MATERIA

Teoría de las Obligaciones1

1Basado en el texto del profesor René Ramos Pazos, complementado y actualizado por el equipo de Rivera |
Godoy Abogados. Año 2018.

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 DE LAS OBLIGACIONES.

CAPÍTULO I. CONCEPTOS GENERALES.

1. Introducción. Derechos reales y personales o créditos.

Art. 577 inc. 1º CC. “Derecho real es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a
determinada persona.”
Art. 578 CC. “Derechos personales o créditos son los que sólo pueden reclamarse de
ciertas personas, que, por un hecho suyo o la sola disposición de la ley, han contraído las
obligaciones correlativas;…”

2. Las nociones de derecho personal o crédito y obligación son correlativas.

Se habla de derecho personal o de obligación según si se mire desde el punto de

vista del acreedor o del deudor.

3. Diferencias entre derechos reales y personales.

Diferencias según la doctrina clásica:

a) Reales: relación persona a cosa. Personales: relación entre dos sujetos.
b) (Contenido) Reales: poder jurídico inmediato sobre la cosa. Personales: el titular
sólo puede obtener el beneficio mediante un acto del obligado.
c) (Forma de adquisición) Reales: título y modo de adquirir. Personales: basta el
título.
d) Reales: son absolutos. Personales: son relativos, sólo se pueden exigir del deudor.
e) (Ejercicio) Reales: se consolidan con su ejercicio. Personales: se extinguen con su
ejercicio (con el pago).
f) (Contravención) Reales: pueden ser violados por cualquiera. Personales: sólo por el
deudor.
g) Reales: sólo pueden ser creados por ley (numero clausus). Personales: las partes
pueden crear cualquier tipo (numero apertus).

4. Críticas a la concepción clásica.

1) En los derechos reales también hay un sujeto pasivo: la colectividad, la cual debe
abstenerse de realizar actos que perturben o impidan el ejercicio del derecho.
2) Las relaciones jurídicas se dan entre personas, no con cosas. Pero las cosas son
fundamentales en los derechos reales, no así en los personales, en que sólo son el
objeto de la obligación de dar.
3) No es esencial que los derechos reales sean perpetuos y los personales transitorios.
La perpetuidad se da sólo en el dominio.

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 5. Concepto de obligación.

Obligación: vínculo jurídico entre dos personas determinadas –deudor y acreedor- ,

en virtud del cual la primera se encuentra en la necesidad jurídica de dar, hacer o no hacer
algo en favor de la segunda2.

Desde el punto de vista del acreedor, es un crédito; desde el del deudor, es una
deuda.
Relación jurídica: relación protegida por el derecho objetivo. Si el deudor no
cumple, puede ser compelido a hacerlo.
Art. 2465 CC. “Toda obligación personal da al acreedor el derecho de perseguir su
ejecución sobre todos los bienes raíces o muebles del deudor, sean presentes o futuros,
exceptuándose solamente los no embargables, designados en el artículo 1618.”
Por tanto, cuando se contrae una obligación, se responde de su cumplimiento con
todo el patrimonio: “derecho de prenda general” (el cual recordaremos que no se trata
realmente de un derecho de prenda, al no ser un derecho real).

6. Elementos constitutivos de la obligación.

Se discute sobre lo que en esencia constituye la obligación:

A) Para algunos, consiste en el deber del deudor de observar un determinado

comportamiento. En este sentido, toda obligación importa una restricción de
libertad del deudor. Si no cumple, el crédito se hace efectivo sobre su patrimonio,
pero esto ya no es parte de la obligación.
B) Otros ponen énfasis en la responsabilidad del deudor. Lo que en esencia constituye
la obligación es el hecho que el patrimonio del deudor quede afecto a su
cumplimiento.

La primera posición se funda en una base ética; la segunda, en una económica.

Concepto unitario de la obligación: comprende tanto el deber de prestación

(deuda) como el sometimiento del patrimonio (responsabilidad).
Concepto no unitario: existencia autónoma de la deuda y la responsabilidad, que
pueden yuxtaponerse.

Importancia práctica de la diferencia:

1) Permite entender la naturaleza de las obligaciones naturales, en que hay deuda,
pero no responsabilidad.
2) Permite entender la naturaleza de la fianza, en que una persona asume una deuda
ajena. Discutible, porque el fiador también es deudor, aunque no del mismo grado
que el principal.

2Fueyo define a la obligación como “una relación de derecho entre dos o más personas, en cuya virtud una
parte tiene el deber jurídico de satisfacer una prestación determinada en favor de otra, a la vez que el derecho
a que el poder del acreedor no se exceda en sus límites, y a ser liberada al tiempo del cumplimiento,
y la otra parte la facultad de exigir tal prestación, aun coercitivamente, a la vez que el deber de no excederse
en su pretensión”.

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 Sin perjuicio de lo anterior, la doctrina ha concluido que los tres grandes elementos de
las obligaciones son:
- Los sujetos de la obligación
- Una prestación
- Un vínculo jurídico

7. Sujetos de la obligación: acreedor y deudor.

Acreedor: titular del derecho personal en virtud del cual puede exigir una
prestación del deudor.
Deudor: quien debe dar, hacer o no hacer algo en favor del acreedor.

En los contratos bilaterales, ambas partes tendrán el carácter de acreedoras y

deudoras.
Los dos sujetos deben ser personas determinadas, o al menos determinables. Se
discute en doctrina si es indispensable para el nacimiento del derecho que el sujeto exista o
se determine con anterioridad3.
Tanto el deudor como el acreedor pueden ser una o varias personas.

8. Del objeto de la obligación.

Objeto de la obligación: prestación a que se obliga el deudor. Es un determinado

comportamiento, positivo o negativo.
De acuerdo al Art. 1438 CC, es lo que el deudor debe dar, hacer o no hacer.

9. Características de la prestación.

a) Debe ser física y jurídicamente posible: se debe poder realizar. La imposibilidad

puede ser absoluta o relativa.
b) Debe ser lícita: no debe estar prohibida por la ley, ni ser contraria a las buenas
costumbres o al orden público (Art. 1461 inc. final CC).
c) Debe ser determinada, o a lo menos determinable: que esté precisada, o que pueda
definirse sin necesidad de otro acuerdo de las partes (Art. 1461 inc. 2º CC respecto
de las obligaciones de dar).

3 Igualmente es práctico tomar en cuenta esta precisión que hace el profesor Boetsch: “Desde el punto de vista
pasivo, el caso se presenta en las llamadas obligaciones ambulatorias, o propter rem, en que resulta obligado a
satisfacer la deuda quien tenga la calidad de dueño o poseedor de la cosa al tiempo de exigirse su
cumplimiento. En ellas el deudor no es tal personalmente, sino en cuanto tiene derechos sobre la cosa, de
manera que si cesa su relación con ella, deja de estar obligado. Por ejemplo, así ocurre con las expensas
comunes en la propiedad horizontal: el dueño del piso o departamento responde aun de las anteriores a su
adquisición del dominio, de manera que estará obligado sólo mientras sea dueño.
El sujeto activo estará indeterminado en todos aquellos casos que se consideran como de declaración unilateral
de voluntad, como por ejemplo en los títulos al portador, en que de antemano se sabe quien es el deudor, pero
el acreedor se determinará por la posesión del título. Otro caso lo encontramos en la promesa de recompensa,
una de cuyas posibilidades reglamenta el art. 632 respecto de las especies perdidas. Si el dueño ha ofrecido un
premio a quien lo encuentre, el denunciador elegirá entre el premio de salvamento y la recompensa ofrecida. Si
hace esto último, adquiere en ese momento la calidad de acreedor, que anteriormente estaba indeterminada.”

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 10. Para que exista obligación ¿debe la prestación tener contenido patrimonial
(pecuniario)?

Así se entendió en un principio. Pero luego se distinguió la prestación en sí del

interés del acreedor. La primera debe tener un contenido patrimonial; si no es así, no se
puede ejecutar en el patrimonio del deudor. El segundo puede ser patrimonial, moral,
científico, etc.
El derecho de obligaciones es eminentemente patrimonial, pero los intereses
económicos pueden aparecer vinculados a otros que no lo son, e incluso pueden
presentarse intereses no propiamente económicos como objeto de la obligación. Ej.
Derecho del trabajo, indemnización del daño moral, etc.
Si se niega la validez de una obligación por no tener contenido económico, se limita
arbitrariamente la autonomía de la voluntad.

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 CAPÍTULO II. FUENTES DE LAS OBLIGACIONES.
11. Concepto.

Fuentes de las obligaciones: hechos jurídicos que dan nacimiento, modifican o

extinguen las relaciones de derecho y las obligaciones.

12. Clasificación.

De acuerdo al Art. 578 CC, las fuentes serían el hecho del deudor y la ley.
El hecho del deudor incluye:
a) El acuerdo de voluntades (contrato).
b) El hecho voluntario lícito no convencional (cuasicontrato).
c) La conducta negligente que causa daño a otro (cuasidelito civil).
d) El hecho doloso que causa daño a otro (delito civil).

Asimismo, el Art.2284 CC agrega que: “Art. 2284. Las obligaciones que se contraen
sin convención, nacen o de la ley, o del hecho voluntario de una de las partes. Las que
nacen de la ley se expresan en ella.
Si el hecho de que nacen es lícito, constituye un cuasicontrato.
Si el hecho es ilícito, y cometido con intención de dañar, constituye un delito.
Si el hecho es culpable, pero cometido sin intención de dañar, constituye un
cuasidelito.”

Finalmente, el Art. 1437 CC. señala que: “Las obligaciones nacen, ya del concurso
real de las voluntades de dos o más personas, como en los contratos o convenciones; ya de
un hecho voluntario de la persona que se obliga, como en la aceptación de una herencia o
legado y en todos los cuasicontratos; ya a consecuencia de un hecho que ha inferido injuria
o daño a otra persona, como en los delitos y cuasidelitos; ya por disposición de la ley,
como entre los padres y los hijos sujetos a patria potestad.”

En resumen, las fuentes de las obligaciones para el CC son el contrato, el

cuasicontrato, el delito, el cuasidelito y la ley.

13. Críticas a la clasificación anterior.

Según una opinión muy generalizada, sólo la voluntad y la ley pueden generar
obligaciones. En los cuasicontratos, los delitos y los cuasidelitos, las obligaciones nacen
porque así lo establece la ley. Pero se podría aplicar la misma lógica a los contratos.
Inclusive, podría llegarse a la conclusión de que sólo la ley es la gran fuente de las
obligaciones, en tanto es esta la que consagraría a la voluntad como fuente generadora de
obligaciones.

14. La voluntad unilateral como fuente de la obligación.

Obligación nacida de la voluntad unilateral: la que contrae un sujeto mediante su

mera manifestación de querer obligarse. Esta obligación es distinta a la oferta, porque

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vincula desde el primer momento al declarante sin necesidad de aceptación, insertándose
desde entonces como un valor activo en el patrimonio del acreedor.
Ej. Art. 632 inc. 2º CC (promesa de recompensa al que denuncie el hallazgo de una
especie al parecer perdida), Art. 99 CCom (oferente que se obliga a no disponer de la cosa
sino pasado cierto tiempo o desechada la oferta).
Se discute en doctrina la fuerza obligatoria de la voluntad unilateral, pero tiene
cada día más aceptación.

15. En Chile, ¿se acepta la voluntad unilateral como fuente de las obligaciones?

A) Posición dominante: El CC no la acepta, salvo la situación excepcional del Art. 632

inc. 2º CC. Bello siguió a Pothier, que no la aceptaba.
B) La declaración unilateral de voluntad puede tener cabida en el Art. 1437 CC, pues
es justamente un hecho voluntario de la persona que se obliga.

La jurisprudencia ha dicho que no hay más fuentes que las del Art. 1437 CC, pero
fallos recientes han aceptado la sola voluntad del deudor como fuente de obligaciones, por
Ej. en el pagaré.

16. El enriquecimiento sin causa4

Sin perjuicio de lo que hemos estudiado previamente, algún sector de la doctrina ha

señalado al enriquecimiento sin causa como fuente de las obligaciones, pues una vez
verificada la atribución patrimonial carente de justificación, la persona o parte beneficiada
con dicha atribución está obligada a restituir lo recibido (acción in rem verso).

Nuestro Código no contiene ninguna disposición que consagre, con caracteres de

generalidad, el enriquecimiento sin causa como fuente de obligaciones. Sin embargo, el
legislador ha reglamentado ciertos casos particulares que estaría basados en este principio.

a) Las recompensas que, por diversas causas, se deben por la sociedad conyugal a los
cónyuges y por éstos a la sociedad. Las recompensas tienen por objeto evitar un injusto
enriquecimiento de un cónyuge a expensas del otro.
b) Las prestaciones mutuas que se deben el reivindicante y el poseedor vencido.
c) Los actos ejecutados por el marido dan a los acreedores acción sobre los bienes de la
mujer, cuando el acto cede en utilidad personal de ésta y hasta concurrencia del beneficio
que obtenga.
d) La regla del art. 1688, que obliga al incapaz, en caso de nulidad del acto o contrato, a
restituir aquello en que se hubiere hecho más rico.
e) El principio encuentra una evidente aplicación en la agencia oficiosa y,
especialmente, en el pago de lo no debido (los cuales componen, junto a la comunidad, los
tres cuasicontratos clásicamente estudiados).

4 Se ha tomado como fuente principal de este apartado al apunte de Obligaciones del Prof. Cristián Boetsch

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 CAPÍTULO III. CLASIFICACIÓN DE LAS OBLIGACIONES.
PÁRRAFO I. DIVERSAS CLASIFICACIONES.

17. Clasificación de las obligaciones.

1. Eficacia:
a) Civiles.
b) Naturales.
2. Objeto:
a) Forma: positivas y negativas.
b) Determinación del objeto: de especie o cuerpo cierto y de género.
c) Contenido de la prestación: de dar (entregar), hacer y no hacer.
d) De dinero y de valor.
e) Número de cosas: de objeto singular y de objeto plural (de simple objeto
múltiple, alternativo y facultativo).
3. Sujeto:
a) De unidad de sujeto.
b) De pluralidad de sujeto (simplemente conjuntas o mancomunadas,
solidarias e indivisibles).
4. Forma de existir:
a) Principales.
b) Accesorias.
5. Efectos:
a) Puras y simples.
b) Sujetas a modalidad.

PÁRRAFO II. NUEVAS CATEGORÍAS DE OBLIGACIONES.

18. Obligaciones de medio y de resultado.5

Es aplicable a las obligaciones de hacer.

1) De medio: aquellas en que el deudor se compromete únicamente a hacer todo lo
posible y necesario, poniendo para ello la suficiente diligencia, para alcanzar un
resultado determinado. Ej. Obligación de un abogado o un médico.
2) De resultado: aquellas en que el deudor para cumplir debe alcanzar el resultado
propuesto. Ej. Obligación del contratista de construir una casa.

Importancia de la distinción: determinar cuándo la obligación se entiende

cumplida.

Se ha considerado a René Demogue como el autor de ésta distinción, quien la

realizó para defender su tesis de la teoría unitaria de la responsabilidad (concebir la
responsabilidad contractual y extracontractual como una sola). Demogue planteó que no

5Para profundizar en esta materia, estudie el apunte que se encuentra en material complementario-
Obligaciones-Obligaciones de medio y de resultado del profesor Ricardo Reveco.

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es correcto afirmar que siempre en responsabilidad contractual la culpa se presume, y que
en responsabilidad extracontractual debe probarse. Señaló que en responsabilidad
extracontractual existen casos de responsabilidad estricta, lo que haría innecesario probar
a culpa. Y que en materia contractual debe distinguirse entre obligaciones de medio y de
resultado, postulando dicho autor que si el deudor de una obligación de medio prueba
que actuó diligentemente se exonera de responsabilidad, mientras que en las obligaciones
de resultado la única forma de exonerarse sería el caso fortuito, prescindiéndose de la
culpa.

Se ha considerado que una justificación de la clasificación sería una de orden

económico. Si es que todas las obligaciones fueran de resultado se elevaría el precio de las
prestaciones.5Y si es que todas las obligaciones fueran de medio, se desincentivaría la
inversión y contratación ya que las personas no podrían exigir legalmente la obtención del
resultado querido.

Un tema relevante consiste en determinar cómo saber si se está frente a una

obligación de medio o una obligación de resultado. El primer criterio a utilizar es el de
autonomía de la voluntad, son las partes quienes los determinan. El problema surge
cuando éstas no lo han establecido en el contrato. Han existido diferentes criterios que han
buscado dar respuesta a esta cuestión:
- Situación de las partes (atiende a si se trata de profesiones liberales, que
contraerían obligaciones de medio, o de oficio, que contraerían obligaciones de
resultado).
- Carácter aleatorio del resultado (atiende a si la aleatoriedad es un factor para la
obtención de la satisfacción del acreedor, si lo juega serían obligaciones de
medio); el criterio del rol activo o pasivo del acreedor (en el primer caso serían
obligaciones de medio y en el segundo de resultado
- La mayor o menor determinación de la obligación (si está mayor determinada
sería una obligación de resultado, pero si el nivel de determinación es menor, se
acercaría a una obligación de medio);
- Distribución de riesgos (si el riesgo es asumido por el acreedor sería una
obligación de medio, en cambio si es asumida por el deudor se trataría de una
obligación de resultado)
- Equidad (atiende a la equidad en el caso concreto).

Debe tenerse claro que ninguno de estos criterios es absoluto y todos están sujetos a
críticas. Además, es posible que un abogado se obliga a prestar ciertos servicios con
diligencia, pero está sujeto a una obligación de resultado en cuanto a la observancia de los
plazos en el proceso.

Importancia de la introducción de ésta clasificación en el derecho de

obligaciones:

1) Respecto de la determinación del contenido de la obligación.

Las obligaciones de medio serían una excepción a la regla general de que el
acreedor ha contratado persiguiendo la satisfacción de su interés primario. Saber de qué
tipo de obligación se trata permite determinar el contenido de la misma.

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 2) Respecto del cumplimiento de la obligación.

Por tratarse de uno u otro tipo de obligación, se entenderán cumplidas de

diferentes maneras. Si son de resultado, como ya se mencionó se entenderán cumplidas
mediante la satisfacción del interés primario del acreedor, en cambio en las obligaciones de
medio se entienden cumplidas en la medida que el deudor desplegó un actuar diligente
tendiente a conseguir el fin propuesto, pero no será el criterio si se obtuvo o no dicho fin.
Consecuencias de lo anterior, la prueba para determinar cumplimiento o incumplimiento
recaerá sobre objetos distintos, en el primer caso recaerá sobre si se satisfizo o no al
acreedor, y en el segundo caso recaerá sobre si el deudor tuvo o no un actuar diligente.

3) Respecto de la prueba de la culpa.

No se produce ningún problema con la presunción de culpa en materia de

obligaciones de resultado (art. 1547 CC). Si se produce un conflicto en el caso de las
obligaciones de medio, ya que si se estima que incumplimiento equivale a negligencia no
podría aplicarse dicha presunción ya que cada todo incumplimiento de una obligación de
medios sería a la vez un incumplimiento culpable. Sin embargo si se estima que la culpa
que se exige para determinar el incumplimiento es diferente de la exigida como criterio de
imputabilidad, si sería aplicable la presunción ya que se trataría de cosas distintas.

4) Respecto de las causales de exoneración de responsabilidad.

Se han planteado en doctrina dos causales de exoneración: el caso fortuito y la

prueba de la diligencia. El primero aplica tanto respecto de las obligaciones de medio
como de las obligaciones de resultado. La segunda causal de exoneración presenta
discusión. Parte de la doctrina piensa que dicha causal de exoneración opera respecto de
ambos tipos de obligaciones, creyendo por lo tanto que existe un campo intermedio entre
el incumplimiento culpable y el incumplimiento fortuito.
La doctrina contraria piensa que no es posible exonerarse mediante la prueba de la
diligencia, ya que de ser así perdería relevancia el caso fortuito; todas las obligaciones
pasarían a ser medios, y además porque el artículo 1547 del Código Civil debe
interpretarse de manera que la prueba de la culpa exonera en las obligaciones de medio, y
la prueba del caso fortuito en las obligaciones de resultado.
Por último, si bien no existe consagración legal de la clasificación de las
obligaciones en de medio y de resultado, existen diversos argumentos dados por la
doctrina para que dicha distinción se acogida:
- Buena fe contractual, art. 1546: como los contratos deben ejecutarse de buena fe,
conforme a la naturaleza, hay que dejar en claro que la naturaleza de ambas
obligaciones es diverso. El acreedor de una obligación de medios no puede
pretender que se le satisfaga el interés primario.
- Art. 1698: en las obligaciones de medios debe probarse la culpa, ya que el
incumplimiento es igual a negligencia. En las de resultado se presume culpable.
- Art. 1547 inciso 3º: puede sostenerse que la prueba de la diligencia sólo
corresponde a la de medios y que el caso fortuito se aplica a ambas.

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 - El art. 2158, a propósito del mandato, obliga a pagar al mandatario, aún cuando
el mandante no haya satisfecho su interés primario.
- Art. 2158 y su aplicación a prestaciones profesionales: El art. 2118 hace aplicable
las normas del mandato, incluyendo el 2158, a las prestaciones profesionales.

19. Obligaciones reales, propter rem o ambulatorias.

Las obligaciones propter rem, son aquellas que recaen sobre el dueño o poseedor
(Peñailillo habla de derecho real, no solo dominio) de una cosa sólo por el hecho de serlo.
Se caracterizan porque en vez de vincular el objeto de la obligación a un sujeto
determinado, como es el caso normal de los derechos personales, recaen sobre cualquiera
persona que sea titular del dominio sobre una cosa. Tienen entonces ciertas
particularidades:

-El deudor se determina atendiendo a la persona que es propietaria o poseedora de la cosa

(de ahí el nombre, son obligaciones “en razón o por causa” de la cosa).
- La obligación se traspasa al sucesor en particular en forma automática: si cambia el titular
del dominio, cambia el sujeto pasivo de la obligación.
- El deudor tiene la facultad de liberarse de la prestación mediante la renuncia o abandono
del derecho real relacionado.

Casos de obligaciones propter rem:

1) Obligación del dueño del árbol que se extiende o penetra el suelo ajeno. Está recogida
en el art. 942: “si un árbol extiende sus ramas sobre suelo ajeno o penetra en el él con sus
raíces, podrá el dueño del suelo exigir que se corte la parte excedente de las ramas, y cortar
él mismo las raíces”;

2) Obligación de pagar los gastos comunes. La ley Nº19.537, sobre Copropiedad

Inmobiliaria, señala en su art. 4º: “La obligación del propietario de una unidad por los
gastos comunes seguirá siempre al dominio de su unidad, aun respecto de los devengados
antes de su adquisición”. Lo particular de este caso es que no se permite el abandono, pues
la ley señala que la obligación se tiene sin perjuicio del derecho del propietario de exigir su
pago a su antecesor en el dominio y de la acción por saneamiento de la evicción;

3) Tercero adquirente de inmueble hipotecado. Se trata de una persona que, sin estar
personalmente obligado al pago de una deuda, debe soportar la ejecución efectuada por el
acreedor hipotecario. Véanse los arts. 758 y ss. del Código de Procedimiento Civil; y,

4) Derechos personales oponibles a terceros. El ejemplo más claro es el art. 1962.

5) Art. 614 Código Civil, obligación de los dueños de las tierras contiguas a las playas en
favor de los pescadores, a los que deben dejar una franja de 8 metros.

6) Art. 858 Código Civil. Obligación de contribuir a prorrata de sus derechos en las
expensas de construcción, conservación y reparación del cerramiento.

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 20. Obligaciones causales y abstractas o formales.

1. Obligación Causada: es aquella en la cual la causa tiene influencia en su eficacia.

2. Obligación Abstracta: es aquella para cuya eficacia se prescinde de la causa. Debe

tenerla, pero es eficaz. Ejemplo: Obligación de pagar un pagaré.

Por tanto es incorrecto, como suele expresarse, que las obligaciones abstractas
carecen de causa, cuando en rigor lo que acontece es que en el acto causado la causa
integra el negocio, forma parte de él, por lo que su validez queda subordinada a ella (como
a los demás elementos). En los abstractos, por el contrario, la causa no está incorporada al
negocio, por lo que debe de buscarse fuera de éste. Este otro acto en que existe la causa, al
relacionarse con el acto abstracto da origen a lo que se ha denominado “convenio causal” o
“relación fundamental”; relación que resulta de esencial importancia por dos aspectos: i)
revela que en todo acto existe una causa (sin perjuicio de haber sido desplazada por la
abstracción); y ii) permite ante una falta o ilicitud de la causa, que se restablezca el
equilibrio patrimonial en virtud de la institución del “enriquecimiento sin causa”, o más
propiamente dicho “enriquecimiento injustificado”.

Es importante aclarar que no tiene cabida en nuestro derecho la creación de actos

abstractos, los que son meras excepciones establecidas especialmente en la ley (de forma
expresa o que se desprenda de su naturaleza, como en el caso de la fianza), en atención a
que parece ser que la causa en los actos voluntarios es de orden público.

PÁRRAFO III. OBLIGACIONES CIVILES Y NATURALES.

21. Concepto, definiciones.

Art. 1470 incs. 1º a 3º CC. “Las obligaciones son civiles o meramente naturales.
Civiles son aquellas que dan derecho para exigir su cumplimiento.
Naturales las que no confieren derecho para exigir su cumplimiento, pero que
cumplidas, autorizan para retener lo que se ha dado o pagado en razón de ellas.”
La obligación civil también otorga excepción para retener lo pagado.

22. Origen y fundamento de las obligaciones naturales.

Su origen se encuentra en Roma. Su fundamento actual es eminentemente ético. Tal

como señala Ramos Pazos, fueron creadas por el Derecho Romano para moderar los
efectos del sistema del jus civile que negaba la capacidad de obligarse civilmente a los
esclavos y a las personas sujetas a patria potestad y que desconocía la fuerza obligatoria a
los simples pactos.

21 bis. Naturaleza de la obligación natural.

Hay diversas opiniones:

A) Es una obligación no jurídica, sino moral o de conciencia, o social, que sólo
produce un efecto jurídico: no se puede repetir lo pagado.

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 B) Sólo se convierte en jurídica con el pago.
C) Jurídicamente no es una obligación (vínculo jurídico entre deudor y acreedor), sino
un hecho que justifica la atribución patrimonial que se hizo al acreedor, es sólo una
justa causa para el pago. Por eso no procede repetición.
D) Para nuestros autores, son verdaderas obligaciones, pues constituyen un vínculo
jurídico entre personas determinadas que produce efectos jurídicos (retener lo
pagado). No son simples deberes morales.

23. Las obligaciones naturales en el derecho chileno.

Art. 1470 inc. 4º CC. “Tales son:

1.º Las contraídas por personas que teniendo suficiente juicio y discernimiento, son,
sin embargo, incapaces de obligarse según las leyes, como los menores adultos;
2.º Las obligaciones civiles extinguidas por la prescripción;
3.º Las que proceden de actos a que faltan las solemnidades que la ley exige para
que produzcan efectos civiles; como la de pagar un legado, impuesto por un testamento
que no se ha otorgado en la forma debida;
4.º Las que no han sido reconocidas en juicio por falta de prueba.”

24. Las obligaciones naturales ¿son taxativas en Chile?

Siendo excepcionales, no hay más que las que la ley contempla. ¿Son sólo las del
Art. 1470 CC?
A) El Art. 1470 CC es taxativo.
a) La frase “tales son” importa taxatividad.
b) El pensamiento del autor del CC es claro.
c) El Art. 2296 CC, al referirse a las obligaciones naturales, se remite al Art.
1470 CC, demostrando que no hay otras.

B) No es taxativo.
a) El Art. 1470 CC las define, por lo que cualquier situación que encuadre en la
definición es una obligación natural.
b) La frase “tales son” significa ejemplificación.

La mayoría de la doctrina se inclina por la segunda tesis, pero no hay unanimidad

sobre cuáles serían los otros casos de obligaciones naturales. Se mencionan:
a) La multa en los esponsales (Art. 99 CC). Pero la mayor parte de la doctrina no está
de acuerdo, porque el Art. 98 CC dice que los esponsales no producen obligación
alguna ante la ley civil.
b) Lo dado por un objeto o causa ilícita a sabiendas (Art. 1468 CC). En este caso,
parece tratarse más de una sanción que de una obligación natural.
c) Situación del deudor que paga más allá de lo que debe por gozar del beneficio de
inventario (Art. 1247 CC) o del beneficio de competencia (Art. 1625 CC). La
doctrina estima que en estos casos hay una renuncia al beneficio, pues si paga más
allá, está pagando una obligación civil.
d) Pago de intereses no estipulados (Art. 2208 CC y Art. 15 Ley 18.010 sobre
Operaciones de Crédito de Dinero). Tampoco hay obligación natural; lo que ocurre

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 es que la gratuidad no se presume, por lo tanto se está pagando una obligación
civil.
e) Pago de una deuda de juego o apuesta en que predomina la inteligencia (Art. 2260
CC). En este caso habría una verdadera obligación natural.6

25. Obligaciones naturales contempladas en el artículo 1470.

Se establecen 2 tipos:
a) Obligaciones civiles nulas y rescindibles.
b) Obligaciones civiles degeneradas o desvirtuadas.

26. Obligaciones naturales provenientes de obligaciones civiles nulas o

rescindibles.

A ellas se refiere el Art. 1470 N° 1 y 3 CC.

27. Caso del artículo 1470 N° 1.

Se refiere a los incapaces relativos, jamás a los absolutos, cuyos actos no producen
ni aun obligaciones naturales (Art. 1447 inc. 2º CC).
No hay duda de que los menores adultos quedan comprendidos. Pero se discute si
los disipadores también. Algunos piensan que no, pues están interdictos justamente por
no tener suficiente juicio y discernimiento. La opinión contraria sostiene que el disipador
no es un enajenado mental, sino sólo un administrador imprudente, que tiene suficiente
juicio y discernimiento.
Como ya no existen más incapaces relativos, si eliminamos al disipador, la
disposición, que señala a los menores adultos como ejemplo, pasa a ser taxativa.
Si la obligación es nula por otro motivo, es obligación civil nula, no natural.

¿Desde cuándo la obligación es natural?

A) Desde que se declara la nulidad, pues antes la obligación es válida y produce todos
sus efectos. Se funda en los Arts. 1684 y 1687 CC.
B) Desde que el acto se celebró por los incapaces relativos.
1. El Art. 1470 N° 1 CC dice “las contraídas”, es decir, la obligación se contrajo
como natural.
2. El Art. 2375 N° 1 CC niega la acción de reembolso cuando la obligación del
deudor principal es puramente natural y no se ha validado por ratificación o
lapso de tiempo, siendo sólo posible validar obligaciones antes de que se
declare la nulidad.
3. El Art. 1470 N° 1 CC no habla de obligaciones nulas.

Importancia de la discusión: si se sigue la primera opinión, todo deudor que pague

antes de la declaración de nulidad, paga una obligación civil, aunque los vicios que la
hicieron anulable hayan desaparecido.

6
Como contrapartida, los juegos de fuerza o destreza corporal producen acción civil (Art. 2263 CC).

14
 28. Caso del artículo 1470 N° 3.

1. ¿A qué clase de actos se refiere?

A) Se aplica tanto a los actos unilaterales como a los bilaterales.

B) Se aplica sólo a los unilaterales:
a) Normalmente la expresión “actos” se emplea para referirse a los actos
unilaterales.
b) El ejemplo dado es un acto unilateral.
c) La norma fue tomada de Pothier que así lo entendió (razón histórica).
d) Sería injusto aplicarlo a los actos bilaterales. Ej. Se vende un bien raíz por
instrumento privado, el comprador no podría obtener la tradición (porque el
CBR no va a inscribir) ni tampoco la restitución del precio.

2. ¿Desde cuándo existe obligación natural en este caso?

La situación es igual al caso anterior, pero en vez de decir “las contraídas”, dice
“las que proceden”. Además, no juega el argumento del Art. 2375 CC, porque tratándose
de nulidad absoluta, no cabe ratificación.

29. Obligaciones naturales provenientes de obligaciones civiles degeneradas.

A ellas se refiere el Art. 1470 N° 2 y 4 CC.

30. Obligaciones civiles extinguidas por prescripción (art. 1470 N° 2).

El Art. 1567 N° 10 CC contempla a la prescripción como un modo de extinguir las

obligaciones, lo que no es efectivo, porque de acuerdo al Art. 1470 N° 2 CC, prescrita la
obligación civil, se transforma en natural. En consecuencia, lo que se extingue por
prescripción no es la obligación, sino la acción para exigir su cumplimiento.

¿Desde qué momento la obligación es natural?

A) Desde que transcurre el tiempo para alegar la prescripción.

B) Desde que se declara la prescripción:
a) Antes de que se declare la prescripción existe una obligación civil.
b) Si se acepta la otra tesis, se confunden la renuncia de la prescripción y el
cumplimiento de la obligación natural.

La mayoría de la doctrina nacional apoya la segunda tesis, pero la jurisprudencia se

inclina por la primera (esto se sostendría principalmente por el efecto declarativo de las
sentencias, las cuales simplemente se limitarían a reconocer la existencia de un estado
previo).

31. Obligaciones civiles que no han sido reconocidas en juicio por falta de pruebas
(art. 1470 N° 4).

15
 Para encontrarnos en esta situación deben cumplirse 3 requisitos:
1. Que haya habido un pleito demandándose el pago de la obligación.
2. Que el deudor haya ganado el pleito.
3. Que la absolución se deba a que el acreedor no pudo probar la existencia de la
obligación. Si se debe a otro motivo, no hay obligación natural, y se produce la cosa
juzgada.

32. Efectos de la obligación natural.

a) Pagadas, dan excepción para retener lo que se ha dado o pagado en virtud de ellas
(Art. 1470 inc. 3º CC). A este efecto se le denomina solutio retentio.
El pago debe reunir los siguientes requisitos:
a) Exigencias generales de todo pago7.
b) Debe ser hecho voluntariamente por el deudor (Art. 1470 inc. final CC).
No hay unanimidad respecto de lo que esto significa:
A) Que el deudor sepa que paga una obligación natural.
B) Que el deudor pague en forma espontánea, sin coacción. Ésta doctrina
ha sido seguida por la jurisprudencia.
c) Quien paga debe tener la libre administración de sus bienes (Art. 1470 inc.
final CC). Esto debe entenderse como “libre disposición de sus bienes”,
pues todo pago supone transferir la propiedad del objeto pagado.

b) Pueden ser novadas: Art. 1630 CC. “Para que sea válida la novación es necesario
que tanto la obligación primitiva como el contrato de novación sean válidos, a lo
menos naturalmente.”

c) Pueden ser caucionadas por terceros (Art. 1472 CC). La razón de que puedan ser
caucionadas sólo por terceros es que al ser natural la obligación principal, el
acreedor no tiene acción tampoco para demandar el cumplimiento de la caución,
pues lo accesorio sigue la suerte de lo principal.

d) No producen la excepción de cosa juzgada: Art. 1471 CC. “La sentencia judicial que
rechaza la acción intentada contra el naturalmente obligado, no extingue la
obligación natural.”

e) No pueden compensarse legalmente, pues no son actualmente exigibles (Art. 1656

N° 3 CC).

