Demanda
Demanda
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AL PUNTO A):
CUMPLO CON PRECISAR LA CAUSAL POR LA QUE SE INTERPONE LA
PRESENTE DEMANDA CONFORME EL INCISO 1) DEL ARTICULO 10 DE
LA LEY 27444, QUE SEALA La contravencin a la Constitucin, a las leyes o
a las normas reglamentarias
IV FUNDAMENTOS DE HECHO
4.1. Que, el suscrito present una solicitud con fecha 18 de enero 2016,
al seor Coronel Jefe de la Oficina Econmica de Ejrcito
Departamento de Fondo de Seguro de Retiro y Cesacin a fin de
que se me considere para la entrega de suma dineraria por concepto
de Remanente de Aportes del Fondo de Seguro de Retiro y
Cesacin del Ejrcito, por haber aportado al mismo en mi condicin
de Sub Oficial del Ejrcito del Per desde el mes de enero de 1999
hasta el mes de noviembre de 2012, fecha en que se dispuso la
suspensin de dicho descuento, habiendo contestado mi
requerimiento con el Oficio N 319 OEE/E-11/FSRO de fecha 04 de
marzo 2016 resolviendo que no procede mi solicitud de pago del
saldo remanente, por haber adquirido el derecho a cobrar el
beneficio del Fondo con anterioridad a la vigencia del D.S. N 018-
2014-DE de fecha 30 de Dic 2014.
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4.2. Seor Juez, con fecha 08 de junio del 2016, el suscrito present
recurso de Apelacin contra el Acto Administrativo contenido en el
Oficio N 319/OEE/E-11/FSRO, de 04 de Marzo del 2016, que
declara improcedente mi solicitud de pago de saldo remanente del
FSRyC, por cuanto dicho acto administrativo resulta ser
atentatoria contra mis derechos, constituyendo un trato
discriminatorio en tanto no se ha justificado con causas objetivas y
razonables dicha decisin encontrndome pues ante un trato
desigual con el personal militar que egresado de la Escuela Tcnica
del Ejrcito junto con el suscrito con fecha 01 de enero 1999, con
quienes hemos aportado al Fondo en iguales condiciones, y por el
mismo tiempo, siendo pues que este trato es desigual y
constitucionalmente ilegtimo; solicitando oportunamente se declare
fundado el recurso presentado; sin embargo el seor General de
Brigada Jorge Luis YANAC CHAVEZ Jefe de la Oficina de Economa
del Ejrcito, mediante Oficio N 0012-2016-CDFSRYC de fecha 27
de Junio 2016, donde se me comunica que mi reclamo ha sido
declarado INFUNDADO, existiendo pues una falta de motivacin
suficiente en la emisin de dicho acto administrativo, i9ndicando
solamente que he cambiado de condicin vale decir de categora
militar de Sub Oficial del Ejercito a Oficial (Capitn del Ejrcito), por
haber alcanzado una vacante en el proceso de asimilacin de
Oficiales de Procedencia Universitaria como Oficial Jurdico.
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me expide dicho reporte el mismo que se adjunta como medio
probatorio, ah expresamente se seala y reconoce que el
suscrito ingresa al FONDO el 01/01/1999 y seala como fecha de
baja del FONDO el 30/11/2012, reconocindome una aportacin
que suma la cantidad de 13 aos y 11 meses de Aportante; puedo
corroborar que el suscrito aport al FONDO hasta el mes, con las
LIQUIDACIONES DE PAGO de esos meses, en donde se puede
apreciar el descuento al Fondo (FSR PERS AUXILIAR 3.5 %,
CODIGO DE DESCUENTO (8013); ERGO la fecha de baja del
fondo es porque se dispuso el cese de dicho descuento a todo el
personal militar del Ejrcito (vale decir el cese de descuento fue
para todo el personal militar de Oficiales y Tcnicos y
Suboficiales); por el monto equivalente al 3.5% de mis
aportaciones, desde el mes de enero 1999 hasta noviembre del
2012.
