Manfredo Córdova Niño

NUEVO PROCESO PENAL
ANÁLISIS
La prolongación de la prisión
preventiva del condenado
Manfredo Armando CÓRDOVA NIÑO*
El autor estudia diversos problemas atenientes a la prolongación de la prisión

preventiva que se dicta contra el condenado en caso de apelación de la sentencia,
RESUMEN
precisando sus presupuestos, finalidad, el procedimiento a seguir (necesidad de
requerimiento fiscal y audiencia), sus diferencias con la prolongación común (que se
dicta antes de la sentencia), la competencia del juez de la investigación para orde-
narla, su operatividad en caso de nulidad de la condena, entre otros.
I. Introducción
Desde que se implementó en el Perú la vigen-

cia progresiva del Código Procesal Penal han
surgido una serie de problemas respecto a
la aplicación de determinadas instituciones
procesales allí contenidas, las mismas que
MARCO NORMATIVO: han sido interpretadas o complementadas
• Código Procesal Penal de 2004: arts. VI, VII.3, 255.1, mediante diversos acuerdos plenarios, casa-
268, 288, 272, 274, 277, 399.5, 402, 412, 418, 425 ciones e, incluso, se han producido varias
y 426. modificaciones legislativas. La prisión pre-
ventiva no ha sido la excepción, tanto así
PALABRAS CLAVE: Prisión preventiva / Prolongación de
la prisión preventiva / Apelación de la sentencia conde- que en torno a esta se han generado diversos
natoria / Nulidad de la sentencia condenatoria / Nuevo debates, todos ellos con la finalidad de lograr
juzgamiento
un objetivo común: la uniformización de cri-
Fecha de envío: 02/07/2018 terios para su correcto y adecuado empleo al
Fecha de aprobación: 09/07/2018 interior de los procesos penales, evitándose
así el uso arbitrario.
* Fiscal adjunto superior penal titular del Distrito Fiscal de Huancavelica.
GACETA PENAL & PROCESAL PENAL | Nº 109 • JULIO 2018 • ISSN: 2075-6305 • pp. 219-242 219
No obstante, a la fecha, aún persisten algunos prisión preventiva podrá prolongarse hasta
problemas interpretativos que no están refe- la mitad de la pena impuesta, cuando ésta
ridos precisamente a la prisión preventiva en hubiera sido recurrida”. Conforme a la lec-
estricto, sino a la denominada prolongación tura literal de tal precepto, no existiría nin-
de la prisión preventiva del condenado, gún problema palpable, pues su interpreta-
figura procesal que se encuentra recogida en ción resultaría sencilla, ya que solamente
el artículo 274, inciso 5, del Código Procesal se tendría que verificar la existencia de una
Penal (en adelante CPP), la cual será materia sentencia condenatoria con pena efectiva y,
de análisis en este artículo. con base en esta, establecer el plazo de la
prolongación de la prisión preventiva hasta
Si bien es cierto la Corte Suprema ha emitido la mitad de la pena impuesta.
algunas casaciones respecto a este asunto,
consideramos que, hasta la actualidad, no Sin embargo, esta tarea interpretativa no es
se ha logrado disipar con éxito las dudas al tan fácil como parece, ya que dicho disposi-
respecto, por lo que subsisten problemas en tivo legal no regula el procedimiento a seguir
su interpretación, lo que viene provocando para la correcta aplicación de esta clase de
un clima de incertidumbre y falta de predic- prolongación; así, por ejemplo, no define si,
tibilidad en las decisiones judiciales, puesto para que el juez decida sobre dicha prolon-
que se desconoce la verdadera intención gación, debe mediar requerimiento del fiscal
del legislador al diseñar dicha institución y si, como consecuencia de ello, debe reali-
procesal. zarse alguna audiencia; tampoco se han pre-
cisado cuáles serían los presupuestos para su
Sobre la prolongación de la prisión preven- procedencia, como sí los tiene, por ejemplo,
tiva del condenado se ha escrito muy poco, la prolongación de la prisión preventiva clá-
no existiendo trabajos en los que se haya sica (antes de la sentencia). De igual modo,
analizado y desarrollado de manera integral no se ha determinado qué juez es el compe-
los alcances de dicha institución. No obs- tente para establecer la prolongación, si es
tante ello, trataremos de descubrir la razón el juez de juzgamiento o el juez de investi-
de ser de la creación de este instituto legal, gación preparatoria; estos entre otros vacíos
de modo que podamos establecer algunos existentes detectados.
alcances jurídicos respecto a su correcta apli-
cación dentro del proceso penal. Estamos ante una figura procesal trascen-
dente, mediante la cual es posible restringir
II. Problemática actual la libertad personal de un acusado luego de
que es condenado a pena efectiva, pero no
Sobre el particular existen varias dudas, sin por razones de la ejecución misma de la sen-
embargo, nos centraremos solo en las más tencia impuesta, sino por una extensión del
relevantes, que son precisamente las que mandato de prisión preventiva, al que aún se
han venido ocasionando grandes problemas encontraba sometido al momento de emitido
de aplicación en algunos distritos judicia- el fallo; por lo que resulta necesario analizar
les del Perú. En ese sentido, a nivel nacio- si nos encontramos ante un instituto procesal
nal, se advierte la existencia de jurispru- autónomo o no y, en caso lo sea, establecer si
dencia contradictoria en diversos órganos para la procedencia de esta clase de prolon-
jurisdiccionales. gación se deben cumplir ciertas condiciones
o presupuestos que habiliten o legitimen su
El artículo 274, inciso 5, del CPP, establece aplicación. Por tanto, será necesario determi-
que: “[u]na vez condenado el imputado, la nar: ¿cuáles son los presupuestos materiales
220 pp. 219-242 • ISSN: 2075-6305 • JULIO 2018 • Nº 109 | GACETA PENAL & PROCESAL PENAL
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que deben concurrir para que proceda la pro- ostenta la prisión preventiva, pues es una
longación de la prisión preventiva del con- prolongación de esta. En realidad, definir
denado? Luego de ello, estaremos recién en este tema resulta trascendental, ya que nos
posibilidad de afirmar o no su autonomía. permitirá entender las verdaderas razones
de su aplicación y advertir los niveles ade-
Así también, un aspecto que denota vital cuados de su interpretación. En ese marco,
relevancia en lo que a la aplicación de esta tanto fiscales como jueces se han formulado
modalidad de prolongación respecta, es en varias oportunidades la misma pregunta:
poder determinar si su aplicación puede ¿cuál es la finalidad de la prolongación
resultar de oficio o a instancia de parte, pues de la prisión preventiva del condenado?,
en la actualidad existe mucha incertidumbre y casi siempre la respuesta ha sido confusa
en cuanto a este tema, ya que algunos ope- o dudosa. Quizá aquella confusión encuen-
radores de justicia consideran que su aplica- tre justificación en el hecho de que se trata
ción deviene en automática, no siendo nece- de una figura procesal bastante peculiar y
sario requerimiento fiscal y menos decisión novedosa, que además no ha sido desarro-
jurisdiccional. llada adecuadamente en nuestro CPP, motivo
suficiente por el cual amerita, con urgencia,
Otros, en cambio, se orientan por afirmar
indagar cuál sería la respuesta correcta a la
que no sería de aplicación automática y que,
interrogante planteada.
facultativamente, debería ser adoptada por
un juez mediante resolución debidamente Como correlato de lo señalado en el párrafo
motivada; sin embargo, por otro lado, se que precede, y tras sumergirnos en este vasto
menciona que como medida cautelar que campo de posibilidades, llegamos a un punto
limita la libertad ambulatoria del condenado, crucial en el análisis de esta institución que
necesita ser requerida por el fiscal, debatida ha generado bastante polémica y debate, sin
en audiencia pública y ordenada por el juez. embargo, no existe actualmente un criterio
definido aplicable de manera uniforme, que
Entonces, todas estas circunstancias −que nos guíe o nos dé la pauta definitoria. Y jus-
quizá, dependiendo de la perspectiva anali- tamente este problema radica en el destino
zada por cada uno, puedan resultar válidas−, existencial de la prolongación de la prisión
nos llevan inmediatamente a preguntarnos: preventiva del condenado cuando la Sala
¿la prolongación de la prisión preventiva Penal de Apelaciones (o quien haga sus
del condenado es de aplicación automá- veces) decide, luego de analizado el grado,
tica o es que requiere ser solicitada por el declarar la nulidad de la sentencia condena-
representante del Ministerio Público? toria, es decir, la norma procesal no regula
ese supuesto, por ende, se desconoce si dicha
Por otro lado, y tal como se dijo líneas arriba,
prolongación mantiene su vigencia o es que
se desconocen las razones por las cuales el
sigue la misma suerte que la sentencia.
legislador nacional ha incorporado el inciso
5 al artículo 274 del CPP, puesto que pre- Sobre este tema existen algunas decisiones
cisamente ello es lo que viene generando judiciales que se orientan por la primera pos-
problemas, ya que algunos consideran que tura, pero existen otras que más congenian
la prolongación de la prisión preventiva del con la segunda, advirtiendo que lo accesorio
condenado tiene como finalidad “asegurar sigue la suerte de lo principal. En cuanto a
la presencia del condenado mientras dure la este aspecto, es imprescindible que se defina
etapa de impugnación”; otros, por el contra- un punto de encuentro, ya que como con-
rio, opinan que su finalidad es la misma que secuencia de este gran problema muchos
interpretación y aplicación de la prolonga-
Comentario relevante ción de la prisión preventiva del condenado,
del autor contenida en el artículo 274, inciso 5, del
CPP, para así poder lograr la tan ansiada pre-
Mediante este tipo de prolonga- dictibilidad en las decisiones judiciales. Con
ción es posible restringir la liber- ese fin trataremos de aportar algunas ideas