PÁRRAFO IV. OBLIGACIONES POSITIVAS Y NEGATIVAS.

33. Concepto.

Positiva: aquella en que el deudor se obliga a una determinada acción (dar o hacer).

7Adelantaremos que las exigencias generales de todo pago son: 1) Integridad del pago; 2) Identidad del pago;
3) Indivisibilidad del pago

16
 Negativa: aquella en que el deudor debe abstenerse de realizar algo que, de no
mediar la obligación, podría efectuar (no hacer).

Importancia de la distinción: en caso de incumplimiento, las obligaciones negativas

se rigen por el Art. 1555 CC. Además, la indemnización de perjuicios se debe, en las
obligaciones positivas, desde que el deudor se constituye en mora; en las negativas, desde
la contravención (Art. 1557 CC).

PÁRRAFO V. OBLIGACIONES DE ESPECIE O CUERPO CIERTO Y OBLIGACIONES

DE GÉNERO.

34. Concepto.

Se aplica a las obligaciones de dar o entregar.

De especie o cuerpo cierto: aquellas en que la cosa debida está perfectamente
especificada e individualizada. Se debe un individuo determinado de un género
determinado.
De género: aquellas en que se debe indeterminadamente un individuo de una clase
o género determinado (Art. 1508 CC).

35. Importancia de la distinción.

a) Si la obligación es de especie, sólo se cumple pagando con la especie debida y no

con otra, aun cuando sea de mayor valor (Art. 1569 inc. 2º CC). Si es de género, el
deudor queda libre entregando cualquier individuo del género, que sea de una
calidad a lo menos mediana (Art. 1509 CC).
b) Si es de especie, el deudor tiene una obligación adicional: cuidar de la cosa (Art.
1548 CC). Si es de género, no existe esa obligación porque el género no perece (Art.
1510 CC).
c) La teoría de los riesgos opera exclusivamente en las obligaciones de especie (Art.
1550 CC).
d) La obligación de especie se extingue por la pérdida de la cosa debida (Art. 1567 N°
7 CC). Pero esto ocurre sólo si la pérdida es fortuita, pues si es culpable, la
obligación subsiste, pero varía de objeto: precio de la cosa e indemnización de
perjuicios (Art. 1672 inc. 1º CC).

PÁRRAFO VI. OBLIGACIONES DE DAR, HACER O NO HACER.

36. Esta clasificación la hace la ley.

Se desprende de los Arts. 1438 y 1460 CC.

37. Obligaciones de dar.

Son aquellas en que el deudor se obliga a transferir el dominio o a constituir un

derecho real sobre la cosa en favor del acreedor.

17
 Art. 1548 CC. “La obligación de dar contiene la de entregar la cosa;…”, pero dar y
entregar no son sinónimos, pues en la de entregar no hay obligación del deudor de
transferir el dominio o constituir un derecho real, sino simplemente de poner
materialmente la cosa en manos del acreedor.

38. Naturaleza de la obligación de entregar.

En doctrina, es una obligación de hacer. Pero en Chile se le aplican las reglas de las
obligaciones de dar:
a) Art. 1548 CC recién citado.
b) Los Arts. 1438 y 1460 CC sólo señalan las de dar, hacer y no hacer, englobando
claramente a la de entregar en las primeras, pues no tiene nada en común con las
demás.
c) De acuerdo a los Arts. 580 y 581 CC, las acciones son muebles o inmuebles según lo
sea la cosa que se debe. Si la obligación de entregar es de hacer, la acción sería
mueble, lo que resulta extraño en el caso de que la cosa debida sea inmueble, por
Ej. en el caso de la acción de restitución en el arrendamiento.
d) De acuerdo a la historia fidedigna del CPC consta la voluntad de aplicar esas
reglas.

39. Obligaciones de hacer.

Son aquellas en que el deudor se obliga a realizar un hecho, que no sea la entrega
de la cosa pues en ese caso se aplican las reglas de las obligaciones de dar.
En algunos casos deberá ser cumplida personalmente por el deudor (cuando la
obligación se contrae en consideración a su persona), caso en el que se habla de obligación
de hacer no fungible. Si es indiferente la persona del deudor, puede cumplirla un tercero.

40. Obligaciones de no hacer.

Son aquellas en que el deudor debe abstenerse de efectuar un hecho que, de no

existir la obligación, podría realizar. Ej. Prohibición contractual de no abrir un negocio en
cierto sector.
Algunos afirman que hay que diferenciar:
1) Obligaciones en que el deudor se obliga a abstenerse de desarrollar determinados
actos, reflejada en la prohibición de hacer algo.
2) Obligaciones en que el deudor debe dejar hacer alguna cosa, es decir, tolerar una
determinada actuación del acreedor, absteniéndose de perturbarla.
Pero hay quienes sostienen que esa distinción no es posible: el deudor se obliga, en
definitiva, a la misma conducta omisiva, a un comportamiento negativo, con
independencia de la existencia de otras actividades con las que ese comportamiento se
relacione. Incluso se sostiene que una misma prestación puede ser definida positiva o
negativamente, por lo que conviene atender a si la prestación consiste en una alteración
del estado de cosas, o en el mantenimiento inalterable del mismo.

41. Importancia de la distinción entre obligaciones de dar, hacer y no hacer.

18
 a) Para determinar la naturaleza mueble o inmueble de la acción destinada a exigir el
cumplimiento: si es de hacer o no hacer, será siempre mueble; si es de dar, depende
de la cosa.
b) El procedimiento ejecutivo para obtener el cumplimiento forzado es distinto.
c) El modo de extinguir pérdida de la cosa debida sólo se aplica a las de dar. El
equivalente para las obligaciones de hacer es la imposibilidad absoluta para la
ejecución actual de la obra debida (Art. 534 CPC).
d) En los contratos bilaterales, si se incumple la obligación de dar, el contratante
diligente no puede demandar derechamente la indemnización, pues es accesoria a
las acciones de cumplimiento o resolución (Art. 1489 CC). Si la obligación es de
hacer, se puede demandar directamente la indemnización (Art. 1553 N° 3 CC).

PÁRRAFO VII. DE LAS OBLIGACIONES DE DINERO Y OBLIGACIONES DE

VALOR.

42. Concepto.

Obligaciones de dinero: aquellas en que el objeto debido es una suma de dinero.

Obligaciones de valor o restitutorias: son aquellas en que lo adeudado no es dinero,
sino una prestación diferente que se expresa en una determinada suma de dinero, en
atención a ser éste una común medida de valores. Se dice que hay una de estas
obligaciones cada vez que la prestación consiste en la devolución de una cosa o en el
reembolso de un valor.

43. Características de las obligaciones de dinero.

a) Son obligaciones de dar.

b) Son obligaciones de género (Art. 1508 CC).
c) Son obligaciones muebles (Art. 580 CC).
d) Son obligaciones divisibles (Art. 1524 CC).

44. El dinero, sus funciones económicas.

a) Instrumento de cambio: como tal, el dinero no cuenta por lo que es en sí, sino en
razón de las posibilidades de adquisición que confiere.
b) Medida común de valores: es el metro que se ocupa para apreciar el valor de los
demás bienes.
c) Medio de pago. Esta puede considerarse dentro de la primera.

45. Concepto y características del dinero.

Dinero: cosa mueble, fungible y divisible –metal o papel- que el comercio utiliza
como medio de cambio e instrumento de pago y que constituye el medio de determinar el
valor de los demás bienes. Incluye los instrumentos representativos de dinero.
En cuanto a su objeto, es un bien genérico, mueble, fungible, consumible y
divisible, características que se traspasan a la obligación de dinero.

19
 Una de las principales particularidades del dinero radica en su poder liberatorio
general.

46. Función que cumple el dinero en las obligaciones.

a) Como precio. Ej. Art. 1793 CC.

b) Como renta o fruto civil.
c) Como capital. Ej. Art. 2055 CC respecto del contrato de sociedad.
d) Como retribución en ciertos contratos. Ej. Art. 2185 CC respecto del mandato.
e) Como bien de reemplazo de la prestación de una obligación que no puede
cumplirse en especie. Ej. Art. 1672 CC respecto de la pérdida de la especie por
culpa del deudor.

47. Efectos de la mora de las obligaciones de dinero.

El CC da normas especiales para avaluar los perjuicios en el caso de

incumplimiento (Art. 1559 CC).

48. Diferencia entre deudas de dinero y deudas de valor.

En la deuda de dinero, el deudor está obligado a entregar o restituir una suma de

dinero. Ej. Obligación del mutuario de devolver la suma que recibió en préstamo.
En la de valor, se debe algo que no es dinero, pero que para su pago se avalúa en
dinero. Ej. Obligación de indemnizar perjuicios.

49. Cumplimiento de una obligación de valor.

Para proceder a su pago será previo transformar esa obligación en una de dinero,
mediante la liquidación de la deuda.

50. Cumplimiento de las obligaciones de dinero.

Hay dos formas de cumplir:

a) Entregando la suma numérica debida (criterio nominalista).
b) Pagando una suma de dinero que represente un determinado valor (criterio
valorista).
Seguir uno u otro criterio lleva a resultados distintos, pues la inflación crea
diferencias.

51. Nominalismo, valorismo. Criterio seguido en Chile.

De acuerdo al antiguo Art. 2199 CC, se seguía el criterio nominalista, y la

jurisprudencia siempre estuvo con esa tesis.
Esta disposición fue derogada, pero seguimos con el sistema nominalista, pese a
que se han dictado normas que para ciertas deudas han establecido la reajustabilidad. Ej.
Art. 1734 CC, Art. 63 CdelT, etc.

20
 Sin embargo, antes de que el legislador hiciera rectificaciones destinadas a ir
incorporando sistemas de reajustabilidad legal, las partes se defendían de la
desvalorización monetaria incluyendo una variedad de cláusulas de reajustabilidad.

52. Situación actual.

El principio nominalista sigue siendo la regla general en materia de obligaciones,

aplicándose algún sistema de reajuste cuando la ley, la convención o la resolución judicial
así lo establecen.
Una de las primeras materias en que la jurisprudencia acogió la tesis valorista es en
responsabilidad extracontractual, pues debe indemnizarse “todo daño” (Art. 2329 CC).

53. Obligaciones de dinero: obligaciones de crédito de dinero.

Dentro del género obligaciones de dinero existe un tipo especialmente regulado en

Chile en la Ley 18.010: las obligaciones que provienen de una operación de crédito de
dinero.
Los elementos que caracterizan a la operación de crédito de dinero son 3 (Art. 1º
Ley 18.010):
a) Que una parte entregue o se obligue a entregar una cantidad de dinero.
b) Que la otra restituya dinero.
c) Que el pago se haga en un momento distinto.
Respecto del primer elemento, constituye también operación de crédito de dinero
el descuento de documentos representativos de dinero. Se asimilan al dinero los
documentos representativos de obligaciones de dinero pagaderos a la vista, a un plazo
contado desde la vista, o a un plazo determinado.

Como se estudiará en Contratos Parte Especial, el mutuo regulado en el Código

Civil es un contrato real, ya que se perfecciona por la entrega de la cosa; en el caso del
mutuo de dinero u operación de crédito de dinero, puede ser además un contrato
consensual, ya que una de las partes se puede obligar a entregar (por eso la Ley 18.010
define la operación de crédito de dinero como aquella por la cual una parte entregue –real-
o se obligue a entregar –consensual- una cantidad de dinero (…) ).

54. La reajustabilidad de una obligación dineraria.

Pueden las partes acordar cláusulas de reajustabilidad, adoptando al efecto las que
juzguen adecuadas (UF, IPC, etc.)

55. La reajustabilidad en las operaciones de crédito de dinero.

La Ley 18.010 ha dejado entregado este aspecto a lo que acuerden las partes
contratantes, pudiendo pactar la fórmula que estimen conveniente. Pero si en estas deudas
interviene un banco, institución financiera o cooperativa de ahorro y crédito, el sistema de
reajuste debe autorizarlo el Banco Central.

21
 56. El deudor de una operación de crédito de dinero puede anticipar su pago
(prepago).

Así lo establece el Art. 10 Ley 18.010, lo que es una excepción a la regla establecida
para el mutuo en el Art. 2204 CC: el prepago sólo se permite cuando no se han convenido
intereses.
La facultad de prepagar es irrenunciable.

57. Saldos de precios de compraventa.

Pese a que no debería regirse por las reglas de las operaciones de crédito de dinero,
por excepción se le aplican ciertas disposiciones de la Ley 18.010 (Art. 26 Ley 18.010):
a) Art. 2º Ley 18.010, referido a lo que se entiende por interés.
b) Art. 8º Ley 18.010, referido al pacto de intereses que exceden el máximo
convencional.
c) Art. 10 Ley 18.010, referido a la facultad de prepagar.

58. Liquidación de una deuda reajustable, cobrada judicialmente.

El crédito se liquida a la fecha del pago, por el valor que tenga el capital reajustado
según el índice pactado o la UF, según corresponda (Art. 25 Ley 18.010).

59. Liquidación de una deuda convenida en moneda extranjera.

Se pagan con su equivalente en moneda chilena, según el tipo de cambio vendedor

del día de pago. Si la obligación está vencida, se aplica el tipo de cambio del día del
vencimiento si es mayor al del día del pago (Art. 20 Ley 18.010).
Si se pactó el pago en moneda extranjera, debe cumplirse con la moneda
estipulada.

60. Intereses8.

Son un accesorio que normalmente acompaña a una obligación de dinero.

Se pueden pactar en dinero o cosas fungibles (Art. 2205 CC), pero en las
operaciones reguladas por la Ley 18.010 sólo pueden pactarse en dinero (Art. 11 inc. 1º Ley
18.010).
Los intereses son la renta que produce un capital. Son frutos civiles (Art. 647 CC), y
como tales, se devengan día a día (Art. 790 CC). Pueden encontrarse pendientes o
percibidos.
Las simples obligaciones de dinero sólo generan intereses cuando las partes lo
convienen o la ley lo establece. Pero si son pagados sin estar estipulados, no pueden
repetirse (Art. 2209 CC).
En las operaciones de crédito de dinero, la regla se invierte: no se presume la
gratuidad, y salvo disposición de ley o pacto en contrario, devengan interés corriente (Art.
12 Ley 18.010).

8 Interés: toda suma de dinero que el acreedor recibe o tiene derecho a recibir por sobre el capital o el capital
reajustado en su caso.

22
 61. Clases de intereses.

a) Estipulados por las partes o fijados por ley.

b) Legales, corrientes y convencionales.
c) Interés por el uso del dinero e interés penal.

62. Intereses legales, corrientes y convencionales.

El interés legal y el corriente se confunden (Art. 19 Ley 18.010).

63. Interés legal.

Se debe aplicar el interés corriente en todos los casos en que las leyes refieran al
interés legal o al máximo bancario (Art. 19 Ley 18.010).

64. Interés corriente.

Es el interés promedio cobrado por los bancos y las sociedades financieras

establecidos en Chile en las operaciones que realicen en el país (Art. 6º Ley 18.010). Lo
determina la Superintendencia de Bancos.

65. Interés convencional. Sus límites.

Es el interés que las partes acuerdan. Tanto para las operaciones de crédito de
dinero, como para las obligaciones de dinero, el máximo interés permitido “no podrá
estipularse un interés que exceda el producto del capital respectivo y la cifra mayor entre:
1) 1,5 veces la tasa de interés corriente que rija al momento de la convención, según
determine la Superintendencia para cada tipo de operación de crédito de dinero, y
2) la tasa de interés corriente que rija al momento de la convención incrementada
en 2 puntos porcentuales anuales, ya sea que se pacte tasa fija o variable”9.

66. Sanción si se pacta un interés superior al máximo permitido.

Se rebaja al interés corriente (Art. 2206 CC y Art. 8º Ley 18.010).

67. Intereses pactados por la mora que exceden al máximo permitido estipular.

Quedan sujetos a los mismos límites, debiendo reducirse al corriente que rija al
momento de la convención, y restituirse debidamente reajustados los excesos percibidos.
Esto implica modificar el Art. 1544 CC, que ordena rebajar la cláusula penal en el mutuo al
máximo de interés permitido estipular.

68. Anatocismo.

9 Modificación de agosto del año 2013 a la ley 18.010. Antes el Interés Máximo Convencional era el interés
corriente más un 50%.

23
 Es la capitalización de intereses. El Art. 2210 CC lo prohibía en el mutuo, pero el
Art. 28 Ley 18.010 lo derogó, por lo que se infiere que ya no está prohibido. En el caso de
las operaciones de crédito de dinero está especialmente autorizado (Art. 9º Ley 18.010,
siempre que sea por períodos no inferiores a 30 días).
La norma del Art. 1559 regla 3ª CC, relativa a la avaluación legal, no prohíbe el
anatocismo, sino que señala que no opera de pleno derecho, pero las partes pueden
pactarlo.

Art. 1559 CC. “Si la obligación es de pagar una cantidad de dinero, la

indemnización de perjuicios por la mora está sujeta a las reglas siguientes:
3. A Los intereses atrasados no producen interés.”

PÁRRAFO VIII. OBLIGACIONES DE OBJETO SINGULAR Y OBLIGACIONES CON

OBJETO PLURAL O COMPUESTAS.

69. Concepto.

Obligaciones de objeto singular: aquellas en que se debe una sola cosa, un hecho o
una abstención. Incluyen aquella en que lo debido es una universalidad jurídica o de
hecho.
En ellas, el acreedor puede exigir la única cosa debida (Art. 1569 inc. 1º CC), y el
deudor cumplirá pagándola en su integridad (Art. 1591 CC).
Si la obligación es de dar una especie, y la cosa se pierde fortuitamente, la
obligación se extingue por el modo pérdida de la cosa debida (Arts. 1567 N° 7 y 1670 CC).
Si se pierde con culpa del deudor, debe pagar el precio más indemnización (Art. 1672 CC).
Y si la obligación incide en un contrato bilateral y la cosa se pierde fortuitamente, opera la
teoría de los riesgos (Art. 1550 CC).

70. Obligaciones compuestas o de objeto múltiple.

Son aquellas en que se deben varias cosas.

71. Obligaciones de simple objeto múltiple.

Se caracterizan por la conjunción copulativa “y”. El deudor debe la totalidad de las

cosas y cumple pagándolas todas (el pago debe ser completo, Art. 1591 CC). Se les aplican
las reglas de las obligaciones de objeto singular.
Dentro de las obligaciones compuestas, las de simple objeto múltiple son la regla
general. Las otras dos importan modalidades.

72. Obligaciones alternativas o disyuntivas.

Art. 1499 CC. “Obligación alternativa es aquella por la cual se deben varias cosas, de
tal manera que la ejecución de una de ellas, exonera de la ejecución de las otras.”
Se caracterizan por la conjunción disyuntiva “o”.

24
 73. Características de las obligaciones alternativas.

a) Hay varias cosas debidas, pero se cumple pagando totalmente una sola, elegida
por quien tiene la alternativa (Art. 1500 inc. 1º CC).
b) La acción para demandar el cumplimiento es mueble o inmueble según lo sea la
cosa con que se pague y la alternativa en que se cobre.
c) El acreedor sólo puede demandar la cosa en la alternativa en que se la deban, salvo
que la elección sea suya (Art. 1501 CC).
d) Si los deudores o acreedores son varios, deben hacer la elección de consuno (Art.
1526 N° 6 CC).

74. Elección de las obligaciones alternativas.

Por regla general es del deudor (Art. 1500 inc. 2º CC). Importancia de saber de
quién es:
a) Si es del deudor:
a) El acreedor no puede exigir determinadamente una de las cosas (Art. 1501 CC).
b) El deudor puede enajenar o destruir cualquiera de las cosas, mientras subsista
una de ellas (Art. 1502 inc. 1º CC).
b) Si es del acreedor:
a) Puede demandar cualquiera de las cosas.
b) Si entre ellas hay especies, el deudor tiene la obligación de cuidarlas, ya que el
acreedor puede exigir cualquiera de ellas (Art. 1548 CC).

75. Pérdida de las cosas debidas alternativamente.

a) Pérdida total (todas las cosas):

a) Pérdida fortuita: se extingue la obligación (Art. 1504 inc. 1º CC).
b) Pérdida culpable: el deudor debe pagar el precio de una de ellas, más
indemnización. La determinación de cuál cosa depende de quién tenga la
elección (Art. 1504 inc. 2º CC).

b) Pérdida parcial:
a) Pérdida fortuita: subsiste la obligación alternativa en las otras cosas, y si queda
una sola, el deudor debe esa (Art. 1503 CC).
b) Pérdida culpable:
A) Si la elección es del deudor, puede elegir cualquiera de las cosas que resten.
B) Si la elección es del acreedor, puede optar entre elegir una de las que
subsisten, o demandar el precio de la destruida más indemnización de
perjuicios.

Si la cosa se deteriora, se aplica el Art. 1590 CC.

76. Obligaciones facultativas.

25
 Art. 1505 CC. “Obligación facultativa es la que tiene por objeto una cosa
determinada, pero concediéndose al deudor la facultad de pagar con esta cosa o con otra
que se designa”. Se ha reconocido a las obligaciones facultativas como una modalidad
más.

77. Elementos de una obligación facultativa.

a) La cosa debida es una sola. Si el deudor no cumple, sólo se puede demandar

ésa (Art. 1506 CC), y la acción será mueble o inmueble según lo sea la cosa
debida.
b) El deudor queda facultado para pagar con lo debido o con una cosa distinta,
que se designa.
c) Esta facultad le debe ser otorgada al deudor al momento de contratar. Si se
acuerda al momento del pago, hay una dación en pago; si se acuerda después
de celebrado el contrato y antes del pago, hay novación por cambio de objeto.

78. Pérdida de la cosa debida en el caso de la obligación facultativa.

Si se destruye fortuitamente antes de haberse constituido el deudor en mora, no

puede el acreedor demandar cosa alguna (Art. 1506 parte final CC). Si se destruye
culpablemente, la obligación subsiste, pero varía de objeto: precio de la cosa más
indemnización.
La pérdida de la cosa facultativamente debida carece de trascendencia para el
acreedor.

79. Las obligaciones facultativas no se presumen.

Art. 1507 CC. “En caso de duda sobre si la obligación es alternativa o facultativa, se
tendrá por alternativa.”

80. Algunas diferencias entre obligaciones alternativas y facultativas.

a) En las alternativas, las cosas debidas son varias; en las facultativas, una sola.
b) En las alternativas, la elección puede ser de cualquiera de los dos; en la
facultativa, sólo del deudor.
c) En las alternativas, cuando la elección es del acreedor, puede elegir cualquiera;
en las facultativas el acreedor sólo puede demandar la cosa debida.
d) Hay diferencias en cuanto a los efectos de la pérdida de la cosa.

PÁRRAFO IX. OBLIGACIONES CON UNIDAD Y PLURALIDAD DE SUJETOS.

81. Concepto.

Obligación con unidad de sujeto: aquella en que existe un acreedor y un deudor.

Obligación con pluralidad de sujetos: aquella en que hay un acreedor y varios
deudores (pluralidad pasiva), varios acreedores y un deudor (pluralidad activa), o varios

26
acreedores y varios deudores (pluralidad mixta). El Art. 1438 CC autoriza expresamente la
pluralidad.

La pluralidad puede ser:

1) Originaria: la obligación nace con pluralidad de sujeto.
2) Derivativa: la obligación nace con unidad de sujeto y se transforma en plural.

Las obligaciones con pluralidad de sujetos pueden tener 3 modalidades:

a) Simplemente conjuntas o mancomunadas.
b) Solidarias.
c) Indivisibles.

Sección Primera. Obligaciones simplemente conjuntas o mancomunadas.

82. Concepto.

Son aquellas en que, existiendo pluralidad de acreedores o de deudores, y

recayendo sobre una cosa divisible, cada acreedor sólo puede exigir su cuota a cada
deudor, que sólo está obligado a la suya

83. Características de las obligaciones simplemente conjuntas.

a) Constituyen la regla general (Art. 1511 y 1526 CC).

b) Independencia absoluta entre los distintos vínculos; se trata de obligaciones
distintas.
c) Deben recaer sobre un objeto divisible, para que puedan cumplirse por partes.
d) La regla general es que la división se haga por partes iguales, a menos que la ley o
el hombre establezcan otra proporcionalidad. (Art. 2307 inc. 2º CC respecto de la
comunidad; Art. 2367 inc. 1º CC respecto de la fianza). Un caso en que se establece
una proporción distinta es el del Art. 1354 CC, relativo a los herederos que dividen
las deudas hereditarias a prorrata de sus cuotas.

84. Efectos de las obligaciones simplemente conjuntas.

a) Cada acreedor puede cobrar su cuota; cada deudor está sólo obligado a la suya.
b) La extinción de la obligación respecto de un deudor no extingue la obligación
respecto de otros.
c) La cuota del deudor insolvente no grava a los demás.
d) La interrupción de la prescripción que opera a favor de un acreedor no favorece a
los demás, y la interrupción que afecta a un deudor no perjudica a los demás (Art.
2519 CC).
e) La nulidad declarada respecto de un deudor o de un acreedor no afecta a los
demás, porque es de efectos relativos (Art. 1690 CC).
f) La mora de un deudor o coloca en mora a los otros.
g) Si uno de los deudores incumple su obligación y se genera responsabilidad
contractual, ésta sólo afecta al incumplidor (Arts. 1526 N° 3 y 1540 CC).

27
 h) Cada deudor demandado puede oponer a la demanda las excepciones reales, y
únicamente las excepciones personales suyas.
i) La prórroga de la competencia que opera a favor de un deudor no afecta a los
demás.
j) Cuando en un contrato bilateral hay varios acreedores, el contratante diligente
puede pedir por sí solo, sin necesidad de ponerse de acuerdo con los demás, la
resolución del contrato bilateral de objeto único. Esto es discutible, pues se sostiene
que si hay varios acreedores, la obligación se transforma en alternativa, y tienen
que ponerse de acuerdo para elegir entre el cumplimiento o la resolución (Art. 1526
N° 6 CC).

Sección Segunda. Obligaciones Solidarias o Insólidum.

85. Concepto.

Son aquellas en que debiéndose un objeto divisible y habiendo pluralidad de

acreedores o de deudores, o pluralidad de ambos, cada acreedor puede exigir la totalidad
de la obligación a cualquiera de los codeudores y cada deudor está obligado a la totalidad
de la deuda, de modo que cumplida así la obligación, ella se extingue. (Art. 1511 inc. 2º
CC). Al igual que a las obligaciones facultativas, se ha reconocido a las obligaciones
solidarias como una modalidad más.

86. La solidaridad es excepcional y no se presume.

Así aparece del Art. 1511 incs. 2º y final CC. Consecuencias:

1. Para que haya solidaridad tiene que haber una fuente de la solidaridad:
convención, testamento o ley. No cabe que se declare por sentencia judicial.
2. La solidaridad es de derecho estricto y de interpretación restringida.
3. La solidaridad no se presume.
4. Quien alegue la solidaridad debe probarla.

87. Clases de solidaridad. La solidaridad admite distintas clasificaciones.

a) Activa, pasiva o mixta, según haya pluralidad de acreedores, deudores o ambos.

La realmente importante es la pasiva, pues es una garantía muy eficaz.

b) Según su fuente, puede ser legal o voluntaria. Ej. Solidaridad legal: Art. 2317 CC,
respecto de la responsabilidad extracontractual.

c) Perfecta: es la que produce todos los efectos propios de la solidaridad. Imperfecta:

produce sólo algunos. En Chile no se aplica.

88. Elementos de la solidaridad.

1. Pluralidad de acreedores o de deudores.

2. La cosa debe ser divisible.
3. La cosa debida debe ser la misma (Art. 1512 CC).

28
 4. Fuente de la solidaridad: la convención, el testamento o la ley. La sentencia judicial
no es fuente de la solidaridad.
5. Pluralidad de vínculos.

89. Unidad de prestación y pluralidad de vínculos.

La cosa debida por los deudores es la misma, pero cada uno de ellos puede deberla
de diferente manera; los vínculos pueden ser distintos (Art. 1512 CC). Consecuencias:
a) Algunos de los vínculos pueden estar sujetos a modalidades.
b) La causa de las obligaciones puede ser diversa.
c) Los plazos de prescripción pueden ser diversos, según la naturaleza del vínculo.
d) Puede ser válida la obligación respecto de uno, y nula respecto de otro.
e) Respecto de uno de los deudores puede existir título ejecutivo, y no respecto de los
otros.
f) El acreedor que tiene un crédito que goza de privilegio respecto de un deudor no
puede invocarlo respecto a los bienes de un codeudor solidario.

90. Solidaridad activa.

Existen varios acreedores de una obligación con objeto divisible, y cualquiera de

ellos puede exigir su pago total, de manera que, cumplida de esa forma, se extingue la
obligación. Elementos:
1. Pluralidad de acreedores.
2. Cualquier acreedor puede demandar la totalidad de la obligación.
3. Extinguida la obligación por un acreedor, se extingue respecto de todos. El deudor
puede pagar a cualquiera, salvo que uno de ellos lo haya demandado. Esto ocurre
con cualquier modo de extinguir la obligación, no sólo con el pago (Art. 1513 CC).

91. Naturaleza jurídica de la solidaridad.

A) Teoría romana: cada acreedor es mirado como propietario exclusivo de la totalidad

del crédito.
B) Teoría francesa o del mandato tácito y recíproco: cada acreedor es dueño sólo de su
cuota en el crédito, y respecto de las otras actúa como mandatario de los demás
acreedores.

Importancia de seguir una u otra teoría: de acuerdo a la primera, cada acreedor

puede no sólo cobrar la deuda, sino también perdonarla, lo que no ocurre en la segunda,
pues no se puede suponer un mandato para condonar la deuda.

92. Teoría seguida en Chile.

Se sigue la tesis romana:

a) Art. 1513 inc. 2º CC (que permite a uno de los acreedores condonar la deuda).
b) Dos notas de Bello así lo muestran.

29
 Pero esto es efectivo sólo respecto de la solidaridad activa, pues respecto de la
pasiva se siguió la teoría francesa, aunque produce dudas el Art. 1521 CC relativo a la
destrucción culpable de la cosa. La jurisprudencia se ha inclinado por esta opción.
Importancia de que se siga la teoría francesa en materia de solidaridad pasiva: si se
demanda a un deudor y el acreedor pierde el juicio, no podría demandar a otro, pues
habría identidad legal de personas (representante y representado). Además, ocurrida la
prórroga de la competencia respecto de un deudor, operaría respecto de todos, porque
éste actuaría por sí y como mandatario de los otros aceptando la prórroga.

93. No hay solidaridad activa legal.

Su fuente sólo puede ser el testamento o el acuerdo de las partes. No es excepción a

esto el Art. 290 CCom, pues se refiere realmente a un caso de solidaridad pasiva.

94. La solidaridad activa tiene graves inconvenientes y pocas ventajas.

El grave inconveniente es que un acreedor cobre y luego caiga e insolvencia, con lo

que los demás acreedores no pueden recuperar su parte. Es un peligro para cada acreedor,
porque queda a merced de los demás.
Las ventajas son pocas: facilitar el cobro de un crédito y facilitar al deudor el pago.

95. Efectos de la solidaridad activa.

Hay que distinguir entre las relaciones externas y las internas.

96. Relaciones externas.

a) Cada acreedor puede demandar el total de la obligación (Art. 1511 inc. 2º CC).
b) El deudor puede hacer el pago al acreedor que elija, a menos que ya estuviere
demandado, pues en tal caso sólo puede pagar al demandante (Art. 1513 inc. 1º
CC). Pagando de esta manera, se extingue la obligación respecto de todos los
acreedores.
c) Los otros modos de extinguir las obligaciones que operen entre el deudor y un
acreedor extinguen la obligación respecto de todos, a menos que el deudor ya
estuviera demandado por uno de ellos (Art. 1513 inc. 2º CC).
d) La interrupción de la prescripción que aprovecha a un acreedor beneficia a los
otros (Art. 2519 CC). Respecto de la suspensión, rige la regla general de que no
aprovecha a los otros, pues la ley no dice nada. Pero da lo mismo, porque basta que
uno de los acreedores tenga el beneficio para que el asunto se resuelva cobrando él
el crédito.
e) La constitución en mora que hace un acreedor constituye en mora al deudor
respecto de todos los acreedores.
f) Las medidas precautorias en favor de un acreedor favorecen a los otros.

97. Relaciones internas.

30
 El acreedor que cobró el total deberá reembolsar a los demás su respectiva cuota, a
menos que haya algunos no interesados, caso en que nada les corresponde10. Cada uno de
los otros acreedores no podrá reclamar sino la proporción que le corresponde, a prorrata
de su cuota, pues la solidaridad sólo existe entre los acreedores solidarios y el deudor.
Si la obligación se declaró nula respecto de uno de los acreedores, cualquiera de los
otros puede demandar el total, deducida la cuota correspondiente a esa parte de la
obligación. Pero si antes de la declaración de nulidad, el deudor había pagado el total, no
puede después pedir restitución.

98. Solidaridad pasiva.

Existen varios deudores, y el acreedor puede demandar la totalidad del crédito a

cualquiera de ellos, extinguiéndose la obligación respecto de todos.

98 bis. Casos de Solidaridad Pasiva Legal.

Como dijimos anteriormente, actualmente no existen casos de solidaridad activa legal

(la solidaridad activa tiene como fuente sólo a la convención de las partes y el testamento).

Sin embargo, existen variados casos de solidaridad pasiva legal. A continuación

algunos ejemplos:
 Art. 2317 CC: si un delito o cuasidelito ha sido cometido por dos o más
personas, cada una de ellas será solidariamente responsable de todo perjuicio
procedente del mismo delito o cuasidelito, salvas las excepciones señaladas en
los Arts. 2323 y 2328;
 Art. 174 de la Ley 18290: responsabilidad solidaria entre el conductor y el
propietario del vehículo;
 Art. 549 inciso final CC: responsabilidad solidaria de los miembros de una
corporación;
 Art. 927 CC: responsabilidad solidaria en la Querella de Restitución;
 Art. 419 CC: responsabilidad de los tutores y curadores que administran
conjuntamente es solidaria;
 Art. 2189 CC: en el comodato, si la cosa ha sido prestada a muchos, todos son
solidariamente responsables.

