya en el terreno ubicado en dichos excusa su reproducción en la parte considerativa
Municipios, y que se comprende entre el actual del fallo ..
"(A) Hacienda ele Las Cabezas. y rebasada ésta, bajando a otra que llaman las
Once Reses, y la Espíritu Santo, y el paraje que
I. Título de las tierras conocidas por el nom- llaman Mungía, y el que se le sigue nombrado
bre de El Paso del Adelantado. Santos, y de éste cortando en derechura por la
"1 Q El 26 de noviembre de 17 44 el Maestro de boca del Tonto, hasta encontrar con las orillas
Campo don Julián de Trespalacios y Mier rema- de Ariguaní, y de éste, aguas abajo,. hasta en-
tó ante el Teniente de Gobernador, .ruez de Co- contrar con el río Cesar, que es donde desagua
branzas de Rentas Reales y Comisionado por el y .cierra el globo de la tierra de la postura que el
señor Virrey del Nuevo R.eino de Granada para dho. don Juan Guerra tiene pedidas para su
la venta y arrendamiento de las tierras realen- aporte el expresado Maestro de Campo don
gas que se comprendían en las jurisdicciones del Julián de Traspalacios de Mier, bajo cuyos lin-
Valle de Upar y Pueblo Nuevo de Jesús -don deros se le dio por su Mercd. la posesión, y en
Francisco del Campo-, el terreno denominado señal de propiedad, dominio y señorío, que en
Paso del Adelantado, ubicado en Pueblo Nuevo su virtud tiene adquirido dho. Maestro de Cam-
de Valencia de Jesús, Provincia de Santa Marta, po don J ulián de Trespalacios Mier, paseó en
y cuyos linderos, determinados en el acta, fueron su noll1bre dhas. tierras el dho. don Juan Guerra
los que en el subsiguiente ordinal 2Q se indican. su parte, encendió lumbre en muchas partes de
'' 2Q El día siguiente, una vez cubiertos el va- ellas, cortó ramas, arrancó yerbas, con otras que
lor del remate de esas tierras y el del anterior · legitiman dicha posesión a la dicha su parte ... ".
arrendamiento de las mismas, se dio al rematante '' 3Q Y en vista de ello, el Virrey del Nuevo
posesión de ellas, según estas palabras del acta Reino de Granada y Presidente de la Real Au-
levantada para dejar testimonio al respecto: diencia de Santafé, don Sebastián de Eslava,
"En el sitio del Paso del Adelantado de la expidió título de prqpiedad de estas mismas tie-
jurisdicción de la ciudad del Pueblo Nuevo de rras a favor del citado don Julián de Trespala-
Jesús en veintisiete de noviembre de mil sete- cios y Mier, y de sus herederos y sucesores el 25
cientos cuarenta y cuatro años, el señor don de agosto de 1746.
Francisco del Campo, Teniente Gobernador, Juez "4Q El cual fue confirmado mediante .cédula
de Cobranzas de Rentas Reales y de Comisión Real expedida en Aranjuez a 11 de mayo de
para la venta y composición de las tierras rea- 1749.
lengas que se comprenden en las jurisdicciones
de las ciudades de Pueblo Nuevo de Jesús y . '' 5Q Con relación a esta Real Cédula se pagó
Valle de Upar, habiendo por conclusos estos au- el derecho de la media anata.
tos, y que según de ellos parece, ha entregado
don Juan Guerra .como parte apoderada del '' II. El Mayorazgo de Santa Coa.
Maestro de Campo Julián de Trespalacios el va" '' 6Q Don Juan Bautista de Mier y Latorre,
lor del remate de las tierras que a su Magd. primer Marqués de Santa Coa, falleció en 1750,
compró para dho. Maestro de Campo y arren- dejando como albaceas a sus sobrinos don Julián
damiento que de ellas se mandó cobrar, debiendo de Trespalacios y Mier y don José Fernando
en su consecuencia darle, como lo tiene pedido, de Mier y Guerra.
la posesión, deslindarle. y amojonarle dhas. tie-
rras, habiendo hoy día de la fha. pasado su Mred. '' 7Q El propio don Juan Bautista de Mier y
con dicho don Juan Guerra e infrascriptos tes- Latorre, disponiendo en su testamento que se
tigos se ejecutó en la forma siguiente: fundase mayorazgo a favor de su nieto don Juan
Toribio de Trespalacios y Mier -hijo primogé-
''Desde las márgenes del caño de Iguana, agua nito de su hija mayor, doña María Ignacia An-
arriba, por el playón de Jazmín y Puerto de Ra- drea de Mier, y de su mencionado sobrino don
faela, hasta encontrar con la Ciénaga de Burro, J ulián de Trespalacios y Mier-, destinó al efec-
y de ésta asimismo por el caño · de Remanga-
naguas, de éste en derechura hasta la mata de to la suma de sesenta mil pesos.
Pueblo Nuevo, y en la misma conformidad hasta ''Habiéndose demorado la fundación del ma-
encontrar con la mata de Gallina, y de allí hasta yorazgo a causa de que en la testamentaría del
encontrar con el caño de Chatro Botijas, linde- causante surgieron incidentes y por muerte del
ros de las tierras de Juan Agustín Moreno, y de albacea, don Julián de Trespalacios y Mier y de
éste, aguas abajo, hasta donde entra en el caño su cónyuge, acabó por hacerse la vinculación me-
que llaman del Pozo, y de éste, . aguas arriba, diante el otorgamiento de escritura pública en
hasta encontrar con la sabana de San Cayetano, Mompox, el 9 de diciembre de 1788.
'' gQ Haciéndose la vinculación con bienes que o caño que llaman del Rodeo de las Y eguas, por
habían pertenecido a don J ulián de Trespalacios el lado de arriba desde el paraje que llaman
y Mier, y que habían pasado a los herederos de Mata Redonda, hasta donde dho. zanjón des-
éste las tierras de que tratan los precedentes agua en el caño de este sitio del Paso ; y de él,
numerales 1Q a 5Q, quedaron afectas al Mayoraz- aguas arriba, hasta el cerrito que llaman de La
go en referencia, formando con otras la hacienda Cruz, y atravesando desde él la sabana pr. el
de Las Cabezas. paraje nombrado el Majaguo que está sobre el
'' 10. La primera titular del mayorazgo fue caño que llaman del Diablito, hasta dond¡J.confina
doña María Josefa Trespalacios S erra. con la sabana de Mata de los Y ndios, y siguiep.do
por esta línea para abajo en derechura hasta en-
'' 11. La segunda titular del mayorazgo fue contrar con la expresada Mata Redonda, o caño
doña María Ignacia Trespalacios V aldés. del Rodeo de las Y eguas, por el lado de arriba'.
'' 12. El mayorazgo se extinguió en vida de '' 19. · El día siguiente, una vez cubiertos el
ésta por efecto del artículo 2Q de la Ley de 10 de valor del remate de esas tierras y el del anterior
julio de 1824. arrendamiento de las mismas, se dio al rematante
'' 13 . Y a la muerte de doña María lgnacia posesión de ellas, según estas palabras del acta
Trespalacios V aldés le sucedió en sus bienes don levantada para dejar testimonio al respecto:
Francisco Trespalacios Marzán. ''Haviendo oy día de la fha. pasado su Mrd.
"14. Don Francisco Trespalacios ·Marzán con dho. don Juan Agustín Moreno, y infrascri-
tomó posesión de dicha haciei;lda mediante in- tos tgos. se exooutó en la forma siguiente:
ventario. ''Desde las orillas del zanjón o caño que lla-
"La herencia de don Francisco Trespalacios man del Rodeo de las Y eguas, por el lado de
Marzán. arriba, desde el paraje que llaman Mata Redon-
'' 15. A la muerte de don Francisco Trespala- da, hasta don dho. zanjón desagua en el caño de
cios Marzán le sucedieron por testamento sus . este sitio del Paso; y ·de él aguas arriva, hasta
hijos, a saber : don Osear Adolfo, don José Ma- el zerrito que llaman de La Cruz, y a~ravesando
nuel y doña Juliana Trespalacios Cabrales. desde él las Savanas, por el paraje nombrado
'' 16. Don Osear Adolfo Trespalacios Cabrales Majaguo, que está sobre el caño llamado del1 Dia-
hubo los derechos herenciales de su hermana blito, hasta donde confina con la sabana de Mata
doña Juliana· Trespalacios Cabrales en la sucede los Y ndios ; y siguiendo por esta línea para
sión de don Francisco Trespalacios Marzán. abajo en derechura, hasta encontrar con la ex-
presada Mata Redonda, o caño de Rodeo de las
'' 17 . Y los der6!chos herenciales de don José Y eguas, por el lado de arriva, en todas las dhas.
Manuel Trespalacios Cabrales en la misma pasa- tierras, y que se comprehenden bajo de dhos. lin-
ron a don Francisco, don Osear A., don Rafael, deros, se le dio por su Mrd. la posesión ; y en
doña Juana, doña Concep~ión y doña Julia .Tres- señal de propiedad, dominio y señorío que en su
palacios Paz. virtud tiene adquirido dho. Juan Augn. Moreno,
paseó dhas. tierras, ensendió lumbres en muchas
"(B) Terrenos de San José de Mata de Indios partes de ellas, cortó ramas y arrancó hierba con
o La Embocada. otras cosas que legitiman dha. posesión, y le
adquieren propiedad, y señorío, como .con efecto
'' I. Tierras de Mata Redonda y el Cardenal. pr. todo lo expresado lo tiene adquirido dho.
Juan Agustín Moreno, para sí, sus herederos, y
.·"(a) Título de Mata Redonda. subcesores cediéndole, como su Mrd. le cede en
" 18 . El 27 de marzo de 17 44 el señor Juan fuerza. de la comisión conferida. por el Excmo.
Agustín Moreno remató ante. el Teniente de Go- Sor. Virrey de este Nuevo Reyno, toda la acción,
bernador, Juez de Cobranzas de Rentas Reales derecho y propiedad, que en ella se declara, a
y Comisionado por el señor Virrey para la venta favor de su Magd. pr. la compra"Real, y efecti-
y arrendamiento de las tierras realengas com- vamente hecha, toda ha caído en el expresado
prendidas en las jurisdicciones de Valle de Upar don Juan Augustín Moreno, sus descendientes y
y Pueblo Nuevo de Jesús -don Francisco del subcesores' '.
Campo-, el terreno ubicado en Pueblo Nuevo '' 20. Y en vista de ello, el Virrey del Nuevo
de Valencia de jesús, Provincia de Santa Marta, Reino de Granada y Presidente de la Real Au-
y euyos linderos, a tenor del acta del remate, fue- diencia de Santafé, don Sebastián de Eslava, ex-
ron como sigue : 'Desde las orillas del zanjón pidió título de propiedad de esas mismás tierras
736 GACETA JUDICIAL Nos. 2261, 22·62, 2263 y 2264
a favor del citado don Francisco del Campo· y '' 27 . En vista de este dictamen, previo pago
de sus herederos y sucesores el 26 de agosto de en la Real Contaduría de diez pesos que se au-
1746. . mentaron por la gracia y confirmación de las
'' 21. El cual fue confirmado mediante Cédu- tierras, e invocando el 'capítulo Doce de la Real
la Real expedida en Aranjuez, a 19 de ju'nio de instrucción dada en San Lorenzo del Real a quin-
1751. ce de octubre de mil setecientos sinquenta y
quatro', el Capitán Comandante de la Plaza
"22 .. Con relación a esta Real Cédula se pagó de Santa Marta y Gobernador Interino, don An-
el derecho de la media anata. drés Pérez Ruiz Calderón, y el Tesorero Oficial
'' 23. En atención a la Real Cédula de Con- de la Real Hacienda en la Provincia de Santa
firmación, el AHérez Real y Juez subdelegado Marta, don Pedro Alvarez, confirmaron dicho
de tierras con jurisdicción en Pueblo Nuevo, remate, expidieron el título de propiedad del
don Juan Marcos López de Montaño, amparó a terreno rematado a favor de don Lucas Domingo
don Juan Agustín Moreno el 25 de abril de 1753 Moreno, insertando en éste los ·capítulos 12, 13
en la posesión del terreno descrito en el numeral y 14 de aquella Real Instrucción, y ordenaron
199. darle posesión del mismo a 15 de octubre de 1763.
'' (b) Título de El Cardonal de Cuatro Boti- '' 28. Y así, el 19 de noviembre del propio
jas (medio asiento de hato). año de 1763, el Alcalde ordinario de la jurisdic-
"24. El 23 de marzo de 1763 don Lucas Do- ción de Nueva Valencia de Jesús de la Provincia
mingo Moreno remató ante el Juez Subdelegado de Santa Marta· dio posesión a don Lucas Do-
Particular de tierras, suelos, sitios, aguas, bal- mingo Moreno, representado en ese acto por apo-
díos y yermas de Valencia de Jesús, Santa Mar- derado constituído al efecto, del terreno indi-
ta, Valle Dupar y Provincia del río de La Hacha cado en el precedente ordinal 249, 'paseando
·-don Manuel José Campuzano--, las tierras dhas. sabanas desde su primer lindero Rincón
llamadas El Cardonal de Cuatro Botijas, situa- del Cardonal hasta cavezeras de Quatro Botijas,
das en las sabanas del Paso de Valencia de Je- desde aquí a la Mata de La Lata su Rodeo, y des-
sús, y cuyos linder(ls, según el acta del remate de ahí se determina el cafto de las Y eguas co-
fueron como sigue: ·'desde él• (El Cardonal) rriendo al desaguadero· del Caño del Paso, aguas
hasta la cavezera del caño de Cuatro Botijas, abajo, hasta encontrar con dho. Cardonal, da:p.do
de donde tirando hacia el Rodeo de Mata de la a reconocer por düeño de dho. medio asiento de
Lata, se termina al de el caño de :Las Yeguas, Hato al dho. Lucas Domingo Moreno; proce-
y siguiendo al lindero de Mata Redonda que diendo yo D. Jph. Blanco de.Dueñas :Alce. Ordi-
está en el Rodeo de el caño de Las Y eguas, se nario de dha. Jurisdicción con las seremonias
gira al Desaguadero de el caño de El Paso, aguas acostumbradas, para dha. posesión arrancando
abajo, hasta encontrar con dho. Cardonal (tam- yervas, y picando palos para señalamiento de
bién se dice en el acta : Las tierras de El Car- dhos. linderos', según las palabras del acta co-
donal de Quatro Botijas, que se comprehenden rrespondiente.
desde éste hasta las Cavezeras del Caño de Qua- '' (e) Ventas posteriores.
tro Botijas, hacia elRodeo de la Mata de Lata, '' 29. El 23 de noviembre de 1783, don Bar-
de donde jirando al Rodel del Caño del Rodeo tolomé Moreno, hijo y heredero de don Agustín'
de las Y eguas, hasta. el lindero de Mata Redonda, Moreno, vendió al Regidor, don Pedro del Cam-
y de aquí siguiendo dho. caño hasta el desagua- po, para su consorte y demás hijos, la parte de
dero de El Paso, aguas abajo, hasta encontrar ese terreno, consistente en las tierras de sabana
con el dho. Cardonal de Quatro Botijas)'. y pastos, determinadas así :
"25. El 4 de junio del propio año de 1763 don ''Entre el caño nombrado del Rancho, desde
Lucas Domingo Moreno cubrió en las Reales Ca- el punto pr. dop.de lo atraviesa el camino Real,
jas del Juzgado de Cobranzas Reales de Valencia a Pueblo Nuevo, pr. el Paso. Real de arriba (y
de Jesús, el importe del remate en referencia y, no por el de más abajo que llaman de Copé), si-
además, los derechos de media anata 'y el diez· y guiendo aguas abajo dho. caño hasta que des-
ocho por ciento de flete, y havería de los Reynos agua, y entra en el caño del Paso, por otros
de España'. nombres de las Mulas y de Gabriel; y subiendo
'' 26. El señor Oficial Real don Santiago López desde el concurso de ambos caños aguas arriva,
de Castilla conceptuó favorablemente a la peti- por el del Paso, que es lindero con las tierras
ción de que se confirmara el título de ese re- del Hato de Santa Bárbara de las Cavezas, pro-
• mate. pio del Mayorazgo y Marquezado de Santa Coa,
hasta el cerrillo nombrado de la Cruz; y de éste trc el caño de este nombre o del Rodeo de
tirando una línea que atraviesa la sabana hasta las Y eguas y el referido· del Rancho en que se
el Majagua de los Vallenatos, .cuio punto est comprehenden el Reparo del Rancho en la Sa-
también lindero . de las tierras de Guaymaral, baneta del Reposo, y .cienegueta de este mismo
que han comprado a su Magd. dn. Augustín, y nombre: Matheo : Las dos Matas : las Raízes:
D. Juan Baptista de Trespalacios, en consorcio Ceja de Simeón: Rincón del J oso: Cienegueta
de D. Franco, Cardona, ya difunto, y de las de de Matheo : y Rodeo de las Y eguas, todos entre
la Hazienda de Mata de los Yndios, que antes dha. línea y los caños del Rancho, y Mata Re-
fue propia de D. Josef Zuleta, defunto, y oy donda, hasta el del Paso, o de las Mulas. Reser-
lo es de los expresados Da. María J oachina y vando también para su parte, como esta se lo
J ph. Y gnacio; y desde dho. Majagua de los Va- reservó, el medio Asiento de Hato, que posee,
llena tos, que está más arriva del caño del Dia- y antes fue propio de su hermano Lucas Moreno,
blito, vuelve ei' lindero, y línea hasta la Savana en virtud de compra a su Magd. nombrado tie-
de Mata de los Yndios, y revuelve desde allí para rras del Cardona!, comprehendidas entre el caño
abajo en derechura dividiendo las tierras de la de Quatro Botijas desde sus cavezeras a su des-
dha. Hazienda de este nombre, y las que eran agüe en el del Paso, y éste, aguas arriva, hasta
propias del vendedor hasta encontrar el zanjón, seguir por el del Rodeo de las Y eguas, hasta la
o caño del rodeo de las Y eguas, y por ,otros fundación de Mata Redonda, y desde ella, gi-
nombres de Mata Redonda y Mata de León, en rando al Rodeo de la Lata, y de él a las Caveze-
el paraje frente a la Mata de este nombre, donde ras del nombrado Quatro Botijas, y lo restante,
antiguamente tubo fundación de Hato el defunto bajo d.e los expresados linderos''.
D. Lucas Eguizabal: Y desde dho. punto en '' 30. El 9 de mayo de 1789 el albacea de don
frente de Mata de León, tirando una línea recta, Bartolomé Moreno vendió al citado don Pedro
que pase por Mata de los Leones, y termine o del Campo: 'un pedazo de tierra propia, del di-
acabe en el Paso de arriva en dho. caño del funto citado Bmé. Moreno, que debajo del Rl.
rancho pr. donde lo atravieza el eamino real para confirmación poseía, y reservó, ·vender en la qe.
Pueblo Nuevo; QJledando comprenhendidas den- antecedentemente executó, al expresado Sor. D.
tro de los especificados linderos todas las Sa-
Pedro del Campo ; y .consta su delineación desde
banas y cejas de Montes, que median ent:t:e el caño
el caño del Rancho, pr. el Paso que de dho. caño
del Paso de las Mulas, o de Gabriel, y el dho.
del rancho, y a ambos lados de éste hasta el pun- va a Mata de León, hasta el caño de Mata Re-
to del Paso del camino real referido, y línea donda j como asimismo siguiendo la misma ven-
desde él al del Rodeo de las Yeguas, o de Mata ta, la continuó del paraje nombrado El Cardona!,
Redonda, la cual" en lo subcesivo a . de ser lin- ·el mismo que poseía el difunto Moreno, pr. com-
dero, y divisoria de las tierras del dho. su parte, p:¡;a qe. hizo a S. M. (Dios le gue.) separado de
y los referidos Da. María Joachina y su hijo D. los dos asientos· de Ato, que posceía, con Real
Jph. Ygnacio, por la vanda de arriva, y pr. el título, y su de gración, de dho. Cardonal, comien-
lado debe quedar, por la parte que mira a las za, y se comprehende desde él; hasta la Mata de
savanas de Buena Vista, que posehen, el caño La Lata, termina al de el caño de las Lleguas,
dho. del rodeo de las Y eguas, o de Mata Redonda, y siguiendo al lindero de Mata Redonda, que está
donde su parte tiene su fundación, hasta ésta, en el rodeo de el caño de las Lleguas, seguirá al
desde frente de Mata de León: Y desde dicha desaguadero del caño del Paso, aguas abajo, has-
fundación será lindero la línea que de ella corre ta encontrar con dho. Cardona!''.
ha.cia el Rodeo de la Lata, y desde éste a las Ca-
vezeras del caño de Quatro Botijas: Y por la '' II. Tierras de Mata de Indios.
otra vanda será lindero el mencionado Caño del "31. El 8 de marzo de 1791 se expidió a favor
Rancho, desde su embocadura en el del Paso, de don José Ignacio del Campo el título de pro-
hasta el camino real de Pueblo Nuevo, donde .éste piedad que se traslada en seguida, a saber:
corta el dho. caño por el Paso de arriva, y no
por el del Copé, qe. está más abajo, porque todo "Don Agustín de la Sierra, Capitán de con-
el resto de tierras que tienen confirmación Real, quista de la nación de los Yndios Chimilas, Co-
se lo reservava, como se lo ha reservado su par- ronel de las Milicias disciplinadas de la ciudad
te, para pastos de sus ganados, a saver: Las del Río del Hacha, ésta y sus agregados, Juez
que quedan desde dicha línea del Paso del particular, privativo de tierras en esta ciudad
Caño del Rancho hacia ·el del Rodeo de las y la inmediata de valencia de Jesús y sus juris-
Y eguas, frente a Mata de León para abajo en- dicciones por el principal de este Rey &a.
G. Judicial - 47
''Por cuanto en virtud de la novísima Real maravedises, lo que así se hizo constar por cer-
cédula instructiva que el Rey Nuestro Señor fue tificación de aquel señor Oficial Real; y remi-
servido expedir en San Lorenzo el Real a quinze tiéndoseme los autos, determiné librar el título
de octubre del año pasado de mil setecientos cin- de confirmación en el que se incertan la diligen-
-cuenta y quatro sobre las ventas y composición cia de medida y abalúo, remate, certificación del
de tierra en toda esta provincia, se presentó en entero, vista del Fiscal y demás diligencias sub-
este mi Juzgado Dn. Josef Ygnacio del Campo, cecuentes que a la letra son del tenor siguiente:
vezino de la Villa de Santa Cruz de Mompox, de
la Gobernación de Cartagena, pretendiendo com- " 'Diligencia de medida.
pra a S. M. las tierras que se hallan en la ¡;¡avana '' 'En el sitio de San Marcos del Paso del Ade-
nombrada de Mata de Yndios, jurisdicción de lantado, jurisdicción de la ciudad de Valencia
la ciudad de Valencia de Jesús, cuyos linderos de Jesús de Pueblo Nuevo, de la Gobernación y
se comprehenden de el Majaguo que nombran Provincia de Santa Marta, a veinte y un días
de los Vallenatos, hasta la madrevieja del Va- del mes de mayo de mil setecientos noventa años:
yito, por toda la vega del río de Zesar, aguas Yo Don Pedro de Luque, Alcalde de la Santa
abajo, hasta boca del caño Canoa, que recive Hermandad de este Partido y su jurisdicción, y
agua del dicho río; y desde este paraje hasta la Juez Comisionado por el señor Don Augustín de
orilla de la savana de Mata de los Yndios., y de la Sierra, Coronel de Milicias disciplinadas, Al-
aquí hasta el expresado Majaguo de los Valle- calde Ordinario por depósito de Vara, Juez Sub-
natos, cerrando el globo, y haviéndolo dado por delegado para las ventas de tierra realengas de
presentado, libre comición a D. Pedro de Duque, esta jurisdicción y la de la ciudad del Valle
Alcalde de la Santa Hermandad de dicha ciudad Dupar &a. Haviéndome conducido con los tes-
de Valencia de Jesús: para que acompañado de tigos de mi actuación, del Práctico nombrado
personas prácticas y de satisfacción, con citación para la dirección de los terrenos y rumbos de
de colindantes y cir-cumbezinos, y acreditando ser esta medida; de Don Gabriel Carreazo, como
terreno realengo, midiese, deslindase amojonase acompañado, y del interesado el señor Regidor
y apreciase el terreno, lo que así executó, como del Cavildo de Mompox, don Josef Ygnacio del
se acredita de la diligencia de mensura y abalúo Campo, a el·paraje nombrado la savana de Mata
que componiéndose de quinze estancias y dos de Y ndios por el lindero de las tierras del de-
almudes de tierra importan todas doscientos se- funto Juan Augustín Moreno ( cuios títulos ori-
senta y siete y quatro reales, las hize pregonar ginales tengo a la vista), y en la cavezera de
por el término de la Ley remitiendo las diligen- arriba del caño Rabón del mismo nombre, dimos
cias originales a los señores Governador y Oficia- principio a ella, fixando el lindero en un palo
les Reales de la capital de Santa Marta para su de Puy que fijé .con cinco señales, el qual paraje
remate, el que se celebró a veinte y cuatro días se señala en el plan de la figura de estas medidas
del mes de enero de este presente año de mil con la letra A, y desde cuio paraje vía recta al
setecientos noventa y uno, en don Josef Nicolás Majaguo que nombran de los Vallenatos por el
de Jimeno como Apoderado de Don Josef Ygna- rumbo S. E. a N. O. N., atravesando por el Mon-
cio del Campo y por la cantidad de doscientos te de la Media Luna y la cieneguita del Gallo
sesenta· y siete pesos quatro reales, lexítimo pre- hasta el referido Majaguo de los V allenatos, de-
cio en que fue abaluado dicho terreno, y pre- jando siempre a la izquierda la línea del costado
venido al interesado en reales cajas la dicha can- de las tierras del ya dicho Juan Agustín Moreno,
tidad y real derecho de media Annata con el se midieron seis mil y quinientas varas, y cuyo
diez y ocho por ciento de su conducción y havería paraje se señala en el mapa con la letra B. Y de
a los Reynos de España, executó así el Don Jo- este .lindero que no piqué por estarlo y ser no-
sef Nicolás de Jimeno e hizo constar por certi- toria y generalmente conocido como punto de
ficación de los señores Oficiales Reales de aquella rehunión que es de las Haciendas de Guaymaral
capital; y conforme a los Capítulos de dicha Real del Zerrito de la Virgen y de las tierras referidas
Cédula instructiva se procedió a la confirmación de Moreno, y siguiendo en derechura a la ma-
de las quinze estancias y dos almudes de tierra drevieja del Vayito, lindero de la Hacienda del
que se comprehenden en las savanas de Mata de Guaymaral dejando sus tierras a la izquierda,
Yndios, pasando los autos originales al Contador y caminando por el rumbo O. S. O. al E. N. E. y
Oficial Real, como que hase defensor Fiscal de pasando por la orilla del zerrillo que nombran
la Real Hazienda reguló deve exivirse de derecho del Vayito que dejamos a la derecha, y atrave-
pecuniario ·por la gracia de la confirmación, sando toda la savana de este nombre, hasta en-
ochenta y nueve pesos un real onze y un tercio contrar con la madrevieja del V ayito, que está
en la orilla, y muy inmediata al río de Zesar, se donde desagua en el de Canoa (que es un bra-
midieron quatro mil doscientos cincuenta y seis zuelo del río Zesar), donde fixé el lindero que
varas, fijando el lindero en el mismo palo de piqué en ·un palo de Puy y demuestra el plano
Puy, que estaba señalado por lindero de la Ha- con el número 3, se midieron seis mil ciento diez
cienda de Guaymaral, y se señala en el plano y ocho varas ; y desde aquí dirigiéndose acia el
con la letra e). y desde este paraje, siguiendo por O. S. 0., aguas abajo, por la orilla del dicho
toda la orilla del caño que nombran de la Miel, caño de Canoa hasta el Paso o Puerto de Lucía,
aguas avajo por el rumbo N. N. E. al S. S. 0., y en su orilla; donde fixé el lindero picando un
hasta llegar enfrente de la cavezera de arriba palo de Quiebra-Hacha, y se demuestra en el
del caño de Mata de los Yndios, donde dio prin- plan:o ·COn el número 4, se midieron tres mil cien-
cipio la medida, se midieron cinco mil novecien- to diez y seis varas; y desde aquí rebolbiendo
tas sesenta y siete varas, con lo que se concluió al paraje del Trebolar, lindero y costado de las
la del terreno realengo denunciado, y que había tierras de Juan .Augustín Moreno, de donde dio
por esta parte formado un triángulo .casi equi- principio esta medida, se midieron tres mil y
látero, cuias medidas se hicieron puntual, fiel y quarenta varas, con lo que se cerró el terreno de
legalmente con una cabulla de cien varas caste- ella en un trapecio o figura algo irregular de
llanas de largo, que medí en presencia y a vista quatro lados, todos desiguales. Y porque así cons-
de todos los curcunstantes y testigos de mi ac- te como el haverse executado con la misma ca-
tuación, y que según costumbre y práctica en buya de cien varas castellanas, que hacen setenta
semejantes casos equibale cada una a setenta y y seis varas de la tierra y sus pulgadas con que
seis varas de la tierra, con sus pulgadas. -y para se executó la de ayer, lo anoto y firmo con los
que conste lo pongo por diligencia que firmo con testigos, asistentes, práctico nombrado e intere-
los asistentes y testigos. sado de que certifico.
"'Pedro de Luque. Josef Ygnacio del Campo. " 'Pedro de Luque. Por mí y por Josef Nava-
Josef Macario Gómez. Josef Gabriel Durán. Por rro, Gabriel Carriazo, J osef Y gnacio del Campo,
mí y por Josef Navarro, Gabriel Carriazo, Ma- Josef Gabriel Durán, Josef Macario Gómez, Ma-
riano de .Aníbal. riano de .Aníbal.
'' '21.l Diligencia de medida. " 'Regttlación del terreno medido.

" 'En la Hacienda de San Josef de Mata de " 'San Josef de Mata de los Y ndios, veinte y
los Yndios a veinte y dos del mes de mayo de dos de mayo de mil setecientos noventa. Havién-
mil setecientos y noventa, Yo el .Alcalde de la dose reconocido en las diligencias de medidas
Santa H~rmandad, Don Pedro de Luque, comi- practicadas ayer y oy, que sin costear en trochas
sionado para la medida, deslinde y abalúo de las mucho más de ·lo que pueden valer las dos líneas
tierras realengas que a denunciado y pretende de terreno comprehendidas entre el río Zesar y
comprar el señor Regidor, Don Josef Ygnacio el caño de la Miel, por la parte de arriba, y entre
del Campo, a Su Magestad. Haviéndome condu- el mismo río Zesar y el caño de Pijiñal, por la.
cido a dicha Hacienda con los testigos de esta parte de abajo,· y estimto comprehendidos en el
actuación, práctico nombrado, acompañado y de- terreno d.enunciado y que pretende comprar a
más circunstantes al paraje nombrado El ·Tre- Su Magestad Don Josef Ygnacio del Campo, ar-
bolar, por la orilla de las tierras de Juan .Augus- bitré atravezarlo por tres partes diferentes acom-
tín Moreno, y dejándolas a la mano izquierda, y pañado de los testigos, práctico nombrado y
dando principio en el referido Trebolar;, donde demás asociados, y haviéndolo encontrado en to-
fixé el lindero que demarco en el plano del te- das tres partes sumamente angosto y en muchas
rreno con el número 1, picando un palo de Puy, partes de calidad anegadizo, y sólo aparecen sus
y siguiendo el rumbo S. al N., línea recta hasta pocas lomas para labranza en el verano, en que
la cabezera de abajo del caño Rabón que nom- se refugian a sestiar en él los ganados de la ha-
bran Mata de los Y ndios (antes citados en las cienda de Mata de los Yndios y para pasar a
diligencias de ayer), en donde fixé el lindero en vever en el río Zesar que es la húnica aguada
un palo de Cañaguate, que piqué con cinco se- que les queda en verano; sin embargo; como di-
ñales y se demarca en el plano con el número 2, cho terreno es de la longitud que· fácilmente se
hasta cuio paraje se midieron siete mil novecien- puede comprehender por la medida de las dos
tas y cuatro varas, y desde este paraje revol- líneas que se· tiraron a la orilla, dichas aguas
viendo acia el S. E., aguas abajo, por toda la abajo de ambos caños y con atención al prove-
orilla del caño que nombran el Pijiñal, hasta cho que logran los dueños de dichos ganados en
el refugio de ellos allí, se ha creído por este "'Remate.