tad personal de un acusado luego o lineamientos para aclarar o disipar, en la
medida de nuestras posibilidades, algunas
de que es condenado a pena efec-
dudas sobre el particular.
tiva, pero no por razones de la eje-
cución de la sentencia, sino por III. La prisión preventiva
una extensión de la prisión pre-
ventiva a la que aún se encontraba La prisión preventiva es una medida caute-
sometido al momento de emitido lar de carácter personal que se caracteriza
el fallo. por ser excepcional, instrumental, provisio-
nal, proporcional y subsidiaria. De todas las
medidas coercitivas aplicables en la investi-
imputados (que venían siendo acusados por gación y el proceso penal es la más severa y
delitos graves) han tenido que dejar las cár- lesiva, ya que realmente priva del derecho
celes justamente por haberse considerado a la libertad del imputado por periodos más
que al ser declarada nula la sentencia materia o menos largos, aun cuando este no ha sido
de alzada, la prolongación también seguiría sujeto de condena y está premunido de la
la misma suerte. presunción de inocencia (Gálvez Villegas,
2017, pp. 353-358).
Por lo que, en ese sentido, surge el siguiente
cuestionamiento: ¿la nulidad de la sentencia En cuanto a su naturaleza jurídica, es un acto
condenatoria de primera instancia declarada procesal dispuesto por una resolución juris-
por la Sala Penal de Apelaciones, conlleva diccional que produce una privación provi-
también, como lógica consecuencia, la nuli- sional de la libertad personal del imputado,
dad de la prolongación de la prisión preven- con el propósito de asegurar el desarrollo del
tiva del condenado (hasta la mitad de la pena proceso penal y la eventual ejecución de la
impuesta), o es que esta, pese a la nulidad de pena (Del Río Labarthe, 2008, p. 21).
la sentencia, mantiene su vigencia hasta la
conclusión del proceso penal con la emisión Por otro lado, normativamente, en el artículo
de la nueva sentencia? 268 del CPP, se establecen de manera taxa-
tiva los presupuestos materiales que deben
Consideramos que todos estos tópicos concurrir de manera copulativa para que
deben ser analizados cuidadosamente con el juez, a solicitud del Ministerio Público,
la finalidad de encontrar o descubrir algunos pueda dictar mandato de prisión preventiva1
alcances de orden procesal para la correcta (fumus boni iuris y periculum in mora).
1 Artículo 268 del CPP: “(...) a) Que existan fundados y graves elementos de convicción para estimar razonable-
mente la comisión de un delito que vincule al imputado como autor o partícipe del mismo, b) Que la sanción a
imponerse sea superior a cuatro años de pena privativa de libertad; y, c) Que el imputado, en razón a sus antece-
dentes y otras circunstancias del caso particular, permita colegir razonablemente que tratará de eludir la acción
de la justicia (peligro de fuga) u obstaculizar la averiguación de la verdad (peligro de obstaculización) (...)”.
Aunado a ello, la Sala Penal Permanente de A su turno, Del Río Labarthe (2007) citado
la Corte Suprema de la República ha esta- por Neyra Flores (2010, p. 510), señala que
blecido mediante casación vinculante, res- la prisión preventiva debe ser instrumental
pecto a la audiencia de prisión preventiva, y provisional y, con respecto a la finalidad
que: que persigue, señala que solo debe procurar
el aseguramiento del desarrollo y resultado
[E]l debate se dividirá necesariamente del proceso penal, los que solo pueden ser
en cinco partes, la existencia: i) de los alcanzados evitando los riesgos de huida y
fundados y graves elementos de con- entorpecimiento de la actividad probatoria
vicción. ii) De una prognosis de pena por parte del imputado.
mayor a cuatro años. iii) De peligro
procesal. iv) La proporcionalidad de la El Poder Judicial también se ha pronunciado
medida y v) La duración de la medida. sobre este extremo al emitir la Resolución
(Casación N° 626-2013-Moquegua, fun- Administrativa N° 325-2011-P-PJ (Circu-
damento vigésimo cuarto) lar sobre prisión preventiva), de fecha 13 de
septiembre de 2011, al señalar que:
Esto significa que en una audiencia de pri-
sión preventiva no solamente entran al con- [L]a prisión preventiva no es otra cosa
tradictorio los tres presupuestos materiales que una medida coercitiva personal, que
que recoge el artículo 268 del CPP, sino que solo puede tener fines procesales, cuyo
además se debatirán dos temas adicionales, propósito radica en asegurar el normal
como son la proporcionalidad de la medida desarrollo y resultado del proceso penal
(idoneidad, necesidad y proporcionalidad en [consolidar, en suma, (i) el proceso de
sentido estricto) y la duración de la medida conocimiento (asegurando la presen-
(justificación del plazo solicitado); debiendo cia del imputado en el procedimiento y
estar también estos cinco puntos contenidos garantizando una investigación de los
y debidamente fundamentados en el requeri- hechos, en debida forma por los órganos
miento fiscal de prisión preventiva. de la persecución penal) o (ii) la ejecu-
ción de la pena]. (Considerando segundo,
Es necesario establecer un aspecto que es parte in fine)
de suma importancia y que nos ayudará, de
algún modo, a aclarar algunos aspectos pro- Entonces, con las apreciaciones hechas,
blemáticos del presente trabajo. Nos estamos queda claro que la prisión preventiva tiene
refiriendo a la finalidad de la prisión pre- por finalidad:
ventiva, es decir, qué es lo que se persigue
con esta medida cautelar personal, qué es lo a) Asegurar la presencia del imputado en
que queremos lograr o conseguir con ella. todo el proceso penal (investigación
Sobre este punto, Asencio Mellado (2004) preparatoria, etapa intermedia y juicio
citado por Cubas Villanueva (2006, pp. 494- oral).
495) ha referido que la prisión preventiva o b) Garantizar la ejecución eficaz de la futura
provisional constituye una medida cautelar sentencia en caso de ser condenatoria, es
de carácter personal, cuya finalidad, acorde decir, asegurar el resultado del proceso
con su naturaleza, es la de garantizar el pro- (asegurar la ejecución penal).
ceso en sus fines característicos y el cum-
plimiento de la futura y eventual pena que c) Que se cumplan con éxito los fines del
pudiera imponerse. proceso.
d) Evitar la perturbación u obstaculización Entonces, si el representante del Ministerio
de la actividad probatoria por parte del Público solicita la prolongación de la prisión
procesado en caso de encontrarse en preventiva antes de su vencimiento, el juez de
libertad. la investigación preparatoria convocará a una
audiencia dentro del tercer día de presentado
IV. Prolongación de la prisión pre- el requerimiento, donde estarán presentes el
ventiva fiscal, el imputado y su abogado defensor.
Es precisamente en dicha audiencia donde se
El mandato de prisión preventiva que se le debatirá si concurren o no los mencionados
dicta a un imputado no es ilimitado, sino que presupuestos y, dependiendo de ello, el juez
se somete a una duración preestablecida en declarará fundado o no el requerimiento fis-
la norma procesal; en todo caso, el límite del cal, emitiendo el auto resolutivo correspon-
plazo dependerá de la clase de proceso que diente. Según la Corte Suprema, los pasos
se venga tramitando. En ese sentido, si se referidos (requerimiento, audiencia y reso-
trata de un proceso penal común, la prisión lución) vendrían a constituir los presupues-
preventiva no durará más de nueve meses; tos formales de la prolongación de la prisión
si ha sido declarado complejo, su duración preventiva, según se constata del segundo
no debe superar los dieciocho meses; y si, párrafo del fundamento 15 del Acuerdo Ple-
en todo caso, se trata de un proceso de cri- nario Extraordinario N° 1-2017/CIJ-116, del
minalidad organizada, entonces, la prisión 13 de octubre de 2017, antes citado.
preventiva no durará más de treinta y seis
Pero esta prolongación también tiene límites
meses, ello según lo establecido en el ar-
legales, los mismos que dependerán de la
tículo 272, incisos 1, 2 y 3 del CPP.
naturaleza del proceso. En ese sentido, si se
Pero es el caso de que esos plazos ordinarios trata de procesos comunes la prisión preven-
pueden ser prolongados siempre y cuando, tiva podrá prolongarse hasta nueve meses
claro está, concurran de manera copulativa adicionales; si los procesos son complejos,
los presupuestos materiales que exige el entonces, se prolongará hasta dieciocho
numeral 1 del artículo 274 del CPP, refe- meses; y si se trata de procesos de criminali-
rido a la prolongación clásica de la prisión dad organizada, la prisión podrá ser prolon-
preventiva: gada hasta doce meses adicionales, tal como
lo precisa el artículo 274, inciso 1, del CPP.
i) Cuando concurran circunstancias que
importen una especial dificultad o prolon- Todo ello ha motivado fuertes debates en
gación de la investigación o del proceso. torno a esta institución procesal, lo que ha
dado paso a importantes conclusiones, como
ii) Que el imputado pudiera sustraerse de por ejemplo lo señalado por el Tribunal
la acción de la justicia u obstaculizar la Constitucional:
actividad probatoria; y,
[A]l respecto: a) en cuanto al caso penal
iii) El plazo límite de prolongación2. submateria se tiene un proceso complejo
2 Acuerdo Plenario Extraordinario N° 1-2017/CIJ-116, del 13 de octubre de 2017 (III Pleno Jurisdiccional
Extraordinario de las Salas Penales Permanente y Transitorias): en su fundamento 15 (p. 6) incorpora como tercer
presupuesto material el plazo límite de prolongación: (i) procesos comunes: hasta nueve meses adicionales;
(ii) procesos complejos: hasta dieciocho meses adicionales; y, (iii) procesos de criminalidad organizada: hasta
doce meses adicionales.
en el que el plazo de la duración de la pri- juez de juzgamiento, en razón de que el pro-

