ENGARGOLADO PARA LA MATERIA DE

DERECHO CIVIL: OBLIGACIONES

IMPARTIDA POR EL MAJESTUOSO
EDUCADOR, LICENCIADO, ABOGADO, LITIGANTE, ARBITRO Y
MODELO

EMILIO GONZLEZ DE CASTILLA DEL VALLE

Ser que l es el titular o ser que realmente el
titular es Regalado?
PARA EL GRUPO

2-A
Realmente es el grupo 2 o es el aula Garca
Jimeno?
DURANTE EL SIGLO ESCOLAR

2014-2015
Realmente existe el ao o slo es una creacin de
ubicacin temporal?
DE LA HHH.

ESCUELA LIBRE DE DERECHO

ELABORADO POR EL ALUMNO QUE AL IGUAL QUE SU
MAESTRO TIENE APELLIDO COMPUESTO

LUIS ALONSO SUREZ DEL REAL TOSTADO

Luis Alonso Surez del Real Tostado

Alumno de la Escuela de Derecho Universidad Anhuac Norte,

ENGARGOLADO PARA LA MATERIA DE

DERECHO CIVIL: OBLIGACIONES

CONCORDADA CON LA LEGISLACIN VIGENTE.
IMPREGNADA POR AUTORES CHILENOS, PERUANOS,
ESPAOLES, FRANCESES, ITALIANO Y ALEMANES.
Es triste saber que ningn autor citado es mujer.
1ra Edicin

Curso 2014-2015
Puto
-El que lo lea
2

Esta es una obra elaborada por un alumno medio pendejo.

Realmente es una recopilacin de informacin de una GRAN
diversidad de autores, y no miento, neta fueron muchos
autores, nombro solo algunos
Andreas Von Tuhr
Ricardo Nerio en su manual de lgica neriana
Borja Soriano
Jos Luis de la Peza
Bejarano Snchez
Pothier
Garca de Len
Ferrara
Betti
Borja Martnez
Ignacio Galindo Garfias
Eugene Gaudemet.
Pues puse mi criterio en la mayora de las respuesta, trate de
contestar todas las moscas en la oreja, pero es una cuestin
de criterio
Es evidente que el trabajo contar con varios errores, pero
por mucho, ha sido el trabajo al que ms trabajo, tiempo,
esfuerzo y cerebro le he metido, espero lo aprovechen, y si no
pues ni modo no me voy a rasgar las vestiduras
Disfruten el engargolado, cualquier error me avisa XOXO.
INDICE

PITULO PRIMERO: MTODOS DE INTERPRETACIN DEL

DERECHO PRIVADO
I) MTODO CLSICO O TRADICIONAL
A) INTERPRETACIN DE LAS LEYES
II) METODO DE LA ESCUELA HISTORICA
A) CRTICA
III) METODO DE LA ESCUELA CIENTIFICA
IV) ESCUELAS DEL DERECHO LIBRE

CAPITULO SEGUNDO: METODOS DE INTERPRETACIN

DEL DERECHO POSITIVO MEXICANO
SECCIN 1: METODO CUANDO HAY LEY APLICABLE AL CASO
SECCION 2: METODO CUANDO FALTA LA LEY
I) LA ANALOGIA
II) LOS PRINICIPIOS GENERALES DEL DERECHO
III) RETROACTIVIDAD
IV) AMBITO TEMPORAL Y TERRITORIALIDAD DE LA NORMA
V) AMBITO SUPRANACIONAL

CAPITULO TERCERO: LA OBLIGACION EN GENERAL

I. DEFINICION DE LA OBLIGACION
II. ANALISIS DE LOS ELEMENTOS DE LA OBLIGACION
SECCION 1 LOS SUJETOS. CAPACIDAD Y LEGITIMACION
SECCION 2 LA RELACION JURIDICA
SECCION 3 EL OBJETO
I. PRESTACION OBJETO COSA, HECHO POSITIVO O ABSTENCION
II. CARCTER PATRIMONIAL

CAPITULO CUARTO: COMPARACION ENTRE EL DERECHO

REAL Y EL DERECHO PERSONAL O LA OBLIGACIN

CAPTULO PRIMERO. MTODOS DE INTERPRETACIN EN DERECHO

PRIVADO

Antes de entrar de lleno al primer captulo de la manera geciana, hay que

tener ideas preliminares y generales de la interpretacin
Interpretar: Desentraar o penetrar el sentido de una expresin por lo que
para la materia
Desentraar o penetrar el sentido de una norma/ley.
Nos dice el Mtro. Borja Soriano que en el derecho privado, en cuanto a tcnicas
de interpretacin, podemos solo referirnos a tres.
I. MTODO CLSICO O TRADICIONAL
A) INTERPRETACIN DE LAS LEYES

a)

INTERPRETACIN PROPIAMENTE DICHA

Estas son las reglas que plantea Baudry Lacantiere para ver el verdadero
sentido de la ley

1) Si la ley es clara, hay que atenernos a su texto, ya que en el mtodo clsico

vamos a reconstituir el pensamiento del legislador. (Interpretacin literal)
+Lo contrario si se constata que el legislador quera decir una cosa y dijo
otra

2) en caso de que sea dudoso, hay que recurrir a la interpretacin gramatical,

determinando el sentido por la aplicacin de las
reglas del lenguaje,
procurando primero las significaciones tcnicas. (Interpretacin gramatical)

3) Despues hay que aplicar procedimientos de interpretacin lgica por el

razonamiento, relacionndolo con textos similares, suponiendo coherencia.
(Interpretacin sistemtica)
En este mtodo se busca el espritu (fin) de la ley viendo las opiniones de los
redactores, circunstancias, medio social, escritos y el derecho anterior

4) Si hay dos contrarios, hay que determinar cul es el principio y cul es la

excepcin.

5) Hay que determinar las consecuencias, apartando las consideradas

incongruentes o injustas debido a la consecuencias del sentido que se
pretende.

b)

APLICACIN DE LA LEY PROPIAMENTE DICHA

Para determinar el alcance, en segundo lugar se deben de resolver las

cuestiones concretas que suscita la realidad, aplicando en esta los principios de
la ley.

 Interpretacin extensiva: aplicarse a los casos de la realidad no

contemplados por la ley pero que merecen la misma proteccin, utilizando la
analoga, que no es posible cuando sea excepcional.
Interpretacin restrictiva: no aplicarla a los supuestos, que aunque
contemplados, no van con la razn de la ley.
Argumento contrario sensu: Suponer la misma voluntad expresada en los
casos contrarios, aunque es peligrosa
B) INTERPRETACIN DEL DERECHO CUANDO FALTA LA LEY
Imaginemos que la realidad supera al derecho, en este supuesto, el mtodo
clsico dice que la ley es la UNICA fuente de derecho, no puede haber
interpretacin en caso de que no haya ley que interpretar. En este supuesto,
La ley para esta escuela es el derecho, por lo que la nica base para interpretar
es el derecho positivo
C) CRTICA
Geny: Se exagera el elemento legal y se abusa de las abstracciones lgicas,
paralizando la evolucin del derecho, el derecho no debe de adaptarse a las
leyes rigurosas de la lgica
sino a las necesidades sociales
II. MTODO DE LA ESCUELA HISTRICA. SU CRTICA
A) GENERALIDADES
Segn Borja Soriano, surgi como reaccin contra la rigidez de la escuela
exegtica, ya que son diametralmente opuestos
Los principales partidarios son SAVIGNY y SALEILLES.
En la prctica jurisprudencial inici este proceso debido a un juez francs
llamado Magnaud que inicio la idea de que la ley debe de verse como una
entidad viva y que haba de pensarse no segn el autor sino el que la iba a
aplicar (temporalidad)
En la modernidad es apoyada por Antonio Borrell y Soler, quien dice
Interpretar la ley es reconstruir el pensamiento del legislado para adaptarla a
los casos en que debe de ser aplicada
B) POSTULADOS
A) Se debe de interpretar atendiendo al momento en que se hace la
interpretacin y no al momento en que la ley fue expedida.
B) La ley una vez emitida, cobra autonoma del legislador, adaptndose a la
vida social.
C) El intrprete tortura el texto para obtener de una cosa distinta del querido
por el legislador.
7

C) VENTAJAS
Permite verdadera equidad en los pronunciamientos
Facilita ya que no es necesario reformar todas las leyes.
Permite el inicio del procedimiento de humanizacin de la ley, ya que
influencia a GENY y LAIRET
D) CRITICA
Es peligroso porque el intrprete puede hacer decir a la ley lo que el autor
jams imaginaria, por lo que sera sancionar la arbitrariedad al igual que
diezmar la certidumbre
Aparte no brinda certeza jurdica.
III. MTODO DE LA ESCUELA CIENTFICA
A) GENERALIDADES
Es un mtodo armonizador de las dos anteriores
La interpretacin cientfica fue promovida por Geny en 1899 (mtodo de
interpretacin y fuentes del derecho privado positivo), pero segn el licenciado
Ortiz Urquidi, se remonta a De Lassaulx de Goblentz en 1812 en La Themis,
pero ellos se van ms a las fuentes, por lo que Geny es una fuente quiz
posterior pero ms slida.
En este mtodo no solo se ve a la ley como fuente de derecho, sino tambin a
la costumbre.
Ven a la ley como una simple voluntad
Bonnecase considera que debe de haber un alcance limitado a una disposicin
B) POSTUALDOS
Geny: observa la formula literal y el fin de la ley. Bonnecase: Solo ve la formula
literal
A) Conservacin del respeto para con la voluntad de la leu pero al mismo
tiempo rechaza la idea de que los sentidos varan con lo tiempo, diciendo que
extremarse lleva a una arbitrariedad.
B) Geny dice que interpretar la ley equivale a investigar el contenido de la
voluntad legislativa con la ayuda de la frmula que la expresa
C) Se utilizarn las leyes de la lgica y un rigor cientfico-filosfico para
penetrar el sentido de los textos y descubrir el verdadero pensamiento y
voluntad del legislado
D) En principio no se va a tener ponderacin en la variacin de la poca y la
aplicacin, solo en casos excepcionales

E) Si, vamos a tomar en cuenta todo lo que nos ayude a describir esta
voluntad, pero no puede ser un anlisis de lo que el autor de la le hubiera
querido racionalmente decir, ya que en ese caso es integracin.
F) Se debe de interpretar sin idea preconcebida
D) Si procede la analoga, pero de manera ms limitada, porque realmente la
analoga en muchos casos crear una nueva ley, siendo entonces no una
interpretacin.
E) Implica a la LIBRE INVESTIGACION CIENTIFICA: ante el silencio o
insuficiencia de la ley, el intrprete debe formar su decisin colocndose en el
punto de vista que sera el de legislador si se propusiese solucionar. Libre
investigacin cientfica por que se encuentra sustrada a la autoridad positiva y
o que debe de encontrar bases slidas en elementos objetivos.
Analoga
C) COSTUMBRE
A falta de ley entra en juego la costumbre, una institucin histricamente
anterior a la ley, que si cumple con los dos requisitos, es una regla de derecho
consuetudinario que equivale a la ley, pudiendo suplir o completar a esta
IV. ESCUELAS DEL DERECHO LIBRE.
Es una tendencia especfica que se manifiesta reiteradamente a travs de una
larga serie de autores y obras.
Representa una reaccin violenta contra la tesis de la plenitud hermtica y la
sumisin incondicional del juez a los textos legales.
Reichel da los puntos de coincidencia:
a) Repudiacin de la doctrina de la suficiencia absoluta de la ley.
b) Afirmacin de que el juez debe realizar precisamente por la suficiencia de
los textos.
c) Tesis de discrecionalidad judicial.
d) No comparte la tesis de Plenitud hermtica del orden jurdico.
"Si las fuentes resultan insuficientes para resolver la cuestin jurdica, debemos
colmar la laguna". El derecho positivo se afirma as mismo en virtud de su
fuerza orgnica, en base a esto es posible restablecer la unidad del Derecho,
teniendo la analoga que ha de llenar las lagunas.
*Tesis de Radbruch.
Reconstruccin del pensamiento del Legislador, por medio de una
interpretacin filolgica y busca el pensamiento real de lo que se quiso
expresar.

La Ley no es un querer subjetivo, sino la voluntad del estado: La voluntad del

legislador nunca existi conscientemente.

CAPTULO SEGUNDO. MTODO DE INTERPRETACIN EN DERECHO

POSITIVO MEXICANO.
Los preceptos estn contenidos en el artculo 14 de la constitucin y en el
artculo 19 del cdigo civil, conteniendo el mtodo clsico
a) Letra de la ley
b) Interpretacin jurdica
c) Principios generales del derecho
SECCIN 1 MTODO CUANDO HAY LEY APLICABLE AL CASO
El cdigo civil establece Las controversias debern resolverse conforme a la
letra de la ley o a su interpretacin jurdica.
A la frmula de la ley es a la que debe pedirse la revelacin de la voluntad
legislativa, dndole al texto todo el valor y extensin mediante una
interpretacin gramatical.
Igual que en la escuela clsica, se puede alejar cuando el legislado dice una
cosa distinta a la que quiso decir.
En caso de que no sea clara la leu, se procede a interpretar de manera lgica,
intentando desentraar el sentido de la norma.
Interpretacin sistemtica
Interpretacin histrica
OJO:

A) Hay que revisar contradicciones

B) No hay que aplicar el que tenga consecuencias injustas
C) Si hay que atender a las situaciones sociales
Interpretacin extensiva y restrictiva y el criterio a contrario sensu.

SECCIN 2 MTODO CUANDO FALTA LA LEY.

10

A falta de ley se aplican los principios generales del derecho, que son el
espritu general de las leyes, nociones fundamentales sobre las que reposa el
cdigo.
Tambin se proceder a la analoga
A). LA ANALOGA
Dice Ferrara que es una correspondiente aplicacin de un principio o conjunto
de principios a cosas jurdicamente semejantes.
Analoga legis
Se decide sobre un caso no regulado utilizar una norma que le es afn
Analoga iuris
Es necesario reconstruir la norma por la combinacin de varios casos regulados
que se muestran cmo aplicarles, dar forma jurdica a una institucin entera
B) LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO
C) RETROACTIVIDAD.
D) MBITO TEMPORAL Y TERRITORIAL DE LA NORMA.
E) MBITO SUPRANACIONAL.

11

CAPITULO TERCERO. LA OBLIGACION EN GENERAL

SECCION PRIMERA. DEFINICIN DE OBLIGACION
La obligacin es un fenmeno jurdico complejo, por lo que analizaremos las
definiciones que se proponen, y al final tomaremos una postura y analizaremos
los elementos
BORJA SORIANO: Relacin jurdica entre dos personas en virtud de la
cual, una de ellas, llamada deudor, queda sujeto para con otra, llamada
acreedor, a un dar, hacer o no hacer, con un carcter patrimonial, que el
acreedor puede exigir.
GONZALEZ DE CASTILLA: Es una vinculacin jurdica entre dos
personas o ms personas,
que son en principio determinadas, con un
objeto directo que consiste en una conducta de
dar, hacer o no hacer,
adscrito a una esfera patrimonial, pesto que en caso de incumplimiento es
posible el cumplimiento por un equivalente monetario.
DEFINICIN PROPIA (integradora): La obligacin es un fenmeno
complejo, consistente
en una vinculacin jurdica entre dos o varios sujetos
(simple o compleja), en donde un
sujeto, que recibe el nombre de deudor o
parte activa, se encuentra en la necesidad de
satisfacer por medio de una
conducta a otro sujeto, que recibe el nombre de acreedor o
parte pasiva,
en una pretensin consiste en un dar, hacer o no hacer, con apreciacin `
pecuniaria que podr ser exigida por el acreedor ante el incumplimiento
por medio del
imperio de la ley, ya sea a travs de una satisfaccin in
natura, o a travs de un equivalente monetario
Destacamos los siguientes elementos
A) NECESIDAD JURIDICA
B) VINCULACION JURIDICA
C) SUJETOS
D) OBJETO (SCHULD)
12

E) EXIGIBLIDAD (HAFTUNG)
F) SATISFACCION IN NATURA Y EQUIVALENTE MONETARIO
SECCION SEGUNDA. ANALISIS DE LOS ELEMENTOS DE LA OBLIGACION.
A. NECESIDAD JURDICA.
Se afirma, como lo dice Aubry et Rau, que la obligacin es una necesidad
jurdica, ya que
es la parte pasiva de una vinculacin jurdica, a toda
obligacin hay un correlativo derecho,
es algo que surge necesariamente
a partir de la titularidad de un derecho
B. VINCULACION JURIDICA.
Aqu habra que desglosar algunos elementos
a. Vinculacin: Punto de unin, en este caso entre dos o ms
personas.
b. Jurdica: Implica que tiene el elemento de la juridicidad, la
pregunta sera
Cmo adquiere el elemento de la juridicidad?
PRIMER SUPUESTO. Resulta que actualiza el supuesto de
una norma de
derecho objetivo, por lo que se jurdica ese
vnculo y hay la posibilidad de
exigir poniendo en marcha el
mecanismo de la coaccin fsica del Estado
SEGUNDO SUPUESTO. Esta forma de atribuir juridicidad a
un vnculo no se
encuentra en todos los ordenamientos
jurdicos, pero se puede decir que
en algunos Ordenamiento a
travs de una norma ex post facto se puede
atribuir este carcter
de juridicidad a un vnculo, sobre todo en los
ordenamientos donde a travs de la interpretacin se permite integrar
una
norma, en el caso mexicano, el artculo 19, al establecer
que todas las
controversias se deben de resolver, aun
cuando no haya ley, se contempla
la posibilidad, ya que el
juez, al resolver a travs de los principios generales
del
derecho, resolver una controversia que no era jurdica, a travs de
una norma ex post facto que le da este carcter
Hay que agregar que si bien, podemos decir que la obligacin
emana de esta
vinculacin jurdica, no podemos reducir la
vinculacin jurdica al a obligacin, la
vinculacin jurdica es un
fenmeno entre sujetos que no se limita a engendrar
una obligacin,
puede ir ms all, es un fenmeno bidireccional. Produce un
conjunto de efectos que cuenta con una correlatividad, ya que el
obligado puede
ser a la vez titular de derecho y el titular de derechos
puede a la vez estar
obligado1.
1 Inclusive en una misma relacin tomada en carcter individual, vemos que el
obligado tiene derechos, como es el pago, y el titular del derecho a la vez tiene
13

C. SUJETOS
La obligacin es una vinculacin jurdica, y es una vinculacin que se da
entre personas.
Si bien, existe teora que pretenden decir que la vinculacin jurdica es
entre patrimonios, no podemos afirmar esto por dos razones
a) Muchas obligaciones surgen de contratos, de hecho, en el
Sabine, en el captulo
de la modernizacin de la teora del derecho
natural se dice que en la modernidad
no se conciben obligaciones que
no hayan nacido sin voluntad alguna, y solo el
hombre tiene
voluntad
b) El ordenamiento jurdico solo tiene como destinario a las
personas, no a las
cosas, las cosas no son sujeto de derecho por
lo cual no pueden formar parte de
una vinculacin jurdica
Independientemente de la aclaracin anterior, respecto de los sujetos
debemos de tomar
en cuenta ciertos factores o niveles para su
adecuacin o participacin en las relaciones juridicas
1. PERSONALIDAD JURIDICA

(INEXISTENCIA)

Esta consisten en la facultad de ser titular de derechos y

obligaciones,
responde a la pregunta Quin es
persona?, si no se tiene la personalidad
jurdica, uno no existe
para el mundo del derecho
2. CAPACIDAD DE GOCE (INEXISTENCIA)
Es la facultad que ya tiene una persona para ser titular de
derecho y
obligaciones, bien dice el Mtro. Gonzlez de
Castilla Existe capitis
deminutio por lo que la pregunta
es De qu puede ser titular o estar
obligado esta
persona?
3. CAPACIDAD DE EJERCICIO

(NULIDAD)

Es la posibilidad de participar por s mismo en las relaciones

jurdica en las
que uno ya es parte, uno puede ser titular de
derechos y obligaciones,
pero ante la ausencia de esta
capacidad no se puede participar en primera
persona, solo a
travs de un representante
4. LEGITIMACION
determinados

(NULIDAD)

Es la posicin especfica que guarda una persona respecto a

sujetos u objetos, de lo que deriva la

obligaciones respecto a esa titularidad, como recibir el pago, so pena de caer

en mora creditoris.
14

posibilidad de que realice

jurdicos, sin la necesidad de ser precisamente titular

determinados actos

Lo explica Betti Por qu el juez puede hacer la venta

judicial? Por
qu el ordenamiento jurdico lo establece en
una determinada
posicin, y pese a que no es
titular, por esa posicin respecto a
esos bienes puede
celebrar esos actos jurdicos
Vemos entonces, que un sujeto para poder formar parte de esta
vinculacin
jurdica, requiere, como requisitos esenciales, tener
personalidad jurdica y
capacidad de goce para obligarse o ser
titular, de lo contrario no es apto para
participar en esta
vinculacin.
requisitos

Ahora analizaremos que rol puede jugar un sujeto que rene los
anteriores

A) PARTE ACTIVA: Deudor: el que pretende satisfacer, es la

parte activa
porque l es el encargado de realizar la funcin
social, econmica y jurdica
de la obligacin
B) PARTE PASIVA: Acreedor: l es que el espera ser
satisfecho por medio
de una conducta de la parte activa, y
ante el incumplimiento, tendr un
poder para poder exigir el
cumplimiento
Pero Es necesario que los sujetos sean determinados? O es
posible una
vinculacin jurdica entre sujetos indeterminados?
Vemos que para haber obligacin, como en los problemas, deben
de haber dos,
por lo que no solo hay que analizar as a secas, hay
que profundizar y analizar que
acontecera
DEUDOR: Si el deudor es un sujeto indeterminado, la
persona que es
acreedora no va a saber contra quien
demandar, y por ms que lo haga
por edictos, no tiene un
nombre, no va a saber que hacer
Solucin: aqu si tenemos un problema
persona que
saber cmo pagar.

ACREEDOR: Si el acreedor es un sujeto indeterminado, la

est en la necesidad de satisfacerlo no va a
Solucin: ante duda o desconocimiento, se consigna

al juez
Al parecer si puede ser indeterminada, pero siempre y cuando sea
indeterminable,
realmente lo que hay es un desconocimiento por
parte del deudor, pero ya hay
una persona definida como obligada o
como acreedora, que no lo sepa es otra
cosa, el problema es
15

que significado le damos a indeterminada, indeterminada

puede traducirse o interpretarse como alguien no conocido aun, pero eso
no
implica que no exista
Demogue dice que nicamente importa que exista acreedor o
deudor hasta el
momento en que se debe de cumplir, pero es
caer en los errores en los que cay
Brinz en la clasificacin o
diferenciacin del Schuld y Haftung, decir que la
juridicidad
inicia hasta la posibilidad de exigirlo, no es as, tan nos es as que existe
el pago de li indebido y la posibilidad del cumplimiento voluntario
Paliativos mientras se desconoce: La consignacin y
los interdictos
Pero Cmo verificamos que realmente estamos ante una
vinculacin jurdica?
Ese realmente es un problema que es un problema de hecho y no
tanto de
derecho, aunque repercute en el derecho, y todo
depende de la fuente, si es
fuente extracontractual o
contractual ser importante
D. OBJETO.
Para hablar del objeto debemos de distinguir entre dos: INDIRECTO Y
DIRECTO
Esto se profundizar en el tema del objeto del contrato, es lo mismo.
Solo hay que
establecer que en la obligacin, el objeto directo ser la
conducta (dar hacer o no hacer), y
el objeto indirecto es lo que se obtendr
por medio de la conducta (objeto hecho u objeto cosa)
E. EXIGIBILIDAD: SCHULD Y HAFTUNG
Esta concepcin se vea en el derecho romano, en la dualidad
debitum-obligatio,
despus se traslad al derecho germano, siendo
primero el shuld, y despus
viniendo el haftung, hasta formar
un ente orgnico.
Esta nocin fue desarrollada primordialmente por Brinz y Von
Amira.
SCHULD: Se refiere a la deuda, implica un deber jurdico, la necesidad
de realizar una
conducta en favor de otro sujeto, que puede ser un dar,
hacer o no hacer
Es a la vez una situacin del acreedor y del deudor
a) Deudor: Estado consistente en cumplir una prestacin
debida, para
Ripert y Boulanger es la satisfaccin que
el deudor debe al acreedor

16

un pago, pero

b) Acreedor: Estado consistente en una expectativa a recibir

an no hay un derecho a exigir esa prestacin

HAFTUNG: Se refiere a la responsabilidad, a la posibilidad de poder

desenvolver
conductas que desemboquen en el cumplimiento de una
obligacin ante la inejecucin de
esta, es un poder conferido al titular del
crdito para hacer efectivo el shuld.
Posturas
A) Pacchioni: hay que distinguir dos momentos
inejecucin

1) El primer periodo de vida, que va del nacimiento hasta la

(shuld), aqu solo hay facultades de control

2) El segundo periodo de vida, que va del incumplimiento

hasta la
satisfaccin (haftung), las facultades de control
se transforman en
facultades de constreimiento y coaccin
por medio del estado
El sostinene que el shuld solo es un ttulo para pretender,
pero no es una
portestar para ejecutar, la potestad para
ejecutar corresponde al Haftung
B) Demogue y Enneccerus:
1) Shuld: se refiere a la existencia de la obligacin, al deber
jurdico
2) Haftung: Se refiere a la efectividad de la obligacin
C) Windschead y Brinz
al derecho
equitativos.
se realice

1) Shuld: es un simple deber de efectuar la prestacin ajena

positivo, gobernado por aspectos morales o
2) Haftung: Es el vnculo coactivo tpico, facultad para que
coactivamente ese deber

F. EQUIVALENTE MONETARIO.
Como dice Galindo Garfias, siempre hay una equivalente monetario que
debe de
distinguirse del inters pecuniario, esto, para que ante la
imposibilidad de cumplimento in
natura, haya posibilidad de seguir
exigiendo algo al deudor y que este no quede libre
CAPITULO CUARTO. COMPARACIN ENTRE DERECHO REAL Y PERSONAL
SECCION 1ra. TEORIA CLASICA
La teora clsica es la expone Bonnecase, es una teora dualista, que establece
que el derecho real y el derecho personal son esencialmente distintos por dos
ejes
17

A) LA RELACION
Mientras que el derecho real es una relacin entre un sujeto y un
bien, el derecho
personal es la relacin entre dos personas
B) LA INMEDIATEZ
Mientras que el derecho real es algo inmediato, se ejerce
directamente sobre el
bien para aprovecharse de esto, en los
derechos personales se requiere de la
actuacin de otra
persona
SECCION 2da. TEORIA PERSONALISTA
Esta postura surge contra la clsica, con una postura monista, dice que la final
el derecho real es una relacin del titular con todo el mundo, ya que hay un
sujeto universal pasivo que debe de respetar, por lo que todo derecho real es
un derecho personal.
Todo resulta una obligacin a secas, la nica distincin es que el derecho
personal es relativo, ya que solo se puede ejercitar la accin contra una
persona, mientras que el derecho real es absoluto, se puede ejercer en contra
de cualquier persona.
SECCION 3ra. TEORIA OBJETIVISTA
Esta postura tambin es de reaccin, y lo que establece es que bsicamente
todo derecho personal es un derecho real, porque al final se ve una relacin
con los bienes, si, est bien, depende de la conducta de una persona, pero al
final tiene un contenido patrimonial, por lo que es un relacin con el patrimonio
de una persona, mientras que el derecho real es una relacin con un
patrimonio propio, pero final todo es patrimonio.
SECCION 3ra. TEORIA ECLECTICA
Esta postura vuelve al dualismo, diciendo que los anteriores autores se
equivocaron, y no notaron que el derecho real tena una peculiaridad, y es que
tiene dos mbitos, el mbito interno y el mbito externo.
mbito interno: posibilidad de aprovecharse del bien, con el cual NO se
tiene una
relacin, nicamente un poder que se ejerce de manera directa e
inmediata
mbito externo: Posibilidad de que todos lo respeten, pero no es per se
una obligacin
que todos tienen, es solo en caso de la violacin, hay una
especie de deber de cuidado o de respeto
DERECHOS REALES
Erga Omnes
Implica un poder jurdico sobre un
bien
Se ejecuta por medio de una accin
real

DERECHOS PERSONALES
Erga Debitorem
Implica una facultad para exigirle el
complimiento al obligado
Se ejecuta por medio de una accin
personal
18

Es en principio absoluto
Es inmediato
NUMERUS CLAUSUS: Por el artculo
27 constitucional, es de inters
pblico y de la nacin las
modalidades en que se presenta el
derecho de los privados sobre lo que
originariamente pertenece a la
nacin

Es en principio relativo
Es mediato
NUMERUS APERTUS: No es de inters
pblico, el particular puede pactar
tantos derechos personales como lo
dese

SECCION 4ta. DEBER JURIDICO

El deber jurdico es el gnero, la obligacin es la especie.
El deber jurdico tiene tres caractersticas primordiales
A) No hay un sujeto determinado o fijo que se considere acreedor y que
pueda exigir el ` cumplimiento
B) No hay via coactiva para poder asegurar el cumplimiento
C) Dice Andreas Von Tuhr que hay posibilidad e que su incumplimiento
genere
responsabilidad extracontractual consistente en una
indemnizacin
SECCION 5ta. OBLIGACIONES REALES
Las obligaciones reales, dice Bonnecase, son obligaciones que consisten en un
hacer positivo, en razn y medida de la titularidad de un derecho real.
Dice el Maestro Gonzlez de Castilla, en apoyo de Gutirrez y Gonzlez,
que ya no se
encuentran reguladas como lo hacan en los cdigos
pasados, y es que puede ser que el
mismo cdigo y el legislador hayan
intentado sacarla del juego.
El cdigo de la defina como La que afecta la cosa y obra contra
cualquier poseedor
Ejemplo de esto es la medianera.
Tenemos algunas caractersticas que al distinguen de las obligaciones
personales
A) Accesoriedad
B) Transmisibles via enajenacin por imperio de la ley
C) Grava en medidas de la titularidad, no a la persona
D) Tienen como limitante el mismo bien, no el patrimonio del obligado
E) Imprescriptible
F) Renunciable 944
19

Al parecer se puede abandonar el bien, pero no hay un mecanismo

real de
abandono en el cdigo civil para el distrito federal, la
titularidad no se pierde por
irse, se requiere un acto jurdico que
transmita el derecho real.

CAPITULO QUINTO. HECHOS Y ACTOS JURIDICOS

20

SECCION 1ra. NOCIN Y CLASIFICACIN DE LOS HECHOS JURIDICOS EN

GENERAL
Cuando un hecho (cualquier acontecimiento, sea del hombre o de la
naturaleza) tiene efectos jurdicos, ya sea la CREACION, MODIFICACIN,
TRANSMISIN O EXTINSION de derechos y obligaciones, ser considerado
un hecho jurdico.
A la vez, estos los podremos dividir en
A) Actos jurdicos
B) Hechos jurdicos en sentido especial
SECCION 2da. NOCION Y CLASIFICACIN DE LOS ACTOS JURIDICOS
Para Bonnecase un acto jurdico es
Una manifestacin tacita o expresa de la voluntad, bilateral o unilateral,
cuyo fin directo
es engendrar, fundndose en una regla de derecho, en
contra o en provecho de una o de
varias personas, un estado, es decir, una
situacin jurdica general o permanente, o, al
contrario, un efecto de
derecho limitado que conduce a la formacin, a la modificacin o al a
extincin de una relacin de derecho
Centrado al a materia de obligaciones, Colin y Capitant (Adulterado por mi) lo
definen como
Una manifestacin, tacita o expresa de la voluntad que se hace con el
fin de crear, trasmitir, modificar o extinguir una obligacin o un derecho y que
produce el efecto deseado por su
autor, porque el derecho sanciona esa
voluntad
Estos actos jurdicos pueden ser
Unilaterales: Solo requieren una voluntad
Bilaterales: Requieren el concurso de dos voluntades
SECCION 3ra. NOCIN Y CLASFIFICACIN DE LOS HECHOS JURIDICOS
EN SENTIDO ESPECIAL
Primera clasificacin
Hechos voluntarios: Son los producidos por la actividad del hombre
donde se
producen los efectos independientemente de la voluntad de los
autores
a) Lcitos: Gestin de negocios
b) Ilcitos: Cuasi delitos
Hechos involuntarios: Son los acontecimientos naturales o accidentales
SECCION 4ta. TEORIA DEL NEGOCIO JURIDICO.
21

El negocio jurdico es una declaracin de voluntad, o complejo de declaraciones

de voluntad, encaminadas a la produccin de determinados efectos jurdicos
que el ordenamiento reconoce y garantiza, y a travs de los cuales los
particulares actan la regulacin de los propios intereses.
Recapitulacin: el hecho jurdico es el acontecimiento en el que la voluntad no
interviene ni en su realizacin ni en la creacin de consecuencias y sin
embargo, stas se producen. En el acto, la voluntad interviene slo en su
realizacin y no en la creacin de consecuencias. En el negocio jurdico la
voluntad del autor o de las partes intervienen tanto en la realizacin como en
la creacin de consecuencias jurdicas.

22

CAPITULO SEXTO. FUENTES DE LAS OBLIGACIONES

I. EL CONTRATO
SECCION 1 DEFINICIONES DE CONTRATO Y CONVENIO
Esto se contiene en el cdigo
Articulo 1792. Convenio es el acuerdo de dos o ms personas para
crear, modificar, o extinguir obligaciones.
A partir del artculo 1792 notamos que el cdigo toma una postura donde
existe un convenio a lato senso, abarcando cualquier tipo de acuerdo
Pero esto lo debemos de complementar con el artculo siguiente
Articulo 1793. Los convenios que producen o transfieren las
obligaciones t derechos toman el nombre de contratos.
De aqu hacemos notar dos acepciones contenidas dentro del convenio a lato
senso.
A. CONTRATO: Produce y transfiere
B. CONVENIO STRICTO SENSO: Modifica y extingue.
Al parecer esto marca una distincin, pero es una distincin que pierde su
importancia debido al siguiente articulo.
Articulo 1859. Las disposiciones legales sobre contratos sern
aplicables a todos los
convenios y a otros actos jurdicos, en lo que no se
opongan a la naturaleza de estos o a disposiciones especiales de la ley sobre
los mismos.
Los apuntes de Sergio Enrique Lpez-Prez dicen que el Licenciado Gonzlez de
Castilla apunta que el contrato no es la fuente de la obligacin, sino que es el
acuerdo, lo cual resulta anfibolgico, nos referimos a lo mismo
Ramon Sanchez Medal agrega que no hay que limitarnos a lo que establece el
1793, no solo crea obligaciones y derechos personales, el cdigo civil permite
que a partir de un contrato, denominado real, se generen derechos reales
SECCION 2 DIVERSAS CLASES DE CONTRATOS
1. CONTRATOS SINALAGMATICOS Y SINALAGMATICOS
IMPERFECTOS
A) SINALAGMATICOS:
en una

Aqu estamos hablando de algo mayor a una bilateralidad, ya que

bilateralidad, como lo dice el artculo 1836, las partes
23

se obligan recprocamente, y
nada ms, en un contrato sinalagmtico,
las obligaciones que nacen a cargo de
ambas partes tienen una
interdependencia reciproca
A los contratos que generan un sinalagma perfecta, aplica el 1949,
que entre
otros, seala el Seor Snchez Medal, se notaran
determinados efectos
non adimpleti
otra no

Articulo 2286 y 2295: No se podr ejercitar la exceptio de

contractus sino hasta que una cumpla y la
2014- y siguientes: Analizaremos ms adelante la teora

de los riesgos
no pagar, no

2287: En caso de compraventa, si se sabe que el deudor

se estar obligado a hacer la entrega

B) SINALAGMATICOS IMPERFECTOS: Este contrato aparenta ser

unilateral, pero
durante subida puede hacer nacer obligaciones a
cargo de la otra parte.
Son contratos que nacen siendo unilaterales, pero que por
cuestiones ex post
facto se convierte en contratos
sinalagmticos
Puntos de quiebre
Teora de los riesgos
Pacto comisorio tcito del 1949
2. CONTRATOS BILATERALES Y UNILATERALES
A) BILATERALES: Las partes se obligan recprocamente
(sinalagmtico)2
obligan

Articulo 1836. El contrato es bilateral cuando las partes se

recprocamente
B) UNILATERALES: Solo una de las partes se obliga sin que la otra

lo est

2 La clasificacin de los contratos tienen importancia en el juego del as obligacionesV.

Gr. si el contrato es oneroso, y no es claro, se aplica el 1857, interpretndolo lo mas
reciproco
que se puede, los gratuiticos hacindolo lo menos gravoso para una de
las partes
V. Gr. En los contratos gratuitos o aleatorios no puede demandarse lesin

24

Articulo 1835. El contrato es unilateral cuando una sola de las

partes se obliga
hacia la otra sin que esta le quede obligada
3. CONTRATOS ONEROSOS Y GRATUITOS
A) ONEROSOS: Es aquel contrato en el que se estipulan provechos
y gravmenes
recprocos
Senala Gaudemet que todo contrato sinalagmtico es
oneroso, pero no todo contrato oneroso es sinalagmtico, como en un mutuo
con interes
B) GRATUITOS: Es aquel contrato en el que el provecho es
solamente para una de
las partes3
Articulo 1837. Es contrato oneroso aquel en que se estipulan
provechos y
gravmenes recprocos, y gratuito aquel en que el
provecho es solamente de una
de las partes.
4. CONTRATOS CONMUTATIVOS Y ALEATORIOS (Solo cuando son
onerosos)
A) CONMUTATIVOS: Es aquel contrato oneroso donde las
prestaciones son ciertas
desde que se celebra el contrato.
B) ALEATORIOS: Es aquel contrato oneroso donde la prestacin
debida depende de
un acontecimiento incierto que hace que no
sea posible la evaluacin de la
guanacia o perdida, sino hasta que
ese acontecimiento se realice4
Aqu lo que pierde uno lo gana otro, tiene esa alea Por qu?
Porque es
oneroso, ambos perciben gravmenes y provechos, el
problema es cuanto,
y de la bolsa de quien
Articulo 1838. El contrato oneroso es conmutativo cuando las
prestaciones que se
deben las partes son ciertas desde que se
celebra el contrato, de tal suerte que
ellas pueden apreciar
inmediatamente el beneficio o la perdida que les cause ste.
Es
aleatorio, cuando la prestacin debida depende de un acontecimiento incierto
que hace que no sea posible la evaluacin de la guanacia o
perdida, sino hasta que
ese acontecimiento se realice.
3 Puede que hayan gravmenes para ambos, pero si el provecho es solo para
uno, entonces es gratuito
4 Muchos autores se van con la finta, y consideran al contrato aleatorio como
una especie de contrato oneroso, donde no se conoce la cuanta de las
prestaciones al momento de la celebracin, sino que depende de un
acontecimiento incierto, pero ojo, este acontecimiento incierto no es una
condicin, porque de l no depende la existencia de la obligacin, solo depende
la determinacin de las prestaciones.
25

5. CONTRATOS VERBALES, FORMALES Y SOLEMNES

A) CONSENSUALES: Son los que se perfeccionan por el mero
consentimiento,
contemplados en el artculo 1796.
Esta es la forma base de toda contratacin, segn lo determina el
artculo 1832
Articulo 1832. En los contratos civiles cada uno se obliga
en la manera y
trminos que aparezca que quiso obligarse, sin
que para la validez del
contrato se requieran
formalidades determinadas, fuera de los casos
expresamente designados por la ley
B) VERBALES
C) FORMALES: Son en los que la ley exige determinados requisitos
para la
manifestacin del a voluntad, la ausencia del a forma
requerida por la ley causa la
nulidad, pero ha posibilidad de ejecutar
la actio pro forma
Articulo 1833. Cundo la ley exija determinada forma para
un contrato,
mientras que este no revista esa forma no ser
vlido, salvo disposicin en
contrario, pero si la voluntad de
las partes para celebrarlo consta de
manera fehaciente,
cualquiera de ellas puede exigir que se d al contrato
la forma
legal.
Articulo 1795.El contrato puede ser invalidado
en la forma
elemento de

IV. Porque el consentimiento no se haya manifestado

en que la ley lo establece
D) SOLEMNES: Son aquellos donde la forma se ha elevado a
existencia.

