Oefa - Reconsideracion Pasivos Oroya-Exp 391-2015
Oefa - Reconsideracion Pasivos Oroya-Exp 391-2015
Oefa - Reconsideracion Pasivos Oroya-Exp 391-2015
Referencia:
Expediente
:
Recurso de Reconsideracin
Resolucin Sub Directoral
N307-2016-OEFA/DFSAI/SDI
391-2015-OEFA/DFSAI/PAS
Presunta conducta
infractora
El titular minero no
habra cumplido con las
medidas de mitigacin
previstas
para
los
depsitos de Trixido de
arsnico de vado y
malpaso, de conformidad
con lo establecido en su
instrumento de gestin
ambiental.
Evaluaci
n
Sancin
Artculo 18 de la ley N
28611, Ley general del
Ambiente, y su Artculo 6
del Reglamento para la
proteccin Ambiental en la
Actividad
Minero
metalrgica, aprobado por
decreto Supremo N 01693-EM.
Hasta
500 UIT
El titular minero no
habra cumplido con las
medidas de mitigacin
previstas
para
los
depsitos de Trioxido de
Arsnico de vado y
malpaso, de conformidad
con lo establecido en su
instrumento de gestin
ambiental.
I.
Propuesta
de
medida
correctiva
Remitir a esta direccin un
informe tcnico acompaado
de
medios
visuales
(fotografas y/o videos), de
fecha
cierta
y
con
coordenadas UTM WGS, a
que acrediten las acciones
tomadas por Activos Mineros
para evitar que los residuos
de los depsitos de Triioxido
de Arsnico entren en
contacto
con
el
agua
subterrnea.
Realizar
monitoreos
mensuales de calidad de
agua subterrnea en los
puntos de control EM-5 y
EV-5, cabe resaltar que los
ensayos
de
monitoreo
debern ser realizados por
un laboratorio acreditado por
el instituto nacional de
defensa de la Competencia
y de la Propiedad Intelectual
Indecopi.
II.
E. Que el Hallazgo de los Informe N 255-2013-OEFA/DS-MIN y N 8822012-OEFA/DS, No se cumpli con las medidas de mitigacin previstas
para los depsitos de trixido de arsnico de Vado y Malpaso.
F. Que, la Entidad Fiscalizadora no cumpli debidamente con remitir los
informes de supervisin de manera independiente en un tiempo adecuado
al culminar cada una de ellas.
G. Que la comunicacin recibida con carta N 1437-2015-OEFA/DS, consolida
dos informes de supervisiones realizadas en diferentes fechas y aos.
H. Que independientemente a lo expuesto no existen anlisis o matrices de
incumplimientos ambientales, en ninguno de los casos que permita
justificar dichos hallazgos.
III.
en
de
La
de
V.
FUNDAMENTOS DE DERECHO:
Sustentamos jurdicamente el archivamiento del presente procedimiento
administrativo sancionador, a mrito de los siguientes fundamentos de derecho:
7
RECURSO DE RECONSIDERACIN, en lo normado en la ley N 27444 Ley Procedimiento Administrativo General, Articulo N 208.
Artculo 207.- Recursos administrativos son:
a) Recursos de reconsideracin.
b) Recursos de apelacin.
c) Recursos de revisin. 207.2
El trmino para la interposicin de los recursos es de quince (15) das
perentorios, y debern resolverse en el plazo de treinta (30) das.
Artculo 208.- Recurso de reconsideracin, se interpondr ante el
mismo rgano que dict el primer acto que es materia de la impugnacin y
deber sustentarse en nueva prueba. En los casos de actos administrativos
emitidos por rganos que constituyen nica instancia no se requiere nueva
prueba. Este recurso es opcional y su no interposicin no impide el ejercicio
del recurso de apelacin.
1.- PRINCIPIO DE TIPICIDAD.1. De acuerdo al inciso 4 del artculo 230 de la Ley N 27444, Ley de
Procedimientos Administrativos General, el principio de tipicidad solo
constituyen conductas sancionables administrativamente las infracciones
previstas expresamente en normas con rango de ley mediante su
tipificacin como tales, sin admitir interpretacin extensiva o analoga.
Las disposiciones reglamentarias de desarrollo pueden especificar o graduar
aquellas dirigidas a identificar las conductas o determinar sanciones, sin
constituir nuevas conductas sancionables a la prevista legalmente ().