sión preventiva se encuentra establecido ceso penal se encontraba en juicio oral; pero
en 18 meses, contexto en el que resulta ahora, al ser vinculante aquel criterio, son
importuno el alegato de la supuesta apli- los jueces de la investigación preparatoria
cación de la prolongación de la prisión los llamados a resolver los requerimientos de
preventiva, que es un instituto procesal prolongación de prisión preventiva.
distinto que no guarda relación con el
caso constitucional de autos (...). (STC Así también la Corte Suprema ha establecido
Exp. N° 01014-2011-PHC/TC, funda- como doctrina jurisprudencial dos temas que
mento 5, in fine) son muy importantes para la aplicación de
esta institución procesal, a saber:
Es decir, para el Tribunal Constitucional, la
prolongación de la prisión preventiva es una En consecuencia, el requerimiento del
institución autónoma, distinta a la prisión fiscal con la denominación de prórroga
preventiva, pues su procedencia se rige por o ampliación no existe (...); y, por espe-
sus propios presupuestos materiales, plazos cial dificultad se entiende la concurren-
y procedimiento. cia de circunstancias que obstaculizan
la realización de determinada diligencia,
Otro aspecto que fue polémico en su la práctica de alguna pericia o alguna
momento, en relación con la prolongación circunstancia propia de la conducta del
de la prisión, fue precisar a qué órgano juris- imputado (...). (Casación N° 147-2016-
diccional le compete conocer funcional- Lima, fundamentos 2.2.4 y 2.4.2)
mente los requerimientos de prolongación
de prisión preventiva cuando el acusado se Sobre ello, el tema de la terminología que
encuentra en la etapa de juzgamiento. Al usaba el Ministerio Público para requerir, en
respecto, la Corte Suprema estableció como esencia, la prolongación −como prórroga,
doctrina jurisprudencial vinculante que: ampliación, etc.−, venía causando muchos
problemas al interior de los procesos penales
[A] efectos de salvaguardar tanto el prin- con reos en cárcel, en razón de que algunos
cipio de imparcialidad como el de plu- jueces acogían tales pedidos indistintamente
ralidad de instancias −esto último, pues del nombre asignado; otros simplemente,
se daría lugar a que en virtud del recurso dentro de la misma audiencia, lo adecuaban
de apelación la parte que se considere a un requerimiento de prolongación. Sin
afectada puede recurrir lo decidido por el embargo, una gran mayoría de jueces optaba
juez de la investigación preparatoria, ante por rechazar el requerimiento fiscal bajo el
el superior jerárquico−, se hace necesario argumento de su inexistencia legal; gene-
establecer vía desarrollo jurisprudencial, ralmente esto ocurría cuando el juez de la
que el encargado de resolver el pedido de investigación preparatoria, ante la solicitud
prolongación de prisión preventiva, en de prisión preventiva del fiscal, otorgaba un
todos los casos, es el juez de la investi- plazo menor a los nueve meses, entonces,
gación preparatoria, conforme se ha pro- el fiscal antes de su vencimiento, solicitaba
cedido en el presente proceso. (Casación la ampliación del plazo de prisión por el
N° 328-2012-Ica, fundamento octavo) término faltante para llegar al límite de los
nueve meses iniciales (plazo ordinario).
Entonces, con esa precisión quedó resuelta
la inquietud, pues algunos requerimientos Actualmente, la Corte Suprema, mediante la
fiscales venían siendo presentados ante el Casación N° 147-2016-Lima, ha establecido
que los requerimientos fiscales de prórroga dificultad”, brindando a los operadores de
o ampliación de la prisión preventiva no justicia una definición completa y fácil de
encuentran respaldo en la norma procesal, ya determinar al interior de una audiencia de
que lo correcto es la denominación “prolon- prolongación de prisión preventiva.
gación de la prisión preventiva”. Asimismo,
en esta casación vinculante se ha determi- En definitiva, pese a que se han aclarado una
nado en qué consiste la denominada “espe- serie de temas relacionados a esta figura pro-
cial dificultad”, que era un término bastante cesal −con lo cual ha mejorado su aplica-
gaseoso y difícil de explicar en las audien- ción en los procesos penales−, aún persisten
cias de prolongación; sin embargo, con dicho algunos problemas (que serán materia de un
pronunciamiento vinculante se ha facilitado nuevo trabajo, ya que el tema que nos ocupa
la argumentación del fiscal al momento de ahora es otro).
sustentar el primer presupuesto material de
sus requerimientos de prolongación. V. Prolongación de la prisión pre-
ventiva del condenado
Por otro lado, el Acuerdo Plenario Extraor-
dinario N° 1-2017/CIJ-116, al que hemos
hecho referencia, complementa el signifi- 1. Presupuestos materiales
cado de la “especial dificultad”, indicando Esta institución procesal está regulada en el
que tal situación se da cuando: artículo 274, inciso 5, del CPP y establece
[E]n el curso del procedimiento se presen- que: “Una vez condenado el imputado, la
tan sucesos, incidencias, eventualidades, prisión preventiva podrá prolongarse hasta
escenarios o inconvenientes que obstacu- la mitad de la pena impuesta, cuando esta
licen o enreden seriamente la actuación hubiera sido recurrida”. Esta redacción no
normal de determinados actos de investi- indica acabadamente cuáles serían los presu-
gación o de prueba u otro acto procesal, y puestos materiales de esta clase de prolonga-
que, por consiguiente, impiden conseguir ción o, en todo caso, si los que menciona son
o ejecutar en el tiempo previsto dichos concurrentes o excluyentes.
actos de aportación de hechos o de orde-
Consideramos que dicha disposición legal
nación y concreción del trámite procesal
fija determinados presupuestos materiales
(...). (Fundamento jurídico 16)
que deben rigurosamente tenerse en cuenta
Sin embargo, precisa que para que se confi- para determinar su procedencia, los cuales, a
gure la especial dificultad: nuestro criterio, son los siguientes:
Debe tratarse de eventualidades que por 1.1. Que el imputado haya sido conde-
su propia naturaleza se diferencian de lo nado a una pena privativa de libertad
efectiva
común o general, que están por encima
de lo normal o habitual, de suerte que Lógicamente, no tendría sentido prolongar
traen como consecuencia una tardanza o una prisión preventiva hasta la mitad de la
demora en la práctica de tales actos pro- pena impuesta, si la condena dictada contra
cesales y la necesidad de su reprograma- el imputado ha sido suspendida en su ejecu-
ción o de una actividad procesal adicio- ción, ya que, de ser así, este quedará en liber-
nal no prevista. (Fundamento jurídico 16) tad y sometido al cumplimiento de determi-
nadas reglas de conducta. Entonces, lo que
De este modo, la Corte Suprema ha lle- se exige prima facie es que la pena impuesta
nado de contenido a la expresión “especial tenga el carácter de efectiva.
Sobre ello, Del Río Labarthe (2007, p. 90) ha

