Pontificia Universidad Católica de Chile

PROPIEDAD Y COSAS INCORPORALES. COMENTARIOS A PROPOSITO DE UNA RECIENTE OBRA

DEL PROFESOR ALEJANDRO GUZMAN BRITO
Author(s): Hernán Corral Talciani
Source: Revista Chilena de Derecho, Vol. 23, No. 1, DERECHO DE PROPIEDAD (Enero-Abril 1996),
pp. 13-18
Published by: Pontificia Universidad Católica de Chile
Stable URL: http://www.jstor.org/stable/41609374
Accessed: 28-02-2016 21:25 UTC

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Revista Chilena de Derecho, Vol. 23 N° 1, pp. 13-18 (1996)

PROPIEDAD Y COSAS INCORPORALES.

COMENTARIOS A PROPOSITO DE UNA RECIENTE OBRA
DEL PROFESOR ALEJANDRO GUZMAN BRITO

Hernán Corral Talciani

Doctor en Derecho (Universidad de Navarra)
Profesor de Derecho Civil (Universidad de los Andes)

PROPIEDAD PRIVADA Y PROTECCION DE LAS PERSONAS

La propiedad privada, configurada dogmáticamente como el prototipo de

derecho real, esto es, aquel derecho o poder jurídico más amplio e intenso que
un individuo puede tener directamente sobre una cosa, es una de las construc-
ciones que ha funcionado como pilar fundamental de toda nuestra cultura occi-
dental. Controvertido en todas las épocas, y negado en algunos esquemas ideo-
lógicos hoy superados, el derecho de propiedad es reconocido como una de las
claves necesarias para la protección de la autonomía de los individuos frente a
los abusos de la autoridad política. Por ello se explica el énfasis que los textos
constitucionales modernos ponen en la defensa de la propiedad, de sus atributos
y facultades, otorgando a los particulares mecanismos de impugnación jurisdic-
cional en caso de sufrir ataques injustificados en su patrimonio.
La protección de la libertad, que se logra a través del amparo de la propie-
dad de las personas, no parece limitarse a la extensión de la propiedad stricto
sensu , es decir, a las cosas materiales que pertenecen a uno o más ciudadanos.
La preocupación por la defensa de lo privado, de las personas en su ámbito de
intimidad, contra los abusos del poder invasor de la Administración estatal,
lleva a reclamar una protección similar para otros derechos que se estiman, al
menos, de tanta trascendencia como el derecho de propiedad. ¿Quién puede
decir que un particular se sentirá menos perturbado por la confiscación ilegal de
un automóvil que por una difusión abusiva de hechos de su vida privada?

¿PROPIEDAD DE DERECHOS?

Esta necesidad de protección de los derechos, que se advierte también en

nuestro país, ha sido en gran parte canalizada a través del recurso de protección
creado por la Constitución de 1980 para el aseguramiento de las principales
garantías que dicha Carta establece. Sin embargo, ya desde antes se venía
gestando silenciosamente una tendencia jurisprudencial y doctrinal, que parece
pretender la salvaguarda de los derechos mediante su asimilación a las cosas
susceptibles de propiedad y, por tanto, merecedoras de la misma intensidad de
protección que las leyes han otorgado desde siempre al derecho real de dominio.
Punto de inicio de esta tendencia es el fallo de la Corte Suprema por el cual
se declaró la inaplicabilidad por inconstitucionalidad del art. 2o transitorio del
D.F.L. N°9 de 1968, que disponía que los contratos de arrendamiento de pre-

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dios rurales se entenderían prorrogados en beneficio de los arrendatarios por el