99. Características de la solidaridad pasiva.

1. Es una garantía para el acreedor, pues puede dirigir la acción contra el deudor más
solvente. Como garantía, es mejor que la fianza, pues no hay beneficio de excusión
ni de división.
Si una persona se obliga como fiador y codeudor solidario, significa que es un
codeudor solidario sin interés en la obligación, lo que le va a beneficiar al momento
de resolver las relaciones internas. La doctrina y la jurisprudencia sostienen que

10Esta situación está regulada por el legislador sólo respecto de la confusión (Art. 1668 CC), pero se extiende la
regla.

31
 frente al acreedor, esta persona es un deudor solidario y deben regirse por las
reglas de la solidaridad.
Esto no es lo mismo que ser fiador solidario, caso en que habiendo varios fiadores,
éstos se han obligado solidariamente entre sí. Cada uno responde por el total, pero
como fiador, es decir, subsidiariamente, con beneficio de división y de excusión.

2. Tiene mucha aplicación en derecho mercantil. Ej. Firmantes de la letra de cambio.

3. Presenta todos los caracteres que hemos visto para la solidaridad. Sus fuentes
pueden ser la convención, el testamento o la ley.

4. Respecto de ella, se sigue la teoría francesa del mandato tácito y recíproco.

100. Efectos de la solidaridad pasiva.

Hay que distinguir entre las relaciones externas y las internas.

101. Relaciones externas. Obligación a las deudas.

a) El acreedor puede dirigirse en contra de todos los deudores conjuntamente, o en

contra de cualquiera de ellos por el total de la deuda, sin que éste le pueda oponer
el beneficio de división (Art. 1511 y 1514 CC).
a) Si el juicio se sigue en contra de un deudor, no se pueden embargar bienes a
otro.
b) El hecho de demandar a un codeudor no significa que no se pueda demandar a
otro en juicio aparte (Arts. 1514 y 1515 CC). Pero no deja de resultar violento
admitir la posibilidad de que un acreedor pueda demandar en forma paralela
la totalidad de la obligación a cada uno de los codeudores.

b) Si el deudor demandado paga el total de la obligación o la extingue por cualquier

modo, tal extinción opera respecto de todos los codeudores solidarios (Arts. 1519,
1520 y 1668 CC).

c) Si el acreedor demanda a un deudor y no obtiene el pago total, podrá dirigirse en

contra de cualquiera de los otros, por el saldo (Art. 1515 CC).

d) El título ejecutivo contra el deudor principal lo es también en contra del fiador y

codeudor solidario. Esto es discutible atendiendo a lo que es un título ejecutivo:
debe bastarse a sí mismo. El Art. 1512 es claro en cuanto a que si bien la cosa
debida es la misma, puede deberse de diversos modos. Por tanto, el hecho de que
exista título ejecutivo en contra de un deudor, no significa que también lo haya en
contra de los demás.

e) La sentencia dictada en contra de un codeudor produce la cosa juzgada respecto de

los otros:
a) Hay identidad legal de personas, basándose en el mandato tácito.
b) La cosa juzgada es una excepción real, y compete a todos los deudores.

32
 f) La interrupción de la prescripción que se opera en contra de uno de los deudores
solidarios perjudica a los otros (Art. 2519 CC). Pero en virtud del principio de la
pluralidad de vínculos, puede la prescripción empezar a correr en momentos
distintos. No existe el problema de la suspensión, porque es un beneficio en favor
del acreedor, y hay uno solo.

g) Producida la mora respecto de un deudor, quedan también constituidos en mora

los otros.

h) La pérdida de la especie debida por culpa de uno de los codeudores genera

responsabilidad para todos respecto del pago del precio, pero no respecto de la
indemnización de perjuicios, que sólo debe pagar el culpable (Art. 1521 CC). Si son
dos o más los culpables:
A) Cada deudor responde de los perjuicios sólo por su cuota, salvo que haya dolo
o culpa grave, caso en que hay responsabilidad solidaria.
B) Responden solidariamente:
1. Siendo culpables todos, es más útil que la acción sea solidaria.
2. Art. 1626 N° 3 CC. “Aquel de los codeudores por cuyo hecho o culpa se ha
hecho imposible el cumplimiento de la obligación, es exclusiva y
solidariamente responsable de todo perjuicio al acreedor.”

i) La prórroga de la competencia respecto de un deudor afecta a todos, basándose en

el mandato tácito.

j) Si el acreedor cede su crédito a un tercero, no es necesario que se notifique la cesión

a todos o que todos tengan que aceptarla (Art. 1902 CC). Basta que se notifique a
cualquiera de los deudores, basándose en el mandato tácito.

102. Excepciones que puede oponer el deudor demandado.

El deudor no tiene beneficio de división (Art. 1514 CC).

La regla general es que el deudor solidario puede oponer a la demanda todas las
excepciones que resulten de la naturaleza de la obligación y además las personales suyas
(Art. 1520 inc. 1º CC).
Las excepciones que miran a la naturaleza de la obligación son las excepciones
reales, y generalmente están referidas a los vicios de que adolece la fuente de la obligación
y que generan nulidad absoluta. También se refieren a los modos de extinguir las
obligaciones, y a las modalidades que afectan a toda la obligación.
Las excepciones personales son aquellas que sólo las puede oponer el deudor
respecto del cual se reúnen las causas o circunstancias en que se funda. Ej. Nulidad
relativa.
Excepciones mixtas: tienen características de ambas. Ej. Excepción de
compensación: el deudor sólo puede oponer en compensación su propio crédito, pero
extingue la deuda respecto de todos (Arts. 1520 y 1657 inc. final CC). Remisión parcial de
la deuda: los otros deudores pueden plantear como excepción que se rebaje de la deuda la
cuota remitida (Art. 1518 CC).

33
 103. Entablado un juicio en contra de uno de los codeudores solidarios, ¿podría otro
intervenir en este juicio?

Si aceptamos que la sentencia va a producir cosa juzgada respecto de todos,

entonces cada uno tiene un legítimo interés en el resultado del juicio, pudiendo intervenir
como tercero coadyuvante (Art. 23 CPC).

104. Relaciones internas. Contribución a las deudas.

La contribución a la deuda sólo se va a generar si el deudor extinguió la obligación

por pago o por un modo equivalente a él, es decir, uno que implique un sacrificio
económico (Art. 1522 CC). Hay que distinguir:

A) Si todos los deudores tienen interés en la obligación: el deudor que paga se subroga
en el crédito, con todos sus privilegios y seguridades, y puede dirigirse en contra
de los demás deudores, pero sólo por su cuota, incluida la del deudor insolvente,
que grava a los demás, incluso al que pagó. No se subroga en la solidaridad (Art.
1522 inc. 1º CC).
El deudor que paga tiene, además de la acción subrogatoria, una acción personal
de reembolso, que emana del mandato tácito, y que le puede convenir más porque
le permite cobrar intereses corrientes (Art. 2158 N° 4 CC).

B) Si sólo algunos deudores tienen interés en la obligación:

a) Si pagó un codeudor interesado: se subroga en la acción del acreedor y puede
dirigirse en contra de cada uno de los deudores interesados por su cuota. No
puede dirigirse contra los no interesados, porque sólo son fiadores (Art. 1522
inc. 2º CC).
b) Si pagó un codeudor no interesado: el Art. 1522 inc. 2º CC lo considera como
fiador, por lo que se subroga en la acción del acreedor, incluso en la solidaridad
(Art. 2372 CC).

105. Extinción de la solidaridad pasiva.

Puede extinguirse:
a) Conjuntamente con la obligación solidaria, o
b) Extinguirse sólo la solidaridad: muerte del deudor solidario y renuncia de la
solidaridad.

106. Muerte del deudor solidario.

Los herederos suceden en la obligación, pero no en la solidaridad: todos los

herederos están obligados al pago total de la deuda, pero cada heredero será solamente
responsable de aquella cuota de la deuda que corresponda a su porción hereditaria (Art.
1523 CC).
Sin embargo, no se extingue la solidaridad si así se ha convenido, lo que está
permitido (Arts. 1526 N° 4 y 549 CC).

34
 107. Renuncia de la solidaridad.

El acreedor puede renunciar a la solidaridad, pues está establecida en su solo

beneficio (Art. 12 CC).
La renuncia es el acto en cuya virtud el acreedor prescinde de su derecho a cobrar
el total de la obligación, sea respecto de todos los deudores (renuncia absoluta o total), sea
respecto de algunos (renuncia relativa o parcial).
En cuanto a su forma, la renuncia puede ser (Art. 1516 CC):
a) Expresa: se hace en términos formales y explícitos.
b) Tácita: se renuncia tácitamente a favor de un deudor cuando se le exige o reconoce
el pago de su parte o cuota, expresándolo así en la demanda o en la carta de pago,
sin reserva especial de solidaridad, o sin reserva general de sus derechos.

Efectos de la renuncia:
1. Si es parcial, el deudor liberado de la solidaridad sólo está obligado a pagar su
cuota o parte en la deuda, continuando los demás obligados solidariamente al pago
en la parte del crédito que no haya sido cubierta por el deudor a cuyo beneficio se
renunció la solidaridad (Art. 1516 inc. 3º CC).
2. Si es total: se convierte la obligación en simplemente conjunta. Se renuncia
totalmente cuando se consiente en dividir la deuda (Art. 1516 inc. final CC).

Se puede renunciar la solidaridad, cualquiera sea su fuente.

Respecto de la renuncia en una pensión periódica, se limita a los pagos
devengados; no hay renuncia futura tácita (Art. 1517 CC).11

Sección Tercera. Obligaciones Divisibles e Indivisibles.

108. Concepto.

Obligación indivisible: es aquella en que el objeto de la prestación debe cumplirse

por el todo y no por partes, sea por la naturaleza misma del objeto, sea por el modo que
han tenido las partes para considerarlo.

109. La indivisibilidad de una obligación puede darse en obligaciones con sujetos

únicos o plurales, porque no mira a los sujetos, sino al objeto de la prestación.

Art. 1524 inc. 1º CC. “La obligación es divisible o indivisible según tenga o no por
objeto una cosa susceptible de división, sea física, sea intelectual o de cuota.”
En las obligaciones en que hay sujetos únicos, no tiene importancia la
indivisibilidad, porque el deudor debe pagar la totalidad. Importa cuando hay pluralidad
de sujetos, pues revierte la regla general de que cada acreedor tiene derecho a exigir su
cuota, y cada deudor sólo está obligado por la suya.

110. Formas de dividir una cosa

11 Para ahondar en el estudio, véase material complementario sobre “Fianza y Solidaridad” de Skoknic

35
 1. Divisibilidad física o material: una cosa es físicamente divisible cuando, sin
destruirse, puede fraccionarse en partes homogéneas entre sí y con respecto al todo
primitivo, no sufriendo menoscabo considerable el valor del conjunto de aquellas
en relación con el valor de éste. Ejemplo: un chocolate se puede dividir en parte
homogéneas; una vaca no puede dividirse en partes homogéneas ya que muere.

2. Divisibilidad intelectual o de cuota: una cosa es intelectualmente divisible cuando

puede fraccionarse en partes ideales, abstractas, imaginarias, aunque no lo pueda
ser materialmente. Todas las cosas admiten esta división, salvo que la ley lo
impida. Ej. Propiedad fiduciaria (Art. 1317 CC).
Ejemplo: una vaca puede dividirse intelectualmente ya que varias personas pueden
ser dueños de ella.

111. Fuente de la indivisibilidad.

a) Indivisibilidad natural o absoluta: la cosa debida, por su propia naturaleza, no

puede dividirse.
Ejemplo: art. 1524 obligación de constituir una servidumbre, porque si ella afecta a
un predio, y este es dividido entre tres propietarios distintos, el gravamen seguirá
afectando en la parte que le corresponda a cada uno de ellos.

b) Indivisibilidad Relativa o de obligación: el objeto mismo de la obligación puede ser

dividido, pero por los fines previstos por las partes resulta indispensable que se
cumpla en forma total. Ejemplo: Construcción de una casa, porque en si es una
obligación divisible, el objeto que buscan las partes es la entrega terminada de la
casa.

c) Indivisibilidad convencional o de pago: son los casos establecidos en el artículo

1526 del CC., donde la realidad es que no todos son convencionales, si bien algunos
derivan del acuerdo de las partes otros el legislador los interpreta.

Ventajas sobre la solidaridad: en a solidaridad, si fallece uno de los deudores, la

deuda se divide entre sus herederos, en cambio, si se conviene que la deuda no puede
cumplirse por partes ni aun por los herederos del deudor, la deuda es indivisible.

112. La indivisibilidad en las obligaciones de dar, entregar, hacer y no hacer.

a) La obligación de dar es por regla general divisible. Excepcionalmente, algunos

derechos son indivisibles, por expresa disposición legal.
b) La obligación de entregar es divisible si la cosa admite división física; es indivisible
si se debe entregar una especie.
c) La obligación de hacer es divisible o indivisible según pueda o no cumplirse por
partes el hecho debido.
d) La obligación de no hacer es divisible o indivisible según lo sea la cosa que no debe
hacerse.
Algunos estiman que la clasificación no se aplica a estas las obligaciones de no
hacer, o se aplica de manera muy limitada, pues en caso de contravención, el

36
 acreedor sólo puede demandar indemnización de perjuicios. Pero la mayoría
estima que sí se aplica.

113. Efectos de la indivisibilidad.

El problema tiene interés cuando son varios sujetos.

Hay que distinguir entre indivisibilidad activa y pasiva.

114. Efectos de la indivisibilidad activa.

1. Cada acreedor puede exigir el total, por la naturaleza de la prestación (Art. 1527
CC). Por eso es que la indivisibilidad se transmite a los herederos del acreedor (Art.
1528 parte final CC).
2. El pago efectuado por el deudor a cualquier acreedor extingue la obligación
respecto de todos.
3. Ninguno de los coacreedores puede, sin el consentimiento de los demás, remitir la
deuda o recibir el precio de la cosa (Art. 1532 CC).
4. La interrupción de la prescripción operada por uno de los acreedores aprovecha a
los demás, principio que se desprende del Art. 886 CC, relativo a las servidumbres.
En cuanto a la suspensión, sólo favorece al acreedor que tiene el beneficio, pero es
discutible.
5. El acreedor que recibe el pago de la obligación indivisible debe dar a los otros la
parte que le corresponde.

115. Efectos de la indivisibilidad pasiva.

Hay que distinguir las relaciones externas de las internas.

116. Relaciones externas.

1. Cada uno de los deudores es obligado a cumplirla en el todo, aunque no se haya

convenido solidaridad (Art. 1527 CC).
2. La prescripción interrumpida respecto de uno de los deudores, lo es igualmente
respecto de los otros (Art. 1529 CC).
3. El cumplimiento de la obligación por cualquiera de los deudores la extingue para
todos (Art. 1531 CC).
4. Demandado uno de los deudores, puede pedir un plazo para entenderse con los
demás deudores, a fin de cumplir entre todos. Esta es una excepción dilatoria que
no cabe si la obligación es de tal naturaleza que él solo pueda cumplirla (Art. 1530
CC).

117. Relaciones internas (contribución a las deudas).

El que pagó tiene derecho a que los demás le paguen la indemnización

correspondiente (Art. 1530 CC).

118. De la indivisibilidad de pago.

37
 Las obligaciones indivisibles en cuanto al pago son aquellas cuyo objeto es
perfectamente divisible, física o intelectualmente, pero que no deben ejecutarse por
parcialidades en virtud de la voluntad de las partes o de la ley que presume esa voluntad.
La obligación debe ser cumplida por cada deudor por el total. Se trata de
excepciones a la divisibilidad de las obligaciones (Art. 1526 CC).

119. Casos del artículo 1526. Dos prevenciones importantes.

a) Todos estos casos corresponden a indivisibilidades de pago pasivas.

b) La disposición es taxativa.

120. La acción hipotecaria o prendaria (art. 1526 N° 1).

Es consecuencia de que la prenda y la hipoteca son indivisibles:

a) En cuanto al objeto, porque gravan toda la cosa.
b) En cuanto al crédito garantizado, porque mientras no se satisface íntegramente, no
puede pedirse el alzamiento de parte de la hipoteca o la devolución de parte de la
prenda.
c) En cuanto al legitimado pasivo, que es quien posea en todo o en parte la cosa
empeñada o hipotecada.

La indivisibilidad está referida exclusivamente a la acción prendaria o hipotecaria,

no a la personal, que es divisible, salvo que las partes hayan acordado también su
indivisibilidad.
Se demanda a quien está poseyendo la cosa por el total de la deuda.

121. Deuda de una especie o cuerpo cierto (art. 1562 N° 2).

El deudor que posee la especie debe entregarla. Se refiere a la entrega material, no a

la jurídica, que es divisible.

122. Indemnización de perjuicios por incumplimiento de un codeudor (art. 1526 N°

3).

El deudor por cuya culpa se hace imposible el cumplimiento de la obligación, es

exclusiva y solidariamente responsable de todo perjuicio al acreedor. “Solidariamente” no
está entendido en sentido técnico, sino para significar que responde solo por la totalidad
de los perjuicios.

123. Pago total de una deuda impuesta a un heredero; e indivisibilidad estipulada

por el causante (art. 1526 N° 4).

La norma trata 3 situaciones diferentes:

a) Pago de una deuda impuesta a un heredero (Art. 1526 N° 4 inc. 1º CC): Las deudas
del causante se reparten entre los herederos a prorrata de su interés en la herencia.

38
 Lo dispuesto por el causante, o acordado por los herederos, o determinado en la
partición, en el sentido de hacer una división diferente, no obliga a los acreedores,
los que pueden, a su elección, dirigirse por el total en contra del heredero al que se
le impuso la deuda, o bien en contra de cada heredero por su cuota.

b) Indivisibilidad estipulada con el causante (Art. 1526 N° 4 inc. 2º CC): en este caso,
cada heredero puede ser obligado a entenderse con sus coherederos para pagar el
total de la deuda, o a pagarla él mismo.

c) No cabe la indivisibilidad de pago activa (Art. 1526 N° 4 inc. 3º CC): si los

herederos del acreedor no entablan conjuntamente su acción, sólo pueden exigir el
pago de su cuota.
Problema: los créditos (y sus cuotas) no pertenecen a ningún heredero mientras no
se haga la partición, por lo que esta disposición se contradice con el Art. 1344 CC. 2
posiciones:
A) No es posible que el heredero demande su cuota antes de la partición,
fundándose en el efecto declarativo de la partición.
B) Los herederos pueden demandar su cuota desde la delación de la herencia,
pues la división de los créditos se produce de pleno derecho, sin esperar
partición. Ambas disposiciones tienen campos de aplicación distintos: el Art.
1526 CC rige las relaciones entre el heredero y el deudor; el Art. 1344 CC rige
las relaciones entre los coherederos. Si el heredero cobra su cuota y
posteriormente no se adjudica el crédito, debe reembolsar lo percibido al
adjudicatario.

124. Pago de una cosa indeterminada (art. 1526 N° 5).

Se refiere a una cosa indeterminada cuya división ocasiona grave perjuicio al

acreedor. En este caso, cada uno de los deudores puede ser obligado a entenderse con los
demás para el pago de la cosa entera, o a pagarla él mismo.
Se reitera el principio de que no hay indivisibilidad de pago activa.

125. Obligaciones alternativas (Art. 1526 N° 6).

Si la elección es de los acreedores, deben hacerla de consuno, lo que es aplicable

también si la elección es de los deudores.
Se produce una cuestión interesante respecto del Art. 1489 CC: algunos dicen que
en ese caso hay obligación alternativa, por lo tanto si los acreedores son varios, deben
ponerse de acuerdo para pedir el cumplimiento o la resolución.

126. Paralelo entre solidaridad o indivisibilidad.

Semejanzas:
1. Son excepciones al principio de la división de las deudas frente a la pluralidad de
sujetos.
2. Cada acreedor puede pedir el total, y cada deudor está obligado por el total.
3. El pago hecho por un deudor extingue la obligación respecto de todos.

39
 Diferencias12:
1. La indivisibilidad emana de la naturaleza del objeto debido; es requisito de la
solidaridad que la cosa sea divisible.
2. La solidaridad es renunciable; la indivisibilidad no.
3. En la solidaridad, el acreedor puede exigirle pago total a cualquier deudor; en la
indivisibilidad, el deudor puede pedir un plazo para entenderse con sus
codeudores.
4. La solidaridad no se transmite; la indivisibilidad es transmisible.

127. El ser solidaria una obligación no le da el carácter de indivisible.

Así lo dice el Art. 1525 CC.

PÁRRAFO X. OBLIGACIONES PRINCIPALES Y ACCESORIAS.

128. Concepto.

Obligaciones principales: pueden subsistir por sí solas, sin necesidad de otras.

Obligaciones accesorias: las que tienen por objeto asegurar el cumplimiento de una
obligación principal, de manera que no parecen subsistir sin ella.

129. Importancia de la distinción.

Lo accesorio sigue la suerte de lo principal:

a) Si se extingue la obligación principal, se extingue la accesoria por vía
consecuencial.
b) La obligación accesoria prescribe junto con la obligación principal.

PÁRRAFO XI. OBLIGACIONES PURAS Y SIMPLES O SUJETAS A MODALIDAD.

130. Introducción. Concepto de modalidad.

La regla es que las obligaciones sean puras y simples; que produzcan sus efectos
normalmente desde su nacimiento hasta su extinción.
Sin embargo, en virtud del testamento, de la voluntad de las partes o de la ley, se
puede agregar a la obligación modalidades, que son aquellos elementos que alteran los
efectos normales de los actos jurídicos, sea en cuanto a su nacimiento, a su ejercicio o a su
extinción.

Efectos normales de una obligación y Ej. de modalidades que los alteran:

12 Meza Barros agrega:

5. La solidaridad tiene como fuente la ley, el testamento o la convención; la indivisibilidad se origina en la
naturaleza de la prestación o en la voluntad de las partes.
6. Si perece la cosa objeto de la obligación indivisible, la obligación se hace divisible; en la obligación solidaria,
sigue siendo solidaria (discutible).
7. En la obligación solidaria, cada acreedor puede condonar la deuda; en la indivisible, el acreedor no puede
condonarla o novarla por sí solo.

40
 a) El derecho y la obligación nacen coetáneamente con el acto mismo que los crea. Ej.
Condición suspensiva.
b) Generada la obligación, el acreedor puede ejercer sus derechos de inmediato. Ej.
Plazo suspensivo.
c) La obligación subsiste en el tiempo hasta su extinción normal. Ej. Condición
resolutoria.
d) El deudor debe cumplir su obligación, sin que se impongan cargas al acreedor. Ej.
Modo.

131. La condición, el plazo y el modo son las principales modalidades, pero no las
únicas.

También son modalidades la solidaridad, las obligaciones alternativas o

facultativas, y la representación.

132. Caracteres de las modalidades.

a) Son elementos accidentales de los actos jurídicos (Art. 1444 CC). Pero
excepcionalmente son elementos de la naturaleza (Ej. Condición resolutoria tácita)
o incluso de la esencia (Ej. Condición en el contrato de promesa).
b) Son excepcionales; la regla general es que los actos sean puros y simples. Por eso,
quien las alegue debe probarlas, son de interpretación restringida y no se
presumen. Excepcionalmente se presume la condición resolutoria tácita.
c) Requieren de una fuente que las cree, que puede ser el testamento, la convención o
la ley. La sentencia judicial no es fuente, salvo que la ley lo autorice. Ej. Art. 904
CC.
d) Por regla general, cualquier acto jurídico puede ser objeto de modalidades.
Excepcionalmente la ley no lo permite respecto de ciertos actos. La regla general es
contraria en el derecho de familia: no se aceptan las modalidades, no opera el
principio de autonomía de la voluntad, pues sus normas son de orden público.

Sección Primera. De las Obligaciones Condicionales.

133. Concepto.

Art. 1473 CC. “Es obligación condicional la que depende de una condición, esto es,
de un acontecimiento futuro que puede suceder o no.”
La definición de “condición” entregada por el Código es deficiente, por lo que se le
ha definido por la doctrina como “hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento o
la extinción de un derecho y su correlativa obligación”.

134. Lugar en que están reguladas las condiciones en el Código Civil.

a) A propósito de las disposiciones testamentarias condicionales (Arts. 1070 y ss. CC).

b) En las obligaciones condicionales (Arts. 1473 y ss. CC).
c) A propósito del fideicomiso (Arts. 733 y ss. CC).

41
 En el primer tema, el CC se remite al segundo (Art. 1070 CC), y en el segundo, se
remite al primero (Art. 1493 CC). Por tanto, existe un concepto unitario de condición.

135. Elementos de la condición.

a) Hecho futuro: el hecho que la constituye debe ocurrir con posterioridad a la

celebración del acto (Art. 1071 inc. 2º CC). Si se fija como condición un hecho
presente o pasado, no se suspende el cumplimiento de la obligación: si existe o ha
existido el hecho, se mira como no escrita la condición; si no existe o no ha existido,
no vale la obligación (Art. 1071 CC). Esto es independiente de si las partes sabían o
ignoraban la existencia del hecho.

b) Hecho incierto: puede acontecer o no (Art. 1081 inc. 3º CC). La incertidumbre debe
ser objetiva, no la determinan las partes.

136. Clasificación de las condiciones.

a) Expresas y tácitas.
b) Suspensivas y resolutorias.
c) Positivas y negativas.
d) Posibles e imposibles, lícitas e ilícitas.
e) Determinadas e indeterminadas.
f) Potestativas, casuales y mixtas.

137. Condiciones expresas y tácitas.

Expresa: se establece en términos formales y explícitos.

Tácita: la ley la da por establecida. Ej. Condición resolutoria tácita (Art. 1489 CC).

138. Condiciones suspensivas y resolutorias.

Art. 1479 CC. “La condición se llama suspensiva si, mientras no se cumple,
suspende la adquisición de un derecho; y resolutoria, cuando por su cumplimiento se
extingue un derecho.”
En consecuencia, si es suspensiva, el derecho no nace; si es resolutoria, el derecho
nace, pero está expuesto a extinguirse.

139. Condición positiva y negativa.

Art. 1474 CC. “La condición es positiva o negativa.

La positiva consiste en acontecer una cosa; la negativa, en que una cosa no
acontezca.”

Importancia de la distinción: determinar cuándo debe considerarse cumplida o

fallida.
Art. 1482 CC. “Se reputa haber fallado la condición positiva o haberse cumplido la
negativa, cuando ha llegado a ser cierto que no sucederá el acontecimiento contemplado

42
en ella, o cuando ha expirado el tiempo dentro del cual el acontecimiento ha debido
verificarse, y no se ha verificado.”

También es importante para la imposibilidad de las condiciones:

Art. 1475 inc. 1º CC. “La condición positiva debe ser física y moralmente posible.”
Art. 1476 CC. “Si la condición es negativa de una cosa físicamente imposible, la
obligación es pura y simple; si consiste en que el acreedor se abstenga de un hecho inmoral
o prohibido, vicia la disposición.”

140. Condiciones posibles e imposibles, lícitas e ilícitas.

Físicamente imposible: la contraria a las leyes de la naturaleza física.

Moralmente imposible: el hecho que la constituye es prohibido por ley, o es
opuesto a las buenas costumbres o al orden público (Art. 1475 inc. 2º CC).
Se mira como imposible la condición concebida en términos ininteligibles (Art.
1475 inc. final CC).

Efectos:
a) Condición positiva imposible o ilícita:
1) Suspensiva: la condición se tiene por fallida, y el derecho no llega a nacer (Art.
1480 inc. 1º CC).
2) Resolutoria: la condición se tiene por no escrita, y el derecho nace puro y simple
(Art. 1080 inc. final CC).
b) Condición negativa de un hecho físicamente imposible: la obligación es pura y
simple (Art. 1476 CC).
c) Condición negativa de un hecho ilícito: vicia la disposición, es decir, el acreedor
condicional no puede exigir el pago (Art. 1476 CC).

141. Condiciones determinadas o indeterminadas.

Determinada: el hecho que la constituye debe ocurrir en una época prefijada.

Indeterminada: no se fija una época para la ocurrencia del hecho.

142. Límite en el tiempo de la condición indeterminada.13

La pregunta es cuánto tiempo hay que esperar para que la condición

indeterminada se cumpla. Las opciones son 2:
A) Aplicar el Art. 739 CC relativo al fideicomiso: serían 5 años.
B) Aplicar la norma de la prescripción extraordinaria (Art. 2511 CC): serían 10 años.
No cabe duda de que la segunda es la correcta, pues 10 años es el tiempo máximo
establecido por el CC para dar estabilidad a todas las situaciones jurídicas. La regla del
Art. 739 CC es excepcional.

143. Condiciones potestativas, casuales y mixtas.

13 Hasta antes de la Ley 16.952 de octubre de 1968 no existía este problema ya que coincidían el plazo de
fideicomiso con el de la prescripción extintiva; luego, con la modificación de esa ley se generó la discusión.

43
 Art. 1477 CC. “Se llama condición potestativa la que depende de la voluntad del
acreedor o del deudor; casual la que depende de la voluntad de un tercero o de un acaso;
mixta la que en parte depende de la voluntad del acreedor y en parte de la voluntad de un
tercero o de un acaso.”
La disposición omite dentro de las mixtas la que en parte depende de la voluntad
del deudor y en parte de la voluntad de un tercero o del acaso.

144. Subclasificación de las condiciones potestativas.

a) Simplemente potestativas: consisten de un hecho voluntario del acreedor o del

deudor.
b) Meramente potestativas: consisten del mero arbitrio de las partes.

Art. 1478 CC. “Son nulas las obligaciones contraídas bajo una condición potestativa
que consista en la mera voluntad de la persona que se obliga.
Si la condición consiste en un hecho voluntario de cualquiera de las partes, valdrá.”
1. Lo que se anula es la obligación, no la condición.
2. Las únicas condiciones que anulan la obligación son las meramente potestativas de
la voluntad del deudor, porque en ellas no hay voluntad seria de obligarse.
3. Las únicas que producirían la nulidad de la obligación serían las meramente
potestativas de la voluntad del deudor suspensivas. Las resolutorias serían válidas.
a) En las resolutorias, la obligación se ha formado y producido todos sus efectos.
b) El CC las acepta, como ocurre en las donaciones revocables (Art. 1136 CC) y en
el pacto de retroventa (Art. 1881 CC).
Pero hay autores que sostienen que no vale ninguna:
a) El Art. 1478 CC no distingue.
b) Además, está ubicado antes del Art. 1479 CC que distingue entre condiciones
suspensivas y resolutorias.
c) El fundamento de la nulidad es el mismo en ambas condiciones.
d) En los casos citados, las condiciones dependen de la sola voluntad del acreedor.

145. Reglas comunes a las condiciones.

Dicen relación con:

A) Estados en que puede encontrarse.
B) Forma de cumplimiento.
C) Caducidad.
D) Retroactividad de la condición cumplida.
E) Riesgos de la cosa debida bajo condición.

146. Estados en que puede encontrarse la condición.

a) Pendiente: el hecho que la constituye aún no ocurre, pero puede ocurrir.

b) Fallida:
a) Si es positiva: cuando ha llegado a ser cierto que no sucederá el hecho, o ha
expirado el plazo sin que suceda.
b) Si es negativa: cuando sucede el hecho.

44
 c) Cumplida:
a) Si es positiva: cuando sucede el hecho.
b) Si es negativa:
i) Determinada: cuando expira el plazo dentro del cual no debía realizarse, sin
que suceda.
ii) Indeterminada: cuando transcurran los 10 años sin que suceda.

147. Forma como deben cumplirse las condiciones.

Se aplica primero la regla del Art. 1483 CC:

Art. 1483 inc. 1º CC. “La condición debe ser cumplida del modo que las partes han
probablemente entendido que lo fuese, y se presumirá que el modo más racional de
cumplirla es el que han entendido las partes.”
Esto concuerda con el Art. 1560 CC sobre la interpretación de los contratos.

Luego, entra a operar la regla del Art. 1484 CC:

Art. 1484 CC. “Las condiciones deben cumplirse literalmente, en la forma
convenida.”
Es decir, determinada la forma como las partes querían que se cumplieran, tienen
que cumplirse de esa manera y no de otra. No pueden cumplirse por equivalencia.

148. Cumplimiento ficto de la condición.

Art. 1481 inc. 2º CC. “Con todo, si la persona que debe prestar la asignación se vale
de medios ilícitos para que la condición no pueda cumplirse, o para que la otra persona de
cuya voluntad depende en parte su cumplimiento, no coopere a él, se tendrá por
cumplida.”
Esto es aplicación del principio de que nadie se puede favorecer con su propio
dolo.

A) Algunos opinan que no cabe el cumplimiento ficto si la obligación es simplemente

potestativa de la voluntad del deudor, pues en tal caso es “dueño” de la condición
y puede impedir su cumplimiento.
B) Otros opinan que la norma debe aplicarse aun en ese caso, si el deudor impidió el
cumplimiento de la condición para sustraerse del cumplimiento de la obligación,
porque al ser ilícito el fin, el medio también lo es.

Problemas en relación con el cumplimiento ficto de la condición:

1. Los términos en que está consagrado son propios de las asignaciones

condicionales, pese a estar ubicado en la parte de las obligaciones condicionales.
A) Algunos dudan que se aplique a las obligaciones condicionales:
a) Por el texto del Art. 1481 CC.
b) Es una sanción, y además es una excepción pues la regla general es que las
condiciones deben cumplirse de manera efectiva. Por eso debe interpretarse
restrictivamente.
B) La generalidad de la doctrina sostiene que es de aplicación general:

45
 a) Por la historia de la disposición: permite suponer que se incluyó sólo en la
parte de las obligaciones para evitar repeticiones inútiles.
b) La norma se justifica plenamente tanto para las asignaciones como para las
obligaciones condicionales.

2. Fundamento de la institución: dos opciones:

A) Sancionar la mala fe del deudor.
B) Es una forma especial de indemnizar a la víctima de un hecho ilícito.
Esto es importante frente al caso en que la condición de todas formas habría
fallado. Si optamos por la primera opción, hay que tenerla por cumplida de todos
modos; si optamos por la segunda, la conclusión es la contraria.