señalado que es obvio que esta prolongación Comentario relevante
solo se aplica en los casos de una pena de del autor
carácter efectiva, porque constituye un des-
propósito mantener en prisión a un imputado La sola existencia de una condena
que ha sido condenado a una pena suspen- efectiva no habilita al juez a pro-
dida o condicional o, incluso, cuando ha sido longar la prisión preventiva hasta
absuelto. Además, la sentencia condenatoria
la mitad de la pena impuesta, sino
determinará el tope o límite del plazo a pro-
longar, esto es, si por ejemplo al imputado se que se requiere, como requisito
le ha condenado a ocho años de pena priva- sine qua non, que el plazo primige-
tiva de libertad, entonces −atendiendo a que nio de la prisión o el de su prolon-
la prolongación es hasta la mitad de la pena gación, se encuentren aún vigen-
impuesta−, el límite del plazo a prolongar será tes al momento de la emisión de la
hasta cuatro años, plazo que, además, incluye sentencia condenatoria de primera
el tiempo en que el condenado estuvo some- instancia.
tido a prisión preventiva y su prolongación.
1.2. Que el plazo de la prisión preventiva

o de su prolongación clásica no se decir, si la sentencia condenatoria ha sido
haya agotado antes de la emisión de consentida por los sujetos procesales, enton-
la sentencia condenatoria ces, no procede la prolongación de la prisión
Este es uno de los requisitos más importantes preventiva del condenado. De lo que se con-
a tener en cuenta en la determinación de la cluye que, para que proceda esta clase de
procedencia de la prolongación de la prisión prolongación, no basta la concurrencia de los
preventiva del condenado, pues de nada ser- dos primeros presupuestos (condena efectiva
viría que el imputado haya sido condenado a y vigencia del plazo primigenio de prisión),
pena efectiva si, al momento de la emisión sino, además, que la referida condena sea
de la sentencia condenatoria, el plazo de la recurrida.
prisión preventiva primigenia o el plazo pro-
Cabe precisar que aquellos presupuestos
longado ya ha vencido o se ha agotado; en
materiales deben concurrir de manera copu-
ese caso, no opera la prolongación. La sola
lativa, lo que significa que, en el supuesto
existencia de una condena efectiva no habi-
caso de que se verifique la ausencia de
lita al juez a prolongar la prisión preventiva
alguno de ellos, simplemente la prolonga-
hasta la mitad de la pena impuesta, sino que
ción no debe ser estimada.
se requiere −como requisito sine qua non−,
que el plazo primigenio de la prisión o el de
su prolongación, se encuentren aún vigentes 2. ¿La prolongación de la prisión preven-
tiva del condenado es de aplicación
al momento de la emisión de la sentencia automática?
condenatoria de primera instancia.
Sobre este asunto, la Corte Suprema ha emi-
1.3. Que la sentencia condenatoria haya tido dos pronunciamientos que, si bien no
sido recurrida son vinculantes, a nuestro criterio resultan
Es imprescindible que la sentencia conde- contradictorios, más aún cuando ambos
natoria deba necesariamente ser recurrida, han sido emitidos por la misma Sala Penal
ya sea por el imputado o por el fiscal. Es Permanente.
2.1. Primer pronunciamiento En ese sentido, se tiene como conclusión
que la prolongación de prisión preventiva
Se encuentra contenido en el fundamento
regulada en el inciso 5 del artículo 274
noveno de la Casación N° 328-2012-Ica,
del CPP es una facultad del juez de juzga-
donde se señaló que:
miento que procede de oficio, es decir, sin
Sin embargo, luego de la emisión de la la necesidad de que exista una solicitud
sentencia de primera instancia que con- por parte del Ministerio Público. (Casación
denó al encausado Cabrera Janampa N° 778-2015-Puno, fundamento vigésimo)
por el delito contra la libertad-violación
Se advierte con esta sentencia de casación
sexual de menor de edad, a dieciocho
que, para la Corte Suprema, la aplicación de la
años de privación de la libertad, con lo
prolongación de la prisión del condenado ya
demás que contiene; el fiscal solicitó al
no es automática, sino que procede a potes-
juez de la investigación preparatoria que
tad del juez, sin necesidad que el Ministerio
se prolongue otra vez el plazo de prisión
Público la solicite. O sea, aún mantiene un
preventiva hasta por un plazo de nueve
extremo del criterio anterior, en el sentido de
años, pedido que carece de eficacia y
que no se necesita que el Ministerio Público
razonabilidad, pues ello es de aplica-
−mediante requerimiento− inste la aplicación
ción automática en los casos de senten-
de esta clase de prolongación; empero, des-
cia condenatoria de primera instancia que
tierra la aplicación automática de la misma
haya sido recurrida. [El resaltado es nues-
para dar paso a un nuevo criterio, señalando
tro]. (p. 100)
que es una potestad autónoma del juez que
Es decir, para el Supremo Tribunal, la pro- emite la sentencia condenatoria.
longación de la prisión preventiva del conde-
Es decir, que no solo descarta la aplicación
nado es automática, lo que significa que no
automática, sino que además le otorga com-
es necesario que la solicite el representante
petencia al juez de juzgamiento para deci-
del Ministerio Público y menos que un juez
dir la misma mediante acto resolutivo y sin
la disponga mediante acto resolutivo, sino
requerimiento fiscal.
que basta que concurran los presupuestos
materiales aludidos líneas antes para consi- Ahora bien, aplicando este criterio al ejem-
derar que automáticamente la prisión pre- plo anterior, sucedería que si el imputado
ventiva quedó prolongada hasta la mitad de es condenado a diez años de pena privativa
la pena impuesta. de libertad efectiva y se verifica el cumpli-
miento de los aludidos presupuestos materia-
Por ejemplo, si el imputado es condenado a
les, entonces, se entiende que será el juez de
diez años de pena efectiva y se verifica que
juzgamiento el que, empleando su “potestad
aquella decisión fue emitida antes del ven-
autónoma” −otorgada por el artículo 274,
cimiento del plazo de la prisión primigenia
inciso 5, del CPP, según la Corte Suprema− y
y que además el imputado ha recurrido tal
de acuerdo a su propio criterio, quien deci-
sentencia, entonces, se entiende que la pri-
dirá mediante resolución debidamente moti-
sión preventiva, automáticamente, ya quedó
vada si prolonga o no la prisión preventiva,
prolongada por el plazo de cinco años.
considerando como límite máximo los cinco
años. En suma, la Corte Suprema ha reser-
2.2. Segundo pronunciamiento
vado la aplicación de la prolongación de la
La Corte Suprema, a través de su Sala Penal prisión preventiva del condenado al criterio
Permanente, señaló que: del juez de juzgamiento.
No obstante, no estamos de acuerdo con nin- caso contrario, nunca habrá prolongación.
guna de estas dos decisiones optadas por la Lo que quiere decir que, al constituir la pri-
Corte Suprema. En el primer caso, porque sión preventiva una medida cautelar perso-
consideramos que la aplicación de la pro- nal, su prolongación −sea clásica o del con-
longación de la prisión preventiva del condenado− no la hace perder, en esencia, dicha
denado no debe ser automática y, respecto condición, pues el imputado sigue siendo
al segundo, porque, además de no tener una sometido a prisión preventiva, pero, esta vez,
aplicación automática −extremo en que sí con un plazo prolongado. Entonces, la vigen-
coincidimos−, esta debe ser requerida por el cia del plazo de la prisión inicial se convierte
representante del Ministerio Público y orde- en una especie de cordón umbilical del plazo
nada por un juez, previa audiencia. prolongado −sea dentro del proceso o una
vez emitida condena−; por ende, en estricto,
Siguiendo el mismo razonamiento del Tri- sigue siendo una medida cautelar personal.
bunal Constitucional en la sentencia recaída
en el Expediente N° 01014-2011-PHC/TC, En esa línea argumentativa, el artículo VI del
caso Huashualdo, podemos señalar que si Título Preliminar del CPP establece que:
bien la prolongación de la prisión preventiva
Las medidas que limitan derechos funda-
del condenado es una institución procesal
mentales, salvo las excepciones previstas
autónoma, pues exige presupuestos mate-
en la Constitución, solo podrán dictarse
riales distintos a los de la prisión preventiva
por la autoridad judicial en el modo,
(artículo 268 del CPP) y a los de su prolon-
forma y con las garantías previstas por la
gación (artículo 274, inciso 1, del CPP), se le
Ley. Se impondrán mediante resolución
debe otorgar el mismo tratamiento que se da
motivada, a instancia de la parte procesal
a aquellas, en cuanto debe ser requerida por
legitimada (...).
el fiscal, debatida en una audiencia pública y
ser dispuesta por un juez. Este dispositivo legal debe aplicarse en con-
cordancia con el artículo 255, inciso 1, del
Antes de que venza el plazo ordinario de la CPP, que regula lo siguiente:
prisión preventiva −nueve meses en un pro-
ceso penal común−, el artículo 274, inciso Las medidas establecidas en este Título,
1, literal a), del CPP, otorga la posibilidad sin perjuicio de las reconocidas a la
de que, mediante un requerimiento fiscal, se policía y al fiscal, solo se impondrán
solicite prolongación de dicho plazo hasta por por el juez a solicitud del fiscal, salvo el
nueve meses adicionales. También regula, en embargo y la ministración provisional de
el numeral 3 del mismo artículo, que dicha posesión que también podrá solicitar el
prolongación debe resolverse en una audiencia. actor civil.
Ahora bien, la prolongación del plazo de la Y, como se podrá advertir, una de esas medi-
prisión preventiva, en realidad, es el plazo das es la prisión preventiva. Ello explica,
extraordinario consistente en la extensión, entonces, por qué el legislador peruano al
prórroga o ampliación del plazo inicial u momento de diseñar la figura de la prolon-
ordinario de dicha medida (Gálvez Ville- gación de la prisión preventiva (artículo 274,
gas, 2017, p. 428). Es decir, que, si bien es inciso 1, del CPP), exige que aquella deba
un instituto procesal autónomo, dicho plazo ser requerida previamente por el represen-
prolongado depende necesariamente de la tante del Ministerio Público y sea resuelta
vigencia del plazo primigenio de prisión, dentro de una audiencia pública.
En consecuencia, podemos afirmar que la Villegas, 2017, p. 35). Así también, se vio-
prolongación de la prisión preventiva del lentaría el principio de contradicción y el
condenado es una institución autónoma que derecho de defensa, ya que al decidir el juez
tiene sus propios presupuestos y que es, en de manera unilateral la prolongación de la
esencia, una extensión del plazo inicial de prisión preventiva, limitaría al imputado en
la prisión, por ende, una continuación de la el ejercicio de sus legítimos derechos, ya que
existencia de esta medida cautelar personal, no tendría la oportunidad de contradecir y
por lo que deberá ser también solicitada por debatir los argumentos que va a considerar
el fiscal, debatida en audiencia pública y el juez en su resolución de prolongación, no
ordenada por el juez; ya que no puede dár- pudiendo ejercer de manera eficaz su dere-
sele un tratamiento distinto del que se le da a cho de defensa, máxime en un caso tan deli-
la prolongación de la prisión clásica. cado donde está en juego su propia libertad.
Al respecto, la Corte Suprema ha señalado No debemos olvidar que el escenario ideal

que se debe entender que un pedido de pri- que tiene el imputado para ejercer su defensa
sión preventiva, de cesación o de prolon- y debatir sobre alguna medida restrictiva de
gación de la misma, involucra el contenido su derecho fundamental a la libertad ambu-
esencial de uno de los bienes jurídicos más latoria es precisamente la audiencia. Es allí,
preciados, que es la libertad, en consecuen- en el caso específico de esta modalidad de
cia, debe dotarse al órgano judicial que inter- prolongación, donde el condenado tendrá la
viene en su decisión de todas las garantías oportunidad de oponerse al pedido, expli-
del caso para resolver lo que corresponda. A cando las razones o motivos por los que
su vez, dicho pronunciamiento debe adop- debería desestimarse el requerimiento fiscal.
tarse en un plazo razonable que responda en Asimismo, podría cuestionar el extremo del
forma suficiente a la importancia del pedido3. plazo, ya que la norma procesal establece
que se puede prolongar hasta la mitad de la
Si ese es el razonamiento de la Corte, enton- pena impuesta, que sería el límite máximo,
ces, resulta inexplicable cómo es que en la lo que implica que se podría debatir un plazo
Casación N° 778-2015-Puno se ha estable- menor, o quizá alegar que el tiempo en que
cido que la prolongación de la prisión pre- estuvo bajo la condición de preso preventivo
ventiva del condenado es una potestad autó- ya superó la mitad de la pena impuesta, etc.
noma del juez y que, para su adopción, no
se necesita requerimiento fiscal y menos la En consecuencia, para dotar al órgano judi-
realización de una audiencia. Aceptar ese cri- cial de todas las garantías que lo lleven a
terio es todo lo contrario a “otorgar todas las adoptar una decisión objetiva, evitando
garantías”, ya que se transgrede un principio incluso algún cuestionamiento a su impar-
fundamental que rige las medidas cautelares, cialidad, consideramos que la prolongación
como es el principio de jurisdiccionalidad de la prisión preventiva del condenado debe
recogido en el artículo 255 del CPP, según el ser requerida por el fiscal y sometida al con-
cual las medidas cautelares deben ser orde- tradictorio dentro de una audiencia, para que
nadas por la autoridad judicial, a pedido del sea finalmente el juez quien decida si pro-
Ministerio Público, de la parte agraviada o longa o no la prisión, emitiendo la resolución
de cualquier otra parte legitimada (Gálvez correspondiente.
3 Aclaración de la Casación N° 328-2012-Ica, fundamento sexto.
Ahora bien, si analizamos escrupulosamente que básicamente radica en el significado del

cuáles fueron las razones que motivaron a término “podrá”, que es común a ambos arti-
la instancia suprema para considerar, en la culados y que ha llevado a la Corte Suprema
Casación N° 778-2015-Puno, que la prolon- a concluir que se trataría de una facultad.
gación de la prisión preventiva, regulada en
el inciso 5 del artículo 274 del CPP, es una Sin embargo, se advierte que la “facultad”
facultad del juez de juzgamiento que procede alegada por la instancia suprema brota de
de oficio, encontramos que solo son dos: la propia redacción, ya que el artículo 399,
inciso 5, del CPP establece que: “[l]eído
i) Que el inciso 5 del artículo 274 del CPP el fallo condenatorio, si el acusado está en
no señala textualmente ni implícitamente libertad, el juez podrá disponer la prisión
que dicha prolongación debe ser solici- preventiva”; y el artículo 274, inciso 5, del
tada por el Ministerio Público; y, CPP señala que: “[u]na vez condenado el
imputado, la prisión preventiva podrá pro-
ii) Que el inciso 5 del artículo 274 del CPP longarse hasta la mitad de la pena impuesta”;
debe ser interpretado en conjunto con por lo que, en efecto, el término “podrá”
el inciso 5 del artículo 399 del mismo denota una facultad o potestad, pero que, sin
código. embargo, no significa, necesariamente, que
ese poder o derecho deba ejercerse automá-
Respecto al primer motivo, en efecto, el
ticamente −o de oficio−, sino que puede ser
inciso 5 del artículo 274 del CPP no señala
que la ejecución de esa facultad esté some-
que dicha medida deba ser requerida por el
tida a un determinado procedimiento o trá-
representante del Ministerio Público, sin
mite legal previo.
embargo, tampoco regula de manera textual
ni implícitamente que dicha prolongación Bajo ese razonamiento, debemos indicar
deba ser ordenada por el juez de juzga- que el propio artículo 274, inciso 1, del CPP
miento; de manera que, al estar el referido señala lo siguiente:
inciso contenido dentro del mismo artículo
274, aquel se tendrá que interpretar concor- Cuando concurran circunstancias que
dadamente con la parte in fine del inciso 1, importen una especial dificultad o pro-
que señala que el fiscal debe solicitar la pro- longación de la investigación o del pro-
longación al juez antes de su vencimiento (se ceso y que el imputado pudiera sustraerse
entiende de la prisión inicial). Así también a la acción de la justicia u obstaculizar la
se aplicará teniendo en cuenta el inciso 3, en actividad probatoria, el plazo de la pri-
relación con el procedimiento, conforme lo sión preventiva podrá prolongarse. (El
explicaremos más adelante. resaltado es nuestro).
Seguidamente, en atención al segundo Como se ve, en la descripción de dicho arti-