6. CONTRATOS REALES Y CONTRATOS FORMALES CON EFECTOS

REALES
A) REALES: Son los contratos que para perfeccionarse requiere la
entrega de una
cosa, como el mutuo, depsito o comodato, y
mientras no se haga, no estamos
vinculados.
La entrega en estos casos es un requisito de existencia del
contrato,
principalmente en la prenda, donde por fuerza
debe de hacer una desposesin
fsica, con posibilidad de hacer
una fictae, pero en principio se requiere la entrega
B) FORMALES CON EFECTOS REALES: Son contratos, que no solo
se limitan a
generar un derecho personal, van ms all , y como
bien lo seala Snchez Medal,
son acuerdos de voluntades
encaminados a la constitucin de un derecho real,
como un contrato de
26

compraventa de una cosa, que traslada el dominio sobre un

inmueble, o un contrato de usufructo

bien

7. CONTRATOS PRINCIPALES Y CONTRATOS ACCESORIOS

A) PRINCIPALES: Es aquel que puede existir por s mismo,
independientemente de
otro
B) CONTRATOS ACCESORIOS: Es el que necesariamente supone
otro contrato al
que debe de ligarse
8. CONTRATOS INSTANTANEOS, DE EJECUCION DIFERIDA, DE
TRACTO SUCESIVO Y DE
EJECUCION CONTINUA
A) INSTANTANEOS: Son contratos de ejecucin inmediata, el pago
de las
prestaciones se lleva a cabo en el acto, se celebra y
se cumple, como cuando
vamos a la tienda y nos compramos
unos chocorroles, junto con la celebracin del
contrato de
compraventa hay una ejecucin de las prestaciones (doy el dinero y le
seora me deja comerme los chocorroles.
B) DE EJECUCION DIFERIDA: En esta clase de contratos la
ejecucin de las
prestaciones no se hace de manera inmediata,
puede establecerse un plazo, o
simplemente entenderse tcito
por la naturaleza de las prestaciones
C) DE TRACTO SUCESIVO: Son aquellos en que el cumplimiento de
las prestaciones
se realiza en periodos determinados, no en un solo
acto como en los otros
contratos, hay prestaciones que deben
de ser cumplidas en intervalos peridicos,
existiendo tantas
obligaciones como periodos deben de cumplirse.
ESTO HAY QUE TENERLO EN CUENTA PARA FUTURAS
COSAS, HAY
TANTAS OBLIGACIONES COMO
PERIODOS DEBEN DE CUMPLIRSE, SI
TENGO UN
PLAN DE CELULAR A 36 MESES, TENGO 36 OBLIGACIONES DE
800 PESOS QUE VALE MI PLAN, NO TENGO UNA OBLIGACION
28,800
PESOS.
D) DE EJECUCION CONTINUA: Es el arrendamiento, que tiene ese
carcter, puesto
que se usara y gozara de la cosa continuamente
durante un tiempo determinado.
Importancia: tema de las nulidades, ya se analizar, pero en
la ejecucin
continua no se puede devolver el uso, y tampoco la
renta, ya que se toman
a ttulo de renta.
9. CONTRATOS INOMINADOS, CONTRATOS ATIPICOS Y
CONTRATOS MIXTOS.
A) CONTRATOS INOMINADOS

27

Son aquellos contratos que no estn regulados expresamente en

el ordenamiento,
pero que si tienen una disposicin que lo regula
Articulo 1858. Los contratos que no estn especialmente
reglamentados
en este cdigo, se regirn por las reglas
generales de los contratos, por las
estipulaciones de las partes,
y en lo que fueran omisas, por las
disposiciones
del contrato con el que tenfan mas analoga, de los
reglamentados en este ordenamiento
B) CONTRATOS ATIPICOS:
tiene una

Es aquel que aunque tiene una denominacin en particular, no

reglamentacin especiica.
C) CONTRATOS MIXTOS
En un mismo contrato se mezclan figuras.

II. ELEMENTOS DE EXISTENCIA DEL CONTRATO

Nuestro cdigo, en el artculo 1794 establece los elementos que se toman en
cuenta para determinar la existencia de un contrato
Articulo 1794. Para la existencia del contrato se requiere:
I. Consentimiento
II. Objeto que pueda ser materia del contrato
A partir de lo anterior, profundizaremos en cada uno de los elementos de
existencia
SECCION 1. CONSENTIMIENTO
28

El consentimiento es ese acuerdo de voluntades, que tiende a la creacin,

transmisin, modificacin o extincin de derechos y/u obligaciones.
La manifestacin de esta voluntad debe de ser tacita o expresa, es decir,
exteriorizarse, y siempre concurriendo, si queda solo una voluntad no tenemos
contrato.
Para esto, se analizaran las disposiciones que establece el cdigo al respecto
Es algo que nace en el interior de la persona, la voluntad es algo que nace en
fuero interno y preciso exteriorizarse.
La ausencia del consentimiento produce la inexistencia, y se puede dar
en 3 casos
a) Falta de consentimiento a secas
b) Error en la naturaleza del negocio
c) Error en el objeto
Esto quiere decir que existe una fase deliberativa, seguida de una fase
de declaracin.
Articulo 1803. El consentimiento puede ser expreso o tcito. Es
expreso cuando se
manifiesta verbalmente, por escrito o por signos
inequvocos. El tcito resultara de hechos
o de actos que lo presupongan o
que autoricen a presumirlo, excepto en los casos en que por la ley o por
convenio la voluntad deba manifestarse expresamente.
Articulo 1804. Toda persona que propone a otra la celebracin de un
contrato fijndole un plazo para aceptar, queda ligada por su oferta hasta la
expiracin del plazo.
En este caso estamos hablando de la policitacin, que es un paso previo al
contrato, la policitacin, segn Laurent, es la oferta que no ha sido aceptada.
Lo interesante es que el articulo 1804 no habla sobre una obligacion de
mantener una oferta, sino que nos habla de una liga,
En los artculos siguientes se establecern diversos plazos para aceptar, pero
esos pueden sujetarse a la volunad de las partes, a la vez que hay que
distinguir entre la contratacin entre presentes y la contratacin entre no
presentes.
Articulo 1805. Cuando la oferta se haga a una persona presenta, sin
fijacin de plazo para
aceptarla, el autor de la oferta queda desligado si la
aceptacin no se hace
inmediatamente. La misma regla aplicar a la oferta
hecha por telfono.
Parte importante de este artculo, independiente del a contratacin entre
presentes y el plazo, es la inclusin del telfono, lo que nos permitir hacer una

29

aplicacin extensiva o por analoga al famoso whatsapp y dems medios de

comunicacin o mensajera instantnea.
Articulo 1806. Cuando la oferta se haga sin fijacin de plazo a una
persona no presente, el autor de la oferta quedara ligado durante tres das,
adems del tiempo necesario para la ida y vuelta regular del correo pblico, o
del que se juzgue bastante, no habiendo correo
publico segn las distancias
y la facilidad o dificultad de las comunicaciones.
En estos casos, puede hacerse por distintos medios
a) Telgrafo.
b) Medios electrnicos
Articulo 1807. El contrato se forma en el momento en que el
proponente recibe la
aceptacin, estando ligado por su oferta segn los
artculos precedentes.
En caso de que se haya policitado a dos o ms personas, se formar el contrato
con el primero que haya aceptado, reservndose el derecho para los otros de
exigir indemnizacin de danos y perjuicios.
En este artculo se plasma uno de los 4 sistemas para la formacin del contrato
entre no presentes, tomando la teora de la recepcin, se explicaran
brevemente los otros sistemas.
A) SISTEMA DE LA DECLARACION: El contrato queda formado desde que
se acepta de
cualquier manera
B) SISTEMA DE LA EXPEDICIN: El contrato queda formado desde que al
aceptacin se
dirige al otro proponente
C) SISTEMA DE LA RECEPCIN: El contrato se forma desde que el
proponente recibe la
aceptacin, independientemente de que la conozca o
no.
D) SISTEMA DE LA INFORMACION: El contrato se forma desde que el
proponente recibe y
conoce al aceptacin.
Nuestro cdigo, en virtud del articulo 1807, acepta la teoria de la recepcin,
pero tiene algunas salvedades o casos excepcionales
Donacion: es el sistema de la informacin.
Muerte del 1809. Gutierrez y Gonzales dice que en este caso tenemos
un sistema de la declaracin.
Articulo 1808. La oferta se considerar como no hecha si la retira su
autor y el
destinatario recibe la retractacin antes que la oferta. La misma
regla se aplica a l caso en
que se reitre la aceptacin.
Aqu tenemos que analizar la liga, por que si realmente quedara ligado por la
oferta, entonces no la podria retirar, al parecer, uno que LIGADO, y no queda
30

ligado desde que hace la policitacin, sino desde el momento en que el

recipiente la recibe y la acepta, ya que a oaritr de ese momento ya no la puedo
retirar.
Qu debemos entender por liga?
No es una obligacin, y fue sabio el cdigo, la liga, dice Albaladejo, es un
deber de sostener el ofrecimiento, es esa imposibilidad de cambiar la
expectativa jurdica en un sujeto
especifico, que siempre derivar en
responsabilidad contractual
Articulo 1809. Si al tiempo de la aceptacin hubiere fallecido el
proponente, sin que el
aceptante fuere sabedor de su muerte, quedaran los
herederos de aquel obligados a
sostener el contrato.
Mi profesor, don Morales Montes de Oca dira que este artculo es un artculo
erizo, porque por donde lo tomes te espinas, ya que hay muchas teoras al
respecto, nos menciona que acontece cuando el proponente fallece sin que el
aceptante lo sabe, y dice que si muere el proponente al momento de la
aceptacin sin que el aceptante lo sepa, sus herederos estarn obligados
Por qu es espinoso? Por qu en el 1807 vemos que el cdigo maneja
una teora de la
recepcin, se forma el consentimiento desde que se recibe,
pero en este artculo se dice
que se queda obligado si muri durante la
aceptacin, sin haber recibido, lo que claramente significara una excepcin a
la regla.
Articulo 1810. El proponente quedara libre de su oferta cuando la
respuesta que reciba no sea una aceptacin lisa y llana, sino que importe la
modificacin de la primera. En este
caso la respuesta se considerara como
nueva proposicin que se regir por lo dispuesto en
los artculos
anteriores.
Articulo 1811. La propuesta y aceptacin hechas por telgrafo
producen efectos si los contratantes con anteriodad haban estipulado por
escrito esta manera de contratar, y si los originales de los respectivos
telegramas contienen firmas de los contratantes y los
signos
convencionales establecidos entre ellos.
SECCIN 2. LA REPRESENTACION
REPRESENTACION
NOCIN Y UTILIDAD DE LA REPRESENTACION
Se dice que hay representacin cuando ua persona celebra a nombre y cuenta
de otro un acto jurdico, de manera que sus efectos se producen en la persona
y patrimonio del representado.
Esta figura tiene una gama muy amplia de utilidad
a) Agilidad en negociaciones cuando una persona debe de estar en otro
lugar
31

b) Necesidad de representacin en personas morales

c) Necesidad de representacin en personas incapaces
REPRESENTACION
ORGANICA
Revocable
Facultades Variables
Renunciable

REPRESENTACION
LEGAL
Irrevocable
Facultades fijas
Irrenunciable

REPRESENTACION
VOLUNTARIA
Revocable
Facultades variables
Renunciable

CONSTRUCCIONES JURIDICAS DE LA REPRESENTACION

A. TEORIA NEGATIVA DE DUGUIT
Para Duguit no existe la representacin, no tiene nada de real.
B. TEORIA DE LA FICCION (Cunha, Planiol, Laurent)
Afirma que la representacin es una mera ficcin jurdica, es una ficcin til
pero que no debe caer en exageraciones o en abusos, es la teora tradicional
en Francia
El mandatario hace interponer el ministerio de la ley o el mandato para que los
efectos no recaigan con l, aunque en realidad l es el que contrata, se
sostiene la personalidad del mandate, siendo su propia personalidad extraa a
los actos que han ejecutado.
Generalmente afirman que hay voluntad del mandante, por lo que eso justifica
que el mandatario sea un simple instrumento, aqu surge la crtica de la
representacin legal, en la que el representado carece de voluntad eficaz.
C. TEORIA DEL NUNCIO (Savigny)
Esta teora dice que el representante es un simple mensajero que lleva la
palabra del representado, el representado es el que contrata, y no el
representante, ya que declara la voluntad de otro, pero esta teora es
impotente para poder explicar todo lo que pasa hoy en da
D. TEORIA DE LA COOPERACION (Mitteis)
Esta postura dice que en la representacin, las dos partes intervienen, dando
ambas su voluntad, ambos contratan jurdicamente y los dos producen el acto
jurdico, tomando en cuenta la instruccin que ha recibido el representante por
parte del representado.
E. TEORIA DE LA SUSTITUCION REAL DE LA PERSONALIDAD
DEL REPRESENTADO
POR PARTE DEL REPRESENTANTE
Esta teora afirma que en realidad, es la voluntad del representante la que
interviene, substituyendo a la del representado, participando este de manera
directa y real, pero produciendo losq efectos en un patrimonio ajeno.

32

Esta postura la defiende Colin, Capitant, Planiol y Ripert, al dice que no ostenta
la otra personalidad, sio ue la substituye or al suya
F. CONCLUSIN
Nuestro cdigo, en los artculos 1800 y 1801 parece tomar la teora de la
ficcin, aunque la sustituan parece ms adecuada
Articulo 1800. El que es hbil para contratar, puede contratar por si o
por medio de otro legalmente autorizado.
Articulo 1801. Ninguno puede contratar a nombre de otro sin estar
autorizado por el o
por la ley
SECCION 3 CONTRATO A NOMBRE DE OTRO Y SIN SER SU
REPRESENTANTES
Este tipo de contratos presenta un problema y resulta ser bastante, bastante,
bastante espinoso, debido al artculo 1802.
Articulo 1802. Los contratos celebrados a nombre de otro por quien
no sea su legtimo representante, sern nulos, a no ser que la persona a cuyo
nombre fueron celebrados, los ratifique antes de que se retracten por la otra
parte. La ratificacin debe ser hecha con las
mismas formalidades que
para el contrato exige la ley.
Si no se obtiene la ratificacin, el otro contratante tendr derecho a
exigir danos y
perjuicios a quien indebidamente contrato.
Este artculo es peligroso, por los puntos que se ponen a continuacin
ES NULO: Vemos que en este supuesto hace falta un elemento de
existencia del
contrato, el consentimiento, ya que para contratar solo se
puede hacer por los
mecanismos del 1800, y en estos casos no se
actualiza, tenemos primero, un contrato que
no debera de existir, pero
que resulta nulo.
ES RATIFICABLE: Vemos que es nulo, cuando debera de ser
inexistente, realmente no
existe el contrato, pero se da la posibilidad de
ratificar Qu vamos a ratificar? la nada
jurdica? Haciendo una mala
interpretacin, debido a las consecuencias de la nulidad relativa, un mal
jurista dira que como es ratificable, es nulo relativo, y produce
provisionalmente sus efectos.
RESPONSABILIDAD: Al menos lo ltimo est bien, en caso de que no se
ratifiquen, se
podr exigir danos y perjuicios a la persona que no contrato.
Pero ser responsabilidad contractual o extracontractual? A mi
parecer,
fundamentado en el artculo 1911, ser
responsabilidad extracontractual, toda vez
que con argumentos lgicojurdicos determinamos que es inexistente
Cmo se concilia esto doctrinariamente?
33

 NULIDAD: Pues no se puede conciliar, estn mal, es imposible que si

falta consentimiento pueda producir efectos jurdicos, esa situacin, de facto
resulta
inexistente.
RATIFICABLE: Autores han intentado conciliar la palara ratificacin, y
hay posturas
a) Se le llama ratificacin, pero no es una ratifiacion
normas.Realmente equivale a
un mandato retroactivo, el sujeto que no
estaba representado, manda un acto
hacia el pasado para que
valga como si se hubiera celebrado.
b) Se le llama ratificacin, pero es una especie distinta a la de los
contratos nulos,
es una declaracin unilateral de la voluntad, por el
cual adopta un acto ajeno
como suyo, siendo una mandato
expreso con efectos retroactivos
Esta postura se puede defender, ya que en el tercer prrafo dice que la
ratificacin deber
de hacerse con las mismas formalidades en que se
debe de hacer un contrato.
Pero vemos que realmente esta ratificacin seria una policitacin, por
que no hay acto
jurdico prexistente, lo nico que puede quedar es la
creacin de un acto jurdico nuevo,
donde el mandante que no era
mandante le proponga a la otra parte contratante que si se
celebre el acto,
pero de ninguna manera esto va a tener efectos retroactivos
EFECTOS RESPECTO A TERCEROS
Aun as, la ratificacin, dice Aubry Et Rau, no producir efectos con
relacin a tercer, si
antes de la ratificacin, el representado constituy
derechos sobre bienes a favor de
terceros, por ms que ratifique la
compraventa del inmueble por alguien que no era su
representado,
subsistirn
Dice el Mtro. Gonzlez de Castilla que esto tiene su inicio en el tema de las
nulidades originales del cdigo del 28, donde no exista la palabra inexistente,
sino que se aplicaba el criterio de la nulidad.
OPINION TOSTADA. El artculo no est enteramente mal, pero est mal
aplicado, dando la posibilidad de que le da de maana yo llegue a telcel y
venda todas las acciones, no, realmente me parece, se aplic para una esfera
familiar, yo el da de maana salgo de viaje a Uruapan, mi hermano se queda
en la casa, no tiene poder, y llegan unos fulanos a querer
rentar un
departamento mo, que sabe bien mi hermano me urge rentar, as que va ante
notario pblico y lo firma, sin poder, porque es mi hermano, en ese caso
me parece sera
sensato aplicar este acto, es decir, inexistente, pero con
posibilidad de que haga una
mandato retroactivo, pero debe de limitarse.

34

ACTIVIDAD JURISDICCIONAL. La SCJN, lejos de hacer esta

interpretacin conciliadora, ha votado en favor de la NULIDAD. Esto es una
grave equivocacin
Se fundamentan en el artculo 2583, que dice que los actos que el
mandatario practique a nombre del mandante son nulos, pero esto no puede
ser posible, porque aqu no existe
un mandato
SECCION 4 CONTRATOS DE ADHESION
Estos contratos aparentan ser sui generis, hay ciertas particularidades
La oferta se hace a una colectividad
El convenio es obra exclusiva de una de las partes
La reglamentacin del contrato es compleja
EL que ofrece siempre est en mejor situacin o posicin
La oferta no puede ser discutida
Al parecer, el carcter preponderante del oferente es la nota ms
caracterstica.
Algunos dicen que en estos contratos hace falta una voluntad libre, pero si te
obligas, te obligas
En cuanto a su naturaleza jurdica, hay diversas posturas
A) Es un acto unilateral, porque al final todo se determina por una parte
y t solo te adhieres
Argumentos
No hay acuerdo de dos sobre los efectos, todo est determinado
por uno solo
No hay voluntad libre porque siempre ests en situacin de
necesidad para
contratar
B) Es un contrato, ya que hay una voluntad comn que genera el vnculo
jurdico y que
debe de presidir a su interpretacin.
Al parecer nuestro cdigo toma en cuenta la segunda postura, toda vez
que no est reglado en el captulo conducente a la manifestacin unilateral de
la voluntad
SECCION 5. CONTRATO CONSIGO MISMO
El contrato consigo mismo es u cuerdo de voluntades, en el que una persona
celebrar figurando en su propio nombre y en nombre de un tercero, a quien
representa, o como representante de dos personas.

35

Por ejemplo: Si soy tutor y me quiero vender una casa del pupilo, los que
llevaron a Vargas el ao pasado sabrn que nicamente se puede hacer
despus de rendir las cuentas de la tutela.
Al parecer, no hay una prohibicin expresa, y el articulo 1800 no dice que se
requiere la presencia fsica, solo se requieren las voluntades de dos sujetos, y
por una ficcin uno puede ser parte y a la vez tercero que es mandatario de un
mandante, que por ficcin jurdica se considera una voluntad ajena.
Al parecer el criterio se debe de complementar con el articulo 2280, que
establece una prohibicin para la enajenacin.
El articulo 2281 le da la sancin de nulidad.
III. EL OBJETO.
El objeto directo del contrato (acto jurdico) es el crear, transmitir, modificar o
extinguir derechos y obligaciones, mientras que su objeto indirecto es la
prestacin de dar, hacer o no hacer.
Aqu notamos que el objeto indirecto del contrato viene a ser el objeto directo
de la obligacin, lo no contemplado es el objeto indirecto de la obligacin, que
es el objeto hecho o el objeto cosa, pero eso se analizar aqu mismo
El articulo 1824 establece que puede ser materia de contrato
I. La cosa que el obligado debe dar
II. El hecho que el obligado debe de hacer o no hacer
SECCION 1 PRESTACION DE COSAS
lo que

Esta est contenida en el artculo 2011 y abarca 3 supuestos, por

aparentemente es numerus clausus.
I. TRASLACION DEL DOMINIO DE UN BIEN.
Para saber cmo opera esta traslacin habra que distinguir.
a. Cosa cierta y determinada (2014)

dominio
necesidad de un

Cuando la cosa es cierta y determinada, la traslacin del

del bien opera por mero efecto del contrato, sin
acto aparte.

La duda es Si opera por mero efecto del contrato por que

es una
conducta de hacer? Al parecer en este
supuesto no lo es, aunque
se atena con la posibilidad
de la venta con reserva de dominio,
pero esto no llena a
nadie.
El problema, a mi muy personal consideracin, es un
problema temporal,
mantenemos la tradicin de que esto
implica una conducta, porque en
Roma no operaba la
36

transmisin por mero efecto del contrato, por medio

del
contrato uno se obligaba a una conducta tendiente a dar, que era la
celebracin de la mancipatio, o la in iure cessio la traditio para constituir
propietario al otro contratante, pero a partir del cdigo
napolenico se
mezclan estas dos cuestiones para dar agilidad
y certeza a los actos, por lo
que la transmisin opera por mero
efecto del contrato
b. Cosa no cierta ni determinada (2015)
En estos supuesto no opera por mero efecto del contrato, se
efectuara la
traslacin del dominio hasta que la cosa resulta ser
individualizada (en
especie y cantidad, la calidad
sigue los lineamientos de 2016)
Adems de esto, debe de ser conocida la determinacin por
parte del
acreedor, por lo que los autores dicen que esto
implica una doble
obligacin aparte para el deudor, una
consistente en determinar el objeto,
y otra consistente en
notificarle.
Adems hay ciertos principios de la cosa que se trasladara
2012: Identidad: debe de entregarse la cosa acordada
2013: Accesorios: Comprende tambin entregar sus
accesorios, salvo que
resulte lo contrario del ttulo o de las
circunstancias del caso
Cmo lo conciliamos con el 1852? Regla de
excepcin
2016. Calidad. Si no se especifica, el deudor se libera
entregando uno con
calidad media
II. ENTREGA TEMPORAL DEL USO Y GOCE DE BIENES
Aqu aplicaramos por analoga lo establecido en el 2014 y
2015
Uso: Utilizacin del objeto cosa que se dio por medio de la
conducta de
acuerdo a su naturaleza y lo establecido en el
acto jurdico que dio
nacimiento a esa obligacin
Goce: Posibilidad de percibir los frutos que genere
determinado bien
III. RESTITUCIN DE COSA AJENA O PAGO DE LA COSA
DEBIDA.
pago a secas.

Esto solo es una embarradita del pago de lo indebido y el

Adelante se analizar

37

SEGUNDA. CONDUCTA DE HACER.

Tenemos el artculo 2027, que establece que en caso de
incumplimiento,
el acreedor tiene derecho a pedir que a costa
de l se cumpla, o en caso de
haberlo hecho mal mandar a
quitar lo que hizo
TERCERA. CONDUCTA DE NO HACER.
hace se quedara

Tenemos el artculo 2028. El articulo establece que si se

sujeto al pago de danos y perjuicios.

II. OBJETO INDIRECTO

El objeto indirecto se denomina as, porque es lo que se espera
conseguir a
travs de la conducta del deudor, y lo podemos
dividir en objeto cosa y
objeto hecho, contenido en el artculo
1824.
Artculo 1824. Son objeto de los contratos
I. La cosa que el obligado debe de dar
II. El hecho que el obligado debe de hacer o no hacer
A. OBJETO COSA
Esto consiste en que se dar, el bien que se har para satisfacer la
conducta del artculo 2011, y se encuentra previsto
en el artculo 1824.
Requisitos segn el artculo 1825
A. Existir en la naturaleza
De acuerdo con el 1826, tambin aquellos que estn
llamados a existir en
la naturaleza
Parece ser que en los casos en que este llamado a existir ya
no hablaramos de una conducta de dar, sino
(construir)

de hacer

B. Ser determinado a determinable

En principio, los gneros no pueden ser objeto de contrato,
se necesita un
mnimum de especificidad respecto a la
especie, cantidad y calidad, de tal
manera que sea una
verdadera vinculacin, pero en caso de que en
principio
no sea determinado, deben de darse informacin para poderse
determinar en un futuro.
no se determina

Pero qu pasa cuando esto no sucede? Qu pasa cuando

cantidad, por la calidad no hay problema

38

debido al 2016, pero y si no

cantidad?

pusimos especie ni

En este caso hay que recordar que siempre se deben de

interpretar los
contratos de manera que surtan sus
efectos plenos, y el Licenciado
Gonzlez de Castilla
considera que en estos casos se puede integrar el
contrato,
interpretando la voluntad y los elementos que se tienen, solo no
sustituyente el consentimiento y la voluntad de las partes, y es que
muchos contratos son defectuoso, pero con base en el
mismo se pueden
integrar para poder subsanar sus errores.
EL LIMITE SIEMPRE VA A SER DOTAR DE CONTENIDO
NO INTENCIONADO
POR LAS PARTES
C. Estar en el comercio
Otro requisito es que le objeto cosa est en el comercio, con
fundamento
en el artculo 1825, para esto, hay que regresaron al
749 que establece
que estn fuera del comercio las que cosas que
por su naturaleza no se
pueden apropiar, a las que por ley as se
califiquen
B. OBJETO HECHO
Est previsto en el artculo 1827
contrato

Artculo 1827. El hecho positivo o negativo, objeto del

debe ser
I. Posible
Segn el 1828. Algo puede ser imposible
a) Fsicamente: contrario a las leyes de las

naturales
resulta un

b) Jurdicamente: Contrario a una ley que

obstculo insalvable

subjetiva y

A la vez se distingue entre imposibilidad

objetiva, debe de ser objetiva
II. Licito

va en contra
de las buenas

El artculo 1830 establece que es ilcito lo que

de las normas de orden pblico y
costumbres

IV. ELEMENTOS DE VALIDEZ DEL CONTRATO

El articulo 1795 a contrario sensu reconoce los requisitos de validez de los
contratos, de estos requisitos no pende la existencia de la obligacin o del
contrato mismo, sino al validez.
39

Articulo 1795. El contrato puede ser invalidado:

I. Por incapacidad legal de las partes o de una de ellas
II. Por vicios del consentimiento
III. Por su objeto, o su motivo o fin sea ilcito
IV. Por qu el consentimiento no se haya manifestado en al forma que la
ley establece.
SECCIN 1 LA FORMA
La forma es el revestimiento de la voluntad, como se debe de expresar,
que por regla
general, como bien lo establece el 1832, es la
consensualidad
Articulo 1832. En los contratos civiles cada uno se obliga de la
manera y trminos en que
aparezca que quiso obligarse, sin que para la
validez del contrato se requieran
formalidades determinadas, fuera de los
casos expresamente designados por la ley.
Vemos que permite las excepciones en trminos del 11, como el
artculo 2013 que
habla de los accesorios.
el derecho

A la vez, este articulo presenta el principio de con sensualidad en

mexicano.

Articulo 1833. Cuando la ley exija determinada forma para un

contrato, mientras que este
no revista esa forma no ser vlido, salvo
disposicin en contrario, pero si la voluntad de
las partes para celebrarlo
consta de manera fehaciente, cualquiera de ellas puede exigir que se d al
contrato la forma legal.
Articulo 1834. Cuando se exija la forma escrita para el contrato, los
documentos relativos
deben ser firmados por todas las personas a las
cuales se imponga la obligacin.
Si alguna de ellas no puede o no sabe firmar, lo har otra a su ruego y
en el documento se
imprimir la huella digital del interesado que no
firmo.
SECCION 2 LIBRE DE VICIOS DEL CONSENTIMIENTO
Toda manifestacin de la voluntad debe de ser libre, congruente con el fuero
interno y libre de vicios, que son alteraciones
Los vicios del consentimiento pueden ser considerados como cosas o
circunstancias que mina la conciencia y la libertad en una manifestacin de la
voluntad, de tal manera que no resulta ser plena.
La mayora de los autores, solo consideran en la numeracin a 2, el error y el
miedo o temor, ya que lso dems son mecanismos para llegar a estos dos
supuestos, mientras que el licenciado Rojina villegar dice que son el error, el
40

dolo, la violencia y la lesin, pero vemos que la lesin quisa no pueda llegar a
ser considerada como un vicio, y el dolo es todo artificio o maquinacin para
poder llegar al error, po lo que no se puede considerar u vicio autnomo, solo
un mecanismo para llegar al vicio.
Articulo 1812. El consentimiento no es vlido si ha sido dado por
error, arrancado por
violencia, o sorprendido por dolo.
Concluimos por lo anteriormente expuesto, que realmente los vicios son
nicamente el error y el miedo (provocado por la violencia)
A) ERROR: Es una falsa apreciacin de la realidad, que concurre para
determinar la
voluntad es la definicin de Trabucchi
En trminos generales es una discrepancia entre la realidad y entre la
concepcin de la realidad.
El derecho y la doctrina reconocen distintos tipos de error, que
generaran distintas
consecuencias de derecho
a) Error de hecho:
Es el error o la discrepancia que hay entre la realidad y la
concepcin de esta,
sobre situaciones objetivas relacionadas
con el objeto o con los sujetos del acto
jurdico en consideracin
1. Error obstculo
ya que nunca

Este impide verdaramente la formacin del consentimiento,

se unen las voluntades
Error in natura: no se supo cul era la naturaleza del

negocio
Error in corpore: Es respecto a la identidad del objeto
Error in persona: Es sobre la persona
sancin es la

En estos casos se dice que no hay negocio, por lo que la

inexistencia
2. Error nulidad

consenitmiento,

Este es un simple error, que si permite la formacin del

pero se encuentra viciado este

Articulo 2228. La falta de forma establecida por la ley si

no se trata de
actos solemnes, as como el error, el dolo, la
violencia, la lesin y la
incapacidad de cualquiera de los
autores del acto, produce nulidad relativa
del mismo.
Para que esta especie de error logre anular el contrato, se
requiere algo

41

Articulo 1813. El error de hecho o de derecho invalida el

contrato cuando
recae sobre el motivo determinante de la
voluntad de cualquier de los que
contratan, si en e lacto de la
celebracin se declara ese motivo o si se
prueba por las
circunstancias del mismo contrato que se celebr este en el
falso supuesto que lo motiv y no por otra causa
Si existe propiamente una voluntad respecto a determinado
negocio, pero
cuestiones accidentales la nublan, generando
una accin de nulidad.
a) Error en la substancia
que lo
resultan que solo eran de

Si las puertas eran de oro, y establec en el contrato

compraba por las puertas de oro, y
chapa plateada

b) Error en la persona (caractersticas)

Contrate a un guitarrista que estaba afuera del metro
porque me
asegur que poda tocar todas las de Jimmy
hendrix, pero cuando
llega a mi casa veo que es un
charlatn, y la guitarra se la estaba
cuidando a su primo
3. Error indiferente
Este no anula el acto, el 1814 lo prev, y hay otros
supuestos
a) Error de clculo: nos equivocamos en la medida de
la casa
Articulo 1814. El error de clculo solo da lugar a
que se rectifique
b) Error de derecho: Est previsto en el 21
Resulta ahora importante, centrndonos en el error nulidad, determinar
de quien viene
para ver las consecuencias que puede engendrar.
a) Error fortuito: Este no es generado por ninguna de las partes,
b) Error provocado: Este es generado por una parte o por un
tercero, por dolo o
mala fe.
Articulo 1815. Se entiende por dolo en los contratos,
cualquiera sugestin
o artificio que se emplee para inducir a
error o mantener en el a alguno de
los contratantes; y por mala
fe, la disimulacin del error de uno de los
contratantes,
una vez conocido.
dolo que

Articulo 1816. El dolo o mala fe de una de las partes, y el

proviene de un tercero, sabindolo aquella,
42

anulan el contrato si ha sido la

jurdico

causa determinante de este acto

Articulo 1817. Si ambas partes proceden con dolo,

ninguna de ellas puede
alegar la nulidad del acto o reclamarse
indemnizaciones
Como vemos, aqu interviene el dolo, ese artificio o maquinacin
que sorprende y
lleva al dolo, un tema interesante al respecto es la
renuncia Es posible renunciar
al dolo?
Al respecto tenemos una disposicin expresa
Articulo 1822. No es licito renunciar para lo futuro a l
nulidad que resulte
del dolo o de la violencia.
Tambin podemos hablar del dolo bueno, contenido en el articulo
1821.
Articulo 1821. Las consideraciones generales que los
contratantes expusieron
sobre los provechos y perjuicios que
naturalmente pueden resultar de la
celebracin o no
celebracin del contrato, y que no importen engao o amenaza a
alguna de las partes, no sern tomadas en cuenta al calificar el dolo o la
violencia
B. TEMOR O MIEDO: El temor o miedo es un vicio del consentimiento,
que se provoca por
la violencia. Este tambin genera una nulidad
Articulo 1818. Es nulo el contrato celebrado por violencia, ya
provenga esta de
alguno de los contratantes, ya de un tercero,
interesado o no en el contrato.
Articulo 1819. Hay violencia cuando se emplea la fuerza fsica o
amenazas que
importen peligro de perder la vida, la honra, la
libertad, la salid o una parte
considerable de los bienes del
contratante, de su cnyuge, de sus ascendiente, de
sus
descendientes o de sus parientes colaterales dentro del segundo grado.
Dice al respecto, el licenciado Edward Martin Regalado, que respecto a la
violencia hay
que distinguir respecto a la vis mayor y la vis minor, ya que
en la vis major no hay voluntad
y el acto es inexistente.
Pero el temor solo es lo anterior, el temor que importe el riesgo de
perder la vida, la honra, la libertad, la salud o los bienes, sea del cnyuge,
ascendientes, descendentes y colaterales a 2do grado, como bien lo
establece el artculo 1819, no aplica el temor
reverencial del articulo 1820
Articulo 1820.El temor reverencial. Esto es, el solo temor de
desagradar a las
personas a quienes se debe sumisin y
respeto, no basta para viciar el
consentimiento.