3. Qué se entiende por “medios ilícitos”.

A) Se refiere a una ilicitud general.
B) Se refiere a cualquier hecho que en abstracto puede no ser reprobable, pero se
estima ilícito por la finalidad con que se realiza. Esta es la adecuada, pues de lo
contrario se estaría permitiendo el fraude.

4. Para que se aplique el Art. 1481 CC, ¿tiene que existir dolo, o basta la culpa?
Lo que la ley pretende es evitar el fraude, por lo tanto es necesario el dolo.

5. En el supuesto de que la condición establecida por las partes constituya al mismo

tiempo un requisito establecido por la ley para que se pueda cumplir la obligación
o ejecutar el negocio, ¿cabe también el cumplimiento ficto? Ej. Contrato de
promesa.
A) No, porque una parte no puede llevar a la otra a una contravención de la ley.
B) Hay que distinguir dos etapas: la contratación, que da nacimiento a la
obligación, y el cumplimiento efectivo de ésta. Si se cumplen las exigencias
para la aplicación de la regla, ella debe aplicarse, provocándose el
cumplimiento ficto de la condición y naciendo la obligación. Otra cosa es que
después, por imposibilidad legal o administrativa, no pueda exigirse el
cumplimiento de la obligación en especie.

6. ¿Cabe el cumplimiento ficto cuando el deudor condicional ha adoptado una actitud

pasiva?
A) No, porque el Art. 1481 CC al hablar de medios ilícitos, parece exigir un actuar.
B) Si la inactividad tiene por objeto justamente que la condición no se cumpla,
debe aplicarse la institución.

7. ¿Qué ocurre cuando el acreedor despliega medios para que la condición se cumpla,
con el objeto de que nazca el derecho y demandarlo? Aplicar la regla implica
tenerla por fallida.
Hay quien opina que aplica la regla, no por el Art. 1481 CC, sino porque se trata de
un vacío legal, que se integra con la misma solución aplicable al deudor.

149. Principio de la indivisibilidad de la condición.

46
 Art. 1485 inc. 1º CC. “No puede exigirse el cumplimiento de la obligación
condicional, sino verificada la condición totalmente.”

150. Caducidad de las condiciones.

Ya hemos dicho cuándo las condiciones se entienden fallidas.

El efecto de la caducidad es el siguiente:
a) Si es suspensiva y falla: el acreedor condicional no va a llegar a adquirir el derecho.
b) Si es resolutoria y falla: se consolida el derecho en poder del deudor condicional.

151. Retroactividad de la condición cumplida.

Una vez cumplida, los efectos del acto o contrato se retrotraen al momento en que
dicho acto se celebró:
a) Si es suspensiva: se considera que el acto ha tenido siempre el carácter de puro y
simple, y se reputa que el acreedor adquirió el derecho desde el momento de la
celebración del acto, entendiéndose que el deudor quedó obligado desde la misma
fecha.
b) Si es resolutoria: las partes quedan como si jamás hubieran estado vinculadas entre
sí, el deudor condicional debe restituir lo que recibió al momento de celebrarse el
acto.

La retroactividad es una ficción destinada a proteger al acreedor condicional de los

actos o gravámenes que pudiera haber realizado el deudor condicional mientras la
condición estaba pendiente.

152. La retroactividad de la condición en Chile.

En Chile no hay una norma que la establezca. Esto genera un problema porque hay
casos en que se acepta y casos en que se rechaza.

153. Casos en que se acepta el efecto retroactivo (arts. 1486, 2413, 1487, 1490 y 1491).

a) Art. 1486 inc. 2º CC: el acreedor tiene derecho a los aumentos y mejoras de la cosa
ocurridos cuando estaba pendiente la condición.
b) Art. 2413 inc. 2º CC: vale la hipoteca desde la fecha de su inscripción una vez
cumplida la condición suspensiva bajo la cual se otorgó.
c) Art. 1487 CC: cuando se cumple la condición resolutoria, el deudor debe restituir
todo lo recibido.
d) Arts. 1490 y 1491 CC: privan de valor a las enajenaciones hechas por el deudor en
el tiempo intermedio, a menos que se cumplan ciertos requisitos.

154. Casos en que se rechaza el efecto retroactivo.

a) Art. 1488 CC: cumplida la condición resolutoria, no se deben restituir los frutos
producidos por la cosa mientras estuvo pendiente la condición.
b) Art. 1078 inc. 3º CC: misma idea en asignaciones testamentarias.

47
 c) Art. 758 CC: el fiduciario puede mudar la forma del fideicomiso. Además, se acepta
que cumplida la condición y operada la restitución, subsisten los arrendamientos
hechos por el fiduciario.
d) Arts. 1490 y 1491 CC: las enajenaciones hechas por el deudor estando pendiente la
condición generalmente valen.

155. En los casos no reglamentados en la ley ¿opera el efecto retroactivo?

A) Algunos piensan que el CC acoge en general la retroactividad.

B) Otros señalan que la retroactividad es la excepción, pues como ficción que es, no
puede extenderse a otros casos que los previstos expresamente.

156. Riesgos de la cosa debida bajo condición.

Art. 1486 inc. 1º primera parte CC. “Si antes del cumplimiento de la condición la
cosa prometida perece sin culpa del deudor, se extingue la obligación;…”
Es falso que se extinga, porque no ha existido nunca. Lo que ocurre es que deja sin
objeto una obligación que posteriormente puede nacer, dejando sin causa a la obligación
correlativa. En consecuencia, lo que se extingue es el contrato.
El riesgo, entonces, es del deudor condicional, pues no va a poder exigir el
cumplimiento de la obligación correlativa.
En esta materia no se sigue la regla general del Art. 1550 CC, según la cual el riesgo
es del acreedor. Es justo que así sea, porque las cosas se pierden para su dueño, que es el
deudor mientras pende la condición.

Art. 1486 inc. 1º segunda parte CC. “…y por culpa del deudor, el deudor es
obligado al precio, y a la indemnización de perjuicios.”

Lo hasta aquí señalado rige la destrucción total.

Si la destrucción es parcial y fortuita, el acreedor debe recibir la cosa en el estado en
que se encuentra, sin derecho a la rebaja del precio (Art. 1486 inc. 2º primera parte CC).
Si es parcial y culpable, el acreedor tiene un derecho alternativo: que se rescinda
(resuelva) el contrato o se le entregue la cosa en el estado en que está, en ambos casos con
indemnización (Art. 1486 inc. 2º segunda parte CC).

Art. 1486 inc. final CC. “Todo lo que destruye la aptitud de la cosa para el objeto a
que según su naturaleza o según la convención se destina, se entiende destruir la cosa”.
Cabe agregar que esta norma igualmente tiene aplicación a las convenciones, en virtud del
art.1493 CC.

157. Efecto de las condiciones.

Hay que distinguir entre condiciones suspensivas y resolutorias, en los 3 estados en

que pueden encontrarse.

158. Efectos de la condición suspensiva pendiente.

48
 a) No nace el derecho no la obligación correspondiente.
b) El vínculo jurídico existe.
c) El acreedor tiene una simple expectativa.

159. No nace el derecho ni la obligación.

Consecuencias:
a) El acreedor no puede exigir su cumplimiento (Art. 1485 inc. 1º CC).
b) Si el deudor paga antes del cumplimiento, paga lo no debido y puede pedir
restitución (Art. 1485 inc. 2º CC).
c) El acreedor no puede ejercer la acción pauliana (Art. 2468 CC), pues todavía no es
realmente acreedor.
d) No hay obligación actualmente exigible. Por ello la prescripción no está corriendo
(Art. 2514 inc. 2º CC), no se puede novar (Art. 1633 CC), no puede operar
compensación (Art. 1656 N° 3 CC) y el deudor no está en mora.

160. El vínculo jurídico existe.

El acto o contrato se generó, si bien el derecho y la obligación no han nacido.

Consecuencias:

a) Al contratarse la obligación, deben reunirse todos los requisitos de existencia y

validez del acto.
b) El deudor no puede retractarse; el contrato es ley para los contratantes (Art. 1545
CC).
c) La obligación condicional se rige por la ley vigente al momento de otorgarse el
contrato (Art. 22 LERL).

161. El acreedor tiene una simple expectativa de derecho.

Algunos dicen que tiene un germen de derecho. Consecuencias:

a) El acreedor condicional puede impetrar providencias conservativas (Arts. 1492 inc.
3º, 1078 inc. 1º y 761 inc. 2º CC).
b) Este germen se transmite a los herederos (Art. 1492 inc. 1º CC), lo que no ocurre en
2 casos:
a) En las asignaciones testamentarias condicionales (Art. 1078 inc. 2º CC).
b) Respecto del donatario condicional.

162. Efectos de la condición suspensiva fallida.

El derecho y la obligación no van a nacer, desapareciendo la expectativa del

acreedor condicional. Quedan sin efecto las medidas conservativas, y quedan firmes los
actos de administración o disposición del deudor condicional.

163. Efectos de la condición suspensiva cumplida.

a) Nace el derecho y la obligación.

49
 b) El acreedor puede exigir su cumplimiento.
c) Si el deudor paga, el pago es válido y no puede repetir (Art. 1485 inc. 2º CC).
d) Según algunos, se produce el efecto retroactivo.
e) El deudor debe entregar la cosa debida en el estado en que se halle, favoreciendo al
acreedor los aumentos y soportando las pérdidas (Art. 1486), siempre que éstas
sean fortuitas.
f) Por regla general no se entregan los frutos que la cosa produjo en el tiempo
intermedio (Arts. 1078 inc. 3º y 1488 CC).
g) Los actos de administración celebrados por el deudor se mantienen, sin perjuicio
de que el cumplimiento de la condición importe una causal de extinción del
contrato (Arts. 1950 N° 3 y 758 CC). Los actos de disposición se rigen por los Arts.
1490 y 1491 CC.

164. Efectos de la condición resolutoria.

Puede tener tres modalidades: ordinaria, tácita y pacto comisorio (el cual puede ser
a su vez simple y calificado).

165. Condición resolutoria ordinaria.

Es el hecho futuro e incierto, que no sea el incumplimiento de una obligación

contraída, verificado el cual se extingue un derecho y su correlativa obligación.

166. Condición resolutoria tácita.

Es la que va envuelta en todo contrato bilateral para el caso de no cumplirse por la

otra parte lo pactado (Art. 1489 CC).

167. El pacto comisorio. Concepto.

Es la condición resolutoria tácita expresada.

168. Efectos de la condición resolutoria ordinaria.

Se deben estudiar en los 3 estados en que puede encontrarse.

169. Condición resolutoria ordinaria pendiente.

a) El acto o contrato produce todos sus efectos, como si fuera puro y simple.
b) El que tiene el dominio bajo la condición, puede ejercer su derecho como si fuera
dueño puro y simple, realizando actos de administración, enajenación y gravamen,
sujeto todo a resolverse.
c) Para el asignatario condicional se produce la inmediata delación de la herencia
(Art. 956 CC), e incluso puede pedir la partición.

50
 d) El deudor condicional debe cuidar y conservar la cosa como un buen padre de
familia, para restituirla al acreedor si se cumple la condición (Arts. 1486 y 758 inc.
2º CC).
e) El acreedor condicional puede impetrar medidas conservativas (Arts. 1492 inc.
final y 761 inc. 2º CC)

170. Condición resolutoria ordinaria fallida.

El derecho del deudor condicional se consolida, y quedan firmes los actos

realizados mientras la condición estaba pendiente. Se extinguen las medidas
conservativas.

171. Condición resolutoria ordinaria cumplida.

a) Quien adquirió derechos sujetos a ella se extinguen.

Art. 1487 CC. “Cumplida la condición resolutoria, deberá restituirse lo que se
hubiere recibido bajo tal condición,…”
Por regla general, no se aplican a estas restituciones las normas sobre prestaciones
mutuas, porque hay reglas propias (Arts. 1486 y ss. CC).
b) Los actos de administración realizados por el deudor se extinguen. Los de
disposición se rigen por los Art. 1490 y 1491 CC.

172. Forma de operar la condición resolutoria ordinaria.

Opera de pleno derecho, no requiere declaración judicial (lo que concuerda con el
tenor de los Arts. 1487 y 1479 CC). Si las partes van a juicio, el tribunal se limitará a
constatar que la condición operó.
Importancia: produce efectos universales, pudiendo oponerse la resolución a
cualquier persona, y cualquier tercero puede invocarla.

173. Efectos de la condición resolutoria tácita.

El incumplimiento de una obligación en un contrato bilateral da a la otra parte un

derecho alternativo para solicitar o el cumplimiento o la resolución, y en ambos casos con
indemnización de perjuicios.

174. Fundamento de la condición resolutoria tácita.

Se dan diversas explicaciones:

1) Equidad.
2) Voluntad presunta de las partes.
3) Falta de causa (si una de las partes no cumple su obligación, la obligación de la otra
no tiene causa). Se le critica que si faltara la causa, el contrato sería nulo, por lo que
no se podría pedir el cumplimiento. La causa se ve al momento de celebrarse el
contrato; el incumplimiento posterior no la hace desaparecer.
4) Interdependencia de las obligaciones nacidas de un contrato bilateral.

51
 5) Es un modo de reparación del perjuicio que causa al acreedor el incumplimiento de
la obligación del deudor.

175. Características de la condición resolutoria tácita.

a) Es un tipo de condición resolutoria.

b) Es tácita: es un elemento de la naturaleza, y es renunciable.
c) Es negativa: consiste en que una de las partes no cumpla.
d) Es simplemente potestativa: depende de un hecho voluntario del deudor.
e) No opera de pleno derecho: requiere declaración judicial.

176. Requisitos de la condición resolutoria tácita.

a) Que se trate de un contrato bilateral.

b) Incumplimiento imputable a una de las partes.
c) Que quien la invoca haya a su vez cumplido o esté llano a cumplir su obligación.
d) Que sea declarada judicialmente.

177. Que se trate de un contrato bilateral.

A) Claro Solar cree que opera incluso en los unilaterales:

a) El Art. 1489 CC no excluye la posibilidad de que se dé en los unilaterales.

b) Varias disposiciones demuestran que no se restringe a los bilaterales:
1) En el comodato, se da al comodante la facultad de pedir la restitución de la
cosa si el comodatario no la destina al uso convenido (Art. 2177 CC).
2) En la renta vitalicia, la ley ha tenido que decir expresamente que el acreedor
no puede pedir la resolución aun si no se le paga la pensión (Art. 2271 CC).
3) En la prenda, el deudor puede pedir restitución inmediata si el acreedor
abusa de la cosa (Art. 2396 CC).

B) La mayoría de la doctrina estima que sólo cabe en los bilaterales:

a) El tenor literal del Art. 1489 CC así lo muestra.

b) En los unilaterales, el CC ha resuelto cada caso particular de incumplimiento,
pero nada ha dicho del mutuo.
c) El fundamento de la condición resolutoria tácita es, según algunos, la
interdependencia de las prestaciones, que sólo puede ocurrir en los bilaterales.

La jurisprudencia se ha inclinado por esta tesis.

178. La resolución en los contratos de tracto sucesivo.

Pasa a llamarse terminación, porque sus efectos no operan retroactivamente, sino

sólo para el futuro, en razón de que las prestaciones de una de las partes no se pueden
devolver.

52
 179. La resolución no tiene lugar en la partición.

Esto es unánime en la doctrina nacional. Razones:

a) No es un contrato bilateral.
b) Se opone a ello el efecto declarativo de la partición.
c) El Art. 1489 CC es doblemente excepcional, porque da al acto el carácter de
condicional, y presume la condición. Por eso, es de interpretación restringida sólo
al caso regulado.
d) El Art. 1348 CC hace aplicables a la partición acciones de los contratos, como
nulidad y rescisión, pero nada dice de la resolución.
e) La hipoteca legal del Art. 662 CPC está establecida justamente porque los
comuneros no tienen acción resolutoria frente al comunero que no paga la
diferencia.

180. Incumplimiento imputable a una de las partes.

La mayoría de la doctrina estima que el incumplimiento debe ser imputable a dolo

o culpa del deudor. Esto se desprende del Art. 1489 CC, pues uno de los requisitos para
que opere la indemnización de perjuicios es que el deudor esté en mora (Art. 1557 CC), y
uno de los requisitos de la mora es el dolo o culpa. Esto concuerda con el cumplimiento de
buena fe de los contratos.

181. ¿Procede la resolución por incumplimientos de poca monta?

A) Tradicionalmente se dice que al no distinguir la ley, cualquier incumplimiento es

suficiente (Alessandri, Somarriva)
B) Pero muchos sostienen que el incumplimiento de una obligación secundaria no es
suficiente para pedir la resolución, fundándose en la equidad (Claro Solar, Abeliuk,
Fueyo).

182. ¿Procede la resolución si el incumplimiento es parcial?

No hay duda que sí, y el Art. 1875 inc. 2º CC lo permite expresamente. Sin
embargo, Vial señala que la resolución parcial no es posible en el caso en que la obligación
infringida constituya un efecto esencial del contrato o que, sin serlo, la consideración de su
existencia fue el motivo determinante para contratar, de modo tal que, si falta, el contrato
pierde razón de ser; o que cada una de las cláusulas vayan ligadas entre sí de tal forma
que se sirven de apoyo la una de la otra.

183. Incumplimiento recíproco de los contratantes. ¿Qué pasa cuando ambos

contratantes incumplen?

No cabe resolución. En algunos casos se ha dado lugar a la resolución, pero sin

indemnización de perjuicios (pues falta la mora), para no dejar a las partes amarradas a un
contrato que ninguno quiere cumplir. Se trataba de contratos de promesa.

53
 184. Quien demanda la resolución debe hacer cumplido su propia obligación o
allanarse a cumplirla.

Esto se deriva del Art. 1552 CC. “En los contratos bilaterales ninguno de los
contratantes está en mora dejando de cumplir lo pactado, mientras el otro no lo cumple
por su parte, o no se allana a cumplirlo en la forma y tiempo debidos.”

Si quien demanda la resolución no ha cumplido con su propia obligación, se le

opondrá por el demandado la excepción del contrato no cumplido.

185. Que una sentencia judicial declare la resolución del contrato.

Esto la diferencia de la condición resolutoria ordinaria.

Si operara de pleno derecho, el acreedor no podría usa la opción que le da el Art.
1489 CC de pedir el cumplimiento (o la indemnización de perjuicios, si se considerase
como un remedio contractual autónomo). Aunque se critica que de todos modos el
acreedor puede renunciar a la resolución.
En todo caso, el acreedor tiene que ejercer su opción, para lo cual debe entablar la
acción correspondiente, que será resuelta en una sentencia judicial.

186. Consecuencia de que la resolución requiera de sentencia judicial.

El deudor puede enervar la acción de resolución, pagando hasta antes de la citación

a oír sentencia en primera instancia, o hasta la vista de la causa en segunda.

187. ¿Es cierto que demandada la resolución el deudor puede enervar la acción,
pagando?

A) Así se ha sostenido casi invariablemente por la doctrina, lo que se funda en el Art.

310 CPC, que permite oponer la excepción de pago en cualquier estado de la causa
hasta la citación para oír sentencia o la vista de la causa (primera/segunda
instancia).
B) Pero hay quienes no comparten esta opinión:
a) Se vulnera el Art. 1489 CC, que otorga la opción exclusivamente al contratante
cumplidor. Si se le da al deudor la opción de pagar durante el juicio, se le
estaría dando a él la elección.
b) Una cosa es poder oponer la excepción de pago, y otra muy distinta es poder
pagar.
c) Todo contrato es ley para los contratantes, por lo que las partes debe cumplir
sus obligaciones en la forma y oportunidad convenidas.

Lo único que atenta contra esta tesis es el Art. 1879 CC, relativo al pacto comisorio
calificado, que permite al comprador enervar la acción de resolución pagando dentro de 24
horas desde la notificación de la demanda. Si en este caso el legislador lo permite, por
lógica debería permitirse en el caso de la simple condición resolutoria tácita. Pero esta
disposición es especial, y no permite sacar conclusiones generales.

54
 188. Derechos que confiere la condición resolutoria tácita.

Confiere al contratante diligente una opción para demandar el cumplimiento del

contrato o su resolución, en ambos casos con indemnización de perjuicios.
Si demanda el cumplimiento, puede hacerlo por la vía ordinaria o por la vía
ejecutiva, según la naturaleza del título. Si demanda la resolución, la vía tiene que ser
necesariamente la ordinaria, ya que del sólo título no consta el incumplimiento del
contrato.

189. Las acciones de cumplimiento y de resolución son incompatibles, pero pueden

interponerse sucesivamente.

No pueden demandarse conjuntamente, a menos que lo sea en forma subsidiaria.

Pero nada obsta a que ejercida una se pueda ejercer posteriormente la otra si no se obtuvo:
si el contratante diligente demanda el cumplimiento y no lo obtiene, mantiene su opción
para demandar la resolución.

190. La acción de indemnización de perjuicios es accesoria a la de resolución o

cumplimiento14.

Tradicionalmente se señala que no se puede demandar derechamente

indemnización de perjuicios, sino que sólo como consecuencia de demandar el
cumplimiento o la resolución del contrato.
Pero esta regla tiene una excepción: en el caso de que la obligación incumplida sea
de hacer, pues si el deudor se constituye en mora, el acreedor puede demandar, a elección
suya, cualquiera de estas tres cosas: que se apremie al deudor para la ejecución del hecho,
que se le autorice a él mismo para hacerlo ejecutar por un tercero a expensas del deudor, o
que el deudor le indemnice de los perjuicios resultantes de la infracción, más
indemnización por la mora en cualquiera de los 3 casos (Art. 1553 CC).
Los perjuicios deben probarse, de acuerdo a las reglas generales, sin perjuicio de
que puede pactarse una cláusula penal que releve de esta obligación al actor.

191. Diferencias entre la condición resolutoria ordinaria y la condición resolutoria

tácita.

a) En la tácita, el hecho es el incumplimiento; en la ordinaria, cualquiera que no sea el

incumplimiento.
b) La ordinaria opera de pleno derecho; la tácita requiere declaración judicial.
c) La ordinaria requiere manifestación expresa de voluntad; la tácita se subentiende
por la ley.
d) La tácita sólo opera en contratos bilaterales, la ordinaria en cualquier acto jurídico.
e) Cumplida la ordinaria se produce necesariamente la resolución; cumplida la tácita,
el acreedor tiene un derecho optativo para demandar el cumplimiento o la
resolución.
f) Los efectos de la tácita son relativos; los de la ordinaria, absolutos.

14Igualmente anticipamos que esta materia es sumamente discutida, en especial considerando los argumentos
de la indemnización de perjuicios como remedio contractual autónomo.

55
 g) En la tácita, el acreedor tiene derecho a indemnización; en la ordinaria no.

192. El pacto comisorio.

El CC lo regula en el contrato de compraventa, para el incumplimiento de la

obligación de pagar el precio.
Art. 1877 inc. 1º CC. “Por el pacto comisorio se estipula expresamente que, no
pagándose el precio al tiempo convenido, se resolverá el contrato de venta.”
En consecuencia, el pacto comisorio es la estipulación de la condición resolutoria
tácita, por el no pago del precio en el contrato de compraventa (originalmente). Pero si
nada dicen las partes y el comprador no paga el precio, el efecto es el mismo.

193. El pacto comisorio procede en cualquier contrato y por el incumplimiento de

cualquiera obligación.

Surge la duda por la ubicación de la disposición, pero hoy está claro que su alcance
es general, pudiendo establecerse en cualquier contrato (incluso unilaterales) y por el
incumplimiento de cualquier obligación. Razones:
a) El pacto comisorio no es otra cosa que la condición resolutoria tácita expresada.
b) Por el principio de la autonomía de la voluntad, las partes pueden acordarlo.
c) El pacto comisorio se ha ubicado dentro de los pactos accesorios a la compraventa
sólo por una razón histórica.

El problema es determinar qué normas se aplican al pacto comisorio establecido en

los demás contratos.

194. Pacto comisorio simple y pacto comisorio calificado.

Esta clasificación se desprende del Art. 1879 CC.

a) Simple: condición resolutoria tácita expresada.
b) Calificado o con cláusula de ipso facto: acuerdo de las partes en orden a dejar sin
efecto el contrato, de inmediato, ipso facto, si el deudor incumple sus obligaciones.

195. Efectos del pacto comisorio.

Hay que distinguir entre pacto comisorio:

a) Simple, en compraventa, por no pago del precio.
b) Simple, en compraventa, por incumplimiento de otra obligación, o en otro contrato.
c) Calificado, en compraventa, por no pago del precio.
d) Calificado, en compraventa, por incumplimiento de otra obligación, o en otro
contrato.

196. Efecto del pacto comisorio simple en el contrato de compraventa por no pago
del precio.

Art. 1878 CC. “Por el pacto comisorio no se priva al vendedor de la elección de

acciones que le concede el artículo 1873.”

56
 La elección es entre exigir el precio o la resolución de la venta, más indemnización.
Son efectos idénticos a los de la condición resolutoria tácita. Para que opere, requiere
declaración judicial.

197. Efecto del pacto comisorio simple en el contrato de compraventa por el

incumplimiento de una obligación distinta a la de pagar el precio o en los
demás contratos por incumplimiento de cualquiera obligación.

Sus efectos son los mismos que la condición resolutoria tácita: otorga al contratante
cumplidor la opción para pedir el cumplimiento o la resolución, más indemnización. Se
requiere sentencia judicial.

198. Efectos del pacto comisorio calificado en el contrato de compraventa por no

pago del precio.

Art. 1879 CC. “Si se estipula que por no pagarse el precio al tiempo convenido, se
resuelva ipso facto el contrato de venta, el comprador podrá, sin embargo, hacerlo
subsistir, pagando el precio, lo más tarde, en las veinticuatro horas subsiguientes15 a la
notificación judicial de la demanda.”
Queda claro que la resolución no opera de pleno derecho, sino que requiere
declaración judicial. Esto se debe a que hay interés social en las transferencias de dominio
que sigue a los títulos traslaticios. La resolución no sólo afecta a las partes, sino que puede
alcanzar a terceros poseedores.
Si el vendedor no quiere aceptar el pago, se puede pagar por consignación.
El plazo para pagar es de horas: se empieza a contar desde el momento mismo de
la notificación de la demanda. Es un plazo fatal.

La resolución requiere sentencia judicial. Razones:

a) Argumento histórico.
b) Art. 1878 CC, aplicable a ambos pactos: no priva al vendedor de la elección de
acciones. Si se resolviera ipso facto, no se podría ejercer la elección.
c) Art. 1879 CC, “hacerlo subsistir”: significa que el contrato no se extinguió.
d) Si se puede enervar la acción, es porque el contrato no se ha resuelto.
e) Art. 1879 CC: exige demanda judicial, lo que implica juicio y sentencia.

¿En qué momento se produce la resolución?

a) Algunos dicen que al momento en que se acoge la demanda (Barros Errázuriz,
Fueyo).
b) Otros dicen que en el momento en que se extingue el plazo de 24 horas para
enervar la acción (Alessandri).

Importancia de la discusión: si se sigue la primera tesis, el vendedor puede recibir

el pago después de las 24 horas, pues no se ha resuelto el contrato, lo que no podría ocurrir
en la segunda tesis.

15 Caso de plazo de horas. Importante en materia procesal.

57
 199. Condiciones que debe reunir el pago para enervar la acción.

a) Debe pagarse dentro de las 24 horas siguientes a la notificación de la demanda.

b) Debe ser íntegro.
c) Debe cumplir con los requisitos generales del pago.

200. Efectos del pacto comisorio calificado en el contrato de compraventa por el

incumplimiento de una obligación distinta a la de pagar el precio, o en los
demás contratos por incumplimiento de cualquiera obligación.

La cuestión es determinar si la resolución opera de pleno derecho o si requiere

sentencia judicial.
Parece claro que opera de pleno derecho, porque eso es lo que las partes
pretendieron al estipularlo. No se trata del pacto comisorio del Art. 1879 CC, por lo que no
hay razón para aplicar sus reglas. Esa disposición es excepcional y su aplicación debe ser
restrictiva. Como no hay reglas especiales, hay que recurrir a las reglas de interpretación
de los contratos, en que resulta relevante el Art. 1560 CC, según el cual hay que atender a
la intención de las partes.

201. Prescripción del pacto comisorio.

Art. 1880 CC. “El pacto comisorio prescribe al plazo prefijado por las partes, si no
pasare de cuatro años, contados desde la fecha del contrato.
Transcurridos estos cuatro años, prescribe necesariamente, sea que se haya
estipulado un plazo más largo o ninguno.”

a) El plazo rige únicamente para el pacto comisorio reglamentado en el CC. Para los
demás, el plazo es de 5 años, de acuerdo a las reglas generales (Art. 2514 inc. 2º y
2515 CC).
b) Puede prescribir en un plazo menor a 4 años, por voluntad de las partes.
c) El plazo no empieza a correr desde que la obligación se hace exigible (como es la
regla general), sino desde la fecha del contrato.

202. Prescrita la acción del pacto comisorio, ¿podría demandarse la resolución

fundada en el artículo 1489?

A) La acción resolutoria se extingue irremediablemente. El Art. 1880 CC se refiere a la

acción comisoria del Art. 1878 CC, que a su vez se remite a la resolutoria del Art.
1873 CC. Si se estipuló pacto comisorio es porque las partes quisieron someterse a
estas reglas, y no a las de la condición resolutoria tácita; su renuncia a la acción de
esta condición se presume.
B) Pero la CS admitió la tesis contraria.

203. De la acción resolutoria.

58
 Es la que emana de la condición resolutoria en los casos en que ella requiere
sentencia judicial, y en cuya virtud el contratante diligente solicita que se deje sin efecto el
contrato por no haber cumplido la contraparte alguna de las obligaciones emanadas de él.
¿Cuándo requiere sentencia judicial?
a) En la condición resolutoria tácita.
b) En el pacto comisorio simple.
c) En el pacto comisorio calificado en el contrato de compraventa por no pago del
precio.

204. Características de la acción resolutoria.

a) Personal.
b) Patrimonial.
c) Mueble o inmueble según el objeto de que se trate.
d) Indivisible.

205. La acción resolutoria es personal.

Es personal porque deriva del contrato. Sólo se puede entablar en contra de quien
celebró el contrato, no en contra de terceros, sin perjuicio de que existan otras acciones
contra ellos. Si se trata de deudores obligados solidariamente, se puede entablar contra
cualquiera de ellos.

206. La acción resolutoria es patrimonial.

Su objetivo es dejar sin efecto un contrato patrimonial. Consecuencias:

1. Es renunciable (Art. 1487 CC)
2. Es transferible y transmisible.
Algunos autores consideran que si se cede un crédito, esta cesión no importa la
transferencia de la acción resolutoria, pues la resolución es una excepción personal.
También hay discusión en cuanto a si el tercero que pagó el precio por el deudor,
con su consentimiento, al subrogarse en los derechos del acreedor, puede
demandar la resolución.
A) Puede ejercer la acción resolutoria pues se subroga en los derechos y acciones
del acreedor.
B) Sólo se subroga en el crédito, no adquiere la calidad de contratante, por lo que
no tiene la acción resolutoria.
3. Es prescriptible: el plazo es normalmente de 5 años desde que la obligación se hace
exigible (Arts. 2514 y 2515 CC). Pero en el caso de la acción comisoria del Art. 1878
CC, rige la regla del Art. 1880 CC que ya vimos, que tiene la particularidad de que
el plazo no se suspende.

207. La acción resolutoria es mueble o inmueble, según la cosa sobre que recaiga.

Es aplicación del Art. 580 CC.

208. La acción resolutoria es indivisible.

59
 a) Subjetivamente: si son varios los acreedores, deben ejercitar la acción
conjuntamente, y si hay pluralidad de deudores, debe demandarse a todos (Art.
1526 N° 6 CC, relativo a las obligaciones alternativas16).
b) Objetivamente: no se puede demandar en parte el cumplimiento y en parte la
resolución17.

209. Resolución y nulidad de un contrato.

1) Hay nulidad cuando existe un vicio originario en el contrato; la resolución deriva

del hecho de que en un contrato bilateral, una parte no cumple lo pactado.
2) En cuanto a los efectos, la nulidad borra totalmente el acto o contrato, por lo que da
acción reivindicatoria contra terceros; la resolución sólo da acción contra terceros
de mala fe.
3) Hay diferencias en las prestaciones mutuas. Por ejemplo, en la nulidad y rescisión
el deudor de mala fe debe restituir los frutos, no así en la resolución.
4) Sólo cabe resolución respecto de un contrato válido (y sólo en los bilaterales, según
la doctrina mayoritaria); la nulidad procede en toda clase de actos y contratos.
5) La acción de nulidad absoluta prescribe en 10 años; la rescisoria, en 4 y, por regla
general, la resolutoria en 5 años (pudiendo ser 4 en el pacto comisorio).

210. Resolución y resciliación.

Resciliación: es un modo de extinguir las obligaciones que se produce cuando las

partes, siendo capaces de disponer libremente de lo suyo, y en virtud del principio de la
autonomía de la voluntad, acuerdan dejar sin efecto el contrato de donde emana la
obligación (Art. 1567 inc. 1º CC). No puede afectar a los terceros, pues el acuerdo que
supone es inoponible.

211. Efectos de la resolución.

Hay que distinguir efectos entre las partes y efectos respecto de terceros.

212. Efectos de la resolución entre las partes.

a) Vuelven al estado anterior a la celebración del contrato, como si nunca hubieran

contratado.
b) En virtud del efecto retroactivo, el deudor condicional debe restituir lo que había
adquirido bajo condición (Art. 1487 CC).
c) El deudor, por regla general, no restituye los frutos percibidos en el tiempo
intermedio (Art. 1488 CC).
d) El deudor debe entregar la cosa en el estado en que se encuentre, con sus aumentos
y mejoras, y sufriendo el acreedor los deterioros fortuitos.
e) Los actos de administración realizados por el deudor quedan firmes, sin perjuicio
de que la resolución produzca la extinción de algunos contratos.

16 Para Meza Barros, es divisible. No hay obligación alternativa porque no hay pluralidad de objetos.
17 Meza Barros estima que sí se puede demandar el cumplimiento o la resolución por la cuota correspondiente.

60
 f) Si el deudor había cumplido en parte sus obligaciones, debe restituírsele lo que
había pagado (Art. 1875 CC).