motivo, consideramos que los supuestos culado el legislador decidió también insertar
contenidos en los artículos 274, inciso 5, y la palabra “podrá”, lo que significa que la
399, inciso 5, del CPP son distintos, pues la prolongación de la prisión preventiva clásica
prisión preventiva y su prolongación son, es una facultad del juez de la investigación
como dijimos antes, instituciones proce- preparatoria, pero que su ejercicio está some-
sales autónomas, que se diferencian en su tido a un procedimiento legalmente estable-
estructura y requisitos de procedencia. No cido que se activará previo requerimiento
obstante, ello, consideramos que el Supremo del representante del Ministerio Público; de
Tribunal incurre en una abierta confusión, modo que la inserción del término “podrá”
5 del artículo 274 del CPP, no procede de
Comentario relevante oficio, sino a petición del representante del
del autor Ministerio Público y previa audiencia.
Es más, el artículo VII, inciso 3, del Título

La Corte Suprema ha establecido Preliminar del CPP señala que la ley que
de manera vinculante que la com- coacte la libertad o el ejercicio de los dere-
petencia para conocer los requeri- chos procesales de las personas, así como la
mientos de prolongación de prisión que limite un poder conferido a las partes o
preventiva, cuando se haya dictado establezca sanciones procesales, será inter-
sentencia condenatoria de primera pretada restrictivamente. La interpretación
instancia y esta haya sido apelada, extensiva y la analogía quedan prohibidas
le corresponde al juez de la investi- mientras no favorezcan la libertad del impu-
gación preparatoria. tado o el ejercicio de sus derechos.
Y como hemos podido verificar, la inter-

pretación que defendemos propugna justa-
dentro de la descripción normativa no mente el respeto de los derechos del impu-
implica, necesariamente, que el ejercicio tado, quien debe hacerlos valer dentro de
de aquella facultad sea automática o de una audiencia pública bajo la dirección de un
oficio. juez y en estricta observancia del principio
En ese mismo sentido, Gálvez Villegas de contradicción, descartando de plano toda
(2017, p. 432) nos enseña, con acierto, que la posibilidad de que sea el juez de juzgamiento
prolongación de la prisión preventiva es una quien de manera unilateral decida restringir
facultad del juez y no un imperativo, de tal la libertad del procesado luego de emitida la
modo que aquella no debe reputarse automá- sentencia condenatoria.
tica ni obligatoria, aun cuando concurriesen Por otro lado, si bien la Corte Suprema ha
los requisitos de especial dificultad y peligro señalado que la potestad autónoma de pro-
de fuga. longar la prisión preventiva del condenado
Del mismo parecer es Amoretti Pachas debe ser ejercida por el juez que emite la sen-
(2008, p. 351), quien ha indicado que es una tencia condenatoria (juez de juzgamiento),
facultad del juez prolongar la prisión preven- consideramos que ello no debe ser así, ya
tiva más allá de los nueve meses, siempre que si queremos ser consecuentes con lo que
y cuando a pedido del fiscal se presenten: venimos argumentando −pues hemos pre-
a) circunstancias que importen una especial cisado de manera insistente que, para pro-
dificultad o prolongación de la investigación, longar la prisión preventiva del condenado,
y b) posibilidad de que el imputado se sus- debe mediar requerimiento fiscal y audiencia
traiga a la acción de la justicia; las que no pública−, entonces, por lógica, la competen-
deben ser consideradas como obligatorias ni cia le correspondería al juez de la investi-
automáticas para prolongar la prisión pre- gación preparatoria. A tal efecto, debemos
ventiva a dieciocho meses. remitirnos al mismo argumento esbozado
por la Corte Suprema en la Casación N° 328-
Bajo la argumentación anotada, considera- 2012-Ica, de fecha 17 de octubre de 2013,
mos que la prolongación de la prisión pre- que en su fundamento quinto –doctrina juris-
ventiva del condenado, regulada en el inciso prudencial vinculante – señala lo siguiente:
De lo expuesto se desprende que nues- el procedimiento establecido por el artículo

tra normatividad legal le otorga facultad 274 (Del Río Labarthe, 2007, p. 90). Cabe
y competencia para resolver los reque- precisar que el fiscal para poder requerir la
rimientos de prolongación de prisión prolongación de la prisión preventiva del
preventiva, estrictamente al juez de la condenado, debe esperar que el recurso de
investigación preparatoria, no estable- apelación interpuesto haya pasado el primer
ciendo límites a dicha potestad, esto es, control de admisibilidad, esto es, tiene que
no restringe en modo alguno a que dicha ser concedido por el juez de juzgamiento y
facultad la realice únicamente a nivel de dispuesto que los actuados sean elevados al
la investigación preparatoria; por lo que, Tribunal Revisor; esto debe ser así porque de
no existiendo prohibición legal en con- nada serviría que se prolongue la prisión pre-
creto, se puede entender, en principio, ventiva del condenado con el mero anuncio
que es permisible que siga realizando (vía oral) de la interposición del recurso, si
esta función como juez de garantías, aún luego este no es fundamentado, o si el juez,
si la causa se encuentra en etapa interme- pese a la fundamentación, por diversas razo-
dia, juicio oral o cuando se haya dictado nes, no lo admite o concede. Circunstancia
sentencia condenatoria de primera ins- en la cual la sentencia condenatoria habrá
tancia, que se encuentre recurrida vía quedado consentida y firme, cuyo efecto
recurso de apelación. (El resaltado es legal sería la inmediata ejecución de la sen-
nuestro). tencia en sus propios términos.
Como se podrá apreciar, en esta última

3. La finalidad de la prolongación de la
parte, el Supremo Tribunal ha establecido de prisión preventiva del condenado
manera vinculante que la competencia para
conocer los requerimientos de prolongación Alguna utilidad debió asignar nuestro legis-
de prisión preventiva cuando se haya dictado lador a la incorporación de esta institución
sentencia condenatoria de primera instan- al Código Procesal Penal. Es precisamente
cia, que se encuentre recurrida vía recurso esa “razón de ser” la que debemos descubrir
de apelación –que es el supuesto contenido para así otorgarle contenido y establecer su
en el artículo 274, inciso 5, del CPP– le aplicación adecuada.
corresponde al juez de la investigación pre-
paratoria; obligatoriedad que a la fecha sigue La Corte Suprema, en la tantas veces men-
vigente, de tal manera que lo establecido en cionada Casación N° 778-2015-Puno (parte
la Casación N° 778-2015-Puno (fundamento in fine del fundamento décimo octavo), ha
décimo octavo), en virtud de que no tiene indicado que: “es una potestad autónoma del
la condición de vinculante, no puede dejar juez que emite la sentencia condenatoria dic-
sin efecto un criterio que constituye doctrina tar o prolongar una prisión preventiva mien-
jurisprudencial, más aún cuando ni siquiera tras se resuelva el recurso interpuesto”. De
existe apartamiento expreso de los jueces este criterio se desprende que, para la instan-
supremos. cia suprema, la finalidad de la prolongación
de la prisión preventiva del condenado sería
Ahora bien, con respecto al procedimiento, asegurar la presencia del sentenciado mien-
deberá seguirse el establecido en el inciso 3 tras dure la etapa impugnatoria.
del artículo 274 del CPP. En todos los casos,
la prolongación también debe ser solici- Ese mismo razonamiento también ha sido
tada por el fiscal, y sus fundamentos apro- acogido por las salas penales de algunos dis-
bados o rechazados por el juez, siguiendo tritos judiciales, como por ejemplo la Sala
Penal de Apelaciones de Huancavelica, que Pues bien, el razonamiento que realiza la
en la Sentencia de Vista N° 17-2017, del 10 Corte Suprema sobre la finalidad de esta pro-
de abril de 2017, recaída en el Expediente longación, parece no tener sentido en cuanto
N° 168-2015-40-1101, señala que: a su existencia se refiere, toda vez que el
artículo 402, inciso 1, del CPP señala que:
Trigésimo Quinto: si bien es cierto, el “[l]a sentencia condenatoria, en su extremo
inciso 5 del artículo 274 del CPP esta- penal, se cumplirá provisionalmente, aunque
blece, que una vez condenado el impu- se interponga recurso contra ella, salvo los
tado, la prisión preventiva podrá prolon- casos en que la pena sea de multa o limi-
garse hasta la mitad de la pena impuesta, tativa de derechos”. Este dispositivo legal
cuando esta hubiera sido recurrida; lo debe ser aplicado en concordancia con los
hace sobre la base de reconocer que artículos 412, inciso 14, y 418, inciso 25, del
existe un fallo condenatorio que fue CPP, preceptos legales que de alguna manera
impugnado, que necesita de la efectiva refuerzan la prescripción anotada.
sujeción del sentenciado al proceso en lo
que resta de él, para que lo decidido no se Como se puede observar la norma es impe-
convierta en ineficaz. rativa, lo que significa que si el acusado −reo
en cárcel− es condenado a pena privativa de
(...) libertad efectiva, dicha pena debe empezar
a ejecutarse, obligatoria e inmediatamente,
Trigésimo Octavo: (...) por consiguiente, una vez impuesta, incluso si el condenado
su interpretación debe ser restrictiva, de decidió recurrirla (en ese caso, la apelación
manera que la prolongación por la mitad será sin efecto suspensivo). Entonces, de esa
de la pena solo es viable de ser recurrida manera se encuentra ya asegurada la pre-
la sentencia y mientras dure dicha etapa sencia del condenado durante la etapa de
amerita que el sentenciado siga sujeto al impugnación, la cual sería un efecto legal
proceso penal (...). de la ejecución provisional; resultando, por
ende, sobreabundante que el legislador haya
Si asumimos como válida aquella postura,
creado a la prolongación de la prisión pre-
corresponde preguntarnos lo siguiente: si la
ventiva del condenado con esa misma inten-
prolongación de la prisión preventiva del
ción. Por ello, consideramos que las razo-
condenado (artículo 275, inciso 5, del CPP)
nes legislativas no pueden haber sido que
sirve para asegurar la presencia del sen-
ambas instituciones procesales coexistan con
tenciado durante la etapa de impugnación,
el mismo propósito, prueba de ello es que la
entonces, ¿cuál sería el sentido legal que
propia Corte Suprema ha señalado, al resol-
debemos otorgarle a la ejecución provisio- ver un recurso de apelación, que:
nal de la condena (artículos 402, inciso 1, y
412, inciso 1, del CPP)? Parece sencillo el Este es el sentido del inciso cuatro del
asunto, pero, al analizar la situación de una artículo doscientos setenta y cuatro del
manera más intensa, nos damos cuenta de Código Procesal Penal, que tiene por fina-
que se torna complejo el problema. lidad que las causas se resuelvan dentro
4 Artículo 412, inciso 1, del CPP: “[s]alvo disposición contraria de la ley, la resolución impugnada mediante
recurso se ejecuta provisionalmente, dictando las disposiciones pertinentes si el caso lo requiere”.
5 Artículo 418, inciso 2, del CPP: “[s]i se trata de una sentencia condenatoria que imponga pena privativa de
libertad efectiva, este extremo se ejecutará provisionalmente (...)”.
de un plazo razonable, no el sentido que algunas de las restricciones previstas en