43

Articulo 1823. Si habiendo cesado la violencia o siendo conocido el

dolo, el que sufri la
violencia o padeci el engao ratifica el contrato, no
puede en lo sucesivo reclamar por
semejantes vicios.
C. LESIN
Al respecto tambin tenemos la lesin, que es una desproporcin en las
prestaciones a
cargode las partes, hay una explotacin respecto de alguna
debilidad padecida por el
perjudicado, que lo hace estar en una
desventaja.
La lesin, desde el cdigo del 28 y con las aportaciones de un gran
jurista de
nombre OSSIPOW, cuenta con dos elementos, propios
del BGB alemn
a) Elemento objetivo: Es la desproporcin en las prestaciones, que
deben de ser
reciprocas
b) Elemento subjetivo: Son cualificaciones de las partes
contenidas en el artculo
17
ALTERACIONES QUE NO VICIAN LA VOLUNTAD
Aqu podemos hablar de la ignorancia, de la Reticencia y del temor
SECCION 3 CAPACIDAD
La capacidad de EJERCICIO es un requisito de validez del acto jurdico.
Artculo 1798. Son hbiles para contratar todas las personas no
exceptuadas por la ley
Articulo 1799. La incapacidad de las partes no puede ser invocada por
la otra en provecho
propio, salvo que sea indivisible el objeto del derecho
o de la obligacin comn.
Como vemos, la regla general es que todas las personas puedan contratar, la
excepcin es la incapacidad, que aparece en el artculo 450.
En estos supuestos, los derechos se ejercitara por representantes, y de la
misma manera podrn contraer obligaciones.
Qu sancin recibe la incapacidad? Nulidad, y resulta nulidad relativa debido a
que la accin es en favor de un particular, y no se est daando a la
colectividad.
Articulo 2228. La falta de forma establecida por la ley si no se trata
de actos solemnes, as
como el error, el dolo, la violencia, la lesin y la
incapacidad de cualquiera de los autores
del acto, produce nulidad relativa
del mismo.
SECCION 4 OBJETO MOTIVO O FIN LICITOS

44

Articulo 1831. El objeto fin o motivo determinante de la voluntad de

los que contratan, tampoco debe ser contrario a las leyes de orden pblico ni a
las buenas costumbres.
Comenta el licenciado Gonzales de Castilla que la condicin debera de
considerarse en
este apartado, como lo hacen los artculos 1943 y 2225.
Articulo 1943. Las condiciones imposibles de dar o hacer, las
prohibidas por la ley o que
sean contra las buenas costumbres, anulan la
obligacin que de ellas depende.
La condicin de no hacer una cosa imposible se tiene por no puesta
Articulo 2225. La ilicitud en el objeto, en el fin o en la condicin de
lacto produce su nulidad, ya absoluta ya relativa, segn lo disponga la ley.
Vemos que el objeto motivo o fin son las pretensiones mismas, el porqu de la
prestacin, es a futuro, con el objeto motivo o fin del contrato vemos las
motiviaciones y las finalidades del sujeto, dejando de lado las perspectivas
ptreas que hablan de vinculaciones juridicas entre patrimonios.
A tenor de esto, resulta conveniente hablar de la causa, ya que nuestro cdigo
la reconoce en el artculo 1831
A. CAUSALISTAS
B. ANTICAUSALISTAS
C. NEOCAUSALISTAS
V. LA INTERPRETACN DE LOS CONTRATOS
Borja Soriano dice que interpretar un contrato es Determinar su alcance, sus
efectos, y surge la cuestin de que debe de prevalecer verbas o voluntas?
Para resolver estas cuestiones, tenemos 2 grandes bloques de teoras
A) TEORIA DE LA VOLUNTAD INTERNA O DE LA AUTONOMIA DE LA
VOLUNTAD
Como la voluntad es el elemento esencial del contrato, se debe de
atender a este, como lo hace un psiclogo, hay que atender a la intencin de
los contratantes, avergiuando, lejos de las palabras utilizadas, la verdadera
voluntad de las partes, por lo que al interpretar un contrato, atenderemos a
estas intenciones
Pero esto no es tan preciso, porque tenemos el 1796, que
establece que las partes
no solo se obligan a lo expresamente pactado,
sino tambin a todo lo que
conforme a su naturaleza, emana
de la ley, de la buena fe y los usos
B) TEORIA DE LA DECLARACION INTERNA DE VOLUNTAD O DE LA
VOLUNTAD DECLARADA

45

Lo que preside, para esta teora, es la declaracin de agente y no la

voluntad, lo voluntad
se interpreta conforme a su manifestacin externa,
que es la declaracin del sujeto
Vamos a interpretar la declaracin y lo que la declaracin autoriza a
creer que el contratante ha querido
C) POSTURA ECLECTICA DE CELICE
Dice que con la teora de la voluntad interna prevalece la intencin del
contratante, pero se sacrifica la seguridad de los terceros, y en la teora de la
declaracin prevalece a los
terceros y se deja de lado la seguridad de los
intereses de la parte contratante, por lo que
se debe de tomar un punto
medio
Nuestro cdigo tiene un apartado especfico respecto a la teora que toma para
la interpretacin de los contratos, y est contenida en el apartado que va del
artculo 1851 al 1857.
Al leer estos artculos, se nota que se sigue una postura eclctica, al contrario
de lo que establece el licenciado Borja Soriano
Articulo 1851. Si los trminos de un contrato son claros y no dejan
duda sobre la intencin de los contratantes, se estar al sentido literal de sus
clusulas.
Si las palabras parecieren contrarias a la intencin evidente de los
contratantes,
prevalecer esta sobre aquellas.
Aqu se nota que ante la claridad, tomaremos el sentido literal, ante un texto
que es contradictorio o que aparente ir contra la intencin de los contratantes
o simplemente no es claro nos iremos a la interpretacin de la voluntad
NOTA TOSTADA: A mi parecer, todo sigue una lgica, vimos la
interpretacin del
derecho privado, y el 19 pone un mecanismo 1.
Interpretacin literal 2.
Interpretacin gramatical-lgica y
sistemtica 3. Principios Generales del Derecho.
Salvo por mnimas salvedades, vemos que aqu aplica lo mismo, el
artculo 1857,
plasma
los principios de equidad distinguiendo
entre contratos gratuitos y
onerosos, de manera similar a la
del 20.
Y por qu hay tanta coincidencia? Porque para la Teora General
del Derecho un
contrato es una norma individualizada, es derecho
privado, y como tal, le aplican
las reglas de la
interpretacin que
analizamos al principio, esto se saca porque el
DERECHO HAY QUE
PENSARLO.
Inclusive, siguiendo el criterio del licenciado Gonzlez de Castilla,
es posible
integrar un contrato, siempre y cuando no se exceda
de lmites, y el limite seria de
dotar de contenido al contrato que no
46

estaba en la intencin de las partes, y esto

se fundamenta en el mismo
criterio, el contrato es una norma individualizada del
derecho
privado, y como tal, siguiente los principios del 19, puede integrarse bajo
su imperfeccin, porque contratamos para obligarnos, no para que no
surta
efectos jurdicos
Articulo 1852. Cualquiera que sea la generalidad de los trminos de
un contrato, no
deber entenderse comprendidos en el cosas distintas y
casos diferentes de aquellos sobre
los que los interesados se propusieron
contratar.
Este artculo establece que no deber de entenderse comprendido en el
contrato COSAS distintas y CASOS diferentes de aquellos sobre los que los
interesados se propusieron contratar, pero vemos que va en contra del artculo
1796, porque uno no solo se obliga a lo expresamente pactado, sino tambin a
lo que deviene conforme a su naturaleza de la ley, la buena fe y los usos.
Aunado esto, tenemos artculos como el 2409, que tambin implican una
causahabiencia a ttulo particular en contratos de traslacin de dominio sobre
bienes en los que haba un arrendamiento, puede que el comprador no lo
supiere, pero ahora queda obligado como arrendador
Aun as, por cosas se refiere a prestaciones y por casos a consecuencias
juridicas
Articulo 1853. Si alguna clusula de los contratos admitir diversos
sentidos, deber entenderse el ms adecuado para que produzca efecto.
Este es parte del principio de efectividad de los contratos, que debe de ir
aunado al artculo 1797 que establece el principio de intangibilidad de los
contratos
Articulo 1797. La validez y el cumplimiento de los contratos no
puede dejarse al
arbitrio de uno de los contratantes
Articulo 1854. Las clusulas de los contratos debern interpretarse
las unas por las otras,
atribuyendo a las dudosas el sentido que resulte del
conjunto de todas.
Vemos aqu el principio de interpretacin sistemtica del contrato como norma
individualizada, y es que todas las clausulas deben de dotarse de significado
las unas por las otras, y en caso de que una sea dudosa, por el sentido de
todas.
Aqu aparentemente puede surgir un principio de incongruencia, donde
es ms importante
dar eficacia al contrato que a una clausula, por lo que
el 1853 va a tenerse que dejar de
lado, y a veces hay que cortar el brazo,
por que como dira mi maestro Garca y Garca, la lavanda no cura la
gangrena.

47

Articulo 1855. Las palabras que pueden tener distintas acepciones

sern entendidas en
aquella que sea as conforme a la naturaleza y objeto
del contrato.
Articulo 1856. El uso o la costumbre del pas se tendrn en cuenta
para interpretar las
ambigedades de los contratos.
Articulo 1857. Cuando absolutamente fuere imposible resolver las
dudas por las reglas
establecidas en los artculos precedentes, si aquellas
recaen sobre circunstancias
accidentales del contrato, y este fuere gratuito,
se resolvern en favor de la menor
transmisin de derechos e intereses; si
fueses oneroso se resolver la duda en favor de la mayor reciprocidad de
inters.
Si las dudas de cuya resolucin se trata en este artculo recayesen sobre
el objeto principal del contrato, de suerte que no pueda venirse en
conocimiento de cul fue la intencin o la
voluntad de los contratantes, el
contrato ser nulo.

VI. PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DEL CONTRATO

SECCION 1 PACTA SUNT SERVANDA
El pacta sunt servanda no viene precisamente del derecho romano, pero se le
atribuye a los romanos por los malos romanistas que seguro iba en 1D y no les
dio clase Moralius (el primo)
Los pactos deben de cumplirse, es la regla general contenida en el artculo
1796, aunque presenta ciertas excepciones, donde puede dejarse de cumplir
por determinacin de las partes.
Como se ve, los pactos deben de cumplir, y aqu vuelve a entrar al juego el
principio de intangibilidad de los contratos, donde el cumplimiento y
efectividad de los contratos no se puede dejar al arbitrio de una de las partes.
Articulo 1796. Los contratos se perfeccionan por el mero
consentimiento, excepto aquellos que deben revestir una forma prestablecida
por la ley. Desde que se perfeccionan,
obligan a los contratantes no solo
48

al cumplimiento de lo expresamente pactado, sino

tambin a las
consecuencias que, segn su naturaleza son conforme a la buena fe, al uso o
a la ley, con excepcin de aquellos contratos que se encuentren en el
supuesto sealado en
el prrafo siguiente.
Salvo aquellos contratos que aparezcan celebrados con carcter
aleatorio, cuando en los contratos sujetos a plazo, condicin, o de tracto
sucesivo, surjan en el intervalo acontecimientos extraordinarios de carcter
nacional que no fuesen posibles de prever y que generen que las obligaciones
de una de las partes sean ms onerosas, dicha parte
podr intentar la
accin tendiente a recuperar el equilibrio entre las obligaciones conforme
el
procedimiento sealado en el siguiente artculo.
Las excepciones al principio de intangibilidad son las siguientes, pero afirma el
licenciado GOOONZALEZ DE CASTILLAAAA que no podemos considerar a
estos casos como propiamente excepciones, la revocabilidad o resolucin
unilateral, o como dira Hemrart, la revocacin unilateral, se desprende de su
naturaleza (El 2596 por que no te pueden obligar a ser representado por
alguien, el 2720 a mi parecer va mas all, relacionado con una cuestin de
derechos fundamentales
Articulo 2596. Revocacin del mandato.
Articulo 2720 F. VI. Disolucin de la sociedad.
Articulo 2478. Arrendamiento celebrado por tiempo indeterminado
Hasta aqu todo claro el principio del pacta sunt servanda (se cumple lo
pactado).
SECCION 2 TEORIA DE LA IMPREVISION (REBUS SIC STANTIBUS)
Cuando hablamos de la teora de imprevisin, estamos hablando del juego de
las obligaciones cuando el piso se mueve, cuando suscitan efectos
extraordinarios que vuelven ms onerosas las prestaciones
Qu sucede en estos supuestos? La obligacin se mantiene igual o se
empareja?
Esta es la cuestin que se debate, y es que en el derecho cannico se
consideraba que esto era una lesin sobrevenida.
La teora de la imprecisin dice que los tribunales tiene la atribucin de
suprimir o modificar las obligaciones en casos donde las condiciones de
ejecucin sean cambiantes.
En el derecho cannico, como ya dije, se consideraba como una clausula
natural de los contratos, pero en el cdigo napolenico no se consider as,
autores y juristas decan que iba contra la seguridad jurdica, otros decan que
ante principios de justicia conmutativa deba de aplicarse este criterio.
Ripert y Boulanger fueron los que ms se acercaron, admitiendo la posibilidad
de revisin, pero ante dos supuestos
49

a) Un suceso de carcter extraordinario y que aparte sea imprevisible

b) Que se acontecimiento haga de la ejecucin extremadamente onerosa
y difcil.
En principio, se pensaba que el rebus sic stantibus era una excepcin al pacta
sunt servanda, pero no es as, es una flexibilizacin del principio, porque vas a
cumplir lo pactado (pacta sunt servanda) mientras las condiciones sean las
mismas (rebus sic stantibus), cuando las condiciones cambien, seguirs
cumpliendo, pero acorde a las circunstancias.
Algunos autores dicen que la teora de la imprevisin se consider en Mxico
hasta las situaciones del 2010, pero esto no es as, notamos dos artculos que
la toman en consideracin, y que nos servirn para poder interpretar las
normas bis y ter del artculo 1796.
Articulo 2455. El arrendatario no tendr derecho a la rebaja de la
renta por esterilidad de la tierra arrendada o perdida de frutos proveniente
de casos fortuitos ordinarios; pero si en
caso de prdida de ms de la
mitad de los frutos, por casos fortuitos extraordinarios.
Entindase por casos fortuitos extraordinarios: el incendio, guerra,
peste, inundacin inslita, langosta, terremoto y otro acontecimiento
igualmente desacostumbrado y que los
contratantes no hayan podido
razonablemente prever.
En estos casos el precio del arrendamiento se rebajar
proporcionalmente al monto del as
prdidas sufridas.
Las disposiciones de este artculo no son renunciables.
A la vez tenemos el artculo 2626.
Articulo 2626. El empresario que se encargue de ejecutar algina obra
por precio determinado, no tiene derecho de exigir despus ningn aumento.
Aunque lo haya tenido el precio de los materiales o de los jornaleros.
Pero a partir del 2010 se reform y se aadi en el distrito federal la teora de
la imprevisin.
Articulo 1796 Salvo aquellos contratos que aparezcan con carcter
aleatorio, cuando en
los contratos sujetos a plazo, condicin o de tracto
sucesivo, surjan en el intervalo acontecimientos de carcter extraordinarios a
nivel nacional que no fuesen posibles de
prever y que generen que las
obligaciones de una de las partes sean ms onerosas, dicha
parte
podr
intentar la accin tendiente a recuperar el equilibrio de las obligaciones
conforme el procedimiento sealado en el artculo siguiente.
Aqu notamos una precisin de la teora de Boulanger y de Ripert, lo
desarrollamos
Solo a hechos que no aparezcan con carcter aleatorio
50

Por qu no a hechos que aparezcan con carcter aleatorio? o

sea que hay
contratos aleatorios y contratos que parecen
aleatorios? No, por aparezca es que
sean, hay que interpretar con
lgica jurdica este precepto?
Y si, s que Faustus Ricus dice que tambin le debera de aplicar,
pero hay que tener
lgica jurdica y sentido de congruencia, y
aparte hacer una interpretacin
sistematice, les puse en un
pie de pgina arriba que en los contratos aleatorios no
hay lesin, ni
en los gratuitos, recordemos que los contratos aleatorios son de 0 y
respecto a los beneficios, de cero para abajo beneficia a alguien, de cero
para arriba
beneficia al otro, as que en este contrato se tomaron los
riesgos, y aqu si ni cmo
hacerle, sabias que poda volverse
onerosa tu prestacin en beneficio de la otra
parte, si ya sabes
para que juegas? El que no arriesga no gana.
Contratos sujetos a condicin, plazo o de tracto sucesivo
Por qu? Porque hay una continuidad y los efectos no son
inmediatos, si no. no
habra ningn problema, y aqu no asumiste el
riesgo y sabias cual era la cuanta de
la obligacin
Surjan en el intervalo acontecimiento extraordinarios de carcter
nacional que no fuesen posibles prever.
Pues vemos la teora de Ripert en esto, debe de ser extraordinario
(fuera de lo
ordinario) que afecten a nivel nacional (no solo a nivel
local) y que no fuese posible
prever
Que generan que la prestacin de una de las partes sea onerosa.
Podemos aqu hablar de una lesin sobrevenida.
Una vez que se cumplan con esos 4 requisitos, se tiene la posibilidad de
ejercitar una accin para recuperar el equilibrio de las prestaciones
Artculo 1796-bis. En el supuesto del artculo anterior, se tiene
derecho a pedir la modificacin del contrato.
a) Se tiene 30 das despus de los acontecimientos para hacer la
solicitud, indicando
los motivos en los que se funda
b) Despues de esos 30 das se tienen otros treinta das para llegar
con un acuerdo.
Meter la solicitud no posibilita el incumplimiento
c) Despues de esos 30 das para llegar a un acuerdo, ante falta de
este se tienen 30
das para ejercitar la accin
d) En caso de procedencia, la parte demandada tiene una de dos
sopas
I. modificacin de las obligaciones para restablecer el
equilibrio
51

II. Resolucin del contrato

Pero el artculo 1796 ter nos mete en problemas, al establecer que los
efectos de la
modificacin o la rescisin del contrato no aplicaran a las
prestaciones realizadas antes de
que surgiera el acontecimiento, sino que
solo se aplicara a las prestaciones por cubrir con posterioridad.
Y es que en principio la rescisin implica la restitucin de todas las
prestaciones, y en este caso solo es respecto a las futuras, solo opera para lo
futuro, a diferencia del 1949.
Realmente la palabra que se debi de hacer utilizado es la de terminacin.
Esta el clsico ejemplo de las pretensiones que no pueden ser satisfechas por
esta clase de eventos, que haya un terremoto y se cancele el partido, pero aun
abran el estadio.
En estos supuestos se debe de aplicar por analoga el artculo 1813, ya que si
el motivo determinante de la voluntad es ver el partido, debe de tenerse en
consideracin para anular el contrato.
SECCION 3 RES INTER ALIOS ACTA
Este es un principio que tiene mucha carnita, ya que el principio es res inter
alios acta, los efectos de los contratos nicamente se aplican a las partes.
Una cosa es que me obliga y otra que se me oponga, un contrato de
compraventa me puede ser oponible por su inscripcin en el Registro Pblico
de la Propiedad y Comercio, pero no me obliga.
Hay que determinar, para saber a quin obliga un contrato, quien es parte y
quien es tercero, y ver a la vez, los mecanismos para que un tercero sea parte
y para que una parte sea un tercero.
PARTE: No es necesariamente quien concurre a la celebracin del contrato,
sino quien queda obligado, y alguien est obligado por que el contrato surte
efectos en su patrimonio.
Por qu no es quien concurre?
Por la figura de la representacin
Causahabiencia
Medios para la transmisin de derechos y de obligaciones.
Vamos a analizar quienes son partes
A. QUIEN CONCURRE POR PROPIO DERECHO A LA CELEBRACION DE UN
CONTRATO
Esto lo fundamentamos en el artculo 1798 y 1800.
B. EL QUE TIENE UN MANDATO SIN REPRESENTACIN.
52

En caso de que fuese un mandato con representacin sera un

tercero, pero en
este supuesto obra a nombre propio, por lo que los
efectos suceden en su parte y
est obligado por el contrato, aunque
despus deba de transmitir los efectos al
mandante.
En este caso, el mandatario ser considerado parte hasta que se
le notifique que
se ha revocado el mandato en trminos del 2596
C. EL REPRESENTADO EN UN MANDATO CON REPRESENTACIN
D. CAUSAHABIENTE A TITULO PARTICULAR
En este caso de deviene parte en el contrato celebrado por otro,
siendo una
excepcin en materia de arrendamiento, por virtud de
los artculos 2409 y 2495
Articulo 2409. Si durante la vigencia de cualquier del contrato
de arrendamiento,
por cualquier motivo se transmitiere la propiedad del
inmueble arrendando,
atendiendo a lo dispuesto por el artculo
2448-J, el arrendamiento subsistir en los
trminos del contrato.
Respecto al pago de las rentas, el arrendatario tendr la
obligacin de
pagar al nuevo propietario la totalidad de las rentas adeudadas y las
que se causen, de conformidad a lo establecido en el contrato.
Articulo 2495. Si el inmueble dado en arrendamiento fuere
enajenado
judicialmente, el contrato de arrendamiento
subsistir, a menos que parezca que
se celebr dentro de los setenta
das anteriores a secuestro del inmueble, en cuyo
caso el
arrendamiento podr darse por concluido.
E. CAUSAHABIENTE A TITULO IUNIVERSAL.
Al respecto tenemos la figura de la promesa de porte fort, contenida en el
artculo 1841, pero no implica una excepcin al res inter alios acta.

CAPITULO SEPTIMO. INEXISTENCIA Y NULIDAD DE LOS ACTOS

JURIDICOS.
53

I. IDEAS GENERALES. SISTEMA ROMANO DE LAS NULIDADES

En este captulo hablaremos sobre las ineficacias, que sern aplicable a todos
los actos jurdicos.
En el derecho romano tenamos no un sistema dual, sino un sistema unitario,
de nulidad clsica y pretoriana.
Se tena la idea de que si uno viola la ley, no se haca nada, por lo que no era
necesaria la nocin de inexistencia.
La idea se puede traducir a actos nulos (por el ius civiles) y actos anulables
(ciertas situaciones ante pretor)
Por qu surge la nocin de inexistencia? Por qu Napolen quera hacer un
heredero, tena que divorciarse, pero era muy peligroso, as que creo la nocin
de inexistencia.
II. TEORIA CLASICA
A partir de lo anterior se crea la teora clsica francesa de las ineficacias, que
habla de tres elementos
a) Inexistencia
b) Nulidad absoluta
c) Nulidad relativa
SECCION 1 NOCIONES DE INEXISTENCIA Y DE NULIDAD
ACTO INEXISTENTE: Es aquel acto que no rene los 4 elementos de
existencia del cdigo
civil frances, no ha podido dormirse, por lo que carece
de existencia a los ojos de la ley, es la nada, el derecho no se ocupa de el en
lo absoluto.
ACTOS NULOS: El acto nulo si rene las condiciones esenciales, pero se
encuentra privado de sus efectos
Buffnoir hace una crtica y dice que en la teora clsica francesa la inexistencia
y la nulidad absoluta SON LO MISMO.
SECCION 2 NULIDAD ABSOLUTA Y NULIDAD RELATIVA
Cuando hablamos de nulidad absoluta, hablamos de una violacin a alguna
norma de orden pblica, una violacin mxima a la ley que amerita una pena,
en este caso, la nulidad absoluta.
ACTOS NULOS ABSOLUTOS O DE PLENO DERECHO:
Son los que se ejecutan en contra de mandatos o leyes
imperativas
ACTOS NULOS RELATIVOS O ANULABLES:

54

Son los que van en contra de normas que protegen intereses

particulares.
SECCION 3 COMPARACION ENTRE LOS ACTOS INEXISTENTES, NULOS Y
ANULABLES
ACTOS INEXISTENTES
-No produce ningn efecto, no se puede anular la nada, el juez
solo comprueba
-Toda persona tiene derecho a hacerlo valer
-No pueden hacerse valer por confirmacin o prescripcin
ACTOS NULOS
- No produce ningn electo jurdico y no se necesita ejercitar la
accin de nulidad,
el juez solo la declara
-Tambin puede invocarse por cualquier persona
-No pueden hacerse valer por confirmacin o por prescripcin
ACTOS ANULABLES
- Si producen provisionalmente sus efectos
- Solo puede invocarse por las personas interesadas
- Si es susceptible de hacer valer por confirmacin o por
prescripcin.
Aqu notamos que realmente es cierta la crtica de Buffnoir.
III. NUEVO MOVIMIENTO DE IDEAS
Son realmente ideas que van en contra de la rgida doctrina o teora clsica
SECCION 1 TEORIA DE JAPIOT
El propone algo nuevo, que la nulidad se vea como una sancin, que tiene por
objeto asegurar la observancia de la norma, por lo que, al ser violada, implica
una reparacin de este misma.
Es por esto que propone una teora unitaria, solo la existencia de actos nulos, y
se van a clasificar la nulidad dependiendo de la sancin
Analizando la intencin del legislador, podremos dar una buena sancin al acto
nulo.
Otro punto importante, es que por nulo que sea el acto, va a poder producir
efectos, aunque solo sean reales.
Ahora estamos en un punto donde existe un nivel de crtica contra los efectos
del acto, no solo la desaparicin de sus efectos como hara la teora clsica.
55

Es un mtodo que no pone soluciones en block, sino que son soluciones segn
cada caso, analizando el inters por medio de este derecho de crtica.

SECCION 2 TEORIA DE PIEDELIEVRE

El tambin analiza los actos nulos y la posibilidad de que se puedan crear
efectos secundarios, como por ejemplo, un matrimonio putativo, que al final
puede ser declarado nulo, pero ya est la criatura, inclusive, aunque un acto
sea catalogado como inexistente, este no le prohbe producir determinados
efectos.
SECCION 3 TEORIA DE BONNECASE
Bonnecase hace una teora que intenta definir distintos grados de ineficacias,
partiendo de la teora clsica, pero con determinadas salvedades.
Primero afirma que la nocin de nulidad se debe de oponer a la nocin de
inexistencia, critica a los autores como Puffnoir que llegaron a identificar la
nulidad con la inexistencia
Inexistente: la hacen falta los elementos de existencia y no engendra
NINGUN efecto.
Aun as, puede engendrar efectos jurdico
Nulidad absoluta: Se transgredi una norma de orden pblico, pero por
imperfecto que
sea, produce efectos jurdicos desde su nacimiento
Nulidad relativa: Proteccin a intereses individuales
IV. DERECHO POSITIVO MEXICANO
Existi una evolucin
Cdigo del 84: no era una nocin tripartita, solo se hablaba de nulidad
absoluta y nulidad relativa
Cdigo del 28: era un cdigo de vanguardia, el proyecto traa un sistema
dual, pero Manuel Borja Soriano mete la teora triparta
SECCION 1 INEXISTENCIA Y NULIDADES
Por determinadas corrientes ideolgicas se mete una teora de Bonnecase, que
es tripartita, con destituciones no tan correctas
a) INEXISTENCIA
Articulo 2224. El acto jurdico inexistente por falta de
consentimiento o de objeto
que pueda ser materia de l no
producir efecto legal alguno. No es susceptible de
valer por

56

confirmacin, ni por prescripcin, su inexistencia puede invocarse por

cualquier interesado.
Vemos que el legislador plasm lo mismo que la teora clsica, sin
establecer que
podra suscitar efectos reales, que en la realidad lo
hace
b) NULIDAD ABSOLUTA
Articulo 2225. La ilicitud en el objeto, en el fin o en la condicin
del acto produce
su nulidad ya absoluta ya relativa, segn lo disponga
la ley.
Vemos que este precepto establece que la nulidad absoluta solo vendr
de la ilicitud en el objeto, motivo, fin o condicin, ya que de acuerdo con al
teora de Bonnecase, es nulidad
absoluta cuando va contra inters
comunes o pblicos, es decir, contra una norma de
orden pblico, que
segn el 1830 es la ilicitud.
El problema es que tenemos una teora de Bonnecase en salsa verde, y
aunque el cdigo seala que este mismo nos dir en qu casos es relativa y
en qu casos es absoluta, no lo hace
Articulo 2226. La nulidad absoluta, por regla general no impide
que el acto
produzca provisionalmente sus efectos, los cuales
sern destruidos
retroactivamente cuando se pronuncie
por el juez la nulidad. De ella puede
prevalecerse cualquier
interesado, no desparecer por la confirmacin ni por la
prescripcin.
Aqu nos damos cuenta que si se toman en cuenta las teoras modernas,
ya que se puede diferencias la nulidad absoluta de la inexistencia, el
problema es que an no se nos da una
definicin de nulidad absoluta, y
solo se dan sus consecuencias, adems no establece
limitaciones a los
efectos retroactivos
Se dice que es imprescriptible, pero prescribe cuando prescribe
Se dice que tiene efectos retroactivos, pero solo los que se
puedan retrotraer
Pero en concreto si tiene efectos retroactivos
c) NULIDAD RELATIVA
El cdigo no da una definicin, y da aspectos de distincin superficiales
Articulo 2227. La nulidad es relativa cuando no rene todos los
caracteres
enumerados en el artculo anterior. Siempre permite
que el acto produzca
provisionalmente sus efectos
Lejos de este aspecto de diferencia, podemos notar de donde surge la
nulidad relativa
57

Articulo 2228. La falta de forma establecida por la ley, as como

el error, el dolo,
la violencia, la lesin y la incapacidad producen la
nulidad absoluta.
Como se vio, a contrario sensu, segn puede ser ratifica o convalidado,
como se nota en los siguientes supuestos
Articulo 2233. Cuando el acto es nulo por incapacidad, violencia
o error, puede ser
confirmado cuando cese el vicio o motivo de nulidad,
siempre que no concurra otra
causa que invalide la confirmacin.
Articulo 2234. El cumplimiento voluntario por medio del pago,
novacin o por
cualquiera otro modo, se tiene por ratificacin
tacita y extingue la accin de
nulidad.
Articulo 2235. La confirmacin se retrotrae al da en que se
verific el acto nulo,
pero ese efecto retroactivo no perjudicar a los
derechos de tercero.
El problema es que unas clusulas pueden ser ilcita y resultar nulas, pero a
partir del principio de interpretacin de efectividad y de interpretacin
sistematice, podemos desglosar un principio de incongruencia, que permitir
cortar el brazo para salvar el cuerpo, porque la lavanda no cura la gangrena
Articulo 2238. El acto jurdico viciado de nulidad en parte, no es
totalmente nulo,
si las partes que lo forman pueden legalmente
subsistir separadas, a menos que se
demuestre que al celebrar se el
acto se quiso que solo ntegramente subsistiera.
No tiene per se efectos retroactivos, lo que procede es una in integrum
restitutio.
Articulo 2239. La anulacin del acto obliga a las partes a
restituirse mutuamente
lo que han recibido o percibido en virtud o por
consecuencia del acto anulado.
Articulo 2240. Si el acto fuere bilateral y las obligaciones
correlativas consisten
ambas en sumas de dinero o en casas
productivas de frutos, no se har la
restitucin respectiva de
intereses o de frutos sino desde el da de la demanda de
nulidad. Los
intereses y los frutos percibidos hasta esa poca se compensan entre
si.
Articulo 2241. Mientras que uno de los contratantes no cumpla
con la devolucin
de aquello que en virtud de la declaracin de nulidad
del contrato est obligado, no
puede ser compelido el otro a que
cumpla su parte.
Articulo 2242. Todos los derechos reales o personales
transmitidos a tercero sobre
el inmueble de una persona que ha
llegado a ser propiriario de el en cirtud de un
acto anulado, quedan
sin ningun valor y pueden ser reclamados directamente del
poseedor
58

actual mientras no se cumpla la prescriopcion observndose lo dispuesto

para los terceros adquirentes de buena fe
Cmo distinguimos la nulidad relativa de la nulidad absoluta? Es
seriamente difcil, el
artculo 2227 parece darnos los caracteres, pero lejos
de dar caracteres nos da consecuencias, al parecer el criterio para determinar
cundo es nulidad absoluta ser el
artculo 8
SECCION 2 LOS VICIOS DEL CONSENTIMIENTO
A. ERROR
El error anula siempre que caiga en el motivo determinante de la voluntad
a) Error fortuito: es el del 1813
Procede la anulacin
b) Error provocado: es en donde media el dolo.
Para poder anular por dolo, cuando la haya hecho un
tercero, es necesario
que esa parte lo sepa, de lo contrario
solo me queda proceder por erro
fortuito, y me quedo sin
danos y perjuicio.
B. ERROR OBSTACULO
Este evita que se forme el negocio, ya se analiz
C. ERROR NULIDAD
Este es el del artculo 1813, que versa sobre el motivo determinante de
la voluntad
D. ERROR INDIFERENTE
Cuando hay una falsa apreciacin de la realidad que no versa sobre el
motivo
determinante de la voluntad
E. ERROR DE DERECHO
Est contenida en el artculo 21
Articulo 2230. La nulidad por causa de error, dolo, violencia, lesin o
incapacidad solo puede invocarse por el que ha sufrido esos vicios de
consentimiento, se ha perjudicado por
la lesin o es el incapaz
SECCION 3 EL DOLO Y LA MALA FE
Esta se define en el artculo 1815.
SECCION 4 LA INTIMIDACION Y LA VIOLENCIA
No importa de donde venga la violencia en virtud del artculo 1818, a diferencia
de la del dolo, que s importa si viene de un tercero, ya que lo debe de conocer
la otra parte, de lo contrario solo me queda la nulidad por el error fortuito
59

SECCION 5 LA LESIN
Esta no es un vicio de la voluntad, la lesin es un fenmeno aparte que puede
desembocar en la nulidad, y que consta de dos elementos
a) Elemento objetivo: Evidente desproporcin en las prestaciones
b) Elemento subjetivo: Inexperiencia, ignorancia y miseria, todo con
adjetivos que
dificultan.
A la vez tenemos la lesin gentica del artculo 17
Articulo 17.Cuando alguno, explotando de la suma ignorancia, notoria
inexperiencia o
extrema miseria de otro, obtiene un lucro excesivo que sea
evidentemente
desproporcionado a lo que el por su parte se obliga, el
perjudicado tiene derecho a elegir
entre pedir la nulidad del contrato o la
reduccin equitativa de su obligacin, ms el pago
de danos y perjuicios.
Este derecho tiene un ano para ejercerse.
SECCION 6 LA INCAPACIDAD

SECCION 7 LA FALTA DE FORMA.

Ante la falta de forma se tiene el principio de pacta sunt servanda, por lo que
este se debe de fortalecer, seria inseguridad jurdica no hacerlo, por esto la
accion pro forma debe de prevalecer, hay que darle preferencia a la parte que
queira que subsista la vinculacin.
CAPITULO OCTAVO. LAS FUENTES EXTRACONTRACTUALES
I. LA DECLARACION UNILATERAL DE LA VOLUNTAD
Derecho francs: No se admite el nacimiento de obligaciones por la sola
promesa de una parte.
Sin embargo, a mediados de 1900, se desarroll una corriente que atribua a
la sola declaracin de la voluntad de una persona, eficacia suficiente para crear
una obligacin a su cargo.
- Se atribuye a Siegel y a Kuntze, con antecedentes en el votum y
policitatio del derecho romano, al igual que las promesas hechas a Dios en el
derecho cannico y el empleo de Salman y los usos de los pastores de Lubeck
en el derecho alemn antiguo.
Esta tesis afirma que al lado del contrato, hay la posibilidad de que un solo
querer sea eficaz para crear la obligacin a cargo de su autor, sin requerir la
voluntad del que ha de surgir de inmediato como sujeto acreedor.
Fue tomando popularidad porque permita figuras que de otra manera no
encuadraran
Estipulacin a favor de terceros
60

 Promesas al pblico
Ttulos a la orden y al portador
Pero en esta teora se le dara el mismo tratamiento que a los contratos? Es
decir habran manifestaciones unilaterales innominadas o solo las reconocidas
por la ley?
Se suele sealar al cdigo civil alemn como el iniciador del movimiento
legislativo que acoge a la declaracin unilateral de la voluntad como fuente de
las obligaciones.
El artculo 305 exclua a la manifestacin unilateral como forma de derecho
comn de creacin de obligaciones pero dice Tuhr que haban caso
excepcionales donde la manifestacin unilateral si engendraba obligaciones
Creacin del ttulo al portador
Promesa de premio en concurso
Promesa de gratificacin
Aceptacin de la letra de cambio
Asuncin de deudas
Asignacin del patrimonio a la fundacin
Distribucin de rentas a una fundacin.
El cdigo suizo, el polaco, el peruano y el italiano admiten la manifestacin
unilateral de la voluntad en casos excepcionales, no generales como el
contrato.
Por qu se pone de moda?
Por la exaltacin dque la teoria de la prmesa unilatareal hace de la autonoma
de la vluntad
Worms logr explicar que el contrato mismo no es obra sino de dos
voluntades que serian, cada una, el porte de la obligacion de cadad uno de los
autores. (todo contrato tiene su fuente en la promesa unilateral)
Pero hay legislaciones que son adversas, como el venezolano, el chileno, el
portugus, el chino, el espaol y el de marruecos.
EL CODGIO FRANCES, QUE ES EL MODELO CLASICO, NO MENCIONA A LA
PROMESA UNILATERAL COMO FUENTE DE LAS OBLIGACIONES
ESCUELAS DE ARGUMENTACION
I. LOS INNOVADORES ( Aubry et Rau, Demolombe, Laurent, Planiol y Ripert
OJO: En principio, para los franceses es inadmisible no por ser ilgica, sino por
ser contraria a la libertad
61

Mazeaud El derecho francs ha llegado a soluciones satisfactorias sin tener

que hacer uso de esta fuente de las obligaciones
II.LOS NO INNOVADORES (Pothier, Busso, Scialoja y casi todos los franceses
menos los anteriores)
Pothier La policitacin, en los trminos del puro derecho natural, no produce
ninguna obligacin propiamente dicha, y el que ha hecho esta promesa, puede
desdecirse en tanto no haya sido aceptada por aquel a quien ha sido hecha
Alegaban una falta de lgica jurdica, por que la obligacin es un vnculo de dos
sujetos, por lo que no puede fincarse su origen a uno solo.
Busso En todo caso, la promesa unilateral y los efectos que produce
corresponden l estado previo a la obligacin, pero sin que dicho vinculo exista
aun. Han generado para ellos mismo un estado jurdico de pre obligacin
III. CONTRACTUALISTAS
Afirman que todas son posibles de comprender en la idea de contrato
En este orden, Lehmann y Enneccerus pudieron explicar los ttulos al portador
segn la idea contractual
IV. ESCUELA DE LA BRECHA
Algunos franceses comienzan a aceptar la promesa unilateral
Demogues vio la necesidad de admitir la obligacin que emana de una
propuesta unilateral lanzada en un medio social, ya que los destinatarios obran
en consecuencia, se fan en ella.
Colin y Capitant, por las mismas razones, ven la conveniencia de mantener la
promesa unilateral como excepcin al principio de que ella no obliga a su autor.
Baudry Lacantiere
EN MEXICO
Se regulan
Oferta de venta al pblico
Promesa de recompensa hecha al pblico
Promesa de recompensa en concurso
Estipulacin a favor de terceros
Documentos civiles pagaderos a la orden u al portador.
TESIS DE BORJA SORIANO
Segn el, la manifestacin no es fuente general de las obligaciones, porque No
existe un precepto general que reconozca que siempre que una persona
declara que quiere obligarse, dar nacimiento a una obligacin.
62

Aparte de la voluntad se requiere una regla de derecho que funde, es decir,

hemos tomado la teora italiana y germana de casos de excepcin.
Solo es fuente excepcional de las obligaciones
TESIS DE ROJINA VILLEGAS
Su tesis se desarrolla en 3 puntos
1) Es posible que un sujeto, por su propia voluntad se obligue?
-Es posible que nazca un derecho en el acreedor si que haga
manifestacin alguna,
diferenciando el nacimiento del derecho del ejercicio
del mismo. Es decir, el derecho nace
de la ley aun en contra del a
voluntad del acreedor.
-En Mxico tiene esta manifestacin unilateral, un amplio alcance en la
creacin,
transmisin, modificacin y extincin de derechos y obligaciones
RESPUESTA DE ROJINA: SI, SI SE PUEDE.
2) Es una fuente general de obligaciones o una fuente especial?
-Aunque la cuna es Alemania y nos inspiramos en su cdigo, no tenemos
artculo como el
305, no se exige en nuestro cdigo, para crear obligaciones,
tener un contrato, por lo que
nuestro cdigo no limita el nacimiento de
obligaciones al contrato
-Tenemos el 1859, por lo que, de igual manera que siempre que hay un
contrato, sea este de los regulados o de los innominados, surgen obligaciones
a cargo de las partes en razn del 1796 y 1859, tambin siempre que existe
un declaracin unilateral de la voluntad se crear la obligacin respectiva a
cargo de su autor.
RESPUESTA DE ROJINA: SI, ES FUENTE GENERAL
Ojo: En nuestro pas, solo el cdigo de Morelos y de Sonora
recoge la teora de Rojina.
Ya vimos las postura, ya vimos que Kuntze y Salielles proponen la declaracin
unilateral de la voluntad con fundamento no le derecho romano y practicas
protestantes, pero habra que preguntarnos si realmente genera obligaciones
por parte del sujeto que emite esta manifestacin unilateral de la voluntad.
Al parecer, solo se puede explicar por la idea del contrato, no hay que hacer
chiquito a Pothier, ya que vimos que al obligacin es un vnculo jurdico entre
dos sujetos con haftung aqu hay haftung? Hay dos sujetos? Si no se puede
cumplir con los elementos de la obligacin, no estamos hablando de una
obligacin, en este supuesto solo podramos hablar de la ligar, de mantener en
pie nuestra manifestacin unilateral de la voluntad para poder engendrar el
contrato, conforme a la teora de Worms.