213. Efectos de la resolución respecto de terceros.

La resolución va a afectar a los terceros cuando el deudor condicional, pendiente la

condición resolutoria, haya enajenado o gravado la cosa poseída bajo esa condición.
Por el efecto retroactivo de la condición, se entiende que el deudor condicional
nunca ha sido dueño, por lo que esos actos son inoponibles al verdadero dueño.
Pero para conciliar los intereses de los terceros con los del acreedor, se llega a una
regla muy general: la resolución no afecta a los terceros de buena fe (Arts. 1490 y 1491 CC).
La idea en los arts. 1490 y 1491 apunta a lo mismo: las enajenaciones y gravámenes
quedaran sin efecto cuando el tercero sabía de la condición (art.1490) o debía saberla por
constar en el título respectivo inscrito (art.1491). Cabe agregar que el art.1490 rige para los
bienes muebles, mientras que el art.1491 lo hace para los inmuebles.

214. Estudio del artículo 1490.

Art. 1490 CC. “Si el que debe una cosa mueble a plazo, o bajo condición suspensiva
o resolutoria, la enajena, no habrá derecho de reivindicarla contra terceros poseedores de
buena fe.”

Cosa mueble se refiere tanto a cosas corporales como incorporales.

La disposición incurre en impropiedades:
a) Pendiente la condición no se puede decir que se deba la cosa, por lo tanto se refiere
al que posee la cosa.
b) La disposición se pone en 3 supuestos:
1) Que se tenga una cosa debida a plazo: nada tiene que ver con la resolución,
porque quien debe la cosa a plazo no es propietario, por lo tanto si enajena la
cosa, se aplican las reglas generales sobre enajenación de una cosa ajena, que es
inoponible al verdadero dueño, sea que el tercero esté de buena o mala fe.
2) Que se tenga una cosa debida bajo condición suspensiva: es imposible. Si tiene
la cosa, y la tiene bajo condición, esa condición es resolutoria, no suspensiva.
3) Que se tenga una cosa debida bajo condición resolutoria: es el único caso en
que opera la norma.

215. Requisitos para que la enajenación o gravamen de una cosa mueble debida
bajo condición resolutoria afecte a terceros18.

a) Que el deudor condicional la haya enajenado o gravado.

b) Que el tercero esté de mala fe: que al momento de contratar con el deudor
condicional supiera que el derecho de éste estaba sujeto a condición resolutoria.

216. Estudio del artículo 1491.

18Meza Barros señala que sólo se aplica a enajenaciones, no a gravámenes, porque la disposición no los
contempla.

61
 Art. 1491 CC. “Si el que debe un inmueble bajo condición lo enajena, o lo grava con
hipoteca, censo o servidumbre, no podrá resolverse la enajenación o gravamen, sino
cuando la condición constaba en el título respectivo, inscrito u otorgado por escritura
pública.”

Cosa inmueble se refiere tanto a cosas corporales como incorporales. No

comprende inmuebles por adherencia, pues son considerados muebles por anticipación
para su enajenación.

217. Requisitos para que los terceros se vean afectados por la condición.

Es un solo requisito: que la condición conste en el título respectivo, inscrito u

otorgado por escritura pública.

218. ¿Cuándo consta la condición en el título respectivo?

En el caso de la condición resolutoria ordinaria o del pacto comisorio, es indudable

que constan en el título. La duda se genera en la tácita, que justamente no puede constar:
A) Se ha entendido que “constar” no significa que deba estar expresada. Por ello,
consta también la condición si del título aparece que existe una obligación
incumplida, pues en ese caso se sabe que se puede resolver. Por eso, cuando se
examinan los títulos, debe estudiarse si existen obligaciones pendientes.
B) Sin embargo, para algunos sólo consta la condición resolutoria expresa
(Bahamondez).

219. ¿Cuál es el título respectivo?

Es aquel en cuya virtud adquirió la cosa la persona que ahora pretende enajenar o
gravar.

220. ¿Por qué la ley dice que la condición debe constar en el respectivo título
inscrito u otorgado por escritura pública?

En primer lugar, se refiere al título porque es éste el que se inscribe, no la

condición.
Hay ciertos títulos que no requieren inscripción (Ej. Servidumbres). Por ello la
disposición habla también del título “otorgado por escritura pública”. En el caso de los
actos que deben inscribirse, tiene que encontrarse el título inscrito para que opere la
disposición.

221. Si la condición consta en el título inscrito u otorgado por escritura pública,

¿transforma al tercero adquirente en poseedor de mala fe?

Se concluye que aunque la condición conste en el título inscrito u otorgado por

escritura pública, ese hecho no lo transforma en poseedor de mala fe, y no tendrá esa

62
calidad si tiene la conciencia de haber adquirido la cosa por medios legítimos, exentos de
fraude y de todo otro vicio (Art. 706 inc. 1º CC)19.
Importancia: si es poseedor de buena fe y cumple los demás requisitos de la
posesión regular, puede llegar a adquirir la cosa por prescripción ordinaria.

222. Gravámenes que caducan.

El Art. 1491 CC genera la duda de qué pasa con los gravámenes que no señala.
A) Algunos piensan que la disposición no es taxativa, sino ejemplificativa, por lo que
rige para los demás gravámenes.
B) Otros piensan que el precepto es taxativo, pues por ser excepcional, debe
interpretarse en forma restringida. Además, de acuerdo a los Arts. 763, 806, 812,
885 y 2406 CC, los derechos de usufructo, uso y habitación, servidumbre y prenda
se extinguen por la resolución del derecho de su autor, sin distinguir si los terceros
están de buena o mala fe.

223. No se aplica el artículo 1491 a los arrendamientos celebrados por el deudor

condicional.

a) Porque no constituyen actos de enajenación o gravamen.

b) Porque el deudor condicional tiene facultades para dar en arrendamiento la cosa
debida, aplicando por extensión la regla del Art. 758 CC relativa al propietario
fiduciario.
c) Porque el CC ha reglamentado ese caso, estableciendo que termina el
arrendamiento (Art. 1950 N° 3 CC), quedando obligado el arrendador a
indemnizar al arrendatario (Art. 1958 CC).

224. Acción reivindicatoria de los acreedores condicionales.

Si se cumplen los requisitos, el acreedor condicional tiene acción reivindicatoria

contra terceros poseedores. La salvedad es que no procede contra terceros de buena fe en
el caso de los muebles, ni respecto de los cuales la condición no constaba en el título
inscrito u otorgado por escritura pública en el caso de los inmuebles.
El acreedor, puede intentar en la misma demanda la resolutoria contra el
contratante incumplidor y la reivindicatoria en contra del tercero poseedor, pues emanan
ambas del mismo hecho (Art. 18 CPC).

225. Ámbito de aplicación de los artículos 1490 y 1491.

Fuera de los contratos innominados, sólo rigen en los siguientes casos:

1. A la resolución del contrato de compraventa, cuando el deudor no ha cumplido
con la obligación de pagar el precio o cualquiera otra.
2. A la resolución del contrato de permuta (Art. 1900 CC).
3. Al pacto de retroventa (Art. 1882 CC).

19 Para Meza Barros, se genera una presunción de derecho de mala fe.

63
 Respecto de la donación entre vivos, hay una disposición especial que prevé la
situación de los terceros en caso de resolución: Art. 1432 CC.

226. Efectos de la cláusula de encontrarse pagado el precio.

Art. 1876 CC. “La resolución por no haberse pagado el precio no da derecho al
vendedor contra terceros poseedores, sino en conformidad a los artículos 1490 y 1491.
Si en la escritura de venta se expresa haberse pagado el precio, no se admitirá
prueba alguna en contrario sino la de nulidad o falsificación de la escritura, y sólo en
virtud de esta prueba habrá acción contra terceros poseedores.”

Problema: ¿el inc. 2º se aplica sólo en relación con los terceros, o afecta también al
vendedor?
A) La jurisprudencia ha entendido que se aplica a ambos.
B) Parece ser que está dado exclusivamente en beneficio de los terceros adquirentes:
a) Debe interpretarse en armonía con el inc. 1º, referido a los terceros.
b) Si en la escritura se dice que se pagó el precio sin que ello sea cierto, existe
simulación, no habiendo razón para impedir que el vendedor la pruebe.
c) De acuerdo al Art. 1700 CC, lo declarado por las partes en escritura pública sólo
es una presunción de verdad, que admite prueba en contrario.

227. Los artículos 1490 y 1491 se aplican tanto a las enajenaciones voluntarias como
a las forzadas.

La jurisprudencia así lo ha dicho, porque las disposiciones no distinguen.

Sección Segunda. De las Obligaciones Modales.

228. Ubicación en el Código Civil.

El CC trata las asignaciones modales en los Arts. 1089 y ss. CC (Libro III). De
acuerdo al Art. 1493 CC, estas normas se aplican a las convenciones en lo que no pugnen
con los artículos anteriores.
Es lógico el CC al tratar esta modalidad en las asignaciones testamentarias, pues es
allí donde normalmente suele tener aplicación.

231 bis. Definición del modo.

El Art. 1089 CC no lo define, sino sólo lo diferencia de la condición:

Art. 1089 CC. “Si se asigna algo a una persona para que lo tenga por suyo con la
obligación de aplicarlo a un fin especial, como el de hacer ciertas obras o sujetarse a ciertas
cargas, esta aplicación es un modo y no una condición suspensiva. El modo, por
consiguiente, no suspende la adquisición de la cosa asignada.”
El modo es la carga que se impone a quien se otorga una liberalidad. O, de acuerdo
al Art. 1089 CC, es el fin especial al que debe aplicarse el objeto asignado.

229. Modo y condición.

64
 El modo no suspende la adquisición del derecho, lo que concuerda con el Art. 1091
CC, que libera al asignatario de prestar caución de restitución para el caso de que no se
cumpla el modo. Pero no siempre es fácil distinguirlos.

230. Forma de cumplir el modo.

Debe cumplirse en la forma que las partes acordaron, y si no lo determinaron, el

juez puede hacerlo atendiendo en lo posible a la voluntad de las partes.

231. El modo se puede cumplir por equivalencia.

Si el modo no se puede cumplir en la forma especial prescrita por el testador,

imposibilidad que no deriva de hecho o culpa del asignatario, puede cumplirse en otra
forma análoga que no altere la substancia de la disposición, y que apruebe el juez (Art.
1093 inc. 2º CC). Esto es una diferencia importante con la condición, que tiene que
cumplirse literalmente en la forma convenida (Art. 1484 CC).

232. Incumplimiento o ilicitud del modo.

1) Si el modo es por su naturaleza imposible, o inductivo a un hecho ilegal o inmoral,

o está concebido en términos inteligibles, no vale la disposición (Art. 1093 CC).
Debe entenderse que la obligación modal es nula.
2) Si la imposibilidad es relativa, se puede cumplir por equivalencia (Art. 1093 inc. 2º
CC).
3) Si la imposibilidad es sobreviniente:
A) Si no hay cláusula resolutoria:
a) Si no hay hecho o culpa del deudor: no se cumple el modo.
b) Si hay hecho o culpa del deudor:
1. Si el modo está establecido en beneficio exclusivo del deudor: no se
genera para el deudor obligación alguna (Art. 1092 CC).
2. Si el modo está establecido en favor de un tercero, éste puede pedir
cumplimiento forzado e indemnización de perjuicios.
B) Si hay cláusula resolutoria:

233. Cláusula resolutoria.

Art. 1090 CC. “En las asignaciones modales se llama cláusula resolutoria la que
impone la obligación de restituir la cosa y los frutos, si no se cumple el modo.
No se entenderá que envuelven cláusula resolutoria cuando el testador no la
expresa.”20

234. Quién puede demandar la resolución.

a) El beneficiado con el modo.

20 En los contratos, esta cláusula sería un pacto comisorio.

65
 b) En las asignaciones modales, los herederos, pues lo que resta después de pagar el
modo acrece a la herencia, con exclusión del asignatario modal (Art. 1096 CC). En
el caso de la obligación modal, puede solicitarla la contraparte.

235. Efectos de la resolución de la obligación modal respecto del tercero

beneficiario.

Art. 1096 CC. “Siempre que haya de llevarse a efecto la cláusula resolutoria, se
entregará a la persona en cuyo favor se ha constituido el modo una suma proporcionada al
objeto, y el resto del valor de la cosa asignada acrecerá a la herencia, si el testador no
hubiere ordenado otra cosa.
El asignatario a quien se ha impuesto el modo no gozará del beneficio que pudiera
resultarle de la disposición precedente.”

236. Plazo de prescripción de la obligación modal.

Se aplican las reglas generales: 5 años desde que se hace exigible (Arts. 2514 inc. 2º
y 2515 CC).

237. La obligación modal es transmisible.

Art. 1095 CC. “Si el modo consiste en un hecho tal, que para el fin que el testador se
haya propuesto sea indiferente la persona que lo ejecute, es transmisible a los herederos
del asignatario.”

Sección Tercera. Obligaciones a Plazo.

238. Toda obligación puede estar sometida a un plazo.

Esa es la regla general en el ámbito patrimonial. Ej. Excepciones: Art. 1192 CC que
prohíbe modalidades respecto de la legítima, pactos del Art. 1723 CC.

239. Reglamentación del plazo en el Código Civil.

Está tratado en forma inorgánica:

a) Arts. 48 a 50 CC: formas de computar los plazos.
b) Arts. 1494 a 1498 CC: obligaciones a plazo.
c) Arts. 1080 a 1088 CC: asignaciones testamentarias a día.
d) Plazo como modo de extinguir los contratos de tracto sucesivo. Ej. Art. 1950 N° 2
(arrendamiento).

240. Concepto de plazo.

Art. 1494 inc. 1º CC. “El plazo es la época que se fija para el cumplimiento de la
obligación,…”. Pero esto comprende sólo el plazo suspensivo.
El plazo es un acontecimiento futuro y cierto que suspende la exigibilidad o la
extinción de un derecho y que produce sus efectos sin retroactividad.

66
 241. Elementos del plazo.

Es un hecho futuro y cierto. La certeza es lo que lo diferencia de la condición. No

existen plazos fallidos, porque el hecho necesariamente va a ocurrir. Lo que suspende es la
exigibilidad, no el nacimiento del derecho.
Respecto de las asignaciones testamentarias, los Arts. 1081 a 1088 CC van
señalando los casos en que hay plazos o en que hay condiciones. Hay 2 reglas:
a) Todas las asignaciones “desde” son condicionales, salvo las desde día cierto y
determinado, que son plazos.
b) Todas las asignaciones “hasta” están sujetas a plazo, salvo las hasta día incierto e
indeterminado, que son condicionales.

242. Clasificación de los plazos.

1. Determinado e indeterminado.
2. Fatal y no fatal.
3. Expreso y tácito.
4. Convencional, legal y judicial.
5. Continuo y discontinuo.
6. Suspensivo y extintivo.

243. Plazo determinado e indeterminado.

Determinado: se sabe cuándo va a ocurrir el hecho.

Indeterminado: se sabe que va a ocurrir, pero no se sabe cuándo (Art. 1081 inc. 2º
CC).

244. Plazo fatal y plazo no fatal.

Fatal: por su sólo cumplimiento se extingue irrevocablemente un derecho. Se

conocen por la expresión “en” o “dentro de” y tienen importancia especial en materia
procesal.
No fatal: no obstante estar vencido el plazo, puede ejercerse todavía válida y
eficazmente el derecho, hasta que no se acuse la rebeldía correspondiente.

245. Plazo expreso y plazo tácito.

Art. 1494 inc. 1º CC. “El plazo… puede ser expreso o tácito. Es tácito el
indispensable para cumplirlo.” Expreso es el que estipulan las partes.
Esto tiene importancia para efectos de constituir en mora al deudor (Art. 1551 N° 2
CC).

246. Plazos convencionales, legales y judiciales.

Convencional: lo estipulan las partes.

Legal: lo establece la ley.

67
 Judicial: lo fija el juez.

La regla general es que los plazos sean convencionales. Los legales son
excepcionales en materia civil, pero abundan en materia procesal.
Los plazos judiciales son excepcionales: Art. 1494 inc. 2º CC. “No podrá el juez,
sino en casos especiales que las leyes designen, señalar plazo para el cumplimiento de una
obligación: sólo podrá interpretar el concebido en términos vagos u oscuros, sobre cuya
inteligencia y aplicación discuerden las partes.” Ej. Arts. 904 (para restituir la cosa en la
reivindicatoria), 1094 (para cumplir el modo), 2201 CC (para que el mutuario pague).

247. Plazo de gracia.

Art. 1656 inc. final CC. “Las esperas concedidas al deudor impiden la
compensación; pero esta disposición no se aplica al plazo de gracia concedido por un
acreedor a su deudor.”
Este plazo de gracia no se refiere al que otorga el juez para que el deudor pueda
cumplir más allá del plazo convencional, pues este tipo de plazo atentaría contra la ley del
contrato y contra el Art. 1494 inc. 2º CC.
El plazo de gracia a que se refiere el Art. 1656 CC es una espera o prórroga que
otorga el acreedor.

248. Plazos continuos y discontinuos.

Continuo o corrido: no se suspende durante los feriados.

Discontinuo o de días hábiles: se suspende durante los feriados.

La regla es que los plazos sean corridos (Art. 50 CC). La excepción más importante
es la del Art. 66 CPC respecto de los plazos de días. En general, los plazos procesales son
de días útiles.

249. Plazos suspensivos y extintivos.

Suspensivo: marca el momento desde el cual empieza el ejercicio de un derecho o

el cumplimiento de una obligación.
Extintivo: por su cumplimiento extingue un derecho y la correlativa obligación.

250. Efectos del plazo.

Hay que distinguir entre plazo suspensivo o extintivo, en sus 2 estados.

251. Efectos del plazo suspensivo pendiente.

El derecho ha nacido (Art. 1084 CC), pero no es exigible. La obligación no es

actualmente exigible. Consecuencias:
a) El acreedor no puede demandar el cumplimiento de la obligación. Por eso no corre
prescripción contra el acreedor (Art. 2514 inc. 2º CC), y no opera la compensación
legal (Art. 1656 N° 3 CC).

68
 b) Si el deudor paga antes, paga lo debido, y no puede pedir restitución (Art. 1495
CC). El pago anticipado es una renuncia al plazo. Pero esto no se aplica al caso del
Art. 1085 CC, referido a las asignaciones desde día cierto pero indeterminado.
c) El acreedor puede impetrar medidas conservativas. La ley no lo dice, pero si puede
el acreedor condicional, con mayor razón puede el a plazo, que ya tiene el derecho.
d) El derecho y la obligación a plazo se transmiten (Art. 1084 CC).

252. Efectos del plazo suspensivo vencido.

La obligación del deudor pasa a ser actualmente exigible, por lo que empieza a
correr la prescripción, y puede operar la compensación legal. Si el plazo es convencional,
su solo cumplimiento constituye en mora al deudor (Art. 1551 N° 1 CC).

253. Efectos del plazo extintivo.

1) Pendiente: el acto produce todos sus efectos, como si fuera puro y simple.
2) Cumplido: se extingue el derecho por el solo ministerio de la ley, pero sin efecto
retroactivo. En los contratos de tracto sucesivo, se extingue el contrato.

254. Extinción del plazo.

3 causales:
a) Cumplimiento (vencimiento).
b) Renuncia.
c) Caducidad.

255. Extinción del plazo por cumplimiento (vencimiento).

Es la forma normal de extinguirse.

256. Extinción por renuncia.

Puede renunciarlo sólo aquel en cuyo beneficio está establecido (Art. 12 CC). Lo
normal es que sea en favor del deudor.

Art. 1497 CC. “El deudor puede renunciar el plazo, a menos que el testador haya
dispuesto o las partes estipulado lo contrario, o que la anticipación del pago acarree al
acreedor un perjuicio que por medio del plazo se propuso manifiestamente evitar.
En el contrato de mutuo a interés se observará lo dispuesto en el artículo 2204.”

De acuerdo al Art. 2204 CC, si el mutuo es con interés, no se puede pagar antes,
pues el plazo está establecido en beneficio de ambas partes.

257. Extinción por caducidad del plazo (caducidad legal).

69
 a) Al deudor que tenga dicha calidad en un procedimiento concursal de liquidación,
o se encuentre en notoria insolvencia y no tenga la calidad de deudor en un
procedimiento concursal de reorganización. (Art. 1496 N° 1 CC).21
b) Deudor cuyas cauciones, por hecho o culpa suya, se han extinguido o han
disminuido considerablemente su valor. Pero el deudor puede reclamar el
beneficio del plazo, renovando o mejorando las cauciones (Art. 1496 N° 2 CC).
Requisitos:
1. Que haya un crédito caucionado.
2. Que las cauciones se hayan extinguido o disminuido de valor.
3. Que ello se deba a un hecho o culpa del deudor. Si se debe a caso fortuito, no
caduca el plazo, salvo en el caso de la hipoteca.22

258. Caducidad convencional.

Se produce cuando las partes en forma expresa acuerdan que el acreedor pueda
exigir el cumplimiento inmediato y total de la obligación, si el deudor incumple. Es lo que
se llama hoy día “cláusula de aceleración”. Veamos un ejemplo de redacción típico de
cláusula de aceleración en un contrato con una institución financiera:

“El Banco podrá a su arbitrio exigir anticipadamente el pago de la totalidad del

mutuo estipulado en esta escritura, considerar vencido el plazo de la deuda y exigir el
inmediato pago de las sumas a que esté reducida, más sus reajustes, intereses, comisiones, costas y
gastos, en los siguientes casos: […]
A. Si la parte deudora, dejare de pagar íntegra y oportunamente cualquier obligación que
mantengan para con el Banco, ya sea por su monto total o por cualquiera de las cuotas
en que se haya dividido su pago, según corresponda, cualquiera que sea su origen,
monto y fecha de vencimiento”.

Como es posible advertir, la caducidad convencional del plazo crea problemas en

cuanto al momento en que empieza a correr la prescripción. La jurisprudencia ha fallado
en 2 sentidos.

A) Si se ha convenido que la cláusula opere ipso facto: la prescripción de todas las

cuotas comienza a correr desde que se produjo el incumplimiento.
Si es facultativa para el acreedor hacer valer la cláusula: la prescripción empieza a
correr, respecto de cada cuota, desde el respectivo incumplimiento.
B) Si se ha convenido que la cláusula opere ipso facto: la cláusula está establecida en
beneficio del acreedor, así que aunque se establece que opera ipso facto, debe
existir una manifestación expresa del acreedor para hacer exigible la obligación, y
desde ese momento empieza a correr el plazo de prescripción de todas las cuotas.

21 Antes de la Ley 20720 el artículo 1496 N° 1 prescribía: 1° Deudor constituido en quiebra o que se halle en
notoria insolvencia.
22
Revisar el Art. 2427 CC, que se refiere a un caso especial de caducidad del plazo en materia hipotecaria: no
se exige hecho o culpa del deudor en la extinción o disminución de las cauciones. En materia hipotecaria, la
caución puede haberse extinguido o disminuido considerablemente su valor incluso por caso fortuito, y de
igual manera opera la caducidad legal.

70
 Mientras ello no ocurra, cada cuota es exigible desde la respectiva fecha de
vencimiento.

258 bis. Clasificación de la cláusula de aceleración: imperativa y facultativa.23

Una cláusula de aceleración es imperativa cuando prevé que en el caso de no pago

de alguna de las cuotas a su vencimiento "se hace exigible" la totalidad de la deuda o "se
considerará vencida" el total del saldo de la deuda, y otras expresiones semejantes que
denotan la idea de una exigibilidad ipso iure. En tales casos, se ha entendido en general
que el inicio de la prescripción para la totalidad del saldo de la deuda se produce de pleno
derecho desde que el deudor incurre en mora en el pago de cualquiera de las cuotas a su
respectivo vencimiento.

Por cláusula de aceleración facultativa se entiende aquella que reconoce sólo como
una facultad del acreedor exigir el pago de la totalidad del saldo de la deuda en caso que
el deudor incurra en mora en el pago de algunas de las cuotas a su respectivo vencimiento.
Típicamente está redactada con la frase "el no pago de cualquiera de las cuotas a su
vencimiento facultará al acreedor para exigir las cuotas vencidas o el saldo de la deuda
como si fuera de plazo vencido" o con expresiones equivalentes. En tales casos, se ha
entendido que el inicio de la prescripción para el cobro de la totalidad del saldo de la
deuda hay que fijarlo en el momento en que el acreedor ejerce la facultad que la cláusula le
ha reconocido; momento sobre el cual hay diversidad de criterios como veremos.

El problema está en que algunas cláusulas son un híbrido de las dos categorías
anteriores. ¿Cómo interpretar, por ejemplo, una cláusula que establece que "en caso de no
pago de algunas de las cuotas a su vencimiento se considerará el saldo total de la deuda
como de plazo vencido y por lo tanto el acreedor quedará facultado para demandar la
totalidad del saldo de la deuda"? Parece imperativa, al comienzo, y facultativa al final. Ello
ha llevado en ocasiones a que los Tribunales apliquen a una cláusula de aceleración
redactada como imperativa, la solución que más arriba se explicaba que debía aplicarse
para las cláusulas de aceleración facultativas y viceversa.

Así, en ocasiones una cláusula imperativa ha sido interpretada como facultativa,

fundado en que al estar establecida en beneficio del acreedor aunque haya operado una
exigibilidad ipso iure, no puede ella implicar el inicio de la prescripción sino desde que se
ejerce la facultad de exigir y en que entenderlo de otra manera significaría que el deudor
se beneficiaría de su propio incumplimiento prevaliéndose de una cláusula establecida a
favor y protección del acreedor.

En otras ocasiones, a una cláusula de aceleración facultativa se le ha dado el

carácter de imperativa, sea porque aunque esté redactada en forma facultativa se refería a
una deuda sustentada en alguna norma legal que contemplaba la aceleración en forma
ipso iure; sea con el argumento que no puede quedar a discreción de una de las partes la
determinación del momento en que se inicia la prescripción o de que lo facultativo es sólo

23
Extracto de texto “La Cláusula de Aceleración” del Prof. José Miguel Lecaros.

71
la decisión de hacer efectiva la exigibilidad de la obligación la cual, en cambio, opera ipso
iure.

72
 CAPÍTULO IV. DE LOS MODOS DE EXTINGUIR LAS
OBLIGACIONES.
259. Concepto.

Modos de extinguir las obligaciones: todo hecho o acto al que la ley atribuye el
valor de hacer cesar los efectos de la obligación.

260. Causales de extinción de las obligaciones.

El Art. 1567 CC hace una enumeración. Contiene 10 numerandos, pero en el inc. 1º

agrega un modo: la resciliación o mutuo disenso. Los casos que trata dicho artículo son:

1) Solución o pago efectivo

2) Novación
3) Transacción
4) Remisión
5) Compensación
6) Confusión
7) Pérdida de la cosa que se debe
8) Declaración de nulidad o por la rescisión
9) Evento de la condición resolutoria
10) Prescripción

La enumeración no es taxativa; no contempla:

1) Término extintivo (para ciertos contratos: arrendamiento, sociedad, mandato, etc.)
2) Dación en pago.
3) Imposibilidad absoluta de cumplir la obligación de hacer (vendría a ser un
“reflejo” de la causal “pérdida de la cosa que se debe”, que aplica a obligaciones de
dar de especie o cuerpo cierto).
4) Voluntad de las partes (desahucio en el arrendamiento, revocación y renuncia en el
mandato).
5) Muerte del deudor en las obligaciones intransmisibles y contratos intuitu personae.
6) Etc.

261. De la resciliación o mutuo disenso.

Art. 1567 inc. 1º CC. “Toda obligación puede extinguirse por una convención en
que las partes interesadas, siendo capaces de disponer libremente de lo suyo, consienten
en darla por nula.”24

24
Referencias a la resciliación en el CC: Arts. 728 (relativo al cese de la posesión inscrita: cancelación de la
inscripción ya sea por voluntad de las partes, o por una nueva inscripción en que el poseedor inscrito
transfiere su derecho a otro, o por decreto judicial) y 1545 (todo contrato legalmente celebrado es una ley para
los contratantes, y no puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas legales).

73
 Resciliación: acuerdo de voluntades (convención) en que las partes, dotadas de
capacidad de disposición, dejan sin efecto un acto anterior, extinguiendo de esa manera las
obligaciones pendientes provenientes de ese acto.
Aunque dice “toda obligación”, sólo es aplicable a las obligaciones contractuales. Si
la fuente es otra, la voluntad juega de otra manera. Ej. Remisión de la deuda, novación, etc.

262. La resciliación es una convención.

Es un acto jurídico bilateral destinado a extinguir una obligación.

263. Requisitos de validez.

Son los propios de todo acto jurídico: consentimiento, capacidad, objeto y causa.

264. Consentimiento en la resciliación.

Las partes son las mismas que celebraron el acto que se deja sin efecto.
La jurisprudencia ha dicho que debe hacerse y perfeccionarse con las mismas
solemnidades que las partes adoptaron al celebrar el contrato, refiriéndose al caso de un
contrato consensual que las partes hicieron solemne (en derecho las cosas se deshacen de
la misma manera como se hacen). Pero Ramos Pazos no está de acuerdo: las solemnidades
son de derecho estricto, y la ley no ha establecido ninguna para la resciliación.

265. Capacidad para resciliar.

El Art. 1567 CC exige capacidad de disposición. No basta con la simple capacidad

general. Se exige porque la resciliación es para ambas partes una renuncia de los derechos
provenientes del acto. Es por ello que no se pueden resciliar las obligaciones legales (no se
pueden renunciar).

266. Para que haya resciliación tiene que existir una obligación pendiente.

Si no hay obligaciones que extinguir, la resciliación no tendría objeto.

La pregunta es si las partes, en virtud del principio de la autonomía de la voluntad,
podrían dejar sin efecto un contrato ya cumplido:
A) En este caso no debe hablarse de resciliación. Las partes, para dejar sin efecto el
contrato, tendrían que celebrar un nuevo contrato igual al primero, pero en sentido
contrario.
B) Hay un autor que plantea que lo que se rescilia no son las obligaciones que ya
están extinguidas, sino el contrato (su causa eficiente). Al invalidarse el contrato
por el consentimiento mutuo, se invalidarían las obligaciones. Por la resciliación,
las partes no se obligan a realizar las prestaciones del contrato en sentido contrario,
sino a realizar las prestaciones mutuas según las reglas de la nulidad.

267. La resciliación sólo opera en los contratos patrimoniales.

No cabe en el derecho de familia, por cuanto no cabe allí la renuncia de derechos.

74
 268. Efectos de la resciliación.

El Art. 1567 CC incurre en un error al decir que las partes consienten en dar por
nula la obligación, pues el acto no nació viciado: no cabe hablar de nulidad. La disposición
se refiere a que las partes acuerdan dejar sin efecto el acto.
Se dice que la resciliación no opera retroactivamente, sino hacia el futuro, para
proteger a los terceros que pudieran haber celebrado algún contrato sobre la cosa objeto
del contrato resciliado. Esto no es tan cierto: entre las partes, la resciliación puede tener los
efectos que ellas quieran.

269. Efectos de la resciliación entre las partes.

Produce los efectos que las partes quieran atribuirle (autonomía de la voluntad). Si
quieren, pueden darle efecto retroactivo.

270. Efectos de la resciliación respecto de terceros.

1) Terceros que adquieren sus derechos sobre la cosa objeto del contrato antes de la
resciliación: la resciliación les es inoponible.
2) Terceros que adquieren sus derechos sobre la cosa después de la resciliación: deben
respetar la resciliación.

271. Del pago.

El CC reglamenta diversas modalidades del pago:

PÁRRAFO I. DE LA SOLUCIÓN O PAGO EFECTIVO.

272. Solución o pago efectivo.

Es el modo de extinguir más importante (Art. 1567 N° 1 CC).

Art. 1568 CC. “El pago efectivo es la prestación de lo que se debe.”

1) El pago es un modo de extinguir cualquier obligación, no sólo aquellas de pagar
una suma de dinero.
2) Todo pago supone una obligación preexistente, civil o a lo menos natural. Si por
error se paga una obligación inexistente, hay derecho a repetir.

El pago, más que un modo de extinguir una obligación, es la forma natural de

cumplirla.

273. El pago es la prestación de lo que se debe.

No hay pago si por acuerdo de las partes la obligación se satisface con una cosa
distinta de lo debido (dación en pago).

75
 274. Naturaleza jurídica del pago.

Es una convención extintiva. Debe cumplir los requisitos generales de todo acto
jurídico.
Cuando la obligación es de dar, se paga haciendo la tradición. Por eso se dice que
la tradición es un pago.

275. El pago es un acto jurídico intuitu personae.

Si por error se hace a una persona distinta del acreedor, no extingue la obligación.
Quien paga mal, paga dos veces, sin perjuicio del derecho a repetir (Art. 2295 CC).

276. Características del pago25.

a) Específico.
b) Completo.
c) Indivisible.

277. El pago debe ser específico.

Art. 1569 CC. “El pago se hará bajo todos respectos en conformidad al tenor de la
obligación; sin perjuicio de lo que en casos especiales dispongan las leyes.
El acreedor no podrá ser obligado a recibir otra cosa que lo que se le deba ni aun a
pretexto de ser de igual o mayor valor la ofrecida.”

278. El pago debe ser completo.

Debe comprender íntegramente lo debido, incluidos los accesorios:

Art. 1591 inc. 2º CC. “El pago total de la deuda comprende el de los intereses e
indemnizaciones que se deban.”

Por regla general, los gastos del pago son del deudor (Art. 1571 CC).

279. El pago es indivisible.

Art. 1591 inc. 1º CC. “El deudor no puede obligar al acreedor a que reciba por
partes lo que se le deba, salvo el caso de convención contraria; y sin perjuicio de lo que
dispongan las leyes en casos especiales.”

Se puede dividir el pago:

a) Si así lo acuerdan las partes.
b) En las obligaciones simplemente conjuntas.
c) En las deudas hereditarias.
d) Cuando existen varios fiadores (beneficio de división).

25Como mencionamos previamente, una forma más fácil de “aprender” estos requisitos está en establecer que
se requiere i) Identidad del pago, ii) Integridad del pago y iii) Indivisibilidad del pago.

76
 e) Cuando existe controversia sobre la cantidad de la deuda, o sobre sus accesorios: el
juez puede ordenar mientras tanto el pago de la cantidad no disputada (Art. 1592
CC).
f) En la compensación.

280. Por quién debe hacerse el pago.

Pueden hacerlo:
a) El deudor.
b) Un tercero interesado en extinguir la obligación.
c) Un tercero extraño a la obligación.

281. Pago hecho por el deudor.

Dentro de este caso están comprendidos, además del mismo deudor:

1) Pago hecho por el representante legal del deudor.
2) Pago hecho por un mandatario del deudor.
3) Pago hecho por un heredero del deudor.

