Apelación Polvos Compactos
Apelación Polvos Compactos
Apelación Polvos Compactos
Ahora bien, la conducta denunciada como supuesto contenido en la cláusula general por
parte de nuestra representada fue la siguiente:
«(…) personal del señor José María Arguedas, incorporó títulos en noticias
que difundía, falseándose y distorsionado el contenido de estas últimas,
en tanto daría la impresión de que existe certeza o rigurosidad científica
o técnica sobre la mala calidad del polvo compacto de marca “MAC
MATE”, lo cual resulta contrario a las exigencias de la buena fe empresarial.»
Cabe mencionar, que en el caso que Sala no concuerde con nuestro criterio, deberá
considerarse, para efectos de la graduación de la sanción, como una CIRCUNSTANCIA
AGRAVANTE o, en su defecto, para determinar la GRAVEDAD DE LA INFRACCIÓN,
que el denunciado haya alterado dolosamente noticias periodísticas para incurrir en actos
de competencia desleal.
III. Respecto a los actos de denigración (artículo 11 del Decreto Legislativo 1044)
1.- Sobre el particular, la Comisión realizó el análisis del artículo periodístico
denominado “Investigan a Polvos por Presunta Estafa”, publicado en el Diario “El
Comercio” el 22 de julio de 2013”.
Al respecto, la Comisión señaló que “Luego de un detallado análisis del referido artículo,
la Comisión observa que en el mismo se aprecia que no existen referencias ni
indicaciones que le generen la convicción de que el denunciado hubiera participado
en su elaboración. Adicionalmente, se debe considerar que el referido artículo no cita
declaraciones emitidas por el denunciado, constituyendo únicamente la posición del
medio de comunicación donde fue difundido. De otro lado, durante la tramitación del
presente procedimiento las denunciantes no han presentado medios probatorios que
acrediten que dicho artículo periodístico habría sido difundido o publicado por el
denunciado.”
Asimismo, la Comisión precisó que “ (…) se debe tener en cuenta que la carga de
acreditar la difusión de las afirmaciones presuntamente denigratorias, sea a través de
medios públicos o privados, corresponde a la denunciante.”
“En el establecimiento ubicado en SJM, el personal dependiente del señor Arguedas hizo
entrega de un volante que contiene: una noticia difundida en el diario “El Comercio” del 22 de
julio de 2013, intitulada “Investigan a Polvos por Presunta Estafa”, a la que se le agregó una
nota de encabezado que indicaba: “Según publicación del Diario El Comercio del día 26 de
mayo de 2011” y; una noticia publicada el 5 de marzo de 2012 en el sitio web de TV+
(www.tv+.com) que comentaba el embargo de uno de los establecimientos más importantes de
Polvos en Colombia, precisamente, el destinado a la elaboración de los productos
comercializados; a la cual se agregó el título “En el 2013 también tubo (sic) problemas de
calidad en Brasil, ahora en el Perú”. Dicho volante fue entregado a la señorita Luciana Zevallos
(en adelante, la señora Zevallos) –representante de Polvos– ante la pregunta si se le podía
cotizar polvos compactos de la marca MAC MATE.”
Del análisis del contenido de dichas actas, puede concluirse que en los establecimientos
del Sr. Arguedas, su personal venía difundiendo y entregando a sus clientes los referidos
artículos.
Asimismo, debemos resaltar que el hecho de que el denunciado no hiciera entrega de los
volantes de manera directa y personal a los clientes, no puede eximirlo de
responsabilidad, por cuanto, resulta obvio que el Sr. Arguedas es responsable de los
actos realizados por los colaboradores que se encuentran dentro de sus establecimientos.
Del mismo modo, cabe precisar que no es relevante determinar si el Sr. Arguedas
participó o no en la elaboración de los volantes, siendo que, el acto de denigración, en el
presente caso, se materializó a través de la difusión y entrega de los referidos volantes a
sus clientes, lo cual quedó plenamente acreditado con las mencionadas actas notariales,
los cuales además han sido alterados dolosamente agregándole títulos falsos, sin
elementos que respalde su contenido.
Es de destacar, que la referida difusión de los volantes no solo quedó acreditada con las
actas notariales, sino también con la Constatación Policial de fecha 02/03/2017, en la
cual el Sub Oficial Luis Romero Morante constató que:
“(…) se pudo observar que dichas señoritas tenían en las manos dos paquetes de
volantes, y se encontraban conversando con un cliente, el mismo que tenía en la mano
un volante idéntico al de aquellas. acto seguido, me entrevisté con dichas señoritas, quienes
se negaron a identificarse con sus generales de ley, y manifestaron ser trabajadoras del
señor José María Arguedas. seguidamente, pregunté por los volantes que venían repartiendo;
ante ello, una de las señoritas me entregó un volante, el cual contenía frases que hacían
referencia a un producto denominado MAC MATE y a las empresas Polvos Compactos S.A.C.
y grupo polvos. al respecto, pude visualizar, en el mencionado volante, frases como “el
comercio del 22 de julio de 2013, investigan a grupo polvos por presunta estafa”,
“según publicación del diario el comercio del día 26 de mayo de 2011 y; una noticia
publicada el 5 de marzo de 2012 en el sitio web de tv+ (www.tv+.com) que comentaba el
embargo de uno de los establecimientos más importantes de polvos en Colombia, donde
se fabrican polvos cosméticos de la marca MAC MATE” “en el 2013 también tuvo
problemas de calidad en Brasil, ahora en el Perú con la empresa polvos compactos
S.A.C ”.