Juzgado, con dictamen del práctico, a juicio y
cómputo prudente, regularlo y estimarlo por de '' 'En la ciudad de Santa Marta a veinte y
quatro a cinco estancias útiles el referido terre- quatro días del mes de enero de mil setecientos
no por lo muy largo aunque tan angosto. Y que noventa y un años. Los señores Don J osef Y g-
también podrían regulárseles y dárseles por va- nacio de Astigarraga, Capitán de Fragata de la
lor lexígimo quando más el de a quinze pesos Real Armada, Governador-y Comandante Gene-
cada una, y a todas cinco el de sesenta y siete ral de esta plaza y provincia por el Rey Nuestro
pesos quatro reales, según nuestro fiel y legal Señor: Don Manuel Truxillo, Thesorero, y Don
saver y entender. Y para que conste, lo firmo y Matheo de Trespalacios, Contador, Oficiales Rea-
pongo por diligencia. les, Ministros de la Real Hazienda de esta dicha
ciudad y provincia por Su Magestad, mandaron
" 'Pedro Luque. que en virtud de su Decreto del día veinte y dos
" 'Por mí y por Josef Návarro, Gabriel Ca- del corriente se principiara a pregonar las tie-
rriazo, Josef Macario Gómez, Josef Gabriel Du- rras contenidas en estos autos; en .cuia virtud,
rán, Mariano de Aníbal. yo, el presente Escrivano, por voz de Juan Ne-
gro, esclavo del Rey, que hizo oficio de Prego-
'' 'En el sitio de San Marcos del Paso del Ade- nero por no haverlo público en esta ciudad, hize
lantado a veinte y tres días del mes de mayo de dar el pregón siguiente: Doscientos sesenta y
mil setecientos y noventa: Yo Don Pedro de Lu- siete pesos quatro reales dan por quinze estan-
que, Juez comisionado para la mensura de las cias y dos almudes de tierra que citan en el
tierras que denuncio y pretende comprar don paraje que nombran de Mata de Y ndios y sava-
J osef Y gnacio del Campo, acompañado de los nas del Paso del Adelantado, en la jurisdicción
prácticos y testigos, dijo: Que mediante a hallar- de la N u eva Valencia de Jesús de esta Gover-
se evacuada la diligencia de mensura, de los te- nación, quien quisiere mejorar esta postura com-
rrenos que lo permitieron y hecha la regulación, parezca que se le admitirá la que hiziere y sea
y cómputo a juicio prudente de la extensión y de rematar a las doze de este día por ser el
valor del que no se pudo verificar por intransi- asignado y estar para ello citada la parte, el
table, y hallarse también formado el plano del cual pregón se repitió varias y distintas veces en
terreno, según sus rumbos y distancias arreglado el discurso de la mañana, y siendo ya cerca de las
a la longitud de sus líneas en dos figuras geomé- doze mandaron Su Señoría y Mercedes ·se aper-
tricas, la primera un triángulo casi equilátero cibiese para remate como se executó repitiendo
y la segunda un trapecio, y reducido el primero por tres distintos pregones, en cuio acto compa-
según reglas del arte a estancias, se halló con- reció Don J osef Nicolás de Ximeno y dijo: Que
tener salvo yerro de pluma o suma quatro es- como apoderado de don J osef Y gnacio del Campo
tancias seis fanegas y ocho almudes; y el segun- hacía, a favor de éste, la postura de doscientos
do, cinco estancias trece fanegas y seis almudes, sesenta y siete pesos quatro reales por las quince
que unidas haz(m diez estancias y dos almudes, estancias dos almudes de tierra que se estaban
a razón de a treinta cabullas de a setenta y seis pregonando, con lo que Su Señoría y Mrdes.
varas de la tierra y sus pulgadas de largo, y a mandaron pregonar como se executó por otros
quinze de ancho, según lo húltimamente man- tres pregones, a la una, a las dos y a la tercera,
dado, y mediante la fertilidad del terreno se les siendo ya dadas las doze del día, siguió el pre-
dio y reguló el valor de a veinte pesos cada es- gonero diciendo, y pues que no hay quien puje"
tancia, y a este precio componen la cantidad de ni quien diga más que doscientos sesenta y siete
doscientos pesos, a que agregándoles los sesenta pesos quatro reales por las quince estancias dos
y siete pesos quatro reales, de los quatro a cinco almudes de tierra que se han pregonado con
estancias reguladas del terreno no podido medir, expresión del paraje y jurisdicción donde se ha-
asciende todo a doscientos sesenta y siete pesos llan, que buena, que buena y verdadera pro le
quatro reales. haga a quien las tiene puestas, con lo cual quedó
'' 'Y en fe de estar hecho bien y legalmente, celebrado este remate a favor de Don J osef Y g-
según su entender y saber, lo firman conmigo de nacio del Campo, vezino de la Villa de Santa
que certifico. Cruz de Mompox, y siendo presente el referido
Don Josef N~colás de Ximeno, su apoderado para
'' 'Pedro de Luque. J osef Macario Gómez. Jo- el efecto, lo aceptó a su nombre y se obligó a la
sef Gabriel Durán. Por mí y por Josef Navarro, satisfacción de la citada cantidad de doscien-
Gabriel Carriazo. Mariano de Aníbal. tos sesenta y siete pesos y quatro reales que
a importado el remate de dichas tierras, y en del principal de las tierras y dos pesos dos reales
crédito de lo qual firmó con Su Señoría y mer- nuebe maravedís del diez y ocho por ciento de
cedes por ante mí el Escrivano de la Real Ha- haveria y conducción a los Reynos de España,
zienda de que doy fe. cuias cantidades unidas componen la de doscien-
'' 'Josef de Astigarraga. Manuel Truxillo. Ma- tos ochenta y siete pesos seis reales quinze y dos
theo de Trespalacios. J osef Ni colas de Ximeno. tercios maravedís, de los que nos hemos hecho
Ante mí, Josef de Alamo, Escribano de la Real cargo en el libro Real del nuestro en los ramos
Hacienda. a que corresponden. Y para que conste damos
la presente en esta Real Contaduría de Santa
" 'Decreto. Marta, y enero veinte y seis de mil setecientos
noventa y uno.
'' 'Santa Marta, enero veinte y cinco de mil
setecientos noventa y uno. Apruébase en quanto '' 'Manuel Truxillo. Matheo de Trespalacios.
ha lugar el remate celebrado en Don Josef Ni-
colás de Ximeno, como apoderado de Don Josef " 'Decreto.
Y gnacio del Campo, de las quince estancias dos '' 'Santa Marta, enero veinte y siete de mil
almudes de tierras en el paraje nombrado de setecientos noventa y uno. Constando por la cer-
Mata de Yndio, y haciendo constar haver ente- tificación que prezede haverse enterado en rea-
rado en reales caxas la cantidad de doscientos les caxas por parte del apoderado, Don Josef
sesenta y siete pesos quatro reales en que fueron Y gnacio del Campo, la cantidad del remate de
rematadas; como así mismo la media Annata, las tierras de Mata de Yndios con más el dere-
y diez y ocho por ciento de su conducción y ha- cho de media Annata y diez y ocho por ciento
veria a los Reynos de España con rebaja de de su conducción y havería a los Reynos de Es-
cinco pesos dos reales veinte y tres quartos de paña, para prozeder al veneficio de la confir-
maravedís que corresponden al señor Juez Sub- mación con arreglo a la real zédula de quinze
delegado de tierras por razón de dos por ciento de octubre de mil setecientos cincuenta y quatro:
que le asigna Su Magestad. Se proveerá. Asti- Dese vista de estas diligencias al señor Contador
garraga. Truxillo. Trespalacios. Munive. Ante Oficial Real para que como debe hacer el oficio
mí, J osef de .Alamo, Escrivano de la Real Ha- · de defensor de la Real· Hazienda exponga lo que
zienda. a favor de ella tenga por combeniente.
'' 'e ertificación. '' 'Astigarraga. Truxillo. Trespalacios. Muni-
ve. Ante mí, Josef de Alamo, Escrivano de la
'' 'Los Oficiales Reales, Ministros de la Real Real Hacienda.
Hazienda de esta ciudad y provincia de Santa
· Marta, por el Rey Nuestro Señor, Thesorero, Don '' 'Notificación.
Manuel Truxillo, y Contador, Don Matheo de
Trespalacios, Certificamos : Que Don J osef Ni- . " 'En dicho día, mes· y año, yo, el Escrivano,
colás de Ximeno, vezino de esta ciudad, como instruí el anterior decreto a Don J osef Nicolás
apoderado de Don J osef Y gnacio del Campo, de de Ximeno en nombre de su parte, doy fe. Alamo.
la Villa de Mompox, enteró en estas Reales caxas
de nuestro cargo la suma de doscientos sesenta "'Otra.
y dos pesos y un real, seis y dos tercios mara- " 'Yncontinenti, yo, el Escrivano, pasé estas
vedís, que con cinco pesos dos reales veinte y diligencias al señor Contador Oficial Real, Don
siete y tercio maravedís que se rebajaron como Matheo de Trespalacios, y de haver recibido, doy
correspondientes al señor Juez Subdelegado de fe. Alamo.
tierras por razón del dos por ciento que por
ayuda de costas le asigna Su Magestad en el Ca- '' 'Vista Fiscal.
pítulo catorce de la Real instrucción, hacen dos-
cientos sesenta y siete pesos quatro reales, cuia '' 'Señor Gobernador y Thesorero Oficial Real.
cantidad se le remataron quinze estancias dos El Contador Oficial Real, como fiscal de tierras,
almudes de tierra en el paraje que nombran dice: Que por la mensura de las contenidas en
de Mata de Yndios, en las savanas del"Paso del este expediente citas en el paraje que nombran
Adelantado, jurisdicción de la Nueva Valencia de Mata de Yndios en las savanas del Paso del
de Jesús de esta provincia. Haviendo enterado Adelantado, jurisdicción de Nueva Valencia de
igualmente trece pesos tres reales por razón de Jesús de esta provincia, que se remataro.n en
media Annata al respecto del cinco por ciento Don J osef Nicolás Ximeno, como apoderado de
Don J osef Y gnacio del Campo, vezino de la Villa conformidad de lo dispuesto en el Capítulo dézi-
de Santa Cruz de Mompox, se reconoce ser quinze mo de la Real Cédula, lo que sea relativo.
estancias y dos almudes, cuio avalúo es el de '' 'Astigarraga. Manuel Truxillo. Ante mí, Jo-
los equitativos a la Real Hacienda en las de esta sef de Alamo, Escrivano de la Real Hacienda.
clase, en cuia virtud le parece de justicia que
con arreglo al Capítulo doze de la Real instruc- '' 'Notificación.
ción de quinze de octubre de setecientos cin-
cuenta y quatro, por el que la Real piedad amplía '' 'En dicho día, mes y año: Yo, el Escrivano,
a sus Tribunales la confirmación de las tierras di noticia de lo proveído al señor Contador Ofi-
que se compren al Real Patrimonio, cumpliendo ciaLReal, doy fe. Alamo.
con el indulto y servicio pecuniario que se le
previene en el Capítulo nueve de la misma Real "'Otra.
instrucción el que se le confirmen. Y importando " 'Y luego hize saver el auto antezedente a
las quinze estancias y dos almudes de que soli- Don Josef Nicolás de Ximeno, apoderado de Don
cita confirmación doscientos sesentá y siete pe- J osef Y gna.cio del Campo, doy fe. Alamo.
sos quatro reales, para que ésta se verifique de-
verá enterarse en Reales caxas ochenta y nueve
pesos un real y onze y un tercio maravedís, que " 'e ert~ficación.
es la tercera parte de su principal que se consi- " 'Los Oficiales Reales, Ministros de la Real
dera ·por el tal Yndulto a exemplar de lo que en Hacienda de esta ciudad y provincia de Santa
igual asumpto se a resuelto por el superior Go- Marta, por el Rey Nuestro Señor: Don Manuel
bierno de este Reyno y está en uso en esta pro- Truxillo y Don Matheo de Trespalacios, Certi-
vincia. ficamos : Que Don J osef Nicolás de Ximeno, ve-
''Santa Marta, enero veinte y ocho de mil se- zino de esta ciudad, como apoderado de Don
tecientos noventa y uno. J osef Y gnacio del Campo, que lo es de la Villa
de Santa Cruz de Mompox, provincia de Carta-
" 'Mateo de Trespalacios. gana de estas Yndias, enteró en estas Reales
caxas ochenta y nueve pesos un real onze y un
" 'Decreto. Santa Marta, enero veinte y ocho tercio maravedís, los mismos que yo, el Contador,
de mil setecientos noventa y uno. Visto lo que regulé por servicio pecuniario por la gracia de
en razón de la confirmación de las tierras de que la confirmación, y diez pesos cinco reales veinte
se trata a expuesto el señor Contador Oficial y dos tercios maravedís del pecuniario de las
Real, y que no se le ofrece reparo alguno qué adi- quinze estancias y dos almudes de tierra que en
cionar sobre ello dijeron los señores Governador estos autos constan compró a la Real Hazienda
y Thesorero Oficial Real ; que usando de la real en pública subastación, de cuia cantidad nos hi-
facultad que les está conferida por el Capítulo zimos cargo en los Reales Libros del nuestro y
doze de la Real Cédula instructiva dada en San derecho correspondiente. Y para que conste da-
Lorenzo el Real a quinze de octubre del año pa- mos y firmamos la presente. Real Contaduría de
sado de setecientos cincuenta y quatro: Aprue- Santa Marta, enero veinte y nueve de mil sete-
ban y confirman el remate celebrado en Don Jo- cientos noventa y uno.
sef Nicolás de Ximeno,..como apoderado de Don " 'Manuel Truxillo. Matheo de Trespalacios.
J osef Y gnacio del Campo, vecino de la Villa
Santa Cruz de Mompox, provincia de Cartagena "' Desizn.
de estas Yndias, de las quinze estancias y dos
almudes de tierra cita en el paraje nombrado de " 'Por tanto, en nombre del Rey Nuestro Se-
Mata de Yndios en las savanas del Paso del Ade- ñor (que Dios guarde), y usando ele la Real fa-
lantado que se relacionan en este expediente, y, cultad ·que me está conferida, apruebo y confir-
en su consecuencia, mandaron que prezediendo mo el remate que en veinte y quatro días del mes
el que haga constar por certificación el intere- de enero de mil setecientos noventa y un años
sado haver enterado en estas reales caxas los se celebró en Don J osef Nicolás de Ximeno, como
ochenta y nueve pesos un real onze y tercio ma- apoderado de Don J osef Y gnacio del Campo, de
ravedis, tercera parte del principal en que se le las quinze estancias dos almudes de tierra citas
hizo la venta que dicho señor Contador le reguló en las savanas que nombran de Mata de Yndios,
de indulto por la gracia y merced Real, se de- jurisdicción de la ciudad de Nueva Valencia de
buelba este expediente al señor Juez Subdele- Jesús, de la provincia de Santa Marta, respecto
gado de tierras, para que en su vista delivere en a haver exivido en aquellas reales caxas así: los
doscientos sesenta y siete pesos quatro reales de las Y eguas, aguas abajo todo el dicho arroyo
. su valor, media Annata y diez y ocho por ciento hasta donde desagua en el caño de este dicho
de havería y derecho regulado por la gracia de sitio, y atravesando éste siguiendo la savana del
confirmación, la cual sea y se entiende sin per- Palmar, inclusive ésta, hasta el dicho Playón de
juicio de naturales ni de otro tercero que mejor Juan de León, en que se cierra el glovo de todas
derecho tenga: En cuia virtud mando librar· el las tierras y savanas donde pastan y mantengo
presente, y por él ordeno y mando a todas las mis ganados, y los que compre de la hacienda de
justicias sujetas a la jurisdicción de este Gobier- este dicho sitio ... ".
no, Juezes Subdelegados de tierras de toda esta '' 33 . En vista de esta petición, se dictó el
provincia en donde se hallan dichas savanas de Decreto que se traslada y reza :
Mata de Yndios, mantengan y amparen en la
posesión y propiedad de ellas al mencionado Don '' 'Por presentada admítese esta parte a la
Josef Y gnacio del Campo, sin permitir que por composición y venta de las tierras que enuncia
ninguna persona del Estado, calidad y condición y pa_ra que se ejecute con la integridad que se
que sea se le impida, estorve, ni embaraze en su reqmere, y Su E~celencia previene por sus de-
uso, cultivo y desfrute, sin primero ser oydo y cretos incertos en el despacho de comisión que se
venzido por fuero y derecho ; pues yo por el preme ha cometido pa~a este efecto, debiendo para
sente le matengo y amparo en la propiedad y po- el reconocimiento, deslinde y demarcación y me-
sesión de las expresadas tierras de Mata de Yn- dida de las ti.erras pedidas, nombrar personas
dios. Y para que se verifique la Judicial posesión prácticas que sirvan de agrimensores, regulen
le confiero facultad necesaria a qualquiera de los y den su valor, siendo las de más experiencia
señores Alcaldes Ordinarios o de la Santa Her- . conocida que al presente se hallan en este sitio
mandad de la citada ciudad y jurisdicción de Don Juan de Silva y Andrade, Tesorero de l~
Valencia de Jesús, para en virtud de este Títttlo Santa Cruzada de la ciudad del Pueblo Nuebo,
se le dé Real, ·COrporal, velquaci al precitado Don y Rosendo de Leiras, vecino de la ciudad de Ta-
J osef Y gnacio del Campo, declarando y especi- malameque, desde luego, los nombro por tales
ficando en la diligencia de ella los linderos de agrimensores, lo que se les hará saber para que
que se compone. la mencionada savana de Mata acepten dicho oficio, y hagan el juramento pre-
de Yndios, y a continuación de este Título. Que venido por derecho de usar bien y fielmente de
para ~u cumplimiento se lo mando despacnar él a su legal saber y entender, y que pasarán con
firmado de mi mano, sellado con el sello de mis asistencia de Su Merced al dicho Ato, recono-
armas, y autorizado con testigos por ausencia del cimiento, deslinde y medidas de dichas tierras,
mismo Escrivano; que es fecho en esta ciudad y le darán su valor según lo que esta parte pide,
de los Reyes del Valle Dupar a los ocho días del cuyo pedimento se les hará saber ·para su mayor
mes de marzo de mil setecientos noventa y un inteligencia, y en vista de· lo que resultare se
años. proveerá lo que más convenga. Proveyolo así
'' 'Agustín de la Sierra. Andrés Dana. Mel- el señor Don Francisco del Campo, Teniente de
Gobernador, Justicia Mayor, Juez de Comisos
ehor Rodríguez'.
y Cobranzas de Rentas Reales de dicha ciudad
"III . Tierras de San Juan N epomuceno de de Pueblo Nuebo de Jesús, y la del Valle Dupar,
Remanga N aguas. · Corregidor de Y ndios de sus respectivás jurisdic-
"32. A principios del año de 17 44, don Ber- ciones, Juez de Comisión para la venta y com-
nardo · Campuzano, Alguacil Mayor del Santo - po:úción de sus tierras valdías por el Excelen-
tí,simo Señor Virrey de este Nuebo R~yno de
Oficio de la ;Inquisición, pidió al señor Teniente
Granada, estando en este sitio del Paso, a diez
de Gobernador y Juez de Comisión para la venta y seis de marzo de mil setecientos cuarenta y
y composición de tierras con jurisdicción en cuatro, con testigos por defecto de Escrivano.
Valle Dupar y Pueblo Nuevo de Jesús, que le
admitiera a composición de las 'tierras que en " 'Do:r;t Francisco· del Campo. Rosendo de Leí-
la solicitud del mismo se determinaron así: ras. José Albarez '.
''Desde las orillas del río nombrado Ariguaní, '' 34. Aceptado el cargo por los agrimensores
por el paraje nombrado Playón de Juan de León, y avaluadores designados en ese Decreto, se efec-
aguas corrientes hasta donde se unen con las del tuó el remate de dichas tierras, como se expresa
río de Cesar, y. por éste aguas arriba hasta la en el acta correspondiente, cuyo tenor sigue:
savana nombrada Mata de los Yndios, y de esta "En el sitio del Paso del Adelantado, en vein-
cabezera del arroyo que llaman del Rodeo de te y seis días del mes de marzo de mil setecien-
744 GACJETA JUDICIAL' Nos. 2261,2262,2263 y 2264
tos quarenta y quatro años: El señor Don Fran- ríos, y que si así lo hicieren se tendrán por nulas
cisco del Campo, Teniente de Gobernador, Jus- qualesquiera escrituras y contratos que para ello
ticia Mayor, Juez de Comisos y Cobranzas de se obraren, como opuestos y irritados a Reales
Rentas Reales de las ciudades del Valle Dupar disposiciones: a lo que dizo dicho don Bernardo
y Pueblo Nuebo de Jesús, Corregidor de natu- Campuzano, quedaba constituído y constituía a
rales de las respectivas jurisdicciones, Juez de sus herederos y subsesores, y se obligaba y les
Comisión para la venta y composición de tierras obligaba al superior mandato de su Exelencia,
realengas por el Exelentísimo Señor Virrey de y en su conformidad admitía y admitió el remate
este Nuevo Reino, dijo sumerced que mediante hecho en su cabeza de las tierras que tiene pe-
a hallarse finalizadas todas las diligencias con- didas, pidiendo se le deslindasen, demarcasen y
ducentes para proceder al remate mandado exe- amojonasen por sumerced para obviar en ade-
cutar de las tierras que constan pedidas en este lante pleitos, y exibió de contado la expresada
quaderno y hallarse presente la parte, y su pos- cantidad de ·Ciento y diez pesos, y sumerced la
tor don Bernardo Campuzano, se bolvieron nue- re~ibió a toda su satisfacción para executar con
vamente a pregonar por voz de José Silvestre ella lo que se le prebiene por su Exelencia, y por
Mestizo de este dicho sitio, que hiso el oficio de este auto así lo proveyó, mandó y firmó su mer-
tal, diciendo: ciento y diez pesos dan ·por las ced con dicho Don Bernardo Campuzano y tes-
tierras que se incluyen vajo de estos linderos: tigos con quienes actuó por no haber Escribano.
Desde las orillas del río nombrado Ariguaní, por e e e Don Francisco del Campo. Bernardo Cam-
el paraje nombrado Play6n de Juan de León, puzano. José Albarez. Rosendo de Leiras'.
aguas .corrientes hasta donde se unen con las del
río de Sesar, y por éste aguas arriba hasta la · e e 35 . El 28 de marzo del propio año de 1744
sabana nombrada Mata de Yndios, y desde ésta en dándose posesión a don Bernardo Campuzan~
y las cabezeras que llaman del Rodeo de las de las tierras a que se refieren los precedentes
Yeguas, aguas abajo todo el dicho arroyo has- ordinales 33 y 34, se extendió. el acta corres-
ta donde desagua en el caño de este dicho sitio, pondiente, a saber:
y atravesando éste siguiendo la sabana del Pal- e e e En el sitio del Paso del Adelantado en
mar, inclusive ésta, hasta el dicho Playón de veinte y ocho días del mes de marzo de mil ~ete~
Juan de León, que es donde sierra el globo. Hay cientos quarenta y quatro años, el señor don
quien puje, hay quien diga más, comparesca que Francisco del Campo, T•miente de Gobernador,
se le admitirá la postura que hiciere y se han Corregidor de Naturales, Juez de Cobranzas Rea-
de rematar en el mayor postor, y en esta forma les y de Comisión para la venta o arrendamiento
se repitió dicho pregón desde las nueve del día de tierras en las jurisdicciones de las ciudades
hasta las doce de él, según el paso del sol, y no de Pueblo Nuevo de Jesús y Valle Dupar, por
pareciendo quien mejore dicha postura, mandó quanto se h~llan conclusos estos autos y que, se-
sumerced avivar dicho pregón en las referidas gún de ellos, parece ha entregado el Capitán
y que se aperciba a remate por ser ya ora· de Don Bernardo Campuzano el valor del remate
hacerle, y aunque se hizo y apercivi6 repetidas de las tierras a que Su Majestad compró, y
veces no pareció mayor postor a las referidas arrendamiento del tiempo que de ellas se mandó
tierras, y así se prosiguió diciendo dicho Prego- cobrar, debiendo, en su consequencia, darle como
nero, pues no hay quien puje ni quien diga más, lo tiene pedido la posesión, deslindarle y amo-
a la una, y hay quien puje, hay quien diga jonarle dichas tierras, habiendo oy día de la fe-
más, a las dos, hay quien puje, hay quien diga cha pasado sumerced con dicho Capitán don
más, a la tercera, qué buena, qué buena pro le Bernardo Campuzano e infrascritos testigos
haga a quien las tiene puestas, y en esa forma executó en la forma siguiente : Desde las orillas
quedó hecho el remate de las tierras que constan del río Ariguaní, cabezeras del Playón de Juan
en estos autos, en la cantidad de ciento y diez de León, aguas corrientes hasta donde se unen
pesos que fue la de su abalúo y postura en Don con las del río de Cesar, y por éste, aguas arriba,
Bernardo Campuzano, a quien hice saber el de- hasta la sabana Mata de los Yndios, y inclusive
creto desisivo del Excelentísimo señor Virrey de ésta travesándota, sirve de mojón y lindero el
este Reyno, su fecha en Cartagena, veinte y tres Jobo del pantano que llaman Pacho Alonzo, y
de agosto del año pasado de mil setecientos qua- vajando por los charcos, desde tenre hasta las
renta y tres, para que dichas tierras el referido cabezeras del arroyo nombrado Rodeo de las Y e-
en quien están rematadas, sus herederos ni su- guas, y todo él, aguas corrientes, hasta donde
cesores las hayan de poder vender, transferir ni derrama en el .caño de este sitio del Paso, y atra-
enajenar en personas eclesiásticas, ni monaste- vesándolo para la sabana del Palmar, inclusive
éste, y sus linderos y mohones la Mata y ciene- parte por el derecho de aquél su ascendiente,
gueta nombrada del Latal y el paraje que se cubierto con tan legítimo título. Pero como se
nombra el Manantial, que confina con una seja haya advertido del mismo testimonio de diligen-
de monte para entrar al referido Playón de Juan cias que llebo presentado que en el auto de foxas
de León y orillas del río Ariguaní '. once en que se mandó dar la posesión a Don Ber-
'' 36. Medio siglo después se presentó la peti- nardo Campuzano, se previene que evaquada se
ción del tenor siguiente: se le diese testimonio de todo lo obrado para que
ocurriese ante Vuestro Virrey, a pedir en su
" 'Muy Poderoso Señor. virtud el -correspondiente título, y no se encuen-
"'José Antonio Maldona, Procurador de los tra constancia alguna de este recurso, ni se haya
del Número de esta Real Audiencia, Apodera~ encontrado en la casa papel alguno de ello trate
do de Doña María Jacinta Martínez de Grimal- se hace muy verosímil el que se hubiese omitido,
do, vecina de la Villa de Mompox, en virtud de así por lo que va expuesto de no encontrarse en
su poder que debidamente presento, acepto y su razón cosa alguna, como porque del testimo-
juro, ante Vuestra Alteza, como mejor proced!l, nio sólo aparece pedida una compulsa en el año ·
por derecho parezco y digo: Que poseyendo mi de ochenta y uno, treinta y siete después de
parte por sucesión hereditaria las tierras que concluídas aquellas diligencias de venta y re-
se nombran de San Juan Nepomuceno de Re- mate de las tierras que se hizo en Don Bernardo
manga Naguas, inmediata al sitio de San Marcos Campuzano, y esta misma compulsa es la que se
del Paso del Adelantado, jurisdi.cción de la Nue- encontró aora entre los papeles de la .casa. Y
ba Valencia de Jésús, en la Provincia y Gober- deseando mi parte afianzar su derecho, y que
nación de Santa Marta, quieta y pacíficamente, no pueda en tiempo algmw oponérsele al libre
y sin contradicción alguna, auQque con la soso- uso de él la nota de esta falta de aprobación o
bra de no tener títulos en cuya virtud hubiesen confirmación, correspondiendo en todo caso a
poseído las dichas tierras sus ascendientes de este superior Tribunal el dársela con audiencia
quienes se le deriva el derecho; .ocurrió el que del señor Fiscal, así por lo expresamente dis-
por muerte de su legítima madre, doña María puesto en la Real instrucción,_ sobre libre venta
Teresa de los Reyes Campuzano, y en un baúl y composición de tierras, dada en San Ildefonso
que les entregó antes de su fallecimiento hubiese a quinze de octubre del año pasado de sinquenta
encontrado mi parte, entre otros papeles, un tes- y quatro, como por la Real Cédula de mercedes
timonio el año pasado de ochenta y siete por los de tierras de dos de agosto del de- ochenta, su-
Alcaldes Ordinarios Administradores de Real plico- rendidamente a Vuestra Alteza se digne
Hacienda, de originales que pasaban en la Real aprobar y confirmar aquél derecho de propiedad
Caja del que resulta como se verá del que debi- adquirido por don Bernardo Campuzano, en vir-
damente presento, que desde el año pasado de tud de la venta que se le hizo de las citadas tie-
quarenta y quatro Don Bernardo Campuzano, rras, y se deribó por suceción hereditari'a a mi
legítimo abuelo de mi parte, ocurrió al Teniente parte, en cuya culpa no ha estado la falta de
de Gobernador de la ciudad del Valle Dupar esta diligencia. Además de que es así muy con-
para que, en virtud de superior orden de Vues- forme a la citada Real instrucción, especialmen-
tro Virrey que entonces era de este Reino, pu- te en sus artículos quarto y nueve, y mencionada
blicada allí por bando para la composición, ven- Real Cédula, pues por una y otra disposición
ta o arrendamiento de las tierras valdías y se mantiene al que posee en virtud de venta o
realengas, se le admitiese a la composición de las .composición y se le manda despachar la corres-
que tenía ocupadas con ganados vaxo los linderos pondiente confirmación sin necesidad de nuevas
que expreso. Y habiendo sido admitido, se man- diligencias, siempre y quando el poseedor no las
daron medir y abaluar, cuias diligencias apro- pida, y tenga por convenientes. Por todo hacien-
badas se mandó sacar dichas tierras al pregón do el pedimento más útil y conforme. A Vuestra
__ para su remate, y efectivamente se verificó éste Alteza rendidamente suplico que habiendo por
en el referido abuelo de tni parte, Don Bernardo presentado el poder y testimonio se digne pro-
Campuzano, en veinte y seis de marzo del citado veer como solicito que en lo necesario protexto
año de quarenta y quatro, en la cantidad de y juro, &.
ciento diez pesos, que fue la de su abalúo y pos-
tura, que exhivió de contado con el rédito co- " 'Doctor Faustino de Flores, José Antonio
rrespondiente por el tiempo anterior, dándosele, Maldona'.
como se le dio, la correspondiente posesión. Estas '' 37 . Exigiose que la peticionaria acreditase
tierras son las mismas en número que posee mi 'la legítima descendencia de don Bernardo Cam-
puzano, y haber recaído por derecho hereditario mi Conzejo de las Yndias con los ante.cedentes
de las tierras que se expresan'. del asunto, lo que informó la Contaduría Gene-
'' 38. Y habiéndolo comprobado la peticiona- ral y dijo mi Fiscal; he resuelto conformándome
ria, doña María Jacinta Matilde de Grimaldo, con el dictamen del enunciado Juez de Realen-
acabó por expedirse a favor de ella título de pro- gos, y con el de esa mi Real Audiencia que en
piedad de las tierras indicadas en los precedentes todo ese Virreynato no se inquiete a los poseedo-
ordinales 32, 34 y 35, expresándose: res de tierras realengas en aquellas que actual-
mente disfrutan, y de que están en posesión en
"Por quanto por mi Virrey, Presidente, Re- virtud de correspondientes títulos de venta, com-
gente y Oidores de la Audiencia y Chanchillería posición con mi Real patrimonio, contrato par-
Real de este Nuebo Reyno de Granada, se recivió ticular, ocupación u otro .cualquiera que sea ca-
una mi cédula del tenor siguiente: paz de evitar la sospecha de usurpación, ni obli-
garles a que las vendan, ni arrienden contra su
" 'Real Cédula,. voluntad, y que si algún interesado tiene por
"'El Rey. conveniente deslindar y amojonar, según la ac-
tual poseción las que disfruta, pueda executarlo
" 'Virrey, Presidente, Regente y Oidores de con autoridad Judicial, procediendo en esta di-
mi Audiencia Real de la ciudad de Santafé, con ligencia el Juez del territorio con mucha mode-
motivo de lo que en carta de ocho de enero de ración en la exacción de sus (los) derechos, so-
mil setecientos setenta y seis, expuso Don Ma- l;lre cuyos puntos estará muy a la mira el Juez
nuel de Guirior, siendo Virrey de ese Reino, privativo de Realengos. Por lo respectivo a las
acerca de las nuevas reglas y métodos que po- tierras valdías que en el día pertenecen a mi
drían observarse en (raído), y composición de Real patrimonio, y de consiguiente puede éste
tierras para que fuesen útiles a los vasallos de enagenarlas; he resuelto conformándome con lo
ese Paíz, señadamente a los pobres, y que mi expuesto por el Fiscal de esa Audiencia (de cu-
Real Hacienda tubiese mayor utilidad por ser yos dictámenes sois vos mi Virrey, y lo fue vues-
limitada la que rendía en este ramo ; previne a tro antecesor) , que ·se concedan graciosamente
Vos mi Virrey por Real Cédula de veinte y seis a los sujetos que las quisieren desmontar, sem-
de mayo de mil setecientos setenta y siete, hi- brar y cultivar, y mantenerlas siempre cultivadas
cieseis convocar Junta de Hacienda, y que te- con pastos, o con siembras, según su naturaleza,
niéndose presente en ella la Real instrucción, que esepto el tiempo necesario para su descanso, pena
para las ventas y composiciones de realengos, y de que si no lo executaren, pierdan el derecho
administración ele este ramo, se formó el año de a ellas, y se adjudiquen a otros, prefiriéndose
mil setecientos sinquenta y quatro, las leyes que al que las denunciare, y con calidad también de
tratan ele ellos, y quanto· sobre el asunto repre- que a ningún sugeto se conceda más porción de
sentó el expresado Guirior, acordaseis, oyendo tierras que las que buenamente pudiere labrar,
a mi Fiscal ele mi Real Audiencia y al Juez Ge- atendiendo su caudal, y posibles, cuyo requisito
neral ele Realengos ele ese Reino, las reglas que se examinará atentamente, y con brevedad, po-
juzgaseis oportuna~ para lo sucesivo, y quales de niéndose para conservar la medida y posesión,
las antiguas podrían alterarse con atención a las linderos fijos y durables que nunca se muden,
actuales circunstancias ele esos Paízes, al común y antes sí se conserven a costa del dueño del te-
beneficio ele los vasallos, y al de mi Real Patri- rreno, a fin de evitar, por este medio, dudas y
monio, y que substanciado y evaquaclo por dicha pleitos sobre amojonamientos; a cuyas calidades
Junta el expediente que le causase, lo pasaseis he resuelto añadir la de que la consecución ele
a voto consultivo de esa Audiencia para que, exa- tales tierras se execute por toda la Audiencia,
minándolo nuevamente, expusiese el dictamen, y por conformidad de dos terceras partes de vo-
y sin poner en práctica cosa alguna de quanto tos, señalándose al mismo tiempo de la concesión,
se acordase, dieseis cuenta con testimonio para el término dentro del cual debe cultivarse aquel
providenciar lo conveniente. En su cumplimien- terreno, cuyo señalamiento se hará atendidas las
to acompañáis vos mi Virrey, con carta de quin- ocurrentes .circunstancias. Finalmente he resuel-
ze ele diciembre de mil setecientos setenta y ocho, to procuréis con eficacia, pero por medios suaves,
testimonio de lo actuado en que se incluye la que los actuales legítimos posehedores de tierras
respuesta que puso el Fiscal de esa Audiencia, el incultas las hagan fructificar, o por sí mismos,
informe del Juez de Realengos, y voto consul- o arrendándolas, o vendiéndolas a otros. Todo
tivo ele ese Acuerdo, expresando al mismo tiempo lo qual os participo para que por vuestra parte
vuestro dictamen. Y habiéndose visto todo en cuidéis, como os lo mando, del puntual cumpli-
miento de esta mi Real determinación en inteli- formaban la hacienda denominada San José de
gencia de que por despacho de la fecha de este Mata de Indios o La Embocada- en el juicio
hago a ese mi Virrey igual encargo para que ejecutivo promovido por el Presbítero Eugenio
concurra por su parte al propio fin. Soto y por María Concepción del Campo contra
'' 'Dado en San Ildefonso a dos de agosto de los herederos de don Pedro Juan Visbal, con
mil setecientos ochenta. intervención, en tercería coadyuvante, del repre-·
sentante del Fisco Nacional, el señor Procurador
"'Yo el Rey. del Circuito.
'' 42. El 17 de noviembre de 1870 se dio pose-
" 'Por mandado del Rey Nuestro Señor, Mi- sión de esos terrenos al rematante, según el acta
guel de San Martín Cueto. que se transcribe :
'' 'La que se publicó en el Distrito de la enun- '' 'En la cabecera del Distrito Parroquial del
ciada mi Audiencia, y en su inteligencia se ocu-
Paso, a los diez y siete días del mes de noviem-
rrió a ella por parte de Doña María Jacinta Mar-
tínez de Grimaldo, .vezina de la Villa de Mom- bre de mil ochocientos setenta, siendo el día se-
pox, con presentación de documentos y haciendo ñalado para dar posesión <;le la Hda. nombrada
la representación que todo dice así: Sn. José de Mata de Indios, o sea I.1a Embocada,
al Sr. Osear A. Trespalacios, apoderado del re-
"' matador de dicha Hda., Sr. Rafael Suárez; pre-
'' 'Por tanto, fue acordado por los referidos sente aquél se procedió a darle posesión de una
mis Ministros el que se debía librar este título bestia asnal en estado útil, de la cual se dio por
lo que ha tenido a bien, y por él; en conformidad entregado, no dándole posesión de las sesenta
de mi Real Cédula incerta y de resultar realen- bestias caballares, por ho existir, pues murieron
gas las tierras de que se ha hecho mención con de peste, se dio por entregado de un nQ como
los demás requisitos necesarios; os hago gracia de cien reses simarronas que existen en el para-
y merced a vos Doña María Jacinta Martínez de je nombrado Catalina, terrenos de dicha Hda.,
-Grimaldo de las tierras re.conocidas por el Te- por haberse destruído las trescientas restantes
niente de Gobernador de las ciudades del Pueblo desde la fecha en que se inventariaron hta el
Nuebo de Jesús y Valle Dupar, bajo los límites actual por los que en este Distrito se dedican
y linderos que se expresan en la diligencia de a abijeatos de ganados: acto continuo el Sr. Juez
reconocimiento. Y ordeno y mando a qualesquie- acompañado del Sr. Trespalacios i de mí, el Srio.,
ra mis Justicias que por vos sea requerida que salieron a caballo con el objeto de dar posesión
en ella os ampare y mantengan, y a vuestros del globo de tierras reconocidas como propiedad
herederos y sucesores sin permitir que con pre- de dha. Hda. de la posesión de la loma i del ran-
texto alguno se os inquiete en su uso y posesión. chito del Reposo, cuya dilijencia de posesión del
" 'Dado en Santafé a veinte y nueve de enero globo de tierras se ejecutó del modo siguiente:
de mil ochocientos dos'. Desde la boca del caño de Cuatro Botijas, aguas
arriba, hta. su .cabecera, de ésta hta. encontrar
'' 39. Y el 11 de julio de 1806 la citada doña con la Mata- de Gallina, partiendo en derechura
María Jacinta Martínez de Grimaldo vendió esas a la Mata de Pueblo Nuevo, i continuando así
mismas tierras a doña María Ana Fernández de mismo hta la cabecera del caño de Remanga
Villanueva, mujer legítima de don José Ignacio Naguas, aguas abajo,. hta la ciénaga del Burro
del Campo. y desemboca en el caño de Iguanas, lindando
estos terrenos- por las partes enunciadas con los
'' ( C) Transferencias posteriores. de los Sres. Trespalacios, i bajando el espresado
"I. En cuanto a San José de Mata de Indios caño Iguana sigue el lindero a la izquierd¡¡, hta
o La Embocada. · desembocar al río Cesar, i subiendo éste éonti-
núa el lindero a la izquierda por toda la orilla
'' 40. Por escritura otorgada en el año de 1827, hta llegar frente al cerro de Melchor, i cortando
don Pedro Juan Visbal compró los terrenos a en dirección a la madre vieja del vallito que está
que se refieren los precedentes numerales 18 a muy inmediata ql río Cesar, y pasamos por un
.39 (o sean los denominados Mata Redonda, El palo de puy que sirve de lindero de los terrenos
Cardona! de Cuatro Botijas, Mata de Indios y de Guaimaral, y atravesando las sabanas del
San Juan Nepomuceno de Remanga Naguas). Vallito en línea recta al cerrito que llamamos del
"41. El14 de septiembre de 1870 el señor Ra- Vallito, que se dejó a la derecha, i par'tiendo de
fael Suárez remató esos mismos terrenos -que este punto por el pantano al majaguo ele los
748 GACJET A JUDICIAL Nos. 2261, 2262, 2263 y 2264
Vallenatos, cuyo palo sirve de lindero a las Hclas. " 'Antonio María Baute, en mi carácter de
de Guaimaral, El Cerrito y Leandro, partiendo contador, partidor de los bienes pertenecientes
ele clho majaguo i pasando por el cerrito de la a la sucesión del señor Don Osear A. Trespala-
Virgen en dirección del pozo de Mapurito, que cios Cabrales, cuyo nombramiento he aceptado y
lo forma el caño que llaman de las Mulas, i ba- jurado su desempeño; paso a llenar mi cargo en
jando este que sirve de límites a los terrenos de la forma siguiente: La posesión de Las Cabezas,
los señores Trespalacios hta encontrar con la compuesta de dos casas de habitación, otra con-
boca del caño Cuatro Botijas, que desagua en el teniendo una cocina y dos cuartos de depósitos,
caño citado de las Mulas, que es donde cierra una caballeriza y una casa de habitación de peo-
el globo de tierras perteneciente a la Hda. nom- nes, todo con paredes de bahareque y techos de
brada de Mata de Indios, o sea La Embocada; palma, deteriorados por su antigüedad, un co-
bajo cuyos linderos se le dio la posesión al Sr. rral y su corraleja, todo valorado en
Trespalacios, i en señal de propiedad, dominio cuatrocientos pesos . . . . . . . . . . . . . $ 400. 00
i señorío que en su virtud tiene adquiridos el
Sr. Rafael Suárez, paseó en su nombre dichas "' ••••• o •• o ••••• o o •••• o ........ o.
tierras el dicho Sr. Trespalacios, encendió lum- '' 'Dos acciones de tierra en las nom-
bres en muchas partes de ellas, cortó ramas, bradas de Santa Bárbara de Las Ca-
arrancó yerbas, por otros actos que lejitiman di- bezas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 400 . 00
cha posesión, propiedad i señorío, como en efecto " '
por todo lo espresado lo tiene adquirido el Sr. '' 'Las tres cuartas partes del terreno
Rafael Suárez para sí, sus herederos i sucesores conocido con el nombre de San José de
en la posesión del terreno ; pasamos por la de Mata de Indios, o sea La Embocada . . . 450. 00
la Loma, de la cual se dio por entregado, no ha- " 'La posesión de casa y corrales de
biendo hecho lo mismo del ranchito del Reposo Mapurito, en el mismo terreno . . . . . . 80. 00
por haberse destruíclo. I no habiendo ningún
(otro) bien de qué dar posesión al Sr. Trespa- " '
lacios, como representante del señor Rafael Suá- " 'Adjudicación y pago.
rez, rematador de la Hda. de Mata de Indios,
o sea La Embocada, se da por terminada por '' 'Hijuela de Francisco
la presente dilijencia de posesión que firma el Trespalacios Paz.
apoderado junto con el señor Juez por ante mí, '' 'A este heredero le corresponde la
el Secretario. suma de ( $ 3.468. 70), y para cuyo pago
" 'Manuel E. Rocha. Osear A. Trespalacios, se adjudican los siguientes bienes:
Alberto Flórez'. '' 'Sexta parte en la posesión de J.;as
'' 43. Por escritura número uno de 8 de enero Cabezas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 66.70
de 1875, otorgada en Valledupar ante el Notario " '
Interino del Décimo Circuito, el señor Rafael '' 'Sexta parte en las tierras de Las
Suárez los vendió a don Osear Adolfo Trespala- Cabezas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 66. 70
cios Cabrales.
''H. Sucesión de don Osear Adolfo Trespa- '' 'Sexta parte de la posesión de Ma-
purito . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 13. 35
lacios Cabrales.
"44. En diciembre de 1884 murió don Osear '' 'Sexta parte del valor de las tie-
Adolfo Trespalacios Cabrales en la hacienda de rras de San José de Mata de Indios o
Embocada . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 75.00
Las Cabezas.
"'
'' 45. Y le sucedieron sus seis hijos, a saber :
don Francisco Trespalacios Paz, don Osear A. '' 'Hijuela de Osear A.
Trespalacios Paz, don Rafael M. Trespalacios Trespalacios· Paz.
Paz, doña Juana 'rrespalacios de Fernández, '' 'A este heredero le corresponde la
doña Concepción Trespalacios de Trespalacios y suma de tres mil cuatrocientos sesenta
doña Julia Trespalacios de Piñeres. y ocho con setenta cents., para cuyo
'' 46 . Expresose en la partición de los bienes pago se le adjudican los siguientes bie-
de don Osear Adolfo Trespalacios Cabrales, que nes:
se llevó a: cabo en la causa mortuoria de éste : '' 'Sexta parte de la posesión de Las
'' 'Señor Juez del Circuito: Cabezas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 66.66
"' y ocho pesos, setenta centavos, para