lapso de diez años (C. Sup. 24 de diciembre de 1968, Fallos del Mes N° 121,
p. 294). En este caso, se falló que existía un derecho del arrendador a pedir la
restitución en la época pactada en el contrato, y que teniendo el arrendador
sobre ese "derecho personal" un "derecho de propiedad", la ley que lo privaba
de éste, sin el procedimiento de expropiación y la debida indemnización, viola-
ba la garantía constitucional de la propiedad, en ese entonces consagrada en el
art. 10 de la Constitución de 1925.
Es cierto que esta solución fue posibilitada por textos jurídicos, que hasta
esa época parecían más que nada reglas de orden y sistematización de conceptos
dogmáticos, sin una relevancia práctica directa. En efecto, nuestro Códido Civil,
vigente desde 1857, dispone que "los bienes consisten en cosas corporales o
incorporales" (art. 565 inc. Io); que las cosas corporales son aquellas que tienen
un ser real y pueden ser percibidas por los sentidos y que las "cosas incor-
porales" son "las que consisten en meros derechos" (art. 565 inc. 3o). Por otro
lado, el mismo Código define el derecho de dominio o propiedad como un
derecho real en una cosa corporal (art. 582), pero en el precepto siguiente decla-
ra que "sobre las cosas incorporales hay también una especie de propiedad"
(art. 583); agregando que "las producciones del talento y del ingenio son una
propiedad de sus autores" (art. 584).
De esta manera, el Código Civil admite, sin lugar a dudas, la conclusión de
que el sujeto activo de un derecho real o personal es, a la vez, titular de un
derecho real de propiedad que recae sobre ese mismo derecho o crédito, el que
es considerado por la ley como "cosa", si bien incorporal. El acreedor se con-
vierte así en "dueño" de su crédito, y el usufructuario en propietario de su
derecho de usufructo.
Esta conclusión ha sido consolidada por el texto de la Constitución de
1980, que, en su art. 19 N° 24, establece que se asegura a todas las personas el
derecho de propiedad "en sus diversas especies sobre toda clase de bienes cor-
porales o incorporales", elevando a nivel constitucional la disposición del
art. 583 del Código Civil.
La percepción de que cuando se desea proteger máximamente un derecho,
conviene convertirlo en cosa susceptible de propiedad privada, ha ido creciendo
en la jurisprudencia, sea para la procedencia del recurso de protección respecto
de derechos que no aparecen explícitamente elencados dentro de las garantías
susceptibles de tal recurso (derecho a la educación, a la protección de la salud,
al acceso a la justicia, etc.), sea para evitar las consecuencias de los efectos
retroactivos de preceptos legales que afectan a derechos de fuente contractual.
En este sentido, la sentencia del Tribunal Constitucional (rol N° 207, de 10 de
febrero de 1995), que declaró la inconstitucionalidad del proyecto de ley sobre
capitalización de dividendos de acciones en instituciones financieras con deuda
subordinada, es un buen ejemplo de aplicación de la concepción anotada: según
la sentencia, el derecho de los adquirentes de acciones preferentes a capitalizar
los dividendos a valor libro era un "bien incorporal cuya propiedad se encuentra
asegurada por la Constitución" (cons. 54°). En otras ocasiones, situaciones sub-
jetivas difícilmente subsumibles dentro de la categoría de "derecho personal"
han sido consideradas, sin embargo, "bienes incorporales" y, por ello,
protegibles a través del expediente de incluirlas en el amplio paraguas protector
del derecho de propiedad. Así, por ejemplo, el derecho de ascenso de un funcio-
nario público (C. Sup. 5 de diciembre de 1995, Gaceta Jurídica N° 186, p. 38);
la estabilidad del empleo (C. Sup. 11 de agosto de 1994, Revista de Derecho y

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Jurisprudencia , t. XCI, sec. 5a, p. 176); la condición de estudiante (C. Sup. 17

de mayo de 1995, Gaceta Jurídica N° 179, p. 45). Quizás como paradigma de
esta tendencia pueda citarse el fallo de la Corte de Apelaciones de Santiago,
confirmado por la Corte Suprema, que estimó violada la garantía constitucional
de la propiedad por la destinación funcionaria de un médico cirujano especialis-
ta a un establecimiento hospitalario que no se condecía con su prestigio y
preparación profesional: "Este prestigio y calidad profesional -sentenció la Cor-
te- es un derecho que se incorpora al patrimonio del profesional y no puede ser
privado de él si no hay poderosas razones que lo justifiquen... sobre ese derecho
inmaterial el recurrente tiene una especie de propiedad" (C. Apelaciones de
Santiago, 12 de diciembre de 1994, rol N° 2244-94).
De esta forma, a la ya vieja cuestión de la duplicidad de derechos en la
propiedad (sobre el derecho de propiedad, que es un derecho y, por ende, "cosa
incorporal", habría un derecho de propiedad y, así sucesivamente, hasta el infi-
nito), se añade el problema de poner fronteras a la aparentemente incontenible
extensión del derecho de dominio, que parece adecuado, así entendido, para
cubrir con su sombra frondosa toda facultad o expectativa humana. Más de
alguien podría pensar que esta extensión indiscriminada no puede ser sino bene-
ficiosa, pero en Derecho la oscuridad no ha sido nunca buena, y este crecimien-
to hipertrofiado puede llegar a atentar contra la misma protección de la propie-
dad y de los derechos más fundamentales de las personas. Los conceptos se
devalúan cuando pierden especificidad.