Si el deudor paga, se extingue la obligación sin que se genere ninguna consecuencia

posterior.

282. Pago hecho por un tercero interesado.

1) Pago hecho por el codeudor solidario: por el hecho de pagar, se extingue la

obligación respecto de él, pero se subroga en los derechos del acreedor.
2) Pago hecho por un fiador: también se subroga en los derechos del acreedor.
3) Pago hecho por el tercer poseedor de la finca hipotecada: es el poseedor del
inmueble hipotecado que no está obligado personalmente al pago de la deuda. Se
da en 2 casos:
a) Cuando se hipoteca un bien propio para garantizar una obligación ajena.
b) Cuando se adquiere un bien hipotecado.
Si paga, se subroga en los derechos del acreedor.

En estos casos, el pago no produce la extinción de la obligación, pues ésta subsiste

entre el que hizo el pago y el deudor.

283. Pago hecho por un tercero extraño.

Art. 1572 CC. “Puede pagar por el deudor cualquiera persona a nombre del
deudor, aun sin su conocimiento o contra su voluntad, y aun a pesar del acreedor.
Pero si la obligación es de hacer, y si para la obra de que se trata se ha tomado en
consideración la aptitud o talento del deudor, no podrá ejecutarse la obra por otra persona
contra la voluntad del acreedor.”

Se acepta el pago por un tercero extraño porque:

a) Al acreedor le interesa que le paguen, sin importar quién lo haga.

77
 b) A la sociedad le interesa que las deudas se paguen.

284. Efectos del pago hecho por un tercero extraño.

El tercero puede:
a) Pagar con el consentimiento expreso o tácito del deudor.
b) Pagar sin el conocimiento del deudor.
c) Pagar contra la voluntad del deudor.

285. Pago hecho con el consentimiento expreso o tácito del deudor.

El que paga se subroga en los derechos del acreedor a quien paga. En el fondo es
un mandatario del deudor, por lo que tiene dos acciones:
1) Acción subrogatoria del Art. 1610 N° 5 CC.
2) Acción propia del mandato.

286. Pago hecho sin el conocimiento del deudor.

Art. 1573 CC. “El que paga sin el conocimiento del deudor no tendrá acción sino
para que éste le reembolse lo pagado; y no se entenderá subrogado por la ley en el lugar y
derechos del acreedor, ni podrá compeler al acreedor a que le subrogue.”
No hay subrogación legal, sino sólo convencional si el acreedor le subroga
voluntariamente en sus derechos (Art. 1611 CC). Si no es así, el tercero sólo tendrá acción
de reembolso.

287. Pago hecho contra la voluntad del deudor.

Art. 1574 CC. “El que paga contra la voluntad del deudor, no tiene derecho para
que el deudor le reembolse lo pagado; a no ser que el acreedor le ceda voluntariamente su
acción.”
Este tercero es un agente oficioso, lo que es importante porque el Art. 2291 CC
establece una regla que se contradice con el Art. 1574 CC: si el pago fue útil al deudor
(extinguió la obligación), hay acción de repetición.

288. Formas de resolver la contradicción entre los artículos 1574 y 2291.

a) El Art. 1574 CC debe aplicarse cuando el pago no ha sido útil al deudor, y el Art.
2291 CC cuando le fue útil.
b) El Art. 1574 CC rige para pagos aislados, que no corresponden a la administración
de un negocio, y el Art. 2291 CC se debe aplicar a la agencia oficiosa, en que hay
administración de un negocio.
c) El Art. 2291 CC se aplica cuando concurren copulativamente 2 requisitos:
1) Que el pago quede comprendido dentro de la administración de un negocio.
2) Que reporte utilidad al deudor.
Si falta uno, se aplica el Art. 1574 CC.

289. Pago en el caso de las obligaciones de dar.

78
 La obligación del deudor es hacer la tradición. Reglas especiales:
a) El tradente debe ser dueño del derecho que transfiere.
b) Se requiere capacidad de disposición.
c) El pago debe hacerse con las formalidades legales.

290. El tradente debe ser titular del derecho que transfiere.

Art. 1575 inc. 1º CC. “El pago en que se debe transferir la propiedad no es válido,
sino en cuanto el que paga es dueño de la cosa pagada, o la paga con el consentimiento del
dueño.”
La expresión “no es válido” significa que el pago es ineficaz para extinguir la
obligación (no que es nulo).

Art. 1575 inc. final CC. “Sin embargo, cuando la cosa pagada es fungible y el
acreedor la ha consumido de buena fe, se valida el pago, aunque haya sido hecho por el
que no era dueño, o no tuvo facultad de enajenar.”

291. Capacidad de disposición del que paga.

Art. 1575 inc. 2º CC. “Tampoco es válido el pago en que se debe transferir la
propiedad, sino en cuanto el que paga tiene facultad de enajenar.”

En este caso, la sanción es la nulidad relativa. Pero si quien pagó era incapaz
absoluto, la sanción es la nulidad absoluta.

292. Formalidades legales.

Art. 679 CC. “Si la ley exige solemnidades especiales para la enajenación, no se
transfiere el dominio sin ellas.”

293. A quién debe hacerse el pago.

Esto es importante pues si se paga mal, el deudor no queda liberado de la

obligación.
El Art. 1576 CC indica a quién debe hacerse el pago:
a) Al acreedor mismo.
b) A sus representantes.
c) Al poseedor del crédito.

294. Pago hecho al acreedor.

Art. 1576 inc. 1º primera parte CC. “Para que el pago sea válido, debe hacerse o al
acreedor mismo (bajo cuyo nombre se entienden todos los que le hayan sucedido en el
crédito, aun a título singular),…”

295. Excepciones en que el acreedor no puede recibir el pago.

79
 Art. 1578 CC. “El pago hecho al acreedor es nulo en los casos siguientes:
1.º Si el acreedor no tiene la administración de sus bienes; salvo en cuanto se
probare que la cosa pagada se ha empleado en provecho del acreedor, y en cuanto este
provecho se justifique con arreglo al artículo 1688;
2.º Si por el juez se ha embargado la deuda o mandado retener su pago;
3.º Si se paga al deudor insolvente en fraude de los acreedores a cuyo favor se ha
abierto concurso.”

296. Pago hecho al acreedor que no tiene la libre administración de sus bienes.

El pago es una convención que requiere capacidad de ambas partes. La sanción

será la nulidad relativa o absoluta, dependiendo del incapaz de que se trate.
Pero el pago va a ser válido si quien lo hizo prueba que fue útil al acreedor,
justificándolo de acuerdo al Art. 1688 CC (probando que el acreedor se hizo más rico).

297. Pago hecho al acreedor cuyo crédito se ha embargado u ordenado retener por
decreto judicial.

Si el deudor paga, el pago adolece de nulidad absoluta por objeto ilícito (Art. 1464
N° 3 CC).

298. Pago hecho al acreedor declarado insolvente.

El pago podrá hacerse al acreedor insolvente siempre que no se haga con fraude a
los acreedores a cuyo favor se abrió concurso. En caso de que se haya declarado la
liquidación del acreedor insolvente, será el liquidador el único que podrá recibir
válidamente el pago. No basta la insolvencia, es necesaria la declaración judicial de
liquidación; lo anterior porque es posible que se opte por un procedimiento de
renegociación, que no implicará necesariamente privar al insolvente de la administración
de sus bienes

299. Pago hecho a los representantes del acreedor.

Art. 1576 inc. 1º segunda parte CC. “…o a la persona que la ley o el juez autoricen a
recibir por él, o a la persona diputada por el acreedor para el cobro.”
Los representantes pueden ser:
1) Legales.
2) Judiciales.
3) Convencionales.

300. Pago hecho al representante legal del acreedor.

El Art. 1579 CC señala casos de pagos hechos a representantes legales (tutores,

curadores, albaceas, marido, padre o madre, etc.). No es taxativo.

301. Pago hecho al representante judicial.

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 Es la persona designada por el juez para recibirlo. Puede ser el caso de que exista
una medida precautoria de secuestro.

302. Pago hecho al diputado para recibir el pago (mandatario).

Puede incluso se un incapaz relativo (Art. 1581 CC). 3 modalidades de mandato

(Art. 1580 CC):
1) Mandato general de administración.
2) Mandato especial para administrar el negocio en que incide el pago.
3) Mandato especial para cobrar un determinado crédito.

Art. 1582 CC. “El poder conferido por el acreedor a una persona para demandar en
juicio al deudor, no le faculta por sí solo para recibir el pago de la deuda.”

Para que el pago hecho a un diputado sea eficaz es necesario que el mandatario
actúe dentro de la esfera del mandato (Art. 2160 inc. 1º CC) y que aparezca recibiendo en
su carácter de tal para el mandante o ello aparezca del tenor o espíritu del acto.

303. Extinción de la diputación para recibir el pago.

Art. 1586 CC. “La persona diputada para recibir se hace inhábil por la demencia o
la interdicción, por haber hecho cesión de bienes o haberse trabado ejecución en todos
ellos; y en general por todas las causas que hacen expirar un mandato.”

304. Pago hecho al actual poseedor del crédito.

Art. 1576 inc. 2º CC. “El pago hecho de buena fe a la persona que estaba entonces
en posesión del crédito, es válido, aunque después aparezca que el crédito no le
pertenecía.”
Casos más corrientes: pago hecho al heredero a quien se concedió la posesión
efectiva, o al legatario cuyo legado había sido revocado por un testamento posterior.

Requisitos:
1) El que recibe debe encontrarse en posesión del crédito.
2) El que paga debe hacerlo de buena fe, entendiendo que está pagando al dueño del
crédito.

305. Pago hecho a otras personas no es eficaz, no extingue la obligación.

Pero el pago hecho a una persona inhábil se puede validar en los casos establecidos
en el Art. 1577 CC:
a) Si el acreedor lo ratifica.
b) Si el que recibe el pago sucede en el crédito.

306. Época en que debe hacerse el pago.

81
 El pago debe hacerse en el lugar y tiempo convenidos.
Si nada se ha convenido, y la obligación es pura y simple, el pago debe hacerse de
inmediato, una vez celebrado el contrato. Si está sujeta a un plazo o condición suspensiva,
debe hacerse desde que venza el plazo o se cumpla la condición. Si el plazo está
establecido en el solo beneficio del deudor, puede pagar antes del vencimiento.

307. Lugar donde debe hacerse el pago.

1) Art. 1587 CC. “El pago debe hacerse en el lugar designado por la convención.”
2) Art. 1588 CC. “Si no se ha estipulado lugar para el pago y se trata de un cuerpo
cierto, se hará el pago en el lugar en que dicho cuerpo existía al tiempo de
constituirse la obligación.
Pero si se trata de otra cosa se hará el pago en el domicilio del deudor.”

Domicilio del deudor: el que tenía al momento de celebrar el contrato (Art. 1589
CC).

308. Contenido del pago.

La idea central está en los Arts. 1569 y 1591 CC ya vistos. Hay que atender a la
naturaleza de la obligación para ver cómo se hace el pago:

a) Género: entregando cualquier individuo del género, de una calidad a lo menos

mediana (Art. 1509 CC).
b) Dinero: entregando la suma numérica establecida (sistema nominalista).
c) Hacer o no hacer: realizando la prestación o abstención convenida.
d) Dar o entregar una especie: el acreedor debe recibirla en el estado en que se
encuentre, soportando los deterioros provenientes de caso fortuito o fuerza mayor.
Si la cosa se deterioró por hecho o culpa del deudor, o durante su mora, hay que
distinguir si los deterioros (Art. 1590 CC):
1) Son importantes: puede pedirse resolución o aceptar la cosa como esté, en
ambos casos con indemnización.
2) No son importantes: debe recibirse la cosa como está, pero con indemnización.
Si el deterioro ocurrió antes de la mora, por culpa de un tercero por quien el
deudor no responde, es válido el pago de la cosa en el estado en que se encuentre,
pero el acreedor puede exigir que se le ceda la acción del deudor contra el tercero.

309. Caso en que concurran varias obligaciones entre las mismas partes.

Art. 1594 CC. “Cuando concurran entre unos mismos acreedor y deudor diferentes
deudas, cada una de ellas podrá ser satisfecha separadamente; y por consiguiente el
deudor de muchos años de una pensión, renta o canon podrá obligar al acreedor a recibir
el pago de un año, aunque no le pague al mismo tiempo los otros.”

310. De la imputación del pago.

Supuestos que deben concurrir para que se presente el problema:

82
 a) Que existan varias deudas de una misma naturaleza (o una deuda con intereses).
b) Que estas deudas sean entre las mismas partes.
c) Que se haga un pago insuficiente para satisfacerlas a todas.

Reglas:
1) Si se debe capital e intereses, el pago se imputa primero a los intereses (Art. 1595
CC).
2) Si hay diferentes deudas, el deudor puede imputarlo a la que elija. Limitaciones:
a) No puede preferir la deuda no devengada a la que lo está (Art. 1596 CC).
b) Debe imputar el pago a la deuda que se alcanza a pagar en su integridad (Art.
1591 CC).
3) Si el deudor no hace la imputación, puede hacerla el acreedor, en la carta de pago o
recibo. Si el deudor la acepta, no puede reclamar después (Art. 1596 CC).
4) Si ninguna de las partes hace la imputación, la hace la ley: se prefiere la deuda que
al tiempo del pago está devengada a la que no lo está, y si no hay diferencia, a la
que el deudor elija (Art. 1597 CC).

311. Prueba del pago.

Corresponde al deudor (Art. 1698 CC). Puede valerse de todos los medios de
prueba, con las limitaciones de los Arts. 1708 y 1709 CC para la prueba de testigos.

312. Presunciones legales de pago.

a) Art. 1595 inc. 2º CC. “Si el acreedor otorga carta de pago del capital sin mencionar
los intereses, se presumen éstos pagados.”
b) Art. 1570 CC. “En los pagos periódicos la carta de pago de tres períodos
determinados y consecutivos hará presumir los pagos de los anteriores períodos,
siempre que hayan debido efectuarse entre los mismos acreedor y deudor.”

313. Gastos del pago.

Art. 1571 CC. “Los gastos que ocasionare el pago serán de cuenta del deudor; sin
perjuicio de lo estipulado y de lo que el juez ordenare acerca de las costas judiciales.”
Excepciones: pago por consignación (Art. 1604 CC), gastos de transporte para la
restitución del depósito (Art. 2232 CC).

314. Efectos del pago.

El efecto propio es extinguir la obligación, lo que no se produce cuando paga un

tercero, como lo vimos.

PÁRRAFO II. DEL PAGO POR CONSIGNACIÓN.

315. Concepto.

Es una modalidad del pago regulada en los Arts. 1598 a 1607 CC.

83
 El pago es una convención, que requiere acuerdo de voluntades. Pero esto se altera
en el pago por consignación, lo que se explica en que el deudor tiene derecho a pagar:
Art. 1598 CC. “Para que el pago sea válido, no es menester que se haga con el
consentimiento del acreedor; el pago es válido aun contra la voluntad del acreedor,
mediante la consignación.”

Art. 1599 CC. “La consignación es el depósito de la cosa que se debe, hecho a virtud
de la repugnancia o no comparecencia del acreedor a recibirla, o de la incertidumbre
acerca de la persona de éste, y con las formalidades necesarias, en manos de una tercera
persona.”

316. Casos en que procede el pago por consignación.

a) Si existe negativa del acreedor a aceptarlo.

b) Si el acreedor no concurre a recibirlo.
c) Si existe incertidumbre acerca de la persona del acreedor.

317. Fases del pago por consignación.

a) Oferta.
b) Consignación propiamente tal.
c) Declaración de suficiencia de pago.

Las 2 primeras son extrajudiciales:

Art. 1601 inc. 3º CC. “No será necesario decreto judicial previo para efectuar la
oferta ni para hacer la consignación.”

318. La oferta.

Art. 1600 CC. “La consignación debe ser precedida de oferta,…”.

319. Requisitos de la oferta.

Son de fondo y de forma, y están en el Art. 1600 CC.

320. Requisitos de fondo de la oferta.

1. Debe hacerla una persona capaz de pagar (Art. 1600 N° 1 CC).

2. Debe ser hecha al acreedor, si es capaz de recibir el pago, o a su legítimo
representante (Art. 1600 N° 2 CC). Si no tiene domicilio en el lugar en que deba
efectuarse el pago, o no es habido, o hay incertidumbre acerca de la persona del
acreedor, la oferta se hace al tesorero comunal (Art. 1602 CC).
3. Si la obligación es a plazo o bajo condición suspensiva, debe haber expirado el
plazo o haberse cumplido la condición (Art. 1600 N° 3 CC). Si es a plazo, puede
hacerse en los dos últimos días del plazo, y de acuerdo al Art. 1605 inc. 2º CC, se
puede hacer hasta el día siguiente hábil al vencimiento.
4. Se debe ofrecer en el lugar debido (Art. 1600 N° 4 CC).

84
321. Requisitos de forma de la oferta.

1. Debe hacerse a través de un notario o receptor competente, sin previa orden del
tribunal (Art. 1600 N° 5 CC). En las comunas en que no hay notario, puede hacerlo
el oficial del Registro Civil.
2. El deudor debe entregarle al funcionario una minuta de lo que debe. No es
necesario presentar la cosa debida (Art. 1600 N° 5 CC).
3. El funcionario debe extender un acta en que se copia la minuta (Art. 1600 N° 6 CC).
En esta acta debe expresarse la respuesta del acreedor o su representante, y si la
han firmado, se han rehusado firmar o han declarado no saber o no poder firmar
(Art. 1600 N° 7 CC).

322. Características de la oferta.

Es un trámite extrajudicial y formal.

323. No se requiere oferta.

1. Si existe una demanda judicial: Art. 1600 inc. final CC. “Sin embargo, si el acreedor
demanda judicialmente el cumplimiento de la obligación o deduce cualquiera otra
acción que pueda enervarse mediante el pago de la deuda, bastará que la cosa
debida con los intereses vencidos, si los hay, y demás cargos líquidos, se consigne a
la orden del tribunal que conoce del proceso en alguna de las formas que señala el
artículo 1601, sin necesidad de oferta previa. En este caso la suficiencia del pago
será calificada por dicho tribunal en el mismo juicio.”

2. Art. 1601 inc. 5º CC. “Cuando se trate del pago periódico de sumas de dinero
provenientes de una misma obligación, las cuotas siguientes a la que se haya
consignado se depositarán en la cuenta bancaria del tribunal sin necesidad de
nuevas ofertas.”

324. Situaciones especiales.

1) Art. 23 Ley 18.101 sobre arrendamiento de predios urbanos: si el arrendador no

quiere recibir la renta, el arrendatario puede depositarla en la tesorería, la cual le
dará el recibo y comunicará al arrendador la existencia del depósito. Este pago se
entiende hecho al arrendador.

2) Art. 70 Ley 18.092 sobre letras de cambio: los notarios, antes de estampar el
protesto por falta de pago, deben verificar en la tesorería si se ha efectuado algún
depósito destinado al pago. En consecuencia, si el día del vencimiento de una letra
nadie aparece a cobrarla, se puede consignar sin más trámites su valor en la
tesorería, para evitar su protesto.

325. Resultados de la oferta.

85
 Pueden ocurrir dos cosas:
a) Que el acreedor la acepte: termina el procedimiento.
b) Que el acreedor la rechace, o no sea habido, o subsista la incertidumbre sobre quién
es: se pasa a la etapa siguiente.

326. La consignación.

Art. 1601 incs. 1º y 2º CC. “Si el acreedor o su representante se niega a recibir la

cosa ofrecida, el deudor podrá consignarla en la cuenta bancaria del tribunal competente,
o en la tesorería comunal, o en un banco u oficina de la Caja Nacional de Ahorros, de la
Caja de Crédito Agrario, feria, martillo o almacén general de depósito del lugar en que
deba hacerse el pago, según sea la naturaleza de la cosa ofrecida.
Podrá también efectuarse la consignación en poder de un depositario nombrado
por el juez competente.”

327. Plazo para consignar.

La ley no establece plazo. No importa, porque el pago se va a entender realizado el

día en que se efectúe la consignación (Art. 1605 inc. 1º CC).

328. La declaración de suficiencia de pago.

Hecha la consignación, el deudor debe pedir al juez competente que ordene

ponerla en conocimiento del acreedor, con intimación de recibir la cosa consignada (Art.
1603 inc. 1º CC). Aquí se inicia una gestión judicial de naturaleza contenciosa.

El acreedor puede adoptar 2 actitudes:

a) Aceptar la consignación: la obligación se extingue por pago.
b) Rechazar el pago o no decir nada: se debe declarar la suficiencia del pago.

Art. 1603 inc. 2º CC. “La suficiencia del pago por consignación será calificada en el
juicio que corresponda promovido por el deudor o por el acreedor ante el tribunal que sea
competente según las reglas generales.”
En consecuencia, tanto el deudor como el acreedor pueden demandar la
declaración de suficiencia de pago. Este juicio puede ser cualquiera en que se discuta el
incumplimiento. Lo corriente va a ser que demande el acreedor, por lo dispuesto en el Art.
1603 inc. 3º CC.

329. Tribunal competente. Regla general y excepciones.

Se pide la declaración de suficiencia al juez competente de acuerdo a las reglas

generales (Art. 1603 inc. 2º CC), que no tiene por qué ser el mismo que ordenó la
notificación de la consignación. Excepciones:
a) Caso del Art. 1603 inc. 3º CC, en que declara la suficiencia el juez que ordenó la
notificación.
b) Caso del Art. 1600 inc. final (hay un juicio que se puede enervar mediante el pago).

86
 330. Efectos del pago por consignación.

Produce los efectos normales de todo pago.

Art. 1605 CC. “El efecto de la consignación suficiente es extinguir la obligación,
hacer cesar, en consecuencia, los intereses y eximir del peligro de la cosa al deudor, todo
ello desde el día de la consignación.
Sin embargo, si se trata de una obligación a plazo o bajo condición, aceptada la
consignación por el acreedor, o declarado suficiente el pago por resolución ejecutoriada, la
obligación se considerará cumplida en tiempo oportuno siempre que la oferta se haya
efectuado a más tardar el día siguiente hábil al vencimiento de la obligación; pero el
deudor quedará obligado en todo caso al pago de los intereses que se deban y al cuidado
de la cosa hasta la consignación.”

331. Gastos de la consignación.

Art. 1604 CC. “Las expensas de toda oferta y consignación válidas serán a cargo del
acreedor.”

332. Retiro de la consignación.

Art. 1606 CC. “Mientras la consignación no haya sido aceptada por el acreedor, o el
pago declarado suficiente por sentencia que tenga la fuerza de cosa juzgada, puede el
deudor retirar la consignación; y retirada, se mirará como de ningún valor y efecto
respecto del consignante y de sus codeudores y fiadores.”

Art. 1607 CC. “Cuando la obligación ha sido irrevocablemente extinguida, podrá

todavía retirarse la consignación, si el acreedor consiente en ello. Pero en este caso la
obligación se mirará como del todo nueva; los codeudores y fiadores permanecerán
exentos de ella; y el acreedor no conservará los privilegios o hipotecas de su crédito
primitivo. Si por voluntad de las partes se renovaren las hipotecas precedentes, se
inscribirán de nuevo y su fecha será la del día de la nueva inscripción.”
Esto se parece a la novación, con la diferencia de que en la novación debe haber
una obligación preexistente, que no se da en este caso, pues la obligación se extinguió.

PÁRRAFO III. DEL PAGO CON SUBROGACIÓN.

333. Concepto de subrogación.

En general, implica la idea de reemplazo de una persona o cosa por otra.

En la subrogación real, una cosa toma el lugar de otra, que se le reputa de su
misma naturaleza y cualidades. En la personal, una persona pasa a ocupar el lugar de otra,
ocupa su sitio, pudiendo por ello ejercitar sus acciones y derechos.

En el pago por subrogación, el tercero que paga una deuda ajena pasa a ocupar el
lugar del acreedor a quien paga. Por ello es que la obligación, pese a estar pagada, no se
extingue, pues pasa al tercero que paga con sus derechos, acciones y privilegios.

87
 334. Paralelo entre la cesión de créditos y el pago con subrogación.

En ambos casos se produce un cambio del titular del crédito. Pero la mayor
diferencia es que la cesión de derechos constituye una especulación, y la subrogación, un
pago. El cesionario pretende hacer un negocio, comprando el crédito barato y cobrándolo
en su integridad; en la subrogación, el tercero que paga sólo cobrará lo que pagó (es una
garantía para el que paga).

335. Definición de subrogación.

Art. 1608 CC. “La subrogación es la transmisión de los derechos del acreedor a un
tercero, que le paga.”

Críticas:
1) “Transmisión” es propia de la sucesión por causa de muerte. Lo que se ha querido
significar es que el tercero que paga queda respecto del acreedor en una situación
análoga a la del heredero respecto del causante: pasa a ocupar su lugar.
2) No da una idea clara de la institución. Es mejor definirla como una ficción jurídica,
en virtud de la cual, cuando un tercero paga voluntariamente con dineros propios
una obligación ajena, ésta se extingue entre el acreedor y deudor, pero subsiste
teniendo por nuevo acreedor al que efectuó el pago (Abeliuk).

336. En la subrogación el tercero que paga tiene diferentes acciones para recuperar
lo que pagó.

1. Va a tener el mismo crédito del acreedor a quien pagó.

2. También podrá hacer uso de las acciones que deriven de la vinculación que él
puede tener con el deudor (como fiador, mandatario o agente oficioso).

337. Clases de subrogación.

Art. 1609 CC. “Se subroga un tercero en los derechos del acreedor, o en virtud de la
ley, o en virtud de una convención del acreedor.”

338. Subrogación legal.

Art. 1610 CC. “Se efectúa la subrogación por el ministerio de la ley y aun contra la
voluntad del acreedor, en todos los casos señalados por las leyes, y especialmente a
beneficio,…”
La disposición contempla 6 casos, y no es taxativa. Otros casos:
1) Tercer poseedor de la finca hipotecada que paga la hipoteca (Art. 2429 CC).
2) Legatario que paga la hipoteca con que la cosa legada estaba gravada (Art. 1366
CC).
3) El que paga por error una deuda ajena, que para recuperar lo pagado puede
intentar contra el deudor las acciones del acreedor (Art. 2295 CC).
4) Acreedores del arrendador (Art. 1965 CC).

88
 339. Primer caso de subrogación del artículo 1610.

Art. 1610 N° 1 CC. “Del acreedor que paga a otro acreedor de mejor derecho en
razón de un privilegio o hipoteca;”
La utilidad que tiene esta subrogación para el tercero que paga es que evita que el
acreedor de mejor derecho haga efectivo su crédito, lo que podría perjudicarlo si rematado
el bien, no alcanza para satisfacer ambos créditos.
Requisitos:
a) Que el pago lo haga otro acreedor.
b) Que se haga a un acreedor de mejor derecho, en virtud de un privilegio o hipoteca.
Se ha estimado que no es necesario hacer una nueva inscripción de la hipoteca a
nombre del acreedor que paga.

340. Segundo caso.

Art. 1610 N° 2 CC. “Del que habiendo comprado un inmueble, es obligado a pagar
a los acreedores a quienes el inmueble está hipotecado;”
La utilidad se produce respecto del que compra un inmueble gravado con varias
hipotecas. Ej. El comprador paga a los 2 primeros acreedores hipotecarios, pero no al
tercero. El tercero saca a remate el inmueble, y el resultado alcanza para las 2 primeras. El
tercero no se va a pagar, porque reviven las dos primeras hipotecas, ocupando el
comprador el lugar de los dos acreedores, y se le paga a él.

341. Utilidad del artículo 1610 N° 2 en el caso de la purga de la hipoteca.

En el caso en que se subasta una finca gravada con varias hipotecas, y respecto de
un acreedor hipotecario no se produce la purga de la hipoteca por no haber sido
emplazado, se aplica el Art. 1610 N° 2 CC: si éste acreedor saca a remate el inmueble, las
hipotecas anteriores reviven en el comprador que adquirió el bien en la primera subasta,
pasando a ocupar el lugar de los acreedores pagados en ella. Si lo obtenido en el nuevo
remate no alcanza sino para pagar las hipotecas anteriores, el acreedor que sacó a remate
el bien no se va a pagar, y ahora sí se produce respecto de él la purga de la hipoteca.

342. Subrogación del tercer poseedor de la finca hipotecada.

Es tercer poseedor quien cumple dos requisitos:

a) No ser deudor personal de la deuda garantizada con hipoteca.
b) Ser el poseedor (normalmente dueño) de la finca hipotecada.
Ya vimos los casos en que se da.

Si el deudor de la obligación garantizada con la hipoteca no paga, el acreedor

hipotecario va a perseguir la finca en poder de quien se encuentre. Para ello debe notificar
al tercero poseedor, para que pague la deuda o abandone la finca. Si paga, se va a subrogar
en el derecho del acreedor hipotecario a quien paga (Art. 2429 CC).

343. Tercer caso.

89
 Art. 1610 N° 3 CC. “Del que paga una deuda a que se halla obligado solidaria o
subsidiariamente;”
En el caso del codeudor solidario, sólo puede cobrar a cada uno su cuota. En el caso
del fiador, tiene la misma acción que tenía el acreedor, o puede usar la acción de
reembolso que le corresponde como fiador.

344. Cuarto caso.

Art. 1610 N° 4 CC. “Del heredero beneficiario que paga con su propio dinero las
deudas de la herencia;”
Heredero beneficiario es el que goza del beneficio de inventario. Este heredero
paga más allá de lo que le corresponde, y se subroga por este exceso en los derechos del
acreedor, a quien paga, para cobrarlo a los demás herederos.

345. Quinto caso.

Art. 1610 N° 5 CC. “Del que paga una deuda ajena, consintiéndolo expresa o
tácitamente el deudor;”
Ya vimos este caso al estudiar quién puede hacer el pago. Este tercero tiene además
la acción propia del mandato.
346. Sexto caso.

Art. 1610 N° 6 CC. “Del que ha prestado dinero al deudor para el pago; constando
así en escritura pública del préstamo, y constando además en escritura pública del pago
haberse satisfecho la deuda con el mismo dinero.”

347. Requisitos para que opere la subrogación del artículo 1610 N° 6.

1) Que el tercero preste dineros al deudor para que pague.

2) Que el deudor pague la deuda con ese mismo dinero.
3) Que el mutuo se otorgue por escritura pública, en que se exprese que el mutuo se
otorga para pagar la deuda.
4) Que se deje constancia del pago en una escritura pública (que puede ser la misma
del requisito anterior) donde se exprese que éste se hace con dineros que el deudor
obtuvo del préstamo.

348. Subrogación convencional.

Art. 1611 CC. “Se efectúa la subrogación en virtud de una convención del acreedor;
cuando éste, recibiendo de un tercero el pago de la deuda, le subroga voluntariamente en
todos los derechos y acciones que le corresponden como tal acreedor: la subrogación en
este caso está sujeta a la regla de la cesión de derechos, y debe hacerse en la carta de pago.”

El deudor no interviene en este acuerdo.

349. Requisitos de la subrogación convencional.

1) Que un tercero no interesado pague una deuda ajena.

90
 2) Que pague sin voluntad del deudor.
3) Que el acreedor pagado subrogue voluntariamente en sus derechos al tercero que
paga. No pueden hacer la subrogación aquellos que pueden recibir el pago en
virtud de mandato especial o de simple diputación para recibir el pago.
4) Que la subrogación se haga en forma expresa, lo que se deriva de la exigencia de
hacerla en la carta de pago.
5) Que conste en la carta de pago o recibo. Esto significa que se hace en el momento
mismo de recibir el pago, no después.
6) Que se sujete a las reglas de la cesión de derechos, lo que significa que el acreedor
debe entregar el título de la deuda al tercero que paga, y debe notificarse al deudor
(o éste aceptar) para le sea oponible a él y a terceros.

350. Efectos de la subrogación.

Art. 1612 CC. “La subrogación, tanto legal como convencional, traspasa al nuevo
acreedor todos los derechos, acciones, privilegios, prendas e hipotecas del antiguo, así
contra el deudor principal, como contra cualesquiera terceros, obligados solidaria o
subsidiariamente a la deuda.
Si el acreedor ha sido solamente pagado en parte, podrá ejercer sus derechos,
relativamente a lo que se le reste debiendo, con preferencia al que sólo ha pagado una
parte del crédito.”

a) Si la obligación era mercantil, conserva esa naturaleza.

b) Si la obligación estaba caucionada, las cauciones se mantienen.
c) Los títulos ejecutivos a favor del acreedor original se mantienen respecto del
tercero que paga. Esto es discutible, pues del solo título ejecutivo no aparece que el
acreedor sea el que pagó, y el título debe bastarse a sí mismo (no se permite
yuxtaposición de títulos).
d) Si la obligación generaba intereses, éstos seguirán devengándose.
e) Si la obligación estaba sujeta a plazo, el tercero que paga no puede cobrar antes de
que se cumpla.
f) El tercero que paga queda en la misma situación jurídica del acreedor primitivo, es
decir, en calidad de contratante, lo que le permite deducir acción resolutoria en los
contratos bilaterales. Esto es discutible.
g) Ciertos derechos y privilegios especiales establecidos en consideración a la persona
del acreedor no pueden cederse. También es discutible.
h) La subrogación no altera los plazos de prescripción que estén corriendo.
i) Si la subrogación es parcial, el tercero que paga goza de los derechos, acciones y
privilegios en proporción a lo pagado, y tiene preferencia el acreedor primitivo
para el pago de la parte que se le adeuda.

PÁRRAFO IV. DE LA DACIÓN EN PAGO.

351. Ideas generales.

Es un modo de extinguir las obligaciones que no está en la enumeración del Art.

1567 CC ni tampoco ha sido reglamentado en la ley. Pero muchas disposiciones se refieren

91
a él. Por ejemplo, Art. 1792-22 CC, a propósito del régimen de participación en los
gananciales: los cónyuges, o sus herederos, podrán convenir daciones en pago para
solucionar el crédito de participación en los gananciales.

352. Concepto de dación en pago.

Las partes contratantes, en virtud de la autonomía de la voluntad, pueden convenir

que la obligación se extinga pagando el deudor con una cosa distinta de la debida.
Art. 1569 inc. 2º CC. “El acreedor no podrá ser obligado a recibir otra cosa que lo
que se le deba…”. Contrario sensu, si el acreedor está de acuerdo, puede recibir en pago
otra cosa.