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- Seor Juez, con Hoja de Liquidacin Total N 1400648 FSRPA
ACTIVIDAD, el mismo Fondo de Seguro de Retiro y Cesacin, me
reconoce el monto equivalente al 3.5% de mis aportaciones,
desde el mes de enero 1999 hasta noviembre del 2012 ergo
hasta esta fecha el suscrito tena el rango (Jerarqua) de Sub
Oficial del Ejrcito del Per, cabe mencionar que a partir del mes
de diciembre del 2012 se dispuso por norma legal (Stima
Disposicin Complementaria Final del Decreto Legislativo N
1132, Decreto Legislativo que aprueba la nueva estructura de
ingresos aplicable al personal militar de las Fuerzas Armadas
y policial de la Polica Nacional del Per, que se deje sin
efecto los aportes mensuales que el Estado y el personal
militar y policial efectuaban mensualmente a los Fondos de
Seguro de Retiro en sus respectivas instituciones);
suspendindose a todo el personal militar del Ejrcito del Per el
descuento que se nos retena por el Fondo de Seguro, Retiro y
Cesacin del Ejrcito.
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de grado en mi persona, se debi a que me asimile como Capitn
Jurdico (OFICIAL DEL EJRCITO DEL PER), lo que se conoce
tambin como cambio de condicin, y es poco inusual que alguien
pierda derechos por alcanzar un ascenso (cambio de grado por
asimilacin).
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precisado, en la STC N. 1944-2002-AA/TC, que [...] en caso
de discordancia entre lo que ocurre en la prctica y lo que
fluye de los documentos, debe darse preferencia a lo
primero; es decir, a lo que sucede en el terreno de los
hechos.
4.4. Que, los Decretos Supremos N 039 y N 040 DE/ CCFFAA de fecha
25 de junio 1997, que regulaban el beneficio denominado Seguro de
Retiro y los fondos de carcter intangible que se emplean para
financiarlo en las Fuerzas Armadas y la Polica Nacional del Per,
con la finalidad de otorgar un auxilio pecuniario al personal militar y
policial, respectivamente; fueron derogados por la Stima
Disposicin Complementaria Final del Decreto Legislativo N 1132,
Decreto Legislativo que aprueba la nueva estructura de ingresos
aplicable al personal militar de las Fuerzas Armadas y de la Polica
Nacional del Per, dej sin efecto los aportes mensuales que el
Estado y el personal militar y policial efectuaban mensualmente a los
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Fondos de Seguro de Retiro en sus respectivas instituciones,
estableciendo, como consecuencia de esa medida, que el beneficio
se entregue a partir del 2 de enero 2014, segn reglas determinadas
por Decreto Supremo, a propuesta de los Ministerios de Defensa e
Interior.