63

Lo mximo que pudiera llegar es a un incumplimiento que generara

responsabilidad contractual, pero no ms
SECCION 1 LAS OFERTAS AL PBLICO
Esta es la primera figura que tenemos en nuestro cdigo respecto a la
declaracin unilateral de la voluntad, es el ofrecimiento al pblico, que est
contenido en un solo artculo.
Articulo 1860. El hecho de ofrecer al pblico objetos en determinado
precio, obliga al
dueo a sostener su ofrecimiento.
Aqu habra que analizar si realmente genera obligaciones, el artculo parece
estar limitado a la venta de objetos, pero hay que entender objeto como objeto
indirecto, que puede ser objeto cosa u objeto hecho, y por precio no hay que
entender dinero, sino una contraprestacin.
El da de maana yo salgo a la calle y empiezo a gritar que vendo
naranjas a 45 pesos la
tonelada, es una ganga, verdaderamente es una
ganga,
En ese momento, se dice que yo quedo obligado a mantener mi
ofrecimiento pero
realmente es una obligacin?
Aun no hay un sujeto determinado, no es una vinculacin
No hay propiamente un contenido prestacional, solo es sostener,
bien dice
Albaladejo, una cosa es sostener el ofrecimiento, y
otra distintas es un dar, hacer o
no hacer, dice el licenciado
Gonzlez de Castilla que sostener el ofrecimiento es no
poder detener
el proceso de formacin de contrato, NADA MAS
No hay haftung, si la retiro, no puede llegar alguien a exigirme
responsabilidad,
YA QUE SOLO ES UN DEBER JURIDICO, en todo caso,
me puede exigir
responsabilidad una persona que haya
aceptado y quiera comprar las naranjas,
pero en este caso estamos
hablando de responsabilidad contractual, que no deriva
del
incumplimiento al deber jurdico.
Pero aqu e complica, ya que el hecho de que sea al pblico y no a
una persona
determinada, supone que generalmente estamos
ante una contratacin entre no
presentes y tenemos que aplicar todo en
trminos del 1807
NO HAY QUE CONFUNDIRLO CON LA VOLUNTAD RECEPTICIA DEL 18041806
Una habla de liga, otra habla de obligacin
Una habla de sujeto determinado, otra habla oferta al pblico.
SECCION 2 PROMESA DE RECOMPENSA

64

Este precepto si tiene ms contenido y articulo que lo regulen, y es que va del

articulo 1861 al 1865.
Vemos que los lineamientos sin similares, y a la vez se puede explicar por la
teora contractual.
Articulo 1861. El que por anuncios u ofrecimientos hechos al pblico
se comprometa a alguna prestacin en favor de quien llene determinada
condicin, o desempee cierto servicio, contrae la obligacin de cumplir lo
prometido.
En este caso el cdigo ya no habla solo de la obligacin de sostener el
ofrecimiento, sino tambin de cumplir lo prometido.
Vemos segn el artculo 1803 que la aceptacin puede ser tacita o expresa, en
este caso afirma el licenciado Gonzlez de Castilla que hay una aceptacin
tacita cuando un sujeto se propone cumplir la condicin o prestar el servicio,
pero esto no muere ah
Hasta qu momento podemos decir que hay contrato en este supuesto?
Tenemos el artculo 1807 que es bien claro al respecto, no solo cuando se
acepte sino cuando se
declare la aceptacin y la reciba el promitente, no
antes, por lo que la responsabilidad contractual en este supuesto comienza
hasta que el promitente reciba la aceptacin.
Y esto importa? Claro que importa, por los artculos siguientes, pero el
licenciado Gonzlez de Castilla no lo menciona, son chaquetas propias.
Articulo 1862. El que en los trminos del artculo anterior ejecutare el
servicio pedido o llenare la condicin sealada, podr exigir el pago o la
recompensa ofrecida.
Entonces sabemos que hay una aceptacin tacita si una persona se propone a
ejecutar el servicio, pero esto no acaba ah, para que haya propiamente un
contrato es necesario que sea recibida por el promitente.
Articulo 1863. Antes de que est prestado el servicio o cumplida la
condicin, podr el
promitente revocar su oferta, siempre que la
revocacin se haga con la misma publicidad
que el ofrecimiento.
En este caso, el que pruebe que ha hecho erogaciones para prestar el
servicio o cumplir la
condicin por la que se ha ofrecido la recompensa,
tiene derecho a que se le reembolse.
Este artculo es bastante espinoso, y es que GC sigue la teora de la liga como
presupuesto de la contratacin, pero no toma en cuenta el artculo 1807, lo que
intento hacer es una teora conciliadora y eficaz.
En este supuesto, el primer prrafo del 1862 establece que mientras el servicio
no est prestado o la condicin cumplida, el promitente tiene la posibilidad de
revocar la promesa por el mismo medio.

65

Esto resulta complejo, ya que dice que desde que me propongo a buscar
a FIFI doy una
acuerdo tcito, y tengo un contrato, pero el artculo 1807
establece la teora del
recepcin, por lo que no basta solo emprender la
bsqueda para tener contrato, se
requiere notificar al promitente.
En este supuesto, imaginemos que uno le dice al promitente que ya est
buscando a fifi,
en ese supuesto se dira que ya existe un contrato, pero aun
as se faculta al promitente
para poder revocar la promesa.
Si seguimos la opinin del Licenciado Gonzlez de Castilla, esta sera una
violacin al artculo 1797 que contiene el principio de intangibilidad de los
contratos.
Cmo conciliamos esto? Que lo que sucede es que tiene la naturaleza de un
contrato bilateral, con un sinalagma funcional (te voy a dar la recompensa por
qu vas a hacer algo), y debido a su naturaleza de promesa, es revocable.
Tan es congruente la postura del Licenciado Gonzlez de Castilla de la
contratacin, que el prrafo siguiente establece que en caso de haber hecho
erogaciones para prestar el servicio o cumplir la condicin por la oferta, se
tiene derecho a un reembolso.
Este reembolso puede significar la restitucin de las prestacin
contenidas en el artculo 1949, pero los autores que consideran que esta figura
es fuente de obligaciones per se,
consideraran que en realidad es una
restitucin por pago de lo indebido.
EN CONCLUSIN: Si genera contrato, solo hay que analizar cuando, si se
puede revocar por que
a) En caso de que se haya llegado a formar un contrato se entiende
bilateral y se puede
resolver.
b) En caso de que no se haya llegado a un contrato, no se han creado
expectativas y se permite por analoga del articulo 1808 y el mismo articulo
Aparte, llegamos a la conclusin de que el reembolso tendr una doble
naturaleza, si no hubo contrato por que sera un enriquecimiento sin causa, si
hubo contrato una in
intergrum restitutuio5
Articulo 1864. Si se hubiere sealado plazo para la ejecucin de la obra, no
podr revocar
el promitente su ofrecimiento mientras no est vencido el
plazo.
En caso de que se haya sealado plazo, no se puede revocar el ofrecimiento
sino hasta que ese se venza, como establece el artculo 1804.
Articulo 1865. Si el acto sealado por el promitente fuere ejecutado
por ms de un
individuo, tendrn derecho a la recompensa
5 Estas consideraciones son invenciones intelectuales propias, que me
permiten decir QUE BONITAS SON LAS OBLIGACIONES!
66

I. El primero que ejecutare la obra o cumpla la condicin

II. En caso de que la ejecucin sea simultnea, o carios llenan al
mismo tiempo la
condicin, se repartir la recompensa por partes
iguales.
III. Si la recompensa no fuere divisible se sortear entre los
interesados
Este artculo solo establece los parmetros para resolver las controversias, el
problema es que tambin choca con la nocin contractual que hemos
desarrollado, ya que seran dos contratos distintos, pero es una regla de
excepcin (no sera coherente tener dos contratos con el mismo objeto, en
todo caso al segundo le correspondera una indemnizacin.)
SECCION 3 CONCURSO CON PROMESA DE RECOMPENSA
El concurso con promesa de recompensa es una variacin de la promesa de
recompensa, y se encuentra regulado de los artculos 1866 al 1867.
Dice el Licenciado Gonzlez de Castilla que en estos supuestos, estamos
hablando propiamente de una licitacin, que tambin est ligado, y aqu no hay
forma o manera de sustraerse a la conformacin del contrato y no se puede
revocar, porque hay un plazo necesariamente.
Es una modalidad de la promesa de recompensa, donde los destinatarios
deben de competir entre si para poder obtener la recompensa, generalmente
dirigido al pblico en general, no comparto la postura del licenciado Fausto
Rico de que debe de ir dirigida a un pblico en particular.
V. Gr. El concurso del nio y la mar, donde cualquiera puede dar su
dibujo y se gana 20,000 mil pesos, literalmente publica, cualquiera puede
participar, hay una promesa al MEJOR DIBUJO
Articulo 1866. En los concursos en que haya promesa de recompensa
para los que
llenaren ciertas condiciones, es requisito esencial que se fije
un plazo.
Como la modalidad es de concurso, necesariamente requiere la fijacin de un
plazo
Articulo 1867. El promitente tiene derecho a designar la persona que
deba decidir a quin
o a quienes de los concursantes se otorga la
recompensa.
El puede designar a las personas que determinen al ganador, pero el mismo
puede designar al ganador.
SECCION 4 LA ESTIPULACIN A FAVOR DEL TERCERO
Este es un tema extremadamente escabroso, que tiene su regulacin del
artculo 1868 al 1872, solo son 4 artculos, pero tiene una complejidad harto
elevada.
67

Primero hay que poner unos prolegmenos o acercamientos fortuitos a esta

institucin
La estipulacin a favor de terceros tiene lugar en una figura
contractual (est contenida
en un contrato)
La estipulacin a favor de terceros es una institucin vasija (lo del
cdigo es supletorio)
La estipulacin a favor de terceros es una excepcin al principio res
inter alios acta
Una vez que vimos lo anterior vamos a analizar el cdigo
Articulo 1868. En los contrato se pueden hacer estipulaciones a favor
de tercero de
acuerdo con los siguientes artculos.
Vemos que la estipulacin va a estar contenido en un contrato, donde el
promitente va a ser la parte que se obliga, y el estipulante la contra parte que
tambin tendr derecho
Articulo 1869. La estipulacin hecha a favor de tercero hace adquirir
a este, salvo pacto
escrito en contrario, el derecho de exigir del
promitente la prestacin a que se ha obligado.
Tambin confiere al estipulante el derecho de exigir del promitente el
cumplimiento de dicha obligacin
Dice el Licenciado Gonzlez de Castilla que para darle lgica, hay que notar
que puede haber un animus en la estipulacin, puede estipularse a favor de un
tercero porque existe un animus solvendi, credendi o donandi.
Debido a que el estipulante lo hace con un animus, tendr inters en el
cumplimiento y esto justifica que pueda exigir el cumplimiento de la prestacin
estipulada a favor de un tercero.
De esta manera, puede haber un solo debito con dos crditos distintos, pero
puede, ya que puede pactarse que el tercero no tenga derecho a exigir la
prestacin
Articulo 1870. El derecho de tercero nace en el momento de
perfeccionarse el contrato,
salo la facultad que los contrates conservan de
imponerle las modalidades que juzguen
convenientes, siempre que estas
consten expresamente en el referido del contrato.
El derecho nace, segn el 1870 desde que se perfecciona el contrato, lo cual
tendr contradiccin con el artculo siguiente.
Al igual fundamenta a la institucin vasija
Articulo 1871. La estipulacin puede ser revocada mientras que el
tercero no haya
manifestado su voluntad de querer aprovecharla. En tal

68

caso, o cuando el tercero rehus la

prestacin estipulada a su favor, el
derecho se considera como no nacido.
Este establece que no hay una aceptacin, solo se manifiesta el deseo de
querer aprovechar, de lo contrario la figura sera la de un contrato, y esto no
as
Cmo es posible que el derecho se tendr como nacido cuando el tercero se
rehsa o no manifieste su deseo de querer aprovechas si l artculo 1870
establece que nace desde que se perfecciona l contrato?
Es un derecho que nace con el carcter de revocable, y es revocable por el
sujeto que tenga un interes
Articulo 1872. El promitente podr, salvo pacto en contrario, oponer
todas las
excepciones derivadas del contrato.
De cul contrato estamos hablado si es supuestamente una declaracin
unilateral de la voluntad?
A. NATURALEZA
1. TEORIAS DE LA DOBLE CONTRATACIN (LAURENT Y
THALLER)
Esta teora busca hacer compatible el principio con la institucin, diciendo que
realmente es un contrato.
A su vez, se intenta explicar con la teora de la doble contratacin, que se
subdivide a su vez en dos:
a) 1(PROMITENTE-ESTIPULANTE) 2 (ESTIPULANTE-BENEFICIARIO 6)
[LAURENT]
Primero hay un contrato entre el estipulante y el promitente, dicho contrato
crea un derecho en el patrimonio del estipulante, y despus el estipulante
celebra uno con el beneficiario, creando un derecho en el patrimonio del
tercero
-Controversias
Generara solo una accin del beneficiario contra el estipulante, y el cdigo
establece que el beneficiario puede exigir el cumplimiento al promitente.
Aun con todas las chaquetas mentales, solo pudiera exigir el cumplimiento
hasta la celebracin del 2do contrato, ya que no estara legitimado.

6 Pongo beneficiario y no tercero por que como celebra un contrato (aunque

sea posteriormente) ya no es un tercero, sino que es una parte.
69

 No tendra sentido la revocacin antes del 2do contrato ya que no se habra

transmitido el derecho al patrimonio del beneficiario, y despus del 2do ya
habra manifestad su deseo de querer aprovecharlo 7
b) 1(PROMITENTE-ESTIPULANTE) 2 (PROMITENTE-BENEFICIARIO) [THALLER]
El primer contrato hace que el promitente ofrezca al 3ro quedar obligado en su
favor, y si este ofrecimiento es aceptado, surge un 2do contrato
Controversias
No explica por qu el estipulante puede exigir el cumplimiento al promitente
No se entiende por qu el estipulante (como dice Rojina Villegas en
interpretacin del cdigo) puede revocar el derecho
2. TEORIAS DE LA GESTIN DE NEGOCIOS (LABB Y
PLANIOL)
De antemano no es una figura congruente, ya que al estudiar la gestin de
negocios veremos una gran cantidad de disyuntivas entre estas dos figuras.
El cdigo Civil, en su artculo 1896 define la gestin El que sin mandato y sin
estar obligado a ello, se encarga de un asunto de otro, debe obrar conforme a
los intereses del dueo del negocio.

SI
GESTION
Las partes no son representantes del
tercero
Es indiferente la voluntad del tercero

GESTION
Una vez concluido, el gestor queda
desligado del vnculo que contrajo a
nombre del otro
OBLIGA AL DUENO DEL NEGOCIO

ESTIPULACION
Las partes no son representantes del
tercero
Es indiferente la voluntad del tercero
NO
ESTIPULACION
Aun despus de celebrar el contrato,
la parte tiene la posibilidad de
revocar el derecho, y est legitimado
para exigir al promitente.
NO OBLIGA, SOLO OTORGA
DERECHOS

3. TEORIAS DE LA DECLARACIN UNILATERAL DE LA

VOLUNTAD (WORMS)
La fuente del derecho del 3ero es una declaracin unilateral de la voluntad del
promitente, mismo que se emite en cumplimiento y en virtud de un contrato
previo que celebr con el promitente.
7
70

1) Controversia
No se explica como el promitente puede oponer las excepciones del contrato
si la obligacin emana de la declaracin unilateral de la voluntad.
No se entiende por qu le estipulante puede exigir el cumplimiento si no es
parte.
No se entiende por qu nace el derecho desde el contrato y no desde la
declaracin.
No se entiende por qu el estipulante puede recovar.
2) Por qu carajos el Cdigo aplica esta teora?
Por qu pasa lo mismo que con la teora de las ineficacias de Julian Bonnecase
que el Mtro. Borja Soriano meti de ahuevo, resulta que la teora de WomsFavr era la que estaba de moda en 1928.
4. TEORIAS DE LA CREACION DIRECTA DE LA ACCIN
(Lambert)
Esta teora precia que la estipulacin a favor de terceros crea, como excepcin
al principio de contratacin res inter alias acta una accin directa en el
tercero, creando un derecho de naturaleza revocable.
Esta teora viene a resolver las dudas y las controversias anteriormente
mencionadas.
Desafortunadamente, la teora ms chingona va en contra de la ubicacin que
tiene la figura en el cdigo (de declaracin unilateral de la voluntad)
GENERALIDAD
El beneficiario no tiene accin de revocacin o de rescisin para con el
promitente, ya que no ha dado este nada al promitente (Gaudemet)
El hecho de que el promitente puede oponer todas las excepciones del
contrato, no significa que le beneficiario pueda hacer lo mismo, ya que el
derecho del ltimo es aislado y limitado a solo uno de los efectos del contrato
B. CONSECUENCIAS
1. RELACINES ENTRE ESTIPULANTES Y PROMITENTE
Entre ellos hay una relacin contractual
2. RELACIONES ENTRE PROMITENTE Y TERCERO
respecto a una

Entre estos solo hay una relacin limitada e indirecto

prestacion.

3. RELACIONES ENTRE TERCERO Y ESTIPULANTE

Hay un animus y posibilidad de revocacin.
71

PRELUDIO A ESTOS CAPITULOS

LOS CUASICONTRATOS
Un cuasicontrato es una hecho licito que engendra una obligacin, semejante
al contrato, pero que no proviene de un acuerdo de voluntades. Gaudemet
Son los hechos puramente voluntarios del hombre, de los que resulta un
compromiso de cualquier especie en relacin con un tercero y en ocasiones un
compromiso reciproco para ambas partes Cdigo Francs
-Condiciones de formacin
FORMA
No existen condiciones de forma

FONDO
Objeto
No hay acuerdo de voluntades
Capacidad

72

CAPITULO NOVENO. El enriquecimiento ilegtimo

SECCIN 1 Historia
A contrario de lo que establecen muchos autores, el enriquecimiento sin causa
o ilegitimo es una institucin creada por la jurisprudencia francesa, en un caso
de unos agricultores que demandaban unos fertilizantes.
Seccin 2 Definicin
El enriquecimiento ilegitimo, es la obtencin de una ventaja patrimonial en
detrimento de una persona sin que exista una causa jurdica que lo justifique
Esta misma definicin se puede extraer del artculo 1882, que es el nico
artculo que regula esta institucin, en contra de la opinin del licenciado
Rojina Villegas que comenta que a esta institucin son aplicables de manera
supletoria las disposiciones relativas al pago de lo indebido.
Seccin 3 Elementos
Tenemos elementos esenciales que deben de verificarse para poder hablar de
un enriquecimiento sin causa
I. ENRIQUECIMIENTO DE UN PATRIMONIO
Debe de existir una ventaja patrimonial, y este enriquecimiento puede
producirse del lado activo o lado pasivo.
Activo:
a) Aumento de los derechos que se tienen
b) No extincin de derechos que se tienen
c) Tener un lucro cesante que debe de darse y que no se da
d) Aumento en la cuanta de los derechos que se tienen
Pasivo:
a) Disminucin de las obligaciones que se tienen
b) Disminucin de la cuanta de las obligaciones que se tienen
73

c) Extincin de obligaciones que no se deberan de extinguir

II) EMPOBRECIMIENTO DE UN PATRIMONIO
Es el detrimento patrimonial, y puede verificarse del lado activo o pasivo
Activo: Disminuye el nmero de derechos de los que se es titular, o el valor o
no creando los que deberan de crearse
Pasivo: Incremento en el nmero de obligaciones, o aumento de su valor por
no extinguirse las que deberan de extinguirse.
III) RELACIN INMEDIATA ENTRE EL ENRIQUECIMIENTO Y EL
EMPOBRECIMIENTO
Debe de existir un vnculo de causalidad, la relacin implica que ambos sean
dependientes uno de otro, recprocos y correlativos. Debe ser uno
consecuencia de otro y viceversa.
Autores (Kipp y Wolf) difieren del nexo de causalidad, diciendo que la
inmediatez consiste en que un mismo acontecimiento genere la ganancia y la
perdida, y esto al parecer creara confusiones
Para expresar las dificultades de esta idea el Lic. Fausto Rico pone el ejemplo:
Si fuera as, ante una devaluacin de moneda, los que ahorran en peso tiene
perdidas y los que ahorran en dlares tienen ganancias, y aqu la devaluacin
es este acontecimiento comn, pero no implica una restitucin o
indemnizacin
IV) QUE EL DESPLAZAMIENTO CAREZCA DE CAUSA JURDICA
Bonnecase La falta de causa significa la no justificacin en derecho del
enriquecimiento
Fausto Rico La causa jurdica es la hiptesis prevista en una norma cuya
actualizacin permite que una persona obtenga ventajas patrimoniales en
detrimento de otra
OJO -> El nacimiento de una obligacin no es lo nico que puede justificar el
enriquecimiento
Prescripcin positiva (usucapin)
Prescripcin negativa (perdida de un derecho)
Ahora, no hay que confundir un enriquecimiento sin causa con un
enriquecimiento ilcito, un enriquecimiento sin causa es ese enriquecimiento
sin razn jurdica, que no est fundado en un norma de derecho y que para el
mbito jurdico no tiene por qu hacer, en cambio un enriquecimiento sin causa
es el enriquecimiento generado por la comisin de un ilcito, que en trminos
del 1830 es el acto contrario a las normas de orden pblico y a las buenas
costumbres, que caera en el mbito de aplicacin del artculo 1910.

74

Para que sea un enriquecimiento sin causa, no debe de mediar ilcito, bien dice
Gaudemet el enriquecimiento sin causa significa una conducta que de
ninguna manera es ilcita
SECCION 4 OBLIGACIN QUE GENERA
El enriquecimiento sin causa en efecto es una fuente de obligaciones, pero
genera una obligacin de indemnizacin, se debe de dar un equivalente
monetario en representacin del enriquecimiento que tuvo el sujeto
enriquecido por este hecho que de ninguna manera involucra un ilcito.
La accin que se tiene en estos casos, es una accin de salvamento, una
accin de ltimo recurso que queda cuando no hay otra accin o ya se
agotaron las dems, solo buscamos una indemnizacin en medida del
enriquecimiento, no equivalente a nuestro empobrecimiento y que de ninguna
manera significarn danos y perjuicios.
La obligacin generada no es la misma que en el pago de lo indebido, se debe
de dar solo un equivalente monetario, el money, pero en el supuesto del pago
de lo indebido, la obligacin est contenida en el artculo 2011 F. IIII.
Seccin 5. DIFERENCIA CON FIGURAS AFINES
Muchos autores, entre ellos la suprema corte de justicia de la nacin,
consideran al enriquecimiento sin causa como gnero, y al pago de lo indebido
como especie, pero esto no es del todo correcto, a continuacin me sirvo
plasmar un cuadro nico, de creacin original que plasman diferencias entre
las dos instituciones.
PAGO DE LO INDEBIDO
Es una accin tpica ante una
situacin
La accin es de carcter restitutorio
(ACTIO IN REM VERSO)
Es una figura que tiene su origen en
el derecho romano
Puede intervenir mala fe o buena fe
Puede variar la obligacin, puede
haber restitucin ms danos y
perjuicios

ENRIQUECIMIENTO SIN CAUSA

Es una accin de ltimo recurso que
se tiene cuando no hay otro medio,
es una tabla de salvamento
La accin de es de carcter
indemnizatorio (ACTIO IN
PERSONAM)
Es una figura que tiene su origen en
la jurisprudencia francesa
De ninguna manera puede involucrar
un ilcito
Es una indemnizacin nica y unitaria

75

CAPITULO DCIMO. El pago de lo indebido

Seccin 1 Historia
a) Roma
Pues antes si estaba regulada
Seccin 2 Elementos
Antes de hablar del pago de lo indebido, hay que hacer una consideracin, y es
que realmente no es pago, es una entrega de lo indebido, el pago de lo
indebido no existe, no hay un pago que sea indebido, el pago, para ser pago y
hacer las veces de pago debe de ser debido.
Esta institucin est regulada del artculo 1883 al 1895.
Articulo 1883. Cuando se reciba alguna cosa que no se tena derecho
de exigir y que por
error ha sido indebidamente pagada, se tiene la
obligacin de restituir.
Si lo indebido consiste en una prestacin cumplida, cuando el que la
recibe procede de mala fe, debe pagar el precio corriente de esa prestacin, si
procede de buena fe, solo debe
pagar lo equivalente al enriquecimiento
recibido.
De acuerdo con el artculo 1883, hay pago de lo indebido, cuando uno recibe
una prestacin que no tena derecho a exigir, y que por error ha sido
entregada, de manera que se genera la obligacin de RESTITUIR.
76

Aqu hay que hacer mencin, que a diferencia del enriquecimiento sin
causa, es posible que se generen obligaciones reciprocas, como lo plantea el
artculo 1889, que genera la
obligacin del solvens de abonar los gastos
necesarios
Articulo 1889. El que de buena fe hubiera aceptado un pago
indebido, tiene
derecho a que se le abonen los gastos
necesarios y a retirar las mejoras tiles, si
con la separacin no se
sufre detrimento la cosa dada en pago. Si sufre, tiene
derecho
a que se le pague una cantidad equivalente al aumento del valor que
recibi la cosa con la mejora hecha.
Una vez aclarado lo anterior, podemos hablar de los elementos que deben de
verificarse para poder hablar del pago de lo indebido.
A. ENTREGA DE UNA PRESTACIN
Vemos que se puede consistir en una prestacin de dar hacer o no
hacer
Objeto cosa: En estos casos se plantea la restitucin
Objeto hecho: En estos casos habr una indemnizacin.

B. CON ANIMUS SOLVENDI

Debe de ser siempre con el animus solvendi, de lo contrario se
puede considerar
una donacin o liberalidad, y en esos supuestos no es
factible ejercer la actio in
rem verso, ya que no se actualiza el
pago de lo indebido, como lo establece el
artculo 1892.
Articulo 1892. Se presume que hubo error en el pago cuando se
entrega cosa que
no se deba o que ya estaba pagada, pero aquel a
quien se pide la devolucin
puede probar que la entrega se
hizo a ttulo de liberalidad o por cualquiera otra
causa justa.
C. BAJO EL IMPERIO DEL ERROR
El error es la falsa apreciacin de la realidad, que se puede dividir
en error fortuito
(1813) y en error provocado (por dolo y mala fe
1815).
Si fuese contractual entonces hablaramos de nulidad en los
trminos del artculo
2228, pero en este supuesto no aplica, estamos
hablando de una ausencia de
vinculo jurdico
La cuestin ha sido discutida, y algunos autores se preguntan si
proceder el pago
de lo indebido en caso de que se incurra en violencia,
pero parece ser que la
institucin es clara en cuanto a sus
77

elementos, en caso de que se incurra en

artculo 1910 y en todo caso el artculo 1882

violencia se tiene el

Pero el problema es que generara una accin personal,

indemnizatoria, y lo que se
quiere es restitutoria, por eso la
jurisprudencia francesa lo equipara, siendo la
solucin mas
justa
D. EN AUSENCIA DE VINCULO JURIDICO
no existe la

a) Ausencia objetiva: En este supuesto no hay obligacin alguna,

obligacin

b) Ausencia subjetiva: En estos supuestos si existe una obligacin,

pero hay errores
subjetivos que pueden ser
i) Que no sea el acreedor
ii) Que no sea el deudor.
SECCION 3 LA RESTITUCION Y LA INDEMNIZACION (1893)
a) Cosa cierta y determinada:
Para que se pueda restituir la prestacin, debe de haberse entregado una cosa
cierta y determinada, en caso de cosa cierta y determinada, el solvens puede
pedir la restitucin de la cosa, ejerciendo la accin de Reivindicacion, en caso
de que haya sido vendida a 3ro tendr sus salvedades.
Dice Gaudemet, que si se ha entregado cosa cierta, el accipiens deber de
pagar en especie. Pero puede suceder que cuando se ejerza la repeticin, la
cosa ya no exista en especie en el patrimonio del accipiens
Aqu se pregunta Gaudemet. Si el cuerpo es cierto no tendr acaso el solvens
una accin real de restitucin? Si decimos que s, que hay una Reivindicacion,
diramos que el pago de lo indebido pudo originar una traslacin de la
propiedad, si decimos que no, estamos diciendo que el solvens sigue siendo
propietario Cmo explicamos que se pueda vender y se proteja al 3ro
adquirente de buena fe? Pero Gaudemet nos dice que ya no se trasmite la
propiedad como en la antigua Roma.
b) Numerario
En el caso de que el pago se haya hecho en numerario o en cosa genrica, el
accipiens debe siempre restituir el capital.
c) Prestacin de Hacer
En este caso aplica la naturaleza indemnizatoria de la actio in rem verso, si hay
buena fe se paga nicamente en la medida del enriquecimiento, si hay mala fe,
el precio corriente de la prestacin.
SECCION 4 DOS EXCEPCIONES A LA RESTITUCION. ACCIPIENS
DEBUENA FE Y PAGO DE DEUDA PRESCRITA.
78

Existen casos en donde, por ms que se cumplan con los elementos del pago
indebido, no proceder la restitucin.
Articulo 1890. Queda libre de la obligacin de restituir el que,
creyendo de buena fe que
se hacia el pago por cuenta de un crdito
legtimo y subsistente, hubiese inutilizado el
ttulo, dejando prescribir la
accin, abandonando las prendas o cancelado las garantas de sus derecho.
El que paga podr dirigirse cintra el verdadero deudor o los fiadores,
respecto de los cuales
la accin estuviere viva.
En este caso se cumplen los elementos, pero el accipens cree que el
pago fue de un
crdito legtimo, por lo que inutiliz el ttulo.
En este caso hay una ausencia de vinculo subjetivo, porque si era la
deuda, pero no le pag el deudor
Romp mi titulo
Deje prescribir la accin
Abandone la prenda
Deshice las garantas
En estos casos lo que queda, es que el tercero que hizo el pago se vaya
contra el
verdadero deudor o los fiadores.
Este caso implica una subrogacin legal, y si ya no hay viva pues hay
accin de ltimo recurso
Articulo 1894. El que ha pagado una deuda prescrita o para cumplir
un deber moral, no
tiene derecho a repetir.
En este supuesto hay ausencia de vinculo, pero no de vinculo juridico
SECCION 5 RESPONSABILIDAD AGRAVADA.
A diferencia del enriquecimiento sin causa, aqu puede agravarse la
responsabilidad y la obligacin.
A) RESTITUCIN
B) DAOS Y PERJUICIOS (SI SE DEMUESTRA LA MALA FE)
No se aplica la ilicitud de artculo 1910, ya que aqu estamos hablando de una
institucin especfica con una regulacin que no permite que se desplace.
A) MALA FE
Articulo 1884. El que acepte un pago indebido, si hubiere procedido
de mala fe, deber
abonar el inters legal cuando se trate de capitales, o
los frutos percibidos y los dejados de percibir, de las cosas que los produjeren.

79

Adems, responder de los menoscabos que la cosa haya sufrido por

cualquiera causa, y
de los perjuicios que se irrogaren al que la entreg,
hasta que la recobre. No responder del caso fortuito cuando ste hubiere
podido afectar del modo a las cosas hallndose en poder del que las entrego.
Vemos en el artculo 1884 los agravantes en caso de mala fe, que en primera
instancia suponen
a) Abonar el inters legal de capitales
b) Abonar los frutos percibido y dejados de percibir de las cosas que
produzcan frutos.
c) Menoscabos que haya sufrido la cosa por cualquier causa
d) Perjuicios irrogados al que la entrego hasta que la recupere
e) Caso fortuito a menos que afectase tambin si estuviese en poder del
que la entreg.
Articulo 1885. Si el que recibi la cosa con mala fe, la hubiere
enajenado a un tercero que
tambin tuviere mala
fe, podr el dueo reivindicatoria y cobrar de uno u de otro los danos y
perjuicios:.
Aqu vemos los casos donde con mala fe se enajena a otro con mala fe, donde
se puede ejercer la accin restitutoria, y los dos sujetos de mala fe quedan
como obligados solidarios por los danos y perjuicios.
Articulo 1886. Si el tercero a quien se enajena la cosa la adquiere de
buena fe, solo podr
reivindicarse si la
enajenacin fue a ttulo gratuito.
Este artculo habra que relacionarlo con el artculo 2242. En general, en estos
casos solo queda una accin indemnizatoria, ya que a menos que sea gratuita
no se podr reivindicar, per la indemnizacin ser por el valor de la cosa ms
las agravantes del artculo 1884.
B) BUENA FE
Articulo 1887. El que de buena fe hubiere aceptado un pago indebido
de cosa y
determinada, solo responder de los menoscabos o prdida de
esta y de sus accesiones, en
cuanto por ello se
hubiere enriquecido. Si la hubiere enajenado, restituir el precio o ceder
la
accin para hacerlo efectivo
En caso de buena fe la responsabilidad es limitada, solo responder de los
menoscabos y su enriquecimiento, y en caso de enajenacin solo por la
restitucin del precio o ceder la accin en caso de que no se hubiere cobrado
aun.

80

Articulo 1888. Si el que recibi de buena fe una cosa dada en pago

indebido, la hubiere
donado, no subsistir la
donacin y se aplicar al donatario lo dispuesto en el artculo anterior.
SECCION 6 REMEDIO EN CASO DE ENAJENACION DE LA COSA.
Al respecto tenemos 4 artculos en el cdigo, que dividen entre la fe del
accipens
A) MALA FE DEL ACCIPENS
Articulo 1885. Si el que recibi la cosa con mala fe la hubiere
enajenado a un
tercero qu
tuviere tambin mala fe, podr el dueo reivindicarla y cobrar de uno u
otro danos y perjuicios
Articulo 1886. SI el tercero a quien se enajena la cosa la
adquiere de buena fe,
solo podr
reivindicarse en caso de que la enajenacin haya sido a titulo gratuito.
B) BUENA FE DEL ACCIPENS
Articulo 1887. El que de buena fe hubiere aceptado un pago de
cosa cierta y
determinada,
solo responder de los menoscabos o perdidas de esta y de sus
accesorios, en cuanto por ellos se hubiere enriquecido. Si la hubiera
enajenado,
restituir el precio o
ceder la accin para hacerlo efectivo.
Vemos aqu una responsabilidad limitada, solo responde de los
menoscabos en la
cosa y sus accesiones
en cuanto le hubieren beneficiado
Articulo 1888. Si el que recibi de buena fe una cosa dada en
pago indebido, la
hubiera donado,
subsistir la donacin y se aplicar al donatario lo dispuesto en el
artculo anterior.
SECCION 7 NATURALEZA DE LA ACTIO IN REM VERSO
La actio in rem verso que se da al solvens tiene ciertas peculiaridades
Articulo 1891. La prueba del pago incumbe al que pretende haberlo
hecho. Tambin
correa a su cargo la del error con que lo realizado, a menos
que el demandado negare
haber recibido la cosa que se le reclama. En
este caso, justificada la entrega por el
demandante, queda relevado de
toda otra prueba, Esto no limita el derecho del
demandado para acreditar
que le era debido lo que recibi.
Tambin se establece un plazo para poderlo ejercita r en el artculo 1893.
Articulo 1893. La accin para repetir lo pagado indebidamente
prescribe en un ano,
contado desde que se conoci el error que origin el
81

pago. El solo transcurso de cinco aos

contados desde el pago indebido,
hacer perder el derecho para reclamar la devolucin.
Es una accin en contra del enriquecido, que data desde el derecho romano,
pero en roma la accin solo era una causa de condena, un tipo de accin
adyecticia, la accin de peculio y esta accin no est contenida en la
legislacin tal cual.
a) Demolombe y Laurent: Es una gestin de negocios anormal
b) Planiol: La obligacin descansa en un hecho ilcito, es una aplicacin
particular de la teora de la responsabilidad, en virtud de esa violacin nace su
derecho
Objeciones a la teora
a) SI resultara de una ilcita, el deudor debera la reparacin del perjuicio.
b) Lo que funda la accin no es un hecho del enriquecido, sino del
enriquecedor
c) Ripert y Teisseire: Dicen que no se equipara la de las responsabilidades, ya
no ven un dao, todo lo contrario, ven un enriquecimiento, y el provecho debe
de corresponder a quien lo ha causado, ya que el enriquecido ha permanecido
pasivo, de ah la accin in rem reverso.
1) La obligacin no nacer sino cuando el enriquecimiento sea
consecuencia de una
manifestacin de actividad anormal, el
enriquecimiento no puede ser resultado de la vida cotidiana.
2) Solo se puede pedir la restitucin si el enriquecimiento ha sido
causado por el
enriquecedor
3) Se requiere el empobrecimiento del demandante.
4) La accin in rem reverso tiene carcter subsidiario, solo cuando no
tiene otra accin.
TENDRA UNA DOBLE NATURALEZA.
Seccin 7 Es especie de Enriquecimiento ilegtimo o no
La teora del enriquecimiento ilegitimo surgi de manera posterior a la del pago
de lo indebido, y Gaudemet inclusive intenta buscar su naturaleza

CAPTULO DCIMO PRIMERO.