EL ESFUERZO DE GUZMAN BRITO POR DELIMITAR

EL CONCEPTO DE "COSA INCORPORAL"

En este panorama, la reciente investigación, del profesor Alejandro Guzmán

Brito sobre el concepto jurídico de "cosas incorporales" y la aplicación de la
categoría de la propiedad sobre ellas {Las cosas incorporales en la Doctrina y
en el Derecho positivo , Editorial Jurídica de Chile, Santiago, 1995, 260 pp.)
debe ser considerada un aporte de gran oportunidad para el perfeccionamiento
del sistema jurídico chileno, y merecería ser examinada con especial cuidado y
atención por todos quienes nos dedicamos al cultivo del Derecho, sea desde la
cátedra, del foro o de la magistratura.
Con el rigor y la agudeza que lo caracterizan, Guzmán Brito ha dado vida a
una obra que estimamos muy útil para la formación del criterio jurídico y para
comprender el sistema chileno de la contratación y de los bienes.
El libro echa los cimientos para una teoría general de las cosas incorporales
en el Derecho chileno, pero se detiene en dos objetivos que, a nuestro juicio,
son los fundamentales: primero, clarificar qué debe entenderse por "cosa
incorporal" en el Código Civil, indagando en las raíces históricas de su art. 565
y, segundo, determinar en qué sentido se ha afirmado que sobre dichas cosas
hay "una especie" de propiedad.
En cuanto al primer objetivo, el autor se remonta a la filosofía antigua y a
su distinción entre lo corpóreo y lo incorpóreo, conceptos que después serían
recibidos por la jurisprudencia romana bajo la dicotomía de los corpora y los
iura. En seguida pasa a mostrarnos la diferencia que existe entre esas distincio-
nes con el famoso texto de Gayo (Inst., 2.12), que utiliza el concepto de " res
incorporalis" y que será la fuente por la que llegará hasta nuestro codificador
de 1857 y hoy hasta nuestro constituyente de 1980. Después de un recorrido por

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la evolución posterior del concepto forjado por aquel afortunado maestro de

provincia y su recepción en las codificaciones europeas y americanas, Guzmán
Brito concluirá que el texto de nuestro Código Civil concuerda perfectamente
con la noción jurídica inaugurada por Gayo y, según ella, ha de ser interpretado.
Por lo tanto, la expresión "cosas incorporales" en su sentido técnico-jurídico no
debe ser identificada con las nociones filosóficas que dicen relación con lo ideal
o lo incorpóreo, sino que comprende únicamente aquellas relaciones subjetivas
que pueden incluirse dentro de la categoría de derechos reales (usufructo, servi-
dumbres) o derechos personales (créditos). Otras realidades intelectuales, aun-
que creadas y sustentadas por el Derecho (matrimonio, estado civil, parentesco),
no pueden calificarse con rigor de "cosas incorporales" en la terminología de
nuestro Código Civil. Sólo los derechos son cosas incorporales.

SOBRE LAS COSAS INCORPORALES HAY UNA "ESPECIE DE PROPIEDAD"...