erradamente precisa el representante del el artículo 288 mientras se resuelve el
Ministerio Público en su recurso de ape- recurso.
lación, por tanto, al tener que cumplir
provisionalmente el encausado Prado Esto implica que, para que un juez tenga esta
Onofre la pena impuesta, aun cuando posibilidad de elegir entre la ejecución provi-
haya interpuesto recurso contra ella, sional de la condena impuesta o su reserva, el
no tiene objeto el requerimiento de condenado debe estar en libertad al momento
prisión preventiva 6. (El resaltado es de emitida la sentencia; por lo que no ope-
nuestro). raría la prolongación de la prisión preven-
tiva del condenado, ya que aquella exige la
Es decir, que nuestra instancia suprema vigencia de la prisión al momento del fallo.
afirma que la ejecución provisional de la
condena y la prolongación de la prisión pre- Ahora bien, si quisiéramos forzar el supuesto
ventiva del condenado no pueden coexistir y asumir que, al proceder la reserva, opera-
para cumplir la misma finalidad; es por ello ría la prolongación, tampoco encontraría-
que, al resolver la apelación, consideran que mos sustento, ya que, para la reserva de la
carece de objeto prolongar la prisión preven- ejecución provisional, el juez debe tener en
tiva del condenado en razón de que aquel ya cuenta la naturaleza o gravedad, así como
viene cumpliendo provisionalmente la pena el peligro de fuga. Esto es, que, en ese caso,
que se le impuso, pese a que recurrió su con- para el juez, hasta que no quede firme la
dena; lo que significa, en otras palabras, que sentencia, no amerita recluir al condenado
el efecto legal de la ejecución provisional es en un centro penitenciario, ya que no exis-
también asegurar la presencia del procesado tiría peligro de fuga. Entonces, frente a ello,
en la etapa recursal, finalidad que no tendría resultaría un contrasentido pretender prolon-
la aludida prolongación. gar la prisión preventiva hasta la mitad de
la pena impuesta, restringiendo la libertad
Quizá se alegue que esta clase de prolonga- ambulatoria del condenado; más aún, como
ción deba aplicarse solo cuando el juez opte ya lo hemos señalado, dicho escenario jamás
por reservarse la ejecución provisional de la ocurriría, por cuanto al momento del fallo
pena efectiva impuesta. Para dar respuesta a no existía prisión preventiva vigente, por
esa interesante inquietud debemos remitirnos tanto, la prolongación de plano deviene en
a lo establecido en el artículo 402, inciso 2, improcedente.
del CPP, que a la letra dice:
Cabe resaltar que la situación se agrava aún
Si el condenado estuviera en libertad y más cuando la misma Corte Suprema se pro-
se impone pena o medida de seguridad nuncia respecto al cómputo del plazo de la
privativa de libertad de carácter efectivo, prolongación de la prisión preventiva del
el juez penal según su naturaleza o gra- condenado, pues ha señalado que: “el tiempo
vedad y el peligro de fuga, podrá optar de prolongación que dictamine el juez empe-
por su inmediata ejecución o imponer zará a computarse una vez cumplido el
6 Apelación N° 23-2012-Junín, de fecha 27 de setiembre de 2013, emitida por la Sala Penal Permanente de la
Corte Suprema de Justicia. Se debe precisar que el inciso 4 del artículo 274 del CPP, al que se hace referencia en
la cita, actualmente ha sido trasladado al inciso 5 del mismo articulado, no habiendo sufrido ninguna variación
en su redacción, según se aprecia del Decreto Legislativo N° 1307 en su artículo 2.
periodo de prisión preventiva que se venía por esa razón, no es un criterio acertado man-
cumpliendo” (Casación N° 778-2015-Puno, tener la vigencia de la prisión preventiva pri-
fundamento vigésimo cuarto). migenia luego de la condena, como acota la
Corte Suprema.
Entendiéndose de ello que, para el Supremo
Tribunal, una vez condenado el acusado a Por tanto, si la finalidad no es asegurar la pre-
pena efectiva, el plazo de prisión preven- sencia del condenado mientras dure la etapa
tiva inicial seguirá corriendo y al agotarse de impugnación, ¿entonces cuál es su finali-
este, recién empezará a computarse el plazo dad?, ¿para qué ha sido creada? Al respecto,
prolongado producto de la condena, razona- consideramos que las razones legislativas
miento que, a nuestro criterio, resulta errado. por las que se ha incorporado esta peculiar
Primero, porque como se dijo anteriormente, institución procesal a nuestro código adje-
al dictarse condena efectiva al acusado, esta tivo obedecen lógicamente a salvar ciertas
de manera inmediata se empieza a ejecutar eventualidades que se pueden producir en
provisionalmente. la etapa recursiva, como por ejemplo una
ulterior nulidad de la sentencia condenatoria,
Segundo, porque el proceso ya ha concluido en cuyo caso el proceso penal se va a retro-
con la emisión de la sentencia, lo que implica traer hasta el momento en que se produjo el
que el plazo de prisión inicial ya no tendría vicio, que generalmente, en materia penal,
continuidad, en razón de que la prisión ocasiona la realización de un nuevo juicio
preventiva es una medida cautelar que se oral por otro juez o colegiado (artículo 425,
caracteriza por ser provisional (temporal) y, inciso 3, del CPP, concordado con el artículo
comoquiera que ya existe un resultado final 426, inciso 1, del mismo cuerpo legal).
en el proceso (sentencia), entonces, dicha
medida cautelar pierde sus efectos. Si esto es así, con aquella nulidad, reingre-
samos otra vez al proceso penal, donde se
Y tercero, porque quizá el grado sea resuelto hace necesario asegurar la presencia del acu-
dentro del plazo de prisión ordinaria, y si sado en ese nuevo juzgamiento, así como
ocurre esto, no tendría razón de ser la pro- garantizar la ejecución eficaz de la condena
longación de la prisión preventiva del con- producto del nuevo juicio, y es precisamente
denado; además, se estaría asignando a la allí donde encuentra contenido el plazo pro-
prisión inicial una finalidad que no tiene, longado de la prisión preventiva del conde-
como es asegurar la presencia del condenado nado, ya que, al ser una extensión del plazo
en la etapa de impugnación, la cual, según de prisión inicial, la finalidad que persigue
la Suprema Corte, es la finalidad de la pro- debe ser la misma.
longación de la prisión preventiva del con-
denado −finalidad que dicho sea de paso no Así también, otra eventualidad podría ser el
compartimos−. caso en el cual el Tribunal Superior, en el
procedimiento recursal, decida suspender la
Es más, al mantener vigente la prisión pre- ejecución provisional de la sentencia, con-
ventiva ordinaria luego de emitida la senten- forme lo regula el artículo 418, inciso 2, del
cia, el Ministerio Público fácilmente podría CPP; pues ante esa circunstancia, que por
requerir una prolongación clásica al amparo cierto es legal, el fiscal –a quien le interesa
del artículo 274, inciso 1, del CPP, alegando que el condenado continúe con prisión– no
que la prisión inicial estaría por vencer, lo podría recurrir tal decisión, en razón de que
cual, consideramos, constituiría un absurdo el auto que expide la Sala tiene la condición
jurídico por el estadio procesal alcanzado, de inimpugnable.
Pero es el caso que si el juez de la investiga- etapa intermedia o juicio oral, y como lo
ción preparatoria, previo requerimiento fis- anotamos líneas arriba, esa especial dificul-
cal y audiencia, decidió prolongar la prisión tad, no es otra cosa que sucesos, incidencias,
preventiva del condenado hasta la mitad de eventualidades, escenarios o inconvenientes
la pena impuesta, entonces, por más que el que obstaculicen o compliquen seriamente
Tribunal Superior, aplicando su propio cri- la actuación normal de determinados actos
terio, considere suspender la ejecución pro- de investigación o de prueba u otro acto
visional de la condena, el sentenciado conti- procesal.
nuará restringido de su libertad en virtud del
plazo prolongado, más aún si este nunca fue Sin embargo, una vez fundado el requeri-
impugnado. miento fiscal, el plazo prolongado −que es
una extensión del plazo inicial− cumple las
Entonces, en ese escenario, al no haber mismas finalidades asignadas a la prisión,
adquirido aún firmeza la condena de primera como es asegurar la presencia del imputado
instancia y haber el Tribunal revisor suspen- en el proceso, asegurar la ejecución penal,
dido la ejecución de la condena, el plazo pro- etc. ¿O es que el plazo prolongado cumple
longado de la prisión del condenado también otras finalidades? Creemos que no, las finali-
cobra contenido, ya que mantiene su esencia. dades siguen siendo las mismas, toda vez que
Es decir, va a cumplir la misma finalidad de el imputado sigue sometido a prisión preven-
la prisión inicial en tanto se erige como una tiva; entonces, bajo esa óptica, lo mismo ten-
extensión de la misma, toda vez que dicho dría que ocurrir con el plazo prolongado de
plazo prolongado servirá para garantizar la prisión preventiva del condenado.
la ejecución eficaz de la condena una vez
quede firme y ejecutoriada la misma. Y esto En consecuencia, las razones legislativas
debe ser así porque, cuando no concurran los que se tomaron en cuenta para crear la ins-
presupuestos materiales de procedencia de titución procesal de la prolongación de la
la prolongación de la prisión preventiva del prisión preventiva (artículo 274, inciso 1,
condenado y se adviertan bases razonables del CPP), se basaron en las posibles even-
de que este no se someterá a la ejecución tualidades o sucesos que podrían ocurrir
una vez firme la sentencia, entonces, el juez, dentro del proceso. En cambio, las razones
para asegurar su ejecución eficaz, podrá dic- legislativas que motivaron al legislador a
tar prisión preventiva, cuyo amparo legal lo crear el instituto procesal de la prolonga-
encontramos en el artículo 399, inciso 5, del ción de la prisión preventiva del condenado
CPP. (artículo 274, inciso 5, del CPP), responden
a las posibles eventualidades o incidencias
En ese sentido, debemos entender que existe que podrían suscitarse en la etapa recur-
una gran diferencia entre la finalidad del siva. Debe precisarse que, en ambos casos,
plazo prolongado de la prisión del conde- el plazo prolongado, al ser una extensión
nado y las razones legislativas por las que ha del plazo primigenio de prisión, tendría las
sido creada tal institución, que es lo mismo mismas finalidades.
que sucede cuando nos encontramos ante la
prolongación de la prisión preventiva clásica 4. ¿La nulidad de la sentencia conde-
−dentro del proceso−, pues las razones legis- natoria ocasiona la nulidad de la pro-
lativas de su creación responden a que dicha longación de la prisión preventiva del
condenado?
institución se utilizará solo cuando se pro-
duzca una especial dificultad en el proceso Esta pregunta es la que se vienen planteando
penal, sea en la investigación preparatoria, muy a menudo algunos jueces, fiscales,
abogados, procuradores, litigantes, etc., sin
embargo, no existe un criterio definitivo, uni- Comentario relevante
forme y vinculante que nos dé la respuesta, del autor
tampoco existe normativa alguna que regule
de manera expresa cuál sería el efecto legal Las razones legislativas que se to-
que provocaría la nulidad de la sentencia con- maron en cuenta para crear la pro-
denatoria respecto a la prolongación de la pri- longación de la prisión preventiva
sión preventiva del condenado, esto es, si esta
se basaron en las posibles eventua-
última −pese a la nulidad− se mantiene o es
que, al ser nula la sentencia, también sigue la lidades o sucesos que podrían ocu-
misma suerte la prolongación. Aspecto que rrir dentro del proceso. En cambio,
resulta de vital importancia para decidir la en la prolongación de la prisión pre-
situación jurídica del procesado, es decir, si se ventiva del condenado responde a
dispone su inmediata libertad o, de lo contra- las posibles eventualidades o inci-
rio, se le mantiene aún como preso preventivo. dencias que podrían suscitarse en
la etapa recursiva.
Esta circunstancia viene generando un gran
problema, frente al cual los jueces vienen
decidiendo de acuerdo a su propia interpreta-
ción y análisis, surgiendo como consecuen- anteriormente, la sentencia condenatoria con
cia decisiones judiciales disímiles, que no pena efectiva, por sí sola, no da nacimiento a
son buenas para la seguridad jurídica. la prolongación de la prisión preventiva del
condenado, ya que, para su adopción, nece-
Indagando sobre el tema hemos llegado a
sita de dos presupuestos adicionales: i) que
encontrar dos posturas claramente definidas,
el plazo de la prisión preventiva no se haya
como son:
agotado antes de la emisión de la sentencia
a) Primera postura: nula la sentencia condenatoria, y ii) que se haya recurrido la
condenatoria, nula la prolongación de sentencia de primera instancia. Entonces, al
la prisión preventiva del condenado desaparecer un presupuesto material (sen-
tencia), jamás generaría la nulidad del plazo
De este criterio es la Corte Suprema, que, en
prolongado de la prisión del condenado.
una decisión, que no es vinculante, ha esta-
blecido que: “[e]n ese sentido, resulta claro El razonamiento que se debe aplicar a esta
afirmar que, si se anula una sentencia con- circunstancia debe ser el mismo que se uti-
denatoria, ello implica a su vez que se anula liza para prolongar el plazo ordinario de la
la prolongación de la prisión preventiva que prisión, en razón de que ello procede ante
se dictó en virtud a dicha sentencia −inciso 5 la concurrencia de tres presupuestos mate-
del artículo 274 del CPP” (Casación N° 778- riales: i) circunstancias que importen una
2015-Puno, fundamento vigésimo segundo). especial dificultad o prolongación de la
Al respecto, debemos precisar que el único investigación o del proceso, ii) peligro pro-
sustento que respalda aquella conclusión es cesal, y, iii) el plazo límite de prolongación.
que la nulidad de un acto anula todos los efec-
tos o actos consecutivos que dependan de él Si esto es así, podemos plantear un caso
(artículo 154, inciso 1, del CPP). Sin embargo, hipotético: se prolonga la prisión inicial
debemos indicar que aquel sustento no resulta por cinco meses adicionales y, al segundo
suficiente como para respaldar con éxito la mes, el fiscal encargado del caso logra supe-
referida conclusión, pues, tal como dijimos rar la especial dificultad (v. gr., la toma de
declaración de un testigo que vive en el De ese mismo parecer es la Sala Penal de