LA GESTIN DE NEGOCIOS
82

SECCIN 1 ELEMENTOS
Pothier dice que la gestin de negocios es un cuasimandato
Por su parte, Guademet nos dice Hay gestin de negocios cuando una
persona, espontneamente y sin mandato realiza uno o ms actos
concernientes al patrimonio de un tercero, es decir, hacer sin mandato un acto
que pudiere podido hacerse en cumplimiento de uno.
Vemos que de cierta manera tiene una relacin con la estipulacin a favor de
terceros.
ESTIPULACION A FAVOR DE
TERCEROS
El estipulante pretende obtener
derechos propios, relativos al
cumplimiento de una obligacin
El estipulante no se desliga de la
relacin una vez terminado el
contrato

GESTION DE NEGOCIOS

ENRIQUECIMIENTO SIN CAUSA

No existe una intencin de obrar por
otro, nicamente hay un
desplazamiento de riqueza

GESTIN DE NEGOCIOS
Existe la intencin de obrar por otro

MANDATO
Existe conocimiento, y por lo tanto
aceptacin por parte del dueo.

GESTIN DE NEGOCIOS
No existe conocimiento de la gestin
por parte del dueo

nicamente pretende ser un

representado

El gestor se desliga de la relacin

una vez terminada la gestin

Nuestro Cdigo Civil si prev definicin en el artculo 1896

El que sin mandato y sin estar obligado a ello se encarga de un asunto de
otro, debe obrar conforme a los intereses del dueo del negocio
Nos dice Gaudemet, que existen 3 elementos constitutivos para la gestin de
negocios.
1) UNO O MS HECHOS DE GESTIN
En este supuesto pueden ser situaciones de hecho o de derecho, para pintar tu
casa o para contratar a alguien ms que pinte tu casa, ya que el artculo 1896
no hace ningn distingo.
Articulo 1896. El que sin mandato y sin estar obligado a ello,
se encarga de los
asuntos de otro, debe obrar conforme a los intereses
del dueo del negocio.
Pero muchos autores se van por la tangente, y consideran que al momento de
celebrar un acto jurdico en favor de los negocios de una persona, al quedar
uno obligado en principio, estamos hablando de una estipulacin a favor de
83

tercero, pero esto no es as, aqu hay una representacin sin mandato y no se
hace con la intencin de obligarse, no se es estipulante, se es gestor.
2) INTENCION DE OBRAR POR OTRO OBLIGANDOLO
Debe de existir esa intencin, o al menos la intencin de haber realizado un
acto que no nos obligue a nosotros.
Es discutido si este es realmente un elemento necesario ya que la ley es omisa,
pero es indudable que es necesario, de lo contrario no existira la gestin sino
una liberalidad.
Por eso hay que plantear bien el terreno, ya que no estos supuestos
puede verse una liberalidad, un enriquecimiento sin causa o una gestin de
negocios
Aqu surgen controversias.
Debe de ser un hecho ajeno, sin nimo de liberalidad, debe de
celebrarse con la intencin de obligar a alguien ms
En caso de que por error pensemos que era un negocio ajeno, y
verdaderamente era
nuestro, no cabe la gestin de negocios
3) SIN MANDATO Y SIN ESTAR OBLIGADO A ELLO
SI hubiera un consentimiento del dueo, podramos decir que existe un
mandato tcito y se est fuera de la gestin de negocios.
Nos seala Gaudemet que no hay que confundir la falta de consentimiento con
que se vaya contra la voluntad, ya que en ese caso existe un delito o un
cuasidelito que desembocar en una accin de danos y perjuicios o de
enriquecimiento sin causa.
Seala al respecto el Das Ferreira que Lo caracterstico de la gestin de
negocios es la injerencia voluntaria en la administracin ajena sin mandato ni
del propietario ni de la ley
Seala de manera precisa Scheneider et Fick que No caen en la aplicacin de
la gestin de negocios los actos de gestin que no han sido ordenados por el
dueo, pero que el gestor est obligado ejecutarlos, por sus funciones o por la
ley, como la administracin de los bienes de los hijos
Al final, lo que media y legitima al gestor para poder celebrar un acto jurdico
es una representacin sin mandato contenida en los artculos de este captulo,
pero no hay un mandato por el siguiente apartado
4) CON UNA NATURALEZA O INTENSIN DE GRATUITIDAD.
No hay que confundir hacerlo de manera gratuita con ser pendejo,
evidentemente tiene derecho el gestor a la restitucin, analizando la utilidad, la
ratificacin o el provecho econmico que pueda generar la gestin, pero no va
a poder solicitar una contraprestacin por el hecho mismo de la gestin.
84

Si fuese un mandato, seria de naturaleza onerosa y ya se nos fregara todo el

show.
SECCIN 2 OBLIGACIONES DEL GESTOR
Se asemejan a las del mandatario, pero son ms rigurosas.
A) OBRAR CONFORME A LOS INTERESES DEL DUENO DEL NEGOCIO
(1896)
De lo contrario no ser til la gestin, pero Qu entenderemos
por intereses del
dueo? El inters del dueo no puede ser algo que se
deje al arbitrio del dueo,
tiene que ser un parmetro objetivo.
Ante este parmetro objetivo, ser de inters del dueo lo que
cualquier sujeto
hubiese hecho en esas circunstancias.
B) CONDUCIRSE COMO SE HARIA EN LOS NEGOCIOS PROPIOS (1897)
De lo contrario, su hay culpa o negligencia, deber de indemnizar
por los danos y `
perjuicios que se irroguen al dueo del negocio.
El supuesto cambia en caso de que se vea obligado a hacerlo para
evitar un dao
inminente, en ese supuesto solo responde por los
danos y perjuicios producidos
por una falta grave (1898)
En caso de que la gestin sea contraria a la voluntad real o
aparente del dueo,
responder por los danos y perjuicios aunque
no haya una falta (1899)
En caso de que se haya hecho en beneficio propio o sea riesgoso,
responder por
caso fortuito (1900)
Articulo 2025. Hay culpa o negligencia cuando el
obligado ejecuta actos
contrarios a la conservacin de la cosa o
deja de ejecutar los que son
necesarios para ella.
En todo este juego, vemos que las nociones de culpa del 2025
como actos en
contra de la conservacin o no ejecucin de
actos necesarios de la nocin es
prcticamente insuficiente,
servira regresar a la nocin tripartita del derecho
romano de
culpa lata, leve y levsima, ya que vemos que hay un juego, donde
segn el sapo la pedrada.
CULPA LATA: Hecho que sera previsto por cualquiera
CULPA LEVE: Previsto por un hombre diligente
experiencia

CULPA LEVSIMA: Es el mayor nivel, se requiere un nivel de

elevado para que se exija responsabilidad

85

C) RESPONDER POR LOS ACTOS DE LOS SUJETOS DELEGADOS. (1901)

Tambin se aade que, en caso de que sean varios cogestores,
son solidarios.
D) DAR AVISO AL DUENO DEL NEGOCIO SOBRE LA GESTIN (1902)
Es otra obligacin del gestor, para ver su decisin, pero puede
continuar en dos
casos
a. Que la espera genere peligros
b. En caso de que sea imposible
SECCIN 3 OBLIGACIONES DEL DUEO
Se asemejan a las del mandante, pero se encuentra sujeta a condiciones
especiales
I. CUANDO LA GESTIN FUE UTIL
El problema es definir la nocin de utilidad, esta resulta bastante complicada,
ya que no debemos de confundir con una utilidad econmica en la gestin
Es un concepto independiente a los beneficios econmicos, es una definicin
jurdica objetiva, de lo que era prudente hacer en una determinada situacin,
siempre con la situacin en concreto.
A) CUMPLIR CON LAS OBLIGACIONES CONTRAIDAS POR EL FESTOR EN
CASO DE QUE LA GESTIN FUESE UTIL (1903)
B) PAGAR LOS GASTOS EFECTUADOS POR EL GESTOR CUANDO FUESE
UTIL (1903)
Se deben de pagar todos los fastos necesarios y los intereses
legales, pero en
ningn caso se puede cobrar una retribucin.
(1904)
AQU HABLAMOS PROPIAMENTE DE UNA ACTIO
NEGOTIORUM
II. CUANDO LA GESTIN ES RATIFICADA
Las cuestiones que se suscitan con el artculo relativo son compleja, pero en
cuanto a las obligaciones que se tienen al momento de ratificar la gestin.
En este caso, se debe de asumir todo lo generado por la gestin como si
emanase de un
mandato (1906)
AQU HABLAMOS DE UNA ACTIO MANDATO
CONTRARIA
86

III. CUANDO NO ES NI UTIL NI RATIFICADA, PERO GENERA UN

PROVECHO
a. si se aprovechan los beneficios econmicos de la gestin, debe de
pagarle al gestor el
importe de los fastos hasta donde alcancen los
beneficios, aun contra de su voluntad (1905)
b. En caso de que la gestin tuviese como motivo librar el dueo de un
deber en inters pblico, se deben de pagar todos los gastos necesarios
(1905)
Esta nocin se ve ratificada por el artculo 1907 que establece que
aunque no se ratifique
la nocin, se responder a por los gastos que origina
esta hasta la concurrencias de las
ventajas
AQU HABLAMOS DE UNA ACCION DE
ENRIQUECIMIENTO SIN CAUSA
IV. CUANDO NO GENERA NADA LA GESTIN

DUENO
Si el negocio interesa a varios
sujetos, estos no son solidariamente
responsables
No hay intereses por los desembolsos
del gestor, sino hasta que se piden

MANDANTE
Si hay varios mandantes, son
solidariamente responsables
Si un mandatario hace adelantos hay
intereses para el mandante de pleno
derecho.

SECCIN 4 RATIFICACIN
Articulo 1906. La ratificacin pura y simple del dueo del negocio,
produce todos los efectos de un mandato.
La ratificacin tiene electo retroactivo al da en que la gestin prncipe.
Este articulo tiene grandes problemas para poder conciliar, aqu tenemos que
cuadrar al crculo.
Qu vamos a ratificar? La gestin o los actos jurdicos celebrados por el
gestor?
No puede ser una ratificacin de los actos jurdicos, no tuvo su consentimiento
podemos ratificar el consentimiento ajeno? No, el contrato fue celebrado por
el gestor a nombre propio, pero eso si, con la intencin de obligar al dueo,
pero el dueo queda obligado respecto a ese contrato por la simple utilidad, no
por la ratificacin.

87

La ratificacin es respecto de la gestin pero que se ratifica respecto de la

gestin? Al parecer nada podra ratificarse, la gestin es una situacin de
hecho, es una situacin en la que un sujeto, sin mandato y sin estar obligado a
ello, se ocupa de los asuntos de otro, en este supuesto, no aparenta que sea
una situacin susceptible de ratificacin.
Pero hay que seguir la lgica legislativa, y analizar los dos aspectos contenidos
A. ES SUSCEPTIBLE DE RATIFICACION QUE PRODUCE LOS EFECTOS DE UN
MANDATO
Es complicado, algunos dicen que por la ratificacin la gestin muta y se
convierte en un mandato, pero nunca hubo consentimiento, entonces no puede
mutar de esa manera, cuando mucho, puede ser con efectos ex nunc, pero no
los ex tunc.
A qu se refiere con que producir los efectos de un mandato? No
precisamente en la mutacin, pero tampoco se refiere a que ahora ser
oneroso, debe de prevalecer el carcter gratuito del artculo 1904.
A mi consideracin, la produccin de los efectos de mandato tendr
relevancia en dos supuestos
1. ACTOS QUE NO RESULTAN UTILES NI PROVECHOSOS, PERO QUE
SE APRECIAN
POR EL DUENO
Al final, puede ser que un gestor se ocup de un asunto, y
pues lo hizo
mal, no actu de la manera prudente, por lo
que no fue til, y a la vez,
tampoco me gener
provechos, pero pues yo soy Carlos Slim, y el que lo
hizo es
mi vecino que est medio jodido y es medio pendejo, as que lo
ratific para que no se meta en problemas
2. REGULACION DE LA RELACION ENTRE GESTOR Y DUEO
Recalco, no considero que se genere una transmutacin,
solo podrn
generarse los efectos del mandato en lo que no
sean contraria a la de la
gestin de negocios.
a. REEMBOLSO (ARTICULO 2557)
b. INDEMNIZACION (ARTICULO 2578)
c. NO APLICACIN DE LA SOLIDARIDAD.
El problema es que antes de la ratificacin, el sujeto no era legitimo
representante, y pudo celebrar actos jurdicos No se ira en contra del artculo
1802?

88

Pues yo dira que en principio no, los actos se celebraran a nombre propio, no a
nombre del otro, entonces ah le damos killer.
En todo caso, se sigue el procedimiento del artculo 1802, se pretende o se
incita al dueo del negocio a que ratifique, como una policitacin, en caso de
que no lo haga, y el negocio no haya sido til, pues se sigue el parmetro del
artculo 1802 y el presunto representante es el que se encargara del asunto.
El problema es que la naturaleza de la ratificacin del artculo 1906 no
puede ser la misma
que la del artculo 1802, debido a que uno se refiere a
la ratificacin de un contrato, y otro se refiere a la ratificacin de un
cuasicontrato, o la gestin de negocios.
Aqu vemos que es casi imposible cuadrar el crculo, por lo que hay que
quedarnos con lo siguiente
hay utilidades prcticas para ratificar, en cuanto subsanar la
falta de utilidad y poder dar `
una regulacin a la relacin entre
los agentes, los actos no van en contravencin al 1802 por qu en
principio se hacen a nombre propio, y en todo caso hay una
representacin sin
mandato, y no se cambia la naturaleza, solo los
efectos de la gestin, dndose los de un
mandato en lo que no
sea contrario a la naturaleza de la gestin.
B. LA RATIFICACIN TENDR EFECTOS RETROACTIVOS.
SECCIN 5 ASUNTO TILMENTE GESTIONADO
Nos dice Aubry Lacantiere que el dueo no est obligado, a menos que el
negocio haya sido bien administrado.
Nos dice tambin Aubry que para apreciar la utilidad, hay que ponerse en el
momento de la gestin, sin importar lo que pasase de manera posterior a la
gestin (postura apoyada por Planiol, Ripert, Esmein, Radouant y Gabolde).
Pero tambin est el jurista argentino Zacharie, l dice que no hay que
confundir la utilidad del negocio con el provecho que saque el dueo, ya que
un negocio pudo ser til, mas puede que el dueo jams haya sacado provecho
alguno
Zacharie nos dice que si la accin del gerente est fundada en la utilidad, la
accin es la Negotiorum gestorum, en cambio s se funda en el provecho, la
accin es la in rem verso.
Esto significa que si un asunto fue til, el dueo debe cumplir las obligaciones
que el gestor hubiese contrado a su nombre.
SECCIN 8 CASOS ESPECIALES

89

El maestro Borja al hablar de gastos especiales, hace alusin a los alimentos y

a los gastos funerarios
A) Alimentos
El artculo 1908 establece que si un extrao, sin consentimiento del obligado,
presta alimentos, este tendr derecho a reclamar de aquel el importe, a menos
que los diese con nimo de beneficencia (animus donandi)
En caso de que lo hiciere por error estaramos ante el pago de lo indebido y
podra pedir la restitucin del capital, y si no hubiera error ni con animus
donandi, estaramos ante el enriquecimiento sin causa.
B) Gastos funerarios
Establece el artculo 1909 que los gastos funerarios debern de ser satisfechos
al que lo haga, aunque el difunto hubiese dejado bienes, por la persona
responsable de alimentarlo.

CAPTULO DCIMO SEGUNDO. Los hechos ilcitos

SECCION 0 ANTERIORIDADES
Cuando hablamos de los hechos ilcitos como fuente de obligaciones, estamos
hablando de una figura que se encuentra en renovacin, en gran parte debido
al desarrollo de la industria de transportes y la manufacturera (ms adelante
veremos la importancia)
Por Jurisprudencia, en Francia desde 1880 ha estado en evolucin esta fuente
extracontractual de obligaciones.
Cuando hablamos de esta fuente, estamos hablando de un dao causado en
una persona debido a una actividad ajena, ante esta situacin, Eugene
Gaudemet nos comenta lo siguiente:
Podemos plantear dos categoras de hiptesis muy distintas:
1) Que el autor del dao y la victima estaban previamente unidas por un
vnculo
90

2) Que el autor del dao y la vctima no estaban previamente unidas por

ningn vnculo [responsabilidad delictuosa cuasidelito]
nicamente en la segunda hiptesis tenemos una obligacin nueva, originada
por una fuente independiente
Ahora, la actividad que es susceptible de generar un dao puede tener 3
naturalezas distintas, que segn Gaudemet son:
a) Causa dao intencionalmente (dice Pothier que aqu hay delito civil)
b) Sin intencin de perjudicar (imprudencia o negligencia, simple culpa o
cuasidelito)
c) Vinculada al dao por una simple relacin de causalidad (simple causalidad
objetiva).
Aqu notamos que puede inclusive ser uno responsable por un hecho personal
a la vez que un hecho ajeno o de los animales y dems, y que aparte hay
grandes similaridades con la accin penal.
Nos dice Borja Soriano que los hechos ilcitos que no son delito aqu nos
ocupamos.
SECCIN 1 EL HECHO ILCITO Y LA OBLIGACIN DE SU AUTOR
Desde luego que el que ejecuta un hecho delictuoso es responsable civilmente.
A) ELEMENTOS CONSTITUTIVOS Y FUNDAMENTO DE LA
RESPONSABILIDAD
Nuestro cdigo civil si define en su artculo 1910
El que obrando ilcitamente o contra las buenas costumbres, cause dao a
otro, est obligado a repararlo, a menos que demuestre e que le dao se
produjo como consecuencia de culpa p negligencia inexcusable de la vctima
Por medio del anlisis, nos dice Eugene Gaudemet que hay 3 (realmente dos)
elementos.
1) Dao
Es el elemento principal, si no hay dao no puede haber reparacin o
indemnizacin que es en lo que consiste la obligacin generada
Cul debe de ser la naturaleza del dao? De cualquier naturaleza, aunque
generalmente hay dao pecuniario, dao a la persona o meramente moral
(Difamacin)
2) Hecho que lo causa
Debe de existir un nexo de causalidad entre el dao y la persona responsable,
si no existe este nexo no se puede obligar, pero para esto nos dice Gaudemet
que hay 2 caracteres que le hecho debe de cumplir.
91

a) Debe depender de una manifestacin de actividad 8

b) El hecho debe de emanar de una persona libre y consiente de sus actos.
Si soy movido por una fuerza superior (hipnotizado) o soy un
menor de edad,
aunque no se tiene la responsabilidad en virtud
de la culpa debido a las teoras
objetivas que desvirtan a las clsicas, el
loco no debe de indemnizar, pero si hay
accin contra lo que tiene a
su cargo su cuidado
Alemania: Dice que al final no es culpabilidad y hay un
patrimonio de
donde cobrarse, as que atendiendo a las
circunstancias efectivamente se
puede cobrar o no
dirigir su actividad
por esa actividad.

Francia: Rechaza lo anterior, ya que quien no es amo de

no puede reportar los riegos del dao causado

3*) Culpa
Esta est frecuentemente discutida, pero realmente las teoras modernas
nicamente contemplan los dos primeros, para entenderlo hay que explicar las
teoras
a) Teora Clsica:
Al principio esta teora se utilizaba sin problema, pero conforme se fue
desarrollando la tecnologa, surgieron problemas
Aqu la culpa se compone de dos elementos,
1) Objetivo: Supone un hecho contrario al derecho, un acto ilcito
2) Subjetivo:a) Intencin de daar
b) Posibilidad de prever el dao y evitarlo
En un accidente de autobs Cmo demostramos la culpa?, se dieron cuenta
de que era prcticamente insuficiente esta teora
Cada es responsable del dao causado por su culpa
b) Teora Objetiva:
Fueron autores ms inteligentes que mejor se conformaron con los dos
primeros elementos. Aqu dicen que la culpa es aun confusin entre civil y
penal entre indemnizacin y represin, y que en vez de culpa, debe de existir
un vnculo de causalidad.
8 Aqu es curioso, ya que algunos dicen que una abstencin puede acarrear la
responsabilidad, pero no, no ayudar no general este vnculo. Tambin hay
quienes dicen que la negligencia y la imprudencia, pero estos dos realmente
involucran un antecedente que generara una relacin jurdica prelativa,
generando una responsabilidad contractual.
92

Cada quien debe sufrir el riesgo del dao causado por sus hechos
Pero al examinar esta teora nos damos cuenta que es muy vaga y que
necesita imponrsele matices.
1) Es un retorno de la poena Privata en ciertos casos
2) La frmula debera cambiarse, es simplista y alarmante
a) Ante la equidad, es raro e injusto poner al autor responsabilidad por
cualquier
actividad natural (por ir a cagar tengo riesgos)
b) En la realidad no solo uno acta y otro es pasivo, los dos estn
actuando
y asumiendo riesgos, pero al finar debemos de
determinar cul actividad
genero la responsabilidad.
Ante esto, GENY llega a romper madres. El riesgo no debe de
imponerse a
cualquier actividad, sino cuando esta tiene carcter
anormal conforme a los usos y costumbres, si no por cualquier cosa de la vida
social tenemos
responsabilidades.
CULPA
Supone un ilcito
Tiene elementos subjetivos

ACTO ANORMAL
Simplemente no va conforme a usos
y costumbres
Es totalmente autnomo a la
voluntad

CIERTAS PRECISIOES
Podr rechazarse responsabilidad en el supuesto de
a) Fuerza Mayor b) Hecho de la vctima c) ejercicio de un derecho del autor
La teora de la culpa si puede servir en ciertos supuestos
El autor se puede exonerar de la culpa en ciertos supuestos
a) Que su actividad ha sido determinada por un caso de fuerza mayor
EJ. Un nio vol sobre m y me dispar con su rasho laser, as que
destru tu casa
b) Puede atenuarse o quitarse si la victima ha causado el dao en parte
o en su totalidad. Esto es en caso de que la vctima haya desempeado un
papel activo (los dos ocasionan danos) Si hay muchos coautores en cuanto a la
causa del dao, la jurisprudencia francesa admite la responsabilidad
solidaria.
EJ. El repartidor de domins no traa muy bien sus frenos as que choc
y sus pizzas volaron
c) Hay hecho que aunque causen dao no generan responsabilidad
ejercicio de un
derecho positivo o sea no hablamos solo del ejercicio de la
93

libertad, sino que hay un derecho definido y sancionado por la ley que debe de
ser respetado
EJ. Voy todos los das a la casa de mi vecino que me debe lo de la cuota
vecinal con un
cartel que dice Ya paga pinche moroso, en ese caso no
hay responsabilidad por ir a
decirle pinche moroso, ya que tengo el derecho
de exigir el pago
B) EFECTOS DE LA RESPONSABILIDAD
La responsabilidad generada tiene el efecto de obligar a reparar el dao.
1) La extensin se mide por el dao, ya que este debe de ser integra
(extracontractual)
Sin embargo esto de la reparacin integra tiene un doble limitacin
a) Si la victima tiene responsabilidad, esta se repartir
b) el dao puede tener varios componentes, y al actor solo se le obligar
a indemnizar en
medida en que su hecho parezca haberlas causado.
2) El objeto y la naturaleza de la reparacin ha causado controversias.
Siempre es reparacin en numerario o podra ser en especie en caso de que
fuese posible? En todo caso en que sea posible se podr la restitucin en
especie
SECCIN 2 RESPONSABILIDAD POR LOS HECHOS DE OTRAS PERSONAS
Se prev en el cdigo la responsabilidad debido a los hechos de un tercero
SECCIN 3 RESPONSABILIDAD POR EL HECHO DE LAS COSAS O DE LOS
ANIMALES.

SECCIN 4 LA RESPONSABILIDAD OBJETIVA.

SECCIN 5 EL ABUSO DEL DERECHO.

La irresponsabilidad en el ejercicio de un derecho fue algo aceptado por lo
jurisconsultos romanos hasta las consecuencias ms perras. Estos bueyes 9
decan que el ejercicio de un derecho, de ninguna manera poda generar daos
y perjuicios.
Con el paso del tiempo esto se flexibiliz y el ejercicio de un derecho podra
irrogar responsabilidad civil, siempre que implique un uso abusivo.

9 Toros Castrados para que jalen ms-Ral ame Neme

94

Esto conlleva a nuevos significados, ahora los derechos deben usarse conforme
a su finalidad, peri una finalidad social, la violacin de ese deber es el abuso
del derecho.
Aqu vuelve la nocin de actividad anormal.
EJ. Me compro un chorro de bicicletas, y las utiliz nicamente para aventarlas
al techo de mi vecino
SECCIN 6 LA RESPONSABILIDAD DEL ESTADO.
La Reforma de 1994.
La Ley de responsabilidad Patrimonial del Estado Federal y en el Distrito
Federal.
.
CAPTULO DCIMO SEGUNDO. Los hechos ilcitos
Seccin 1 El hecho ilcito y la obligacin de su autor
Seccin 2 Responsabilidad por los hechos de otras personas
Seccin 3 Responsabilidad por el hecho de las cosas o de los animales.
Seccin 4 La responsabilidad Objetiva.
Seccin 5 El Abuso del derecho.

95

SECCIN 6 LA RESPONSABILIDAD DEL ESTADO.

A) GENERALIDADES
El Estado, como ente jurdico, es sujeto de derechos y obligaciones que se
desprenden de su actuar diario, y las relativas a la responsabilidad civil y
objetiva nos indican una especie de responsabilidad patrimonial de ste.
Bajo las premisas del Estado de Derecho, y las ideas de proteccin de los
gobernados en sus derecho debemos de idealizar esto.
Durante mucho tiempo se tena la idea de la irresponsabilidad del Estado por
tener ideas autoritarias, gente como Luis XIV deca EL ESTADO SOY YO
Como ya se coment, el surgimiento del Estado de Derecho conllev a la
admisin de la idea de la responsabilidad del Estado, en Sentia del Tribunal
Supremo Espaol el 16 de septiembre de 1983.
Agustn A. Gordillo dice que no se pueden aplicar los mismos principios en la
responsabilidad del Estado y por eso dice que es un eufemismo decirle
responsabilidad civil, ya que no se rige por las leyes civiles, sino que ms bien
debe de llamarse reparacin pecuniaria, una indemnizacin de danos y
perjuicios causados por la accin estatal.
Teoras que intentan explicar la responsabilidad del Edo segn Mara
Graciela Reiriz:
a) Teora de los derechos adquiridos (Otto Von Gierke)
Toda vez que se produzca un perjuicio, nace una accin contra el Edo.
Para exigir
indemnizacin
b) Teora de la expropiacin (Consolo)
Cualquier ataque de la autoridad debe de ser indemnizado excepto si es
para inters general
c) Teora del sacrificio especial (Otto Mayer)
Solo si hay un perjuicio material o un empobrecimiento procedera en
contra del Edo.
d) Teora de la igualdad ante las cargas pblicas (Teissier)
Solo debemos de soportar las cargas impuestas en inters de todos, as
que los danos que se nos hacen deben de ser imputables a la cuenta de gastos
generales del Edo.
e) Teora del enriquecimiento sin causa (Maurice Hauriou)
Procede la reparacin cuando el dao sufrido corresponda a un
enriquecimiento sin
causa en el ejercicio de un derecho
f) Teora del seguro contra el riesgo (Leon Duguit)
96

Como el Edo. carece de personalidad, carece de responsabilidad, hay

que pensar que
patrimonio va a responder, as que si un funcionario comete
la falta para preservar el Estado debe de salir de la caja publica, si no, del
bolsillo del funcionario
g) Teora de la Lesin Antijurdica (Vittorio Orlando)
La responsabilidad del estado debe procurar la reparacin objetiva de
una lesin que la vctima no tena obligacin de sufrir. Esta teora ha tenido
gran influencia
En Mxico hubo irresponsabilidad del Edo. Hasta 1928, hasta antes del cdigo
no responda de los danos producidos por sus servidores o funcionarios en
ejercicio de funciones, solo les quedaba irse contra el individuo que casi
siempre era insolvente.
En el artculo 1928 se contena, diciendo que el estado tena que responder por
los danos causados por sus funcionarios en el ejercicio de sus funciones, siendo
esta responsabilidad subsidiaria y solo poda hacerse efectiva contra el Edo.
Cuando el funcionario no tuviera bienes o no fueran suficientes
Hoy en da es el 1927, Ahora omite que solo se hace efectiva si es insolvente el
funcionario, ahora dice que la responsabilidad es solidaria y le quita el carcter
de subsidiaria (nicamente en caso de ilcito doloso) y remite a las leyes
especiales, en el de origen tampoco se contemplan dao moral o perjuicios, y
el aspecto subsidiario obligaba al afectado promover dos juicios sucesivos, el
primero contra el funcionario responsable y en caso de tener sentencia
favorable se tena que hacer otra contra el estado
B) REFORMA DE 1982
Se dio un avance al extenderse la responsabilidad subsidiaria a resarcir el dao
moral, mediante la reforma del 1916
C) LA REFORMA DE 1994.
En el VII Congreso de las Naciones Unidas para la Prevencin del Delito y
Tratamiento del Delincuente en Miln, de 1985, se emiti la declaracin de
principios fundamentales de las vctimas de delitos y abusos de poder, donde
se desarroll el concepto de vctima del abuso del poder, segn el cual:
Es vctima la persona que individual o colectivamente sufri daos como
consecuencia de acciones u omisiones que no sean violaciones de derecho
penal, pero que violen normas reconocidas en cuanto a derechos humanos,
as mismo, los estados considerarn la posibilidad de meter a su legislacin
normas que limiten los abusos de poder y den remedios a las vctimas, en
partculas sobre el resarcimiento y la indemnizacin
En virtud de este nuevo concepto de vctima de abuso de poder, la CNDH
propuso al ejecutivo un paquete de reformas que se aprob en lo esencial,
publicndose el 10 de Enero de 1994
97

Gracias a la reforma, el Edo. Asume de manera directa y solidaria la

responsabilidad derivada de daos tanto materiales como morales causados
dolosamente por sus agentes o representantes.
Pago de danos y perjuicios
Dao moral es presumido si se prueba la realizacin del ilcito aunque no el
dao
Obligacin de asignar una partida presupuestal para encarar
responsabilidades
Se simplifican y amplan los mecanismos legales para lograr el pago de
indemnizaciones.
Del paquete del 10 de Enero de 1994 sobresalen las siguientes
Cdigo Civil para el Distrito Federal
-Reforma al 1916 y 1917
En el mbito civil notamos que existe un supuesto avance que todos se
tragaron, ya que prescribe que ahora existe responsabilidad solidaria del
Estado, el daado puede ir por el totum et totalitem, pero aqu est la parte
que GC dice que se tragaron todos nicamente cuando el funcionario comete
un ilcito doloso dice GC que es demasiado complicado probar que el dao se
cometi por medio de un ilcito doloso, as que realmente continua siendo una
responsabilidad subsidiaria.
En todo caso, tambin se permite que el Edo tenga derecho de repetir por lo
pagado.
El 12 de junio de 2002 se reforma el segundo prrafo del artculo 113
constitucional, resolvindose por un lado la todo lo de responsabilidad directa y
subsidiaria y responsabilidad objetiva y subjetiva, que notamos claramente
influenciada por la teora de la lesin antijurdica anteriormente expuesta.
Artculo 113.
La responsabilidad del Estado por daos que, con motivo de su actividad
administrativa irregular, cause en los bienes o derechos de los particulares,
ser objetiva y directa. Los particulares tendrn derecho a una indemnizacin
conforme a las bases, lmites y procedimientos que establezcan las leyes.
D) LA LEY DE RESPONSABILIDAD PATRIMONIAL DEL ESTADO FEDERAL Y
EN EL DISTRITO FEDERAL.
El 31 de diciembre de 2004 se public la ley reglamentaria que entr en vigor
el 1ro de enero de 2005, su objeto era fijar las bases y procedimiento para
reconocer el derecho a la indemnizacin de lo que sufren danos en sus derecho
consecuencia de la actividad administrativa irregular del Estado, establece que
es responsabilidad objetiva y directa, pero objetivo y directo no es en el
aspecto civilista, sino con un enfoque constitucional
98

Ahora valdra la pena exponer unas generalidades sobre la ley

LEY FEDERAL DE RESPONSABILIDAD PATRIMONIAL DEL ESTADO.
Disposiciones Generales
La ley es reglamentaria del 113 constitucional y tiene como objeto fijar las bases y
procedimientos para reconocer el derecho a la indemnizacin de aquellos que
su gran danos en cualquiera de sus bienes y derechos como consecuencias
de una actividad irregular del Estado (aquella que no tengan obligacin de
soportar porque no hay fundamento o causa para justificar el dao)

Antes la ley requera que se acreditara la conducta ilcita + dao + relacin

causal, gracias a esta ley ya no se requiere ms que probar una actividad
administrativa irregular, solo es probar que no tenemos la obligacin de
soportar el dao.
Las caractersticas de esta responsabilidad es que es OBJETIVA y DIRECTA

Para el significado concreto de esto es necesario analizar el plano

jurisprudencial
a) Tesis P. /J. 42/2008
Directa: cuando en el ejercicio de sus funciones el Estado genere daos
a los particulares en sus bienes o derechos, stos podrn demandarla
directamente, sin tener que
demostrar la ilicitud o el dolo del servidor que
caus el dao reclamado, sino nicamente la irregularidad de su actuacin, y
sin tener que demandar previamente a dicho servidor;
Objetiva: Es responsabilidad objetiva por que el particular no tiene el
deber de soportar los danos patrimoniales causados por una actividad
irregular del estado, entendiendo
estas como actos de la administracin
realizados de manera ilegal o anormal, desvinculada
de cualquier
negligencia, dolo o intencionalidad, no teniendo carga de demostrarla
El Estado se salva de indemnizar en caso de:
a) Caso Fortuito
b) Fuerza Mayor
c) Danos y perjuicios no consecuencia de actividad irregular
d) Hechos y circunstancias que no se habran podido prever o evitar
Los daos y perjuicios materiales, habrn de ser reales, evaluables en dinero,
directamente relacionados con una o varias personas Y DESIGUALES A LOS QUE
PUDIERAN AFECTAR AL COMUN DE LA POBLACION.

Significa que no todos sufrieron lo mismo, si a todos nos afect no vamos a

poder solicitar la indemnizacin, debe de ser algo o extraordinario
Los entes pblicos federales debern de poner en sus proyectos presupuestales una
partida para cubrir las indemnizaciones

99

 La LRPE es supletoria a las leyes administrativas especficas, en lo que es omisa se

usa el Cdigo Civil para el D.F.
De las Indemnizaciones
La indemnizacin deber pagarse:
a) en moneda nacional;
b) Podr convenirse su pago en especie;
Las indemnizaciones correspondern a la reparacin integral del dao y, en su caso,
por el dao personal y moral.
Los montos de las indemnizaciones se calcularn de la siguiente forma:
I. daos personales:
a) Corresponder una indemnizacin con base en los dictmenes mdicos
correspondientes.
b) Adems tendr derecho a que se le cubran los gastos mdicos que en su caso se
eroguen.
II. dao moral, se calcular el monto de acuerdo al Cdigo Civil Federal, debiendo
tomar en consideracin los dictmenes periciales ofrecidos por el reclamante. No
exceder del equivalente a 20,000 salarios.

La corte determin que esta parte es inconstitucional, ya que no es congruente

que una ley que pretende una responsabilidad objetiva y directa, promueva
una limitada a la Ley Federal del Trabajo
III. En el caso de muerte, el clculo de la indemnizacin se har de acuerdo a lo
dispuesto en el
Del Procedimiento
Se iniciarn por reclamacin de la parte interesada.
La responsabilidad del Estado deber probarla el por no tener la obligacin jurdica
de soportarlo. Por su parte, al Estado corresponder probar que se puede salvar de
pagar ya sea porque son las excepciones o por que no fue su culpa
El derecho a reclamar indemnizacin prescribe en un ao, a partir del da en que se
sugiri el dao
Del Derecho del Estado de Repetir contra los Servidores Pblicos
El Estado podr repetir de los servidores pblicos el pago de la indemnizacin
cubierta a los particulares cuando se determine su responsabilidad.