Sobre la cuestión de la propiedad, el autor propone una tesis absolutamente

inédita y que dejará asombrado a más de algún civilista, pero que denota una
cuidadosa atención por el tenor literal de los textos y por su interpretación
lógica y sistemática. Sostiene Guzmán que el art. 583 del Código Civil, al ha-
blar de "especie de propiedad", no ha podido referirse a la definición del
art. 582, ya que este precepto se limita a definir la propiedad sobre cosas corpo-
rales (dominio). No resulta admisible, en consecuencia, estimar que el concepto
de propiedad se agota en el art. 582 y que la "especie" de propiedad de las cosas
incorporales no es nada más que una clase o tipo particular de la primera: "es
lógica y dogmáticamente imposible -escribe Guzmán- que la propiedad de las
cosas incorporales sea una especie de la propiedad de las cosas corporales"
(p. 135). El razonamiento se aplica igualmente a las propiedades sobre las obras
del intelecto y del ingenio de que trata el art. 584, también denominadas por
este precepto como "especies de propiedad". Negado que el art. 582 contenga el
concepto global de propiedad, el autor completa su tesis sosteniendo que dicha
noción no se encuentra explicitada en el Código; se la supone, pero no se la
define. El Código Civil se limitaría a describir tres especies diversas de ese
concepto general, no expresado: la propiedad sobre cosas corporales (art. 582),
la propiedad sobre cosas incorporales (art. 583) y la propiedad sobre obras del
intelecto y del ingenio (art. 584).
Surge entonces la necesidad de reconstruir el concepto genérico de propie-
dad que subyacería en el Código Civil sin alcanzar expresión normativa. El
profesor Guzmán cree ver en un elemento común a todas las propiedades espe-
ciales el contenido esencial de la propiedad como noción global. Este elemento
sería la "titularidad exclusiva": lo que toda propiedad contendría y revelaría
sería el reconocimiento de un titular exclusivo sobre el aprovechamiento o la
exigibilidad de una cosa determinada. Aclara el autor, empero, que este "supra-
concepto" de propiedad es un atributo que no puede calificarse técnicamente de
derecho: "no existen varias especies de un único derecho de propiedad, sino
varias especies de una única 'propiedad', aunque cada especie sí resulte ser un
derecho, como son el dominio de las cosas corporales (art. 582), los derechos
reales en cosa corporal ajena y los personales (art. 583), igual que los derechos
a veces llamados intelectuales e industriales (cfr. art. 583), de todos los cuales
puede decirse ser 'propiedad' de alguien" (p. 139).

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Se trata de una concepción tremendamente sugestiva y que puede abrir

muchas posibilidades interpretativas. Pero, por otro lado, llama la atención el
modesto contenido que le queda a la propiedad reducida a ese "macroconcepto".
Se diría que el interés por estirarlo y extenderlo, ha terminado por adelgazarlo
de tal forma, que apenas se le puede ver. ¿Cómo aceptar tan llanamente que el
ser propietario signifique en última instancia sólo que se es titular exclusivo de
un poder sobre una cosa? ¿Cómo consentir que en esencia la propiedad no es ni
siquiera un derecho, sino una cualidad de "ser propia" la cosa que se define por
su negación: no ser ajena? El art. 582, a nuestro juicio, se resiste a ser reducido
a una mera descripción de una modalidad de propiedad. Hay claramente en su
texto la intención de fijar un concepto jurídico general, que posibilite la aplica-
ción de la regla interpretativa del art. 20 del mismo Código Civil en relación
con las palabras de la ley ("cuando el legislador las haya definido expresamente
para ciertas materias, se les dará en éstas su significado legal"). Los preceptos
siguientes: los arts. 583 y 584, son dependientes de la propia definición del
art. 582, ya que ellos extienden el concepto contenido en el primero y no
conceptualizan la propiedad sobre cosas incorporales o intelectuales.
Reconociendo que el asunto es altamente controvertible, nos parece que el
concepto de propiedad y su contenido sustancial está previsto en la definición
del art. 582: derecho real para gozar y disponer de una cosa corporal, no siendo
contra ley o contra derecho ajeno. La expresión "especie de propiedad", que
mencionan los preceptos siguientes, debiera ser comprendida no en un sentido
semántico más restringido (como subespecie de un género mayor), sino como
una proximidad en razón de semejanza o analogía. En suma, el art. 583, al
disponer que sobre las cosas incorporales hay una especie de propiedad, nos
está diciendo que hay una "suerte" de propiedad sobre ellas, una propiedad pa-
recida, semejante, análoga, aunque no idéntica a la propiedad sobre las cosas
corporales, que es la propiedad prototípica.

OTRAS CUESTIONES RELATIVAS A LAS COSAS INCORPORALES:

¿PUEDEN POSEERSE?