En ese sentido, con la referida constatación policial, quedó totalmente acreditado que las
trabajadoras del denunciado continuaban difundiendo los mismos volantes a sus clientes.
Sobre el particular, la Comisión señaló que “(…) dicho artículo se encontró referido a un
supuesto hecho ocurrido en el país de Colombia. Al respecto, se precisa que en el
referido artículo no existen referencias ni indicaciones que generen la convicción de
que el denunciado es el autor de su contenido o que hubiera participado en su
elaboración”.
3.- Respecto a las expresiones denigratorias, vertidas por el personal del Sr.
Arguedas, y recogidas en el Acta Notarial de fecha 23/08/2013 (Tienda San Luis):
Mediante su escrito de descargos, el Señor Arguedas indicó que “desde el año 2013 ha
suscrito un contrato con la empresa CLINIC, a través del cual se comprometen a colocar
un personal de impulso de ventas que estaría bajo su cargo a fin de promocionar y
vender productos Clinic, en el presente caso una persona de impulso de ventas del
producto Clinic (…)”
Sobre el particular, la Comisión señalo que “(…) luego de un análisis de los argumentos y
los medios probatorios presentados por las partes, la Comisión observa que no existe un
nexo causal que vincule al imputado y los hechos denunciados, respecto de que la
trabajadora habría emitido frases presuntamente denigratorias.”
Asimismo, la Comisión agregó que “(…) cabe precisar si bien la denunciante ha alegado
que las presuntas frases denigratorias habrían sido emitidas por una persona
denominada Luciana Zevallos (Sic), quien a decir del imputado, es trabajadora de la
empresa Clinic. En particular, esta Comisión considera que dicha situación no resulta
suficiente para concluir que la mencionada persona natural que hubiera realizado las
afirmaciones que afectarían la reputación o prestigio de la denunciante son atribuibles a
una decisión o delegación del señor Arguedas, siendo que no existe ninguna evidencia
probatoria suficiente que verifique la participación del imputado en las opiniones de la
referida persona natural, más aun si esta persona no resulta ser su trabajadora.”
Por otro lado, cabe precisar que el denunciado pretende evadir su responsabilidad en los
actos denigratorios, haciendo referencia a que la difusión de los volantes y las
expresiones denigratorias recogidas en el Acta Notarial, correspondientes al
establecimiento de San Luis, habrían sido realizadas por una trabajadora de la empresa
Clinic, y no por una colaboradora suya; haciendo mención, para argumentar ello, a un
contrato de distribución de fecha 02/01/2013.
Por otro lado, el numeral 2.1 prescribe: “El distribuidor tiene la facultad de establecer
libremente los precios de reventa”.
De otro lado, el numeral 4 señala: “El proveedor hará publicidad de los productos en los
locales de propiedad del distribuidor, ubicados en los distritos de San Luis y San Juan de
Miraflores. Para lo cual, destinará impulsadoras de sus productos y la supervisión de
estas estará a cargo del proveedor”
En base a los extractos del contrato de distribución señalados líneas arriba, queda
establecido que el denunciado ha reconocido que tiene una relación comercial con la
empresa Clinic, puesto que adquiere su producto Polvos Clinic para abastecer sus
establecimientos comerciales.
En atención a ello, se puede concluir que las impulsadoras de la empresa Clinic, que se
encontraban laborando en los establecimientos del denunciado, tenían una participación
directa en la difusión de la publicidad del producto Polvos Clinic, y que ello buscaba
motivar las transacciones comerciales del denunciado a efectos de que tenga un
beneficio (el incremento de sus ventas).
En ese sentido, las expresiones manifestadas por las trabajadoras del establecimiento
ubicado en el distrito de San Luis, ante la pregunta por el polvo compacto Mac Mate de
propiedad de la recurrente, recogidas en el Acta Notarial de constatación, fueron las
siguientes:
“No vendía dicha marca de polvo compacto”. - “Que les han dicho que no tiene buen
control de calidad”. - “Que viene seco, que la explicación es porque le hacen
combinaciones de polvo compacto que “exportan” de China de otros lugares, que no
viene cremoso como Clinic, que debe ser por la presentación”. “Que lo empaquetan en
un almacén clandestino del Callao, y que no es un lugar específico como los de Clinic,
que tiene que ser un espacio especial como los de Clinic, para empaquetar su polvo
compacto”. - “Es por eso por lo que los maquillajes que se realizan con dicho polvo
compacto no tienen duración ni buen acabado y, lo que es peor, que, con el tiempo
pueden generar alergias y manchas en la piel”. - “Que dicha información se la había
dado el administrador”.