4.6. Que, el Art. 2 del referido Decreto Supremo en que el seor Coronel
del Ejrcito del Per Director del Departamento del Fondo de Seguro
Retiro y Cesacin, ampara la improcedencia de mi solicitud,
sealando que estn comprendidos en el alcance () los miembros
de los fondos de seguro de retiro () con excepcin de aquellos
que hayan adquirido el derecho a cobrar el beneficio del Seguro
de Retiro con anterioridad a la vigencia de esta disposicin;
pretendindose incluir a mi persona en dicha causal, sin embargo
no se tiene presente la situacin particular del suscrito, As
como el significado que tiene el haberme pasado al retiro con fecha
anterior a la solicitud, es decir con Eficacia Anticipada, y que ante
una incertidumbre jurdica, se debe tener en consideracin que el
art. 44 de la Carta Magna, establece la razn del Estado, es
proteger y garantizar derechos y cuya interpretacin de sus normas
est vinculada al principio pro homine el cual se encuentra
contenido en el artculo 1 de la constitucin, de la cual se pretende
que antes diferentes interpretaciones de una disposicin legal o
Constitucional, se debe optar por aquella que produzca una mejor
proteccin de los derechos reconocidos por la Constitucin,
descartando as cualquier arbitrariedad que restrinja o limite su
ejercicio. Quiere decir que el principio de pro homine impone que
en lugar de asumir la interpretacin restrictiva y por ende impedir el
derecho, se opte por aquella que posibilite a los ciudadanos el
ejercicio de todos sus derechos; asimismo el principio Indubio Pro
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Operario seala que ante una duda en la interpretacin de una
situacin particular o aplicacin de una determinada norma, la duda
favorece al trabajador. Seor Juez Por qu a mis promociones
egresados de la Escuela Tcnica del Ejrcito si los han
considerado en entrega de suma dineraria por concepto de
Remanente de Aportes del Fondo de Seguro de Retiro y
Cesacin a los mismos que ya con fecha 11 de Julio del 2016
dan el inicio al pago del monto remanente del Fondo al que el
suscrito aporto en iguales condiciones que mis promociones
desde el enero 1999 hasta Diciembre del 2012, de manera
ininterrumpida, por que debera de existir esta discriminacin y
trato diferenciado mxime que mi reclamo est amparado
nuestra Constitucin Poltica del Per, y arreglado a derecho.
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Nadie debe ser discriminado por motivo de origen, raza, sexo,
idioma, religin, opinin, condicin econmica, o de cualquiera
otra ndole., pues cabe mencionar que la igualdad es un derecho
fundamental, considerado como principio rector de la Organizacin
de un Estado Constitucional de Derecho, y de los organismos que la
conforman; al respecto el Tribunal Constitucional mximo intrprete
de la Constitucin y las leyes en al STC N 0048-2004-PI, FJ 39, ha
establecido que la igualdad es vulnerada cuando el trato desigual
carezca de una justificacin objetiva y razonable, pues en el
presente caso el suscrito ha presentado pruebas suficientes,
pertinentes que demuestran que he aportado mensualmente al
Fondo el 3.5% de mi Remuneracin Pensionable, en iguales
condiciones que el personal militar que egreso de la Escuela Tcnica
del Ejercito junto con el suscrito desde el mes de Enero 1999 hasta
el mes de diciembre del 2012.
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suscito nunca ha sido pasado al retiro por medida disciplinaria,
evidenciando de esta manera tambin un trato discriminatorio y
desigual respecto al personal militar que debido a su esfuerzo y
espritu de superacin logran escalar en bien de la institucin.
4.11. Seor Juez, tal situacin se puede apreciar con mis boletas del mes
de noviembre de 2012 las cuales estoy adjuntando a la presente
demanda, con la cual se puede evidenciar el ultimo descuento que la
institucin realizado de mis remuneracin al Fondo de Seguro de
Retiro y Cesacin, asimismo puede corroborarse mi situacin de
aportante al Fondo de Seguro Retiro y Cesacin para el personal
auxiliar (sub oficiales) con mis boletas de pago de los meses de
enero, febrero y marzo de 2014, en la cual figuro con el grado de
Sub Oficial del Primera del Ejercito, en la condicin de activo, y se
me dio de baja con fecha 31 de diciembre de 2013, como podr
apreciarse, esta SITUACION PARTICULAR o SUI GENERIS, es
porque el suscrito siempre ha seguido laborando, y a diferencia del
personal militar que se retir de la institucin y la cual
consecuentemente habra perdido el derecho de pago del saldo
remanente, mi persona continua en el Ejrcito, y la situacin
particular se da porque cambie de grado, siendo la misma persona,
con el mismo DNI (43292404), por lo tanto es una ficcin legal, al
pretenderme excluirme del pago del saldo remanente, el cual me
corresponde de acuerdo a Derecho y Ley.