En el 2009 se plantean reformas a la LFRPE debido a que se caus inseguridad

jurdica
Algunos casos se instituyeron como simples reclamos
Se estimaba que para exigir el pago deba de tramitarse un juicio contencioso
administrativo
100

 Se generaron retardos para el pago

E) PLANO JURISPRIDENCIAL

CAPTULO DCIMO TERCERO. EL DAO MORAL

SECCIN 1 ANTECEDENTES
A) ROMA
El dao moral estuvo de alguna manera presente en Roma al hablar de delito
de lesiones, ya que existan lesiones contra la integridad fsica o moral de las
personas.
El derecho clsico concedi la actio iniuriarum, y la indemnizacin era fijada
discrecionalmente por el juez tomando en cuenta la ofensa moral infringida.
B) CDIGO DE NAPOLEN
No tena una regulacin especial sobre el dao moral, pero en doctrina existan
4 teoras
1) Reparacin solo cuando fuese producida por un delito o cuasidelito
2) Reparacin en todos los casos
3) Distingui dao moral en el sentido social y efectivo
4) Reps arcin cuando daba lugar a un perjuicio econmico
Jurisdiccionalmente existieron 3 etapas francesas
1) hasta 1870 y no se protega al dao moral
2) 1870-1923 fue un zoolgico de opiniones
101

3) 1923 con la sentencia de Lejars y conceda el derecho a reparacin siempre

que estuviera basado en una afeccin propia.

SECCION 2 GENERALIDADES
Dicen los hermanos Mazeaud, que a diferencia de los otros danos que hemos
visto, el dao moral es un perjuicio extrapatrimonial y no econmico.
Segn la doctrina, existen dos categoras de danos
a) Parte social del patrimonio moral: hieren al individuo en honor, reputacin y
condecoracin
+Siempre o casi siempre estn ligados a un valor pecuniario, ya que la obligan
a abandonar una situacin o le hacen peligrar factores patrimoniales.
b) Parte efectiva del patrimonio moral: hieren al individuo en sus afectos
+Doctrinariamente dicen que est difcil indemnizar, ya que pecuniariamente
no se afecta al patrimonio
Pero si hacemos casi y solo atribuimos al sistema a la indemnizacin, estiramos
diciendo que es el dao material el que da derecho a la indemnizacin, al final
el dinero es capaz de hacer desaparecer un perjuicio que no sea de carcter
patrimonial, pero evidentemente habrn casos donde el dinero no es
suficiente, pero esta no es razn para negar la indemnizacin, esto no le quita
el derecho de indemnizacin, solo que en este caso tendr que conformarse
con un equivalente, pero el chiste es encontrar el equivalente ms adecuado, y
no hay nada mejor que le dinero, porque le dinero compra todo

SECCIN 2 NUESTROS CDIGOS DE 1870 Y 1884.

A) CDIGO DE 1870
No se contempla la figura

B) CDIGO DE 1884
No da a entender de ninguna manera que exista el concepto o la figura de
dao moral, solo en el caso del artculo 1417 que deca que si se haba
destruido una cosa con la intencin de lastimar la afeccin del dueo se
aumentara en cuanto al precio de afeccin

SECCIN 3 EL CDIGO CIVIL DE 1928

La figura ha sufrido una serie de alteraciones.
En su texto original, reconoca el dao moral en el artculo 1916 el dao moral,
estableciendo
El juez puede acordar, separadamente de lo material, a favor de la vctima de
un ilcito una indemnizacin equitativa a ttulo de reparacin moral que pagar
el responsable. Esta no podr exceder de la tercera parte de lo que importe la
responsabilidad civil y no aplicar lo dispuesto en el 1928.
102

A la vez, en la parte del incumplimiento de los contratos, en el artculo 2116

estableca lo mismo que el cdigo del 84.
En conclusin, antes de las reformas, en caso de no haber menoscabos
patrimoniales no poda exigirse la reparacin por dao moral.

A) LA REFORMA DE 1982 Y SU CONTRA-REFORMA.

El 29 del 82 se reform el texto del 1916 y 2116
En el 1916 ya tenemos la siguiente disposicin
Por dao moral se entiende la afectacin que una persona sufre en sus
sentimientos, afectos, creencias, decoro, honor, reputacin, vida privada,
configuracin y aspectos fsicos, o bien en la consideracin que de s misma
tiene los dems.
Cundo un hecho u omisin ilcitos produzcan un dao moral, el responsable del
mismo tendr la obligacin de repararlo mediante una indemnizacin en
dinero, con independencia de que se haya causado dao material, tanto en
responsabilidad contractual como extracontractual. Igual obligacin de reparar
el dao tendr la persona que incurra en responsabilidad objetiva conforme al
artculo 1913, as como el Estado y sus funcionarios de acuerdo al artculo
1928, ambas disposiciones del presente cdigo.
La accin de reparacin no es transmisible a terceros por acto entre vivos y
solo pasa a los herederos de la vctima cuando esta haya intentado la accin
en vida.
El monto de la indemnizacin lo determinar el juez tomando en cuenta los
derechos lesionados, el grado de responsabilidad, la situacin econmica del
responsable, y la de la vctima, as como las dems circunstancias del caso.
Cuando el dao moral haya afecta a la vctima en su decoro, honor, reputacin
o consideracin, el juez ordenar a peticin de esta y con cargo al responsable,
la publicacin de un extracto de la sentencia que refleje adecuadamente la
naturaleza y alcance de la misma a travs de los medios que considere
convenientes. En los casos en que el dao derive de un acto que haya tenido
difusin en los medios informativos, el juez ordenara que los mismos den
ubicada l extracto de la sentencia, con la misma relevancia que hubiere tenido
la difusin original.
La reforma defini la figura y le dio una autonoma a la indemnizacin, ya no
dependa de un dao material.

La norma fue adicionada en virtud de la consternacin del nuevo texto del

1916 ya que se pens que violentara a los derechos fundamentales de
expresin y de prensa y podra ser utilizada para amenazar con acciones
civiles a periodistas y a medios de informacin, creando el 1916 Bis que
protega a los periodistas etc.

B) LA REFORMA DE 1994.
103

En esa fecha se reformaron dos prrafos del precepto

Por dao moral se entiende la afectacin que una persona sufre en sus
sentimientos, afectos, creencias, decoro, honor, reputacin, vida privada,
configuracin y aspectos fsicos, o bien en la consideracin que de s misma
tiene los dems. Se presumir que hubo dao moral cuando se vulnere o
menoscabe ilegtimamente la libertad a la integridad fsica o psquica de las
personas
Cuando un hecho u omisin ilcitos produzcan un dao moral, el responsable
del mismo tendr la obligacin de repararlo mediante una indemnizacin en
dinero, con independencia de que se haya causado dao material, tanto en
responsabilidad contractual como extracontractual. Igual obligacin de reparar
el dao tendr quien incurra en responsabilidad objetiva conforme al artculo
1913, as como el Estado y sus funcionarios conforme a los artculos 1927 y
1928, ambas disposiciones del presente cdigo.
La accin de reparacin no es transmisible a terceros por acto entre vivos y
solo pasa a los herederos de la vctima cuando esta haya intentado la accin
en vida.
El monto de la indemnizacin lo determinar el juez tomando en cuenta los
derechos lesionados, el grado de responsabilidad, la situacin econmica del
responsable, y la de la vctima, as como las dems circunstancias del caso.
Cuando el dao moral haya afecta a la vctima en su decoro, honor, reputacin
o consideracin, el juez ordenar a peticin de esta y con cargo al responsable,
la publicacin de un extracto de la sentencia que refleje adecuadamente la
naturaleza y alcance de la misma a travs de los medios que considere
convenientes. En los casos en que el dao derive de un acto que haya tenido
difusin en los medios informativos, el juez ordenara que los mismos den
ubicada l extracto de la sentencia, con la misma relevancia que hubiere tenido
la difusin original.

C) LA REFORMA POSTERIOR Y LA LEY DE RESPONSABILIDAD

CIVIL DERIVADA DE LA PROTECCIN DE LA VIDA PRIVADA, EL
HONOR Y LA PROPIA IMAGEN.
SECCIN
4
DAO
MOORAL
PATRIMONIAL DEL ESTADO

LA

RESPONSABILIDAD

104

CAPITULO DCIMO CUARTO MODALIDADES DE LAS OBLIGACIONES

Francisco Gonzlez de Cosso, al hablar de modalidades, se refiere a un gnero
de complicaciones que pueden ser imbuidas a una obligacin pura y simple,
como son:
EFICACIA (condicin, trmino o plazo)
SUJETOS (indivisibilidad o solidaridad)
CONTENIDO (conjuntiva, alternativa o facultativa)
Para algunos autores no se trata de eficacia, sujetos y contenido, sino de
existencia, exigibilidad y complejidad.
Otros autores dicen que se puede definir a la modalidad de dos maneras

105

 Elementos accidentales de una obligacin que alteran o modifican sus

efectos.
Estipulacin inserta en un acto jurdico que tiene por fin retardar o
modificar los efectos
que este habra producido si hubiese sido puro y
simple. O extinguir esos efectos en un
momento dado
Una obligacin que no est sujeta a una modalidad, es para Planiol, una
obligacin PURA Y SIMPLE, aquellas que se producen en un estado normal.
SECCION PRIMERA. LAS OBLIGACIONES CONDICIONALES
La condicin es una acontecimiento de realizacin futura e incierta, por lo que
la obligacin es condicional cuando su existencia su resolucin dependen de
un acontecimiento de realizacin futura e incierta
Para Andreas Von Tuhr, una obligacin es condicional cuando su
obligatoriedad depende de que se produzca un hecho incierto, pero jams es
condicional cuando solo el contenido o el vencimiento del crdito dependen del
suceso futuro, debe de ser en cuanto a la eficacia
Es necesario que este acontecimiento sea futuro
Dice Von Tuhr que no existe condicin que depende a un hecho pasado o
presente,
aunque pueda ser ignorado, se trata de ignorancia
subjetiva, de antemano ya de determina la eficacia del negocio, propone
llamarle presuposicin convenida del contrato,
ya que carecen de
incertidumbre objetiva que es caracterstica de la condicin
Por incierto, segn Baudry, se refiere a que puede acaecer o no acaecer, pero
con un carcter incierto en s mismo, tener una incertidumbre objetiva, es
decir, no tener certeza de que vaya a suceder o no suceder, pero no en virtud
de creencias o ignorancia, sino en virtud de una razonabilidad, es imposible
saber, por ms listo que se sepa, si va a suceder o no, es algo del objeto y no
del sujeto.
Artculo 1938. La obligacin es condicional cuando su existencia o su
resolucin dependen
de un acontecimiento futuro e incierto.
Cmo le hace la condicin para aparecer? Hay que recordar que en virtud del
1839 los contratantes pueden poner las clusulas que crean convenientes.
Para algunos autores, las condiciones son autolimitaciones a la voluntad de las
partes que sujetan a la iniciacin o terminacin de los efectos del acto, con
base al principio de la autonoma de la privada (el sujeto tiene poder soberano
para decidir acerca de la contextura jurdica de sus propios asuntos).
Pero la condicin debe de estar planteada de manera expresa? A mi
consideracin puede ser tacita, si se permite interpretar la voluntad de las
partes a travs del clausulado, entendiendo que es su intencin aplicar la
modalidad a las obligaciones engendradas por el contrato.

106

Pero evidentemente, la obligacin no se puede poner a cualquier acto jurdico,

ya que ni la adopcin, reconocimiento de hijos o el matrimonio pueden estar
sujetos a esta modalidad.
Para algunos autores, y algo que yo comparto, debe de ser pactado por las
partes, y al respecto, Andreas Von Tuhr dice que las condiciones pactadas en
contrato se pueden referir a toda la relacin obligatoria, o a solo un
determinado crdito.
Qu requisitos necesita la condicin?
Artculo 1943. Las condiciones imposibles de dar o hacer, las
prohibidas por la ley o que
sean contra las buenas costumbres, anulan la
obligacin que de ellas dependa. La condicin de no hacer una cosa
imposible se tiene por no puesta.
I) LA CONDICION SUSPENSIVA
A) CARCTER DISTINTIVO
Es aquella a la realizacin de la cual est subordinado el nacimiento de una
obligacin, la obligacin no nacer si no es que el acontecimiento se realiza,
est en suspenso.
Artculo 1939. La condicin es suspensiva cuando de su cumplimiento
depende la existencia de la obligacin.
En este supuesto, el cumplimento de la obligacin est pendiente.
Existe en ciertos casos algo similares a la presuncin de la condicin puesta
por el legislador, como en la hiptesis de revocacin de testamento o la
donacin por superveniencia de hijos, pero aqu es un presupuesto establecido
por la ley y no una condicin suspensiva. Al respecto si dice Von Tuhr que no
son condiciones lo hechos que han de ocurrir por imperio de la ley, el las llama
condiciones juridicas, por ejemplo, cuando solicita la aceptacin de un tercero
Gaudemet hace una clasificacin de las condiciones
1) En cuanto a su manera de realizarse
a) Casuales (fortuitas): consiste en un acto realizado por una de las
partes o un hecho cualquiera causado con independencia del a voluntad
Artculo 1944. Cuando el cumplimiento de la condicin dependa de la
exclusiva voluntad
del deudor, la obligacin condicional ser nula.
b) Potestativas (voluntarias): consiste en un acto cualquiera de las partes
Artculo 1945. Se tendr por cumplida la condicin cuando el obligado
impidiese
voluntariamente su cumplimiento.

c) Mixtas
107

2) En cuanto a su funcin practica

a) Resolutorias: La obligacin existe pero de cumplirse la condicin se
destruye con
retroaccin, V. Gr. Venta con retrocesin (vendo para
despus volverla a tener)
b) Suspensiva: La situacin es inversa, para Gaudemet no existe la
obligacin, despus de realizarse existe de manera retroactiva. Explica que si
bien el crdito no nace sino hasta
que la condicin se cumple, el acreedor
no est desprovisto de derecho, tiene un derecho en germen, pendente
condictione puede hacer actos de conservacin.10
3) (de Von Tuhr) Atendiendo al contenido
a) Positivas: se toma por condicin el que algo suceda
b) Negativas: se toma por condicin que algo no suceda
B) ESTADO DE INCERTIDUMBRE
Como vemos, la relacin obligatoria no ha nacido, el acreedor que tiene este
derecho de una relacin con modalidad no puede exigir nada.
Aunado y en coherencia con lo anterior, inclusive si el deudor paga antes del
cumplimiento de la obligacin, estaramos ante pago de lo indebido, ya que
establece:
Artculo 1883. Cuando se reciba alguna cosa que no se tena derecho
de exigir y que por
error ha sido indebidamente pagada, se tiene
obligacin de restituirla.

Entonces realmente surge la duda de que es lo que tiene el acreedor tiene un

derecho o una esperanza?
Artculo 1942. En tanto que la condicin no se cumpla, el deudor debe
abstenerse de todo
acto que impida que la obligacin pueda cumplirse en
su oportunidad.
El acreedor puede, antes de que la condicin se cumpla, ejercitar todos
los actos
conservatorios de su derecho
Teora de Borja Soriano, hasta el cumplimiento de la condicin suspensiva, la
obligacin existe, pero existe de manera imperfecta, y el acreedor no tiene
ms que una esperanza, o en palabras de otros autores
a) derecho (Hmard)
b) derecho en germen (Gaudemet)
c) derecho eventual (Aubry et Rau)
10
108

Segn la exposicin de motivos del cdigo de 70, que es el antecedente de

todos, aunque no hay una obligacin per se, si hay un principio de obligacin
de conservacin por parte de deudor para entregar si la esperanza se cumple.
Teora de la voluntad-condicin
Segn esta, la existencia de la voluntad y el nacimiento del negocio dependen
de la realizacin del a condicin, por lo que el negocio no existe (por qu no
hay voluntad) hasta que se cumple la condicin
Teora exigibilidad-condicin (Gutirrez y Gonzlez)
Esta no es tan hardcore, la condicin solo afecta la efectividad de las
obligaciones que nacen del acto, es decir, el negocio si se forma
inmediatamente y produce sus efectos para las partes en ese instante, el
efecto de la condicin solo es impedir el cumplimiento o exigibilidad de la
obligacin, pero los derechos y obligaciones ya se tienen.
Hay obligacin pero no dbito, solo no tienes exigibilidad
Teora Efectos- condicin
De la condicin solo dependen los efectos.
Dice Borja Soriano, al igual que Gaudemet y Von Tuhr que los derechos
obligaciones de los contrayentes que fallecen ates del cumplimiento de la
condicin, pasa a sus herederos
Como sancin al incumplimiento de lo anterior, est el 1945
Artculo 1945: Se tendr por cumplida la condicin cuando el obligado
impidiese
voluntariamente su cumplimiento
Ahora, como lo vemos, es contradictorio hasta cierto punto por el artculo 1939
y el artculo 1942.
A) SI NACE UNA OBLIGACIN (Ennecerus, Grouber, Buter, Kelsen y GARCA
JIMENO.)
Dice el Maestro Garca Jimeno que A pesar de la postura clara de la ley,
es obvio que
existe un substratum de derecho; entre el momento de la
celebracin del contrato y el
posterior cumplimiento de la condicin
suspensiva, hay un derecho y en el ejercicio del
mismo se pueden ejecutar
actos de la cosa. De otro modo, no habra sustentculo jurdico del supuesto
acreedor para realizar esos actos conservatorios
B) NO NACE UNA OBLIGACIN (Colin et Capitant, Planiol)
EJERCICIO DE SISTEMATIZACION
Hay que buscar en el cdigo otros artculos que permitan hacer una
interpretacin
sistemtica y hallar una respuesta

109

a) Si se paga una obligacin en condicin suspensiva hay pago de lo

indebido (NO)
b) Una condicin suspensiva puede novarse (si no hubiese nada,
carecera de base la
novacin, porque la novacin requiere de una
obligacin primitiva)
Sin duda algo existe, el problema es que no sabemos qu es eso que
existe.
Para poder conocer mejor este tema, desarrollaremos de manera extensa a
continuacin (precaucin, sern bastantes cuartillas).
-------------------------------CONDICION SUSPENSIVA.
Existe, como se recalc anteriormente, 3 grandes bloques de teoras sobre que
carajos pasa con el negocio sujeto a condicin suspensiva,
I. TESIS QUE HACEN DEPENDER DE LA REALIZACION DE LA CONDICION
LA EXISTENCIA MISMA DE LA VOLUNTAD
En estas teoras, en general, se dice que la condicin afecta a la voluntad
misma, es explicada por Windschead
a) ARNDS, HUSLHKE, FIRRYNG Y UNGER.
Dicen que la existencia de la voluntad est supeditada a la condicin
b) BRINZ Y ADICKES
Dicen que si acontece la condicin, se requiere dar la voluntad, de lo
contrario no hay negocio
Brinz: La existencia se decide en el futuro, la voluntad no existe
si no se cumple
la condicin, pero en caso de que si se cumpla,
existi la voluntad de manera
previa
Adickes: dice que se dan dos voluntades, una de no si no se
cumple y una de si
en caso de que efectivamente se cumpla
c) HOLDER.
Dice que si hay voluntad pero que no hay Negocio
Estas tesis son tiradas por ferrar y Betti, dicen que la voluntad es un hecho
para el pasado que resulta inmodificable, aparte de que niegan una verdad
substancial, que es que se tuvo que dar la voluntad, de lo contrario no existira
una condicin
II.TEORIAS QUE CONSIDERAN QUE DE LA CONDICION DEPENDEN LOS
EFECTOS DEL NEGOCIO JURIDICO
Dicen que lo subordinado es la produccin de la obligacin.
110

Este tema se va a desarrollar por puntos histricos;

1) Justiniano, dice que existe el negocio pero no los efectos, que su existencia
se supedita al acontecimiento de la condicin.
2) Pothier toma los criterios de Justiniano, sealando que se suspende la
existencia de la obligacin y hay un simple spes
3) Domat y Merlin adoptan este criterio
4) La comisin redactora del cdigo francs abstraer las ideas de Pothier y as
lo dejan
5.1) Planiol comenta el cdigo y dice que solo hay una esperanza de ver nacer
algn da un derecho
5.2) Otros juristas comentan el cdigo y dicen que ms que una esperanza hay
un derecho en germen o un derecho eventual.
6) Estas ideas se exportan a la redaccin de cdigos latinos y sobre todo al
italiano
7) Henri Capitant y Ambroise Colin dicen que el futuro acreedor ya tienen un
derecho, derecho a ser considerado como un acreedor futuro, que ya tiene un
calor y produce consecuencias juridicas (gran salto)
8) En Alemania se hace un cdigo pero no se basan totalmente, si hablan de
eficacias (Von Tuhr, Enneccerus, Dernburg, Larenz) 11
9) El cdigo italiano empieza a tomar en consideracin el aspecto de la
eficacia.
Albaladejo: lo de germen se tiene que extender, si es un derecho en germen,
evidentemente la obligacin tambin es en germen
Ferrara: Pendente condictionem se producen efectos jurdicos distintos a los
definitivos.
Expectativa de derecho: Es la espera de una adquisicin de derecho que tiene
por
fundamento un estado de hecho en parte realizado, pero aun no
completo, y como no se sabe si el estado de hecho se realizara por entero en
el futuro, subsiste una incertidumbre objetiva, la relacin est en suspenso.
Solo ms tarde se sabr si el derecho surgi o no surgi.
La caracterstica de esta expectativa de derecho es que produce
de inmediato un efecto
provisional preliminar.

11 Hay que recordar que autores como Giusseppe Stolfi y Ferrara, aparte de
elementos de validez y de existencia hablan sobre elementos de eficacia, que
pueden ser legales o convencionales, de los que dependen la produccin y la
conservacin de los efectos de un acto o negocio jurdico.
111

Entonces, a partir de estas teoras EVOLUCIONADAS (la teora cambi con el

paso del tiempo), notamos que durante la pendencia no solo hay un derecho
sino dos
1) Una expectativa jurdicamente protegida (derecho condicional, spes,
germen), la cual no puede ser frustrada arbitrariamente y justifica el artculo
1169, 1171, 1170 y 1976.
-Von Tuhr, Windschead, Messineo, Betti, Mazeaud y Ferrara
2) Un derecho actual diverso al de la obligacin condicionada,
instaurada sobre el
presupuesto del inters a la realizacin de los efectos
dependientes del cumplimiento de
la condicin, no es parte del derecho que
derivar del cumplimiento de la condicin, podr surgir aunque no se
verifique, es el que permite la realizacin de actos conservatorios y la
accin pauliana
- Coviello, Betti, Albaladejo, Ferrara, Natoli, Baudry Lacantiere.
III. TESIS QUE CONCEPTUAN A LA CONDICION COMO UN MECANISMO
QUE SOLO INTERFIERE EN LA EFECTIVIDAD DE LAS OBLIGACIONES QUE
DESDE LUEGO NACEN DEL NEGOCIO JURIDICO.
Establece que una vez realizado un negocio condicional, no solo nace el
negocio, sino que tambin produce su efecto de crear derechos obligaciones,
quedando solo en suspenso la eficacia o exigibilidad de la obligacin.
-Inmediatamente serian deudor y acreedor, la transmisin operaria
inmediatamente, solo no sera exigible la obligacin.
Paul Girard: llega a esto estudiando los textos romanos.
Hans Kelsen: En el momento en que la concepcin se concluye, la norma
contractual extra en vigor y adquiere fuerza obligatoria, pero las partes hacen
otro convenio para que no sea exigible aun.
Ludwig Enneccerus (presuntamente): Dice que la condicin es una limitacin
aadida a una declaracin de la voluntad, de manera que el negocio
suspensivamente condicionado solo es eficaz a la llegada de la condicin.
-Realmente no puede ser considerado en esta postura
Critica a esta tesis: Ilgico considerar desde luego deudor al que ha sido
aligado de manera
condicional,
Si me obligo de manera condicionada no lo quiero ser desde hoy, solo
tengo una expectativa de obligarme si algo acontece.
Aparte decir que a obligacin se extinguir de manera judicial es algo un
tanto jalado.
IV. TEORIA APLICADA EN EL DERECHO MEXICANO

112

Al parecer est claro que solo hay una esperanza de derecho al afirmar que la
existencia es la condicionada.
La exposicin de motivos dice que no hay obligacin pero al menos hay un
principio de obligacin por parte del deudor, que consiste en la guarda
conservacin de la cosa.
Hay doctrinarios mexicanos, como Gutirrez y Gonzlez que afirman la postura
III, que se acata a las ideas de Enneccerus (est mal, eso no dice Enneccerus)
Evidentemente hay una contradiccin entre los artculos 1939 y 1942
Evidentemente, no es necesario admitir la existencia de la obligacin para
justiciar el derecho del 1942.
El 1942 se encuentra fundamentado en el deber de correccin de Betti supone
una actitud de consideracin hacia los intereses ajenos, consiste en la
abstencin de actos que [puedan ocasionarles dao o perturbacin ESTO VA
A SERVIR PARA JUSTIFICAR LA ACCION PAULIANA
A consideracin de Borja Martnez no existe una contradiccin entre los dos
artculos, uno determina la situacin de la obligacin y otro establece los
medios para que le acreedor condicional pueda asegurar su expectativa y no
se vea defraudado una vez que se realice el hecho condicionante de la
obligacin
Y qu pasa con la posibilidad de novacin?
Esta postura es combatida, ya que se considera que la ley permite una
obligacin condicionada, aun cuando sea eventual o condicionada. Al novar, se
extinguen todos los derechos eventuales y asimismo los derechos tendientes a
garantizar los derechos del acreedor condicional, cumplimiento con lo
establecido en el 2213.
Adems, como dira Von Tuhr, ya tiene un valor patrimonial.
C) CESACION DE LA INCERTIDUMBRE
Cesa la incertidumbre una vez cumplida o frustrada la condicin, ya que cesa
el estado de interinidad.
Positiva: cuando ocurra el hecho o cuando se frustre
Negativa: Cuando no ocurre en el lapso de tiempo, o cuando ocurre el hecho
La cesacin de la incertidumbre, dice Von Tuhr deber de ser probada por el
que tendr derechos o ventajas por su cumplimiento
Qu pasa con las condiciones que no tienen fijo un mbito de temporalidad?
Primero hay que interpretar los clausulados a ver si existe un plazo prudencial
que puede deducirse, en caso contrario
Positivas: Pueden cumplirse muchsimo despus

113

Negativas: Hay un tiempo donde ya es imposible que suceda y se frustre

Artculo 1947. La obligacin contrada bajo la condicin de que un
acontecimiento no se
verifique en un tiempo fijo, ser exigible si pasa el
tiempo sin verificarse.
Si no hubiere tiempo fijado, la condicin deber reputarse cumplida
transcurrido el que
verosmilmente se hubiere querido sealar, atenta la
naturaleza de la obligacin.

Dice Baudry que una vez llegada la condicin suspensiva, la obligacin se

vuelve perfecta, se tiene el Contrato por perfeccionado y se puede demandar
la ejecucin.
D) CONDICION SUSPENSIVA Y TEORIA DE LOS RIESGOS
Gaudemet hace un apndice de la teora de los riesgos en las obligaciones
condicionales, dice que hay reglas especiales al respecto. Imaginemos que en
una condicin suspensiva la cosa se pierde por caso fortuito Quin soporta la
perdida? Primero pensaramos que por el efecto retroactivo todo ocurrira como
una compraventa normal, pero no es as. Si obra retroactivamente, pero para
eso se necesita que en el momento en que se realice, los elementos esenciales
para la formacin del contrato aun existan, en este caso el contrato ya no
tendra objeto, por lo que ya no hay venta, la perdida ser para el vendedor y
el comprador no debe nada.
Y si hay un deterioro parcial pendente condictione? La condicin se realiza,
pero el mismo razonamiento no aplica, la solucin lgica es que como si hay
objeto, se retrotrae, desarrollndose como si el deterioro fuese despus de la
venta, pero esta respuesta (que era de Pothier), aunque es lgica, no la aplica
el cdigo francs, ah el acreedor puede tomar la cosa sin disminucin o que el
contrato se rescinda, siendo una solucin ilgica
Esto solo es en cuanto suspensiva, pero no hay teora para la resolutoria, la
venta con condicin resolutoria debe de ser tratada pendente condictione
como pura y simple.
Artculo 1948. Cuando las obligaciones se hayan contrado bajo
condicin suspensiva, y pendiente sta, se perdiere, deteriorare o bien se
mejore la cosa que fue objeto del
contrato, se observarn las disposiciones
siguientes:
I. Si la cosa se pierde sin culpa del deudor, quedar extinguida la
obligacin;
II. Si la cosa se pierde por culpa del deudor, ste queda obligado al
resarcimiento de
daos y perjuicios.
Entindase que la cosa se pierde cuando se encuentra en alguno de los
casos mencionados
en el artculo 2021.

114

III. Cuando la cosa se deteriore sin culpa del deudor, ste cumple su
obligacin entregando
la cosa al acreedor en el estado en que se encuentre
al cumplirse la condicin;
IV. Deteriorndose por culpa del deudor, el acreedor podr optar entre la
resolucin de la
obligacin o su cumplimiento, con la indemnizacin de
daos y perjuicios en ambos casos;
V. Si la cosa se mejora por su naturaleza o por el tiempo, las mejoras
ceden en favor del
acreedor;
VI. Si se mejora a expensas del deudor, no tendr ste otro derecho que
el concedido al
usufructuario.
E) RETROACTIVIDAD
Von tuhr dice que los efectos del contrato comienzan a producirse a partir del
momento en que se cumple la condicin, atajando el principio de teora de la
retroactividad de la condicin discutida entre Windschead y los franceses. Tan
es retroactivo, que una vez cumplida la condicin, si se trata de frutos, no
puede solo exigir los que se generaron a partir del cumplimiento del a
condicin, sino los que se generaron a partir de la celebracin del acto jurdico.
Artculo 1941. Cumplida la condicin se retrotrae al tiempo en que la
obligacin fue
formada, a menos que los efectos de la obligacin o
resolucin, por la voluntad de las
partes o por la naturaleza del acto,
deban ser referidos a fecha diferente.

II. LA CONDICION RESOLUTORIA

A) CARCTER DISTINTIVO
Artculo 1940. La condicin es resolutoria cuando cumplida resuelve la
obligacin, volviendo las cosas al estado que tenan, como si esa obligacin
no hubiere existido.
Dice acertadamente la doctrina que la resolucin tambin puede tener por fin
extinguir una obligacin, donde la obligacin se forma inmediatamente
despus de celebrado el acto, produciendo sus efectos como si fuera pura y
simple, pero su desaparicin est subordinada a la realizacin de la condicin,
la primera suspende, esta condicin extingue.
Colin y Capitant dice que los principios aplicables en general son el mismo que
para la suspensiva.
B) ESTADO DE INCERTIDUMBRE
La incertidumbre radica en no saber si la obligacin subsiste o si se extinguir,
pero entre tanto produce todos sus efectos
C) CESACION DE LA INCERTIDUMBRE
115

Cumplida la obligacin se produce los efectos, se retrotrae al tiempo en que la

obligacin se contrajo, extinguindola desde el pasado.
La falta de cumplimiento de la condicin no es igual que en la suspensiva, no
tiene otro efecto ms que hacer desaparecer la posibilidad de resolucin y la
obligacin sigue subsistiendo, continua produciendo sus efectos entre tanto
como definitiva.
D) CONDICION RESOLUTORIA Y LA TEORIA DE LOS RIESGOS
No hay teora para la resolutoria, la venta con condicin resolutoria debe de ser
tratada pendente condictione como pura y simple.
Pero yo te dono con condicin resolutoria, te doy mi perro pero si te corren de
la escuela te lo quito Qu pasara si se te muere el perro y se cumple la
condicin? Florent Demolombe dice que los riesgos quedan a cargo del
comprador, lo que es condicional es la resolucin, no la entrega.
E) RETROACTIVIDAD
Artculo 1941. Cumplida la condicin se retrotrae al tiempo en que la
obligacin fue
formada, a menos que los efectos de la obligacin o
resolucin, por la voluntad de las
partes o por la naturaleza del acto,
deban ser referidos a fecha diferente.
III. LAS DIVERSAS ESPECIES DE CONDICIONES
Seccin 1 Condicin casual, potestativa y mixta
A) CASUAL
Depende enteramente de un hecho ajeno a las partes
Si tu padre muere antes que t, te dar una pensin para que contines tus
estudios
B) POTESTATIVA
Interviene la voluntad del ser humano, precisamente una de las partes.
Simplemente potestativa o mixta: Depende de la voluntad del ser
humano obligado y un
factor externo
Puramente potestativa: depende de la voluntad del ser humano
obligado, ms seria nula si se deja al arbitrio de una sola de las partes
Artculo 1944. Cuando el cumplimiento de la condicin dependa de la
exclusiva voluntad
del deudor, la obligacin condicional ser nula.
Por qu se considerara nula? Por qu el deudor decidira si quiere que
comience la exigencia o no, el derecho eventual del acreedor no est
116

condicionado por el hecho sino por el deseo de que se cumpla la condicin del
deudor.
Pero como debemos de interpretar el 1944 solo el deudor o tambin en caso
de que quede al arbitrio de una de las partes? Esto en razn del 1797
Artculo 1797. La validez y el cumplimiento de los contratos no pueden
dejarse al arbitrio de uno de los contratantes.
Dice Gonzales de Castilla que en caso de ser nula no habra policitacin y
oferta con fijacin de plazo.
A consideracin propia, me parece que haciendo una interpretacin conforme
de la teora de la ley, constituira una norma de excepcin al 1947, donde en
caso de condiciones, el dejar al arbitrio del acreedor no constituye un violacin
al principio de intangibilidad del contrato, desde el derecho romano se maneja
esta disposicin, donde solo se considera el deudor, a parte la ley distingue,
obligndonos a tomar este parmetro, deberamos de hacer un anlisis del
porqu.
SECCIN 2 CONDICIONES POSITIVAS Y NEGATIVAS
A) CONDICIONES POSITIVAS: Que ocurra una situacin de hecho en un
marco temporal
En caso de no cumplirse se aplica el 1946
Artculo 1946. La obligacin contrada bajo la condicin de que un
acontecimiento suceda en un tiempo fijo, caduca si pasa el trmino sin
realizarse, o desde que sea indudable que la
condicin no puede
cumplirse.
B) CONDICIONES NEGATIVAS: Consistentes en que no se d un hecho o una
circunstancia en un marco de tiempo
En caso de no cumplirse aplica el 1947
Artculo 1947. La obligacin contrada bajo la condicin de que un
acontecimiento no se
verifique en un tiempo fijo, ser exigible si pasa el
tiempo sin verificarse.
Si no hubiere tiempo fijado, la condicin deber reputarse cumplida
transcurrido el que
verosmilmente se hubiere querido sealar, atenta la
naturaleza de la obligacin.
C) CADUCIDAD
La caducidad no es meramente una institucin procesal, cuando transcurre un
trmino sin que el acontecimiento llegara a realizarse o es indubitable que no
podr llevarse a cabo, el legislador dispone que la obligacin caduque, es, o
deja firme el negocio o bien lo destruira.
117

SECCIN 3 CONDICIONES IMPOSIBLES E ILCITAS

A) CONDICIONES IMPOSIBLES
Artculo 1943. Las condiciones imposibles de dar o hacer, las prohibidas por
la ley o que sean contra las buenas costumbres, anulan la obligacin que de
ellas dependa.
La condicin de no hacer una cosa imposible se tiene por no puesta.
El precepto parece indicar que cuando es imposible dar o hacer, se anula la
obligacin que de ellas dependan.
En caso de que el hecho sea positivo, sabemos que caducara, jams se podr
cumplir la condicin (1946).
Cul sera la consecuencia? Hay que distinguir entre condicin resolutoria y
suspensiva.
SUSPENSIVA: Caducara y jams se tendra que cumplir la obligacin y no
existira
RESOLUTORIA: La obligacin se mantiene pura y simple, jams se retrotraern
los efectos, pero en Mxico le dan el mismo tratamiento por lo que se anula la
obligacin, aunque vaya en contra de la lgica del derecho chileno. Es
adecuado en una ilicitud porque esta no se puede convalidar, pero en este caso
va en contra de la lgica jurdica.
La anulacin en esta hiptesis es correcta o no?
En caso de que consista en un no hacer, no se tiene por puesta, pero no se
anula la obligacin, por
SUSPENSIVA: Desde el principio es una obligacin pura y simple, sabes de
antemano que se va a cumplir la obligacin por que no se puede realizar
RESOLUTORIA: Como se tiene por no puesta desde el principio es lisa y llana
a) sabemos que de antemano se va a cumplir y no existe una obligacin
b)
B) CONDICIONES ILICITAS
Al parecer se encuentra regulado por el mismo artculo.
Si resulta ilcita una obligacin, estaramos condicionando a un sujeto a que
delinquir. Para obtener algunos derechos, lo cual va en contra de las buenas
costumbres y el orden pblico, por lo que no se puede dar por que est en
contra de una ley y de antemano sabemos que caducara.
SECCIN 4 EL PACTO COMISORIO TCITO Y OTROS ARTICULOS
118

Artculo 1949: La facultad de resolver las obligaciones se entiende implcita

en las reciprocas, para el caso de que uno de los obligados no cumpliere lo que
le incumbe.
El perjudicado podr escoger entre exigir el cumplimiento o la resolucin de la
obligacin, con el resarcimiento de danos y perjuicios en ambos casos.
Tambin podr pedir la resolucin aun despus de haber optado por el
cumplimiento, cuando ste resultare imposible
Esta figura es el ya mencionado pacto comisorio tcito
Colin y Capitant se refiere a ella como la denuncia de contrato y dice que es
una condicin resolutoria negativa
CONDICION
Se estipula por las partes
Tiene efectos retroactivos ipso iure
Como condicin resolutoria, no puede
forzar el cumplimiento, nicamente
la resolucin de la obligacin
Para establecerla se requiere del
acuerdo de las partes
Clausula Accidental
No hay efectos indemnizatorios

PACTO COMISORIO TCITO

Es una condictio iuris
No tiene efectos retroactivos
Da la posibilidad del cumplimiento
forzoso, no solo la resolucin o
rescisin de la obligacin
Depende de la voluntad de una de
las partes ejercitarla (no viola 1797
por que los efectos pasados no se
destruyen)
Clausula Natural
Hay efectos indemnizatorios

En qu caso si sera un pacto comisorio una condicin?