'' 'Sexta parte del valor de las tierras cuyo pago se le adjudican estos bienes:
de Las Cabezas . . . . . . . . . . . . . . . . .. 66.66 '' 'Sexta parte en la posesión de Las
'' 'Sexta parte del valor de las tierras Cabezas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 66.66
de San José de Mata de Indios, o sea " '
La Embocada . . . . . . . . . . . . . . . . .. 75.00
'' 'Sexta parte del valor de las tie-
''Sexta parte del valor de la casa y rras de Las Cabezas . . . . . . . . . . . .. 66.66
corrales de Mapurito . . . . . . . :. . . .. 13.33
"'
" ' •• o ••• o o •• o •• o. o o •• '. o·-·. o o •• o
'' 'Sexta parte del valor de las tierras
'' 'Hijuela de Rafael M. ·de San José de Mata de Indios o La
Trespalacios Paz. Embocada . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 75. 00
'' 'Sexta parte de la posesión de Ma-
'' 'A este heredero le corresponde la purito . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 13. 33
suma de tres mil cuatrocientos sesenta
y ocho pesos, setenta centavos, para " '
cuyo pago se adjudican los siguientes · " 'Hijuela de Julia T. de Piñeres.
bienes:
'' ' Corresponde a esta heredera la
'' 'Sexta parte de la posesión de casa cantidad de tres mil cuatrocientos se"
de Las Cabezas . . . . . . . . . . . . . . . .. 66.66 senta y ocho pesos, setenta centavos,
" ' para cuyo pago se le adjudican estos
'' 'Sexta parte del valor de las tierras bienes:
de Mata de Indios o Embocada . . . . .. 75.00 '' 'Sexta parte de la posesión de Las
'' 'Sexta parte del valor de la .casa y Cabezas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 66.66
corrales de Mapurito . . . . . . . . . . .. 13.33 '' 'Sexta parte del valor de las tierras
de Las Cabezas . . . . . . . . . . . . . . . .. 66.66
" ' "'
'' 'Hijuela de Concepción ' ' 'Sexta parte del valor de las tie-
Trespalacios de Trespalacios. rras de San José de Mata de Indios o
'' 'Le corresponde a esta heredera la La Embocada . . . . . . . . . . . . . . . . . . 75.00
suma de tres mil cuatrocientos sese.nta '' ' Sexta parte de la posesión de Ma-
y ocho pesos, setenta centavos, para purito . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 13.33'
cuyo pago se le adjudican estos bienes : "47. Una vez aprobada, esta partición fue
'' 'Sexta parte de la posesión de Las registrada. ·
Cabezas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 66.66 '' 48. Entre las diligencias sobre inventario,
avalúos y partición adicionales de los bienes re-
" ' lictos de don Osear Adolfo Trespalacios Cabra-
'' 'Sexta parte del valor de las tierras les se hallan las siguientes:
de Santa Bárbara de Las Cabezas ... 66.66
'' 'República de Colombia - Pepartamento del
"' Magdalena- Poder Judicial- Juzgado Unico del
'' 'Sexta parte del valor de la pose- Circuito. - El Banco, catorce de octubre de mil
sión de Mapurito . . . . . . . . . . . . . . . 13.33 novecientos treinta y ocho. El doctor Andrés E.
Altamar, hablando como apoderado general de
'' 'Sexta parte del valor de las tie- la sociedad anónima denominada 'Ganadería Las
rras de San José de Mata de Indios o
Cabezas', solicita en memorial de cuatro de los
La Embocada . . . . . . . . . . . . . . . . . . 75.00
corrientes se decrete la facción de un inventarío
" ' adicional con el correspondiente avalúo en la
. " 'Hiju_ela de Juana Trespalacios sucesión de don Osear A. Trespalacios Cabrales,
de Fernández. cuya defunción ocurrió el día veintitrés de di-
ciembre de mll ochocientos ochenta y cuatro, en
'' 'Esta heredera tiene que haber la el hato de Las Cabezas, jurisdicción del Munici-
suma de tres mil cuatrocientos sesenta pio de Chiriguaná, con el fin de complementar
el inventario primitivo con los inmuebles que se dadora del Impuesto de Sucesiones para que com-
enumeran en su petición objeto de esta provi- pareciera al acto, dejando de concurrir a él. Acto
dencia. Como el peticionario acompaña a su so- seguido, el señor Juez recibió el juramento legal
licitud las pruebas pertinentes, y se trata de al doctor Andrés E. Altamar, para que denun-
un inventario adicional después de hecha la par- ciara-los elementos del activo y pasivo de la su-
tición en el correspondiente juicio sucesorio, y cesión de que se trata, y hecha la relación por el
este Juzgado, tanto por el último domicilio del juramentado, se extendió de ella la siguiente
causante .como por la ubicación de los inmuebles, lista:
es el competente para conocer, se resuelve: 1Q
Admitir al doctor Andrés E. Altamar como apo- "'Activo.
derado general de la sociedad comercial ' Gana-
dería de Las Cabezas'; 29 Decretar, como en " '1Q Una acción equivalente a la cuarta parte
efecto se decreta, la facción de los inventarios indivisa del predio denominado San José de Mata
adicionales y avalúo de los siguientes bienes, de Indios o La Embocada, predio situado en
pertenecientes a la sucesión de Osear A. Tres- jurisdicción del Distrito de Chiriguaná, y que
pa~acios Cabrales. Una acción equivalente a la
tiene los siguientes linderos generales (aquí se
tercera parte indivisa, en las tierras nombradas determina este inmueble como en el numeral Ter-
Santa Bárbara de Las Cabezas; la tercera parte cero del parágrafo I de la parte petitoria de la
indivisa del terreno que comprende la sabana de presente demanda). El predio descrito fue ad-
Tamacal con los playones contiguos hasta el Ru- quirido en su totalidad por el causante Trespa-
bio, y la cuarta parte del predio San José de Ma- lacios Cabrales, según escritura pública número
ta Indios o La Embocada, fincas todas situadas uno ( 1) de ocho ( 8) de enero de mil ochocientos
en jurisdicción de Chiriguaná y Chimichagua; setenta y cinco (1875), de la Notaría de Valle
39 Cítese personalmente al señor Síndico Re-cau- Dupar. En el primitivo juicio sucesorio sólo se
dador del Impuesto sobre Sucesiones; 49 Fíjese inventariaron las tres cuartas partes de él, según
edicto emplazatorio por el término de un mes, y consta en la escritura de protocolización nú-
59 Practíquese el inventario y avalúo de dichos mero 19 de 11 de septiembre de 1894, en la No-
bienes y demás diligencias, antes del vencimien- taría de Valledupar; los adjudicatarios en dicho
to del edicto, de acuerdo con la facultad que juicio a título de aporte, transfirieron esas tres
otorga al peticionario el artículo 948 del Código cuartas partes y sus derechos en la cuarta parte
Judicial por solicitarse así. Notifíquese y cópiese. restante, que ahora es materia del presente in-
Nicolás Alvarez Gómez. El Secretario, Emilio ventario adicional a la sociedad denominada 'Ga-
Casmaño. Hoy catorce de octubre de mil nove- nadería Las Cabezas', quien como dueña de la
cientos treinta y ocho, notifico el auto anterior totalidad del inmueble, viene poseyéndolo desde
al doctor Andrés E. Altamar, e impuesto firma. su fundación, que consta en escritura número
A. E. Altamar. Caamaño, Secretario. Conste que 61, otorgada en la Notaría de Mompox, el 24 de
se copió al folio 33 del L. R. Caamaño, Secretario. mayo de 1918.
Hoy veinticuatro de octubre de mil novecientos '' 'Número 2. Una acción equivalente a la ter-
treinta y ocho, notifico el auto anterior al señor cera parte indivisa del predio denominado Santa
Síndico Recaudador del Impuesto de Sucesiones Bárbara de Las Cabezas, situada en jurisdicción
(señorita Recaudadora de Hacienda Nacional), y del Distrito de Chiriguaná, y cuyos linderos ge-
firma. Manuela Esparragoza G. Caamaño, Se- nerales son los siguientes (aquí se determina este
cretario. inmueble indicando los linderos generales del
'' 'Diligencia de inventario y avalúo: mismo, copiados en el numeral Primero del pa-
rágrafo I de la presente demanda).
'' 'En el Banco, a diez y seis días del mes de
noviembre de mil novecientos treinta y ocho, '' 'En los terrenos que se acaban de describir
siendo las diez (10) de la mañana, día y horas está comprendido un lote o porción que don Os-
señaladas para la práctica de los inventarios ear A. Trespalacios Cabrales, transfirió a varios
adicionales y avalúos de los bienes de la sucesión vecinos de El Paso por escritura pública nú-
intestada de don Osear A. Trespalacios Cabrales, mero 2, de fecha 5 de marzo de 1878, otorgada
se presentaron los señores ,Juan M. Lara C., pe- en la Notaría del Circuito de Valledupár, en la
rito único, debidamente posesionado, y el doctor .cual están especificados los linderos correspon-
Andrés E. Altamar, apoderado general de los in- dientes, con sus usos y servidumbres, quedando
teresados en este juicio, con el fin arriba indica- en poder del señor Trespalacios Cabrales varias
do. Se citó personalmente a la señorita Recau- acciones de dicha porción de terreno, y haciendo
N,os. 2261, 2262, 2263' y 2264 GACETA JUDICIAL 751
donación al vecindario de El Paso del perímetro '' 'El Banco, doce de diciembre de mil nove-
en que está comprendida la población. El bien cientos treinta y ocho. Se 1solicita en escrito an-
que se acaba de inventariar lo adquirió el cau- terior la aprobación de los inventarios y avalúos,
sante por herencia de su finado padre, don Fran- la posesión efectiva de la herencia y al propio
cisco Trespalacios, fallecido en 1845. En el pri- tiempo la adjudicación del patrimonio de la su-
mitivo inventario de la sucesión Trespalacios cesión al único interesado, que lo es la 'Ganade-
Cabrales, sólo se incluyeron dos (2) terceras par- ría de Las Cabezas', como cesionaria de los dere-
tes del predio, dejando de relacionarse la ter- chos de los hered·eros. Para resolver el Juzgado
cera parte, que es ahora materia del presente considera lo siguiente:
inventario adicional; y los herederos de dicho
causante transfirieron, a título de aporte, dicho '' 'En esta sucesión intestada del finado señor
predio a la 'Ganadería Las Cabezas', sociedad Osear Trespalacios Cabrales se practicaron en
que como dueña de todo el inmueble, ha venido tiempo oportuno los inventarios adicionales pe-
en posesión de él desde su fundación en mil no- didos por el doctor Andrés E. Altamar, en su
vecientos diez y ocho (1918). calidad de apoderado de dicha sociedad comer-
cial; que remitido al Síndico Recaudador el ex-
" ' pediente para liquidar el impuesto respectivo,
'' 'Los tres predios descritos en esta diligencia dicho empleado lo devuelve manifestando no ha-
forma lo que hoy se llama 'Hacienda Las Ca- ber impuesto que liquidar de acuerdo con el ar-
bezas'. tículo 89 de la Ley 63 de 1936, pues para la fe-
cha de deferirse la herencia, que lo fue el 23 de
diciembre de l884 no existían impuestos naciona-
" 'A. valúo.
les sobre sucesiones; que siendo procedente la
" 'Acto seguido, el señor Juez requirió al pe- aprobación de dicho inventario por la razón ya
rito Lara C. para que rindiera su dictamen so- expresada, y teniendo en cuenta lo dispuesto en
bre avalúo de los bienes que se acaban de inven- el·artí.culo 757 del Código Civil, de que la pose-
tariar, a lo que el perito dijo: sión legal se causa en favor de los herederos, en
el momento mismo de deferirse la herencia, re-
'' 'Que avalúa los bienes así: La cuarta parte quisito este último que hubo de cumplirse por
del predio denominado San José de ministerio de la ley, que no es otro que el ins-
Mata de Indios o La Embocada en tante mismo de la muerte del causante, hay lu-
la suma de . . . . . . . . . . . . . . . . . $ 7.000.00 gar a decretar dicha posesión efectiva, mediante
'' 'La tercera parte de la acción deel lleno de las formalidades estatuídas en el ar-
nominada Santa Bárbara de Las Ca- tículo antes citado. ·
bezas eJl.:'la suma de . . . . . . . . . . . . 9 . 000. 00
'' 'Y como el único interesado que de dicha
'' 'La tercera parte de la sabana sucesión resulta hasta hoy, lo es la sociedad co-
de Tamacal y sus playones contiguos mercial nombrada 'Ganadería de Las Cabezas',
y adyacentes en la suma de 9. 000.00 y no habiendo, por lo mismo, partición que efec-
tuar, es procedente adjudicar a la mencionada
"~suma . . . . . . . . . . . . . . $ 25.000.00 empresa ganadera el caudal hereditario inven-
tariado, ya que nadie de los que forman aquella
entidad mercantil ha hecho oposición a lo actua-
'' 'Son veinticinco mil pesos moneda corriente. do. Por lo expuesto, este Juzgado, administrando
'' 'Se deja constancia de que no se denunció justicia en nombre de la República de Colombia
pasivo. y por autoridad de la ley, Resuelve: 1Q Aprué-
'' 'Con lo cual se termina la presente diligen- banse los inventarios efectuados en este juicio de
cia que se firma por todos los que en ella inter- sucesión del señor Osear Trespalacios Cabrales;
vienen. 2Q Decrétase la posesión efectiva de la herencia
en favor de los interesados en este juicio, me-
" 'El ,Juez único del Circuito, Nicolás Alvarez diante el lleno del requisito exigido en el ar-
Gómez. El perito avaluador, Juan M. Lara C. El tículo 757 del Código Civil; Tercero (3Q). Adju-
apoderado, Andrés E. Altamar. El Secretario del dícase a la sociedad comercial nombrada 'Gana-
Despacho, Emilio Caamaño. dería Las Cabezas' los inmuebles inventariados
" 'República de Colombia. Departamento del como cesionaria que es dicha empresa de los de-
Magdalena. - Poder Judicial - Juzgado Unico del rechos de los herederos, señores Francisco Tres-
Circuito. El Banco. palacios Paz, Osear· A. Trespalacios Paz, Julia
T. de Piñeres, Concepción de Trespalacios y segundo del parágrafo I de la parte petitoria

Juan T. de Fernández, representada esta última de la presente demanda, pertenecían: a don
por sus descendientes directos, Luciano M., José Francisco Trespalacios Paz, una quinta parte
Policarpo, Miguel Joaquín, José María, Fermina, pro indiviso; a don Osear A. Trespalacios Paz,
María Josefa, Luisa, Vicenta y Juana Fernán- otra quinta parte pro indiviso; a doña Concep-
dez, fundadores de la mencionada compañía ga- ción Trespalacios de Trespalacios, otra quinta
nadera; Cuarto ( 49). Inscríbase el acta de in- parte pro indiviso; a doña Julia Trespalaóos
ventarios y avalúos y la presente sentencia, por de Piñeres, otra quinta parte pro indiviso; y a
la cual se aprueban aquéllos, en el libro de cau: los citados nueve herederos de doña Juana Tres-
sas mortuorias de la Registracluría de este Cir- palacios de Fernández la otra quinta parte pro
cuito, inscripción que se hará sobre este mismo indiviso, en cuotas iguales de a novenos del quin-
expediente original, y Quinto (59). Protocolí- to común a éstos.
cese el juicio en la Notaría de este Circuito, a
fin de que los interesados puedan obtener las ' 'III . Transmisiones pósteriores.
copias que estimaren convenientes. Notifíquese, "54. Luego, habiendo muerto don Osear A.
cópiese y cúmplase. Nicolás Alvarez Gómez. El Trespalacios Paz, le heredaron, por partes igua-
Secretario. Emilio Caamaño. les, sus dos hijos, a saber: doña Ana Paz Tres-
'' 'Hoy trece de diciembre de mil novecientos palacios de Abello (mi poderdante) y doña Ma-
treinta y ocho notifico el auto anterior al doctor ría de J. Trespalacios de Osío.
Andrés E. Altamar, y firma renunciando la eje- ''55 . Habiendo fallecido la señora Julia Tres-
cutoria. Andrés E. Altamar. Caamaño, Srio. '. palacios Paz de Piñeres, la heredaron por sextas
partes sus hijos, a saber: don Aristides Gutiérrez
'' 49. Estas diligencias, inclusive esa hijuela, de Piñeres, don Juan Antonio Gutiérrez de Pi-
fueron registradas. ñeres, don Alejandro Gutiérrez de Piñeres, don
''50. Muerto don Rafael M. Tres palacios Paz, Gabriel Gutiérrez de Piñeres, doña María de la
le heredaron su cónyuge, doña Isabel T. de Ji- Paz Piñeres de Piñeres y doña Cristina Piñeres
ménez, y sus hermanos, don Franéisco Trespa- de Piñeres.
lacios Paz, don Osear A. Trespalacios Paz, doña ''56. Muerto don Francisco Tres palacios Paz,
Juana Trespalacios de F'ernández, doña Concep- le sucedieron· por séptimas partes sus hijos, a
ción Trespalacios de Trespalacios y doña Julia saber: doña María Josefa (o Josefina) Trespa-
Trespalacios de Piñeres. lacios Santodomingo, doña Ana Regina Trespala-
"51. Los derechos de la señora Isabel T. de cios de Fernández, doña Emilia Trespalacios de
Jiménez en la sucesión de su marido, don Rafael Pérez, doña: Isabel Trespalacios Santodomingo,
M. Trespalacios Paz, se transfirieron a don Fran- doña Juana Trespalacios Santodomingo, don
cisco Trespalacios Paz, don Osear A. Trespala- Rafael M. Trespalacios y doña Alicia Trespala-
cios Paz, doña Juana Trespalacios de Fernández, cios de Bacci.
doña Concepción Trespalacios de Trespalacios y ''57. ·Muerta doña Alicia Trespalacios de
doña Julia Tres palacios ele Piñeres. Bacci, la heredaron, por terceras partes, sus tres
''52. Muerta la señora Juana Trespalacios Paz hijas, a saber: doña Ruby Bacci de Zuluaga,
de Fernández, la heredaron por partes iguales doña Edith Bacci y doña AHcia M. Bacci.
sus hijos, llamados Luciano M., José Poli<Jarpo, ''58. Muerta doña Concepción Tres palacios
Miguel Joaquín, José María, Fermina, María Jo- de Trespalacios, la heredaron, por terceras par-
sefa, Luisa, Vicenta y Juana Fernández Tres- tes, sus tres hijos, a saber: doña Ana Raquel
palacios. Trespalacios Trespalacios, doña Rebeca Trespa-
''53. Y en la situación que se deja declarada, lacios Trespalacios y don José Manuel Trespa-
los señores Osear Trespalacios Paz, Francisco lacios.
Trespalacios Paz, Concepción Trespalacios de
Trespalacios y Julia Trespalacios de Piñeres, y " ( D) . Títulos act1wles.
todos los herederos de la señora Juana Trespa- ''59. Por la escritura otorgada en la Notaría
lacios Paz de Fernández, que acaban ele citarse, de Mompós el 31 de diciembre de 1942 y marcada
dejaron testimonio en la escritura número 31 de con el número 185, sobre liquidación de la socie-
26 de marzo de 1918, pasada en la Notaría de dad que había girado en esa plaza con la razón
Mompós, de que, a virtud de traspasos hechos y social de 'Ganadería Las Cabezas', y sobre re-
de otras negociaciones que allí constan, de los partición de los bienes de la misma, se partieron
bienes determinados en los numerales primero y los bienes descritos en los numerales primero y
tercero del parágrafo I de la parte petitoria de se había adjudicado a la causante, como se ha