353. Definición.

Dación en pago: convención entre acreedor y deudor en virtud de la cual el

primero acepta en pago una cosa distinta de la debida. Es un modo de extinguir las
obligaciones que se perfecciona por la entrega voluntaria que un deudor hace a título de
pago a un acreedor, y con el consentimiento de éste, de una prestación u objeto distinto de
lo debido.

354. La dación en pago es una convención.

No es un contrato, sino una convención extintiva.

A) Algunos sostienen que además es un verdadero título traslaticio de dominio.

B) Quienes discrepan, se basan en los siguientes argumentos:
a) La dación en pago es una convención extintiva, y no un contrato. Los ejemplos
de títulos traslaticios del Art. 703 CC son todos contratos, porque generan
obligaciones.
b) La dación en pago requiere consentimiento de las partes, pero se perfecciona
cuando se entrega la cosa. No hay momento para que se genere obligación.
c) La dación en pago derechamente transfiere el dominio, no sirve para
transferirlo, como ocurre con los títulos traslaticios de acuerdo a la definición
del Art. 703 CC.

355. Naturaleza jurídica de la dación en pago.

a) Teoría de la compraventa, seguida de una compensación.

b) Teoría de la novación por cambio de objeto.
c) Teoría de la modalidad de pago.
d) Teoría de la dación en pago figura autónoma.

356. La dación en pago es una compraventa.

El deudor está vendiendo al acreedor el objeto dado en pago. El precio de la

compraventa, que el acreedor debe pagar al deudor, se compensa con la obligación que el
deudor tenía.
Críticas a esta teoría:

92
 1) Es artificiosa; no está en la mente de las partes celebrar una compraventa.
2) Limita la dación en pago a las obligaciones de pagar una suma de dinero.
3) Si la dación en pago es compraventa, no podría haberlas entre marido y mujer, lo
que es contrario a los Arts. 1763 y 1792-22 CC.

357. La dación en pago sería una novación objetiva, pues se sustituiría a una
obligación por otra con un objeto distinto.

Art. 1628 CC. “La novación es la substitución de una nueva obligación a otra
anterior, la cual queda por tanto extinguida.”
Crítica: en la dación en pago no nace una nueva obligación, simplemente se
extingue la única obligación existente. La novación requiere animus novandi, que no existe
en la dación en pago.

358. La dación en pago es simplemente una modalidad del pago.

Es la tesis acogida por la jurisprudencia. Un buen argumento son los artículos 287
N° 2 y 290 N° 2 de la Nueva Ley de Quiebras (Ley N° 20.720 de Reorganización y
Liquidación de Empresas y Personas): la dación en pago de efectos de comercio equivale a
pago en dinero.

También abona a esta teoría el Art. 1792-22 CC referido anteriormente, ya que el

inciso segundo de este artículo señala que si la cosa dada en pago fuere evicta, renacerá el
crédito, salvo que el cónyuge acreedor hubiere tomado sobre sí el riesgo de la evicción,
especificándolo. Si se acogiera la tesis de la novación objetiva o por cambio de objeto, la
evicción sobreviniente no podría hacer renacer el primitivo derecho, ya que éste se
extinguió (por la novación). En cambio, y siguiendo al profesor Juan Orrego Acuña, el Art.
1792-22 CC acoge la teoría de la dación en pago como modalidad del pago, ya que si la
cosa con que se pagó no pertenecía al deudor y fue evicta en manos del acreedor, el crédito
sigue vigente, para todos los efectos legales, con todos sus accesorios.

Consecuencias: se le aplican las normas del pago, salvo las del pago por
consignación.

359. La dación en pago es una figura autónoma.

Crítica: no soluciona ningún problema.

360. Requisitos de la dación en pago.

1) Existencia de una obligación. Puede ser de dar, hacer o no hacer.

2) La obligación se va a extinguir con una prestación diferente a la debida.
3) Consentimiento y capacidad de las partes.
4) Animus solvendi.
5) Solemnidades legales en ciertos casos.

361. Consentimiento y capacidad de las partes.

93
 Consentimiento: reglas generales.

Capacidad: como es una modalidad de pago, requiere la misma capacidad que el

pago, esto es, capacidad de disposición en quien hace el pago y capacidad de
administración en quien lo recibe. Pero como la dación en pago es una renuncia a recibir la
prestación debida, requiere capacidad de disposición del acreedor.
Si mediante ella se da alguna cosa, el que la da debe ser su dueño (Art. 1575 CC).

362. Animus solvendi.

Las partes deben tener la intención compartida de extinguir de esta manera la

obligación.

363. Solemnidades legales en ciertos casos.

Es un acto jurídico consensual, pero si lo que se da en pago es un inmueble, debe

hacerse por escritura pública e inscripción.

364. Efectos de la dación en pago.

Produce los mismos efectos del pago: extingue la obligación con sus accesorios. Si
es parcial, subsiste en la parte no pagada.

365. Evicción de la cosa recibida en pago.

La mayoría de la doctrina estima que el deudor tiene la obligación de garantía, lo

que no implica que se le dé el carácter de compraventa. Esto es confirmado por el Art.
1792-22 CC.
En consecuencia, el acreedor que recibió la cosa evicta puede demandar las
indemnizaciones correspondientes. El problema es si mantiene las acciones de la
obligación extinguida por la dación en pago. Si la consideramos como una modalidad de
pago, el acreedor mantiene las acciones, porque el pago fue ineficaz.

366. Paralelo entre la dación en pago, obligación facultativa y novación.

Ej. Se celebra un contrato de compraventa en que el vendedor se obliga a entregar

un automóvil en 30 días más.
a) Obligación facultativa: en el mismo contrato, el deudor queda facultado para
cumplir esa obligación con un avión.
b) Dación en pago: al cumplirse los 30 días, el comprador acepta que la obligación se
pague con el avión.
c) Novación objetiva por cambio de objeto: antes de cumplirse los 30 días, las partes
acuerdan cambiar la cosa debida, obligándose el deudor a entregar un avión en vez
de un auto.

94
 PÁRRAFO VII. DE LA NOVACIÓN.

367. Ideas generales.

Está contemplada como modo de extinguir las obligaciones en el Art. 1567 N° 2 CC

y regulada en los Arts. 1628 a 1651 CC. El Art. 1628 CC la define como la substitución de
una nueva obligación a otra anterior, la cual queda por tanto extinguida.

368. La novación es una figura híbrida de contrato y convención.

Produce el doble efecto de generar una obligación nueva (contrato) y extinguir una
obligación anterior (convención extintiva).

369. Requisitos de la novación.

1) Obligación anterior que se extingue.

2) Obligación nueva que reemplaza a la anterior.
3) Diferencia esencial entre ambas.
4) Capacidad de las partes para novar.
5) Intención de novar (animus novandi).

370. Una obligación anterior que se extingue.

Puede ser una obligación civil o natural, pero debe cumplir 2 requisitos:
a) Debe ser válida (Art. 1630 CC).
b) No puede ser condicional suspensiva (Art. 1633 CC). Pero las partes pueden
convenir que el contrato quede desde luego abolido sin esperar el cumplimiento de
la condición.

371. Una obligación nueva que va a reemplazar la anterior.

También puede ser civil o natural, y no puede estar sujeta a condición suspensiva
(mismos requisitos que la obligación anterior).

372. Diferencia esencial entre ambas obligaciones.

Esto va a ocurrir en los siguientes casos:

a) Cambio de deudor o acreedor.
b) Cambio del objeto de la prestación.
c) Cambio de causa.

Este requisito está en el Art. 1631 CC, que señala los modos de efectuar la novación.
El CC señala una serie de casos en que no hay novación por no haber diferencia esencial:

373. No hay novación si la nueva obligación consiste simplemente en añadir o

quitar una especie, género o cantidad a la primera.

95
 Art. 1646 CC. “Cuando la segunda obligación consiste simplemente en añadir o
quitar una especie, género o cantidad a la primera, los codeudores subsidiarios y
solidarios podrán ser obligados hasta concurrencia de aquello en que ambas obligaciones
convienen.”
Si hubiera novación, los codeudores quedarían liberados.

374. No hay novación si la nueva obligación se limita a imponer una pena o a

establecer otra para el caso de incumplimiento.

Art. 1647 primera parte CC. “Si la nueva obligación se limita a imponer una pena
para en caso de no cumplirse la primera, y son exigibles juntamente la primera obligación
y la pena, los privilegios, fianzas, prendas e hipotecas subsistirán hasta concurrencia de la
deuda principal sin la pena.”
Tampoco hay novación si la primera obligación no está caucionada y la nueva sí, o
viceversa.

375. No hay novación si sólo se cambia el lugar del pago.

Art. 1648 CC. “La simple mutación de lugar para el pago dejará subsistentes los
privilegios, prendas e hipotecas de la obligación, y la responsabilidad de los codeudores
solidarios y subsidiarios, pero sin nuevo gravamen.”

376. No hay novación por la sola ampliación del plazo.

Art. 1649 CC. “La mera ampliación del plazo de una deuda no constituye novación;
pero pone fin a la responsabilidad de los fiadores y extingue las prendas e hipotecas
constituidas sobre otros bienes que los del deudor; salvo que los fiadores o los dueños de
las cosas empeñadas o hipotecadas accedan expresamente a la ampliación.”

377. La mera reducción del plazo no constituye novación.

Art. 1650 CC. “Tampoco la mera reducción del plazo constituye novación; pero no
podrá reconvenirse a los codeudores solidarios o subsidiarios sino cuando expire el plazo
primitivamente estipulado.”

Fuera de estos casos, hay otros establecidos en otros cuerpos legales o por la
doctrina:

378. No produce novación el giro, aceptación o transferencia de una letra de

cambio.

Art. 12 inc. 1º Ley 18.092.

379. No produce novación la entrega de un cheque o documentos que no se pagan.

Art. 37 Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques y Art. 125 CCom.

96
 380. No constituye novación la circunstancia de que el acreedor acepte abonos a
cuenta de su crédito.

Así lo ha establecido la jurisprudencia.

381. No producen novación las facilidades dadas por el acreedor.

Así se ha fallado.

382. No hay novación en reducir a un pagaré un crédito contratado en cuenta

corriente.

También se ha fallado en este sentido.

383. No constituye novación dar en prenda un crédito.

Así se ha resuelto. El acreedor prendario puede cobrar el crédito en prenda porque

actúa como representante legal del dueño del crédito.

384. Capacidad de las partes para novar.

El acreedor requiere tener capacidad de disposición, porque va a extinguir su

crédito. Para el deudor, basta la capacidad para obligarse.

385. La novación puede celebrarse mediante mandatarios. Capacidad del

mandatario.

Puede novar el mandatario que tiene poder especial para ello, el que administra el
negocio en que incide la novación, y el mandatario con poder general de administración
(Art. 1929 CC).

386. Intención de novar (animus novandi).

Art. 1634 CC. “Para que haya novación, es necesario que lo declaren las partes, o
que aparezca indudablemente, que su intención ha sido novar, porque la nueva obligación
envuelve la extinción de la antigua.
Si no aparece la intención de novar, se mirarán las dos obligaciones como
coexistentes, y valdrá la obligación primitiva en todo aquello en que la posterior no se
opusiere a ella, subsistiendo en esa parte los privilegios y cauciones de la primera.”

No es necesario que el ánimo se manifieste expresamente. Excepción: novación por

cambio de deudor, en que el acreedor debe expresar su voluntad de liberar al deudor
primitivo (Art. 1635 CC).

387. Clases de novación.

Del Art. 1631 CC se desprende que la novación puede ser:

a) Objetiva (Art. 1631 N° 1 CC).

97
 b) Subjetiva (Art. 1631 N° 2 y 3 CC).

388. Novación objetiva.

2 casos (Art. 1631 N° 1: “Substituyéndose una nueva obligación a otra, sin que
intervenga nuevo acreedor o deudor):
1) Cambio de la cosa debida.
2) Cambio de causa de la obligación.

Utilidad del segundo caso: Ej. Si debe $1 millón como saldo de precio en
compraventa, y se reemplaza por la obligación de pagarlo a título de mutuo. Como se
extingue la primera obligación, ya no se puede demandar la resolución del contrato de
compraventa.

389. Novación subjetiva.

2 tipos:
1) Por cambio de acreedor (Art. 1631 N° 2 CC).
2) Por cambio de deudor (Art. 1632 N° 3 CC).

390. Novación subjetiva por cambio de acreedor.

Art. 1631 N° 2 CC. “Contrayendo el deudor una nueva obligación respecto de un

tercero, y declarándole en consecuencia libre de la obligación primitiva el primer
acreedor;”

Se requiere que las 3 partes presten su consentimiento. No tiene mayor utilidad,

porque su objetivo se puede lograr más fácilmente por la cesión de derechos o el pago con
subrogación.

391. Novación subjetiva por cambio de deudor.

Art. 1631 N° 3 CC. “Substituyéndose un nuevo deudor al antiguo, que en

consecuencia queda libre.”

Para perfeccionarse requiere el consentimiento del acreedor y del nuevo deudor.

Si el acreedor no expresa su voluntad de dejar libre al primer deudor, se entiende
que el tercero es solamente diputado por el deudor para hacer el pago, o que se obliga
solidaria o subsidiariamente con él, según sea el tenor del acto (Art. 1635 CC).
No es necesario el consentimiento del primer deudor, pero si consiente, el nuevo
deudor se llama delegado del primero (Art. 1631 inc. 2º CC).

Dos modalidades de novación por cambio de deudor:

a) Que el deudor primitivo acepte: delegación. Si el acreedor consiente en liberar al

deudor, se produce novación (delegación perfecta); si no, no se produce novación
(delegación imperfecta o acumulativa).

98
 b) Que el deudor primitivo no acepte: expromisión. Si el acreedor consiente, se
produce novación; si no, se produce la expromisión acumulativa, que no produce
novación.

392. Efectos de la novación por cambio de deudor, si el nuevo deudor es insolvente.

El acreedor no puede dirigirse en contra del deudor primitivo, porque consintió en

dejarlo libre. 3 excepciones (Art. 1637 CC):
a) Si en el contrato de novación el acreedor se ha reservado este derecho. En este caso,
se entiende que el acreedor ha dejado libre al deudor en forma condicional.
b) Si la insolvencia del nuevo deudor haya sido anterior y pública.
c) Si la insolvencia del nuevo deudor, aunque no sea pública, haya sido conocida del
deudor primitivo.

Se ha entendido que en estos casos de excepción, la acción del acreedor es la misma

que tenía en contra del primer deudor, y no una nueva generada por la novación, lo que es
importante cuando la primera goza de privilegios o garantías.

393. Efectos de la novación.

El efecto propio es doble:

a) Extinguir la obligación novada.
b) Generar una nueva obligación.

La extinción de la obligación primitiva incluye sus privilegios, garantías y

accesorios:
1) Se extinguen los intereses si no se expresa lo contrario (Art. 1640 CC).
2) Libera a los codeudores solidarios o subsidiarios, a menos que accedan a la nueva
obligación (Art. 1645 CC).
3) Si el deudor estaba en mora, cesa la mora y sus consecuencias.
4) Los privilegios de la deuda primitiva no pasan a la nueva (Art. 1641 CC). La ley no
hace referencia a una posible reserva, pues sólo la ley crea los privilegios, no la
voluntad de las partes.
5) Las prendas e hipotecas de la deuda primitiva no pasan a la nueva, a menos que
deudor y acreedor convengan expresamente la reserva (Art. 1642 inc. 1º CC).

394. Límites a la reserva de prendas e hipotecas.

a) No puede afectar a las garantías constituidas por terceros, a menos que accedan
expresamente a la segunda obligación (Art. 1642 inc. 2º CC).
b) No vale la reserva en lo que la segunda obligación tenga de más que la primera
(Art. 1642 inc. final CC).
c) Si la novación es por cambio de deudor, la reserva no puede afectar los bienes del
nuevo deudor, aunque éste consienta en ello (Art. 1643 inc. 1º CC).
d) Si la novación opera entre el acreedor y uno de los deudores solidario, la reserva
sólo afecta a éste (Art. 1643 inc. 2º CC).

99
 395. Las partes pueden convenir garantías para la nueva obligación.

Art. 1644 CC. “En los casos y cuantía en que no puede tener efecto la reserva,
podrán renovarse las prendas e hipotecas; pero con las mismas formalidades que si se
constituyesen por primera vez, y su fecha será la que corresponda a la renovación.”

Esto es obvio, en virtud de la autonomía de la voluntad.

PÁRRAFO VIII. DE LA COMPENSACIÓN.

396. Ideas generales.

Arts. 1567 N° 5 y 1655 a 1664 CC.

397. Definición.

El CC no la define, sólo señala que se produce (Art. 1655 CC).

Compensación: modo de extinguir las obligaciones que opera por el solo ministerio
de la ley, cuando dos personas son personal y recíprocamente deudoras y acreedoras de
obligaciones líquidas y actualmente exigibles, en cuya virtud se extinguen ambas hasta el
monto de la de menor valor.

398. La compensación importa un doble pago.

Consecuencias:
1) Si el deudor solidario extingue la deuda por compensación, se subroga en la acción
del acreedor con sus privilegios y garantías, limitada respecto de cada codeudor a
su cuota.
2) Si hay pluralidad de deudas, se aplican las reglas de la imputación al pago (Art.
1663 CC).

399. Clases de compensación.

a) Legal: la establece la ley, y es la recién definida.

b) Convencional: por acuerdo entre las partes; no opera de pleno derecho por faltar
alguno de los requisitos de la legal. Produce los mismos efectos que la legal.
c) Judicial: una de las partes demanda a la otra, que reconviene cobrando su crédito.
El juez acogerá la compensación si se cumplen los requisitos legales.

400. Funciones e importancia de la compensación.

Es útil porque evita un doble pago. Tiene importancia en materia mercantil.

401. Requisitos de la compensación legal.

402. Que ambas deudas sean de dinero o de cosas fungibles o indeterminadas de

igual género y calidad (art. 1656 N° 1).

100
 Finalidad: que haya perfecta equivalencia en el objeto de las obligaciones. Las
obligaciones de especie o cuerpo cierto no se pueden compensar.

403. Las dos partes deben ser personal y recíprocamente deudoras y acreedoras (art.
1655 y 1657).

Deben ser deudores personales y principales:

a) El deudor principal no puede oponer en compensación el crédito de su fiador (Art.
1657 inc. 2º CC).
b) El deudor no puede oponer en compensación el crédito de su pupilo (Art. 1657 inc.
3º CC).
c) Demandado un codeudor solidario, no puede oponer en compensación el crédito
de otro de sus codeudores solidarios, a menos que se lo haya cedido (Art. 1657 inc.
final CC).

El Art. 1657 CC no es taxativo. Otro caso: el deudor no puede oponer en

compensación el crédito de la sociedad de que forma parte.

Excepciones:
1) Art. 1658 CC. “El mandatario puede oponer al acreedor del mandante no sólo los
créditos de éste, sino sus propios créditos contra el mismo acreedor, prestando
caución de que el mandante dará por firme la compensación. Pero no puede
compensar con lo que el mismo mandatario debe a un tercero lo que éste debe al
mandante, sino con voluntad del mandante.”
2) Art. 1659 CC. “El deudor que acepta sin reserva alguna la cesión que el acreedor
haya hecho de sus derechos a un tercero, no podrá oponer en compensación al
cesionario los créditos que antes de la aceptación hubiera podido oponer al
cedente.
Si la cesión no ha sido aceptada, podrá el deudor oponer al cesionario todos los
créditos que antes de notificársele la cesión haya adquirido contra el cedente, aun
cuando no hubieren llegado a ser exigibles sino después de la notificación.”

404. Que las deudas sean líquidas (art. 1656 N° 2).

La deuda es líquida cuando es cierta y determinada. No es cierta la deuda que está

en litigio. Es líquida no sólo la que actualmente tiene esa calidad, sino la que es liquidable
mediante simples operaciones (Art. 438 CPC).

405. Que ambas deudas sean actualmente exigibles (art. 1656 N° 3).

No pueden compensarse las obligaciones naturales ni las obligaciones

condicionales o a plazos suspensivos.
Las esperas concedidas al deudor impiden la compensación, lo que no se aplica al
plazo de gracia concedido por un acreedor a su deudor (prórroga que unilateral y
voluntariamente da el acreedor).

101
 406. Ambas deudas deben ser pagaderas en el mismo lugar.

Art. 1664 CC. “Cuando ambas deudas no son pagaderas en un mismo lugar,
ninguna de las partes puede oponer la compensación, a menos que una y otra deuda sean
de dinero, y que el que opone la compensación tome en cuenta los costos de la remesa.”

407. Que ambos créditos sean embargables.

El CC no lo dice en forma general, sino sólo respecto de la obligación de alimentos.

Pero es lógico que si uno de los créditos es inembargable, no cabe la compensación.

408. Que la compensación no se haga en perjuicio de terceros.

Art. 1661 CC. “La compensación no puede tener lugar en perjuicio de los derechos
de tercero.
Así, embargado un crédito, no podrá el deudor compensarlo, en perjuicio del
embargante, por ningún crédito suyo adquirido después del embargo.”

409. Casos de compensación prohibida.

Art. 1662 CC. “No puede oponerse compensación a la demanda de restitución de

una cosa de que su dueño ha sido injustamente despojado, ni a la demanda de restitución
de un depósito, o de un comodato, aun cuando, perdida la cosa, sólo subsista la obligación
de pagarla en dinero.
Tampoco podrá oponerse compensación a la demanda de indemnización por un
acto de violencia o fraude, ni a la demanda de alimentos no embargables.”

410. Efectos de la compensación legal.

a) Opera de pleno derecho (Art. 1656 CC).

b) Debe ser alegada (Art. 1660 CC). 2 razones:
1) El deudor demandado puede renunciarla, lo que ocurre si no la alega.
2) Junto con alegarla, el que opone la compensación debe probar que se cumplen
los requisitos.
La compensación no nace con la sentencia, que sólo se limita a declarar su
existencia.
c) Extingue ambos créditos hasta el monto del de menor valor. Es el efecto principal,
y lo producen todas las compensaciones.

411. Renuncia a la compensación.

Puede ser expresa o tácita. Es tácita cuando el deudor es demandado, y teniendo

conocimiento de su crédito, no alega la compensación. Si no sabía que tenía el crédito, lo
conserva con sus garantías y privilegios (Art. 1660 CC). Contrario sensu, si sabía y lo
renuncia, se extinguen las garantías.

412. Compensación en el caso de pluralidad de obligaciones.

102
 Art. 1663 CC. “Cuando hay muchas deudas compensables, deben seguirse para la
compensación las mismas reglas que para la imputación del pago.”

PÁRRAFO IX. DE LA REMISIÓN.

413. Ideas generales.

Art. 1567 N° 4 y 1652 a 1654 CC.

414. Definición.

El CC no la define.
Remisión: modo de extinguir las obligaciones, que consiste en el perdón que de la
deuda le hace el acreedor al deudor.

415. Clases de remisión.

a) Por acto entre vivos y testamentaria.

b) Expresa y tácita.
c) Total y parcial.

416. Remisión por acto entre vivos y testamentaria.

1) Por acto entre vivos: está sujeta a las reglas de las donaciones entre vivos, incluida
la insinuación.
2) Por testamento: es un legado de condonación al deudor, el cual debe aceptarlo una
vez deferida la asignación.

417. Naturaleza jurídica de la remisión por acto entre vivos.

A) En la doctrina nacional se le considera una convención, por lo que requiere

necesariamente de la aceptación del deudor.
B) La remisión es un acto unilateral del acreedor dotado por sí mismo de la eficacia
extintiva. Es simplemente un acto de renuncia.

La tesis adecuada es la primera. La ley la asimila a la donación, por lo que el

deudor tiene que aceptarla, y mientras no ocurra y no se notifique al acreedor la
aceptación, éste puede revocarla (Art. 1412 CC. Recuérdese la materia vista en Teoría del
Acto Jurídico, relativo a la formación del consentimiento: el Art. 1412 CC es un caso de
excepción en que se acoge la Teoría del Conocimiento).

418. Capacidad para remitir por acto entre vivos.

Requiere capacidad de disposición (Art. 1652 CC).

419. Remisión expresa y remisión tácita.

103
 1) Expresa: la que el acreedor hace en términos formales y explícitos, cumpliendo las
solemnidades de las donaciones.
2) Tácita: se produce cuando el acreedor entrega voluntariamente al deudor el título
de la obligación, o lo destruye o cancela, con ánimo de extinguir la deuda (Art.
1654 CC). Estos hechos constituyen una presunción simplemente legal. Requisitos:
a) Entrega del título.
b) Voluntaria.
c) Hecha por el acreedor.
d) Hecha al deudor.

420. Toda remisión es gratuita.

Es de la esencia de la remisión su gratuidad, pese a que el Art. 1653 CC da a

entender que puede haber remisión onerosa. Si es onerosa, degenera en un acto distinto.

421. Efectos de la remisión.

1) Parcial: se extingue la obligación hasta el monto de lo remitido.

2) Total: se extingue íntegramente la obligación con todos sus accesorios.

Cuando hay varios codeudores solidarios, la remisión que el acreedor hace a uno
de ellos no favorece a los demás (Art. 1518 CC).

422. Remisión de las prendas e hipotecas.

Art. 1654 inc. 2º CC. “La remisión de la prenda o de la hipoteca no basta para que
se presuma remisión de la deuda.”

PÁRRAFO X. DE LA CONFUSIÓN.

423. Ideas generales.

Arts. 1567 N° 6 y 1665 a 1669 CC.

424. Concepto.

El Art. 1665 CC no la define, pero señala sus elementos: “Cuando concurren en una
misma persona las calidades de acreedor y deudor se verifica de derecho una confusión que
extingue la deuda y produce iguales efectos que el pago.”

Confusión: modo de extinguir las obligaciones que tiene lugar cuando las calidades
de acreedor y deudor se reúnen en una sola persona.

425. Sentido lato de la voz confusión.

Se produce cuando se reúnen en una misma persona calidades excluyentes, lo que

puede darse también en los derechos reales.

104
 426. Causas que pueden generar la confusión.

1) Sucesión por causa de muerte.

2) Por acto entre vivos en que el deudor adquiere el crédito en su contra.

427. Confusión parcial.

Art. 1667 CC. “Si el concurso de las dos calidades se verifica solamente en una
parte de la deuda, no hay lugar a la confusión, ni se extingue la deuda, sino en esa parte.”

428. Obligaciones que pueden extinguirse por este modo.

Cualquier tipo de obligación, de dar, hacer o no hacer, sin que importe su fuente ni
las partes. La ley no contempla limitación.

429. Caso de un titular con más de un patrimonio.

Duda: ¿Se produce la confusión cuando un titular de varios patrimonios es

acreedor en uno de ellos y deudor en el otro?
La doctrina no acepta confusión en este caso. El CC acepta este criterio en el caso
del heredero beneficiario (Art. 1669 CC).

430. Situación especial en el caso de existir solidaridad.

Art. 1668 CC. “Si hay confusión entre uno de varios deudores solidarios y el
acreedor, podrá el primero repetir contra cada uno de sus codeudores por la parte o cuota
que respectivamente les corresponda en la deuda.
Si por el contrario, hay confusión entre uno de varios acreedores solidarios y el
deudor, será obligado el primero a cada uno de sus coacreedores por la parte o cuota que
respectivamente les corresponda en el crédito.”

431. Efectos de la confusión.

Extingue la deuda y produce los mismos efectos que el pago (Art. 1665 CC). Si la
obligación estaba garantizada con fianza, ésta se extingue (Art. 1666 CC).

PÁRRAFO XI. IMPOSIBILIDAD DE LA EJECUCIÓN Y PÉRDIDA DE LA COSA

DEBIDA.

432. Ideas generales.

Arts. 1567 N° 7 y 1670 a 1680 CC.

433. Definición.

Es un modo de extinguir las obligaciones provocado por una causa no imputable al

deudor, que sucede con posterioridad al nacimiento de la obligación y que hace imposible
la prestación.

105
 Fundamento: a lo imposible nadie está obligado. Este principio es general, pese a
que el CC lo regula sólo respecto de las obligaciones de dar una especie.

Art. 1670 CC. “Cuando el cuerpo cierto que se debe perece, o porque se destruye, o
porque deja de estar en el comercio, o porque desaparece y se ignora si existe, se extingue
la obligación; salvas empero las excepciones de los artículos subsiguientes.”
Situación análoga en obligaciones de hacer: que el deudor se encuentre en la
imposibilidad absoluta y perpetua de ejecutar el hecho debido.

434. Requisitos de este modo de extinguir tratándose de las obligaciones de dar o

entregar una especie o cuerpo cierto.

a) Imposibilidad absoluta y definitiva de poder cumplir la obligación.

b) Imposibilidad fortuita.
c) Imposibilidad posterior al nacimiento de la obligación.

435. Imposibilidad absoluta.

En las obligaciones de dar o entregar, ello sólo ocurre cuando lo debido es una
especie, porque el género no perece (Art. 1510 CC).

436. Imposibilidad fortuita.

Si la cosa perece por culpa del deudor, la obligación subsiste pero varía de objeto,
quedando el deudor obligado al pago del precio de la cosa más indemnización (Art. 1672
CC).
El Art. 1671 CC presume que la pérdida de la cosa es culpable, lo que concuerda
con el Art. 1674 CC que carga al deudor con la prueba del caso fortuito.
No se aplican estas reglas si el deudor se ha constituido responsable de todo caso
fortuito, o de alguno en particular (Art. 1673 CC).
Quien ha hurtado o robado la cosa no puede alegar pérdida por caso fortuito (Art.
1676 CC).

437. La imposibilidad tiene que sobrevenir a la generación de la obligación.

Si es anterior, la obligación carece de objeto o tiene objeto imposible.

438. Cesión de acciones del deudor al acreedor.

Art. 1677 CC. “Aunque por haber perecido la cosa se extinga la obligación del
deudor, podrá exigir el acreedor que se le cedan los derechos o acciones que tenga el
deudor contra aquellos por cuyo hecho o culpa haya perecido la cosa.”

439. En el hecho o culpa del deudor se comprende el de las personas por quienes
fuere responsable.

Art. 1679 CC.

106
 440. Responsabilidad del deudor después que ha ofrecido la cosa al acreedor.

Art. 1680 CC. “La destrucción de la cosa en poder del deudor, después que ha sido
ofrecida al acreedor, y durante el retardo de éste en recibirla, no hace responsable al
deudor sino por culpa grave o dolo.”

441. Requisitos de este modo de extinguir las obligaciones de hacer.

No lo trata el CC.
Art. 534 CPC. “A más de las excepciones expresadas en el artículo 464, que sean
aplicables al procedimiento de que trata este Título, podrá oponer el deudor la de
imposibilidad absoluta para la ejecución actual de la obra debida.”

442. Requisitos de este modo de extinguir en las obligaciones de no hacer.

La excepción del Art. 534 CPC pasa a ser la imposibilidad absoluta de deshacer lo
hecho.

PÁRRAFO XII. DE LA PRESCRIPCIÓN.

443. Ideas generales.

Arts. 1567 N° 10 y 2492 a 2524 CC.

La doctrina ha discutido acerca de la conveniencia de tratar de forma conjunta o

separada a la prescripción extintiva y a la prescripción adquisitiva. Por una parte, se señala
su conveniencia en base a los elementos y reglas que comparten (los elementos comunes
de lapso de tiempo e inactividad del titular del derecho); por otra, las distintas funciones
de cada una. En cuanto a su ubicación al final del Código, la explicación que se ha
encontrado está en que el modelo francés así lo establece, y que el carácter consolidador
de derechos que tiene la prescripción permite concluir de forma armónica las
disposiciones del cuerpo normativo.

444. Clases de prescripción.

1) Adquisitiva: modo de adquirir el dominio (Arts. 2498 a 2513 CC).

2) Extintiva o liberatoria: modo de extinguir las obligaciones (Arts. 2514 a 2524 CC).

445. Definición.

Prescripción extintiva: modo de extinguir las obligaciones y derechos ajenos, por

no haberse ejercido dichas acciones y derechos durante un cierto lapso de tiempo, y
concurriendo los demás requisitos legales (Art. 2492 CC).

446. La prescripción sólo extingue la acción, no el derecho ni la obligación

correlativa.

107
 Esto es así porque de acuerdo al Art. 1470 N° 2, las obligaciones civiles extinguidas
por prescripción pasan a ser naturales.

447. Paralelo entre prescripción adquisitiva y extintiva.

1) La adquisitiva es un modo de adquirir el dominio y los demás derechos reales (no

los personales); la extintiva es un modo de extinguir las acciones de los derechos
ajenos.
2) En la adquisitiva, la posesión es requisito sine qua non; en la extintiva no juega
ningún rol.

Elementos comunes:
a) Inactividad de una parte.
b) Cumplen la función de dar estabilidad a los derechos y relaciones jurídicas.

448. Requisitos de la prescripción extintiva.

1) Reglas comunes a toda prescripción.

2) Acción prescriptible.
3) Inactividad de las partes.
4) Tiempo de prescripción.

449. Reglas comunes a toda prescripción.

a) Toda prescripción debe ser alegada.

b) Toda prescripción puede ser renunciada una vez cumplida.
c) Corre por igual en contra toda clase de personas.

450. Toda prescripción debe ser alegada.

Art. 2493 CC. “El que quiera aprovecharse de la prescripción debe alegarla; el juez
no puede declararla de oficio.”

1) Esto es así por el principio de pasividad de los tribunales en materia civil.

2) Además, el deudor debe probar en juicio que se encuentran cumplidos los
requisitos de la prescripción.
3) Finalmente, debe darse al deudor la oportunidad procesal para renunciar a la
prescripción.

451. Forma de alegar la prescripción.

La adquisitiva sólo puede alegarse como acción mediante la reconvención. La

extintiva puede alegarse como acción o excepción.
Como excepción, se puede plantear en cualquier estado de la causa, antes de la
citación para oír sentencia (primera instancia) o de la vista de la causa (segunda) (Art. 310
CPC). En el juicio ejecutivo, sólo puede oponerse en el escrito de excepciones.

108
 Se discute si la extintiva puede alegarse como acción, porque no hay ningún
derecho del cual pudiera derivar, y porque no tendría utilidad, puesto que el acreedor no
está cobrando el crédito. Sin embargo, hoy se estima que basta un interés para que haya
acción, y en este caso lo hay: el interés del deudor en ser liberado de la obligación.

452. La prescripción debe ser alegada con precisión.

No puede alegarse en términos generales. El deudor debe expresar de un modo

preciso el tiempo desde cuándo el plazo de prescripción ha empezado a correr. Así se ha
fallado.