Volvindola tcita, es decir, incluirla en el clausulado del contrato, quitndole el
carcter de condictio iuris, pactando que surta sus efectos de manera
automtica, es decir, que ante el incumplimiento darle a escoger a la vctima
entre el cumplimiento o la resolucin y en caso de decidir por la segunda, que
opere automticamente con efectos retroactivos
Artculo 1952. Si la rescisin del contrato dependiere de un tercero y ste
fuese dolosamente inducido a rescindirlo, se tendr por no rescindido.

CAPTULO DCIMO QUINTO. LA OBLIGACIN MODAL O CON CARGA

Es considerada una modalidad de las obligaciones en cuanto a la eficacia.
Es una conducta establecida a quien recibe una liberalidad, que tiene
caracaer de accidental respecto a esta liberalidad
Modo: carga impuesta al que recibe una liberalidad.
119

Carga: modo de imponer una obligacin extraordinaria al que recibe una

liberalidad.
Aclara Gutirrez y Gonzlez que no tiene efectos suspensivos o resolutorios.
Se aplica a los gratuitos o a los conmutativos que implican una liberalidad.
Al parecer es una figura exclusiva de las liberalidades.
El modo o carga puede ser establecido a favor de un tercero ser acaso que a
favor de un tercero es a travs de la estipulacin a favor de un tercero?
En que puede consistir el modo carga?
Prestacin a favor del otorgante:
Te dono mi casa, pero por favor checa que mi hijo se porta bien
Prestacin a favor de tercero
Prestacin que no constituye un derecho y que no presenta ningn inters
para ninguna persona (en favor de la sociedad)
Si dijramos que es a travs de una estipulacin diramos que tiene exigibilidad
Qu ocurre si no se cumple con el modo o carga?
Si dijramos que es una obligacin, sera exigible y pudiera exigirse el
cumplimiento forzoso o la recisin del contrato con pago de danos y perjuicios,
y la estipulacin a favor de terceros es una fuente de obligaciones
Aprtese en el cdigo de 1804 en materia de donaciones, y es la conoci ya
que no tiene un disposicin
En Mxico ha estado similar desde el 1870 y 1884, solo el 1361 lo asimila a la
condicin resolutoria, pero esta asimilacin es inadecuada por
a) confusin dogmtica que implica la asimilacin
b) lesiona la autonoma del a voluntad
1418 1419 1420 materia testamentaria
2334 2336 2337 materia de contratos
2370 2368
Modo: modalidad que consiste en destinar una parte o todo el objeto de la
asignacin a un fin especial
El modo no suspende la adquisicin de la cosa asignada.
Carga: Modalidad que somete a la favorecida con una asignacin sea esta
testamentaria, convencional o de donacin, ya sea para emplearla en todo o
parta.
CASOS EN LOS QUE SE PRESENTA
120

A) DONACION
Es la llamada donacin onerosa
Artculo 2336: Es onerosa la donacin que se hace imponiendo algunos
gravmenes
Artculo 2337: Cuando la donacin sea onerosa, solo se considera donado el
exceso que hubiere en el precio de la cosa deducidas de l las cargas
El cdigo francs y el del 84, ante el incumplimiento autorizan la revocacin de
la donacin, pero no a exigir el cumplimiento forzoso (por que Noe s obligacin)
El cdigo civil vigente dice
2368: El donatario responde solo del cumplimiento de las cargas que se le
imponen con la cosa donada y no est obligado personalmente con sus bienes.
Puede sustraerse a la ejecucin de las cargas abandonando la cosa y si esta
perece queda libre de toda obligacin.
Es decir, es una regla de excepcin al 2964, su responsabilidad se limita
Dice Fausto Rico que se puede ejercer el pacto comisorio tcito, pero aqu voy
a echarme una chaqueta
Afirmar que existe el pacto comisorio tcito en el contrato de donacin
onerosa, significara decir que existe un sinalagma funcional, es decir una
reciprocidad, pero hay que entender que existe un enriquecimiento que no
puede ser resuelto ya que sobre este no existe un sinalagma, como se dijo, es
una parte accesoria, y lo accesorio corre la suerte de lo principal y a mi
parecer, no se puede solicitar la resolucin de la obligacin
Pero qu tal si como Hmard, hablamos de un sinalagma imperfecto, por lo que
si estamos obligados y si no se ejecuta la carga, se puede demandar la
revocacin del acto
Para Gutirrez y Gonzales, de ninguna manera estamos frente a una modalidad
ya que no puede ser aplicada a todos los tipos de actos jurdicos sino
nicamente a los que pretenden una liberalidad, por lo que a su consideracin
estamos hablando de una clausula accidental del contrato.
Decir que es una obligacin seria decir que no es una modalidad

CAPTULO DCIMO SEXTO. LAS OBLIGACIONES A PLAZO

Esta modalidad es distinta a la condicin, ya que en este caso no existe duda

sobre el nacimiento de la obligacin, no depende de nada, lo nico que se
colma es la exigibilidad de su cumplimiento.
121

Ya estoy obligado pero aun no te debo de pagar.

Una definicin doctrinaria sera la siguiente
Acontecimiento futuro de realizacin cierta del cual depende la eficacia o la
resolucin de derechos y obligaciones.12
A) FUTURO B) CIERTO (necesariamente ha de llegar)
Clasificaciones menores de plazo:
Plazo cierto: Aquel que desde que se establece se sabe con exactitud la
fecha en que se cumplir. V. Gr. la muerte o la renta vitalicia
Plazo incierto: Cumple con la exigencia del 1954, pero no se sabe
cundo ha de
llegar, Borja dice que est mal llamarla plazo incierto por
que la caracterstica de plazo es la certidumbre, V. Gr. la muerte o la renta
vitalicia
Plazo Legal: El que es fijado por la ley, por ejemplo, el del 2080
Plazo Convencional: El que es fijado por las partes
Plazo Expreso: Fijados por las partes de forma que no queda lugar
a duda del cumplimiento
Plazo Tcito: se sobreentiende de acuerdo a la naturaleza de la
obligacin o con
base a algunos datos manifestados por las partes
A esta categora se refiere el 2080
Tratndose de obligaciones de hacer, el pago debe efectuarse
cuando lo exija el
deudor, siempre que haya transcurrido el tiempo
necesario para el cumplimiento de la obligacin.
Traduca-> Plazo Esencial: Cuando la prestacin se deba al llegar
determinado da, de forma que cualquier prestacin posterior carece de valor
Plazo al Efecto: No importa que la prestacin se realice de manera
posterior
Borja ->
deudor

PLAZO JUDICIAL: En la sentencia se da un plazo de gracia al

Clasificaciones Mayores de Plazo:

SECCIN 1 EL PLAZO SUSPENSIVO

Es el trmino que retrasa la exigibilidad, como por ejemplo, te tengo que
entregar el coche pero hasta 30 das despus de firmado el contrato, suspende
12 El licenciado Fausto Rico dice que un trmino es el acontecimiento futuro y
cierto, mientras que el plazo es el periodo que media entre dos
acontecimientos, la modalidad es el termino, no es plazo
122

la exigibilidad de la obligacin, a la realizacin de este acontecimiento se

supedita la eficacia de la obligacin.
Se diferencia de la condicin por su certidumbre, pero aparte por que no se
mete en problemas respecto a la existencia de la obligacin.
La llegada del acontecimiento futuro (fecha) y cierto, vendr a volver exigible
la obligacin
Dice Gaudemet que el acreedor a plazo no puede obrar, pero que ya tiene su
derecho, si hay una deuda, una obligacin y su correlativo derecho
Este tipo de plazo se puede establecer a favor de
a) Deudor:
Si se estableci a favor del deudor, depender que se le pueda exigir o no de
forma anticipada el cumplimiento de la obligacin.
Efectos del plazo
i) EL acreedor no puede exigir al deudor el pago anticipado de la
prestacin
ii) El deudor si puede liberarse en forma anticipada de la obligacin
que debe de
cumplir
De manera consciente: no puede exigir nada
Anticipado por error: si no saba, puede reclamar los intereses o
frutos
En caso de que sea a favor del deudor, el acreedor puede declarar el
vencimiento
anticipado en la hiptesis del 1959, donde la ley lo faculta a
hacerlo
Despues de contrada la obligacin, resulte insolvente
si est quebrado, al cumplimiento del plazo no me podr pagar,
de una vez
No otorgue al acreedor las garantas
Por su culpa se disminuyan las garantas o se pierdan por caso
fortuito
Baja el valor de la garanta y yo te preste mucho dinero
+ Ojo: va en contra de lo establecido en 2111
b) Acreedor:
En este caso el acreedor si puede solicitar el cumplimiento anticipado y no
tiene este defensa legal

123

Tendr derechos conservatorios de su derecho? Por mayora de razn, al

tenerla en la condicin, tambin debera de tenerla en estos casos. (Postura de
Baudry Lacantiere)
c) Ambos
En este caso ninguno de los dos podr exigir de manera anticipada su derecho,
pero ambos, si as lo desean, pueden convenir para cumplir todo
anticipadamente,
Como se cumple
I. VENCIMIENTO
Al concluir el ltimo da del trmino, la obligacin adquiere el carcter de
exigible, y las dos partes pueden exigir y pagar a la vez.
El plazo en las obligaciones se contar de la forma en que se hace en la
prescripcin.
Se cuenta por aos y no de momento en momento
Los meses sern con sus respectivos das
Si se cuenta por da, se contara de 24 horas en 24 horas, no en
parcialidades
Ultimo da se cuenta entero
Si el ltimo da es feriado, no se tiene por completa la
prescripcin13
II. RENUNCIA
La persona a quien beneficia el plazo puede renunciar a ella o demandar la
ejecucin inmediata, es unilateral si est invocado a la voluntad de una sola de
las partes, de lo contrario debe de convenirse.
III. CADUCIDAD (1959)
Existe al caducidad, segn Planiol, nicamente a beneficio del deudor cuando
este se encuentra privado de el en contra de su voluntad (es lo mismo que se
habl respecto al vencimiento anticipado de Gutirrez y Gonzlez)
El deudor pierde este beneficio del plazo
Si resulta insolvente despus de contrado excepto si garantiza
Si no otorga las garantas prometidas
Por su culpa se disminuyan las garantas
y si se pierden por caso fortuito
13 Dice el Licenciado Fausto Rico que esto no aplica cuando se especifique la
fecha, si digo el 12 de enero es el 12 de enero.
124

Si fueren varios los deudores solidarios, lo dispuesto en el artculo anterior slo

comprender al que se hallare en alguno de los casos que en l se designan.
Artculo 1959. Perder el deudor todo derecho a utilizar el plazo:
I. Cuando despus de contrada la obligacin, resultare insolvente, salvo que
garantice la deuda;
II. Cuando no otorgue al acreedor las garantas a que estuviese comprometido;
III. Cuando por actos propios hubiesen disminuido aquellas garantas despus
de establecidas, y cuando por caso fortuito desaparecieren, a menos que sean
inmediatamente sustituidas por otras igualmente seguras.
SECCIN 2 PLAZO EXTINTIVO14
Este trmino no difiere o suspende la exigibilidad, sino que llegada la fecha, se
da por terminada la obligacin. V. gr. Contrato de arrendamiento por un ano
Efectos
a) Antes de que se cumpla el trmino o plazo: es una obligacin lisa y llana, el
plazo no afecta a la obligacin durante su vigencia.
b) A la llegada del termino o plazo
Se extingue al concluir el ltimo da del trmino, Gutirrez y Gonzlez
considera a esta modalidad una forma de extinguir las obligaciones.
DESGLOSE DEL CDIGO
Artculo 1953. Es obligacin a plazo aquella para cuyo cumplimiento se ha
sealado un da cierto.
Definicin solo se refiere al plazo suspensivo, siendo un da cierto el que
necesariamente debe de llegar (no va a ocurrir de otra manera)
Si la incertidumbre consiste en si el da va a llegar o no, es una condicin
(1955)
Si algo se pag anticipadamente, no es pago de lo indebido, a menos que se
ignorase el plazo, en ese caso se pueden reclamar intereses o frutos (hay que
hacer su relacin con el 21) [1957]
Se presume establecido a favor del deudor, a menos que por las circunstancias
se hayan pactado otra cosa (caso de Jenaro y los bancos)

14 No existe una regulacin como la de la suspensiva, pero por los artculos

2438, 2595 y 2790 se puede inferir la existencia de este tipo de plazo
125

Ojo: analizar la capacidad de ejercicio para el caso de la gestin de

negocios Qu pasa si un menor de edad gestiona?
CAPTULO DCIMO SEPTIMO. LOS EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES
I. EL PAGO
SECCIN 1 EL PAGO EN GENERAL
2062: Pago o cumplimiento (ojo son sinnimos) es la entrega de la cosa o
cantidad debida, o la prestacin del servicio que se hubiere prometido
Nota: en la definicin se utiliza la palabra cosa y no se habla del no hacer
Es un acto jurdico que tiene el nimo solvendi, por lo que produce la extincin
de la obligacin.
En 1884 era una forma de extinguir las obligaciones pero es mejor catalogarlo
como un efecto de la obligacin, ya que la extincin en es un efecto del pago
Rojina Villegas Acto jurdico consensual consistente en el cumplimiento de una
obligacin de dar, de hacer o de no hacer, que se ejecuta con la intencin Ed
extinguir una deuda.
Rojina Villegas lo cataloga como acto jurdico unilateral ya que puede
efectuarse en contra de la voluntad de acreedor segn el 2097 (para G.C. esto
no es correcto)
Windschead, el mismo autor que distingue entre los 3 tipos de frutos,
determina que el fin de la obligacin es su cumplimiento.
Consiste en la prestacin que puede ser
In obligaciones: contenido del crdito
In Solutioni: lo que basta para la liberacin
Puede haber variacin entre las dos.
Como dice Gonzlez de Castilla, es un acto ex lege, una vez que pasa surte sus
efectos y tiende a la extincin de la obligacin, y este efecto no puede
revocarse por acuerdo de las partes
Profundizando en la naturaleza jurdica del pago, se exige la cooperacin del
acreedor en casos determinados.
Insertar ejemplos del cdigo civil que dijo Paoli
Si el acreedor se niega a cooperar, dice Von Tuhr, el acreedor incurre en mora
crediticia.
126

El deudor tiene derecho a dejar de serlo y este es el fundamento para exigir la

conducta del acreedor.
En casos excepcionales no requieren una conducta del acreedor, como por
ejemplo, en las obligaciones de no hacer
Es requisito el animus solvendi? Qu pasa si pago por error? Aqu hay que
distinguir casos
a) Pago Valido: no importa que hagas una prestacin sin saber que
estabas obligado, pero en materiales o de prestacin de servicios, pinte tu
casa
b) Pago de lo indebido: tambin atendiendo a la naturaleza, si es un
contrato o dar 1000 pesos, puede ser que te deba 1000 pesos, pero te los di
en mutuo, en estos casos como hay error no funciona como pago, esto segn
Von Tuhr
OPININ DE TOSTADO: Si decimos que el pago es un acto jurdico, no un
hecho, entonces podemos someterlo a los elementos de existencia y de
validez, pero con algunas salvedades
A) EXISTENCIA
a) consentimiento: Solo se requiere 100% el consentimiento del deudor,
ya que no puede pagar bajo el imperio del error, de lo contrario sera
condictio indebiti, esto en el pago, no en el cumplimiento forzoso.
OJO: Tanto el cumplimiento forzoso y el pago satisfacen la
pretensin del
acreedor, pero la diferencia es que un es deber
y derecho del deudor y otro es la
intervencin del Estado
En el caso del acreedor, este est obligado a ACEPTAR, es decir, est
obligado a manifestar
su voluntad de recibir el pago, pero puede no darlo y
caer en mora crediticia, por lo que
tambin se requiere su voluntad
b) Concierne a una vinculacin preexistente que ya estipulo el objeto,
por lo cual existe.
B) VALIDEZ
a) Ausencia de vicios: Puede haber una condictio indebiti en caso de que
sea bajo en imperio del error
Y qu pasa si pago bajo los efectos de la violencia? Habra que
analizarlo
b) Licitud: deriva de la vinculacin jurdica preexistente
c) Capacidad: Este es el tema de mayor discusin y lo trata Andreas Von
Tuhr, pero desde antes hay que esclarecer que en el caso de materia
contractual hay una vinculacin jurdica anterior donde se establecieron los

127

requisitos del deudor y del acreedor respecto a la capacidad de ejercicio para

obligarse mutuamente
Deudor: Dice que hay que distinguir
+ Prestacin material o abstenciones: no se requiere
capacidad
+ Prestacin que consistan en actos de disposicin: Si se
requiere
Acreedor:
Es vlido siempre y cuando le sea til, de lo contrario no se
le pag
d) Forma: se tiene que hacer respecto a los principios rectores del pago
que dio el
licenciado Gonzales de Castilla, por lo que si tiene una forma
establecida el pago

SECCIN 2 OBJETO DEL PAGO.

El pago, dice Planiol, debe tener por objeto la cosa misma que era el objeto de
la obligacin, el acreedor de cosa cierta no puede ser obligado a recibir otra
aun cuando sea de mayor valor, es decir
a) Entrega de la cosa o cantidad debida
Cosa especfica: Se sigue lo del 2012
Cosa genrica: Debe de entregarse una de mediana calidad, el
acreedor estar obligado a recibirla
Von Tuhr al respecto dice que pueden darse por cumplidas con una
prestacin que
responda. Cuantitativa, y cualitativamente a lo
adeudado
b) Prestacin del servicio que se hubiere prometido: Esta se puede hacer por
un tercero, siempre que no se haya establecido lo contrario en el contrato o
que sea intuito personae.
Esta es la regla general
Dacin en Pago (facultad alternativa)
El articulo 2063 marca una excepcin, al decir que pueden cederse los
bienes a los acreedores, pero que salvo pacto a contrario, solo lo linera en el
importe, es decir, el
acreedor acepta liberar al deudor recibiendo cosa
distinta a la debida.
Se sigue en general lo relativo a la compra venta.
128

El artculo 2095 establece: La obligacin queda extinguida cuando el

acreedor recibe en
pago una cosa distinta en lugar de la debida en
contravencin al 2012
Respecto a la dacin en pago, dice Von Tuhr que hay que distinguir dos
supuestos
a) Si se entrega cosa distinta a la debida, podr surtir los efectos del
cumplimento siempre
y cuando las dos partes lo convengan
b) Puede aceptarla aun cuando las cosas son defectuosas si es que sabe
a ciencia cierta los
defectos
Teoras que explican la naturaleza de la dacin en pago
Von Tuhr: dice que es un medio supletorio del cumplimiento de las
obligaciones
Von Tuhr dice que en caso de eviccin, al acreedor se le abren dos puertas
Reclamar nuevamente el cumplimiento del crdito
Exigir resarcimiento por saneamiento en caso de eviccin

SECCIN 3 INDIVISIBILIDAD DEL PAGO

El pago, por regla general, no se puede hacer parcialmente, sino en virtud de
convenio o disposicin de ley en trminos del 2078, que estipula que aparte
deber de hacerse en el modo en que se hubiere pactado.
Excepciones
Convenio Expreso
Compensacin
Muerte: Se divide la deuda entre sus herederos
Disposicin de la Ley
Deuda con parte liquida y otra ilquida (2078)
V. Gr. danos y perjuicios donde unos ya son determinados y otros
determinables.
Se dice, que el cumplimiento se define en cuanto produce la extincin de la
obligacin. Por lo que el efecto extintivo es necesario para poder hablar de
pago, salvo en los casos anteriormente mencionados.
Planiol deca que el contrato no daba al acreedor un derecho parcial y
fragmentado, sino un crdito nica, por lo cual, el pago deba de ser individuble

129

Indivisibilidad del pago vs Indivisibilidad de la obligacin

Pero aqu hay que poner algunas salvedades, pueden haber en un solo contrato
una pluralidad de obligaciones que se pueden prestar de manera parcial, por la
misma naturaleza del contrato, por ejemplo un contrato de suministro, en el
contrato de suministro se engendra una sola obligacin, pero cada suministro
deriva de un crdito especial que emana de esa obligacin, por lo que Von Tuhr
establece caso donde se admite el pago parcial
1) Cuando en el contrato se le reconozca dicha facultad del deudor
2) Cuando se deduzca de la naturaleza del contrato
3) Cuando la parte faltante sea insignificante (no lo considero caso de
excepcin)

SECCIN 4 OPORTUNIDAD DEL PAGO

El 2079 establece que se har en el tiempo designado en el contrato, salvo los
casos en que la ley permita otras cosas
En caso de que no se haya establecido un tiempo para el pago, (2080)
PRESTACIONES DE DAR: solo se puede exigir 30 despus de la
interpelacin, judicial o extrajudicial, ante notario o ante dos testigos.
PRESTACIONES DE HACER: cuando lo exija el acreedor, siempre que
ya hasta pasado el
tiempo suficiente
Se marca tambin el 2081, que estipula que si el deudor quiere pagar y el
acreedor recibirlos, no es vlido hacer descuentos
Incumplimiento total o moratorio.
Este tema viene especificado en el apartado de incumplimiento
Es permitido un pago anticipado?
Depende a favor de quien se establezca el plazo, pero en principio, si no se
viola ningn derecho si se puede, el efecto es que el crdito nacera ya
extinguido.
Puedo pagar una obligacin sujeta a condicin suspensiva?
Von Tuhr dice que si, en caso de que no se cumpla la condicin sera un
enriquecimiento sin causa y puede pedir la devolucin de la prestacin.
OJO: Cuando hablamos del tiempo de cumplimiento hay que distinguir (Von
Tuhr)
a) Momento en el que el acreedor puede exigir
130

b) Momento en el que el deudor puede hacer efectiva su prestacin

Por regla general los dos se actualizan al mismo tiempo y hay casos en los que
no (depende del plazo y a favor de quien se estipula)
SECCIN 5 DISPONIBILIDAD DEL PAGO
PAGO CON COSA AJENA.
El artculo 2087 habla al respecto, seala que el pago hecho con cosa ajena no
es vlido, esto porque no tendra la propiedad y no la podra transmitir, no
teniendo el pago un efecto liberatorio
2270: La compraventa de cosa ajena es nula [
Puede solicitarla el dueo de la cosa as como el deudor, solicitando la
devolucin de lo pagado y ofreciendo a cambio una cosa de su propiedad
EXCEPCIN
el pago con cosa fungible ajena que fuese consumida es un caso en el
que no se puede repetir contra el acreedor, aqu el deudor ser responsable
de la cosa y los danos y perjuicios frente al dueo
Por convalidacin
a) Antes de que el acreedor sufra la eviccin, la adquiere el deudor
b) Si el verdadero propietario ratifica el pago, el acreedor adquiere
la propiedad y
no se puede repetir
c) Opera a favor del acreedor o del deudor la
prescripcin/usucapin
Qu pasa si el muy gaan entra a mi casa y me roba unos aretes, no me doy
cuenta, y me paga con mis aretes? Hay error, el pago es nulo y la deuda
subsiste
SECCIN 5 LUGAR DEL PAGO
Por regla general, segn el artculo 2082, se debe de pagar en el domicilio del
deudor, a menos que se convenga otra cosa. Si se designan varios lugares, el
acreedor elige donde
El 2082 es una regla de excepcin en caso de tradicin de inmuebles o
prestaciones
relativas a estos, donde ese harn en los lugares donde el
bien se encuentre
+ Vemos reminiscencias del derecho romano, entendemos por
tradicin la traditio
ficta, donde entregamos una llave o algo
similar
+ Rojina Villegas en el caso de las
prestaciones, se refiere a las obligaciones
garantizadas con
hipotecas, que deben de realizarse en el lugar donde est la casa
El 2084
es otra regla de excepcin ya que si se trata de una suma de dinero como
131

precio de alguna cosa enajenada, deber ser hecho en el lugar en que se

entreg la cosa
+ Es decir, no ser el lugar de celebracin de contrato, sino el
lugar de ejecucin de
la obligacin del enajenante
SECCIN 6 GASTOS DEL PAGO
Establece el 2086 que todos los gastos de entrega corrern a cargo del deudor.
Este hay que analizarlo con el 2285
Los gastos de la entrega de la cosa vendida son de cuenta del
vendedor, y los de su
transporte o traslacin de cargo del comprador
Por regla general los gastos de entrega sern del deudor si se obliga a
efectuarla en lugar
distinto de su domicilio, y solo hablamos de gastos
necesarios y ordinarios.
2085: Habla del cambio del domicilio, si el deudor lo cambio una vez
celebrado el
contrato, deber de indemnizar al acreedor de los mayores
gastos que se hagan para u
obtener el pago, y viceversa
SECCIN 7 IMPUTACIN DE LOS PAGOS
Respecto de vnculo unitario
Respecto de vnculos mltiples.
En caso de que el deudor tenga obligaciones mltiples respecto a un mismo
acreedor, y todas las prestaciones consistiesen en lo mismo, y diese una
cantidad insuficiente para cumplir con todas, dice Planiol que el deudor
decidir a que deuda se imputa el pago (2092)
Colin y Capitant seala algunas restricciones de este derecho
a) El deudor no puede imputar el pago a una deuda cuyo monto es
superior a la suma entregada (ira en contra del 2078)
b) Cuando hay una intencin expresa o tcita en el contrato de que
determinada deuda
ser pagada antes que otra, en este caso el deudor
debe de acatarse al orden convenido (1796)
d) El deudor no puede imputarla a una deuda que an no es exigible
cuando el plazo fuese
a favor del acreedor o de ambos (1958)
Y este es otro supuesto que no menciona Colin y Capitant
*) Si hay una deuda con inters, no puede imputarse al pago del capital
si no se han cubierto los inters (2094)
Facultad de imputacin.
Imputacin legal

132

Aun cuando el deudor no impute la deuda, la ley prev mecanismos para saber
a cul se imputa, y que el acreedor pueda saber cul deuda es aun exigible.
a) Primero se imputaran a la deuda que fuere ms onerosa (Mas
intereses, mayor cuanta,
moratorios, clausula penal ms severa,
mayores garantas)
b) En caso de igualdad, se aplicar a la ms antigua la que primero se
origin, no la
primera en vencerse)
c) En caso de igualdad se distribuir entre todas ellas a prorrata (Caso de
excepcin a los
pagos parciales, que el mismo 2078 permite)
SECCIN 8 QUIN DEBE HACER EL PAGO
El pago debe de ser hecho por el deudor, debe y puede ser hecho siempre por
el propio deudor, es un derecho y una obligacin para l.
El acto material, puede ser hecho por un mandatario o represntate. (2065)
SECCIN 9 A QUIN PUEDE HACERSE EL PAGO (aqu hay que
extender)
A) AL ACREEDOR
Puede hacerse al mismo acreedor o a su representante legtimo, de manera
que los efectos del pago recaigan en el patrimonio del acreedor, concibiendo el
siguiente esquema
Heredero o legatario
Representante del menor
Representante del interdictados
Administrador de la sociedad conyugal
Representante legitimo
EXCEPCION (2075): En caso de que fuese un incapaz solo es vlido si
se hubiere convertido
en utilidad para este

B) A UN TERCERO (2074, 2075 Y 2076)

El pago a tercero puede concebirse en 4 supuestos
a) Si as se establece en el contrato o por que se consiente por el
acreedor (2074)
b) Porque as lo establece la ley, como en el 2040 (2074)
c) Por que resulte til ara el acreedor
133

d) El hecho de buena fe al que estuviese en posesin del crdito

El pago siempre debe ser de buena fe, mas no para el que recibe
el pago Qu se
entiende en posesin del crdito? No se trata de la
tenencia material del
documento, sino en el caso de un
documento que debe endosarse, el pago al
heredero aparente, se
refiere a la fundada atribucin de la calidad de acreedor
con la
que se ostenta la persona
IDEA: OK y qu pasa si yo le pago a un acreedor de un deudor? Se considera
un pago a un tercero que es vlido? En principio parece ser que no, porque
puede ser que no le sea til, aparte aqu hay concurrencia de dos instituciones
Pago a un tercero
Pago hecho por un tercero
Aqu concurren las dos opciones, entonces quiz, yo pago sin inters jurdico y
sin consentimiento del deudor, en este caso tengo derecho a repetir, y como l
tiene derecho a que yo le pague y l me debe de restituir a m, corre una
compensacin.
NOTA: Qu pasa si pago con miedo? O sea no estoy seguro que tu tengas un
derecho, pero te quiero pagar para no incumplir, en caso de que no est
realmente obligado y el contrato del que me contaron era una mentira puedo
pactar una reserva para facilitar la restitucin? Es decir, tengo miedo y quiero
facilitar la restitucin as que pacto que si se descubre que no te debo me lo
regreses. En principio no, si tienes duda sobre el pago consgnalo o esclarece
la situacin, no puedes hacer tal reserva, pero si el acreedor te la acepta pues
el 1796.
SECCIN 10 PAGO POR TERCERO
CON INTERS JURDICO. SUBROGACIN
Segn el artculo 2065, lo puede hacer cualquiera con inters jurdico, caso
donde opera la subrogacin en trminos del 2058
2058: La subrogacin se verifica por ministerio de la ley, y sin necesidad
de declararon alguna de los interesados
II. Cuando el que paga tiene inters jurdico en el cumplimiento de la
obligacin
SIN INTERS JURDICO CON PRESUNTO CONSENTIMIENTO
2066: Tambin puede hacerse por un tercero no interesado, alguien sin inters
calificado, como moral o afectivo, en este caso el solvens no puede exigir que
el acreedor le subrogue en sus derechos, pero volitivamente si se puede.
Se entiende que se remite a las disposiciones del mandato, porque el tercero
no tiene inters en el pago y su pago es en consecuencias de un acuerdo
previamente, y aunque no acta con el nombre del acreedor si lo hace a su
134

cuenta, en este caso puede interpretarse un mandato sin representacin del

2560
CON CONSENTIMIENTO DEUDOR
En este caso es una persona sin inters jurdico, que bien puede tener un
inters no calificado como es el moral. En este caso se debern de observar
las disposiciones relativas al mandato
SIN CONSENTIMIENTO DEUDOR
En este caso se puede hablar de una gestin de negocios.
Me parece no es gestin de negocios por las consecuencias que engendra, si
fuese una gestin de negocios, el sujeto nicamente tendra derecho a repetir
en caso de que le hubiese sido til, pero caray, pagaste por l, no pueden surtir
efectos esas consecuencias, le quitaste un peso de encima, si fuese gestin de
negocios las consecuencias seran diversas e injustas para el que, sin ningn
inters calificado saca del apuro al compadre que no se encuentra presente.
EN CONTRA DEL DEUDOR.
Eh este caso, el que pago solo tiene derecho a cobrarle aquello en que le
hubiere sido til, aplicado criterios del enriquecimiento sin causa, ya que si
sali beneficiado, no sera justo que en su patrimonio viese un incremento,
pero en el caso de una deuda que ya prescribi, en nada le es til.
OJO: No solo se extinguen las obligaciones contenidas en el contrato, tiene
efectos externos, como contratos de fianza que se celebran aparte en relacin
con el contrato principal, las eventuales obligaciones de los garantes tambin
se extinguen.
SECCION 11. DOCUMENTACION DEL PAGO
2088, El deudor que paga tiene derecho de exigir el documento que
acredite el pago y PUEDE DETENER ESTE mientras que no le sea entregado
Casos especficos
2089. Cuando la deuda es de pensiones que deben satisfacerse en
periodos determinados, y se acredita por escrito el pago de la ltima, se
presumen pagadas las anteriores, salvo
prueba en contrario.
2090. Cuando el capital se pague sin hacerse reserva de rditos, se
presume que estos
estn pagados
2091. La entrega del ttulo hecho al deudor hace presumir el pago de la
deuda constante en aquel

CUESTIONES RELATIVAS AL 1949 QUE SE VAN A TRATAR PARA SABER QUIEN

DEBE DE CUMPLIR PRIMERO

135

Qu pasa en los contratos bilaterales? Cmo sabemos cul de las partes

debe de cumplir primero? Los contratos llamados por los franceses
sinalagmticos y por lo alemanes recprocos
Prescripcin de la ley (la ley determina que obligacin se debe de
cumplir primero)
Clausula en el contrato
Segn los alemanes, en ausencia de esos dos, sigue la simultaneidad
de las prestaciones, pueden cumplirse al mismo tiempo en el mismo lugar o en
uno diferente
PAGO
DESARROLLAR NATURALEZA DE LA DACION EN PAGO
Desarrollar esquema con las posibilidades del pago y la repeticin que se
hicieron con Guido
desarrollar a fondo todas las hiptesis antes pensadas y revisar los pdfs
descargados
Desarrollar putos de quien puede pagar
Leer Betti y sacar la naturaleza del pago incumplimiento de prestacin de no
hacer.
RESPONSABILIDAD
Analizar la responsabilidad moratoria por

CAPTULO DECIMO OCTAVO. EL OFRECIMIENTO DE PAGO Y LA

CONSIGNACIN
136

(Artculos 2097-2103)
Hay que recordar que el pago es una figura impero-atributiva, como dira MI
MAESTRO GOOOONZAAALES DE CASTILLA, es un acto jurdico bilateral (no
contrato), por lo que uno como deudor no solo tiene la obligacin de pagar y el
acreedor el derecho de exigir, sino que uno tiene el derecho de tomar
chocolate y pagar lo que debe, es un derecho del deudor pagar.
Dice Edward Martin Regalado que generalmente estamos hablando de
obligaciones de dar, en un sentido material
Qu es la consignacin? Es una figura procesal, que todos en los libros de
obligaciones esquivan disque porque no es de la materia. Pero Azua Reyes
dice que se hace un depsito judicial para que el juez determina si este hace
las veces de pago
Existen dos supuestos en los que procede la consignacin, cuando hay un
ofrecimiento seguido de consignacin o cuando simplemente se procede a la
consignacin o deposito
Este ofrecimiento puede hacerse ante juez o ante notario y el depsito debe
realizarse ante una institucin de crdito autorizada por la ley
Como lo hemos visto en pago, la consignacin nicamente se actualizar en
OBLIGACIONES DE DAR que para pagarse REQUIERAN LA COOPERACION del
acreedor (Von Tuhr y Betti).
Entonces si no consigno estoy en mora? Pero estoy en obligado a prestar un
servicio y no me deja entrar a la casa a pintar Qu hago?
Hay jurisprudencia de un TCC que dice que no es obligatorio consignar para no
incurrir en mora, entonces tu falta de pago de una prestacin de dar est
justificada y no respondes por incumplimiento.
SOLO PUEDE HACERSE RESPECTO DE LAS OBLIGACIONES DE DAR
SECCIN 1 OFRECIMIENTO SEGUIDO DE LA CONSIGNACIN.
Estipula el artculo 2097 que el ofrecimiento seguido de consignacin hace las
veces de pago si rene con los requisitos de este (principios rectores del pago)
2097 El ofrecimiento seguido de la consignacin hace veces de pago, si
rene todos los
requisitos que para este exige la ley
Muchos autores clasifican aqu al ofrecimiento del pago como un acto
preparatorio, una diligencia preliminar antes de hacer la consignacin.
Una vez rechazado el pago de manera injustificada por el acreedor, procede a
depositarlo para que se le obligue a tomar el pago y dar por extinguida la
obligacin.
Incurrir en mora crediticia en caso de que se deposite?
En qu casos habr un ofrecimiento seguido de una consignacin?
137

2098: Cuando el acreedor sin justa causa se negare a

a) Recibir la prestacin debida
b) Dar documento justificativo del pago
SECCIN 2 DEPSITO SIN OFRECIMIENTO PREVIO.
Existen algunos casos donde no se ofrecer el pago al sujeto que pretende ser
acreedor, debido a que en caso de ofrecrselo, lo aceptara, por lo que vamos
directamente a hacer el depsito
Al respecto
2098 y 2099:
a) El acreedor fuese persona incierta (desconocido, no puede ser un
espritu chocarrero)
Dice el Licenciado Gutirrez y Gonzales que un ejemplo de esto sera
golpear un carro al
estacionamiento y los pendejos del valet no saben de
quien es, as que anotas las placas y dejas en consignacin la cantidad que
crees conveniente con los datos de las placas
Existe duda de poner en consignacin sin previo aviso, pero no
hay a quien ofrecer
el pago, vas directamente a hacer la
consignacin
Hay quienes dicen, que se le cita por edictos para que
comparezca el desconocido,
en caso de que no comparezca entonces
se consigna, porque no puedes consignar
si no has citado.
Me parece se va a depositar solicitando que se cite por medio de
edictos KAPUM.
b) El acreedor es un incapaz
En un principio lo sensato en este caso sera ir ante el representante
para que este acepte
el pago, si este lo rechaza entonces estaramos en el
caso del artculo anterior.
Si llegamos con el incapaz directamente y nos rechaza el pago
estaramos en el supuesto
del anterior
Cundo realmente seria este supuesto? Qu le ofrezcamos el pago a
un incapaz con
riesgo de que acepte y que solo podamos declarar efectivo
el pago si le fue til? Es mucho riesgo, y si le ofrecemos el pago aceptara por
lo que deberamos darle la lana entonces hay ofrecimiento y despus
consignacin como dicen muchos autores? A mi consideracin no, en este
supuesto lo sensato y lo correcto es ir a hacer el depsito y
que se le cite al
representante.

138

Dice Fausto Rico que en este caso si hay ofrecimiento ante juez, pero ah
debera de acudir con su representante y se actualiza el supuesto anterior, as
que no tendra sentido
c) El acreedor tiene derechos dudosos
Este supuesto es regulado en especfico por el 2099, se har la
consignacin y se
citar al interesado
En los dems casos solo se deposita en la oficina central de
consignacin y ya, pero
en este supuesto si debe de hacerse ante un
tribunal, es requisito necesario que se
cite al interesado en que se
le pague.
problema de

Aqu no estamos hablando de un problema de negativa sino de un

legitimidad.