la presente demanda, adjudicándose: visto, en la partición de los bienes de la sociedad
llamada 'Ganadería Las Cabezas').
"(A). A doi'ía Ana Paz Trespalacios de Abello
(mi poderdante) la mitad de la quinta parte de '' 62. Muerta doña María de la Paz Piñeres de
ellos, y a doña María de J. Trespalacios de Osío Piñeres, la heredaron : su marido, don Guillermo
la otra mitad de esta quinta parte. Piñeres, en cuanto a la mitad; y sus cinco her-
manos -don Aristides Gutiérrez.de Piñeres, don
'' (B). A don Aristides Gutiérrez de Piñeres, Juan Antonio Gutiérrez de Piñeres, don Alejan-
a don Juan Antonio Gutiérrez de Piñeres,.a don dro Gutiérrez de Piñeres, don Gabriel Gutiérrez
Alejandro Gutiérrez de Piñeres, a don Gabriel ~e Piñeres y doña Cristina Piñeres de Piñe-
Gutiérrez de Piñeres, a doña Cristina Piñeres de res-, por partes iguales de a quintos, en cuanto
Piñ~res (mis poderdantes) y a doña María de a la otra mitad.
la Paz Piñeres de Piñeres, por sextas partes, mi '' 63. Don Aristides Gutiérrez de Piñeres, don
quinto de tales bienes. Juan Antonio Gutiérrez de Piñeres, don Ale-·
., ' ( C) . A doña Josefina (o María Josefa) Tres- jandro Gutiérrez de Piñeres, don Gabriel Gu-
palacios Santodomi:q.go (mi poderdante) dos oc- tiérrez de Piñeres y doña Cristina Piñeres de
tavos de un quinto de los .Propios bienes; a doña Piñeres cedieron .sus derechos hereditarios en la
Ana Regina Trespalacios de Fernández, a doña sucesión de la señora María de la Paz Piñeres
Emilia Trespalacios de P'érez, a doña Isabel de Piñeres a don Guillermo Piñeres.
Trespalacios Santodomingo, a doña Jüana Tres- '' 64. Y en la partición de los bienes relictos
palacios Santodomingo y a don Rafael M. Tres- de la señora María de la Paz Piñeres de Piñeres
palacios (mis poderdantes) sendos octavos de un se adjudicó a don Guillermo Piñeres · (mi poder-
quinto de esos mismos bienes; y a doña Ruby dante) la sexta parte de un quinto de los bienes
Bacci de Zuluaga, doña Edith Bacci y doña Ali- determinados en los numerales primero y terce-
cia M. Bacci (mis poderdantes) sendos tercios ro del parágrafo I de la parte petitoria de la
del otro octavo de quinta parte de tales bienes. presente demanda (la cual sexta parte de quinto
se había adjudicado a la causante, como se ha
" ( D) . A don Luciano M. Fernández Trespa- visto, en la partición de los bienes de la sociedad
lacios, a doña Fermina Fernández Trespalacios, denominada 'Gan~dería Las Cabezas').
a doña María J. Fernández 'frespalacios, a doña
Luisa Fernández Trespalacios, a doña Vicenta '' 65. Por muerte del doctor Miguel J. Fernán-
Fernández Trespalacios, á doña Juana Fernán- dez, el haber de la sociedad conyugal que había
dez Trespalacios (mis poderdantes) y al doctor existido entre éste y su cónyuge -doña Rosa
Miguel J. Fernández Trespalacios sendos sépti- AmeÍia Gutiérrez de Piñeres viuda de Fernán-
mos de un quinto de esos mismos·bienes. dez-, correspondió a ésta y a los herederos del
primero, sus dos hijos -don Miguel Joaquín y
'' (E). Y a doña Ana Raquel Trespalacios doña .Rosa Amelía Fernández Piñeres-.
Trespalacios, a doña Rebeca Trespalacios Tres-
palacios y a don José Manuel Trespalacios (mis '' 66. Y así, en la partición de los bienes relic-
poderdantes), por terceras partE;Js, el otro quinto tos del propio doctor Miguel J. Fernández se
de los propios bienes. · adjudicaron a doña Rosa Amelía Gutiérrez de
Piñeres de Fernández, a don Miguel Joaquín
'' 60. Muerta la señora María de J. Trespala- Fernández Piñe.res y a doña Rosa Amelía Fer-
eios de Osío, la heredaron sus tres hijos, a saber : nández Piñeres (a quienes represento) seridos
don Alejandro Osío Tres palacios, doña Josefina tercios de la séptima parte de un quinto de los
Osío de Gutiérrez. de Piñeres y doña Elvira Osío bienes determinados en los numerales primero
de Eckardt. y tercero del parágrafo I de la parte petitoria
'' 61. Y en la partición de los bienes relictos de esta demanda (la cual sexta parte de quinto
de la señora María de J. Trespalacios de Osío se había adjudicado al causante en la división
se adjudicaron a dichos don Alejandro Osío de los bienes de la sociedad que giró con el J?.Om-
Trespálacios, doña Josefina Osío de Gutiérrez bre de 'Ganadería Las Cabezas').
de Piñeres y doña Elvira Osío de Eckardt (mis '' 67. Finalmente, por la escritura número
poderdantes) sendos tercios de la mitad de la 1917 de 14 de diciembre de 1950, otorgada en
quinta parte de los bienes determinados en los la· Notaría Tercera de Barranquilla -mediante
numerales primero y tercero del parágrafo I de la cual se liquidó la sociedad conyugal existente
la presente. demanda (la cual mitad de quinto entre los cónyuges Juan Antonio Gutiérrez de
G. Judicial - 48
764 GACETA JUD][CIAL Nos. 2261, 2262, 2263 y 2264
Piñeres y Josefina Osío de Gutiérrez de Piñe- '' 'Los derechos de los particulares sobre el
res-, se adjudicaron a la señora Josefina Osío petróleo de propiedad privada serán reconocidos
de Gutiérrez de Piñeres, de las tierras determi- y respetados como lo establece la Constitución, y
nadas en los numerales primero y tercero del- el Estado no intervendrá con respecto a ellos en
parágrafo I de la parte petitoria de esta deman- forma que menoscabe tales derechos'.
da, los dos treinta a vos (2fa 0 ) -o tercio de mi-
"Tal argumentación es, en efecto, resumida-
tad de quinta parte .y sexta parte de quinto--
mente la de que, siendo admisible la demanda
que se habían adjudicado a dicha señora y al conducente a que se reconociese la propiedad par-
señor Juan Antonio Gutiérrez de Piñeres al ticular del petróleo al dueño del terreno, y que
efectuarse la distribución de los bienes de la com-
se hubiese promovido sin haberse admitido la
pañía que giró con el nombre de ' Ganadería Las
propuesta formulada por tercero, se prescindi-
Cabezas' ''. ría de 'la actuación administrativa inicial', su-
De esta demanda se dio traslado al señor Pro- plantándose el demandante a la 'reglamentación
curador Delegado en lo Civil, quien la contestó jurisdiccional y procesal de la Ley 160 de 1936 ',
así, en lo substancial: " ( ... ) En cuanto a las de- y dejaría de atenderse a que el seguimiento del
claraciones impetradas, manifiesto, en ejercicio juicio breve y sumario consiguiente a la oposi-
de mi condición ya expuesta, que me atengo a ción era 'necesidad ineludible para los efectos
la eficacia de las pruebas acompañadas al libelo, de la ley del petróleo', como determinada por
y de las que se produzcan posteriormente. por el razón de orden públic_o.
acto~. Por lo pronto, niego el derecho invocado".
''Lo último, al tener que tramitarse el juicio
Del término probatorio sólo hizo uso la parte breve y sumario si el presunto dueño del terreno
demandante, quien solicitó oportunamente e hizo se opone oportunamente a la celebración del con-
practicar las que obran en los respectivos cua- trato, nada tiene que ver con el caso de que éste
dernos del expediente. haya dejado de hacerlo en tiempo como es obvio;
y lo primero, el omitirse la 'actuación adminis-
II. Las alegaciones de las partes. trativa', tampoco, puesto que al juicio ordinario
de que trata el artículo 5Q de la Ley 160 de 1936,
1) Del actor. ha precedido tal 'actuación administrativa ini-
cial', por obra de la cual se ha abierto el camino
Tras un ,muy detenido l>Studio de la tradición la oposición, o, no haciéndose ésta, al juicio or-
de los inmuebles que son objeto de la demanda, dinario; que es, según el artículo 734 del Código
el señor apoderado de la parte actora expresa his Judicial, la vía procedimental que 'se sigue para
siguientes consideraciones que la Sala estima con- ventilar y decidir -cualquier controversia judicial
veniente transcribir: cuando la ley no dispone que se observen trá-
''En fallo de 20 de noviembre de 1945 ( G. J. mites especiales o no autorice un procedimiento
Nos. 2025, 2026 y 2027-bis, t. LIX, 1171), la Sala- sumario'. A la verdad, ni aun no siendo ello pa-
estimó que era inadmisible la demanda que, sin tente sino oscuro tendría cabida el criterio es-
haber formulado tercero propuesta dé contrato trecho de limitar la acción del propietario a la
sobre explotación del petróleo, promovió la Texas extensión cuyo petróleo fue objeto de la pro-
Petroleum Company contra la Nación para que, puesta, que no es de pensar que el legislador,
previa la tramitación de juicio ordinario, se de- lejos de proteger al dueño, se proponga gravado
clarase pertenecerle terrenos petrolíferos. No en foma tal que los ingentes gastos que exige un
sigo la doctrina consignada por la Corte en ese pleito sobre propiedad petrolífica se cuadrupli-
fallo, por motivos que no son para ser conside- quen por ·el hecho de que alguna compañía in-
rados en este lugar; pero he de notar que la cluya un rincón del terreno en la primera pro-
argumentación allí contenida concierne al caso puesta y otros tres rincones del mismo en las
de que, vencido el plazo en que ha podido ha- propuestas que vayan haciéndose, por conducto
cerse oposición a que el Estado .contrate con el de sus filiales, una en pos de otra ( ... ) ''.
proponente, el presunto dueño del terreno de-
mande a la Nación para que se le tenga como 2) Del opositor.
propietario del petróleo existente en su heredad,
quien sólo tiene que 'demandar en juicio ordi- Por su parte, el señor Procurador Delegado en
nario a la Nación, ante el poder judicial', en lo Civil, tras extenso examen de las piezas que
cuanto a la propiedad del petróleo, porque el obran en el proceso, llega a las siguientes con-
artículo 4Q de la Ley 37 de 1931 reza: clusiones:
Nos. 2261, 2262, 2263 y 2264 GACETA JUDICIAL . 765
''Como pudo observarse a través del presente del patrimonio público' en virtud de un título
alegato de conclusión, se ha encontrado que los jurídico o modo de adquirir el dominio, con an-
títulos originarios, emanados del Estado, y que terioridad al 28 de octubre de 1873, fecha en
se relacionan con 'Mata de Indios', 'Remanga- que ·entró en vigencia el Código E'iscal que los
naguas', 'Cardonal de Cuatro Botijas', 'Mata reservó para el Estado ; b) Que habiendo salido
Redonda', 'Paso del Adelantado' y 'Tamacal ', del patrimonio ·nacional en la forma indicada,
se encuentran expedidos de conformidad con el no han revertido a él por nulidad, cadúcidad,
lleno de todas las exigencias requeridas por la resolución de la adjudicación o cesión, o por
Corona para su entera validez. cualquiera otra causa; e) Que ·el predio donde
''Así debe reconocerlo este Despacho una vez se encuentran o se supone que existen es el mis-
que se ha hecho el análisis minucioso de estos mo singularizado en la demanda ; d) Que ese
títulos, cuya documentación se ha presentado de predio es asimismo el enajenado por el Estado,
manera acuciosa por el señor apoderado de la o de él forma parte total o parcialmente; e) Que
parte actora. las aludidas áreas territoriales corresponden a
una realidad topográfica y geográfi,ca, es decir,
''Sin embargo, se observa que en lo relacionado que son identificables sobre el terreno; f) Que
.con _las tierras correspondienes a 'Mata de- In- adémás están comprendidas total 0 parcialmente
dios ',y en particular sobre los documentos en en el perímetro de la propuesta de contrato, 0
que deben constar los requisitos sine qua non sea, que el área de esa propuesta se superpone
para la validez del título no se halló el referente total 0 parcialmente a ellas, y g) Que el deman-
a la pose~ión, como p~do an?t.a:se de ,manera dante es dueño actual del inmueble donde se
muy am~ha en el estu?-10 y anahsis del titul~ co- supone la. existencia de hidrocarburos.
rrespondiente a estas tierras de 'Mata de Indios', _
2. Este supuesto fáctico, que se infiere de la
''A este estudio se remite este despacho para naturaleza· de la acción y de las normas que en
que se tenga en cuenta en el fallo definitivo, que el Código de Petróleos reglamentan su ejercicio,
ha de pronunciar la honorable Corte Suprema obligá al demandante a demostrar con medios
de Justicia, a menos que se acepte la prescrip- idóneos: 19 La salida del inmueble del dominio
ción extraordinaria como consecuencia de la ex- de la Nación antes de la reserva de 1873; 29 La
plotación económica de dichas tierras, según el realidad geográfica y topográfica de los terrenos
estudio que sobre la materia se ha hecho en el ·donde se ubican los hidrocarburos y de los globos
presente alegato. · de tierras que fueron objeto de enajenación por
''Por otra parte, los señores peritos han es- el Estado, para establecer, mediante su identi-
pecificado en su dict~men pericial determinadas ficación, que la descripción que de ellos se hace
áreas de los terrenos y los han identificado con en el libelo corresponde a aquella realidad ; 39
las restricciones estudiadas. La superposición del área de la propuesta a la
''En esta virtud, la prueba pericial débe ser del predio de cuyos petróleos subyac'entes se
acogida con dichas restricciones por la honorable solicita la declaración de propiedad particular, y
Corte Suprema de Justicia. ·49 La propiedad actual del demandante sobre
este último inmueble.
"En fin, y al hablarse de la superposición de
áreas entre las señaladas en la propuesta de con- 1) Títwlos emanados del Estado.
trato, el título proveniente del Estado y la de
los terrenos en cuyo subsuelo se alega propiedad 3. Para acreditar que los globos de tierras des-
privada del petróleo, se encuentra una diferencia critos en la demanda salieron del dominio pú-
anotada por los peritos en cuanto al globo de blico con anterioridad al 28 de octubre de 1873,
'Mata Redonda', globo que no está incluído tola parte actora trajo a los autos numerosos do-
talmente sino en parte en la propuesta número cumentos relativos a las porciones territoriales
440, formulada por el señor Walter K. Link, y que más adelante se expresan, los cuales habrán
de que se ha venido tratando en este negocio". de examinarse .conforme a los siguientes prin-
cipios.
III. Consideraciones de la Corte.
4. En armonía con el artículo 188 de la Cons-
l. En materia de propiedad privada de hidro- titución de 1821, consumada la independencia
carburos y de oposición a· la propuesta de conde la metrópoli de los· territorios que integraban
trato para su exploración y explotación, la acción el Nuevo Reino de Granada, continuaron ''en
supone, según reiterada afirmación de esta Saia: su· fuerza y vigor las leyes que hasta aquí han
a) Que los respectivos yacimientos hayan salido regido en todas las materias y puntos que directa
1
o indirectamente no se opongan a esta Consti- prueba) si el registro, por lo menos y al fin de
tución ni a los decretos y las leyes que expidiere él, no está signado siendo del Escribano ante
el Congreso"; y el artículo 19 de la Ley de 13 . quien pasó, ni consta de ello en la Escritura,
de mayo de 1826 señaló el orden de prelación de como parece por otra ley de la Recopilación. De
las leyes en la forma siguiente: '' 1Q Las decre- este original se saca el traslado, el cual no hace
tadas o que en lo sucesivo decretare el Poder fe, si no se saca con autoridad de Juez y citación
Legislativo. 29 Las pragmáticas, cédulas, órdenes, de Parte, según una ley de Partida y su glosa
decretos y ordenanzas del Gobierno español, san- de Gregorio López, salvo sacándole el Escribano
cionadas hasta el 18 de marzo de 1808, que es- ante quien pasó, pues tanto es como si se sacara
taban en observancia bajo el mismo Gobierno · del registro ( ... ) ". (Ct~r. Filíp., t. I, 2"', 17,
español en el territorio que forma la República. i1).
39 Las leyes de la Recopilación de Indias. 49 Las El llamado original era, pues, una copia, la
de la Nueva Recopilación de Castilla, y 59 Las que se tomaba del registro o matriz y se entre-
de las Siete Partidas". Así, no obstante la ter- gaba a la parte, autorizada por el escribano ante
minación del dominio español en los territorios quien l}.abía sido otorgado el instrumento o que te-
que hoy forman la República de Colombia, las nía la custodia del respectivo protocolo ; y el tras-
leyes de España no dejaron completamente de lado, también conocido por ejemplar, trasunto
regir en ellos sino cuando vino a abolirlas el ar- o testimonio por concuerda, la que se sacaba por
tículo 15 de la Ley 153 de 1887 ; y aun hoy no exhibición del original y autorizaba el escribano,
puede dejar de aplicárselas respecto de actos que daba fe de su concordancia con ella, de don-
perfeccionados o cumplidos durante su vigencia de el nombre de testimonio por concuerda porque
y conforme a sus disposiciones, si se quiere pre- el funcionario lo daba respecto de dicha concor-
servar derechos adquiridos o situaciones jurídi- dancia. Ambos instrumentos valían en juicio con
cas creadas de acuerdo con ellas; lo que, por lo igual mérito como lo indica Hevia Bolaños, y
demás, se ciñe al precepto del inciso segundo resulta de la Ley 114. tit. 18, Part. 3'!-; pero si
in fine del artículo 2683 del Código Civil, que el traslado se tomaba por escribano distinto del
dice: '' ( ... ) pero las controversias y los pleitos ante quien se había pasado el instrumento, era
sobre actos, derechos, obligaciones y .contratos menester comprobarlo con el original (Ley 114
anteriores a la publicación del presente código, cit.) o expedirlo por orden judicial con citación
se decidirán con arreglo a las leyes sustantivas de parte contraria (nov. Recop., lib·. 10, tit. 23,
que estaban vigentes cuando se ejecutó el acto, Ley 11}. Y asimismo afirma don Eugenio de
se adquirió el derecho, se contrajo la obligación Tapia que ''hace fe el traslado antiguo, aunque
o se celebró e~ contrato". sea sacado sin la solemnidad referida (autori-
5. De las distintas clases de instrument()s pú- zación judicial con citación de parte), cuando a
blicos que reconocían las leyes de España enseña virtud y a consecuencia de él se ha dado posesión
la Curia Filípica: del derecho pretendido al que lo presenta, o a
la persona cuya causa trae, en cuyo caso basta
"En tres géneros se divide el instrumento: el transcurso de treinta años" (Feb., Nov., t. IV,
Registro, Original y Traslado: Registro es la lib. II, cap. X, núm. 85).
escritura matriz que se otorga y queda en poder Respecto de las cp.rtas de merced o privilegio,
del Escribano, y cuya introducción y uso es para las que de ordinano se entregaban a aquel en
estar en guarda, por forma de que se saque y cuyo favor eran otorgadas, cabe anotar que de-
transcriba el Original, y determinen por ella las bían ser creídas en juicio en todo caso, lo mismo
dudas que en él se ofrecieren, según unas leyes que sus traslados, aun que no se hubiesen co-
de Partidas y Recopilación ( ... ) . La escritura tejado con el original, cuandoquiera que se pre-
que se saca de su matriz es el original que hace sentaban ''con sello de rey o de otro señor que
fe, siendo autorizada del Escribano ante quien debiese ser creído et fuese sin sospecha" ( Part.
pasó, y no por otro, aunque sean ciento, si no 3'!-, tít. 18, Ley 114).
es con autoridad del Juez y citación de Parte; y
procede aunque' sea el sucesor en el oficio del 6. Conocido lo cual es el caso de volver a los
ante quien pasó y su heredero, salvo si le fueren instrumentos invocados por la parte actora para
entregados los papeles, registro y protocolos del acreditar mercedes de realengos.
anterior por autoridad del Juez competente, que (A) Santa Bárbara de las Cabezas. Corres-
entonces los puede autorizar sin ella, ni citación ponde este inmueble al que con el nombre ''Paso
de Parte, como consta de una ley de la Recopila- del Adelantado'' se des_cribe en la escritura pú-
ción ( ... ) , aunque no hará fe (si no se com- blica número 74, otorgada en la Notaría de Mom-
pós el 2 de agosto de 1919, por la cual el señor Gallina, y de allí hasta encontrar con el caño
Francisco Trespalacios Paz protocolizó una '' co- de Cuatro Botijas, lindero de las tierras de Juan
pia auténtica de la Cédula Real que sirve de tí- Agustín Moreno, y de éste, aguas abajo, hasta
tulo a los terrenos denominados 'Tamacal' y encontrar con la sabana ,de San Cayetano, y ba-
'Paso· del Adelantado', compulsada el 23 de di- jando de ésta a otra que llaman las Once Reses,
ciembre de 1845 por el escribano público Emig- inclusive ésta y la de Espíritu Santo, por el pa-
dio Surmay, y en la otorgada el 9 de diciembre raje que llaman Munjía, .y el que sigue nombra-
de 1778 en el mismo lugar, ante el escribano do Santo, y contando de éste por la boca del Ton-.
don José Rodríguez Molano, por don José Fer- to hasta encontrar con las orillas del río de Ari-
nando de Mier para imponer vinculación a las guaní, y de éste, aguas abajo, hasta encontrar
tierras de 'Paso del Adelantado' ". con el río Cesar, donde ·se desagua, y es donde
se cierra todo el globo de la tierra de la postu-
7. La Real Cédula a que se refieren aquellos ra"; que el 25 de agosto de 17 46 el Virrey del
instrumentós fue expedida en Aranjuez el 11 Nuevo Reino de Granada y Presidente de la Real
de mayo de 1749, y por ella se aprobó y confir- Audiencia de Santafé, don Sebastián de Eslava;
mó la compra en remate que de estas tierras hizo aprobó el remate y expidió el título correspon-
don J ulián de Trespalacios y Mier el 26 de no- diente a don Julián de Trespalacios y Mier, a
viembre de 1744, otorgándosele el respectivo tí- reserva de entregar treinta pesos más y de "ocu-
tulo. El rescripto es de los llamados específicos rrir por la real confirmación de Su Majestad
o de ciencia cierta, puesto que fue dado con co- dentro del término ordinario con testimonio de
nocimiento de causa, previo examen de toda la las ·diligencias practicadas sobre su venta, y de
actuación cumplida como presupuesto de la con- · este título y de la certificación que se le diere
firmación. de los treinta pesos por los oficios reales de la
8. Los documentos, que aparecen protocoliza- Caja de Santa Marta''; que satisfecho el pago
dos o de los cuales se da testimonio por concuer- de estos treinta pesos y de cien más por sanea-
da, y que además de leerse en las escrituras pú- miento del título expedido por el Virrey y dere-
1 blicas de que se hace mérito, fueron examinados cho de media anata, el Rey vino en aprobar y
1
en la inspección ocular practicada en la Notaría confirmar la venta, y ordenó que .de ella se to-
de Mompós el 3 de marzo de 1953, con interven- mase razón en la Contaduría General de Valores
ción de peritos, por el Juez Promiscuo del nom- de la Real Hacienda y en la del Consejo de In-
brado Circuito, ep. comisión de esta Sala para dias, a fin de que por ellas se declarase ''quedar
ese efecto, habiéndose tomado de ellos· copia en satisfecho ·o asegurado lo correspondiente al de-
la expresada diligencia, dan razón de que el recho de media anata por servicio de los cien pe-
Maestre de Campo don Julián de Trespalacios sos fuertes que como. queda dicho ha hecho el
y Mier compró en remate, el 26 de noviembre referido don Julián de Trespalacios", lo cual
de 1744, ante el Teniente de Gobernador y Juez se hizo. ·
de Cobranzas. Reales, don Francisco del Campo, En el título expedido por el Virrey Eslava se
comisionado por el Virrey para la venta, com- reproducen el decreto en que se ordenó el remate
posición y ¡;¡,rrendamiento de tierras realengas de las tierras de "Paso del Adelantado", las
del Valle de Upar y Pueblo Nuevo de Jesús, un constancias de haberse llevado a cabo el avalúo,
globo de terreno en el sitio denominado '~Paso los pregones y ·demás diligencias del remate, el
del Adelantado", al cual habíasele fijado el pre- acta de la subasta y la diligencia de deslinde,
cio pe ciento setenta pesos. en la diligencia· de amojonamiento y posesión, etc., documentos a
avalúo, terminadas como se hallaban todas las que hace "referencia la Real Cédula de confirma-
formalidades previas a la subasta; que el 27 de ción expedida en Aranjuez, lo mismo que al pa~o
los expresados mes y año, pagado .como ya había de las sumas que ·habían de enterarse a la CaJa
sido a las Reales Cajas el precio del remate, el
Real.
mismo Teniente de Gobernador dio al comprador
posesión de dicho globo . de terreno, pr!3vio su 9. Las tierras por este rescripto mercedadas
deslinde y amojonamiento por los siguientes lin- fueron vinculadas al mayorazgo de Santa Coa
deros: "Desde las márjenes de la boca de Iguana, por don José Fernando de Mier, en cumplimien-
caño aguas arriba por el playón de Jazmín y to de disposición testamentaria del primer mar-
Puerto de Rafaela, hasta encontrar en la ciénaga qués de aquel título, don Juan Bautista de Mier,
del Burro, y de ésta por el caño de Arremanga- por medio de escritura pública otorgada ante el
Naguas, y de éste en derechura hasta la Mano escribano real, don José Rodríguez Molano, el 9
de Pueblo Nuevo, y asimismo buscando la de de diciembre de 1778, en la Villa de Mompós.
7'58 GACETA JUDICIAL N,os. 22,61, 2262, 2263 y 2264
En este instrumento se transcribió el expediente de ciento setenta pesos, bajo los términos y lin-
que para hacer la expresada vinculación formó deros expresados en dicho remate, se le dio po-
el Juez comisionado, don Domingo Rivero, y en- sesión de ellas sin perjuicio de tercero, y que
tre las piezas insertas aparece la copia de aquel habiendo ocurrido por su aprovación a el efecto
título; compulsada por orden de dicho Juez. referedo, mi Virrey se la dio con la calidad de
La copia que de la escritura de fundación del que aumentase treinta pesos más hasta el cum-
mayorazgo figura en los autos no fue la orig.inal plimiento de docientos que no pudiese enagenar-
-expedida en 1778 por el escribano Rodríguez las de modo que pasasen a iglesias, monasterios
Molano, pero sí un trasunto de ésta hecho en ni personas eclesiásticas (como está prevenido
1803 por el escribano Esmaragdo Ta.vera, a soli- por real cedula del año de mil quinientos trein-
citud de interesado, con autorización judicial, ta y cinco), y que tampoco pudiese tener más
citación de parte y certificación de que '' co:n- que tres hatos de ganado con diez mil cabezas y
cuerda con la escritura que se halla presentada sus respectivos asientos, y que haviendo entera-
en la escribanía de mi cargo". Por tratarse de do los expresados docientos pesos se le despa-
un traslado del original, compulsado por escri- chó título de propiedad en forma de las nomina-
bano público con las formalidades y precaucio- das tierras por el mencionado mi Virrey en
nes requeridas, el mencionado instrumento prue- veinte y cinco de agosto de mil setecientos qua-
ba la vinculación de las tierras de Paso del Ade- renta y seis, suplicando le mande despachar real
lantado al mayorazgo de Santa Coa, y también, confirmación de él, y haviéndolo visto el Mar-
a tenor del literal a) in fine del artículo 79 de qués de la Regalía de mi Consejo y Cámara de
la Ley 160 de 1936, la expedición o existencia de Indias, y Juez privativo de ventas y composi-
la Real Cédula.de 11 de mayo de 1749, que sirve ciones de tierras con el testimonio citado, y con-
de título de propiedad de tales tierras, pues que sultádome sobre ello en veinte y seis de marzo
este rescripto no sólo es mencionado sino que de este presente año, ha venido en conceder la
aparece transcrito en el expediente formado por expresada confirmación baviéndome servido nue-
autoridad judicial para constituír el mayorazgo, vamente el dicho Maestre de Campo don Julián
y forma parte de ese expediente, mayormente de Trespalacios con cien pesos fuertes más, que
.cuanto que a la fundación del mayorazgo y a la por su parte se han entregado ·a mi thesorería
vinculación a él y al título de Santa Coa de Paso general por la gracia que le he dispensado en
del Adelantado precedió real provisión de facul- suplir el defecto de haverse procedido de bor-
tad dada por la Real Audiencia de Santafé. den de mi Virrey, y sin facultad alguna a la·
conformación de dichos autos por ser privativo
lltem más : la expedición o existencia de dicha el conocimiento en esta expedición de negocios
Real Cédula se enwentra asimismo demostrada, del Superintendente General que tengo nombra-
aparte otros documentos de origen oficial que do en esta Corte y sus subdelegados en esos rey-
sobra mencionar, con la copia que a instancia de nos._ Por lo tanto, por el presente .confirmo y
esta Corte compulsó el J.lrchivo General de Si- apruebo el remate hecho de dichas tierras en el
mancas el 11 de noviembre de 1953, cuyo tenor. referido don Julián de Trespalacios y el título
es el siguiente : que de ellas le expidió el mencionado mi Virrey
''Archivo General de Simancas. Dirección Ge- del Nuevo Reyno de Granada, con la precisa
neral del Tesoro. Inv. 24, legajo 182, fol. 370. condición de que se entiende, sin perjuicio de
Don Julián de Trespalacios. Traslado del des- naturales ni de otro tercero, y mando al dicho
pacho concediendo confirmación de las tierras mi Virrey y Audiencia de la ciudad de Santa Fe,
que en jurisdicción de Paso del Adelantado se governadores, corregidores y jueces subdelega-
remataron en las del Pueblo Nuevo en el dicho dos de ventas y composiciones de tie_rras no le
D. Julián. El Rey. Por quanto por parte del pongan ni conscientan poner embarazo ni con-
Marqués de Campo D. Julián de Trespalacios, tradición alguna, ni que se le inquiete en la
vecino de la Villa de Mompox, en la provincia posesión ni propiedad de las expresadas, y que
de Santa Marta, se ha pr~sentado un testimonio le guarden y cumplan en todo y por lo que en
de autos en que consta que habiéndose procedido esta mi real cédula se contiene sin que contra
por D. Francisco del Campo, theniente de go- su thenor y forma se vaya ni pase, ni conscien-
vernador y corregidor del Valle de Upar en vir- tan ir y ni pasar en manera alguna que así es
tud de comisión de mi Virrey en Santa Fe, a las mi voluntad, y de la presente se tomará razón
diligencias· de pregones, abalúo, deslinde y re- en la Contaduría General de Valores de la Real
mate de las tierras del Paso del Adelantado y Hacienda y en la de mi Consejo de las Indias,
rematádose con las del Pueblo Nuevo en precio dentro de dos meses de su data, declarándose
por aquéllas quedar satisfecho o asegurado, lo pección ocular realizada por el Tribunal Supe-
correspondiente al derecho de media anata por rior de Santa Marta, por cómisión de esta Sala,
el servicio de los cien pesos fuertes que (como en los días 21 y siguientes del mes de abril de
queda dicho) me ha hecho el referido don J ulián . 1953.
por la mencionada gracia, sin cuy¡a formalidad
quiero que sea ésta nula. Dada en Aranjuez a 10. a) Mata Redonda. Por escritura pública
once de inayo de mil setecientos quarenta y nue- número 52 de 6 de mayo de 1957, el señor José
ve. Yo el Rey. Por mandato del Rey Nuestro Se- María Fernández Trespalacios protocolizó en la
ñor D. Joachín Joseph Vásquez y Morales". Notaría de Mompós documentos que dijo ser
"los títulos correspondientes a los ·hatos nom-
'' Tomose razón en la contaduría generq1 de va- .
lores de la real hacienda, en la que .consta a brados 'Mata Redonda', 'El Cardonal' y 'Mata
pliegos dos y tres de la Comisaría de Indias de de Indios', partes integrantes de la hacienda de~
este año, haverse pagado al derecho de la media nominada 'San José de Mata de Indios',-ubicada
anata. 5.100 maravedís de Vellón, los 3.400 ma- en el Corregimiento de El Paso, Departamento
rave~ís de ellos por los dqcientos pesq.s del pre- del Magdalena". Entre ellos se cuentan: 1) El
cio principal en que se remataron las tierras que título expedido por el Virrey del Nuevo Reino
se refieren en esta cédula; y los 1.700 maravedís de Granada y Presidente de la Real Audiencia
restantes por el nuevo servicio que se ha hecho de Santafé, don Sebastián de Eslava, el 26 de
de cien pesos fuertes por la confirmación de agosto de 1746, en favor de Juan Agustín Mo-
ellas. Madrid, 3 de junio de 1749. D. Antonio reno, en el cual aparecen los siguientes insertos:
López Salces. ljjs traslado del original''. (Ru- el acta del remate de unas tierras realengas en
bricado). ''Es copia:. Simancas, 11 de noviembre el sitio del Paso del Adelantado, efectuado por
de 1953. El 'Director del Archivo, Ricardo Mag- el mencionado Juan Agustín Moreno el· 27 de
dalena". marzo de 1744, ante el Teniente de Gobernador
1
y Justicia Mayor del Valle de Upar, don Fran-
Concurre esta copia a establecer la existencia cisco del Campo ; la mención de haberse cumplido
cierta del título de propiedad que fue tenido en con todas las formalidades propias del remate,
cuenta para imponer a las tierras de Paso del "como el avalúo, los pregones, etc.; el acta de la
Adelantado vinculación al mayorazgo de Santa diligencia, verificada el 28 de marzo de 17 44, de
Coa, porque, a más de tratarse de copia autén- deslinde y amojonamiento, y de la posesión que
tica de traslado antiguo relativo a tierras de las del predio se dio a Moreno por los siguientes
cuales estuvieron en posesión don Julián de Tres- linderos: ''Desde las orillas del sanjón o caño que
palacios y sus sucesores, en virtud de aquel tí- llaman del Rodeo de las Y eguas, por el lado de
tulo, como lo acreditan los mismos inventarios arriva, desde el paraje que llaman Mata Redonda
practi.cados para hacer su .vinculación, dada por hasta donde dho. sanjón desagua en el ·Caño de
quien tiene a su cuidado el archivo correspon- este sitio del Paso ; y de él, aguas arriva, hasta
diente, coinciden exactamente con la inserta en . el zerrito que llaman de la. Cruz, y atravesando
el expediente de fundación del mayorazgo y con desde él las savanas por el paraje nombrado
las diligencias ordenadas y cumplida,s por el Vi- Majagu~, que está sobre el caño llamado del Dia-
rrey Eslava, a que hace referencia, y de que dan blito, hasta donde confina con la savana de Mata
noticia minuciosa aquel expediente y los docu- de los Y indios; y siguiendo por esta línea para
mentos llevados al protocolo de la Notaría de abajo, en derechura hasta encontrar con la ex-
Mompós a instancia de don Francisco de Trespa- presada Mata Redonda, o caño del Rodeo d~ las
lacios Paz en 1919, en copia compulsada del tra- Y eguas, por el lado de arriva, en todas las d1has.
sunto he_cho por el escribano Emigdio Surmay de tierras y que se comprehenden bajo los dhos.
los originales existentes en poder del albacea tes- linderos'' ; la aprobación impartida al remate
tamentario de don Francisco Trespalacios. por el Virrey Eslava el 4 de diciembre de 1745
La Sala omite, por innecesario, entrar en el y la orden de expedir el correspondiente título.
examen de otras pruebas invocadas pbr los de- 2) La Real Cédula dada en Aranjuez el 19 de
mandantes sobre el mismo tema. junio de 1751, por la que el Rey confirma el re-
(B) San José de Mata de Indios o la Embo- mate y· declara haberse realizado con todas las
cada. El globo general así llamado está com- formalidades necesarias, previo examen de las
puesto de los que se singularizan en los siguien- diligencias .cumplidas en su tramitaci?n. 3) Las
tes literales: a), b) y e), y, en parte, del a que constancias de haberse pagado el precw, el dere-
se refiere el literal d), según el dictamen de los cho de media anata y el cobrado por saneamiento
peritos que intervinieron en la diligencia de ins- del tí.tulp.
760 GAClETA JUDICIAL N,os. 2261, 2262, 2263 y 2264
11. El documento que, concerniendo a Mata atestados a que ya se ha hechb referencia, y cuyo
Redonda, se protocolizó por instrumento público examen se hizo en la inspeoción ocular realizada
nú'mero 52 de 1937, en la Notaría de Mompós, por el Juez Promiscuo de Mompós; copia origi-
fue la escritura otorgada el 23 de noviembre de nal protocolizada en la Notaría de este Circuito,
1783, por la cual J'ulián José Lenguas, en repre- como ya se dijo, por la escritura pública número
sentación de Bartolomé Moreno, vendió unas tie- 52 de 1937, que obra asimismo en autos.
rras en el Paso del Adelantado a don Pedro del 13. Da razón este título : a) De qu!'l el 23 ele
Campo, para su esposa, doña J oaquina Ribón, marzo de. 1763 Lucas Domingo Moreno compró
y su hijo, don José Ignacio del Campo, en la en remate, ante el Juez Subdelegado ele Tierras,
que se tomó copia de los documentos a que se don Manuel José Campuzano, en representación
refiere la siguiente .constancia dejada por el es- del Virrey Solís, las tierras del Cardonal, dán-
cribano ante quien se pasó el instrumento, don dose cuenta en el acta respectiva de hallarse ya
.Gervasio Antonio Muñoz: "Y para que siempre medidas y amojonadas, y de haberse cumplido
conste de los justos títulos de la propiedad del todos los requisitos para el remate, entre ellos
vendedor de dhas. tierras y de los linderos en el avalúo; b) De que el Contador Oficial de la
ellos especificados, hacía e hizo para que a la Real Hacienda dio .concepto favorable a la con-
letra se inserten exiviciórr del que le fue librado firmación de esa venta; e) De haberse pagado
por el Excmo señor D. Sebastián de Eslava, Vi- el precio y demás derechos y servicios, entre ellos
rrey que fue de este Reino. De la Real Zédula el de media ~nata, s.egún certificación contenida
confirmatoria de dicho título con sus refrenda- en el mismo título; d) De que en la fecha ya
das. y siguiente certificaeión del entero por ellas indicada don Andrés Pérez Ruiz Calderón, Ca-
hecho. IgoualmP-nte dP.l título original, y confir- · pitán Comandante de la plaza de Santa Marta
mación del señor GobPrnadot' y Junta de Real y Gobernador interino en representación del Vi-
Hazienda de S'anta MaTta del referido medio rrey, y don Pedro Alvarez y Loya, Tesorero de
asiento de hato a favor de Lucas Domingo Mo- la Real Hacienda, aprobaron y confirmaron la
reno, subsiguiente certificación de su venta y de venta y ordenaron la expedición del respectivo
la mitad de las confirmadas por Su Magoestad título, y e) Que el 19 de noviembre de 1763 el
al padre de su parte, que había tocado en legíti, Alcalde Ordinario de Nueva Valencia de ,Jesús,
m a al dho. don Ijucas'' ; certificación que más don José Blanco de Dueñas, dio· posesión a Lucas
adelante, al terminar la transcripción, comple- Domingo Moreno de las expresadas tierras de
menta así el lmismo escribano: "Todo lo cual está El Cardona! de Cuatro Botijas, por los siguien-
conforme con sus ori!dnales, a que me remito, tes linderos: "Desde él (El Cardona!) hasta la
pn poder ahora del dho. otorg-ante Julián Len- cabezera del caño de Cuatro Botijas, de donde
guas, a quien los devolví", Tomada así de la tirando hacia el rodeo de la Mata de la Lata se
fuente, nor exhibición hecha ante el escribano termina al del caño de las Yeguas, y siguiendo
Muñoz de los documentos ori¡zinales expedidos al lindero de Mata Redonda, que está en el rodeo
y entregados a Juan Agustín Moreno, la copia de el caño de las Yeguas, se gira al desaguadero
recogida en la escritura de 1783, agregada al de el caño de el Paso, aguas abajo, hasta encon-
protocolo mediante el instrumento 52 de 1937 trar con dho. Oardonal".
oue obra en autos, y que fue examinado por el
14. e) Mata de Indios. También da cuenta la
Juez Promiscuo del Circuito de Mompós, en co-
escritura 52 de 1937 de la protocolización en la
misión de la Co~te dentro de este juicio, en dili- Notaría de Mompós del expediente relativo al
gencia de inspección ocular practicada en el ~en título otorgado a don José Ignacio del Campo
cionado protocolo el 3 de marzo de 1953, tiene por el Juez Subdelegado de Tierras, don Agustín
el valor de prueba completa que se opone a la de la Sierra, el 8 de marzo de 1791, concerniente
copia original, 'o sea a la saeada direc~amente de. ·a tierras realengas comprendidas dentro de los
la matriz o registro, o lo que es lo mismo, de la siguientes linderos: "Del Majaguo que nombran
fuente. de los Vallenatos, hasta la madrevieja del Va-
12. b)' Cardonal de Ct~.atro Botijas. El mismo yito por toda la vega del río Zesar, aguas abajo,
valor tiene el título relativo al globo de tierras hasta la boca del caño Canoa, que recibe aguas
que se acaba de m~nciow1r, inserto, como el an- de dicho río; y desde este paraje hasta la orilla
terior, en la escritura pasada ante el escribano de la savana de Mata de Yndios, y de aquí hasta
Gervasio Antonio Muñoz el 23 de noviembre de el expresado Majagua de los Vallenatós, cerran.:
1783, en copia tomada por éste mediante exhibido el globo". ·
ción de los originales, conforme. al segundo de los. En el mencio~ado título aparecen insertos: a)
el acta de la diligencia de avalúo, mensura, des- dichas tierras, y tiene consiguientemente el mé-
linde y amojonamiento de los antedichos realen- rito propio de tal especie probatoria.
gos, realizada durante los días 21, 22 y 23 de
mayo de 1790 por el Juez Comisionado de Tie- 16. El señor Procurador Delegado en lo Civil
rras, don Pedro de Luque, eh representación del impugna este título, sin embargo, con la siguien-
Subdelegado don Agustín de la S~ erra; b) el te observación :'''La legislación vigente a través
acta del remate en que los adquirió don José de la cual se debe estudiar el título· premencio-
Ignacio del Campo, diligencia realizada el 24 nado no es otra que las Cédulas de San Lorenzo
de enero de 1791 ante el escribano, don José de de octubre 15 de 1754, y la Cédula de San Idel-
Alamo, por orden del Gobernador, don José de fonso de 1780, entre otras. A través de estas nor-
mas legales para la legalización del derecho de do-
Astigarraga, y del Tesorero y el Contador de
minio sobre tierras pertenecientes a la Corona se
la Real Hacienda, don Manuel Trujiilo y 'don·
necesitaban determinados requis1tos ", entre ellos
Mateo Trespalacios; e) la certificación de los
''una posesión material o entrega de los bienes
aludidos Tesorero y Contador sobre el pago del
rematados al licitador como mejo'r postor. Den-
precio del remate, de la media anata y de los
tro de esta diligencia de posesión se debía dar
demás derechos y servicios liquidados al com-
la mensura exacta de los terrenos condición sine
prador; d) el concepto, favorable a la aproba-
qua non, asignándose los linderos precisos, a fin
ción, dado por el Contador Oficial, don Mateo de circunscribir al rematante en la posesión y
de Trespalacios, conforme a lo or'denado en la ·
usufructo de los bienes materia del remate". ·
Real Cédula de San Lorenzo de 1754; e) el de-
creto de la aprobación y confirmación otorgadas 17. Pero este aserto del señor Agente del Mi-
por el Gobernador, don Agustín de la Sierra, el nisterio Público no\ tiene asidero en las reales
8 de marzo de 1791. cédulas a que hace referencia, pues que ni en
15. Sobre este título se lee en el acta de la la Real Instrucción dada en San Lorenzo
1
en 1754
diligencia de inspección ocular practicada en la ni en la de San Idelfonso de 178 0 hay prescrip-
Notaría de Mompós por orden de la Corte: ción alguna qúe pueda entenderse como de suje-
'' ( ... ) Dicho tercer legajo corresponde al tí- ción del dominio de realengos al requisito de la
tulo expedido por don Agustín de la Sierra, Ca- entrega de posesión, y menos aún al de realizar
pitán de Conquista, Coronel de Milicias y Juez precisamente dentro de esta diligencia la men-
Privativo de Tierras, en Valledupar el 8 de mar- sura y deslinde de las tierras mercedadas. Cierto
zo de 1791; tiene el comienzo una hoja sin foliar que la de San Idelfonso· condicionaba l¡1s adju-
con una leyenda manuscrita que dice: 'Títulos dicaciones a que éstas se otorgasen sin exceder
de las tierras denunsias. (sic) pr. el Sr. Josef la cantidad de tierras que el adjudicatario o
Ygnacio del Campo, por la p·arte de arriva (sic) comprador "pu<:Iiera labrar, atendido su caudal
hasta el Majaguo de los Ballenatos (sic) y por y posibles, cuyo requisito se examinará atenta-
la parte de avajo (sic) hta. caño Canoa, que- mente y con brevedad, poniéndose para conser-
dando en el centro (sic) el Hatillo de Mata de var la medida y posesión, linderos fijos y dura-
bles que nunca se muden, y antes se conserven
Yndios, año ·de 1791 '. Todas las hojas de este
a costa del dueño del terreno, a fin de evitar \por
legajo, menos la última, tienen al frente y en la este medio dudas y pleitos sobre amojonamien-
parte superior un sello redondo con Escudo y to''; pero no decía que la medida y' determina-
Corona, en cuya oda se lee: 'Carolus LII. D. C. ción de lindes debiera de todos modos hacerse
Hispaniar - Rex', y al lado de este sello, bajo al dar la posesión, como requisito "sin el cual
una cruz, impresa la siguiente leyenda: 'Seis no", sino que apenas ordenaba señalar los lin-
reales. Sello segvndo, seis reales, años de mil se- deros para que la posesión Se conservase dentro
tecientos noventa y noventa y uno. Valga para de ellos y no pudiera ejercerse fuera de los de
el reynado de S. M. el Sr. D. Carlos IV'. En la respectiva mer.ced; lo que, por lo demás, la
la última página· (folio 213 frente del Protocolo) Ley 2~, tít. 18, Part. 3"', disponía que se hiciese
aparecen las firmas originales de quienes expi- en el título mediante el cual se concedía la mer-
den el título, y al lado de éstas un sello en relieve ced o privilegio, como ap!lrece hecho en el de
que sin duda corresponde al sello de armas de Mata de Indios, donde se transcribe el acta de
don Agustín de la Sierra''. Es decir, que el dola diligencia de mensura, deslinde y amojona-
cumento protocolizado por medio de la escri'tura miento practicada por el Juez Comisionado de
52 de 1937, concerniente a. las tierras de Mata Tierras, don Pedro de Luque, en los días 21, 22
de Indios, corresponde al original del título de y 23 de' mayo de 1790.
Conviene asimismo hacer notar, que si bien prueba- se tomó copia que obra en autos, ade-
pudiera pensarse que la entrega de la posesión más de la expedida por el Notario.
hubiese podido ser indispensable como modo de Respecto del expresado instrumento se lee en el
transferir el dominio, es decir, como medio de acta de la diligencia de la inspección lo siguien-
hacer la tradición de los realengos mercedado's, te: "Escritura N o. 28 de abril 22 de 1924. Esta
tal entrega habría sido innecesaria cuando el ad- escritura hace parte del Tomo Primero del Libro
quirente ya se hallaba en posesión natural de Protqcolo de 1924, desde el folio 184 v. al folio
ellos ; y de la escritura pública otorgada en Mom- 201. Con ella se protocolizan dos (2) documentos
pós el 23 de noviembre de 1783 por Julián José relacionados con las tierras llamadas 'Remanga
Lenguas, en representación de Bartolomé More- Naguas'. El primero de dichos documentos, con-
no y, especialmente, del poder que éste le otorgó tenido en folios 185 a 199 del Protocolo, es una
para vender las tierras que enajenó en favor de copia autorizada por el señor José Angl. Marzán
doña J oaquina Ribón y don José Ignacio del ( si.c), cuya firma aparece doblemente puesta al
Campo, resulta que en la fecha de ese instru- pie y a ambos lados de un sello en forma de
mento ya Bartolomé Moreno ocupaba o venía en rombo, impreso al final de la últiína página, se-
posesión natural de las tierras de Mata de In- llo dentro del cual se advierten unos círculos, sin
dios. que sea posible leer nada en él porque forma
Y, más todavía, también se cae en la cuenta de una' sola mancha borrosa. El segundo documento
lo infundada de la impugnación si se considera es una constancia fechada el 11 de julio de 1806,
que en el·derecho de Part~:das era posible ganar autorizada por el Escribano de Su Majestad y
la posesión civil o jurídica de manera simbólica, Público del Número, señor Antonio de los San-
sin necesidad de entrega material, por la sola tos Muñoz, sobre otorgamiento y registro de una
dación u otorgamiento del título, como se des- escritura de venta respecto de las tierras dichas.
prende de la Ley 8lil, tít. :30, Part. Bil-: "Dando Este segundo documento consta de una (1) hoja
algunt home a otro heredamiento o otra cosa y corresponde al folio 200 del Protocolo. Todas
qualquier apoderando! de las cartas por que la las hoja·s de ambos documentos tienen impreso,
él hobo, o faciendol otra de nuevo et dándogela, en el centro de la parte superior de su anverso,
gana la posesión roaguernol apodere de la cosa un sello que, formando un círculo, dice : 'Sello
dada corporalmente". Distinto es que en el tí- tercero - Dos reales - N - Bien No. - de 1802 y
tulo debieran describirse los linderos para indi- 1803- R'. Al pie de la primera página (folio 185
vidualizar el fundo, a fin de que el poseedor se del Protocolo), después de unas firmas ilegibles,
mantuviese dentro de su cabida y evitar ''dudas hay una leyenda que, no obstante el deterioro
y pleitos sobre amojonamiento'', lo que se hizo del papel, puede leerse en su mayor parte, y
en este caso. dice así: 'Título de gracia y merced de tierras
en el sitio del paso ad~lantado (sic), jurisdicción
Por estas razones, la falta de la diligencia de de la ciudad de Nueva Valencia, Provincia de
posesion que echa menos el señor Agente del Mi- Santa Marta, a favor de· Da. M... (destruí-
nisterio Público, no es motivo suficiente para do) . . . Jacinta Mtz. de Griro. . . (destruí-
desestimar el título otorgado el 8 de marzo de do) ... ". Estos documentos se enGuentran en bas-
1791 por el Juez Subdelegado de Tierras, don tante. buen estado, aunque se advierte en algunas
Agustín de la Sierra, concerniente a Mata de de sus hojas ligeras destrucciones ocasionadas
Indios. por la polilla y el transcurso del tiempo, especial-
mente en la primera hoja, en la cual se ha pro-
18. d) San Juan de Nepomuceno de Reman- curado conservar las partes escritas pegando en-
ganaguas. El 22 de abril de 1924 el señor Fran- cima papel transparente. El papel y la escritura
cisco Trespalacios Paz protocolizó en la Notaría de estos documentos corresponden a la época en
de Mompós, por escritura pública número 28 de que fueron expedidos".
esa fecha', el que dijo ser "título y merced ·de
tierras en el sitio del Paso del Adelantado, ju- En la copia tomada durante la diligencia de
risdicción de la ciudad de Nueva Valencia, Pro- inspección ocular se lee, a continuación del pri-
vincia de Santa Marta, a favor de doña María mer documento, o sea del título, las siguientes
Jacinta Martínez de Grimaldo, vecina de la Villa refrendación y atestado del registro :
de Mompox". El título en referencia fue reco~ "Yo el Dor. Dn. Franco. Josef de Aguilar y
nocido por el Juez que practicó la diligencia de Contreras, Abogdo. y Secreto. de Cama. y ( ile-
inspección ocular ordenada por 1la Corte, y de gible) de la Auda. y Chane. a R. de este Nuevo
él -como de los demás que fueron objeto de la Rno. la hice escrivir por su roano. (ilegible) y
con acuerdo de su Virrey Preidte. Regte. y oy- Bernardo Campuzano en virtud de la venta que
dores. le biso de las citadas tierras".
Reg. Do. pr. El Chansiller Mayor José Ang. Habiendo doña María Jacinta ·comprobado la
Manzano (hay rúbrica). José Ang. Manzano calidad de descendiente legítimo de don Bernar-
(hay rúbrica). do Campuzano, y habiendo sido favorable·el con-
cepto del Fiscal, el Virrey y Presidente de la
Imp. ta este Fito. veinte y (ilegible) .cinco y Real Audencia proveyó el 29 de enero de 1802,
medio rs. Dor. Aguilar (ha~ rública) ".
en nombre del Rey : '' ( ... ) Como parece al Se-
El atestado, al pie del instrumento, de su re- ñor Fiscal, y líbrese con incersión de Su Vista
gistro por el Canciller Mayor y la aposición de el correspondiente título. Por tanto fue acordado
sellos, denota que el que se tuvo a la· vista en la por los referidos Mis Ministros el que se debía.
diligencia de inspección ocular es un original librar este título, lo que he tenido a bien, y por
(Part. 3'!-, tít. 18, Ley 3'!- y tít. 20, Ley 1'!-; y Nov. él en conformidad de mi Real Cédula incerta, y
Recop., liib. 49, tít. 13, Ley 1"'), que hacé fe a de resultar realengas las tierras de que . se ha
tenor de lo expuesto. - hecho mención con los demás requisitos necesa-
19. Según este instrumento, en el cual apare- rios ; os hago gracia, y Merced a V os Doña Ma-
cen insertas las actas de las diligencias habidas ría Jacinta Martínez de Grimaldo, de las tierras
para obtenerlo, don Bernardo Campuzano com- reconocidas por el Teniente de Governador de
pareció ante el Teniente de Gobernador y Juez las ciudades de Pueblo Nuebo de Jesús y Valle
de Comisos y Cobranzas Reales del Valle de Dupar, bajo los límites y linderos que se ex-
Upar, .don Franciscq del Campo, en solicitud de presan en la diligencia de reconocimiento. Y or-
ser admitido a composición de tierras realengas deno, y mando a qualesquiera mis Jústicias que
en el sitio del Paso del Adelantado; y habiendo por V os Sea requerida, que en ella os ampare,
sido su petición atendida en decreto de · 16 de y mantenga, y a Vuestros herederOs, y ~ucesores,
marzo de 1744, se realizó el remate el 27 de los sin permitir que con pretexto alguno Se Os in-
mismos mes y año, ante el mencionado funcio- quiete en su uso".
nario, y previo el correspondiente avalúo, a con- 20. Conforme a la Real Cédula de 24 de no-
secuencia de lo cual el Teniente de Gobernador viembre de 1735 · los adquirentes de realengos .
le dio posesión de las tierras por los siguientes habían de acudir al Rey para la confirmación de
linderos, determinados en anterior diligencia de sus títulos. La Real Cédula de _San Lorenzó el
deslinde y amojonamiento: ''Desde las orillas Real de 1754, al facultar a los virreyes y presi-
del río nÓmbrado Ariguaní, por el paraje nom- dentes de audiencia para designar subdelegados
brado Playón de Juan de León, aguas corrien- encargados de la venta y composición de tierras
tes hasta donde se ·une con las del río Cesar, y y de expedir los respectivos títulos, virtualmente
por éste, aguas arriba, hasta la sabana nombra- delegó en dichos virreyes y presidentes la fun-
da de Mata de los Yndios, y desde ésta, y cabe- ción que se les autorizaba ejercer· por medio de
seras que llaman del Rodeo de las Y eguas, aguas ministros subdelegados. El pár·rafo o parágrafo
abajo todo el dicho arroyo, hasta donde desagua noveno de esta última cédula real los facultaba
en el caño· de este dicho sitio, y atravesando éste asimismo para confirmar los títulos que tales sub-
siguiendo la Sabana .del Palmar, inclusive ésta, delegados expidiesen.
hasta el dicho Playón de Juan de León, que es La real confirmación tuvo en el derecho india-
donde sierra el glovo' '. no, en asuntos de tierras, la calidad de acto de
No obstante las referidas diligencias, a Cam- fiscalización de la forma como los tribunales y
puzano no se le expidió título alguno; por lo que ministros o los subdelegados cumplían las dis-
cincuenta y cinco años después doña María J a- posiciones de la Corona, especialmente en el or-
cinta Martínez de Grimaldo, en calidad de nieta den fiscal ; por manera que si esta era su finali-
de aquél, se presentó a pedir por medio de apo- dad, y si los virreyes y presidentes de audiencia
derado : ., 'Deseando mi parte afianzar su dere- tenían la doble facultad de ·expedir títulos y de
cho, y que no pueda, en tiempo alguno, oponérse- confirmarlos, no se entendería por qué en un mis-
le al libre uso de él, nota de esta falta de aproba- mo decreto no pudiera ejercitarse esa doble fa-
ción o confirmación, correspondiendo en todo caso cultad cuando le correspondía hacerlo al mismo
a este Superior Tribunal el dársela .con audien- ministro o tribunal. Si bien una ley (Recop. LI
cia del señor Fiscal ( ... ) , suplico rendidamente de Ind., lib. 49, tít. 12, Ley 16) disponía que
a Vuestra Alteza se digne aprobar y confirmar ''del despacho que se diere a los interesados, han
aquel derecho de propiedad adquirido por don de llevar confirmación", no expresaba en cambio
764 GACETA JUDICIAL Nos. 2261, 2262, 2263·y 2264
que el despacho y la .confirmación debieran darse establecer su identidad, y de localizar y demar-