4.12. Seor Juez, por otro lado, cabe cuestionarme en este momento, si
mi persona No hubiera concursado en el concurso pblico de mrito
y alcanzado una vacante para Oficial Jurdico del Ejercito del Per?,
entonces, seguira trabajando como Sub Oficial o Tcnico EP, en ese
caso el Fondo de Seguro de Retiro y Cesacin, me considerara en
la entrega del remanente?, se entiende que si, como es el caso de
otros promocionales, entendindose que a pesar que sigo laborando
para el mismo empleador y que nunca he interrumpido mi periodo
laboral, ni he sido liquidado, el Fondo de Seguro de Retiro y
Cesacin, adems de seguir perteneciendo al mismo rgimen
pensionario (D. Ley N 19846), y habiendo aportado al fondo en
iguales condiciones que mis promociones de la Escuela Tcnica del
Ejrcito se hace una interpretacin extensiva que me perjudica,
aplicndome una supuesta excepcin que no corresponde, toda vez
que, el hecho de haber cambiado de status y/o grado, se ha dado
por imperio de la ley, ya que no puedo ser Oficial sin que se haya
realizado el cambio de grado y por ende la baja como personal
auxiliar.
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4.13. No obstante, se tiene que el caso de excepcionalidad que se
menciona que en el artculo 2 de la precipitada norma
reglamentaria, ste no alcanza el beneficio de pago del saldo
remanente (tercera disposicin complementaria final del DS N 018-
2014-DE), porque la nica explicacin que se podra tener es la de
exceptuar a aquellos Oficiales, Tcnicos y Sub Oficiales que hayan
adquirido el derecho a cobrar el beneficio del Seguro de Retiro con
ANTERIORIDAD A LA VIGENCIA DEL DECRETO LEGISLATIVO
N 1132, publicado en el Diario Oficial el Peruano de fecha 09 de
diciembre del 2012, porque su condicin de aportacin es diferente,
Y ESTE NO ES MI CASO, por lo explicado anteriormente.
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aportado al Fondo en iguales condiciones, siendo pues es trato
desigual constitucionalmente ilegal.
AL PUNTO B):
CUMPLO CON SEALAR EN FORMA ORDENADA, CLARA Y PRECISA MIS
PRETENCIONES:
I. PRETENSION PRINCIPAL.
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HE APORTADO DESDE EL MES DE ENERO DE 1999 HASTA EL MES
DE NOVIEMBRE 2012, fecha en que se dispuso por norma legal
(Stima Disposicin Complementaria Final del Decreto Legislativo
N 1132, Decreto Legislativo que aprueba la nueva estructura de
ingresos aplicable al personal militar de las Fuerzas Armadas y
policial de la Polica Nacional del Per, que se deje sin efecto los
aportes mensuales que el Estado y el personal militar y policial
efectuaban mensualmente a los Fondos de Seguro de Retiro en sus
respectivas instituciones), con este dispositivo legal se suspendi el
descuento se nos retena por aportacin al Fondo de Seguro, Retiro y
Cesacin a todo el personal militar del Ejrcito del Per, tal y conforme
se les ha procesado y se les va a cancelar al Personal Militar Auxiliar
que pertenecen a mi promocin egresados de la Escuela Tcnica del
Ejrcito en el ao 1999, por cuanto he aportado a dicho fondo en las
mismas condiciones y por la misma cantidad de aos.
AL PUNTO C):
CUMPLO CON ADJUNTAR EL OROGINAL Y VIGENTE DE LA CONSTANCIA
DE HABILITACION DEL LETRADO QUE SUSCRIBE LA DEMANDA.
POR LO EXPUESTO:
A usted seor Juez, solicito se digne tener por
cumplido su mandato, admitir la presente demanda, tramitarla de acuerdo a su
naturaleza, y posteriormente, declararla Fundada en todos sus extremos.
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Alex Ivan COLQUEHUANCA PEREZ
D.N.I. N 43292404
CAL N 49102
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