Pero el libro del profesor Guzmán no se limita a estudiar la significación de

las cosas incorporales y la forma en que se predica lai propiedad sobre ellas.
Junto a los derechos reales y personales contenidos en el Código Civil, se
expone la situación de los derechos que recaen sobre las llamadas "cosas inte-
lectuales" (propiedad intelectual e industrial), los derechos de aprovechamiento
de pertenencias mineras y de aguas, y los títulos valores o créditos documenta-
dos. El autor se hace cargo, además, de la antigua discusión de nuestra civi-
listica sobre la posibilidad de que los derechos personales, en cuanto cosas
incorporales, sean susceptibles de posesión, cuestión originada por el texto
abierto del art. 715 del Código Civil que, sin distinguir, parece aceptar la pose-
sión sobre todo tipo de cosas incorporales, incluidos los créditos o derechos
personales. El profesor Guzmán adhiere, después de un análisis dogmático de
fondo, a la tesis predominante que no admite la posesión, pero con dos excep-
ciones: podrían poseerse los créditos documentados y aquéllos incluidos en la
herencia, por derivación de la posesión del título y de la herencia, respectiva-
mente. En todo caso, para el autor la posesión de las cosas incorporales (dere-
chos reales) no es propiamente una posesión del derecho, sino más bien un

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aprovechamiento de una cosa corporal, que de hecho coincide con el contenido

típico de algún derecho real distinto del dominio.
Materias sobre las que poco o nada ha tratado nuestra doctrina, como la
contratación sobre cosas incorporales, la constitución de derechos sobre dere-
chos, las acciones protectoras de la propiedad y de la posesión sobre cosas
incorporales, son también minuciosamente analizadas por el profesor Guzmán,
quien hace gala en ellas de un envidiable manejo de las categorías y conceptos
jurídicos, que supera con creces la mera consideración formal de los textos
normativos. Puede verse en este sentido la disquisición sobre si puede arren-
darse el derecho de usufructo y en qué consiste tal arrendamiento (p. 208), o la
reflexión sobre la posibilidad de constituir en prenda un derecho de usufructo
(p. 219).

LOS "BIENES INCORPORALES" Y LA GARANTIA CONSTITUCIONAL

DE LA PROPIEDAD

La obra se cierra con un estudio del estatuto constitucional de la propiedad

sobre cosas incorporales, que constituye un muy adecuado corolario para todo el
análisis realizado y, además, uno de los puntos más necesitados de clarificación,
vista la frecuencia con que son interpelados los tribunales superiores en rela-
ción con el recurso de inaplicabilidad por inconstitucionalidad de un precepto
legal y con el recurso de protección por privación, perturbación o amenaza del
derecho de propiedad. Concluye el autor que la expresión "bienes incorporales",
que utiliza el art. 19 N°24 de la Constitución, coincide en principio con el
concepto de "cosas incorporales" del Código Civil, y por ello la protección
constitucional de la propiedad debiera verificarse únicamente respecto de situa-
ciones jurídicas que sean calificables de derechos, ora reales ora personales.
Según Guzmán, la utilización del vocablo constitucional "bienes", en lugar del
sustantivo "cosas" del Código Civil, no amplía, sino que más bien restringe, el
concepto, ya que se excluirían los derechos de la personalidad, que, aunque
siendo técnicamente "cosas incorporales", no son propiamente "bienes", atendi-
da su naturaleza extrapatrimonial.
Esta conclusión nos parece muy iluminadora, pues ofrece un buen soporte
dogmático para discernir la procedencia de los recursos de inaplicabilidad y de
protección por atentados contra la propiedad. Situaciones subjetivas dignas de
amparo (como el prestigio, la reputación social, el empleo, la función pública,
etc.) y los derechos de la personalidad diversos del de propiedad, debieran ser
protegidos de acuerdo con su propia naturaleza y por los mecanismos jurisdic-
cionales que el mismo ordenamiento ha construido para ello, pero no por una
asimilación indiscriminada con la propiedad, que de tan frecuente y arbitraria
puede llegar por reacción a afectar el núcleo intangible de la misma garantía que
se buscaba como refugio.
El profesor Guzmán ha unido a su ya amplio y reconocido aporte bibliográ-
fico a la ciencia jurídica nacional, una obra que no dudamos en calificar de
fundamental y que -auguramos- está llamada a ejercer una honda y benéfica
influencia en la interpretación y aplicación de nuestras leyes civiles. Esfuerzos
doctrinales como éste contribuyen a que dichas leyes puedan llegar a conformar
un ordenamiento jurídico armónico, en el que la coherencia y el funcionamiento
lógico de los conceptos se convierte en herramienta útil para una tanto efectiva
como justa protección de los derechos de las personas.

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