sucesivamente, por separado, debiendo entender- car el área de la propuesta para la exploración
se, por tanto, que ello solamente tenía lugar y explotación de petróleos presentada al Minis-
cuando el título y la confirmación se despacha- , terio del ramo por el señor W alter K. Link, re-
ban por autoridades distintas; y en la Real Cé- gistrada con el número 440 y aceptada por Reso-
dula de San l~orenzo, por otra parte, es notoria lución número 113 de 16 ele febrero de 1948, y
la preocupación por evitar actuaciones inútiles, establecer la superposición del área de esta pro-
a fin de dotar a los adquirentes de realengos de puesta a las de los mencionados globos de terreno
sus cédulas de propiedad con economía de f&-mu- (hechos 88, 89, 90 y 91). Para verificarla se co-
las y de diligencias, y de ''facilitar ele esta for- misionó al Tribunal Superior de Santa Marta,
ma la breve expedi-ción de las reales confirma- quien la practicó con la intervención de los peri-
ciones, sin la duplicidad de nuevo título''. tos ingenieros Jorge A. Perry y Marco Aurelio
21. Se dice lo anterior porque en el instru- Sánchez, durante los días 21 a 27 de abril de
mento dado a doña María Jacinta Martínez .de 1953.
Grimalclo no se habl~ de confirmación ni existía 24. En el ·acta de la diligencia se dejó cons-
un título anterior que debiera ser aprobado; pero tancia de haberse hecho el reconocimiento de los
fue expedido por quien tenía delegación real li:qderos de los predios a que aluden los hechos
a
para proveer lo uno y a lo otro, esto es, para 86 y 87 del libelo, mediante la identificación de
otorgar, la merced, y comienza con la fórmula sus principhles puntos arcifinios, lo que se hizo
con.que era usual encabezar las cartas en que el con el auxilio de vaqueanos y de planos topográ-
Rey concedía privilegios reservados a su priva- ficos levantados en los años de 1918 y 1923 por
tiva voluntad, es de-cir, los rescriptos: "Don Car- los ingenieros Arturo Arango y Arturo Pava, y
los por la gracia ele Dios Rey de Castilla", etc. de otros planos procedentes de la Texas Petro-
Esta fórmula de encabezamiento y forma del leum Campany y la Richmond Petroleum Com-
acto fueron, por lo demás, frecuentes a partir de pany, Y, unos croquis levantados en la época en
la Real Cédula ele San Lorenzo en los casos en que se expidieron los títulos, de modo que su con-
que el título era expedido por autoridad a quien frontación entre sí y con el terreno y los testi-
correspondería confirmarlo en nombre del Rey monios de los vaqueanos, permitió a los peritos
y por delegación suya. hacer la demarcacipn que describen en su dicta-
22 . De todo lo cual se sigue que el título es men w- que aparece en el plano, levantado y au-
eficaz para demostrar que el globo de tierras de- torizado por ellos, con que lo acompañan.
nominado Remanganaguas fue enajenado eles-
de 1802 por la Corona de España, como los demás 25. Sobre lo cual manifiestan los peritos: "La
labor de reconocimiento e identifi.cación de todo~
que se han examinado prueban también que las
porciones de terreno llamadas Santa Bárbara de esos elementos, básicos para verificar la actual
las Cabezas o Paso del Adelantado, Mata Re- demarcación de las dos haciendas y para recons-
donda, Cardona] de Cuatro Botijas y Mata de truír los perímetros de los globos de terrenos a
Indios pasaron a ser propiedad particular desde que se refieren los mencionados títulos origina-
rios, se hizo con la necesaria asistencia de va-
la época ·colonial, en virtud ele la compra en re-
queanos y viejos conocedores de la región, y con
mate que de ellas hicieron don J ulián de Tres-
la ayuda de planos de las haciendas, que se ·Con-
palacios, don Juan Agustín Moreno, don Lucas
frontaron en lo esencial con el terreno, levanta-
Domingo Moreno y don ,José Ignacio del Cam-
·, dos en 1918 y 1923 por los ingenieros A. Aran-
po.
go R. y Arturo Pava F., y de algunos croquis
2) Identidad de los predios. interesantes hechos en la época en que se expi-
dieron los títulos originarios, y que, aunque
23. Durante el período p'robatorio la Corte, a explicablemente defectuosos, suministran valiosa
instancia de la parte actora, decretó una inspec- información para el efecto. La circunstancia fe-
ción ocular, con intervención ele peritos, a fin, liz de que gran parte de las corrientes, caños,
entre otros puntos, de reconocer e identificar los puntos y parajes con que se fijan los linderos
globos de tierras que son objeto de la derrianda y de los predios en los títulos primitivos, conser-
los sidgularizados en los títulos de Paso del van aún los nombres .con que se les designaron
Adelantado, Mata Redonda, El Cardonal de Cua- en esas titulaciones y su posición en el te'rreno
tro Botijas, Mata de Indios y San Juan Nepomu- coincide con la descripción y sucesión que se
ceno de Remanganaguas, que se acaban de es- les señala en tales alinderaciones, permite deli-
tudiar (hechos 86 y 87 de la demanda), para: near actualmente con bastante aproximación y
Nos. 2261, 2262, 2263.y 2264 GACETA JUDICIAL 765
seguridad los predios a que los mencionados títu- (Santa Bárbara de las Cabezas), salvo en el sec-
los se refieren". tor en que se interpone entre los dos el terreno
cedido a los vecinos de El Paso, de que ya se
c·on fundamento en las observaciones hechas habló, y está igualmente limitado e!l sus costa~~s·
sobre el terreno durante la inspección ocular Y occidental, sur y orie:p.tal por accidentes arCifi-
en la .confrontación a que arriba se aludió, in- nios bien destacados, ex.cepto en un pequeño tra-
forman los peritos que ''el globo de terreno de- yecto entre las cabeceras del caño de Cuatro }3o-
nominado·' Santa Bárbara de las Cabezas' está tijas y las del caño de Remanga1_1aguas. Asi _el
delimitado por sus costados occidental, sur Y linde occidental lo constituye el curso del Cano
otiental por accidentes arcifinios bien notorios del Paso o de las Mulas, que resulta línea· diviso-
y reconocibles en el terreno, así : el oc_cidental por ria de los dos globos, desde el punto denominado
el río Ariauaní corriente de apreciable caudal Pozo de Mapurito, situado abajo (al sur) del
aun en tie':upo de verano, que viene del no_rte Y vér.tice' más septentrion.al del globo de Las Ca-
que sirve de límite desde el punto denommado
bezas, aguas abajo, hasta donde desagua en él
Puerto de la Sarda a inmediaciones de la boca el Caño de Cuatro Botijas; continúa por el cur-
del Caño del Tonto; hasta el punto denominado so de este caño hasta sus cabeceras, y de éstas
La Coba, lugar en doride se desprende a la dere- a las cabeceras del caño de Remanganaguas, pa-
cha un caño de lecho relativamente ancho, por sando por el paraje llamado Mata de Gallina, si-
donde según las declaraciones de los testigos, an- gue el cur~o de este último c~ño hasta su b_oca
tes de mediados del siglo pasado corría el río en la ciénaga del Burro que tiene su comumca-
Ariguaní, y que por eso hoy lo llaman madre ción con el Caño de Iguana, por donde hoy corre
vieja del mismo río. El lindero occidental del el río Ariguaní, y sigue por éste hacia el sur,.
globo continúa por este caño hacia el sur _hasta hasta su unión con el¡ río Cesar. Por el sur y
su unión con el río Cesar en el punto de Calman- oriente el globo está encerrado por el curso del
citos, antigua confluencia de los ríos A_riguaní río Cesar corriente de abundante caudal perma-
y Cesar. El límite sur del globo lo constituye el '
nente, y que le sirve de linde desde su umon
.,
curso del río Cesar desde el mencionado punto con el Ariguaní, aguas arriba, hasta un punto
de Caimancitos aguas arriba y hacia el oriente, frente de la pequeña eminencia denominada Ce-
hasta la conflu'encia actual de los ríos Cesar y rro Melchor. El límite norte está marcado por
Ariguaní; el límite oriental está con~tituí~o po: una cerca de alambre que va desde inmediacio-
el sector final del actual curso del no Anguam nes del río Cesar prácticamente hacia el occi-
(antiguo caño de Iguana), desde su· ?oca, agu~s dente, hasta un punto lla:p.1ado Dividive de la
arriba hasta donde le entra el denommado Cano Goya, situado poco al norte de las casas llamad~s
del P~so o de las Mulas, que viene del norte al Vallito Abajo f de ahí sigue con rumbo aproxi-
sur, y luego por todo éste ar:iba. hasta cerca de mado de N. s6Q w., al punto denominado Maja-
sus orígenes, en donde el cano tiene el nombre gua de los Vallenatos, a dond~ ~leg~ otra cerca
de Mungía y desde donde sale una cerca de que viene casi del norte y es divisona de lo~ co-
alambre co~ rumbo magnético aproximado de lindantes terrenos llamados Leandro y Gumma-
S. 45 vV., que va a dar al río Ariguaní en el ral ·.y de este punto sigue la cerca al llamado
punto de la Sarda, paraje del Tonto, e"?-cerra~do Po;o de Mapurito sobre el Caño de las Mulas. La
por el norte los terrenos. Los lí~ites as1 descritos alinderación así descrita concuerda perfectamen-
concuerdan bien con los . que figuran en el nu- te con la que aparece en el punto tercero, pará-
meral I (peticiones principales) de la ~emanda, grafo I (Peticiones principales) de la demanda,
hecha exclusión del área de terrenos cedidos a los según puede. verse fácilmente en el mapa acom-
vecinos del caserío de El Paso ( alinderados e_n pañado (línea azul continua)".
el mismo numeral), según puede verse al segm_r
tales linderos en el mapa que para mayor clan- ''Los globos de terreno que· forman, pues, con
dad se adjunta al presente dictamen (línea roja el área cedida a los vecinos de ·El Paso, una ex-
continua) ". tensión continua de 57.700 hectáreas encerradas
entre los ríos Ariguaní (cauce actual y .cauce
En lo que .concierne a San José de Mata \fe antiguo) y Cesar, dentro del ángulo de su con-
Indios o La Embocada, afirman los mismos pe- fl uen:cia ". .
ritos: ''El otro globo de terrenos que fue mate-
ria de la inspección ocular, o sea el denominado 26. Conocido por sus linderos el globo de San- '
'San José' de Mata de Indios' o 'La Embocada', ta Bárbara de las Cabezas, los peritos, tras des-
a que se refiere el numeral tercero del pará- cribir los linderos del Paso del Adelantado tal
grafo I de la demanda, es contiguo al anterior como se describen en el título expedido a don
766 GACETA JUDICIAL N_ os. 2261, 2262, 2263 y 2264
Julián de Trespalaeios y Mier el 26 de noviem- es, según se reconocl.ó, un afluente izquierdo del
bre de 1744, lo identifican con éste con razones caño del Paso o las Mulas; y el paraje nombrado
que expresan así: ''En el reconocimiento de esde Majagua es, según una alinderación de los
tos lindes sobre el :erreno (se refieren a los des-mismos terrenos dada posteriormente (venta de
critos en el título o merced) el úni.co punto de Bartolomé Moreno a don Pedro del Campo, año
cuya ubicación exacta no se halló noticia n:i tra- 1873), el mismo que fue reconocido y está mar-
dición, es el nombrado en esa descripción 'Mata cado en el mapa con el nombre de Majagua de
de Pueblo Nuevo', entre.el caño de Remangana- los V allenatos. En la diligencia de inspección
guas y la Mata de Gallina, pero como la situa- ocular no se obtuvo información precisa acerca
ción de este último sí fue reconocida y la línea de la ubicación del cerrito de la Cruz que men-
debe ser recta, según la descripción ('en derechu- ciona la alinderación que antecede~ Pero exami-
ra ( ... ) y en la misma conformidad') entre la na:rído las copias de los croquis antiguos de fines
cabecera del caño de Remanganaguas y Mata de del siglo XVIJI, que se hallan en el expediente,
Gallina no hace falta el punto intermedio de referentes a los colindantes terrenos de Leandro
Mata de Pueblo Nuevo para la demarcación del y Guaimaral (situados al norte), y en los cuales
predio". figura como punto de la línea de colindancia el
mencionado cerrito de la Cruz, se saca la impre-
Y continúan: ''Si se sigue la alinderación de sión con bastante probabilidad de acierto, de que
las tierras de El Paso del Adelantado contenida este cerrito correspondía al pequeño montículo
en el acta de posesión antes mencionada sobre el que hoy se denomina Loma de Fernando, situada
mapa que adjuntamos (línea roja discontinua), en la cerca norte de los terrenos de San José de
se puede ver claramente que son las mismas que Mata de Indios (punto tercero), en su cruce con
se deslindan en el segundo párrafo, del numeral el camino que conduce a la casa de Leandro".
primero, parágrafo I (Peticiones principales de
la demanda), teniendo en cuenta que en el tiem- Y concluyen: ''Siguiendo con estas explicacio-
po en que se dio aquella posesión (año de 17 44) nes los linderos dados para el terreno de 'Mata
ef-río Ariguaní corría por su antiguo cauce, que Redonda', y teniendo en cuenta la situación de
es el actual Cañó de Vihagual. Pero como en la sabana de Mata de Indios, reconocida en el
el mencionado numeral primero se excluyen tres terreno, hemos hecho su localización aproximada
cuartas partes ( %,) de una cierta área parcial sobre el mapa adjunto, según se señala con la
de esos terrenos . (la cedida en común a los veci- línea verde discontinua, y de ella se puede ver
nos d.e El Paso), resulta evidente que los terre- claramente que el mencionado terreno queda ín-
nos a que se refiere la demanda en dicho numeral tegramente comprendido dentro del globo alin-
primero son parte de las tierras que se denomi- derado en el numeral tercero, parágrafo I de la
naron 'El Paso del Adelantado' y a que se re- demanda (línea azul continua)", esto es, que es
fieren los numerales 19 a 59, gQ y 68 a 7Q de la parte en su.totalidad del globo general de San
demanda''. · José de Mata de Indios o La Embocada.
Como encontrara obscuridad en el dictamen,
De donde concluyen los peritos que ''es por el señor Procurador Delegado en lo Civil pidió
tanto cierta y exacta la afirmación que se hace oportunamente que los peritos explicaran "las
en el numeral 86 del Capítulo Hechos de la De- razones en que se apoyaron para deducir la ca-
manda", o· sea, que el globo de terreno denomi- tegórica conclusión anterior ( ... ), si, como se
nado Santa Bárbara de las Cabezas que se indi- dejó expuesto, del examen practicado en las co-
vidualiza en el numeral primero del parágrafo pias de los croquis antiguos sólo obtuvieron 'la
primero de la parte petitoria del libelo es parte impresión con bastan te probabilidad de acierto'
del conocido con el nombre Paso del Adelantado, · de que el cerrito de la Cruz correspondía al pe-
que fue comprado en remate por don Julián de queño montículo que hoy se denomina Loma de
Trespalacios y Mier. Fernando, y si además, de dicho fundo hicieron
27. Sobre los fundos denominados Mata Re- sobre el mapa tan sólo una 'localización aproxi-
donda, El Cardona! de Cuatro Botijas, Mata de mada'''.
Indios y San Juan Nepomuceno de Remangana- Dudas éstas que fueron explicadas por los pe-
guas exponen los peritos, después de reproducir ritos en la forma siguiente:
los linderos de cada uno de esos predios y en '' ( .... ) concretándonos al punto de la iden-
relación con dicho8 linderos : tificación del cerrito de la Cruz, en cuyo examen
a) Mata Redonda. "El zanjón o caño de las o análisis se empleó la expresión que se ha veni-
Yeguas, mencionado en la anterior descripción, do comentando, los hechos y observaciones que
apoyan el concepto formulado de que dicho cerro José Contreras, y habiendo por mí medido una
corresponde con suficiente probabilidad de acier- cabulla de cien varas castellanas, que hacen se-
to al pequeño -montículo que hoy se denomina tenta y seis con sus pulgadas de la tierra en pre-
I.1oma Fernando, no dejan margen a una duda sencia de los testigos y prácticos. Del terreno
razonable. En efecto : a) según la descripción de tomé principio a la medida desd~ dicho paraje
los linderos dados para el globo de Mata Re-· de la embocada del monte del---Perro, camino real
don da en el acta de ~remate y en el\.acta de po- que viene del Pueblo .Nuevo para el sitio del
sición de esas tierras, el cerrito de La Cruz debía Paso, fijando la medida en un palo _de carreto,
quedar situado en las -cercanías del Caño' del lindero de don Francisco de Cardona, difunto
Paso, hoy nombrado también de Las Mulas, y al yerno de dicho Pumarejo; por cuya razón pasé
norte de la desembocadura en éste del zanjón este terreno y siguiendo por todo el camino real
de Las Y eguas; y 'en todo el trayecto, aguas arri- de sus linderos hasta el Majaguo que llaman de
ba del Caño del Paso, no se encontró otro mon- los Vallenatos, donde igualmente fija el lindero
tículo o cerrito relativamente cercano a ese caño por aquella parte de Bartolomé Moreno se mi-
que el denominado hoy Loma Fernando; b) más dieron- diez y sie.te mil varas, y siguiendo la men-
arriba, pero ya al norte de las sabanas de Lean- sura desde este paraje por la cabecera de la Mata
dro y del paraje de Mungía, es decir, francamen- de doña Catarina hasta el cerrito que N-aman de
te dentro de terrenos que fueron objeto de otra la Cruz, lindero de dicho Moreno, se midieron
adjudicación contemporánea, queda cercano al cuatro mil y trescientas varas, de cuyo paraje
caño otro 'Cerrito denominado Loma Bernardo, habiendo seguido por la parte de abajo del arro-
pero que las circunstancias apuntadas lo de-scar- yo del Diablito hasta encontrar con el caño de
tan como solución; e) en la diligencia de posesión el Paso, lindero de la Hacienda del marquesado
protocolizada con otros documentos mediante la de Santa Coa, se midieron mil quinientas varas,
escritura número 54 de 18 de junio de 1859, -desde cuyo paraje que llaman El Poso del Ma-
Notaría Unica, hoy Primera, de Santa Marta purito, -aguas arriba, lindero de dicha hacienda,
(expediente contentivo del título expedido el 25 seguí la medida hasta la cabecera qe las Sabanas
de noviembre de 1789 y confirmado el 17 de di- de San Cayetano, donde finaliz"a el arroyo de el
ciembre del mismo año, a favor de don Juan Poso, y se midieron nueve mil y trescientas va-
Manuel de Pumarejo sobre las tjerras llamadas ras ... ". (El subrayado es nuestro).
'sabanfis de San Cayetano '), se dice :
'' ' ... En este paraje que nombran la Boca del ''Según lo transcrito, el cerrito de la Cruz
Perro, en la jurisdicción de la ciudad de Pueblo debía estar situado en forma tal que la línea
Nuevo, en veinte_ y dos días del mes de julio de entre éste y el majaguo de los Vallenatos pasara
mil stecientos _(sic) ochenta y ocho años, yo, don por las cabeceras de la Mata o sabana de doña
Pablo Matías.de Figúeroa, Alcalde Ordinario por Catarina, y ello sólo su.cede si se toma como aquel
Su Majestad de dic~a ciudad y su jurisdicción cerrito la loma denominada hoy de Fernando ;
en virtud de la comisión a mí conferida por los d) en los tres croquis de fines del siglo XVIII, y
señores de la Real Audiencia de Santafé, según que al parecer son de autores diferentes, ejecu-
su real porvisión (sic) de enero de este pre- tados por agrimensores y avaluadores que inter-
sente año, que me fue entregada por el señor vinieron en ese tiempo en las qiligencias de ad-
Coronel de Milicias don Agustín de la Sierra, judicación de los terrenos de Leandro y Guai-
para proceder, a la mensura y valorización de maral, situados inmediatamente al norte de los
las tierras realengas de estas sabanas, cité en de Mata Redonda y colindantes -con éstos, se lo-
toda forma a los vecinos y con particularidad al caliza el 'mismo punto del cerrito de La Cruz,
Mayordomo o Administrador de la Hacienda del que desde entonces era punto de colindancia, en
Marquesado de Santa Coa, al Capitán de Grana- .situación· tal con respecto al Caño del Paso, al
deros don Juan Manuel de· Puinarejo, a Barto- Majaguo de los Vallenatos, a las sabanas de Lean-
lomé Moreno y vecinos de las Sabanas de los dro y· algunos otros puntos que concuerda dicha
Venados, como dueños de tierras lindantes de localización, dentro de los límites de precisión
las que se van a mensurar y asistieron a ella por que se puede conceder a esos croquis, con la si-
la parte de dicha Hacienda de la señora Mar- tuación que en el terreno tiene la Loma Fernan-
quesa, don Pedro de Luque, a fin de qué no fue- do con respecto a esos mismos puntos o acciden-
sen perjudicados en lo de su propiedad y por la tes ; e) en las mismas diligencias de medida y
del Capitán de Granaderos, su hijo don José reconocimiento de esos terrenos las distancias
-Antonio de Pumarejo, y en persona Bartolomé que se dan del cerrito de La Cruz al caño del
Moreno, y por la de los vecinos de los Venados, Paso y al Majaguo de los Vallenatos concuerdan,
también dentro de la tolerancia que debe admi~ ros descritos en el título expedido en 1791 a don
tirse por razón de los elementos de medida que José Ignacio del Campo: "En la diligencia de
en ese tiempo se usaban, con las distancias ac- mensura y avalúo efectuadas como requisito pre-
tuales entre la Loma Fernando y los dos otros vio para el remate se describen con rumbos y
accidentes mencionados. distancias de precisión acorde con los instrumen-
''En realidad el único hecho que puede susci- tos de que se podían valer en esa época, dos fi-
tar alguna duda sobre la tesis enunciada respec- guras adyacentes entre sí, y contiguas al terreno
to a la identificación del ce1·rito de la Cruz es de Mata Rendonda, la primera 'un triángulo casi
el de que el montículo que hemos identificado equilátero' y la segunda 'un trapecio o figura
como tal no lleva actuamente ese nombre, pero irregular de cuatro lados; todos desiguales', pero
esa duda se reduce muy considerablemente, casi que no llegaron hasta el propio río Cesar; y faja
a nada, si se tiene en cuenta el cambio de nom- comprendida entre ellas y las márgenes del río
bres a través de los tiempos, tan frecuente en los no fue medida sino simplemente apreciada fln su
accidentes geográficos de poca importancia, y área, por ser angosta, 'y en muchas part,es de
además que por esos parajes no se encuentra otra calidad anegadiza'. Con base en las descripcio-
eminencia con el mimno nombre. nes de esas mensuras y en el reconocimiento de
varios de los puntos y parajes que allí se citan,
''En cuanto al empleo• de la expresión 'locali- hemos reconstruído aproximadamente sobre el
zación aproximada', esta quiere 1decir que no se m¡:¡,pa las dos figuras referidas (ABC) y (1-2-
hizo, por innecesaria e inútil para el objeto que 3-4) y demarcado en él también aproximada-
se buscaba, una localización completamente exac- mente los límites del globo de Mata de Indios
ta en todos sus detalles, pero sí suficientemente (líneas en color sepia), y por esta demarcación
precisa en especial en cuanto a todos los ele- se puede ver .claraniénte que dicho globo queda
mentos básicos o claves de los cuales pudiera comprendido íntegramente (no solamente en
depender la obtención de una conclusión segu- parte) dentro del terreno determinado en el nu-
ra''. · · meral tercero del parágrafo I de la demanda''.
Como consecuencia de todo lo cual los peritos Como consecuencia, concluyen: ''Por la dife-
conceptúan que ''es por tanto cierta y exacta la rencia qne acaba de anotarse, la afirmación que
afirmación que se hace en el numeral 86 del Ca- ·Se hace en la segunda parte del numeral 87, la
pítulo Hechos de la Demanda". referente a los numerales, 31 y 78 ('Mata de
b) Cardonal de C·uatro Botijas. Sobre la alin- Y ndios') es verdadera pero incompleta" ; es de-
deración de este globo observan los peritos: cir, que el globo denominado San José de Mata
''Corno se ve en esta alinderación (se refieren a de Indios comprende totalmente al de Mata de
la dada en el acta del remate de 23 de marzo de Indios, y no parcialmente como se expresa en el
1763, en el cual compró los terrenos Lucas Do- numeral 87 de los hechos de la demanda.
mingo Moreno), el globo de El Cardona! de Cua- El señor Procurador Delegado en lo Civil pi-
tro Botijas estaba encerrado por el costado norte dió explicación sobre la antinomia que resulta
por el Caño de las Y eguas, afluente oriental del de dar por "comprendido en su totalidad" en
Caño de las Mulas y al propio tiempo también un predio a otro cuyos límites fueron reconstruí-
lindero sur del globo de Mata Redonda, por el dos apenas ''aproximadamente'', la que dieron
costado sur por el Caño de Cuatro Botijas, tam- los peritos con las mismas razones con que ex-
bién afluente del Caño de las Mulas, y en el plicaron el dictamen relativo a Mata Redonda, en
oriente por una línea quebrada que 'une las ca- lo tocante a una observación similar del men-
beceras. de los dos afluentes mencionados pasan- cionado. funcionario.
do por el punto (rodeo) de Mata de Lata, cuya d) San JtW!n N epo-mttceno de Re-manganagttas.
situación se reconoció y se señalo aproximada- Después !le referirse al remate hecho en 1744, a
mente en el mapa. De acuerdo con esos elementos favor de don Bernardo Campuzano y a la pos-
se ha demarcado este globo de terrenos con línea terior diligencia de posesión, y de reproducir los
verde continua en el mapa adjunto, y de ella linderos descritos en tales diligencias, exponen
se puede ver que sin lugar a dudas tal .terreno los peritos: "De la lectura de esta alinderación
está íntegramente comprendido dentro del globo se desprende inmediatamente que los terrenos
alinderado en el numeral tercero del parágrafo 1 que ella determina están limitados en su mayor
de la demanda (línea azul) ". parte por los trayectos confluentes de los ríos
e) Mata de Indios. En lo atinente a este otro Ariguaní y César, corrientes bien conocidas, y
globo dicen los peritos refiriéndose a los linde- por una línea poligonal entre estos 'dos ríos, de-
N:os. 2261, 2262, 2263 y 2264 G.AClBTA JUD][CJLAJL 769
terminada por puntos que hoy pueden recono- que exponen para justificar la ubicación que
cerse en el terreno, como efectivamente se iden- atribuyen al cerrito de la Cruz y para prescindir
tificaron en la inspección ocular. Basados en tal de Mata de Pueblo Nuevo como punto de refe-
reconocimiento hemos trazado en el mapa el pe- rencia, corresponden a conceptos técnicos común-
rímetro de este globo (línea de color amarillo), ·mente aceptados en la ciencia a la cual concier-
y siguiendo dicho trazo se puede ver con toda nen y en la ·que los peritos son expertos. Y como,
claridad: por otra parte, llegaron. a aquellas conclusiones
"a) Que dicho globo cubre parte del globo que en virtud de operaciones realizadas en común,
se denominó 'El Paso del Adelantado' (línea y las expresan conjunta y coincidentemente, la
roja discontinua) ; la totalídad del globo nom- · Corte ·las acoge por hallar que constituyen ele-
brado, el Cardona! de Cuatro Botijas (línea ver- mento suficiente de convicción respecto de la
de continua); parte del denominado 'Mata de identificación sobre el terreno de las porciones
Y ndios'' (línea en sepia), de todos los cuales ya territoriales mercedadas, y de encontrarse com-
se habló; y en el resto de los terrenos determi- puestas por ellas las dos haciendas: Santa Bár-
nados en el numeral tercero, denominados 'San bara de las Cabezas y San José de Mata de In-
'José de Mata de Indios' o 'La Embocada', ·inte- dios.
grándose así con este resto y con los globos de 29 . En el ''Diario Oficial'' 26688 de 1Q de
'Mata Redonda', 'El Cardona! de Cuatro Boti- abril de 1948, aparecen insertos los linderos de
jas' y 'Mata de Yndios', la totalidad del men- la propuesta para la exploración y explotación
cionado globo de 'San José de Mata de Indios' o de petróleos formulada al Ministerio del ramo
'La Embocada' a que se refiere el numeral ter~ ·por el s~ñor Walter K. Link, aceptada por Reso-
cero, y . luc~ón número 113 de 16 de febrero de 1948, y
"b) Que solamente una parte (la mayor) del registrada con el número 440, que se describe
globo de Remanganaguas· queda .comprendido así: ''Como punto de referencia para la alinde-
dentro de los terrenos a que se refiere el numeral ración del lote se tomó un mojón de concreto
tercero, parágrafo I de la demanda, pues el resto marcado 'Osja', ago. 1943', que está situado a
cubre terrenos de 'Santa Bárbara de las Cabe- dos mil setecientos metros (2.700 mts.) de dis-
zas' y los comunales de los vecinos de 'El Pa- tancia, con rumbo de Oeste verdadero de la ori-
so' ". lla izquierda u oriental del río Cesar, a tres mil
metros ( 3.000 mts.) con rumbo norte sesenta y
Por donde los peritos llegan a la conclusión nueve grados, cincuenta y nueve minutos, cero
de que ''es por tanto exacta la afirmación que se segundos oeste (N 69Q 59' 07" W), del mojón
hace al respecto en el numeral 87 (tercera par- marcado 'Las Ingüensas' J. A. 1943'. E! mojón
te)". 'Osja' tiene las siguientes coordenadas geográ-
La peritación se funda en el reconocimiento ficas: latitud, nueve grados treinta y nueve mi-
sobre el terreno, durante la inspección ocular, de nutos, treinta segundos con cinco décimas de
contornos y puntos arcifinios que en los títulos segundo norte ( gQ 39' 30" 5 N), y longitud
separan y alinderan los respectivos globos o por- .setenta y tres grados treinta y seis minutos,
ciones territoriales, y que permitieron a .los pe- cincuenta y nueve segundos con tres déCimas
ritos, con el auxilio de planos y documentos que de segundo al oeste de Greenwich ( 73Q 36'
obran en el juÍcio, oportunamente ofrecidos y 59" W. de Grn), o cero grados veintisiete mi-
admitidos como pruebas, reconstruírlos y seña- nutos, cincuenta y dos segundos al Este de Bo-
larlos en el mapa con que ilustran el dictamen, gotá ( QQ 27' 52'' O E. de Btá.). Como punto de
y que destaca con convincente objetividad la ver- partida o primer vértice de la alinderación, se
dad de las conclusiones que afirma; y exphca tomó el señalado en el plano con la letra' A', que
con claridad, precisión y exactitud en el razo- es el mismo punto astronómico de referencia mo-
namiento la forma como llegaron a esas con- jón marcado 'Osja', ago. 1943'. Del punto 'A'
clusiones y los motivos que los condujeron a ellas, se sigue una línea recta eon rumbo Oeste verda-
especialmente en la· explicación que a instancia dero y una longitud de dos mil setecientos metros
del Procurador dieron a la peritación. En el (2.700 mts.), hasta el punto 'B'. Este lindero
acta de la inspección ocular se dejó constancia A-B coincide de la 'compañía Petrolera del Pa-
de haberse reconocido e identificado los acciden- tía ', cuyo aviso de aceptación por este Mmisterio
tes o particularidades topográficas (ríos, caños, aparece publicado en el 'Diario Oficial' número
bocas, ciénagas, playones, lomas y sitios o para- 25492, de 10 de marzo de 1944. Del punto 'B'
jes) que configuran los perímetros o sirven de se sigue la ribera izquierda u oriental del río
referencias para ello. Las explicaciones, además, Ce~ar, aguás arriba, hasta el punto 'C '. Este lin-
G. Judiclol - 49
770 GACETA JUDllClLAL N:os. 2261, 2262, 2263 y 2264
clero B-C coincide en toda su e:x:tensión con par- por este Ministerio aparece publicado en el 'Dia-
te del lindero (sic) G-F de la citada propuesta rio Oficial' número 24592, de 10 de marzo de
número 185. La línea recta que une el punto 1944. Todos los rumbos descritos están referidos
'B' con el punto 'C' tiene un rumbo de Norte al meridiano astronómico".
cinco grados, cincuenta minutos Este (N 59 50' Si, como resulta de la alinderación trancrita,
E) y una longitud de nueve mil seiscientos selos terrenos objeto de la propuesta se hallan
tenta y cinco metros (9.675 mts.). Del punto comprendidos precisamente entre los ríos Ari-
'C' se sigue una línea recta.con rumbo de Sur guaní y Cesar, que los limitan por el occidente
setenta y un grados, cincuenta y nueve minutos, y el oriente, y el ángulo de confluencia de estos
cuarenta y tres segundos Oeste (S 719 59' 43" dos ríos, que les sirve de límite sur, no cabe duda,
W) y una longitud de veinte mil .cuatenta y dos y así se aprecia con la sola lectura de las respec-
metros (20.04<l mts.), hasta el punto 'D', que tivas alinderaciones, que el área de la propuesta
está situado en la margen derecha u occidental se superpone, aunque sea parcialmente, a los glo-
del río Ariguaní. Del punto ~ D' se sigue la mar- bos generales· denominados Santa Bárbara de las
gen derecha u occidental del rio Ariguaní, aguas Cabezas y San .José de Mata de Indios, los que,
abajo, hasta el punto 'E', que está situado en como se lee en la demanda y en los títulos, y
la nbera izquierda u occidental del río Cesar, quedó establecido en la inspección ocular y en
cerca a la confluencia de los ríos Ariguaní y la peritación tienen conjuntamente, esto es, vis-
Cesar. La línea recta que une el punto 'D' con tos como un solo globo, linderos comunes con la
el punto 'E' tiene un rumbo de Sur cator.ce gra- propuesta por los tres lados mencionados.
dos, catorce minutos, cincuenta y cinco segundos Así lo ponen los peritos de manifiesto, además,
Este (S 149 14' 55" E), y una longitud de doce cuando exponen en el dictamen: '' ( ... ) -Al obser-
mil trescientos diez y siete metros con setenta var esta demarcación (se refieren a la de la pro-
centímetros (12.317.70 mts.). Del punto 'E' se puesta) se puede ver claramente que la línea
sigue aguas arriba la ribera izquierda del río C-D que limita por el norte el área de la pro-
Cesar, hasta el punto 'F ', que coinciae exacta- puesta y que se. extiende en efecto desde el río
mente con el punto 'A' de la propuesta número Cesar, en un punto considerablemente arriba de
184 de la 'Compañía Petrolera del Zulia '. Ade- donde se desprende el brazo o río Canoas, hasta
más este lindero E-F coincide en toda su lon- el actual río Ariguaní, un poco abajo de donde
gitud con parte del A-B de la citada propuesta se separa de su antiguo cauce, encierra, con los
número 184. La línea recta que une el punto 'E' cursos confluentes de los dos mencionados ríos
con· el punto 'F' tiene un rumbo de Norte sesen- que tambié~ son linderos de la propuesta, casi
ta y nueve grados Este (N 699 00' E), y una la mitad meridional del conjunto ele los terrenos
longitud de catorce mil ochocientos setenta y cin- a que se refiere la demanda, es decir, de los seña-
co metros (14.875 mts.). Del punto 'F' se sigue lados en los numerales primero y tercero del
una línea recta con rumbo de .Sur cuarenta y parágrafo I de la misma. Esta porción de los
dos grados Este (S 429 00' E) y una longitud terrenos de 'Santa Bárbara de las Cabezas' y
de tres mil metros ( 3.000), hasta el punto 'G '. de 'San José de Mata de Indios' o 'La Emboca-
Este lindero F-G coincide en toda su longitud da', así cubierta por la propuesta número 440,
con parte del lindero A-E de la propuesta nú- es exactamente la misma que se alindera, pri-
mero 184 ele la 'Compañía Petrolera del Zulia', mero en un globo continuo y luego en dos globos
antes mencionada. Del punto 'G' se sigue una separados, en los encasillados (AA) y ( BB) del ·
línea recta con rumbo de Norte setenta y nueve parágrafo III (Peticiones subsidiarias de segun-
grados cuarenta y ocho minutos, veinticuatro do grado) de la demanda. Examinada la demar-
segunctos Este (7~19 48' 24" E), y una longitud caCión hecha sobre el mapa del área que cubre
de dos mil novecientos ochenta y nueve metros la propuesta en relación con las demarcaciones ·
(2.980 mts.) (sic) hasta el punto 'H'. Del pun- hechas en el mismo mapa de cada uno de los
to 'H' se sigue una línea recta con rumbo de globos de terreno a que se refieren las titulacio-
Norte doce grados treinta y seis minutos, diez nes originarias· o antiguas que figuran en el e:x:-
.segundos Oeste (N 129 36' 10" W), y una lon- pediente, resultan claramente visibles los siguien-
gitud de cuatro mil novecientos noventa y nueve tes hechos: ''Que la propuesta abarca o cubre
metros ( 4.999 mts.) hasta el punto ele partida parte muy considerable de los terrenos denomi-
'A', cerrando así el perímetro del lote. Este lin- nados 'El Paso del Adelantado' (perímetro en
dero H-A coincide en toda su longitud con parte línea roja discontinua), incluyendo en ella los
del B-A de la propuesta 185 de la 'Compañía terrenos comunales de los vecinos de 'El Paso'.
Petrolera del Patía', cuyo aviso de aceptación 2) Que abarca parte más bien reducida y no la
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totalidad de las tierras nombradas 'Mata Redon- cura. La Corte ha .dicho que ''la acción declara-
da' (perímetro en linea verde discontinua). 3) tiva, para que sea procedente, requiere antetcido
Que cubre la totalidad de los terrenos llamados que el demandante tenga un interés actual en
'El Cardona! de· Cuatro Botijas' (demarcado la pronta constatación judicial de su derecho,
con línea verde continua). 4) Que se extiende a la cual se realiza, generalmente, mediante la pre-
parte bien considerable del antiguo globo de sencia simultánea de tres condiciones: a) Que
'Mata de Y ndios' (demarcado con línea color la incertidumbre respecto de la situación jurí-
sepia), y 5) Que cubre asimismo la mayor parte dica del actor sea de tal naturaleza que suscite
de los _terrenos que se denominaron 'San Juan temores reales ite_erca de la seguridad de aqué-
Nepomuceno de Remanganaguas' (demarcación lla ( ... ) ; b) Que la senten<:!ia de declaración sea
con línea amarilla). De lo aquí expuesto -:-con- la úni.ca adecuada y necesaria para evitar el pe-
cluyen-=- se desprende que salvo. la diferencia ligro de incertidumbre. en el derecho del ac-
anotada en relaéion· con el .giobo de 'Mata Re- tor ( ... ) , y e) Que no sea factible en tablar ac-
donda' -que no está incluído totálrrú~nte sino ciones distintas que se opongan a ello. De ahí
en parte en la propuesta número 440-, por lo .que la acción de declaración sea considerada en
demás las afirmaciones contenidas en los nume- el derecho procesal, por lo regular, como un re-
rales 89, 90 y 91 son exactas';. . curso subsidiario''. (Casación, 2 de abril de 1936,
Resulta evidente, por lo tanto, que el área de XLIII, 759).
la propuesta se .superpone totalmente al predio En materia de hidrocarburos no puede real-
denominado ''Mata Redonda'' y parcialmente a mente hablarse de obscuridad o duda; y menos
los llamados "Paso del Adelantado", "Cardo- de desconocimiento del derecho del demandante,
na! de Cuatro Botijas", "Mata de Indios" y mientras el Ministerio de Minas y Petróleos no
''San Juan Nepomuceno de Remanganaguas'', y haya aceptado propuesta de un tercero para su
que consiguientemente cubre parcialmente los exploración y explotación. La duda sobre los de-
globos de Santa Bárbara de las Cabezas y San rechos de aquél no sobreviene sino en el momento
José de Mata de Indios. en que mediante la actuación administrativa que
precede al juicio el Gobie:Pno admite la propues-
ta, pues sólo en ese momento se suscita la nece-
3) Superposición de la prop1wsta y exclusión sidad de que judicialmente se defina lo concer-
de áreas. niente a la propiedad. Por eso la acción judicial
30. · Conforme a la doctrina ya tradicional de debe entenderse condicionada a la existencia de
la Corte, esta superposición parcial determina una propuesta que haya sido aceptada regular-
la exclusión de las afirmaciones ·del fallo de mente, ya que sin ésta -aceptación no habría in-
aquellas porciones que no están cubiertas por terés en perseguir la afirmación de un derecho
el área de la propuesta de contrato. La doctrina que nadie niega ni pone en duda~
de la Corte ha sido constante en el sentido de 32. Pero no·ocurre lo mismo en lo que respecta
que la· declaración de propiedad privada sólo a las porciones de tierras localizadas fuera del
puede recaer, en juicios de petróleos, sobre· los perímetro de la propuesta, o· mejor dicho, res-
existentes en terrenos comprendidos en aquella pecto de los petróleos subyacentes en tales por-
propuesta, pues . se ha entendido que ·de otro ciones, cuando esa propuesta. se superpone al
modo se daría la sentencia de fondo sin que el resto del fundo y se alegan los mismos títulos de
actor tuviera un verdadero interés jurídico que propiedad sobre la totalidad de éste, pues que en
la justificara, además de que se pretermitiría el tal .caso, desde luego, que el Estado, por medio
procedimiento administrativo- que la ley esta- del -Ministerio del ramo, acepta la propuesta
blece para llegar a la declaración judicial de cer- present~da para que un tercero contrate con él
teza. la exploración y explotación de los yacimientos,
31. No comparte la Sala 1a' 'fundamentación implícitamente está poniendo en duda que sean
en que se había venido apoyando aquella ex- de dominio particular o privado, o sea, la efica-
clusión, por los siguientes motivos: cia del título alegado por el demandante para
amparar su propiedad; duda que ciertamente no
S!'l entiende por interés jurídico la utilidad concierne solamente al dominio particular de la
~ctual o inmediata que puede derivar el deman- porción comprendida en la propuesta, sino al de
dante de la declaración de certeza que se solicita la totalidad de la extensión territorial a que se
del órgano jurisdiccional, consistente en el re- refiere el título sobre el .cual ha· de versar la con-
conocimiento de .un derecho, o en el esclareci- troversia. La acción en este caso no puede repu-
Jn,iep.t().Ae . UI!Il ~jtua.~ión, j1;1rídic~ dud_osa u obs- tarse. que sólo
..
sea
.
de' ·exclusiqn de unos bienes
.
del
772 GAClE1' A JUD][CJ[AJL N:os. 2261, 2262, 2263 y 2264
contrato propuesto al Estado, sino que funda- llegar al caño del Paso, siguiendo, aguas abajo,
mentalmente supone la declaración de la pro- hasta encontrar la ciénaga del Burro, y entran-
piedad privada de esos bienes, por lo cual el do por ésta y tomando el caño de Remangana-
interés del actor no se limita -como parece en- guas, hasta hallar la Mata de Pueblo Nuevo, par-
tenderlo la doctrina anteriormente aceptada por tiendo en dirección a Mata de Gallina, hasta en-
la Sala- a que se prescinda del contrato, sino contrar la cabecera del caño de Cuatro Botijas,
que se exti~nde al reconocimiento del derecho de donde viene a cerrarse la medida''. De modo que
dominio, con el fin de excluír la posibilidad de la declaración que se hace en la parte resolutiva
esta especie 1de convenios con el Bstado sobre de este fallo no ·concierne a dichas tres cuartas
el inmueble objeto de la demanda. Así resulta partes.
de lo prescrito en los artículos 5Q y 36 del Código
de Petróleos, conforme a los cuales ''los derechos 4) Legitimación en la causa y propiedad
de los particulares sobre el petróleo de propiedad actual.
privada serán reconocidos y respetados como lo
establece la Constitución, y el Estado no inter- 35 . Extinguido el mayorazgo de Santa Coa, en
vendrá con respecto a ellos en forma que menos- virtud de lo dispuesto enla ley de 10 de julio de
cabe tales derechos'', por lo cual cuando el Mi- 1824 ( 166 de la Codificación Nacional), la ha-
nisterio de Minas y Petróleos, en vista de los cienda Santa Bárbara de las Cabezas pasó al pa-
documentos que se hayan acompañado al aviso, trimonio de don Francisco de la Cruz Trespala-
estime que los hidrocarburos son de propieda?- cios Marzán por disposición testamentaria de la
nacional, corresponderá a la Corte resolver _defi- última marquesa de aquel título, doña María
nitivamente si son del Estado o de propMdad Ignacia Trespalacios Valdés, quien la había en-
particular. contrado vinculada a dicho mayorazgo.
33. Mas si bien estas razones llevan a la Sala Don Francisco de la Cruz Trespalacios Mar-
a apartarse del criterio que sobre esta materia · zán, por su parte, otorgó testamento ante el No-
había venido predominando en ella, tampoco pue- tario de Mompós el dit~z y ocho de enero de mil
de ignorar que el artículo 2Q del Decreto número ochocientos treinta y cuatro, e instituyó herede-
3050 de 1956 (hoy artículo 32 de la Ley 10 de ros universales a sus hijos, Juliana, José Manuel
1961), al disponer que "el que se co~si_dere pro- y Osear Adolfo Trespalacios Cabrales. Fallecidos
pietario del petróleo que pueda existir dentro los dos últimos, los herederos del segundo
del terreno objeto de la propuesta, deberá de- -Francisco, Osear Adolfo, Rafael, Juana, Con-
mandar a la Nación ( ... ) ", circunscribe expre- cepción y Julia Trespalacios Paz- adquirieron
samente el ámbito de la pretensión y de la sen- los derechos de los sucesores de don José Manuel
tencia que sobre ella decida a los hidrocarburos en la sucesión de éste, vinculados en la hacienda
que se encuentren comprendidos dentro de los Santa Bárbara de las Cabezas y en la de San
l~nderos de la propuesta, por lo que la declara- José de Mata de Indios o la Embocada, adquirida
ción judicial no podrá extenderse a los subya- ésta por don Osear Adolfo Trespalacios Cabra-
centes fuera del respectivo perímetro. les por compra a Rafael Suárez, según escritura
pública número uno, -otorgada ante el Notario de
Por este motivo este fallo habrá de recaer úni- Mompós el ocho de enero de mil ochocientos se-
camente sobre el petróleo ·Comprendido dentro de tenta y cinco. Cuanto a los derechos herenciales
la propuesta número 440, conforme a lo supli- de doña Juliana Trespahicios Cabrales, en la su-
cado en las peticiones subsidiarias de segundo cesión de su padre, aunque en la demanda se
grado, y no sobre el existente o que pueda existir afirma que fueron también adquiridos por su
en los predios alinderados en las peticiones prin- hermano Osear Adolfo, ello no aparece estable-
cipales o de primer grado. cido en los autos.
34. También habrá de excluírse, por los moti- A diferencia de la sucesión de don Francisco
vos expresados en la misma demanda, y a solici- de la Cruz Trespalacios Marzán, que no se liqui-
tud de la misma parte actora, las tres cuartas . dó, en la de don Osear Aaolfo Trespalacios Ca-
partes pro indiviso del petróleo y demás hidro- bra! es sí se llegó a la partición nominal de bienes,
carburos existentes o que puedan hallarse en el pero ésta se hizo de manera defectuosa, pues no
predio comprendido dentro de los siguientes lin- se determinaron los inmuebles que de ella fueron
deros : ''Desde la cabecera del caño de Cuatro objeto. Apenas se los menciona, sin que aparezca
Botijas, aguas abajo, hasta encontrar con la caja debidamente individualizada el área distribuída
del caño de Las Mu,las, faldeando aquélla, hasta . entre ·los herederos; y como, por otra parte, no
N,'os. 2261, 2262, 2263 y 2264 GACJBTA JUDICIAlL 773
hay prueba de que en la masa de bienes estuviese guientes linderos: Desde la confluencia del río
comprendida la cuota parte perteneciente a doña Ariguaní en el río Cesar, Ariguaní arriba, por el
Juliana, una subsiguiente partición adicional que caño de Iguana, hasta la ciénaga del Burro ; de
se realizó con el objeto de distribuir una tercera ésta, por el caño de Remanganaguas, hasta la
parte indivisa de Santa Bárbara de las Cabezas Mata de Gallina; de este punto a las cabeceras
(a más de una cuarta parte también indivisa de· del caño de Cuatro Botijas; por éste, aguas aba-
San José de Mata de Indios) no hace más eficaz jo, hasta el caño de El Paso ; por éste, aguas
la prueba de esa partición, pues que, como en arriba, hasta el punto donde lo corta la línea
repetidas ocasiones ha qicho la Corte, la adjudi- C-D, o sea el lindero norte de la propuesta for-
cación o hijuela en partición nominal de bienes mulada por Link; por esta línea hasta donde
no es prueba suficiente del dominio si no va ella llega al actual río Ariguaní, en un punto
acompañada del título de adquisición del cau- situado un poco abajo de donde se separa de su
sante. Agréguese a lo ánterior la .circunstancia antiguo cauce; y de este punto, por el río Ari-
de que con posterioridad se omitió la liquidación guaní, aguas abajo, hasta su confluencia .con el
de otras herencias deferidas después de la de don río Cesar. ·
Osear Adolfo Trek¡pahicios Cabrales, y se com-
prenderá por qué no sería dable acoger las peti- Parágrafo. No concierne esta declaración a las
ciones principales de la demanda sin entrar a tres cuartas partes pro indiviso del petróleo y
partir virtualmente una serie de sucesiones que demás hidrocarburos existentes o que puedan
han debido serlo por la vía del juicio sucesorio, hallarse en el predio comprendido dentro de los
sin que sea el trámite del ordinario que ante la siguientes linderos: ''Desde la cabecera del .caño
Corte se sigue sobre propiedad privada de hidro- de Cuatro Botijas, aguas abajo, hasta encontrar
carburos el adecuado para ello. con la caja del caño de Las Mulas, faldeando
aquélla, hasta llegar al caño del Paso, siguiendo
De manera que, si bien en la causa se halla aguas abajo, hasta encontrar la ciénaga del.
suficientemente acreditada la legitimación de los Burro, y entrando por ésta y tomando el caño
demandantes como copartícipes en las herencias de Remanganaguas, hasta hallar la Mata de Pue-
de don Francisco Trespalacios Marzán y don blo Nuevo, partiendo en dirección a Mata de
Osear Adolfo Trespalacios Cabrales, con dere- Gallina, hasta encontrar la cabecera del caño de
chos vinculados en ambos inmuebles, con el cer- Cuatro Botijas".
tificado del Registro PJÍblico y las hijuelas co-
rrespondientes, en unos casos, y en otros con las Segundo. Salieron del patrimonio del Estado
respectivas actas de estado civil, la propiedad con anterioridad al veintiocho de octubre de mil
ochocientos setenta y tres, y consiguientemente
actual corresponde a las sucesiones ilíquidas de son de propiedad particular y pertenecen a la
los expresados causantes, y así habrá de decla-
rarse conforme a lo solicitado en las peticiones sucesión ilíquida de don. Osc'ar Adolfo Trespa-
subsidiarias de tercer grado formuladas en la lacios Cabrales, el petróleo y demás hidrocarbu-
demanda. · ros que se encuentren o puedan encontrarse en
Consiguientemente, la Corte Suprema de Jus- la parte o porción del globo de terreno denomina-
ticia, Sala de Negocios Generales, administrando do San José de Mata de Indios o la Embocada,
justi.cia en nombre de la República de Colombia comprendida dentro de los linderos generales de
y por autoridad de la ley, resuelve: la propuesta de contrato para la exploración y
explotación de petróleos formulada al Ministerio
Primero. Salieron del patrimonio del Estado del ramo por Walter K. Link, registrada en ese
antes del veintiocho de octubre de mil ochocien- Ministerio con el número cuatrocientos cuaren-
tos setenta y tres, y, en consecuencia, son de pro- ta, o sea en la porción de terreno que a continua-
piedad particular y pertenecen ~ la sucesión ilí- ción se describe: Desde la confluencia del río
quida de don Francisco de la Cruz Trespalacios Ariguaní en el río Cesar, por este río, en direc-
Marzán, el petróleo y demás hidrocarburos que ción norte, hasta el punto e de la: propuesta for-
existen en la parte o porción.del globo de terreno mulada por Walter K. Link ( 440) ; de este punto
denominado Santa Bárbara de las Cabezas, comen dirección occidental, por la línea recta ima-
prendida dentro del área de la propuesta para ginaria que sirve de lindero norte a la expresada
la exploración y explotación de petróleos formu- propuesta, hasta el punto donde esta linea corta
lada al Ministerio del r~o por W !Uter K. Link, el caño de El Paso o de las Mulas; por este caño
registrada en ese Ministerio con el número cua- hasta el de Cuatro Botijas ; por el caño de Cuatro
trocientos cuare~ta, o sea en la porción de la Botijas, aguas arriba, hasta 8us cabeceras; de
hacienda menaionada, óomprendida entre lós si- aquí a la Mata de Gallina; de ésta, en línea recta,
774 GAClETA JUDICliAI. N:os. 2261, 2262, 2263 y 2264
al caño de Remanganaguas; por éste, aguas aba- que en este fallo se reconocen como de propiedad
jo, hasta el caño de Iguana o río Ariguaní, y por particular.
éste, aguas abajo, hasta su confluencia con el
río Cesar. Publíquese, notifíquese, cópiese, envíese copia
al Ministerio de Minas y Petróleos, insértese en
Tercero. Como consecuencia de las anteriores la Gaceta Judicial, y archívese el expediente.
declaraciones, el Gobierno deberá excluír del con-
Ramiro Araújo Grau, Efrén Osejo Peña, Car-
trato propuesto el petróleo y demás hidrocarbu-
ros que se encuentren en las áreas o porciones los Peláez Trujillo, Luis Carlos Zambrano.
El Secretario, Jorge García Merlanq.
,) ...
:·:.
& JI)) W lE lE 'll''JE N C II A
A más «lle lós falllos allllterñores, lla §alla «lle Negocios Generalles, en Ros meses «lle septiembre,
odulbre, noviembre y «llidemlbre «lle 11.962, profirió tamlbién los que se rellacionan a contia
llli.Uacnóllll, y I!JlUlle llli.O se publlican por faltá «l!e espacio.
Responsabilidad· civil extracontractual de la Canea. Magistrado ponente, doctor Ramiro Araú-