extranjero, la realización de una pericia Apelaciones de la Corte Superior de Justicia
complicada), lo que significa que el presu- de Tumbes, que, luego de revisar la senten-
puesto material de especial dificultad desa- cia impugnada, previo debate en audiencia
pareció. En este caso, ¿el plazo prolongado pública, decidió declarar la nulidad de la
de la prisión que aún falta computarse (tres sentencia de primera instancia que condenó
meses) debe dejarse sin efecto y liberarse al al acusado a quince años de pena privativa
imputado? Creemos que no, ya que dicho de libertad, por el delito de tráfico ilícito de
plazo debe seguir su continuidad hasta ago- drogas; alegando, además, con respecto a la
tarse. En consecuencia, la desaparición de situación jurídica del imputado, que el pro-
un presupuesto material, luego de haberse ceso penal se va a retrotraer hasta el inicio
prolongado la prisión preventiva no nece- del juicio oral, y que, a fin de garantizar la
sariamente genera que el plazo prolongado seguridad jurídica y social, así como los fines
quede sin efecto legal. del proceso y la ejecución de la sentencia,
corresponde continuar restringiendo la liber-
b) Segunda postura: nula la sentencia tad del procesado, en virtud de lo regulado
condenatoria, la prolongación de la en el artículo 274, inciso 4, del CPP (que se
prisión preventiva del condenado se refiere a la prolongación de la prisión pre-
mantiene
ventiva del condenado, actualmente regulada
Esta postura fue acogida en el Pleno Juris- en el artículo 274, inciso 5, del CPP)7. Es
diccional Distrital Penal llevado a cabo en la decir, para aquella Sala Penal de Apelacio-
Corte Superior de Justicia de La Libertad el nes, la prolongación de la prisión preven-
día 13 de diciembre del año 2013, donde se tiva del condenado debe mantenerse aun si la
concluyó por unanimidad, entre otros pun- sentencia que sirvió de presupuesto para su
tos, lo siguiente: adopción haya sido declarada nula al resol-
ver el grado.
En caso de que la Sala Penal Superior
declare la nulidad de la sentencia con- Particularmente, consideramos que la
denatoria, mantiene su vigor la prisión segunda postura sería la más adecuada en
preventiva que fue prolongada después términos de interpretación del artículo 274,
de la emisión de la sentencia de primera inciso 5, del CPP, ello en atención a las razo-
instancia, de conformidad con lo estable- nes legislativas que motivaron al legislador
cido en el artículo 274, inciso 4, del CPP. peruano a introducir este instituto procesal en
Ello, porque si bien la nulidad acarrea nuestro código adjetivo, es decir, que frente
que se retrotraiga la causa hasta el esta- a la eventualidad reflejada en la nulidad de
dio en que se produjo el vicio, también la sentencia de primera instancia, en rigor,
es cierto que la prisión preventiva es una el plazo prolongado al condenado hasta la
pretensión cautelar que pretende asegurar mitad de la pena impuesta cobra vigencia;
la presencia del imputado al proceso; por además por las finalidades esenciales que
tanto, la nulidad declarada por el Tribunal tiene dicho plazo –que son las mismas que
Superior no conlleva a que dicha prolon- se le asigna a la prisión preventiva–, lo que
gación quede sin efecto. implica, como dijimos anteriormente, que al
7 Sentencia de vista contenida en la Resolución N° 68, de fecha 30 de diciembre de 2016, recaída en el Expediente
N° 00074-2010-16-2602-JR-PE-01.
declararse nula la condena por parte del Tri- sería el hecho de que en los casos que
bunal Superior, ese mismo plazo prolongado se declare la nulidad de la sentencia de
no deviene en nulo, sino que se mantiene primera instancia, el encausado quede
aún después de la sentencia anulada (porque en libertad y se sustraiga a la acción de
no es un efecto que nace solo de la senten- la justicia. Ello pues, el artículo doscien-
cia), ya que debe cumplir su finalidad, como tos setenta y siete del Código Procesal
es asegurar la presencia del procesado en el Penal, indica: “[e]l juez debe poner en
nuevo juzgamiento, así como garantizar la conocimiento de la Sala Penal la orden
ejecución de la sentencia emitida como conde libertad, su revocatoria y la prolonga-
secuencia del nuevo juicio; y además por los ción de la prisión preventiva”. [El resal-
argumentos que ya han sido explicados de tado es nuestro]. (fundamento séptimo)
manera detallada al analizar la primera pos-
tura y que por cuestiones prácticas no resulta De ello se advierte que la Corte Suprema
necesario volverlas a repetir. se ha colocado en el supuesto de que, ante
una posible declaratoria de nulidad de la
En ese sentido, somos de la opinión que la sentencia de primera instancia, y para evitar
nulidad de la sentencia condenatoria por que el encausado quede en libertad y se sus-
parte del Tribunal Revisor no trae como con- traiga a la acción de la justicia, corresponde
secuencia la nulidad de la prolongación de la al juez de investigación preparatoria –en
prisión preventiva del condenado, sino que virtud de lo regulado en el artículo 277 del
esta debe mantenerse para, de esa manera, CPP–, poner previamente en conocimiento
afrontar el nuevo juicio oral asegurando la de la Sala Penal la prolongación de la prisión
presencia del imputado al mismo y también preventiva; la cual, lógicamente, no solo se
para garantizar la ejecución penal una vez refiere a la prolongación clásica, sino que
resuelto el proceso con la emisión de la sen- comprende, además, a la prolongación de la
tencia producto del nuevo juzgamiento. prisión preventiva del condenado, ya que la
única prolongación de prisión vigente, luego
Es más, la Casación N° 328-2012-Ica abona de emitido el fallo condenatorio, es la orde-
claramente a nuestro argumento, pues nada por el artículo 274, inciso 5, del CPP.
estableció como doctrina jurisprudencial
vinculante que: Por lo que, en ese sentido, al haberse decla-
rado la nulidad de la sentencia condenatoria
[E]s el juez de la investigación prepara- de primera instancia, el procesado no que-
toria el que, garantizando el derecho de dará libre, sino que continuará detenido, en
las partes, deberá citarlos a la audiencia virtud de que la prolongación de la prisión
de prolongación de prisión preventiva, preventiva del condenado, pese a la referida
escenario en el que evaluadas las circuns- nulidad, mantiene su vigencia. Y para ello,
tancias propuestas resuelva el pedido, de manera previa, el juez de investigación
atendiendo y analizando debidamente la preparatoria, a quien le compete resolver
posición de las partes, ello en el estadio el requerimiento fiscal, ya tiene que haber
en el que se encuentre el proceso, sin comunicado a la Sala Penal de Apelaciones,
que tal situación signifique que la Sala en cumplimiento al artículo 277 del CPP, su
Penal Superior al resolver el tema de decisión relacionada a que la prisión preven-
fondo pueda desconocer lo resuelto por tiva del condenado ha quedado prolongada.
el juez de la investigación preparato-
ria con los efectos perniciosos que se Al respecto, Gálvez Villegas (2017), refi-
puedan obtener para el proceso, como riéndose a este problema, si bien se adhiere
parcialmente a la primera postura (nula la