11.1.- Consisten en la realización de actos que tengan como efecto, real o potencial,
directamente o por implicación, menoscabar la imagen, el crédito, la fama, el prestigio o la
reputación empresarial o profesional de otro u otros agentes económicos.
11.2.- Sin perjuicio de lo indicado en el párrafo anterior, estos actos se reputan lícitos
siempre que:
c) Se ejecuten con pertinencia en la forma por evitarse, entre otros, la ironía, la sátira, la burla o
el sarcasmo injustificado en atención a las circunstancias; y,
d) Se ejecuten con pertinencia en el fondo por evitarse alusiones sobre la nacionalidad, las
creencias, la intimidad o cualesquiera otras circunstancias estrictamente personales de los
titulares o representantes de otra empresa, entre otras alusiones que no trasmiten información
que permita al consumidor evaluar al agente económico aludido o a su oferta sobre parámetros
de eficiencia.”
Al respecto, cabe precisar que estos actos se reputan lícitos siempre que transmitan, de
manera concurrente, información verdadera, exacta y pertinente, tanto en la forma como
en el fondo, conforme a lo establecido por el artículo 11.2 del Decreto Legislativo 1044.
En este punto, es de importancia medular destacar que los actos serán lícitos siempre y
cuando quien los realice esté en capacidad de asumir la carga procesal de acreditar
la veracidad, exactitud y pertinencia de sus declaraciones.
En otras palabras, para que esa conducta no fuera calificada como un acto de
denigración, el denunciado debía estar en condiciones de acreditar su exactitud,
veracidad y pertinencia. No obstante, en el presente procedimiento, ha quedado
demostrado que el Sr. Arguedas no han podido hacerlo, ya que no obra en autos
ningún documento que acredite la veracidad, exactitud y pertinencia de las
expresiones vertidas por el personal de los establecimientos, tales como: “Que les
han dicho que no tiene buen control de calidad”. - “Que viene seco, que la explicación es
porque le hacen combinaciones de polvo compacto que “exportan” de China de otros
lugares” “Que lo empaquetan en un almacén clandestino del Callao”, “Es por eso por lo
que los maquillajes que se realizan con dicho polvo compacto no tienen duración ni buen
acabado y, lo que es peor, que, con el tiempo pueden generar alergias y manchas en la
piel”.
“Polvos MAC MATE, producen alergias y manchas en la piel, por eso te recomendamos
adquirir la nueva línea de productos CLINIC.” “En el 2013 también tubo (sic) problemas de
calidad en Brasil, ahora en el Perú”.
Por todo ello, solicitamos que se revoque el extremo de la resolución recurrida que
declaró INFUNDADA la denuncia presentada por Polvos Compactos S.A.C. en contra de
José María Arguedas Ramos, por la presunta comisión de actos de competencia desleal
en la modalidad de denigración, y en consecuencia, se declare FUNDADA la denuncia
presentada por Polvos Compactos S.A.C. en contra de José María Arguedas
Ramos, por la presunta comisión de actos de competencia desleal en la modalidad
de denigración.
En el presente caso, pese a que la Comisión determinó la calidad de infractor del señor
Arguedas, omitió ordenarle el pago de costas y costos a favor de Polvos Compactos S.A.
La autoridad no debe dejar de lado que más allá de sus prerrogativas como autoridad
administrativa, en el presente procedimiento, al igual que en todos los procedimientos
iniciados de parte, existe una afectación de carácter particular que debe ser tutelado.
En tal medida, lo dispuesto en el artículo 55 del Decreto Legislativo 1044 debe entenderse
como la prerrogativa de la Comisión de poder dictar las medidas correctivas que
considere pertinentes ya sea de oficio o a solicitud de parte, más no como una potestad
que excluye las medidas correctivas solicitadas por las partes.
“CUARTO: SANCIONAR a José María Arguedas con una multa de cinco (5) Unidades
Impositivas Tributarias y ordenar su inscripción en el registro de infractores a que
se refiere el artículo 40 del Decreto Legislativo N° 807 - Ley sobre Facultades,
Normas y Organización del Indecopi.”
Sobre el particular, debemos precisar que la multa (5 UIT) fue determinada por la
Comisión basándose en que solo se declaró fundada la denuncia respecto de los actos de
comparación indebida.
Sin embargo, teniendo en cuenta que, de los argumentos esgrimidos líneas arriba, se ha
corroborado, fehacientemente, la existencia de la infracción a la cláusula general y los
actos de denigración, corresponde aumentar la sanción impuesta al denunciado,
determinando la gravedad de dichas conductas, en atención a los criterios de graduación
de la sanción.
POR LO EXPUESTO
Solicitamos a la Sala revocar la resolución apelada y
declarar fundada la denuncia en los extremos
recurridos.