N ación .. Bases para la liquidación de los per jui- 'jo·Grau, · . ·
cios materiales. Perjuic1:os morales subjetivos.
Con fecha 11 de septiembre de 1962 la Corte con- Acción de dominio del snbs1wlo petrolífero.
firma la sentencia apelada, proferida por el Tri- Dictámen pericial e if!spección ocular. Deficien-
bunal Superior de Bogotá, en el juicio adelan- cias· probatorias del juicio. Con fecha 20 de oc-
tado por Olegario Ardila contra la Nación. Ma- tubre de 1962 la Corte declara infundada la opo-
gistrado ponente, doctor Ramiro Araújo Grau. sición que respecto al predio "Puente Alcantuz"
o "El Pozo", formuló el señor Hernán Salaman-
Reclamación contra la N ación por supuesta . ca Umaña a la propuesta número 558, hecha por
pérdida de mercancías en las ad1tanas. Con fecha la Texas Petroleum Company, y, en consecuen-
13 de septiembre de 1962 la Corte confirma la cia, se absuelve a la Nación de los cargos de la
sentencia apelada del Tribunal Superior de Ba- demanda. Magistrado ponente, doctor Ramiro
rranquilla, dictada en el juicio seguido por el Araújo Grau.
apoderado judicial de la sociedad Fábrica de Acción de dominio privado del snbsuelo petro-
Grasas y Productos Químicos Ltda. ( Grasco) lífero. Indeterminación de las tierras sa!idas del
contra la Nación. Magistrado ponente, doctor Ra- patrimonio nacional. Alegación subsidiaria con
miro Araújo Grau. f1tndamento en la· justa prescripción. Detenido
examen de pruebas. Con fecha 23 de octubre de
Acción sobre propiedad privada del subsnelo 1962 la Corte deniega las peticiones formuladas
petrolífero. No se comprobó en el caso de autos a la demanda que la sociedad ''Víctor A. Gómez
que los predios hubieran salido del patrimonio y Cía.'' adelantó en juicio ordinario contra,la
nacional con anter·ioridad al 28 de octubre de Nación, y, en consecuencia, absuelve a ésta· de
1873. Con fecha 17 de septiembre de 196.2la Cor- .los cargos formulados. Magistrado ponente, doc-
te declara infundada la oposición formulada por tor Luis Carlos Zambrano.
Heriberto Lemcke a la propuesta número 878, Petróleos. Notificación de la demanda. Con fe-
con relación al subsuelo petrolífero de los pre- cha 9 de noviembre de 1962 la Sala niega la re-
dios "Maya", "El Diluvio" y "Cubanuba", y posición del auto de fecha 27 de junio de este
absuelve a la Nación de los cargos de la demanda. año, por medio del cual se ordenó notificar per-
Magistrado ponente, doctor Ramiro A r a ú j o sonalmente la providencia al· representante de
Grau. la sociedad concesionaria de petróleo ShellcCón-
Mandamiento de pago ejecutivo. Con fecha 16 dor. Magistrado ponente, doctor Efrén Osejo
de octubre de 1965 la Corte revoca el auto apela- Peña.
do, proferido por el Tribunal Superior de Cali, A.cción de dominio privado del subsuelo petro-
en el juicio que contra el señor Oarloa Silva Rei. lífero. Oapacidad para ser parte y capaoidad
nel adelantó el doctor Luis E. Bonilla Plata, procesal. Presupuesto prooesal de demanda en
como apoderado del Departamento del Valle del forma. Falta de comprobación de uno de los fun-
776 GACETA JUDl!CllAL N:os. 2261, 2262, 2263 y 2264
darnentos esenciales para la prosperidad de esta lantado por Marco A. Pico contra la Nación.
clase de acciones. Con fecha 13 de noviembre de Magistrado ponente, doctor Efrén Osejo Peña.
1962 la Sala declara infundadas las oposiciones
que Josefina Gómez de Rodríguez y otros hicie- Acción de dominio privado del subs1telo petro-
ron a la propuesta para explotar petróleos de lífero. Exigencias legales relacionadas con la de-
propiedad nacional formulada al Gobierno por terminación de los p1·edios litigiosos. Examen y
la Morrea Petroleum Co. Magistrado ponente, recuento de los documentos y títulos allegados.
doctor Ramiro Araújo Qrau. Deficiencias probatorias. Con fecha 7 de diciem-
bre de 1962 la Sala niega las peticiones de la de-
Acción de domin-io privado del subsuelo petro- manda ordinaria promovida por la compañía
lífero. Falta de tít1~los. Falta de identificaci6n de "Haciendas de Terrenos Tibanita Limitada", y
los predios. Con fecha 19 de noviembre de 1962 absuelve a la Nación de los cargos formulados.
la Sala confirma la sentencia absolutoria profe- Magistrado ponente, doctor Luis Carlos Zam-
rida por el Tribunal Superior de Cartagena a brano.
favor de la Nación, en el juicio adelantado por
Ernesto Olivares Peláez, Carmen Corrales de De Reclamación de perjuicios contra una entidad
la Rota y otros. Magistrado ponente, doctor de derecho público. Falta de ligitimación en cau-
Efrén Osejo Peña. sa. La demandante no demostró ser titular de la
acción ejercitada. Con fecha 14 de diciembre de
Indemnización de perjuicios a cargo de la N a- 1962 se confirma la sentencia pronunciada por el
ción por el saqueo de mercancías depositadas en Tribunal Superior de Popayán, en el juicio or-
las bodegas de las aduanas. Con fecha 27 de no- dinario de mayor cuantía promovido por Marina
viembre de 1962 se confirma la sentencia de fe- Casas de Cifuentes contra el Departamento del
·Cha 1Q de febrero de 1962 proferida por el Tri- Canea. Magistrado ponente: doctor Carlos Peláez
bunal Superior de Barranquilla, en el juicio ade- Trujillo.
O'Jl'~li\.§ §JEN'Jl'JENCIIA\.§ NO lP'1I.ffilLIICli\.][J)li\.§
_/
lLa §aUa de Negocios Generales de na Corte dictó también durante en mes de junio «l!e 1962 llas
sentencias que se enumeran a continuación, en Uas cuanes se absolvió a lla Nación de los call."a
gos formulados en nas respectivas demandas, y que no se publican en lla Gaceta en co:nsña
«l!eracñón a su fanta de interés doctll"inarño.
No. Demandante Demandado Fecha Magistrado Pon.
19 Rafael E. Díaz G. y otros La Nación Junio 19/62 Doctor Peláez T.