sentencia condenatoria, nula la prolongación Comentario relevante
de la prisión preventiva del condenado), ha del autor
señalado que:
La nulidad de la sentencia conde-
[Si se da ese escenario y] subsistiera el
peligro de fuga y obstaculización, así natoria no trae como consecuen-
como los demás presupuestos para la cia la nulidad de la prolongación
prisión preventiva, la Sala de Apelación de la prisión preventiva del conde-
necesariamente tendrá que disponer que nado. Esta debe mantenerse para
se dicte un nuevo auto de prisión preven- asegurar la presencia del imputa-
tiva, en cuyo caso procederá un nuevo do al nuevo juicio y para garantizar
cómputo del plazo de la medida, tal como la ejecución de la sentencia que se
lo establece el artículo 275, inciso 2, del emita en el nuevo juzgamiento.
CPP. (p. 432)
Lo rescatable de este comentario es que se

admite la posibilidad de que, una vez decla- primero, porque, como dijimos líneas arriba,
rada la nulidad de la sentencia condenatoria la prisión preventiva se dicta a requerimiento
de primera instancia y de persistir el peli- del representante del Ministerio Público y
gro procesal, se hace necesario asegurar la la dispone el juez de la investigación prepa-
presencia del procesado para el nuevo juz- ratoria previa audiencia; y segundo, porque
gamiento, situación que es válida y abona el proceso penal se va a retrotraer hasta el
a nuestra opinión. Y si bien el autor citado inicio del juicio oral. En esas circunstancias,
alega que la salida sería que la Sala de Ape- la Sala Penal no podría ordenar al juez de
lación disponga se dicte un nuevo auto de juzgamiento que dicte nuevo auto de prisión
prisión preventiva, consideramos que tal afir- preventiva, menos al juez de la investiga-
mación no aplica a la problemática expuesta, ción preparatoria. La única forma de que este
por cuanto el artículo 275, inciso 2, del CPP último ordene prisión preventiva sería si el
opera cuando la Sala Penal, frente a una fiscal encargado del caso la requiere, mas no
apelación de un auto de prisión preventiva, por disposición de la Sala Penal. En esa línea
declara la nulidad de todo lo actuado (cita- de argumentación, y habiendo quedado sen-
ción, audiencia y decisión) y dispone, como tado que al declararse nula la sentencia con-
es lógico, que se dicte un nuevo auto de pri- denatoria de primera instancia y subsistir el
sión preventiva; entonces, en ese supuesto, peligro procesal, se hace necesario asegurar
el tiempo que transcurrió desde el ingreso la presencia del procesado en el nuevo juzga-
del requerimiento fiscal de prisión hasta la miento; entonces, la solución a ello radica en
emisión del auto de vista donde la Sala Penal la prolongación de la prisión preventiva del
de Apelaciones declara la nulidad de todo lo condenado, la que debe aplicarse conforme
actuado, no debe computarse para efecto del ya hemos explicado anteriormente.
plazo de la prisión preventiva.
Por consiguiente, en el supuesto de que la Sala VI. Conclusiones

Penal decida declarar la nulidad de la senten-
cia de primera instancia y, por ende, nulo el • La prisión preventiva es la medida cau-
juicio oral, no podrá disponer jamás que se telar de carácter personal más severa,
dicte un nuevo auto de prisión preventiva; que se caracteriza por ser excepcional,
instrumental, provisional, proporcional y preventiva del condenado a nuestro
subsidiaria, y que tiene como finalidades código adjetivo obedecen lógicamente
primordiales asegurar la presencia del a salvar ciertas eventualidades que pue-
imputado durante todo el proceso penal y den surgir como consecuencia de la etapa
garantizar la ejecución eficaz de la futura recursiva, por ejemplo, una ulterior nuli-
sentencia en caso de ser condenatoria. dad de la sentencia condenatoria de pri-
mera instancia.
• La prolongación de la prisión preventiva
procede cuando concurren, de manera • La finalidad del plazo prolongado de
copulativa, circunstancias que importen la prisión preventiva del condenado es
una especial dificultad o prolongación de la misma que se le asigna al plazo de
la investigación o del proceso y el riesgo la prisión preventiva primigenia, en
de que el imputado pueda sustraerse de razón de que es una extensión de dicho
la acción de la justicia u obstaculizar la plazo. En consecuencia, al declararse
actividad probatoria, debiendo precisarse la nulidad de la sentencia condenatoria
un plazo límite de prolongación. Por de primera instancia, la prolongación
“especial dificultad” deben entenderse de la prisión preventiva del conde-
aquellos sucesos, incidencias, eventuali- nado mantiene su vigencia, justamente
dades, escenarios o inconvenientes que para cumplir su finalidad en el nuevo
obstaculicen o compliquen seriamente la juzgamiento.
actuación normal de determinados actos
de investigación o de prueba u otro acto Referencias
procesal.
• La prolongación de la prisión preven- Amoretti Pachas, M. (2008). Prisión preven-

tiva del condenado es una institución tiva. Lima: Magna Ediciones.
autónoma que para su adopción requiere Cubas Villanueva, V. (2004). El nuevo pro-
necesariamente que el imputado haya ceso penal. Estudios fundamentales. Lima:
sido condenado a una pena privativa Palestra Editores.
de libertad efectiva, que el plazo de la
prisión preventiva o de su prolongación Del Río Labarthe, G. (2007). La prisión pre-
clásica no se haya agotado antes de la ventiva en el nuevo Código Procesal Penal:
emisión de la sentencia condenatoria, y requisitos, características y marco gene-
que la sentencia condenatoria haya sido ral aplicable. Actualidad Jurídica. (160),
recurrida; presupuestos que deben ser pp. 157-167.
debatidos en audiencia pública, previo Del Río Labarthe, G. (2008). La prisión pre-
requerimiento del fiscal. ventiva en el nuevo Código Procesal Penal.
Lima: Ara Editores.
• La competencia para conocer el requeri-
miento fiscal de prolongación de prisión Gálvez Villegas, T. A. (2017). Medidas de
preventiva del condenado corresponde al coerción personales y reales en el proceso
juez de la investigación preparatoria y no penal. Lima: Ideas Solución.
al juez de juzgamiento.
Neyra Flores, J. A. (2010). Manual del nuevo
• Las razones legislativas por las que se ha proceso penal & de litigación oral. Lima:
incorporado la prolongación de la prisión Idemsa.

Manfredo Córdova Niño

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NUEVO PROCESO PENAL

Manfredo Armando CÓRDOVA NIÑO*

El autor estudia diversos problemas atenientes a la prolongación de la prisión

Desde que se implementó en el Perú la vigen-

* Fiscal adjunto superior penal titular del Distrito Fiscal de Huancavelica.

en el que el plazo de la duración de la pri- juez de juzgamiento, en razón de que el pro-

Sobre ello, Del Río Labarthe (2007, p. 90) ha

1.2. Que el plazo de la prisión preventiva

Al respecto, la Corte Suprema ha señalado No debemos olvidar que el escenario ideal

3 Aclaración de la Casación N° 328-2012-Ica, fundamento sexto.

Ahora bien, si analizamos escrupulosamente que básicamente radica en el significado del

Seguidamente, en atención al segundo Como se ve, en la descripción de dicho arti-

Es más, el artículo VII, inciso 3, del Título

Y como hemos podido verificar, la inter-

De lo expuesto se desprende que nues- el procedimiento establecido por el artículo

Como se podrá apreciar, en esta última

de un plazo razonable, no el sentido que algunas de las restricciones previstas en

declaración de un testigo que vive en el De ese mismo parecer es la Sala Penal de

parcialmente a la primera postura (nula la

Lo rescatable de este comentario es que se

Por consiguiente, en el supuesto de que la Sala VI. Conclusiones

• La prolongación de la prisión preven- Amoretti Pachas, M. (2008). Prisión preven-

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