453. Excepciones a la regla de que toda prescripción debe ser alegada.

En estos casos, el tribunal debe declararla de oficio:

a) Prescripción de la acción ejecutiva (Art. 441 CPC). Más que un caso de
prescripción, es un caso de caducidad
b) Prescripción de la acción penal y de la pena (Art. 102 CP).

454. Toda prescripción puede ser renunciada, pero sólo una vez cumplida.

Así lo establece el Art. 2494 inc. 1º CC. Razones:

1) Si se hiciera antes del vencimiento del plazo, la actitud del deudor sería una
interrupción natural (Art. 2518 inc. 2º CC).
2) Si se aceptara la renuncia anticipada, pasaría a ser cláusula de estilo en todos los
contratos, perdiéndose el efecto estabilizador de derechos.

Renuncia expresa: se hace en términos formales y explícitos.

Renuncia tácita: el que puede alegarla manifiesta por un hecho suyo que reconoce
el derecho del acreedor (Art. 2494 inc. 2º CC).

455. Capacidad para renunciar la prescripción.

Art. 2495 CC. “No puede renunciar la prescripción sino el que puede enajenar.”

456. Efectos de la renuncia.

Es de efectos relativos; no alcanza a terceros obligados, por lo tanto no afecta al

fiador (Art. 2496 CC). El principio es de alcance amplio.

457. La prescripción corre igual contra toda clase de personas.

Así lo establece el Art. 2497 CC, que tiene fundamento constitucional en la

igualdad ante la ley.

458. Excepciones a la regla de la igualdad.

Se refiere a las personas respecto de las cuales la prescripción se suspende (Art.

2509 CC).

109
 459. Acción prescriptible.

Regla general: todas las acciones son prescriptibles.

Excepciones:
a) Acción de partición (Art. 1317 CC).
b) Acción para reclamar el estado civil de padre, madre o hijo (Art. 320 CC).
c) Acción de demarcación y cerramiento (por ser una manifestación del dominio,
motivo por el cual se encontraría en el mismo caso la acción de precario).

460. Inactividad de las partes.

a) Acreedor: no debe haber requerido judicialmente al deudor exigiéndole el

cumplimiento de la obligación.
b) Deudor: actitud pasiva que no interrumpa la prescripción.

461. Interrupción de la prescripción extintiva.

Es el hecho impeditivo de la prescripción que se produce al cesar la inactividad del

acreedor (interrupción civil) o del deudor (interrupción natural). (Art. 2518 CC)

462. Interrupción natural.

Art. 2518 inc. 2º CC. “Se interrumpe naturalmente por el hecho de reconocer el
deudor la obligación, ya expresa, ya tácitamente.”
La norma es amplia: cualquier acto que suponga reconocimiento de la deuda. Debe
ser antes de que se cumpla el plazo; si es después, es renuncia tácita. Algunos autores
opinan que se requiere capacidad de disposición, al igual que en la renuncia.

463. Interrupción civil.

Art. 2518 inc. final CC. “Se interrumpe civilmente por la demanda judicial; salvos
los casos enumerados en el artículo 2503.”

464. Requisitos para que exista interrupción civil.

a) Demanda judicial.
b) Notificación de la demanda.
c) Que no se haya producido alguna de las instituciones del Art. 2503 CC.

465. Debe haber demanda judicial.

El Art. 2518 inc. final CC es claro. Pero ha habido dudas sobre el alcance de la
expresión “demanda judicial”. La doctrina y jurisprudencia están divididas:
A) Cualquier gestión judicial es suficiente. Ej. Gestiones preparatorias de la vía
ejecutiva, medidas prejudiciales.
B) Debe tratarse de la demanda a que se refiere el Art. 254 CPC.

110
 Para que la demanda interrumpa la prescripción, debe haber conexión directa entre
la acción ejercida y la acción de cuya prescripción se trata.

466. Notificación de la demanda.

La notificación debe hacerse antes del vencimiento del plazo de prescripción.

467. Que no se haya producido alguna de las situaciones previstas en el artículo

2503.

Art. 2503 inc. 2º CC. “(…)

1.º Si la notificación de la demanda no ha sido hecha en forma legal;
2.º Si el recurrente desistió expresamente de la demanda o se declaró abandonada
la instancia;26
3.º Si el demandado obtuvo sentencia de absolución.”

468. Efectos de la interrupción.

Se pierde todo el tiempo anterior. La regla es que los efectos sean relativos (Art.
2519 CC). Excepciones:
1) Solidaridad (Art. 2519 parte final CC).
2) Obligaciones indivisibles (Art. 1529 CC).

469. La interrupción de la prescripción de la obligación principal interrumpe la

prescripción de la obligación accesoria.

Esto se apoya en el Art. 2516 CC.

Ej. La interrupción de la prescripción de la obligación principal interrumpe la
prescripción de la acción hipotecaria.
Pero se ha fallado lo contrario en base al efecto relativo de la interrupción.
470. Tiempo de prescripción.

Hay que distinguir:

I. Prescripciones de largo tiempo:
a) Prescripción de acciones personales ordinarias.
b) Prescripción de acciones ejecutivas.
c) Prescripción de acciones reales de dominio y herencia.
d) Prescripciones reales provenientes de las limitaciones del dominio.
II. Prescripciones de corto tiempo.
III. Prescripciones especiales.

En toda prescripción extintiva, el tiempo se cuenta desde que la obligación se hizo

exigible (Art. 2514 inc. 2º CC).

471. Prescripciones de largo tiempo.

26
Por abandono de la instancia debe entenderse abandono del procedimiento.

111
 a) Acciones personales ordinarias: 5 años desde que la obligación se hizo exigible
(Art. 2515 inc. 1º CC).

b) Acciones ejecutivas: 3 años desde que la obligación se hizo exigible (Art. 2515 inc.
1º CC). Esta regla tiene algunas excepciones en que la ley ha fijado plazos
especiales. Hay que tener presente:
1) Transcurridos 3 años, la acción ejecutiva se transforma en ordinaria por 2 años
más (Art. 2515 inc. 2º CC).
2) Puede ser declarada de oficio.
3) El solo reconocimiento por el deudor de la vigencia de la deuda no importa
renuncia de la prescripción de la acción ejecutiva. Así se ha fallado.

472. Prescripción de las acciones accesorias.

Art. 2516 CC. “La acción hipotecaria, y las demás que proceden de una obligación
accesoria, prescriben junto con la obligación a que acceden.”
En consecuencia, las acciones provenientes de las cauciones no tienen plazo de
prescripción.

473. Prescripciones de acciones reales de dominio y de herencia.

Art. 2517 CC. “Toda acción por la cual se reclama un derecho se extingue por la
prescripción adquisitiva del mismo derecho.”
Ello explica que la acción reivindicatoria no tenga plazo propio. Por lo mismo, la
acción de petición de herencia prescribe en 5 o 10 años, que son los plazos de prescripción
adquisitiva del derecho de herencia.

474. Prescripciones especiales en el caso de las limitaciones del dominio.

1) Usufructo:
a) La acción para reclamar el derecho poseído por un tercero se puede intentar en
cualquier tiempo mientras el tercero no lo haya adquirido por prescripción
adquisitiva.
b) Si el usufructuario reclama el derecho al nudo propietario, la cuestión es más
compleja, porque el Art. 806 CC señala que el usufructo se extingue por
prescripción.
A) El derecho se extingue por prescripción extintiva si el usufructuario no
reclama su derecho.
B) No basta el simple no uso. El usufructuario tiene el dominio sobre su
derecho, dominio que no pierde mientras otra persona no lo haya ganado
por prescripción adquisitiva.

2) Uso y habitación: se aplican las reglas del usufructo.

3) Servidumbres: si el titular las deja de gozar por 3 años, se produce la prescripción

extintiva (Art. 885 N° 5 CC).

112
 475. Suspensión de la prescripción extintiva de largo tiempo.

Art. 2520. “La prescripción que extingue las obligaciones se suspende en favor de
las personas enumeradas en los números 1.º y 2.º del artículo 2509.
Transcurridos diez años no se tomarán en cuenta las suspensiones mencionadas en
el inciso precedente.”

La jurisprudencia ha dicho que la suspensión se aplica a la prescripción extintiva

ordinaria, no a la ejecutiva.

476. Prescripciones de corto tiempo.

Son casos especiales que constituyen excepciones a la regla del Art. 2515 CC:
1) Prescripciones de 3 años (Art. 2521 inc. 1º CC).
2) Prescripciones de 2 años (Art. 2521 inc. 2º CC).
3) Prescripciones de 1 año (Art. 2522 CC).

477. Prescripciones de 3 años.

Art. 2521 inc. 1º CC. “Prescriben en tres años las acciones a favor o en contra del
Fisco y de las Municipalidades provenientes de toda clase de impuestos.”

1) Se refiere sólo a acciones relativas a impuestos.

2) El CT y otras leyes contemplan normas sobre prescripción de ciertas obligaciones
tributarias, que deben aplicarse con preferencia al CC por ser especiales.

478. Prescripciones de dos años (prescripción de honorarios de los profesionales

liberales).

Art. 2521 inc. 2º CC. “Prescriben en dos años los honorarios de jueces, abogados,
procuradores; los de médicos y cirujanos; los de directores o profesores de colegios y
escuelas; los de ingenieros y agrimensores, y en general, de los que ejercen cualquiera
profesión liberal.”

2 requisitos:
a) Que se trate de profesionales liberales.
b) Que correspondan a honorarios profesionales (no si tienen contrato de trabajo).

Se cuenta desde que la obligación de pagar los honorarios se hizo exigible, y si se

trata de servicios prolongados, desde que se terminan de prestar los servicios, a menos que
se hayan fijado fechas para su pago.

479. Prescripciones de un año.

Art. 2522 CC. “Prescribe en un año la acción de los mercaderes, proveedores y

artesanos por el precio de los artículos que despachan al menudeo.

113
 La de toda clase de personas por el precio de servicios que se prestan periódica o
accidentalmente; como posaderos, acarreadores, mensajeros, barberos, etc.”

“Mercader”: comerciante. “Despachar”: vender. “Al menudeo”: por menor.

El inc. 2º no es taxativo. Lo importante es lo accidental o periódico del servicio.

480. Las prescripciones de corto tiempo de los artículos 2521 y 2522 no se

suspenden.

Así lo establece el Art. 2523 inc. 1º CC.

481. Interversión de las prescripciones de corto tiempo.

Art. 2523 incs. 2º y final. “Interrúmpense:

1.º Desde que interviene pagaré u obligación escrita, o concesión de plazo por el
acreedor;
2.º Desde que interviene requerimiento.
En ambos casos sucede a la prescripción de corto tiempo la del artículo 2515.”

El efecto especial del inc. final se denomina interversión de la prescripción. Es el

efecto propio de la interrupción de la prescripción de corto tiempo, y que consiste en que a
la prescripción de corto tiempo le sucede la de largo tiempo.

El requerimiento del N° 2 es extrajudicial. Si hay demanda judicial, se aplica el Art.

2518 CC. 27

27
Explicación de la discusión relativa al alcance que se le debe dar a la expresión “requerimiento” utilizada en
el Art. 2523 CC. ¿Se refiere a un requerimiento judicial, o basta un requerimiento extrajudicial? Hay
posiciones doctrinarias disímiles:
 Los profesores Barros Errázuriz, Alessandri, Lira y Fueyo, entre otros, han apoyado la doctrina que
sugiere que el requerimiento necesario para interrumpir las prescripciones de corto tiempo de las
aludidas disposiciones legales, debe ser siempre judicial, tesis que se ajusta a aquella que constituye
la norma general en nuestra legislación civil en materia de interrupción de la prescripción.
 En la posición contraria se encuentran los catedráticos Somarriva, Domínguez, Abeliuk y Rioseco,
entre otros, quienes sostienen que el requerimiento a que alude el artículo 2523 del Código Civil
puede ser extrajudicial, basando dicha afirmación en el sentido natural y obvio del término en
cuestión, en la historia de su establecimiento, en la naturaleza de las prescripciones de corto tiempo y
en el hecho de que sólo esta perspectiva otorga sentido y aplicación a la institución de la intervención
de la prescripción. Respecto del sentido de la expresión, se ha señalado por esta Corte Suprema que
"En ciencia jurídica, requerimiento es el acto judicial o extrajudicial por el cual se exige a una
persona que haga o no haga alguna cosa o que exprese una actitud o respuesta..." (C.S., 14 de julio de
1967, R., t. 64, sec. 1ª, pág. 236). Por otra parte, la historia del establecimiento de la disposición legal
revela que en el Proyecto de 1847 el artículo 727 -que corresponde al actual 2523-, en su numeral
segundo hacía referencia a la "demanda judicial", al igual que el artículo 2705 del Proyecto de 1853;
y que sin embargo el artículo 2705 del Proyecto Inédito que contiene la redacción definitiva,
sustituyó la expresión "demanda judicial" por "requerimiento".
En relación a la interversión de la prescripción, se ha dicho que "...al menos en nuestro sistema procesal, si el
requerimiento consiste en una demanda judicial notificada legalmente, no se observa como procedería la
intervención, porque esa demanda, si se hace dentro del plazo de prescripción, la interrumpe; pero no hay
intervención posible, porque el juicio debe continuar y si termina en sentencia a favor del acreedor, no hay
otra prescripción que pueda comenzar a correr, pues a éste sólo queda ejecutar la sentencia para obtener el

114
 482. Prescripciones especiales.

Art. 2524 CC. “Las prescripciones de corto tiempo a que están sujetas las acciones
especiales que nacen de ciertos actos o contratos, se mencionan en los títulos respectivos, y
corren también contra toda persona; salvo que expresamente se establezca otra regla.”

1) Son prescripciones de corto tiempo (menos de 5 años).

2) No se suspenden, salvo situaciones excepcionales (Acción de reforma de
testamento y de nulidad para herederos menores).
3) No se les aplican las reglas especiales de interrupción del Art. 2523 CC.

483. Cláusulas modificatorias de los plazos de prescripción.

La ley es la que fija el plazo para prescribir. La pregunta es si las partes pueden
modificarlos.
A) Las partes no pueden ampliar los plazos, porque es contrario al orden público
(interés social en la estabilización de las relaciones jurídicas), pero sí acortarlos. Así
se contempla expresamente en el pacto comisorio y el pacto de retroventa.
B) Este último argumento es débil, porque el CC permite ampliar o restringir los
plazos en un caso: el de la acción redhibitoria.
Los plazos de prescripción son un equilibrio entre dos intereses de orden público:
incertidumbre sobre el ejercicio de los derechos y no coartar ese ejercicio más de lo
razonable. Todo acortamiento o prolongación afecta este equilibrio.
La tendencia de la legislación comparada es no permitir las cláusulas
modificatorias de los plazos.

484. Prescripción y caducidad.

a) Semejanza: en ambas se produce la pérdida de un derecho como consecuencia de la

inactividad de su titular durante un determinado plazo.
b) Diferencia: la caducidad significa que el legislador ha señalado un término final,
sin atender a lo que haga el obligado. La existencia del derecho está limitada desde
un principio a un plazo prescrito de antemano, que es fatal.

485. Caducidad en el Código Civil.

No está especialmente regulada y no está en la enumeración del Art. 1567 CC. Pero
hay casos de acciones que caducan. Ej. Plazos para impugnar la paternidad.

486. Diferencias entre prescripción y caducidad.

pago, a menos que deje transcurrir los plazos para ello y prescriba su derecho a la ejecución. Si favorece al
deudor, éste habrá sido absuelto y tampoco hay otra prescripción que corra a su favor. La regla estaría así de
más por no tener utilidad. Pero si se entiende que un requerimiento extrajudicial es interruptivo, entonces ella
adquiere eficacia, porque el acreedor habrá así impedido el curso de la prescripción y a ella se sustituye la
nueva prescripción de largo tiempo, la que sí para ser interrumpida a su vez necesita demanda judicial.". ("La
Prescripción Extintiva", Ramón Domínguez Águila, Editorial Jurídica, año 2004, pág. 352).

115
 a) La prescripción debe ser alegada; la caducidad opera por el solo vencimiento del
plazo.
b) Los plazos de caducidad son fijos e invariables, y no se le aplica la interrupción ni
la suspensión, como ocurres con la prescripción.
c) La prescripción no extingue el derecho, sino la acción; la caducidad extingue el
derecho.
d) La prescripción es renunciable; la caducidad no.

CAPÍTULO V. DE LA PRELACIÓN DE CRÉDITOS.

487. Explicación de por qué se trata esta materia al final.

No tiene relación de continuidad con ninguna materia tratada.

488. Generalidades.

El deudor responde de sus obligaciones son todo su patrimonio (salvo bienes

inembargables): derecho de prenda general de los acreedores (Art. 2465 CC).
Esto se complementa con los Arts. 2469 (derecho a que se rematen los bienes del
deudor) y 2468 CC (acción pauliana).

489. Concepto e importancia de la prelación de créditos.

Prelación de créditos: conjunto de reglas legales que determinan el orden y forma

en que deben pagarse los diversos acreedores de un deudor.
Tiene importancia cuando los bienes del deudor no son suficientes para pagar
todas sus obligaciones. Pero también rigen cuando, en una ejecución, dos o más acreedores
pretenden ser pagados en forma preferente con los bienes embargados, invocando prenda
o hipoteca.

490. Concurrencia de los acreedores.

Cuando los bienes del deudor no son suficientes, en teoría hay 3 formas de pagar:
a) Principio de la prioridad: según fechas.
b) Principio de igualdad: pagar a todos en proporción.
c) Dando preferencia a ciertos créditos.

491. Principio de la igualdad.

Es la regla general en el CC. Pero, por excepción, ciertos créditos tienen preferencia.

492. Causas de preferencia.

Art. 2470 inc. 1º CC. “Las causas de preferencia son solamente el privilegio y la
hipoteca.”

116
 Privilegio: favor concedido por la ley, en atención a la calidad del crédito, que
permite a su titular pagarse antes que los demás acreedores.
No parece justificada la distinción entre privilegio e hipoteca, pues si la razón es
que la hipoteca da un derecho real y el privilegio uno personal, no se justifica que la
prenda constituya un privilegio.

493. Fundamentos de las preferencias.

No hay una razón única, cada caso tiene su explicación. Pueden ser el fomento del
crédito, razones de humanidad, razones económicas o razones sociales.

494. Clasificación de las preferencias.

a) Privilegios e hipoteca.

b) Preferencias generales y especiales:

Generales: afectan a todos los bienes del deudor, de cualquier naturaleza. No se
ejerce sobre determinados bienes. Son los créditos de 1ª y 4ª clase.
Especiales: afectan a determinados bienes del deudor. Son los de 2ª y 3ª clase.

c) Clases:
1ª clase: créditos privilegiados (Art. 2472 CC).
2ª clase: créditos privilegiados (Art. 2474 CC).
3ª clase: créditos hipotecarios (Art. 2477 CC).
4ª clase: créditos privilegiados (Art. 2481 CC).
5ª clase: créditos valistas, que no tiene preferencia (Art. 2489 CC).

495. Características de las preferencias.

a) Son inherentes a los créditos para cuya seguridad se han establecido y pasan con
ellos a las personas que los adquieren por cesión, subrogación u otra forma (Art.
2470 inc. 2º CC).
b) Constituyen un beneficio especial para determinados acreedores.
c) Son excepcionales. La regla general es la igualdad de los acreedores. No hay más
causales de preferencia que el privilegio y la hipoteca. Son de interpretación
estricta y no admiten analogías.
d) Siempre son legales. Las partes no pueden crear preferencias.
e) Son renunciables, pues miran al interés del acreedor y no está prohibida su
renuncia.
f) Tienen un carácter indivisible: la totalidad y cada una de las partes del(los)
objeto(s) afectado(s) responde a la satisfacción total de la preferencia, y el crédito
preferente o fracción del mismo se beneficia con la garantía.

496. Ámbito de la preferencia.

Ampara no sólo el capital, sino también los respectivos intereses (Art. 2491 CC).

117
 497. Privilegios. Créditos de primera clase.

Art. 2472 CC. “La primera clase de créditos comprende los que nacen de las causas
que en seguida se enumeran:
1. Las costas judiciales que se causen en interés general de los acreedores;
2. Las expensas funerales necesarias del deudor difunto;
3. Los gastos de enfermedad del deudor.
Si la enfermedad hubiere durado más de seis meses, fijará el juez, según las
circunstancias, la cantidad hasta la cual se extienda la preferencia;
4. Los gastos en que se incurra para poner a disposición de la masa los bienes del
deudor, los gastos de administración del procedimiento concursal de liquidación, de
realización del activo y los préstamos contratados por el liquidador para los efectos
mencionados;
5. Las remuneraciones de los trabajadores y las asignaciones familiares;
6. Las cotizaciones adeudadas a organismos de Seguridad Social o que se recauden
por su intermedio, para ser destinadas a ese fin, como asimismo, los créditos del fisco en
contra de las entidades administradoras de fondos de pensiones por los aportes que aquél
hubiere efectuado de acuerdo con el inciso tercero del artículo 42 del decreto ley N.º 3.500,
de 1980;
7. Los artículos necesarios de subsistencia suministrados al deudor y su familia
durante los últimos tres meses;
8. Las indemnizaciones legales y convencionales de origen laboral que les
correspondan a los trabajadores, que estén devengadas a la fecha en que se hagan valer y
hasta un límite de tres ingresos mínimos mensuales por cada año de servicio y fracción
superior a seis meses por cada trabajador con un límite de diez años. Por el exceso, si lo
hubiere, se considerarán valistas;
9. Los créditos del fisco por los impuestos de retención y de recargo.”

498. Características de los créditos de primera clase.

1) Son créditos privilegiados (Art. 2471 CC).

2) Afectan a todos los bienes del deudor (privilegio general, Art. 2473 inc. 1º CC).
3) No pasa el privilegio contra terceros poseedores, privilegio personal, Art. 2473 inc.
2º CC).
4) Prefieren en el orden de su numeración (Art. 2473 inc. 1º CC).
5) Se pagan con preferencia a los comprendidos en las otras clases. Pero los
acreedores prendarios e hipotecarios se pagan con preferencia sobre los bienes
dados en prenda o hipoteca, a menos que los demás bienes no alcancen para cubrir
la primera clase (Arts. 2476 y 2477 CC). Este último hecho debe ser probado por
quien invoca el crédito de primera clase.

654 bis. Situación especial de los créditos hipotecarios de los bancos.

El banco tiene preferencia sobre el Fisco respecto del producto del bien hipotecado,
salvo que se trate de contribuciones de bienes raíces.

118
 499. Pago de los créditos de primera clase en el caso del deudor sometido a
liquidación.

Arts. 75, 135, 242 y 243 Ley N° 20.720: se prefieren los pagos a los créditos de
primera clase; si los bienes no sometidos a privilegio o hipoteca aparentasen no ser
suficientes para el pago de los privilegios de primera clase, podrá acudirse a aquellos
sometidos a privilegio o hipoteca.

500. Análisis de los créditos de primera clase.

501. Las costas judiciales que se causen en interés general de los acreedores (art.
2472 N° 1).

Ej. No se causan en interés general las costas de una acción pauliana.

En juicio ejecutivo, las costas de la ejecución tienen preferencia sobre el crédito
mismo (Art. 513 inc. 2º CPC).

502. Expensas funerales necesarias del deudor difunto (art. 2472 N° 2).

Se dan razones sanitarias, sociales y humanitarias. El juez debe determinar qué

gastos son necesarios. No se incluyen los gastos funerales de la familia.

503. Gastos de enfermedad del deudor (art. 2472 N° 3).

Si la enfermedad duró más de 6 meses, el juez determina hasta cuánto se extiende

la preferencia.

504. Gastos generados por la liquidación del deudor (art. 2472 N° 4).

Fundamento: necesidad de facilitar la labor del liquidador.

505. Las remuneraciones de los trabajadores y las asignaciones familiares (art. 2474
N° 5).

Persigue la protección del trabajador.

506. Las cotizaciones para seguridad social (art. 2472 N° 6).

Objetivo: asegurar el pago de las cotizaciones para que el trabajador pueda gozar
de todos los beneficios del sistema de seguridad social.

507. Los artículos necesarios de subsistencia suministrados al deudor y su familia

durante los últimos tres meses (art. 2472 N° 7).

Objeto: facilitar al deudor la adquisición de lo necesario para poder subsistir.

508. Indemnizaciones legales convencionales de origen laboral (art. 2472 N° 8).

119
 El límite es de 3 ingresos mínimos mensuales por año de servicio y fracción
superior a 6 meses, hasta 10 años. El resto es valista.

509. Los créditos del fisco por los impuestos de retención y recargo (art. 2472 N° 9).

Son aquellos en que el sujeto pasivo no soporta el gravamen en su patrimonio, sino

que lo traslada a un tercero.

510. Créditos con preferencia superior a los de primera clase.

Ciertas leyes especiales han creado “superpreferencias”: créditos que deben ser
pagados antes que cualquier otra obligación del deudor. Pero la Ley 19.250 agregó al Art.
148 LQ un inciso final, que establece que los créditos de la primera clase prefieren a todo
otro crédito privilegiado establecido por leyes especiales.

511. Créditos de segunda clase.

Art. 2474 CC. “A la segunda clase de créditos pertenecen los de las personas que en
seguida se enumeran:
1.º El posadero sobre los efectos del deudor introducidos por éste en la posada,
mientras permanezcan en ella y hasta concurrencia de lo que se deba por alojamiento,
expensas y daños.
2.º El acarreador o empresario de transportes sobre los efectos acarreados, que
tenga en su poder o en el de sus agentes o dependientes, hasta concurrencia de lo que se
deba por acarreo, expensas y daños, con tal que dichos efectos sean de la propiedad del
deudor.
Se presume que son de la propiedad del deudor los efectos introducidos por él en
la posada, o acarreados de su cuenta.
3.º El acreedor prendario sobre la prenda.”

Debe agregarse otros créditos que gozan de esta preferencia en virtud de leyes
especiales. Ej. Derecho legal de retención sobre bienes muebles declarado judicialmente
(Art. 546 CPC).

512. Características de los créditos de segunda clase.

a) Son privilegios especiales: afectan a bienes determinados, y si el acreedor no se

alcanza a pagar con ellos, es valista en el exceso.
b) Se pagan con preferencia a los demás créditos, salvo respecto de los de primera
clase.

513. Crédito del posadero sobre los efectos del deudor introducidos en la posada
(art. 2474 N° 1).

El privilegio sólo puede hacerse efectivo:

a) Sobre los efectos del deudor.
b) Que sean de su propiedad (la ley presume que lo son).

120
 c) Que él haya introducido en la posada.
d) Mientras las especies permanezcan en ella.
e) Sólo para cubrir gastos de alojamiento, expensas y daños.

514. Crédito del acarreador o empresario de transporte sobre los efectos acarreados.

a) Sobre efectos acarreados.

b) Que sean propiedad del deudor (la ley presume que lo son).
c) Mientras se encuentren en su poder o de sus agentes.
d) Sólo para cubrir gastos de acarreo, expensas y daños.

515. Crédito del acreedor prendario sobre la prenda.

La prenda da al acreedor prendario un derecho real que le permite perseguir la

cosa pignorada en poder de quién se encuentre, para pagarse preferentemente con su
producto.

516. Nueva realidad creada con las prendas especiales sin desplazamiento.

Abre la posibilidad de dar una misma cosa en prenda a varios acreedores.

a) Prenda industrial: los acreedores prefieren por el orden de sus inscripciones. Si la
especie dada en prenda está en un predio arrendado, prefiere el acreedor prendario
al arrendador (que tiene derecho de retención), salvo que el arrendamiento conste
por escritura pública al momento de constituir la prenda.
b) Prenda agraria: la ley no lo resuelve, pero como se requiere consentimiento del
primer acreedor para constituir otra, se concluye que concurren a prorrata. Otros
estiman que prefieren en el orden de sus inscripciones. El acreedor prendario
prefiere al arrendador.
c) Prenda sin desplazamiento: el deudor no puede gravar ni enajenar lo dado en
prenda sin consentimiento del acreedor. Si el acreedor consiente, concurren a
prorrata.

517. Tercera clase de créditos: créditos hipotecarios.

Art. 2477 inc. 1º CC. “La tercera clase de créditos comprende los hipotecarios.”

Art. 2480 inc. 1º CC. “Para los efectos de la prelación los censos debidamente
inscritos serán considerados como hipotecas.”

También quedan comprendidos los inmuebles respecto de los cuales se ha

declarado judicialmente el derecho legal de retención, siempre que el decreto esté inscrito;
y el crédito del aviador en el contrato de avío minero.

518. Características de los créditos de tercera clase.

a) Constituyen créditos preferentes, pero no privilegiados.

121
 b) Otorgan una preferencia especial, que sólo puede hacerse valer sobre la finca
hipotecada. Si ésta no alcanza para la totalidad del crédito, el exceso es valista.
c) Los créditos hipotecarios se pagan con el producto de la finca hipotecada con
preferencia a todos los demás créditos del deudor. Pero si hay acreedores de
primera clase y los demás bienes del deudor no son suficientes para cubrir sus
créditos, el déficit se hace efectivo en las fincas hipotecadas.
d) Los créditos hipotecarios prefieren en el orden de sus fechas de inscripción.
e) A cada finca gravada puede abrirse, a petición de los acreedores, un concurso
particular para que se les pague inmediatamente con ella, sin necesidad de esperar
las resultas del concurso general (afianzando el pago de los créditos de primera
clase).

La preferencia hipotecaria puede alegarse de diversas formas:

a) Tercería de prelación en un juicio ejecutivo iniciado por un tercero que embargue el
bien hipotecado.
b) Tercería de prelación en juicio ejecutivo iniciado por otro acreedor hipotecario de
grado posterior.
c) En concurso particular de acreedores hipotecarios.
d) Si el deudor está sometido a procedimiento concursal de liquidación, los
acreedores deben verificar sus créditos en la liquidación.

519. Bienes sobre los cuales recae la preferencia hipotecaria.

Por ser una preferencia especial, se hace efectiva sobre el precio que resulte de la
subasta de la finca. Incluye inmuebles por destinación o adherencia, frutos, aumentos y
mejoras de la cosa hipotecada.
Por comprender bienes que por naturaleza son muebles, puede generarse conflicto
si sobre ellos se constituyó prenda sin desplazamiento. En la prenda agraria, prefiere el
acreedor prendario. En la industrial, la ley no resuelve, y se plantean diversas soluciones.

520. Situación especial de la hipoteca sobre aeronaves.

521. Cuarta clase de créditos.

Art. 2481 CC. “La cuarta clase de créditos comprende:

1.º Los del Fisco contra los recaudadores y administradores de bienes fiscales;
2.º Los de los establecimientos nacionales de caridad o de educación, y los de las
municipalidades, iglesias y comunidades religiosas, contra los recaudadores y
administradores de sus fondos;
3.º Los de las mujeres casadas, por los bienes de su propiedad que administra el
marido, sobre los bienes de éste o, en su caso, los que tuvieren los cónyuges por
gananciales;
4.º Los de los hijos sujetos a patria potestad, por los bienes de su propiedad que
fueren administrados por el padre o la madre, sobre los bienes de éstos.
5.º Los de las personas que están bajo tutela o curaduría contra sus respectivos
tutores o curadores;

122
 6.º Los de todo pupilo contra el que se casa con la madre o abuela, tutora o
curadora, en el caso del artículo 511.”

522. Características de los créditos de cuarta clase.

a) Constituyen un privilegio de carácter general.

b) Prefieren entre sí según las fechas de sus respectivas causas.
c) No dan derecho de persecución contra terceros.
d) Sólo se hacen efectivos después de cubiertos los créditos de las tres primeras clases.
e) En general, están destinados a proteger a una persona cuyos bienes son
administrados por otra.

523. Distinción entre los diferentes créditos de cuarta clase.

a) Los de ciertas personas en contra de quienes administran sus bienes (N° 1, 2 y 3).
b) Los de los incapaces en contra de sus representantes legales (N° 4 y 5).

524. Estudio particularizado de los créditos de cuarta clase.

525. Créditos del Fisco contra los recaudadores y administradores de bienes fiscales
(art. 2481 N° 1).

Si el crédito deriva de otras causas distintas de la recaudación o administración, no

está incluido.

526. Créditos del los establecimientos públicos en contra de sus administradores y

de los recaudadores de sus fondos (art. 2481 N° 2).

Se refiere sólo a personas jurídicas de derecho público, distintas del Fisco.

527. Privilegio de la mujer casada, por los bienes de su propiedad que administra el
marido (art. 2481 N° 3).

Se refiere a la mujer casada bajo sociedad conyugal, y a ambos cónyuges casados

bajo régimen de participación en los gananciales.

528. Personas que pueden alegar la preferencia del artículo 2481 N° 3.

Las personas recién señaladas, sus herederos y cesionarios.

529. Algunos problemas a que da lugar el privilegio a favor de las mujeres casadas.

530. Bienes de la mujer amparados por el artículo 2481.

Algunos autores sostienen que comprende tanto bienes propios como los
aportados con cargo de recompensa.

531. Oportunidad en que la mujer puede hacer efectiva su preferencia.

123
 Cuando se disuelve la sociedad conyugal (y supongo que también cuando termina
el régimen de participación en los gananciales).

532. Bienes sobre los que se hace efectiva la preferencia.

No hay problema porque la disposición señala que sobre los bienes del marido.

533. Alegación y prueba en el caso del privilegio invocado por la mujer casada.

La mujer debe alegar el privilegio y probar la existencia de los bienes

administrados por el marido.

534. Crédito privilegiado del hijo bajo patria potestad por los bienes administrados
por su padre o madre (art. 2481 N° 4).

Se hace efectivo sobre los bienes del padre o madre. El hijo debe alegar el privilegio
y probar cuáles son los bienes que ha administrado el padre o madre.

535. Privilegio de los pupilos sobre los bienes de sus guardadores (art. 2481 N° 5).

Objeto: defender al pupilo de una administración fraudulenta de su guardador.

También debe alegarse y probarse.
No procede respecto de curadurías de bienes.

536. El privilegio contemplado en el artículo 2481 N° 6 se encuentra tácitamente

derogado.

537. Privilegio por expensas comunes de una unidad que forme parte de un
condominio.

Es un crédito de cuarta clase que prefiere a todos los demás de su misma clase (no
por la fecha de cu causa), y sólo se hace efectivo sobre la unidad del propietario moroso.

538. Créditos de quinta clase, acreedores valistas o quirografarios.

Art. 2489 CC. “La quinta y última clase comprende los créditos que no gozan de
preferencia.
Los créditos de la quinta clase se cubrirán a prorrata sobre el sobrante de la masa
concursada, sin consideración a su fecha.”

124