29 Adolfo Corredor M. " " " 19 " Doctor Osejo P.
'-t
1
39 Mercedes N. de López " " " 6 " Doctor Peláez T.
49 Matías Ilerrera " " " 6 " Doctor Zambrano.
59 Sara M. Forero de Forero " " " 8 " Doctor Zambrano.
69 Seminario Conc. de Tunja " " " 12 " Doctor Peláez T.
79 Elvira Azula de Salgado " " " 12 " Doctor Osejo P.
89 Mercedes D. v. de Amaya " " " 14 " Doctor Osejo P.
99 María C. Alvarez y otro " " " 14 " Doctor Osejo P.
10. Alberto Kling " " " 14 " Doctor Zambrano.
11. María Fea. U. de Carrasco " " " 14 " Doctor Osejo P.
12. Belisario Riaño Rincón y otro " " " 18 " Doctor Osejo P.
13. María L. Brigard de Pizano " " " 18 " Doctor Osejo P.
14. Cipriano Rojas G. " " " 18 " Doctor Peláez T.
15. Ilernando Rey Matiz " " " 18 " Doctor Zambrano.
16. Adolfo Corredor Medina " " " 28 " Doctor Peláez T.
INDJICE
SALA PLENA Págs.

Págs. intervención del Procurador se reduce a que
Moción de duelo aprobada en Sala Plena con la Corte oiga su concepto sobre la demanda
motivo del fallecimiento del ex~Magistrado de promotora del juicio.-El Procurador no pue-
la Corte, señor doctor N éstor Pineda.-Sesión de ser sujeto activo de la acción de inexequi-
de · 8 ·de noviembre de 1962 . . . . . . • . . . . . 3 bilidad.-3. Debe desecharse la posibilidad de
que el Procurador pueda hacer uso de la ac-
Moción de condolencia aprobada en Corte Ple- ción de inexequibilidad como simple c.iudadano.
na con motivo del fallecimiento de la señora La Constitución priva temporalmente a cier-
Antonina Guarnizo vda. de Bravo.-Sesión de tos funcionarios de los derechos políticos en
fecha 8 de noviembre de 1962 . . . . . . . . . 3 todo o en parte, sin que por ello pierdan la ca-
Proposición aprobada en Corte Plena con motivo· lidad de ciudadanos.-Objeto de la acción de
. del fallecimiento de la señora Isabel Forero inexequibilidad.-El ejercjcio de est_a acción
de Posada.-Sesión .de fecha 8 de noviembre es en el fondo un derecho político que admite
de 1962 ......... ·... . . . . . . . . . . . . 4 restricciones.-#. Las obligaciones que tiene el
Pr_ocurador de defender los intereses de la Na-
Moción de duelo aprobada en Sala PÜma con ción_ y promover la ejecución de las leyes, bien
motivo del fallecimiento del Magistrado de la pueden cumplirse sin ejercer la acción _de in-.
Corte, señor doctor Angel Martín Vásquez exequibilidad.-5. Inadmisibilidad de l.a acción
Abad.-Sesión de fecha 6 de diCiembre de HÍ62 4 de inexequibilidad c:uando es ejercida. por el
Procurador General de la Ncición.-Por pro-
Inadmisibilidad de una demanda de inexequibi- videncia de 23 de noviembre de 1962, la Sala
lidad formulada por el Procurador General Plena de la Corte resuelve que es inadqtisible .
de la Nación.-Atribuciones constitucionales la demanda formuladá por el Procurador Ge-
y legales de este alto funcionario.-Presu- _neral de la N ación, para que se declaren in-
puestos del juicio y presupuestos de la acción. exequibles los artículos 51? (Üteral b), 71? (in-
Necesidad de la presencia de los presupues- ciso 1Q y parágrafos primero y segundo), 81?,
tos para el pronunciamiento dt:l mérito.-Opor- 91?, 10; 11, 12, 13 y 14, de la Ley 48 de 19620
tunidad en que el Juez debe pronunciarse so- "por la cual se. fija11 unas asignaciones, se
bre este punto.-Cuáles deben tenerse en cuen- aclara la Ley 172 de 1959 y se dictan otras
ta para admitir la demanda.~uicios de in~ disposiciones".-Magistrado ponente, doctor
exequibilidad y aplicabilidad .a ellos, de los José Joaquín Rodríguez . . . . . . . . . . . . . . . 5
principios relacionados con los presupuestos
de la acción y del juicio.-2. Co'mpetencia li-
mitada de los funcionarios judiciales.-Fun-
. c.iones· que· lá ·constitUción· y la Ley fijan al CASACION .CIVIL
Procurador General de la N ación.-N o existe
posibilidad alguna de que el Agente del Min'ÍB•. · Responsá6i~f.dad .civil extracontractU4l......,..Rela-
terio:Búblico pueda· -actuar en asuntos de de- .ción de éausalidad entre'la culpa y el daño.
. recho privadJJ por iniciatriva propia.-'-Cuan- · Causal· ;echf.e· easación.-'-Se 'l'eitera la doctrina,
do el Ministerio Públioo .interviene en juicio, · referente ·a; que en casación ·no proc~n los'
no actúa en·calidad de parte en defeua. de un cargos subsidüirrios>.;-Por· séntenciS:· de· 4 de
interés· personal sino como porWdor da lri vo- septiembre de -1962, no se casa la profeiida · ·
luntad del 8ujeto' de .la ~litili.-En cuanto -al por:el Tribunal-Superior:de Santa Marta en el
proceso coutitucional, por in6(Xlequib.ilidad, la ordinario · sobre' ·indeinniza'ción de perjuicios · ·
780 GAClE'I' A JUJD,][CIAL N.os. 2261, 2262, 2263 y 2264
Págs. Págs.
ocasionados por la destrucción de unas hectá- manda.-Por sentencia de 19 de septiembre de
reas de bananos, promovido por Eduardo Par- 1962, no se casa la proferida por el Tribunal
do contra Ismael Alberto Noguera.-Magis- Superior de !bagué en el ordinario sobre si-
trado ponente, doctor Enrique Coral Velasco. 14 mulación de un contrato de compraventa pro-
movido por Celmira Torres vda. de Barrero
Referencia del Derecho Civil al Derecho Canó- contra José Vicente Arteaga.-MagÍstrad,o po-
nico en materias matrimoniales.-Privilegios nente, doctor Enrique Coral Velasco. . . . . . 48
en favor de la fe.-Por sentencia de 8 de sep-
tiembre de 1962, no se casa la proferida por Partición.-Pérdida del interés jurídico para
el Tribunal Superior de Bogotá, en el ordi- atacar en casación el nuevo trabajo part·itivo.
nario sobre nulidad de un matrimonio civil -Por sentencia de 24 de septiembre de 1962, no
promovido por Hans Walter Ossen Kruger se casa la proferida por el Tribunal Superior
contra Lore Isaac Abraham.-Magistrado pode Bogotá, en el sucesorio de Julio Garzón
nente, doctor José Hernández Arbeláez . . . . . 20 Nieto.-Magistrado ponente, doctor Gustavo
Fajardo Pinzón . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 54
Salvamento de voto. del Magistrado, doctor En-
rique López de la Pava en el fallo de que tra- Parcialidades o Resguardos de Indígenas.-Su
ta el aparte inmediatamente anterior de este régimen.-Historia y alcance socio-jurídico.
Indice . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 30 Función social de tales bienes.-Legislación
de indígenas.-Las Parcialidades de indíge-
Suspensión del. pronunciamiento civil po·r inci- nas.-Modo de adquirir en general, en lo re-
dencia penal.-Es al Juez y no a las partes, ferente a las tierras de las Parcialidades.-Ac-
aunque alguna de éstas tome la iniciativa, a cesión, ocupación, tradición y sucesión por
quien corresponde calificar si se ha presenta- causa de muerte.-Prescripción del dominio
do un hecho que pueda considerarse como de- de las tierras de Resguardos.-Son impres-
lito perseguible de oficio, y si la decisión pe- criptibles.-Posibilidad de ser usucapidas ha-
nal puede influír en la sentencia civil.-In- yan sido o no entregadas en usufructo a los
greso de pruebas al proceso.-La escritura miembros de la comunidad.-Situación jurí-
pública. - Discrecionalidad del sentenciador dica del indígena miembro de una Parciali-
para apreciar el daiio moral subjetivo.-Por dad.-Caracteres de la Comunidad de los te-
sentencia de 10 de septiembre de 1962, no se rrenos de Resguardos.-Por sentencia de 24
casa la proferida por el Tribunal Superior de de septiembre de 1962, se casa la proferida
Bogotá, en el ordinario sobre indemnización de por el Tribunal Superior de Pasto en el or-
perjuicios materiales y morales por culpa dinario reivindicatorio promovido por el Ca-
aquiliana, promovido por Aura Camelo vda. bildo de Indígenas de lpiales contra Isaías
de Ballesteros y otros contra Alejandro Lon- Reina y otros.-Magistrado ponente, doctor
doño Escobar.-Magistrado ponente, doctor José J. Gómez R. .. . .. . . . . .. . . .. 59
José Hernández Arbeláez . . . . . . . . . . . . . 41
Presupuestos procesales.-Competencia. - Pro-
Recusación de Magistrados de Tribunal Supe- rrogable e improrrogable.-Por providencia
rior.-Quién debe r•lsolver las apelaciones de de 4 de octubre de 1962, se ordena devolver
los autos que deciden estos incidentes cuando al Tribunal Superior de Buga para que pro-
se proponen en el segundo grado del juicio. ceda a dictar sentencia de fondo, el ordinario
Por providencia de 18 de septiembre de 1962, sobre resolución de un contrato de compra-
se inhibe la Sala de Casación Civil de resol- venta promovido por Antonio J. Restrepo Pe-
ver el recurso de apelación interpuesto con- láez contra Flor de María García de Arias
tra el auto que decidió el incidente sobre re- y otros.-Magistrado ponente, doctor Enrique
cusación de un Magistrado, propuesto en el Coral Velasco .. . .. . . .. . .. .. . . .. . .. .. 76
juicio ejecutivo de Carlos Snúl Goyeneche con-
lA herencia.-Título y modo.-Posesión legal,
tra Ciro Enrique Gc1yeneche.-Magistrado po-
posesión efectiva y acto legal de partición.
nente, doctor Enrique López de la Pava. . . . . 46
Reivindicación de cuota.-Por sentencia de 4
Sociedad conyugal.-Disolución.-Legitimaoión de octubre de 1962, se casa la proferida por
del cónyuge supérstite para entablar la ac- el Tribunal Superior de · Cartagena en el or-
ción que impida el fraude o menoscabo de 8U8 dinario reivindicatorio promovido por Julio
dereckos.-Concepto de pa;~·te.-se reitero le¡, baniell contra Candelaria ·Pájaro de Pedra-
dbctrina acerea de los.requiaitos nooeelllrios pa- za.-Magistrado ponente, doctor José Hernán-
ra ejercitar vfZ'Yias accionea en UM mismG de· dez Arbeláez . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 80
1\{os. 2261, 2262, 2263 y 2264 GAClB'fA JUJD][CJ[AL 781
Págs. Págs.
Sociedad conyugal.-El artículo 1781 del C. Ci- sobre oposición a la adjudicación de un terreno
vil que señala los bienes que entran a formar baldío, promovido por Alfonso Giraldo contra
el patrimonio o haber de la sociedad conyu- Blanca Cecilia Morales de Potes y otros.-Ma-
gal, continúa vigente.-Causai 6Cf. de casación. gistrado ponente, doctor Gustavo Fajardo Pin-
Técnica de la demanda.-Diferencia funda- zón . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 113
mental entre el error de hecho y el de derecho.
Por sentencia de 4 de octubre de 1962, no se
Escrituras Públicas.-- Hechos de que dan fe.
casa la proferida por el Tribunal Superior de Causal 6Cf. de casación.-Por sentencia de 17 de
Pereira en el ordinario sobre simulación de octubre de 1962, no se casa la. proferida por
un contrato de compraventa promovido por A- el Tribunal Superior de Cali en el ordinario
licia Botero de Angel, en representación de la sobre nulidad de un contrato de venta promo-
sociedad conyugal formada con el doctor Clí- vido por María Laura García vda. de Perlaza
maco Angel Mejía contra Guillermo Aguilar contra Vicente García Tenorio y otros.-Ma-
Delgado.-Magistrado ponente, doctor Artu- gistrado ponente, doctor José J. Gómez R .... 117
ro C. Posada . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 85 Posesión.-Proponer o alegar una excepción im-
plica el mismo ·acto procesal y el mismo efec-
Prescripción agraria.-Su naturaleza económico- ·
to.-Por sentencia de 17 de octubre de 1962,
jurídica.-La inspección ocular como prueba
se casa la proferida por el Tribunal Superior
de la identidad en la acción reivindicatoria.
de Buga en el ordinario reivindicatorio pro-
Por sentencia de 10 de octubre de 1962, se
movido por Samuel Peñaranda, contra Cle-
casa la proferida por el Tribunal Superior de
lia Alvarado de Tascón.-Magistrado ponente,
Neiva en el ordinario reivindicatorio promovi-
. doctor José J. Gómez R . . . . . . . . . . . . . . . . 126
do por Adán Tello Melgar contra Nicolás
Oyola.-Magistrado ponente, doctor José Her- La violencia generalizada como vicio del con-
nández Arbeláez . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 95 sentimiento.-No se confunde con la lesión de
ultramitad.-Son los hechos la causa eficiente
Riesgo.-La Corte descartó de su doctrina.la teo-
ría del "riesgo creado".-Por sentencia de 11 de la acción.-Por sentencia de 17 de octubre
de 1962, no se casa la proferida por el Tribu-
de octubre de 1962, no se casa la proferida por
nal Superior de Tunja en el ordinario sobre
el Tribunal Superior de Buga en el ordinario
lesión enorme, adelantado por Antonio Sán-
sobre indemnización · de perjuicios ocasiona-
chez contra el Presbítero doctor Camilo Tru-
dos por la pérdida de un brazo en accidente
jillo.-Magistrado ponente, doctor José Her-
· de tránsito, promovido por Pedro Pablo Mar-
nández Arbeláez . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 131
tínez Villamil contra Martín Castrillón R.
Magistrado ponente, doctor Enrique Coral Ve- Acción de pertenencia.-Legitimación en causa.
lasco . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 101 El transcurso del tiempo no muda la tenencia
en posesión.-El derecho vitalicio de habita-
Actos administrativos.-Fuero de las acciones
ción es apenas tenencia.-Por sentencia de 18
a que éstos pueden dar lugar.-Nulidades. de octubre de 1962, no se casa la proferida por
Incompetencia de jurisdicción.-Caso del ejer-
por el Tribunal Superior de Medellín en la
cicio de· varias acciones.-Causal 2Cf. de c;,-
acción de pertenencia promovida por Dolores
sación.-Mínima petita.-Contratos adminis-
Becerra vda. de Montes contra la sucesión de
trativos.-Formalidades especiales requeridas
Francisco Antonio Alvarez.-Magistrado po-
para su validez.-Bienes Municipales.-Con-
nente, doctor José Hernández Arbeláez . . . 139
diciones necesarias para la enajenación de és-
tos.-Por sentencia de 11 de octubre de 1962, Actos de comercio.-Con fecha 25 de octubre de
no se casa la proferida por el Tribunal Su- 1962, la Corte, en desarrollo de la casación
perior de Bogotá en el ordinario reivindica- ·proferida con fécha 31 de mayo da 1961, dicta
torio promovido por Nicolás Vanegas contra fallo de instancia en el ordinario de lesión
el Municipio de Quipile.-Magistrado ponen- enorme en un contrato de1 dación en pago,
te, doctor Gustavo Fajardo Pinzón . . . . . . . 104 promovido por Julio Medina R. contra Celio
Villalba.-Magistrado ponente, doctor José J.
Nulidad absoluta.-Presupuestos indispensables · Gómez R. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 144
para la declaración oficiosa de ésta.-Venta
de especies en litigio.-Por sentencia de 17 de Nulidad.-Como sanción, debe estar expresa-
octubre de 1962, no se casa la proferida por mente contemplada.-Causal 1Cf. de casación.
el Tribunal Superior de Buga en el ordinario Qué consagra.-Violación directa de la ley
782 GAGJE'JI'A JUDICIAJL N.os. 22,61, 2262, 2263 y 226Ll-
Pága. Págs.
material.-Sustentación del cargo.-Filiación González de Lozano contra Eloy María Ro-
natural.-Es inconducente alegar apl-icación dríguez.-Magistrado ponente, doctor José
indebida de los artículos 49 y 59 de la Ley 45 Hernándcz Arbeláez . . . . . . . . . . . . 171
de 1996.- Prueba testimonial.- Condiciones
del ataque a la apreciación hecha por el Tribu- Filiación natural.-La C01·te ?"eafinna la doc-
nal.-Por sentencia de 26 de octubre de 1962, trina consistente en que la acción de filiación
no se casa la proferida por el Tribunal Supe- natural pt~ede proponerse contra el padre
rior de Pereira en el ordinario de filiación na- mientras viva, y ?nuerto, contra sus herede-
tural promovido por Carmen Rosa Rivera C. ?"os.-Efectos de estas sentencias.-La cali-
contra Emilia Pareja y otros.-Magistrado dad de heredero puede también probarse en
ponente, doctor Enrique Coral V elaf~co ·. . . . . . 148 juicio con la copia del reconocimiento hecho
en el de sucesión.-Por sentencia de 15 de no-
Acción de recobro.-Curn,plimiento de la carg(~ viembre de 1962, se casa la proferida por el
impuesta en reivindicación a quien tiene el Tribunal Superior de Neiva en el ordinario
objeto en sus manos, sin se1· el poseedor.-Por sobre filiación natural promovido por Rober-
sentencia de 8 de noviembre de 1962, no se ca- to Torres y otro contra la sucesión de Juan
sa la proferida por el Tribunal Superior de de Dios Rincón.-Magistrado llonente, doctor
Manizales en el ordinario reivindicatorio pro- Enrique López de la Pava ............... 175
movido por Félix Antonio o Feliciano Morales
contra Reinaldo Gutiérrez.-Magistrado po- Salvamento de voto del Magistrado, doctor Jo-
nente, doctor José Hernández Arbeláez . . . . . 153 sé Hernández Arbeláez en el fallo de que tra-
ta el aparte inmediatamente anterior de este
Acción reivindicatoritt.-Su objeto.-El hecho Indice .' . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 180
de la posesión hace presumir el derecho.-Por
Simulación de una compraventa. - Donación.
sentencia de 13 de noviembre de 1962, no se
Interpretación del artículo 1934 del C. Civil.
·casa la proferida por el Tribunal Superior de
Causal1f!. de casación.-No puede ope1·ar a la
Manizales en el ordinario reivindicatorio pro-
vez por violación directa, por indebida e in-
movido por Daniel Morales y otros contra
terpretación errónea.-En·o1· de derecho. Con-
Pedro Antonio Morales.-Magistrado Ponen-
diciones que debe llenar el cargo.-La apre-
te, doctor José J. Gómez R. · . . . . . . . . . . . . . . 156
ciación de indicios es materia del resorte au-
Fuerza mayor.-Ele11wntos constitutivos como tónómo del Tribunal.-Por sentencia de 21 de
hecho eximente de responsabilidad contractual noviembre de 1962, no se casa la proferida por
o extracontractual.-No se halló acreditada la el· Tribunal Superior de Pereira en el ordi-
fuerza mayor o caso fortuito que impidiera nario sobre simulación de un contrato de ven-
la devolución de un expediente 1·ecibido para ta promovido por Jaime Londoño Díaz contra
contestar la demanda de casación.-Por pro- Joaquín Velásquez Ocampo y otros.-Magis-
videncia de 13 de noviembre de 1962, así lo trado ponente, doctor José J. Gómez R. . . . . 183
considera la Corte al decidir la articulación
Prescripción adquisitiva del dominio.-lnter-
ordenada por el artículo 384 del C. Judicial,
pretación de los art,ículos 2358 y 2356 del C.
en relación con el ordinario sobre resolución
Civil.-Como lo ha reiterado la jurispruden-
de un contrato ele compraventa promovido
cia, la posesión inscrita no existe en la legis-
por María de Jesús Díez V élez contra Gabriel
lación colombiana. -Registro de la parti-
Junca Ospina.-,-Magistqtdo ponente, doctor
ción de bienes de una sucesión y de la sen-
Arturo C. Posada . . . . . . . . . . . . . . . . . . 163
tencia que la aprueba.-Acto celebrado a nom-
Fuerza mayor.-Como virtud exonerativa de bre de otro.-Naturale~a jurídica.-Por sen-
responsabilidad.-Sancione¡: de carácter pro- tencia de 21 de noviembre de 1962, se casa ·la
cesal por la no devolución de tm expediente. proferida por el Tribunal Superior de Perei-
Por providencia de ·29 de abril de 1963, no se ra en. el ordinario reivindicatorio promovido·
repone la providencia de que trata el aparte por Arsenia Piedrahita vda. de Jaramillo con-
inmediatamente anterior de este Indice.-Ma- . tra Heliodoro Llano.-Magistrado ponente,
gistrado ponente, doctor Arturo C. Posada. 166 doctor José J. Gómez R . . . . . . . . . . . . . . . . . 188
Tradición.-Su alcance.-Por sentencia de 15 Ce·rtificados del Registrador.-Los del artículo
de noviembre de 1962, se casa la proferida por 2640, ord. 49 del C. Civil sob1·e vigencia y su-
el Tribunal Superior de Buga en el ordinario ficiencia de un título, no se ?"equieren para
reivindicatorio promovido po'r: Carmen Tulia probar el dominio en los juicios reivindicato-
1\!0S. 2261, 2262, 2263 y 2264 GACETA JUDICIAL 783
Págs. Págs.
rios de inmuebles.-Por sentencia de 21 de no- por Alberto Parada contra "Taxi Aéreo de
viembre de 1962, n<> se casa la proferida por Santander Taxader S. A.".-Magistrado po-
el Tribunal Superior de Santa Rosa de Viter- nente, doctor Gustavo Fajardo Pinzón ... ... 226
bo en el ordinario (acumulado) reivindicato-
rio promovido por Pastor H. Flórez contra Cuenta Corriente.-Sólo en los cortes de la cuen-
María de Jesús Santamaría y otros, y de Ge- ta cabe determinar ·quién debe a quién y cuán-
rardo López C. contra Faustin<> Rincón y to.-Por sentencia de 7 de diciembre de 1962,
otros.-Magistrado ponente, doctor Arturo C. no se casa la proferida por el Tribunal Su-
Posada . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 197 perior de Medellín en el ordinario sobre pa-
go de una suma de peso~ por causa de opera-
Prueba de hechos que informan una situación ciones mercantiles, promovido por Fabio Na-
rie tracto sucesivo.-Error de hecho.-Obliga- ranjo contra Enrique Rojas M.-Magistrado
gaciones del recurrente en la formulación del ponente, doctor gustavo Fajardo Pinzón ._. . 232
cargo.-Casación.-En el recurso no es de re-
cibo la crítica global del problema probatorio. Certificado de los Notarios.-Valor probatorio
de los que expidan sobre inexistencia en los
Por sentencia de 26 de noviembre de 1962, no
libros de una partida de estado .civil y sobre
se casa la proferida por el Tribunal Superior
la falta de un documento en el protocolo no-
de Bogotá en el ordinario sobre filiación na-
tarial.-Por sentencia de 7 de diciembre de·.
tural, peticiÓn de herencia y restitución pro-
1962, no se casa la proferida por -el Tribunal
movido por María Benita Suá~ez en nombre
Superior de Bogotá, en el ordinario sobre nu-
de Guillermo Suárez contra .María Isabel A-
lidad de un juici<> .de sucesión adelantado por
guilar Salgado de Mejía y otros.-Magistrado
María del Rosario Ruíz .Caro .y otro contra
ponente, doctor Gustavo Fajardo Pinzón . . . 206
Luis Hernán Vanegas y otros.-Magistrado
Minas.-'-Prospectación, exploración o explota- ponente, doctor José J. Gómez R . . . . . . . . . . 237
ción.-Obligac·iones del minero y del dueño de
Buena y mala fe.-La ausenda de título no per-
la tierra, o colono o cultivador de baldíos.-A- mite generalmente presumir la buena fe.-Por
viso al propieta~·io de la tierra sobre la ex-
sentencia de 7 de diciembre de 1962, se casa la
plotación de una mina.-Por sentencia de 30
proferida por el Tribunal Superior de Cali
noviembre de 1962, no se casa la proferida
en los juicios acumulados de pertene~cia,
por el Tribunal Superior de Medellín en el
uno, promovido por "Centro Pro-vivienda
ordinario sobre indemnización de daños causa-
Manuel María Barona" con la oposición de
dos por la perturbación <> despojo de la po-
Julio Garrido C. y otro; y de reivindicación,
seción de una mina, adelantado por la Sqcie-
otro, de los nombrados, Garrido contra dicha
dad Ordinaria de Minas Nelly Mar contra
entidad y otros.-Magistrado ponente, doctor
Emilia Santamaría vda. de Vélez y otra.-Ma-
José J. Gómez R ....................... 242
gistrado ponente, doctor José Hernández Ar-
beláez . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 215 Suspensión del juicio.-Ocurrencia de la nece-
saria y de la facultativa.-En el juicio de fi-
Rescisión de la compraventa.-Legitimación pa- liación natural, como en todas las acciones
siva en causa.-La agencia oficiosa.-Acción judiciales, la suspensión debe pedirse por me-
y pretención.-Por sentencia de 6 de di!!iembre dio de abogado insc1·ito.-Por sentencia de 7
de 1962, no se casa la proferida por el Tribu- de diciembre de 1962, no se casa la profer-i_da
nal Superior de Bogotá en el ordinario sobre por el Tribunal Superior de Buga en el ordi-
nulidad de un contrato de compraventa ade- nario sobre filiación natural promovido por
lantado por Cesáreo Espinosa y otra contra Carmen Emilia Ramírez, en representación
María de Jesús Argafia Enciso y otra.-Ma- de sus menores hijas: Clara Rosa Ramírez
gistrado ponente, doctor José Hern·ández Ar- y otras, contra la sucesión de Félix Antonio
beláez .. ~ . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 221 Gutiérrez G.-Magistrado ponente, doctor
Arturo C. Posada . . . . . . . . . . . . . ~ . . . . . . . 252
Demanda.-El Juez no puede darle al pedimen-
to un sentido distinto al claramente resul- Sentencia inhibitoria.-Obedece a la falta de ele-
tante dellibelo.-Por sentencia de 7 de diciem- mentos estructurales del proceso.-Interpre-
bre de 1962; no se casa ·la proferida por el tación de la demanda.-Autos para mejor pro-
Tribunal Superior de Bucaramanga, en el or- vee?".-Venta de cosa ajena.-..,-Por sentencia
dinario sobre vigencia del registro de unas de 13 de diciembre de 1962, no se casa la pro-
acciones y pago de los dividendos, adelantado ferida por el Tribunal Superior de Medellín
784 IGACJB1' A J"[JD][CJIAJL i\{os. 2261, 2262, 2263 y 2264
Págs. SALA DE CASACION PENAL