2. En esta misma lnea, el Tribunal de Fiscalizacin Ambiental del OEFA, en la
Resolucin N 002-2013-OEFA/TFA, de fecha 08 de enero de 2013, dice
sobre lo alegado en el literal b) del numeral 2, resulta oportuno indicar que
dentro de las exigencias derivadas del Principio de Tipicidad previsto en el
numeral 4 del artculo 230 de la Ley N 27444, se encuentra la de exhaustiva
suficiente en la descripcin de la conducta prohibida de modo tal que se
identifique los elementos de la conducta sancionable
3. De acuerdo a lo sealado, mencionamos que la conducta que se nos imputa
en la primera infraccin, est prevista en el artculo 43 del Decreto Supremo
N 059-2005-EM, Reglamento de Pasivos Ambientales de la Actividad Minera,
que establece, el remediador est obligado a ejecutar las medidas
establecidas en el Plan de Cierre de Pasivos Ambientales Mineros en los
plazos y condiciones aprobados, as como a mantener y monitorear la eficacia
de las medidas implementadas, tanto durante su ejecucin como en la etapa
de post cierre
4. En el caso que hubisemos cometido la infraccin, nuestra empresa no habra
realizado ninguna de las actividades de cierre del pasivo ambiental, dentro del
plazo establecido en el cronograma de ejecucin de actividades, no obstante
AMSAC si realiz las actividades de cierre correspondientes al 4to mes del
nuevo cronograma, por lo que no se nos puede responsabilizar por una
actividad que todava no era exigible para la fecha de la supervisin realizada
el 17 de julio de 2013, por eso consideramos que no hemos incurrido en
2.- PRINCIPIO DEL DEBIDO PROCEDIMIENTO.1. De acuerdo al numeral 1.2 del artculo IV del Ttulo Preliminar de la Ley N
27444, Ley de
Procedimiento Administrativo General, seala que Los
administrados gozan de todos los derechos y garantas inherentes al debido
procedimiento administrativo, que comprende el derecho a exponer sus
argumentos, a ofrecer y producir pruebas y a obtener una decisin motivada y
fundada en derecho. La institucin del debido procedimiento administrativo se
rige por los principios del Derecho Administrativo ()
2. De acuerdo a lo sealado, la administracin tiene el deber de producir sus
decisiones mediante el cumplimiento de las reglas que conforman el
procedimiento, de modo que es flagrantemente violatorio de este principio, la
produccin de actos administrativos de plano o sin escuchar o valorar
adecuadamente a los administrados. Con respecto a este punto durante el
procedimiento sancionador no se ha tomado en cuenta lo sealado por la
DGAAM respecto de la duracin o vigencia del nuevo cronograma de
actividades para el cierre del Depsito de Desmonte Exclsior, pasando por
alto lo que seala la autoridad competente para aprobar o modificar los
instrumentos de gestin ambiental, tampoco se actan los medios probatorios
que corresponde a una supervisin por supuesta contaminacin del suelo.
3. Sobre esto el Tribunal Constitucional en su sentencia del Expediente N 005032013-PA/TC, prrafo nmero 6 de la pgina cuatro dice :
3.- PRINCIPIO DE PRESUNCION DE LA INOCENCIA.1. Sobre este punto, cabe recordar que los administrados gozan del Principio de
Presuncin de Inocencia, conforme lo establecido en el numeral 9 del artculo
230 de la Ley de Procedimiento Administrativo General Ley N 27444, Ley
de Procedimiento Administrativo General.
2. Sobre el particular, Nieto Garca seala lo siguiente:
VI.
MEDIOS PROBATORIOS:
1.- Los dos los Informes de Supervisin Directa al Supervisado
Administrado, Informe N 255-2013-OEFA/DS-MIN y el Informe
N 255-2013-OEFA/DS-MIN, que obran y forman parte de este
procedimiento, a fin de acreditar:
a. Que AMSAC fue notificada con los referidos informes a dos
(02) aos, de realizada las supervisiones, tal y como se
muestra en las comunicaciones recibidas.
b. Que, el Informe N 255-2013-OEFA/DS-MIN, menciona
que actualiza al Reporte de Supervisin para el
administrado supervisado notificado con carta N 11682015-OEFA/DS.
c. Que la Entidad Fiscalizadora no cumpli debidamente con
remitir los informes de supervisin de manera
independiente en un tiempo adecuado al culminar cada
uno de ellos.
d. Que, la comunicacin recibida con carta N 1437-2015OEFA/DS, consolida dos informes de supervisiones
realizadas en diferentes fechas y aos.
e. Que, en ambos informes, no existen anlisis o matrices
de incumplimientos ambientales, en ninguno de los
casos que permita justificar dichos hallazgos.
f. Que consecuentemente la sancin que pretenden
imponernos, resulta arbitraria, y no arreglada a ley.
1 Sentencia del Tribunal Supremo Espaol citada por Alejandro Nieto Garca en Derecho
Administrativo Sancionador. Cuarta Edicin totalmente reformada. Madrid, Tecno, 2005.
p.424.
10
VII.
ANEXOS:
Se adjuntan como anexos al presente escrito los siguientes documentos:
).
SEGUNDO OTROSI DIGO: Que, solicito se tenga a la vista y corra con el presente
expediente, los dos los Informes de Supervisin Directa al Supervisado Administrado,
Informe N 255-2013-OEFA/DS-MIN y el Informe N 255-2013-OEFA/DS-MIN,
notificados a AMSAC a dos (02) aos, de realizada las supervisiones, tal y como se
muestra en las comunicaciones recibidas, y en las que el ultimo de ,los nombrados
menciona que actualiza al Reporte de Supervisin para el administrado supervisado
notificado con carta N 1168-2015-OEFA/DS, a fin de que se tenga en cuenta adems
que la Entidad Fiscalizadora no cumpli debidamente con remitir los informes de
supervisin de manera independiente en un tiempo adecuado al culminar cada uno de
ellos, y que la comunicacin recibida con carta N 1437-2015-OEFA/DS, consolida dos
informes de supervisiones realizadas en diferentes fechas y aos. Finalmente que en
ambos informes, no existen anlisis o matrices de incumplimientos ambientales,
en ninguno de los casos que permita justificar dichos hallazgos.
POR LO EXPUESTO:
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