en el ordinario reivindicatorio adelantado por
Ernesto Antonio Yepes Pineda y otro contra Técnica del recurso de casación.-Ordinales ~W y
la Sociedad "Restrepo Arango Ltda.".-Ma- 59 del artículo 567 del Código de P?·ocedimien-
gistrado ponente, doctor Enrique Coral Ve- to Penal.-Con fecha del 19 de septiembre de
lasco . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 256 1962, la Corte desecha el recurso de casación
interpuesto contra la sentencia del Tribunal
Contratos de juego y apuesta.-("Concurso del Superior de Manizales, que condenó a Leoni-
5 y 6").-Naturaleza y efectos jurídicos.-La das Cardona Giraldo, como responsable del
igualdad de probabilidades o de riesgos entre delito de homicidio.-Magistrado ponente, doc-
los contratantes, es 1·egla inherente a su natu- tor Simón Montero Torres . . . . . . . . . . . . . . . 296
raleza aleatoria.-Responsabilidad del deudor
por incumplimiento de sus obligaciones.-Mo- Delito .de falso testimonio.-Ermda interpreta- '
dificación excepcional de las reglas generales ción de los hechos o indebida apreciación de
al respecto.-Elementos constitutivos del caso los Ólem,entos probatorios aportados al proceso.
fortuito.-Inspectores de ju.egos.-Alcance de Con fecha 19 de septiembre de 1962, la Corte
sus decisiones en asuntos jurídicos.-Histo- invalida el fallo recurrido del Tribunal Supe-
ria y examen de las cláusulas del reglamento rior de Manizales, que condenó a Félix Anto-
del "Concurso del 5 y 6".-.La cláusula 6Q. no nio Vargas Cardona, como responsable del de-
es oponible a los apostadores c¡,¿ando la no lito de falso testimonio.-Magistrado ponente,
llegada de sus formularios a las oficinas del doctor Angel Martín V ásquez A. . . . . . . . . . 299
"5 y 6" se debe a hecho culposo imputable a ··
Homicidio con características de asesinato y ?'O-
la Sociedad "Hipódromo de Techo".-Por sen-
bo.-Interpretación del veredicto.-lnvocación
tencia de 13 de diciembre de 1962, no se casa
de las causales cuarta, tercera y primera de
la proferida por el Tribunal Superior de Bo-
casación penal.-Con fecha 12 de septiembre
gotá en el ordinario sobre pago del valor de
de 1962, la Corte no casa la sentencia del Tri-
un formulario acertado del "Concurso del 5 y
bunal Superior de Manizales, por medio de la
6", promovido por Efraín del C. González con-
cual fue condenado Alcides Orlando Ospina
tra "Hipódromo de Techo S. A.".-Magistrado
Rivillas, como responsable de los delitos de
ponente, doctor Enrique López de la Pava . . . 269
homicidio (asesinato) y robo.-Magistrado po-
nente, doctor Primitivo Vérgara Crespo 304
Posesión.-La inscripción de los instrumentos de
adquisición en el Regist?·o Público, carece de Homicidio preterintencional cometido en estado
significado posesorio. - Títulos registrados. de ira.-lnterpretación del veredicto.-Exa-
Testimonios sospechos'os.-Autonomía del juz- men de circunstancias atenuantes.-Grave e
gador en la apreciación.-Por sentencia de 19 injusta provocación de la víctima.-Violación
de diciembre de 1962, no se casa la proferida de la ley penal por errónea interpretación.
por el Tribunal Superior de Medellín en el or- Causal primera de casación penal.-Con fecha
dinario reivindicatorio promovido por ,Augus- 13 de septiembre de 1962, la Corte invalida
to Escobar Betancur contra Marina Agudelo . parcialmente la sentencia del Tribunal Supe-
de Díez.-Magistrado ponente doctor José J. rior de Tunja, mediante la cual condenó a Li-
Gómez R.... . . . . . . . . . . . . . . . . . . 284 sandro Prieto Barrera por el delito de homici-
cidio.- Magistrado ponente, doctor Gustavo
Simulación, resolución o rescisión.-En tratán- Rendón Gaviria . . . . . . . . . . . . . . . 311
dose de cualquiera de estas acc·iones, los he¡·e-
deros de quien contrató en vida, están legiti- Delito de contrabando.-Valoración de pruebas
mados en causa para incoarlas.-Rescisión por para confrontación de hechos sustanciales.
lesión enorme.-Ejercicio de esta acción cuan- Arbitrio que la Ley concede al juzgador.-Cri-
do sólo se ha vendido p.arte de la cosa.-Por terios equivocados y erróneos.-Calidad de em-
sentencia de 19 de diciembre de 1962, se casa presas pTivadas de tTansporte aéreo y de ser-
la proferida por el Tribunal Superior de Bo- vicio público.-No hubo violación de la ley por·
gotá, en los ordinarios acumulados sobre si- la renuencia del Tribunal de Aduanas al no
mulación y lesión enorme en un contrato de ordenar el decomiso de la aeronave que trans-
venta, promovido por José Tomás Romero y portó la mercancía de contrabando.-Efectos
otro contra Jesús Agudelo y otro.--Magistrado · ju?"ídicos procésales del Decreto 3134 de 1952.
ponente, doctor José J. Gómez R. . . . . . . . . . 288 La inexequibilidad del Decreto 700 de 1954.
La. declaratoria de inexequibilidad no der·oga
1\los. ¿2$1, 2262, 2263 y 2264 GACETA JUDICIAL 785
Pigs. Págs.
la ley acusada, sino que declara la imposibili- Prevaricato.-Con fecha 20 de septiembre de
dad jurídica de que se mantenga un ordena- 1962, la Corte sobresée definitivamente en fa-
miento obligatorio.___, Prueba circunstancial. vor de los Magistrados del Tribunal Superior
El carácter armónico y coordinado de los inde Barranquilla, doctores Gilberto Hoyos Ri-
dicios incide en su fuerza probatoria.-Con- poll y Luis Felipe Palacio, por presuntos de-
dena condicional.-Con fecha 15 de septiembre litos de responsabilidad en el ejercicio de sus
de 1962, la Corte no invalida el fallo del Tri- funciones como tales.-Magistrado ponente,
bunal Superior de Aduanas, que condenó a doctor Angel Martín V ásquez A. . . . . . . . . . 352
Horacio Gómez Ruiz, pomo responsable del de- Colisión de competencia negativa suscitada en-
lito de contrabando. - Magistrado ponente, tre jueces penales de circuito.-Competencia
doctor Angel Martín Vásquez A . . . . . . . . . . 317
por razón del territorio.- Interpretación y
Garantía del derecho de defensa del 'sindicado. aplicación del artículo 57 del C. de P. P.-Con
Objetivos primordiales del .proceso penal. fecha 20 de septiembre de 1962 la Sala di-
Causal cuarta de casación.-Con fecha 18 de rimió la suscitada entre los Juzgados de Cir-
septiembre de 1962, la Corte casa la senten- cuito de Puerto Tejada (Cauca) y Palmira
cia del Tribunal Superior de Neiva, por la (Valle) .-Magistrado ponente, doctor Angel
cual condenó a Juan de la Cruz Arias Truji- Martín V ásquez A. . . . . . . . . . . . . . . . . . . 365
llo, Mario o Mariano Antonio Rubio Barra- Homicidio en la modalidad de preterintencional
gán y Maximiliano Rubio Céspedes, por ho- Técnica de la demanda.-La causal primera
micidio.-Magistrado ponep.te, doctor Humber- solo puede prosperar cuando la violación de
to Barrera Domínguez . . . . . . . . . . . . . . . . . 334 la ley es susceptible de ser demostrada me-
diante raciocinio directo.-Con fecha 22 de
Error en la a]J'I·eciación de las pruebas.-Cau- septiembre de 1962, la Corte desecha el re-
sales primera y segunda de casación penal. curso de casación interpuesto por el Fiscal del
Con fecha 18 de septiembre de 1962, la Corte Tr~bunal Superior de Tunja contra la senten-
invalida parcialmente la sentencia del Tribu- cia de esa misma Corporación, que condenó a
nal Superior de Tunja, proferida en la causa Servando Mendoza Lozano, como responsable
adelantada a Argemiro Ruiz, como responsa- del delito de homicidio.-Magistrado ponen-
ble del delito de lesiones personales.-Magis- te, doctor Simón Montero Torres . . . . . . . . 368
trado ponente, doctor Humberto Barrera Do-
Garantía del d_erecho de defensa del procesado.
mínguez . . . . . . . . . . . . . . . ,..... ~ ...... 337
Ausencia de defensa técnica del acusado.-El
'
Error de derecho.-Nulidad supralegal en pro- proceso como garantía de justicia para el
ceso por delito de estafa, por conculcar sus- individuo y la sociedad.-Defensa material y
tancialmente el derecho de defensa del acu- defensa formal.-No cabe confundir en el pro-
sado.-Causal cuarta de casación penal.-Con ceso al Ministerio Público con el defensor.-La
fecha 19 de septiembre de 1962, la Corte in-
validez de la causal cuarta de casación no se
valida el fallo acusado, proferido por el ·Tri- condiciona a la culpabilidad o no culpabili-
bunal Superior de Cali, por medio del cual
dad del agente del delito.-Nulidad del pro-
condenó a Aurelio Henao Jaramillo, por el
ceso cuando se desconoce el derecho de defen-
delito de estafa.-Magistrado ponente, doc- sa del acusado.-Con fecha 28 de septiembre
tor Julio Roncallo Acosta ............... 342 de 1962, la Corte invalida la sentencia del Tri-
1 bunal Superior de !bagué, proferida en la cau-
Derecho de Defensa.-Formalidades del juzga- sa contra Rómulo Moreno Viuche, por el delito
miento. -Asistencia jurídica al sindicado. de homicidio. - Magistrado ponente, doctor
Entre las formas propias del juicio penal son Gustavo Rendón Gaviria . . . . . . . . . . . . . . . 371
de extraordinaria importancia aquéllas que se Revisión.-Naturaleza y fines de este recurso.
refieren al efectivo ejercicio del derecho de Alcance de los hechos nuevos o de las pruebas
defensa.-Objetivos primordiales del proceso nuevas para evidenciar la inocencia del con-
penal.-Con fecha 20 de septiembre de 1962, denado.-Con fecha a· de octubre de 1962, la
la Corte casa la sentencia del Tribunal Supe- Corte niega el recurso extraordinario de revi-
rior de !bagué, que condenó a Manuel Jara- sión· de la sentencia condenatoria proferida
millo Urrego por el delito de homicidio.-Ma- · por el Tribunal Superior de Popayán contra
gistrado ponente, doctor Humberto Barrera Inocencia Balanta Villegas.-Ma~istrado po-
Domínguez . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 348 nente doctor Angel Martín Vásquez A....... 378
G. Judicial - SO
7·86 GACETA JUDICIAL N.os. 2261, 2262, 2263 y 2264
Pá¡:s. Págs.
Nulidades.-No toda irregularidad o vicio proce- Magistrado ponente, doctor Simón Montero
sal conlleva la existencia de una nulidad su- Torres . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . • . . 407
pralegal.-Nulidades legales por falta de no-
tificación personal. -Interpretación de las
causales de nulidad.-La obse·rvación por fa-
cultativos no es de obligatoria aplicación para
Delito de estafa.-Yerros de orden procedimen-
tal.-Significado y alcance de los autos de
proceder y de detención.-Dentro del procedi-
\
1
todos los sindicatos.-Cau.~al 1f!- de casación miento especial del Dec·reto 0014 de 1955, no \
existe el auto de P?'Oceder, y el de detención
penal.-El motivo fútil y la pelig?·osidad del
agente del delito.-Con fecha 3 de octubre de no puede equipararse a él.-Con fecha 8 de \
1962, la Corte no invalida la sentencia del Tri-
noviembre de 1962, la Corte no casa la sen- .1
bunal Superior de Pereira que condenó a tencia del Tribunal Superior de Santa Rosa
Gohar Hoyos Sánchez, como responsable del de Viterbo que condenó a Jesús María López
delito agravado de homicidio (asesinato). García por el delito de estafa.-Magistrado
Magistrado ponente, doctor Primitivo Ver- ponente, doctor Julio Roncallo Acosta ...... 412
gara Crespo· . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 387 Homicidio.-Desacuerdo de la sentencia con el
veredicto del Jurado.-Cuerpo del delito.-Au-
Hornicidio.-En·or manifiesto en la apreciación to de proceder.-Causas de inculpabilidad y
de los hechos.-Indicio in!J1•iminatorio.-Con- de justificación del heeho.-Causal segunda
diciones para la existencia de indicios.-Con de casación penal.-N o es pertinente en los
fecha 9 de octubre de 1962, la Corte invalida juicios con intervención del jurado.-La equi-
la sentencia del Tribunal Superior de Maniza- vocación en la determinación de circunstan-
les que condenó a Manuel Adán Arias Agu- cias específicas del delito, no constituye nuli-
delo por el delito de homicidio.-Magistrado dad.-Cuestionarios sometidos al jurado.-De-
ponente, doctor Humberto Barrera Domín- claración de contraevidencia del veredicto por
guez . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3H7 el Juzgador en derecho.-Interpretación de los
ordinales 59 y 69 del artículo 363 del Código
Colisión de competencia entre autoridades de la Penal. Causal. tercera de casación.-Con fecha
justicia penal militar.-Cuando varias auto- 9 de noviembre de 1962, la Corte invalida par-
ridades milita?'es tienen jurisdicción sobre un cialmente la sentencia del Tribunal Superior
mismo territorio, es juez competente el de- de !bagué, por la cual condena a Guillermo
signado por el Comandante General de las Castellanos Bautista, Jaime Torres y Miguel
Fuerzas Milita1·es.-Con fecha 19 de octubre !bagué Casas, como responsables del delito
de 1962, la Corte se abstiene de resolver la de homicidio.- Magistrado ponente, doctor
colición de competencia suscitada entre el Co- Humberto Barrera: Domínguez . . . . . . . . . . . . 417
mandante de la Sexta Brigada del Ejército
Nacional con sede en !bagué y el' Comando del Homicidio.- Sentencias dictadas antes de la
Batallón Artillería número 6 "Tenerife", por declaración de inexequibilidad del Decreto
el conocimiento del proceso adelantado contra 0012 de 1959.-La declaración de inexequibi-
el soldado Ma1·co Antonio Aguilar Espitia y lidad de una ley únicamente tiene efectos ha-
contra Lisímaco Sierra, por "Tráfico ilegal cia el futuro.-El p1·ovocador y la legítima de-
de munición".~ Mag~strado ponente, doctor fensa.-La ira. en la comisión del delito.-In-
Primitivo Vergara Crespo ............... 404 vocación de riña imprevista.-Con fecha 14
de noviembre de 1962, la Corte no casa la sen-
Homicidio en la modalidad de asesinato.-Ordi- tencia del Tribunal Superior de !bagué, me-
nales 49, 39 y 19 del artículo 567 del C. de diante la cual condenó a Neftalí Romero Cor-
P. P.-Condiciones de indefensión de la víc- tés por homicidio.-Magistrado ponente, doc-
tima.-Ejercicio de la autonomía de la acción tor Humberto Barrera Domínguez . . . . . . . . . 437
penal respecto a uno o va1·ios de los acusados
en el proceso.-Consonancia entre el auto de Contingencias que para la justicia penal ha crea-
procedm·, el veredicto y la sentencia.-Cues- do la legislación del Dec?·eto 0012 de 1959 y la
tionario sometido al Jurado.-Con fecha 2 de declaratoria de inexequibilidad parcial de es-
noviembre de 1962, la Corte desecha el re- te estatuto.-Aplicación de ley existente en el
curso de casación interpuesto contra la sen- momento del delito y por autoridad com.peten-
tencia del Tribunal Superior de Buga, que te.-Alcance de la causal segunda de casación.
condenó, por el delito de homicidio en la mo- Con fecha 14 de noviembre de 1962, la Corte
dalidad de asesinato, a Alberto Alzate Muñoz. no invalida el fallo del Tribunal Superior de
Págs. Págs.
Cali, por medio del cual condenó a José Ma- Pr·oceso por faltas contra la ética profesional en
nuel Zapata Mesa, como responsable del delito el ejercicio de la abogacía, que culminó con
de homicidio.- Magistrado ponente, doctor sobr·eseimiento definitivo.-A pesar de lo dis-
Angel Martín Vásquez A . . . . . . . . . . . . . . . . 451 puesto en el artículo 12 de la Ley 69 de 1945,
cuando aparezca que el acusador· no procedió
Finalidad esencial de la notificación personal del de mala fe, no es forzoso ordenar la investiga-
auto de proceder.- Su omisión está erigida ción po·r éalurnnia.-Con fecha 29 de noviem-
por la ley en nul-idad relativa.-Con fecha 16 bre de 1962, la Corte confirma la providencia
de noviembre de 1962, no se casa la senten- ,del Tribunal Superior de Tunja, por medio de
cia recurrida del Tribunal Superior de Iba·· la cual sobreseyó definitivamente en favor del
gué, por la cual condenó a Ricardo Sierra doctor Isidro Gil Neira, respecto de los cargos
Suárez, Antonio José Castro o Toño Castro que le fueron hechos por supuestas faltas con-
y otros como responsables y coautores del de- tra la ética profesional.,_Magistrado ponen-
lito de "Homicidio Imperfecto", con caracte- te, doctor Humberto Barrera Domínguez .... 483
rísticas de asesinato.- Magistrado ponente,
doctor Julio Roncallo Acosta . . . . . . . . . . .. 460 Proceso por ·estafa tramitado de .conformidad
con el Decreto 0014 de 1955.-Complejidad
Proceso por homicidio (asesinato), ~·ituado con- jurídica del caso.-Participación o complici-
forme al Dem·eto. 0012 de 1959.-lnter·preta- dad.-Error de hecho en la apreciación de las
ción jurídica del postulado constitucional so- pruebas del proceso.-La causal tercera de ca-
bre la retToactividad de las disposiciones pe- sación no es cuestión que pueda aduc'irse en
nales Permisivas o favorables al acusado, procesos tramitados confM"rne al Decreto 0014
Con fecha 16 de noviembre de 1962, se dese- de 1955-Con fecha 30 de noviembre de 1962
cha el recurso extraordinario de casación inse invalida la sentencia proferida por el Tri-
terpuesto contra la sentencia condenatoria dic- bunal Superior de Barranquilla, que condenó
tada por el Tribunal Superior de Manizales a Carlos Julio de la Hoz y a Osear Gregorio
en la causa adelarltada a Angel María Triana Herrera Rodríguez, por el delito de estafa.
Jaramillo por el delito de homicidio (asesi- Magistrado ponente, doctor Gustavo Rendón
nato) .-Magistrado ponente, doctor Gustavo Ga viria . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 485
Rendón Gaviria . . . . . . . . . . . . 466
SALA DE CASACION LABORAL
Nulidad supTalegal poT privación del deTecho
de defensa.-Ejercicio del derecho de defensa.
Primas de sm·vicio.-Indemnización moratoria.
La función del abogado defensoT tiene el ca-
Vacac'iones.-Confesión ficta.-Prueba del ca-
Tácte?· de servicio de necesidad pública.-Con-
pital de la empr·esa.-Con fecha 10 de sep-
secuencias de la relación entre la defensa en
tiembre de 1962, la Corte casa parcialmente la
juicio y el ejercicio de la profesión de aboga-
sentencia recurrida del Tribunal Superior de
do.-Con fecha 19 de noviembre de .1962, se
Tunja, dictada en el juicio ordinario laboral
invalida ·parcialmente la sentencia recurrida
promovido por U rias Forero, contra Tulio
del Tribunal Superior de !bagué, que condenó
Montaña y otro.-Magistrado ponente, doctor
a Marcelino Castro Caro como responsable de
Luis Fernando Paredes A. . . . . . . . . . . . . . . 498
delito de homicidio agrávado. - Magistrado
ponente, doctor Primitivo Vergara Crespo .. 470 Dictamen pericial.-Pruebas.-Pensión de inva-
lidez.-Son cuestiones diferentes los medios
Homicidio cometid~ en estado de ira o de inten- probatorios, su ritualidad o modo de aducción
so dolor, causado por grave e injusta provo- y la val01·ación de los mismos. Difm·encias en
cación.-Errada interp1·etación o apreciación materia 1J?:obatoria entre el procedimiento la-
de. los hechos.-Violación de la ley por falta bcirnl y el p1·ocedimiento civil.-Manera de ri-
de aplicación y por indebida aplicación.-Cau- tuar las pntebas en el proceso laboral.-Con
sales segunda y primera de casación pe_- .. fecha 13 de septiembre de 1962, la Corte casa
nal~-:-Con fecha 23 de noviembre de 1962 se el fallo recurrido del Tribunal Superior de
· invalida la s'ente11<;ia. recurrida del Tribunal Bai:ranqUilli, ptof~r-ido en el juicio ordinario
, Supe.rior. d~ ·ManizaÍes; que. cond-enó' a Baita~ laboral adelantado por Julio Arrieta Gambín ·
zar Rendón :Tabares, por· el delito de homi- coritra las empresas Públicas MuniCipales de ·
cidio.<;-·Magistrado ponente,·. ·doctor Simón Barranquilla: --Magistrado ponente, doctor
Mentero Torres·. . . . .. ·. . . .. . . . : ........... 478. Rober-to de Zubiría' C.·. . . . . :. . . . . .. ' .. ; . . . 507
Págs. Págs.
Cesantía, Vacaciones, Primas de Servicio, Pre- Justicia.-Recurso de casación y excepcton
sunción de contrato de trabajo.-Cont?·ato de de inconstitucionalidad.-Contrato de t1·abajo
trabajo con Agentes vendedores.-Estipula- con p1·ofesores oficiales. Técnica del recurso de
c.ión sobre exclusividad de la p1·estación del casación.-Con fecha 31 de octubre de 1962, la
Servicio.-Con fecha 14 de septiembre de Corte no casa la sentei:tcia recurrida, dictada
1962, la Corte casa la sentencia recurrida, por el Tribunal Superior de Medellín en el
dictada por el Tribunal Superior de Bogotá, juicio ordinario laboral adelantado por Car-
en el juicio ordinario promovido por Guiller- men Res trepo de J aramillo contra el Departa-
mo Quintero C. contra Arturo Mesa C.-Ma- mento de Antioquia.- Magistrado ponente,
gistrado ponente, doctor José Joaquín Rodrí- doctor José Joaquín Rodríguez . . . . . . . . . . . . 539
guez . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 510
Culpa contractual y .culpa extracontractual del
Auxilio de Cesantía.-Trabajo Suplementario. patrono.-Fallo inhibitorio y fallo de fondo.
Indemnización Moratoria.-.Se precisa el sen- Casos en que es admisible el recurso de ca-
tido y alcance de la excepción contenida en el sación contra un fallo inhibitorio por i:ncom-
literal e) del artículo 251 d~¡l C. S. T.-Casos petencia.-Con fecha 14 de noviembre de 1962,
en que no opera la exoneración de la sanci9n no se casa la sentencia recurrida, dictada por
moratoria.-Con fecha 26 de septiembre de el Tribunal Superior de Medellín en el juicio
1962, la Corte casa la sentencia recurrida del ordinario laboral contra las "Empresas Pú-
Tribunal Superior de Pamplona, dictada en el blicas de Medellín"-;-Magistrado ponente, doc-
juicio adelantado por Jesús Acevedo Cañas tor José Joaquín Rodríguez . . . . . . . . . 550
contra Tomás Maldonadó.-Magistrado ponen-
te, doctor José Joaquín Rodríguez ......... 519 Compensación del trabajo Dominical y Festi-
vo, en los casos de labores que no pueden sus-
Indemnización del plazo presnntivo.-En·or de
penderse, como los viajes fluviales o maríti-
hecho en la estima-ción de las pruebas.-Ter-
minación unilctteral del contrato de T1·abajo. ' mos.-Con fecha 15 de noviembre de 1962, no
se casa la sentencia recurrida, dictada por el
Técnica de casación.-No hay duda de que la
Tribunal Superior de Barranquilla en el jui-
ley permite establecer en los contratos y re-
cio ordinario laboral de Edmundo White A-
glamentos de trabajo motivos especiales para
maya, contra la Empresa "Esso Colombiana,
la terminación unilateral del contrato, sin pre-
S. A.".-Magistrado ponente, doctor Roberto /
vio aviso. Pero es condición previa necesaria
para aplicar la sanción, la observancia del res- de Zubiría C. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 558 \
pectivo procedimiento reglamentario.- Con Reclamación de salarios y prestaciones.-Téc-
fecha 18 de octubre de 1962, se casa parcial- nica de casación.-Con fecha 23 de noviembre
mente la sentencia recurrida, dictada por el de 1962, no se casa la sentencia recurrida, dic-
Tribunal Superior de Bogotá, en el juicio ade- tada por el Tribunal Superior de Manizales,
lantado por Jesús María Velásquez Mora con- en el juicio ordinario laboral, seguido por Ju.-
tra la sociedad "Abbott Laboratories de Co- lio Bedoya contra Pantaleón González.-Ma-
lombia S. R., Ltda.".,-Magistrado ponente, gistrado ponente, doctor Roberto de Zubiría C. 562
doctor Luis Alberto Bravo . . . . . . . . . . . . 527
Pensión mensual de Invalidez.- Reajuste de Reclamación de honorarios médicos. - Normas
Cesantía.-Auxilio por enfermedad, Primas sustantivas y procesales que rigen la materia.
de Servicio y P1·eaviso.-Error de Valora- Contratación de servicios para terceras perso- \
ción probatoria de los conceptos médicos nas.-Sistema de apreciación de la prueba.
obrantes en autos.-Con fecha 31 de octubre Medios probatorios.- Prescripción de la ac-
de 1962, se casa parcialmente el fallo recurri- ción.-Con fecha 27 de noviembre de 1962, la
do, dictado por el Tribunal Superior de Pam- Corte casa parcialmente la sentencia profe-
plona en el juicio ordinario laboral promovi- rida por el Tribunal Superior de Bogotá, en
do por Gilma Rodríguez Hernández contra el juicio ordinario laboral instaurado por el
la Empresa Colombian Petroleum Company. doctor Marco Tulio Vergara Rey contra la
M·agistrado ponente, doctor Roberto de Zubi- sucesión de Ricardo Cubides.-Magistrado po-
ría C.. , . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 534 nente, doctor Luis Fernando Paredes A. . .. · 565
Reajuste de salários.-Requisitos de procedibili- Servicios Médi_éoa y contrato de trabajo.-Di-

dad.-Desglose de documentos.-Documentos ferenciación entre empresa y sociedad.-Uni-
· .públicos.-Funciones de la 'Corte Suprema, de·· , dad de em,presa.-Técnica del recurso de ca-
L. GACETA JUDICIAL 789
~
Nos. 2261, 2262, 2263 y 2264
Págs. SALA DE NEGOCIOS GENERALES

sación.-Con fecha 14 de diciembre de 1Q62,
no se casa la sentencia recurrida, dictada por Págs.
el Tribunal Superior de Bogotá, en el jui- Responsabilidad extracontractual del Estado.
cio ordinario laboral, adelantado por José DÓ- La peligrosidad que se afirma de una carre-
mingo Goenaga . contra la empresa "Consor- tera o puente, debe probarse.-Responsabili-
cio de Cervecerías Bavaria S. A.".-Magis- dad extracontractual de la Administración
trado ponente; doctor Roberto de Zubiría C. 587 en función de actos discrecionales, tales como
el pavimentar o nó. una ca.rretera.-=-Con fe-
Sustitución patronal.-Fallo extra Petita.-Au- cha 4 de septiembre de 1962, la Corte confirma
xilio de Cesantía.-Indemnización moratoria. la sentencia proferida por el Tribunal Supe-
Técnica del recurso de casación.-Con fecha rior de Barranquilla, dictadfl en el juicio or-
15 de diciembre de 1962, · no se casa la sen- dinario adelantado por Ligia Salom de Sal-
tencia recurrida, dictada por el Tribunal Su- cedo, contra la Nación.-Magistrado ponente,
perior de Bogotá en ·el juicio ordinario de Pa- doctor. Efrén Osejo Peña . . . . . . . . . . . . . .. 647
blo Antonio Nobsa contra la empresa "Acerías
Paz de Río S. A.".-Magistrado ponente, doc- Responsabilidad civ-il extracontractual de la Na-
tor Luis Alberto Bravo . . . . . . .. : . . . . . . . . . 601 ción.-Responsabilidad directa y responsabili-
dad indirecta.-Circunstancias en que no es
Prescripción de las acciones que emanan de las indispensable d~terminar cuál fue concreta-
Leyes Sociales.-Recuento histórico de la Le- mente el funcionario que incurrió en¡negligen-
gislación sobre esta materia.-Con fecha 15 cia, y circunstancias en que sí es p~·eciso de-
de diciembre de 1962, no se casa la sentencia rnostrarlo.-Por sentencia de 11 de septiembre
l
recurrida, dictada en el juicio ordinario labo- de 1962, se confirma la proferida por el Tri-
ral, instaurado por Manuel Ariza Ordóñez bunal · Superior de Bogotá, en el ordinario
contra el Distrito Especial de Bogotá.-Ma- ·sobre indemnización de perjuicios seguido por
gistrado ponente, doctor Luis Alberto Bravo. 608 Olegario Ardila contra la Nación.-Magis-
1 trado ponente, doctor Ramiro Araújo Grau .. · 657
Contrato de transporte y cor(.trato de trabajo.
Técnica del recurso de casación.-Violación di- Dictamen pericial. -Objeciones al mismo, por
recta y violación indirecta de la Ley.-Con fe- error grave.-En qué consiste el error grave
cha 15 de diciembre de 1962, no se casa la sen- . en el dictamen pe1·icial.-Examen del artículo
tencia recurrida, dictada por el Tribunal Su- 720 del C. J. Aspectos del dictamen que no de-
perior de Bucaramanga, ~n-el juicio ordinario ben estudiarse ni resolverse al decidir el inci-
laboral, instaurado por Teodoro Mendoza con- dente de objeciones, sino sólo en la sentencia
tra el "Consorcio de Cervec~rías Bavaria definitiva.-Con fecha 19 de septiembre de
S. A.".-Magistrado ponente, doctor Luis Fer- 1962, la Corte confirma la sentencia apelada,
nando Paredes A. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 614 proferida por el Tribunal Superior de Mani-
/ zales en el juicio ordinario adelantado por
Recurso de homologación.-Irretroactividad de Enrique Echeverri Isaza contra el Departa-
los fallos arbitrales.-Facultades y competen- mento de Caldas.-Magistrado ponente, dÓc~
1
f cia de los árbitros.-El Laudo arbitral y la tor Luis Carlos Zambrano . . . . . . . . . . . . . . 660
1 cosa juzgada.- Extensión del fallo arbitral.
/ Préstamos del Banco a ::us propios empleados. Responsabilidad civil extracontractual.-Tras-
Con fecha 18 de diciembre de 1962, la Corte lado de la prueba del proceso penal al proceso
declara inexequibles algunas decisiones del civil.-Objeto propio de la Inspección ocular.
laudo arbitral proferido en el conflicto surgi- Copias expedidas irregula1·mente.-Con fecha
do entre el sindicato de industria, denomina- 11 de octubre de 1962, la Corte confirma la
do: "Asociación Colombiana de Empleados sentencia proferida por el Tribunal Superior
Bancarios" y otras entidades sindicales y va- de Bogotá en .el juicio promovido por Arturo
rios establecimientos bancarios.-Magistrado Jiménez Pombo contra el Estado.-Magistra-
ponente, doctor José Joaquín Rodríguez .... 620 do ponente, doctor Eftén Osejo Peña . . . . . . 664
Salvamento del voto del Magistrado doctor Luis Responsabilidad extracontractual.-Responsabi-

Alberto Bravo, respecto de la decición ante- lidad de la Administracfón y culpa personal
rior .............. : . . . . . . . . . . . . . . . . 641 del empleado.-Con fecha 18 de octubre de
1962, la Corte revoca la sentencia pronuncia-
1
r
Págs. Págs.
da por el Tribunal Superior de Bogotá, en el viembre de 1962, la Sala reconoce el privile-
juicio adelantado por Rubén Joya y otros con- gio de inmunidad alegado por el Excmo. Se-
tra la Nación.-Magistrado ponente, doctor ñor Li Chin, en relación con la demanda que
Carlos Peláez Trujillo . . . . . .. . . . . . . . . . . . 675 contra él presentó el señor Jorge Castillejo.
Magistrado ponente, doctor Ramiro Araújo
Acción de indemnización de pet·juicios por ocu~ Grau . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 701
pación temporal de un inmueble particular
por el Ejército, por razones ele O?"den públi- Reposición y apelación.-Jurisdicción coactiva.
con.-Competencia ordinaria y competencia de Con fecha 20 de noviembre de 1962, la Sala se
lo contencioso administ?·ativo. -Presupuesto declara inhibida para conocer del recurso de
Procesal de competencia.-Con fecha 25 de oc- reposición interpuesto por Benedicto Restrepo
tubre de 1962, la Corte revoca la sentencia contra la providencia del Jefe. de la Sección
apelada, proferida por el Tribunal Superior de de Recaudación de Impuestos Nacionales que
Bogotá, en el juicio ordinario propuesto por denegó una solicitud de acumulación.-Ma-
el apoderado del doctor Pablo A. Vaca Torres gistrado ponente, doctor Ramiro Araújo Grau. 706
contra el Estado colombiano.-Magistrado po-
Declaraciones cont1·a los Parientes próximos.
nente, doctor Efrén Osejo Peña . . . . . . . . . 680
Documentos Públicos.- Responsabilidad civil
Responsabilidad del Poder Público en casos de extracontract1wl del Estado por culpa del ser-
culpa extracontractual.-La falta del servicio vicio.-Actos administrativos y vías de hecho.
y la respon~;~abilidad directa de la Administra- Competencia de la justicia ordinaria.-Con fe-
ción.-Reglas que rigen la prescripción en tal cha 30 de noviembre de 1962, se confirma la
caso.-Determinación de los perjuicios mate- sentencia proferida por el Tribunal Superior
riales.-Reconocimiento de Perjuicios Morales. de Bogotá el 12 de agosto último, por medio de
Con fecha 31 de octubre de 1962, la Corte rela cual Jorge V ásquez Franco y otra deman-
forma la sentencia proferida por el Tribunal dó a la Nación por indemnización de perjui-
Superior de Pasto, dictada en el juicio ordi- cios.-Magistrado ponente, doctor Carlos Pe-
nario por perjuicios, de Carmen Torres vda. láez Trujillo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 708
de Garcés y otros contra la Nación.-Magis-
Mandamiento de pago.-Procesos de conocimien-
trado ponente, doctor Carlos Peláez Trujillo. 690
to y juicio de ejecución.-Títulos ejecutivos.
Acción de pago de perjuicios ocasionados por la Requisitos del Documento ejecutivo.-Con fe-
pérdida de unas mercancías depositadas en las cha 4 de diciembre de 1962, la Sala revoca el
Bodegas de la Aduana. ResponsabiUdad obje- auto de fecha 27 de junio de 1962 por el cual
tiva del Estado.-Circunstancias que exone- el Tribunal Superior de Montería, libró man-
ran de responsabilidad y circunstancias que damiento de pago por la vía ejecutiva contra
impiden esta exoneración.-Con fecha de 6 de el Departamento de Córdoba.-Magistrado po-
noviembre de 1962, la Sala confirma la sen- nente, doctor Efrén Osejo Peña . . . . . . . . . . . 724
tencia recurrida, dictada por el Tribunal Su-
Se declara de propiedad p1·ivada el subsuelo' pe-
perior de Barranquilla en el juicio ordinario
trolífero a que se refiere este juicio.-Supues-
adelantado por la Sociedad "Fábrica de Gra- \
tos esenciales de la acción.-Valor probatorio \
sas y Productos Químicos Limitada -Gra-
de los títulos antiguos.-Examen crítico de los \
co-" contra la Nación.-Magistrado ponen-
documentos y pr,uebas allegados.-Reconside-
te, doctor Luis Carlos Zambrano . . . . . . . . . . 698
?"ación de la' doctrina sobre exclusión de áreas.
Privilegios y .1Jre?·rogativas de los Agentes Di- Con fecha 15 de diciembre de 1962, así lo re-
plomáticos.-Inmunidad de jurisdicción civil. suelve la Corte, en el juicio ordinario adelan-
Competencia de la Corte en los casos de ex- tado por Ana Paz Trespalacios de Abello,
cepción.-'-Reciprocidad internacional.--'-Excep- Aristides Gutiérrez de Piñeres y Juan Anto-
ción de Declinaría de Jur·isdicción.-Decreto nio Giltiérrez de Piñeres y otros.-Magistrado
3135 de 1956.-Convención de Viena sobre Re- ponente, doctor Carlos Peláez Trujillo . . . . . . 728
laciones Diplomáticas.- Con fecha 7 de no-
26068·'1

GJ C Parte 1 N. 2261-2264 (1962)

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R E P U B L X C A D E COLOMBIA

CORTE SUPREMA DE JU§'f][C][A

GACETA .JlUD JI CCJIAIL

"Saber Las Leyes non es tan solamente en aprender et decorar

LICENCIA NUMERO 451. REGISTRADO PARA CURSO LIBRE

TOMO C Números 2261, 2262, 2263 y 2264

G A C ~l.~'' JU D'TC I:A L

ORGANO DEi LA CORT.E SUPREMA DE JUSTICIA

BOGOTA, D. E. IMPRENTA NACIONAL 1970

SALA DE CASACION CIVIL

SALA DE CASACION PENAL

SALA DE CASACION LABORAL

SALA DE NEGOCIOS GENERALES

Relator de entonces, seftor Luis Ignacio Segura A.

Septiembre a diciembre de 1962.

Moción de duelo aprobada en Sala Plena con motivo del

"La Corte Suprema de Justicia deplora el fallecimiento del señor

Moción de condolencia aprobada en !Corte Plena con ,motivo del .

"La Corte Suprema de Justicia, en Sala Plena, deplora el falle-

"Insértese en la Gaceta Judicial".

Proposición aprobada en Corte lP'lena con motivo d<el faUecimiento

"La Corte Suprema de Justicia, en Sala Plena, deplora el fa-

"Insértese en la Gaceta Judicial".

Modón de «lluelio aprobada en Sala lP'iena con motivo

"La Corte Suprema de Justicia -Sala Plena-, en su sesión de

"Trancríbase a sus hermanos e insértese en la Gaceta Jua:lliciali".

llNA\.DMI!SJIJB][JLJl]J)A\.]J) DIE lUNA ][)JEMANDA\. DIE :U:NlEXJEQUJil!UJLJI][)A]J) FORMUILAlllA POR

l. Presupuestos del juicio y de la acción. Necesidad de la presencia de los presupuestos para

Para el caso conviene destacar la contenida constitucional se le desvía de su recto y cabal

lLos extractos de jurisprudencia de esta §a]a, a calt"go

JltlE§l?ON§AlBlllLlllDl.A\IOl Cl!VlllL JEX'Jl'JR:.A\CON'Jl'JR:.A\C'Jl'1U.A\IL

LA SENTENCIA ACUSADA concreto se demostró. La condena ha de profe-

Se considera: antes de llegar las aguas a la boca del cogedero

especial y expresamente prevista y regulada en 8. Por cuanto el privilegio se concede por el

alta y respetable en la historia, hay distancia matrimonio católico, la contraprueba habría de

"En subsidio de ésta: Que de haber existido

te cita en su primer cargo, como no aplicados oéasionaría el -contrato simulado y el consiguien-

6Q No sería posible el error de hecho por el 7Q La escritura de compraventa fue motivo de

Historia y alcance socio-jurídico.- Función social de tales bienes. -lLegislación de indlÍ-

po y persona'", y, ciertamente, es na de ahora 1~ Corte, en el indígena ya reducido a la vida

mento en la titulación aducida y en la prueba de P1·imer cargo:

C) En lo concerniente a la tradición, no pue- de normas de carácter consuetudinario y de ca-

Competencia. -IP'rouogable e improrrogable.

39 Posteriormente el apoderado de la señora La sentencia del Tribunal fue recurrida en ca-

hecho y de derecho en la apreciación de una Se basa el recurrente en la consideración de

§Ull naturaieza económico-jurídica. -ILa inspección ocular como prueba de la identidad en

H.. a Corte descartó de su ldloctJri.na Ra teoría del "riesgo creado".

pios, aunque exista entre ellas una interdepen- I

Circuito de Facatativá, a intento de que se le El representante del Municipio, en su contes-

co, en razón de estar afectado a un servicio de e) En cuanto a la petición de condena al pago

!P':resupuestos indispensables· para la declaración oficiosa de ésta.- Venta de especies en

parte, concluyó con pronunciamiento en que se septiembre de 1949, pasada en la Notaría de

celebración de aquél, o sus causahabientes, en 38 de 1945, en tratándose de ''demanda civil so-

RESOLUCION: Publíquese, cópiese, notifíquese, insértese en

lH!echos de que dan fe. - Causal 6\l de casación.

DECISION: Publíquese, cópiese, notifíquese, insértese en

:D.. Proponer o alegar una excepción, sustan- Recurrente: la pa__rte demandada.

ses10n los antecesores de la demandada, y esta ticia en nombre de la República de Colombia y