SECCIN 3 RECHAZO DE LA CONSIGNACIN

Ahora, puede suceder que el sujeto ofreci o no el pago, dependiendo el
supuesto y fue a consignar. Realmente an no est satisfecha la obligacin, ya
que como lo estipula el 2097, falta que el juez determine si cumpli con los
principios rectores del pago, por lo que el acreedor puede oponerse a aceptar
lo dado en depsito
a) Pago antes de que llegara al plazo y estaba estipulado a favor del
acreedor
b) Entrega una cosa distinta a la prestacin debida
c) Quiere hacer un pago parcial.
Dice el 2101 que si el juez encuentra fundada la oposicin, el ofrecimiento y
consignacin se tiene por no hecho. (Borja Soriano o SCJN?)
En caso de que se apruebe (2102) la obligacin queda extinguida con todos sus
efectos.
Si el ofrecimiento y la consignacin se hicieron legalmente, los gastos sern de
cuenta del acreedor.
CRITERIO DE LA CORTE: No es necesario hacer la consignacin para que uno
como deudor no caiga en mora, es suficiente fundar la falta de pago.
SE EXTINGUE ANTES DURANTE O CUANDO?
A) Postura de BORJA SORIANO: Desde que se consigna se hacen las veces del
pago por lo que
a) Si no se acepta, se rechaza y se funda, se invalida el pago
b) Si se acepta y el juez as lo determina, el pago SUBSISTE.
Pero al parecer esta postura no es el ms correcto
139

B) Postura de ROJINA VILLEGAS: Se extingue desde el momento en que se

ofreci el pago
C) Postura de la SCJN: No, tiene efectos de pago desde que se determina por el
juez, no antes
En este caso se puede considerar moratorio el pago
Implicara un incumplimiento en todos los casos
Habra que analizar si la sentencia es declarativa o constitutiva
reconoce o crea la
situacin jurdica? Edward Martin Regalado dice que
esta teora no es exacta.
SECCIN 4 PARAMETROS PROCESALES
La realidad supera al cdigo civil, y donde viene regulado de mejor manera es
el cdigo de procedimientos civiles para el distrito federal.
Acreedor no aparece: El juez hace constar que no compareci y los
bienes se depositaran
en el lugar donde seale el juez
Bien es de complicado transporte: se exhorta en el lugar donde se
ubique el bien

140

CAPTULO DECIMO NOVENO. EL INCUMPLIMIENTO

I. LA RESPONSABILIDAD CIVIL
SECCIN 1 LA TEORA DE LA RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL
El incumplimiento se define como la falta de ejecucin de la conducta debida
ya sea que se omita la realizacin de la conducta o que se realice de un modo
distinto.
Los elementos de la responsabilidad contractual son
a)
b) Causacin de un dao y/o perjuicio
c) Relacin causa-efecto entre el incumplimiento y el dao y/o perjuicio
d) Dolo o culpa del deudor
Qu consecuencias trae aparejado el incumplimiento?
CONSECUENCIAS
GENERALES

1.
2.
3.
4.
5.

Ejecucin Forzada
Responsabilidad civil
Mora
Dao moral
Clausula penal

CONSECUENCIAS
ESPECIALES
(solo surgen en ciertas
obligaciones)
1. Pacto Comisorio
Tcito
2. Exc. Contrato no
cumplido
3. Derecho de retencin
4. Saneamiento x
eviccin
5. Saneamiento x vicios
6. Teora de los riesgos

CONSECUENCIAS CON
TERCEROS

1. Fraude de acreedores
2. Simulacin de actos
3. Accin oblicua

SECCIN 2 LA RESPONSABILIDAD EXTRA-CONTRACTUAL Y LA, CONTRACTUAL

141

La responsabilidad civil consiste en la obligacin que tiene una persona de

indemnizar a otra los danos y perjuicios que se le han causado.
RESPONSABILIDAD
EXTRACONTRACTUAL
Enriquecimiento ilegitimo, pago de
lo indebido, gestin de negocios,
hechos ilcitos y responsabilidad
objetiva por riesgo creado
Genera la obligacin de indemnizar
danos y perjuicios
FUENTES DE LAS OBLIGACIONES

RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL
a) 2104: no cumplir con
prestaciones de hacer es responsable
de danos y perjuicios
b) 2028: No cumplir con obligaciones
de no hacer
c) 2105: responsabilidad en
obligaciones con plazo.
EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES

Ejemplos:
a)
b)
c)
d)
e)
Distinciones
Hermanos Mazeaud y Lacantiere: no hay diferencias fundamentales, solo
accesoria todas provienen de un ilcito.
-En uno precede una obligacin que se convierte en danos y
perjuicios, en la
extracontractual no
Seala Borja Soriano que el incumplimiento y la responsabilidad contractual
que tienen fuente en la declaracin unilateral de la voluntad se regulan de la
misma manera
Critica: si hay obligacin hay contrato y no deberan de ser
extensivas, de caso
contrario hay una liga
SECCIN 3 MOMENTO DE INCUMPLIMIENTO EN OBLIGACIONES CON PLAZO Y
AQUELLAS QUE NO TIENEN PLAZO.
Para saber cundo se incumple debemos de sintetizar las diversas obligaciones
A) OBLIGACIONES DE DAR (2105): En caso de incumplimiento se incurre en
mora (siempre que sea posible cumplir) y si es incumplimiento absoluto y total
en danos y perjuicios compensatorios
-Sujeta a plazo: Comenzar la responsabilidad desde el vencimiento de
este)
-No sujeta a plazo: La responsabilidad comenzar a partir del trigsimo
da siguiente a la interpelacin que se haga al deudor, judicial o
extrajudicialmente ante notario o dos testigos.
142

CONSECUENCIAS:

B) OBLIGACIONES DE HACER (2104): En caso de incumplimiento se incurre

en mora (siempre que sea posible cumplir) y si es incumplimiento absoluto y
total en danos y perjuicios compensatorios
-Sujeta a plazo: desde el vencimiento del plazo incumple
Se incumple si se hace una prestacin distinta a la debida (pint
tu coche y era tu
bici)
-No sujeta a plazo: (2104 REMITE A 2080) se incumple si no se hace
cunado lo exige el acreedor, siempre que haya transcurrido el tiempo
necesario para el cumplimiento
(debido a la variedad de prestaciones de
hacer el cdigo no da un lapso
Se incumple si se hace una prestacin distinta a la debida (pint
tu coche y era tu
bici)
CONSECUENCIAS:
a) Posibilidad que lo haga un tercero a costa del obligado (2027)
b) Daos y perjuicios
+Plazo Esencial: Compensatorio
+Plazo no esencial: Moratorio
c) Si no se hizo como se deba, se puede deshacer a costa del
deudor (2027)
C) OBLIGACIONES DE NO HACER:
a) Daos y perjuicios.
Es tema de discusin el 2104 en su parte final al decir
daos y perjuicios

El que contraviene una obligacin de no hacer pagar

por el slo hecho de la contravencin.

b) Si constare obra material, se puede exigir su destruccin (2028)

Qu consecuencia trae aparejada el incumplimiento?
Artculo 2107: La responsabilidad de que se trata en este ttulo, adems de
importar la devolucin de la cosa o su precio, o la de entrambos, en su caso,
importar la reparacin de los danos y la indemnizacin de los perjuicios
Devolucin de lo entregado
Reparacin de los danos y los perjuicios: consiste en una
indemnizacin

143

a) Restitucin natural: Volver las cosas al estado que tendran en

caso de no
incumplir, esta nocin es de Kipp y Wolff, los
franceses no la consideran.
En Mxico si se prev en el artculo 1915
Hay discusin solo para la del ilcito? Al final los dos son ilcitos
as que si habra
que poder elegir
b) Restitucin en dinero:
Vemos en este supuesto una solucin para contratos bilaterales que no se
pueden solucionar por el 1949
II. EL DAO Y PERJUICIO
SECCIN 1 CONCEPTO Y LIMITACIN.
Antes habra que distinguir entre hiptesis de incumplimiento
a) Incumplimiento propiamente dicho, porque el deudor ha hecho imposible el
cumplimiento
Los danos y perjuicios tienen la finalidad de sustituir el cumplimiento,
por lo que son danos y perjuicios compensatorios
b) Incumplimiento por retraso: Solo se retrasa el cumplimento y hay que
indemnizar por ese retraso
Los danos y perjuicios son moratorios.
DAOS (2108): Menoscabo sufrido en el patrimonio por la falta de
cumplimiento de una
obligacin
Viene del latin damnum, lo que ya perd patrimonialmente
La doctrina lo llama dao emergente, o sea la perdida efectiva
sufrida evaluada
con toda certeza, pero hay que probarlo y demostrar
la causalidad.
PERJUICIOS (2109): Privacin de cualquiera ganancia lcita que debiera
haberse obtenido con el
cumplimiento de la obligacin
Doctrinariamente se le llama el lucro cesante, tiene un aspecto
especulativo y
debe de ser directo e inmediato, se deben de probar,
a) Incumplimiento
b) Perjuicio (directo e inmediato)
c) Nexo de causalidad
Su cuanta o clculo tiene que ver con lo mismo de la
especulacin el precio de
la cosa en determinado momento ante el
mercado.
144

Notamos dos limitaciones para los danos y perjuicios

1) INMEDIATOS Y DIRECTOS
El artculo 2010 Establece Los danos y perjuicios deben ser consecuencia
INMEDIATA Y DIRECTA de la falta de cumplimento de la obligacin, ya sea
que se hayan causo o que necesariamente deban causarse
Esta idea fue aportada por Ripert y Boulanger, que decan que no se deben de
soportar por el que incumple toda la serie de danos que se desencadene.
Pothier va un poco ms all y dice que esto inclusive aplica para el caso donde
medie dolo no somos responsables por los danos que no son
consecuencia necesaria de mis actos.
2) CASO FORTUITO
Establece el 2111 Nadie est obligado al caso fortuito sino cuando ha dado
causa o contribuido a l, cuando ha aceptado esta responsabilidad o cuando la
ley se la impone
Garca Goyena: Casos fortuititos son los que no pudieron preverse o previstos
no pudieron evitarse
CASO FORTUITO: Acontecimiento de la naturaleza, imposible de
superarse
Se refiere a la presentacin de un suceso inesperado, sorpresivo,
que se produce
casual o inopinadamente, o que hubiera sido muy
difcil prever.
-Rafael de Pina: Acontecimiento ajeno a la conducta del deudor
y producido al
margen de la misma con fuerza incontrastable
FUERZA MAYOR: Algo ms humano
Llegada de un suceso inevitable, aunque previsible o
relativamente previsible,
como un huracn o terremoto de
carcter extraordinario
-Rafael de Pina: Acontecimiento que no ha podido ser previsto,
pero que aunque
lo hubiera sido, no habra podido evitarse
En estos casos el incumplimiento no dependi de la voluntad del deudor
CMO ESTRUCTURAR UN MEJOR SISTEMA QUE EVITE IMPUNIDAD.
SECCIN 2 EL DAO Y EL PERJUICIO MATERIAL
Es lo explicado de manera anterior, pero solo importa danos y perjuicios? Solo
es la afectacin monetaria? Existen otros casos que no nicamente importan
en lo material, para esto est la seccin 3 y 4
SECCIN 3 EL DAO MORAL (1916)
145

Se encuentra desvinculado de este capitulo

Artculo 1916. Por dao moral se entiende la afectacin que una
persona sufre en sus
sentimientos, afectos, creencias, decoro, honor,
reputacin, vida privada, configuracin y
aspecto fsicos, o bien en la
consideracin que de s misma tienen los dems. Se presumir que hubo dao
moral cuando se vulnere o menoscabe ilegtimamente la libertad o la
integridad fsica o psquica de las personas.
Cuando un hecho u omisin ilcitos produzcan un dao moral, el
responsable del mismo tendr la obligacin de repararlo mediante una
indemnizacin en dinero, con independencia de que se haya causado dao
material, tanto en responsabilidad
contractual como extracontractual. Igual
obligacin de reparar el dao moral tendr quien incurra en responsabilidad
objetiva conforme a los artculo 1913, as como el Estado y sus servidores
pblicos, conforme a los artculos 1927 y 1928, todos ellos del presente
Cdigo.
La accin de reparacin no es transmisible a terceros por acto entre
vivos y slo pasa a los
herederos de la vctima cuando sta haya intentado
la accin en vida.
El monto de la indemnizacin lo determinar el juez tomando en cuenta
los derechos
lesionados, el grado de responsabilidad, la situacin
econmica del responsable, y la de la vctima, as como las dems
circunstancias del caso
En este supuesto, la reparacin de un perjuicio extra pecuniario por un ilcito
vale tambin por la inejecucin de un contrato
A) DAO PUNITIVO.

SECCIN 4 EL DAO EN LA INTEGRIDAD FSICA (ART 1915).

Artculo 1915. La reparacin del dao debe consistir a eleccin del
ofendido en el r
establecimiento de la situacin anterior, cuando ello sea
posible, o en el pago de daos y
perjuicios.
Cuando el dao se cause a las personas y produzca la muerte,
incapacidad total
permanente, parcial permanente, total temporal o
parcial temporal, el grado de la reparacin se determinar atendiendo a lo
dispuesto por la Ley Federal del Trabajo. Para
calcular la indemnizacin
que corresponda se tomar como base el cudruplo del salario mnimo diario
ms alto que est en vigor en el Distrito Federal y se extender al nmero de
das que, para cada una de las incapacidades mencionadas, seala la
Ley Federal del
Trabajo. En caso de muerte la indemnizacin corresponder
a los herederos de la vctima.

146

Los crditos por indemnizacin cuando la vctima fuere un asalariado

son intransferibles y
se cubrirn preferentemente en una sola exhibicin,
salvo convenio entre las partes.
Las anteriores disposiciones se observarn en el caso del artculo 2647
de este Cdigo.
La responsabilidad por lo que se puede ver, debe de ser integral, pero eso no lo
muestra la ley.

III. EL INCUMPLIMIENTO TOTAL Y LA MORA

Para el desarrollo de este tema se desarrollaran las ideas de Gaudemet con
intervenciones de otros autores
SECCIN 1 CONCEPTO Y EFECTO DEL INCUMPLIMIENTO TOTAL.
INDEMNIZACIN COMPENSATORIA
Gaudemet seala que estos proceden ante el incumplimiento total con trmino
esencial.
En este caso se incumple de manera total haciendo imposible el cumplimiento
posterior, por lo de los danos y perjuicios tienen finalidad de substituir el
cumplimiento
Se requiere
A) Incumplimiento que cause danos y perjuicios al acreedor
accin, las
acreedor.

Si no hay afectaciones no hay inters y por ende no procedera la

pruebas del incumplimiento correspondern al

B) Que todo sea imputable al deudor

La teora francesa catlogo 4 casas de incumplimiento
1) Dolo: se incumple con la intencin de daar, y es imputable sin
distinguir la gravedad
2) Culpa: Aqu es necesario distinguir, algo que en Mxico no pasa
sus propios

Culpa lata (grave): ni el hombre menos cuidadoso comete en

negocios
Culpa levis: no la cometera una persona medianamente

cuidados
Culpa levissima: No podra ser evitada sino por una persona
extremadamente
cuidadosa

147

Pothier, debido a lo anterior estableca

a) Si el contrato fue en inters del acreedor, el deudor solo
responde por la lata
b) Si fue en inters de ambas partes, se responde por la leve
c) Si fue en inters del deudor, se responde por la levissima.
La teora de Pothier se tir a la basura por Le Burn y Hasse, y el cdigo
civil desconoce todo
esto.
Doctrinariamente se dice que se reconoce la culpa levis para todo
deudor se le es
imputable, aunque hay excepciones en el cdigo
Artculo 2025. Hay culpa o negligencia cuando el obligado
ejecuta actos contrarios
a la conservacin de la cosa o deja de ejecutar
los que son necesarios para ella.
3) Hecho activo: no solo es responsable de su culpa sino de su hecho
activo, cuando por ese se hace imposible el cumplimiento de la obligacin. EL
DEUDOR NO PUEDE LIBERARSE DE SU PROPIO HECHO ANQUE EN ELLO NO
HAYA CULPA
4) Caso fortuito o fuerza mayor: En estos casos queda libre de su
obligacin, salvo que
a) Se haya convenido lo contrario
b) La ley establezca lo contrario
Existen dos formas de cuantificar el monto de danos y perjuicios
A) DETERMINACION JUDICIAL
La indemnizacin debe de representar el monto de los danos y los perjuicios.
SECCIN 2 CONCEPTO Y EFECTO DEL INCUMPLIMIENTO MORATORIO.
INDEMNIZACIN MORATORIA
Es un simple retraso en el cumplimiento y hay que indemnizar al acreedor por
ese retraso.
El retardo debe de ser culpable es imputable al acreedor.
La teora de los danos y perjuicios moratorios es igual a la de los
compensatorios excepcin
Es necesario estar en mora para deberlos
En la teora francesa no es un simple retardo, sino que debe de mediar la
interpelacin o advertencia del acreedor, de lo contrario se entiende que tolera
el retraso, salvo
Se haya convenido que as sea (es lo que presume la ley)
148

Von Tuhr se allana a esta postura y determina que la mora no nica a partir del
momento en que vence el credo precisamente sino cuando el acreedor a
entender que por medio de la intimacin al deudor que desea que la prestacin
se haga efectiva
La intimacin (interpellatio) es una acto desprovisto de forma (habra
que armonizar la t teora francesa y alemana con lo que estipula el cdigo civil
Pero igual que Gaudemet, si se estableci el plazo, no hay nada que se pueda
hacer
OJO: PARA QUE HAYA MORA SE RQUIERE QUE EL CUMPLIMIENTO DE LA
OBLIGACION SEA POSIBLE, SI EL INCUMPLIMIENTO ES DEFINITIVO, SE
DEBE DE APLICAR NO LA MORA SINO LA INEJECUCION TOTAL DE LA
OBLIGACIN
Dice B.S que para saber la poca en la que comienza los efectos de la mora,
hay que distinguir
A) PRESTACION DE HACER:
a) Plazo cierto: cuando venza el plazo
b) Sin plazo: se aplica el 2104 y 2080 (se requiere la intimacin o
interpelacin)

B) PRESTACION
a) Plazo cierto: cuando venza el plazo
b) Sin plazo: se aplica el 2104 y 2080 (se requiere la intimacin o
interpelacin)
ACUMULACION DE LAS INDEMNIZACIONES
Tanto Von Tuhr como Baudry Lacantiere dice que son acumulables los dos tipos
de indemnizaciones.
SECCIN 3 MORA Y LAS OBLIGACIONES DE NO HACER.
Dice Gutirrez y Gonzlez que no cabe aqu la mora por que Si se hace
cuando no se debi hacer, ya no es posible cumplir el no hacer, pues ya se
hizo
Fausto Rico, al igual que G.C. disienten de esto, si puede ser compatible la ida
de mora con una prestacin den ojacer, siempre que esta sea susceptible de
incumplirse transitoriamente
V. Gr. no uses esa ropa durante 1 ao
Solo en el caso de que el retardo en el cumplimiento no imposibilite este en un
futuro.
149

SECCION 4 LA INDEMNIZACIN POR LA PRDIDA O EL DETERIORO DE LA

COSA
Existen una serie de disposiciones al respecto.
2112 Si la cosa se ha perdido, o ha sufrido un detrimento tan grave que, a
juicio de peritos no pueda emplear en el uso que naturalmente est destinada,
el dueo debe de ser indemnizado de todo el valor legtimo de ella
-Es decir, si ha incurrido en mora, debe de indemnizar aunque la prdida
o deterioro no el sean imputables
2113 Si es deterioro es menos grave, solo el importe de este se abonara al
dueo al restituirse la cosa
2114 El precio del a cosa ser el que tendra al tempo de ser devuelta al
tiempo, a menos que la ley exprese lo contrario
2115 Al estimar el deterioro no solo se atendr a la disminucin que el caus
en el precio de ella, sino a los gastos que necesariamente exija la reparacin.
2116 El precio estimativo o de afecto no se tomar en cuenta a menos que se
destruyera para lastimar al dueo en sus sentimientos o afectos/
SECCION 5 INDEMNIZACIN EN LAS OBLIGACIONES DE DINERO
No es posible decir que el autor deba de dar una indemnizacin compensatoria,
pues si destruye dinero o se pierde, al ser fungible, puede sustituirse y darse
en pago, por lo que segn Gutirrez y Gonzales en este caso siempre procede
mora.
2117 Si la prestacin consistiere en el pago de cierta cantidad de dinero, los
daos y perjuicios que resulten de la falta de cumplimiento, no podrn exceder
del inters legal, salvo convenio en contrario
Segn Planiol, su perdida es igual a la suma que era debida, las deudas de
dinero no pueden dar lugar sino a indemnizacin moratoria.
Esto ya que siempre habr dinero que para que se pueda pagar la
deuda, aunque hay que considerar la posibilidad de que en un mutuo o
compraventa exista un plazo esencial.
SECCION 6 INDEMNIZACIN POR INCUMPLIMIENTO EN OBLIGACIONES DE NO
HACER.

150

CAPTULO VIGSIMO. LOS CONVENIOS DE RESPONSABILIDAD

Segn el artculo 2117, la responsabilidad civil puede ser regulada por
convenio de las partes, salo aquel caso en que la ley disponga expresamente lo
contrario,
SECCIN 1 LA CLUSULA PENAL
CLAUSULA PENAL
Es establecida de manera
anticipada
Podemos establecer otras formas
de reparacin aparte del dinero.
No es necesario probarlos, se
presumen

DAOS Y PERJUICIOS ORDINARIOS

Se establece al momento de
demandarlo
La indemnizacin es
necesariamente una cantidad de
dinero
Hay que demostrar el dao y
perjuicio, su carcter directo e
inmediato, el incumplimiento y su
nexo de causalidad.

Derivado del 2117, es una clusula que pactan las parte, estipulando una pena
convencional que sustituye a la indemnizacin por danos y perjuicios...
Tiene la naturaleza de una clausula accesoria, siendo una pre-cuantificacin de
los danos y perjuicios.
Aqu tambin hay que considerar el dao moral y el dao a la integridad fsica,
pre-cuantificando los danos y perjuicios
VENTAJAS
Ya no tienes la carga de la prueba.
(1842)

DESVENTAJAS
Si eres deudor ya no tiene forma de
eximirte (1842)15
Tiene una limitacin (1843)16, y en
ciertos casos los danos y perjuicios
sin clausula pueden ser mayores.

15 Ojo, el nico recurso en este caso es demostrar que no hubo

incumplimiento, no puede atacar de manera aislada a los danos y perjuicios.
16 No puede exceder ni en valor, ni en cuanta a la obligacin principal.
151

Y no solo nos vamos a agarrar del 2117, sino que la institucin tambin est
regulada a partir del artculo 1840
Cul es la naturaleza jurdica de la clusula penal? Al respecto existen dos
teoras
Una clase especial de obligacin:
Una pre-cuantificacin de los danos y perjuicios (Zacharie)
+Una crtica es el carcter de clausula, ya que se puede pactar aun despus de
celebrado el
contrato, por lo que dejara de ser una clausula
-Geny y Massin: Pena Civil
- Hugueney: Pena privada
- Von Tuhr: Clausula penal
Segn un jurista de nombre Abeliuk, las dos son poderosas, a mi parecer no
estamos hablando de una simple pre-cuantificacin, para explicarlo pongo un
ejemplo
Clausula penal en una relacin jurdica cuyo incumplimiento no
significa danos y perjuicios, existen jurisprudencias que establecen que
existen casos de incumplimiento
que no importan danos y perjuicios, aun
as en esos casos es posible pactar una clausula
penal, que no significa una
simple pre-cuantificacin ya que los danos y perjuicios son
inexistes, por lo
que es una obligacin per se, originada no en la posibilidad de danos sino
en
la simple voluntad. Esta postura es tomada por Von Tuhr, quien afirma que es
una nueva obligacin incorporada al crdito principal
Tiene la funcin de evaluar de manera anticipada los danos y perjuicios y su
finalidad es evitar las dificultades de prueba.
Artculo 1840: Pueden los contratantes estipular cierta prestacin como
pena para el caso de que la obligacin no se cumpla o no se cumpla de la
manera convenida. Si tal estipulacin se hace, no podrn reclamarse, adems,
danos y perjuicios
La pena convencional sustituye a los danos y perjuicios, cuantificando
anticipadamente los que producir el incumplimiento total o el retardo en la
ejecucin de la obligacin.
Artculo 1841: la nulidad del contrato importa la de la clusula penal, pero la
nulidad de la clusula penal no acarrea la nulidad del contrato. Aun as, cuando
se promete por otra persona, imponindose una pena para el caso de no
cumplirse lo prometido, valdr la pena aunque el contrato no se lleve a efecto
por falta de consentimiento de dicha persona. Lo mismo sucede cuando se

152

estipule con otro, a favor de un tercero y la persona con quien se estipula se

sujete a una pena para el caso de no cumplir lo prometido
Artculo 1842: Al pedir la pena, el acreedor no est obligado a probar que ha
sufrido perjuicios, ni el deudor podr eximirse de satisfacerla, probando que el
acreedor no ha sufrido perjuicio alguno
Articulo 1843. La clusula penal no puede exceder ni en valor ni en cuanta
a la obligacin principal.
Cmo sabemos cul es la cuanta de la obligacin principal? Cmo sabemos
cul es la obligacin principal es actos jurdicos que tienen una telaraa de
obligaciones, con una sola clausula penal?
Qu sucede si la cuanta de la pena es mayor a la obligacin principal?
a) declaras que la clusula penal es nula por que excede en valor y
cuanta yendo en contra del 1843
Formula: [1843+6+8 = nulidad]
b) Reduces la pena que en su texto excede el valor y cuanta en su
obligacin principal
Formula: [1843+1853 = reduccin] Esta frmula ha adoptado la
corte
-Contratos de tracto sucesivo
Pero imaginemos un contrato de arrendamiento con una cuanta total de 12
millones, y se aplica esa pena en cada retraso en una renta de 20 mil pesos.
En estos contratos Cmo se determina todo?
Hiptesis: al momento del retraso, los 12 millones no son exigibles, solo
los 20 mil pesos, la obligacin que si es exigible, si no es exigible no puede
aadirse al valor de la pena
[investigar]
Tambin hay supuestos donde no hay obligacin principal, por ejemplo en
informacin confidencial, donde la doy para que me compres, pero firmas un
convenio de confidencialidad, donde no puedes utilizar esa informacin si se
cae la negociacin
Si no hay una cuanta como ponemos una pena convencional severa
para inhibir el
incumplimiento? [Investigar]
Una alternativa es no reclamar nada e ir a juicio
Ponemos una cantidad por dao moral, una cantidad por integridad
fsica y otra por
responsabilidad civil Cmo cuantifico mi honor? No puede
exceder la cuanta de la obligacin principal? La obligacin a respetar el honor
es distinta a la obligacin
contractual

153

+ Pero analizndolo, la clusula penal se limita al dao econmico

patrimonial,
pero no se puede pre-cuantificar la reparacin
integral Ser que esto es cierto?
Duda de GC Se limita al dao material o ser a la
reparacin integral?
Al respecto de este tema, en el derecho comparado, tratadistas
latinoamericanos aseveran en que en el derecho mexicano no es posible,
debido a las reformas de 1982 en el Distrito Federal.
Al respecto hay tesis

De lo anterior y del cdigo civil, en la lectura del artculo 1916, se puede

deducir que es facultad exclusiva, potestativa y discrecional del rgano
jurisdiccional, la de fijar el monto de la indemnizacin con lo que se excluyen a
los particulares de fijar una convencin previa
Solo puedes cobrar la obligacin principal o la pena, a menos que se refiera
esta clusula a la obligacin moratoria
1846 El acreedor puede exigir el cumplimiento de la obligacin o el
pago de la pena, pero
no ambos, a menos que aparezca haberse estipulado
la pena por el simple retardo en el
cumplimiento de la obligacin, o porque
esta no se presta de la manera convenida

Articulo 1844. Si la obligacin fuere cumplida en parte, la pena se

modificar en la misma proporcin
NOTA TOSTADA:
No hemos analizado supuestos en los que se puede introducir una
clausula penal. Andreas Von Tuhr plantea lo siguientes
No se puede
a) A una obligacin nula
b) Hacia promesas inmorales e ilcitas
154

c) Para deudas nacidas de juego o apuestas

OJO: Segn Gaudemet, si es posible que los deberes morales se
garanticen con una
clausula penal
SECCIN 2 PENA COMPENSATORIA
Establecemos una pena en caso de incumplimiento total imposible de
realizarse a futuro, de manera que se paguen los danos y perjuicios
compensatorios.
Pero es posible analizar esta categora?
V. Gr. Yo no te cumpl una obligacin de un carro que vale
200,000.00, no cumples `
de ninguna manera y es imposible que
me des el coche
Si hay un incumplimiento total no puede exigir la obligacin y adems la pena
compensatoria, puedes solicitar una indemnizacin por equivalente y aparte
ejercer la pena convencional que se refiere nicamente a los danos y perjuicios
pero no a la satisfaccin.
SECCIN 3 PENA MORATORIA.
En este caso se establece una pena convencional en caso de retardo.
Qu pasa con los bancos que van cobrando intereses moratorios cada mes?
Qu pasa en el momento en que los intereses son ms grades que la
obligacin principal?
Cmo lo adecuamos al 1843? Estamos hablando de distintas penas,
ninguna en lo
individual excede a la obligacin principal, sola que se
fueron acumulando.
-En todo caso est la figura del anatocismo, donde cobramos
penas moratorias por
la tardanza en el pago de intereses moratorios
de la obligacin principal
- TIME IS MONEY
No podemos concebir un sistema donde el incumplimiento proteja, por
lo que la corte
dice que no aplica el 1843 en los intereses moratorios,
concluyendo que tiene sus
asegunes
SECCIN 4 LMITES.
SECCIN 5 LA CLUSULA DE NO RESPONSABILIDAD
En virtud del 2117, puede pactarse que el deudor quedar eximido del pago de
danos y perjuicios o de la responsabilidad civil. Teniendo como limitacin la que
procede del dolo, al igual que otras establecidas por la ley
SECCIN 6 INCUMPLIMIENTO NO IMPUTABLE AL DEUDOR
EL CASO FORTUITO O LA FUERZA MAYOR
155

Bonnecase explica que hay ocasiones donde el incumplimiento de una

obligacin no puede ser imputable al deudor, porque este no puede cumplir
debido a un acontecimiento que esta fuera del dominio de su voluntad, que no
ha prodido prever o que aun previndolo no puede evitar, a esto, nuestro
cdigo le llama caso fortuito o fuerza mayor.
Elementos
Obstculo imprevisible: So e; hecho poda ser previsto. Si existe culpa e
imputacin.
Generalidad: La generalidad solo son para las obligaciones que no son intuito
personae, es necesario que absolutamente nadie pueda cumplir la obligacin
(en esas circunstancias)
Imposibilidad absoluta y definitiva: debe de generar una imposibilidad
completa y definitiva, y no una dificultad o retardo.
-Absoluta: Un temblor y destruye la casa (no cesa despus del tiempo)
-Relativa: Es temporal (despus del suceso podemos cumplir) pero no
sera imposibilidad.
Caso fortuito: acontecimiento del a naturaleza
Fuerza mayor: acontecimiento del hombre
Para Baudry Lacantiere, son sinnimos
EFECTOS DEL CASO FORTUITO O FUERZA MAYOR:
Si se ve imposibilitado, el deudor queda liberado
No est obligado a la indemnizacin de danos y perjuicios
No est obligado a pagar pena convencional
EXCEPCIONES
Si el deudor ha dado causa o ha contribuido a l. 2111
Si el acreedor ha aceptado que ser responsable.

156

CAPTULO VIGESIMO. EL INCUMPLIMIENTO DE OBLIGACIONES NACIDAS

DE CONTRATOS BILATERALES.

SECCIN 1 LA RESOLUCIN O RESCISIN

El pacto comisorio es la clusula por la cual las partes convienen en que el

contrato ser resuelto si una u otra de ellos no cumple con su obligacin.
Rescisin: tiene como razn de ser evitar que se causen daos y perjuicios
Resolucin: tiene su origine en el incumplimiento de una de las obligaciones.
EL PACTO COMISORIO TCITO es una condicin?
Artculo 1949. La facultad de resolver las obligaciones se entiende implcita
en las recprocas, para el caso de que uno de los obligados no cumpliere lo que
le incumbe.

157

El perjudicado podr escoger entre exigir el cumplimiento o la resolucin de la

obligacin, con el resarcimiento de daos y perjuicios en ambos casos.
Tambin podr pedir la resolucin an despus de haber optado por el
cumplimiento, cuando ste resultare imposible.
En los contratos bilaterales puede haber una correspondencia entre las
prestaciones que deben de continuar durante toda la vida de este, de modo
que se habla de un sinalagma gentico y funcional.
En caso de que una de las partes incumpla permite la resolucin de los
contratos o la ejecucin forzada, a eleccin del contratante que si cumpla.
Es una facultad implcita en todos los contratos.
Las obligaciones deben de cumplirse coetneamente salvo pacto en contrario
PACTO COMISORIO EXPRESO es una condicin?
SECCIN 2 COMPARACIN CON LA CONDICIN RESOLUTORIA EXPRESA
SECCIN 3 EXCEPCIN DE CONTRATO NO CUMPLIDO.

CAPITULO VIGESIMO PRIMERO. LA TEORA DE LOS RIESGOS

RIESGO DE LA COSA
Perdida de la cosa puede verificarse por (2021)
Pereciendo la cosa o saliendo del comercio
Desapareciendo de modo que no se tenga
Si parece, no siendo objeto del contrato el riesgo es para el dueo ( res perito
domino)
Si es objeto de obligacin, si es cierta se transmite por mero efecto del
contrato, de lo contrario el gnero no perece.
Si es unilateral y se pierde por fuerza mayor o caso fortuito, el deudor queda
liberado de la obligacin.
Ahora sigue el riesgo del contrato, que es cuando se habla de un
contrato bilateral (dos se obligan, el pedo se pone ms cabrn)
Duda bsica si hay dos obligaciones reciprocas nacidas de un contrato, y una
de ellas se extingue por caso fortuito la otra parte se mantiene obligada?
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Esta es la teora de los riesgos Quin corre el riesgo cuando el objeto de una
obligacin se pierde?
SECCIN 1 ANTECEDENTES EN ROMA
Como los contratos no eran traslativos de dominio, y siendo la venta un
contrato, solo genera obligaciones
La cosa vendida est a los riesgos del comprado a partir de la venta y desde
antes de la tradicin. Si hay una perdida, el deudor siempre queda deudor y
aun as deber de pagar res perit creditori, esto, porque mantiene su crdito,
ya que son dos crditos interdependientes que nacen de dos estipulaciones
distintas.
SECCIN 2 ANTECEDENTES EN FRANCIA.
Hay autores que alegan que las obligaciones de los contratos sinalagmticos
son dependientes
a) Pothier: la obligacin no se extingue por caso fortuito, sino por las maneras
por las cuales se extinguen las obligaciones.
b) Demolombe: Una vez que el contrato se forma, las dos obligaciones que son
correlativas, son distintas e independientes una de la otra. Aquel a que
aprovecharan las ventajas es el que debe soportar las perdidas y la suerte de
los aumentos implica la suerte de las disminuciones. Por lo que en caso de
disminucin o prdida, l debe de cargar.
Segn Labb, se debe de seguir la regla romana, de res perit creditori.
Por su parte, hay autores que alegan la dependencia de las obligaciones.
a) Capitant (causalista): dice que hay que dejar de lado la regulacin del cdigo
que alega Labb, y que hay que basarnos en principios.
Si decimos que nos hemos obligado sin as es solo ver apariencia sin analizar la
doble manifestacin de la voluntad, nos obligamos para obtener la prestacin
del otro.
Te compro porque me vendes, y ese criterio hay que aplicarlo, si se pierde la
cosa, yo ya no tengo causa y no tengo por qu pagarte.
Si no se puede alcanzar el fin que se propone, la causa de la obligacin
desaparece y debe de extinguirse, por lo que la cuestin de los riesgos no se
puede resolver sin tomar en cuenta la voluntad de los contratas.
b) Planiol: El ms que nada habla del principio de atribucin del riesgo, y
establece que cuando un caso fortuito hace imposible la ejecucin de la
obligacin, la obligacin de la otra se extingue al mismo tiempo y
necesariamente

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La cuestin sobre los contratos traslativos de dominio es un poco distinta,

sobre en todo en las obligaciones de dar cuerpo cierto, segn la regla general,
la perdida seria para el vendedor porque an no se transmita la propiedad.
c) Jasern: La transmisin opera por mero efecto del contrato, por lo que se
mantiene la regla res perit domino.
d) Esmein: El vendedor que ha transferido a la cosa ha cumplido, as que el
riesgo lo corre el comprador

SECCIN 3 DERECHO MEXICANO.

I) PRESTACIONES DE DAR
Antes que nada Qu es perdida?
Artculo 2021. La prdida de la cosa puede verificarse:
I. Pereciendo la cosa o quedando fuera del comercio;
II. Desapareciendo de modo que no se tengan noticias de ella o que aunque se
tenga alguna, la cosa no se pueda recobrar."
Respecto a la perdida de la cosa existe una presuncin
Artculo 2018. La prdida de la cosa en poder del deudor se presume por
culpa suya mientras no se pruebe lo contrario.
Para que la teora de los riesgos se aplicada, debe de demostrarse que la
presuncin no funciona, demostrando que hay perdida por caso fortuito o
fuerza mayor.
LAS COSAS PERECEN PARA SU DUEO (Traslativos)
A) COSA ESPECFICA
Artculo 2017. En los casos en que la obligacin de dar cosa cierto importe
la traslacin de la propiedad de esa cosa, y se pierde o deteriora en poder del
deudor, se observarn las reglas siguientes:
V. Si la cosa se pierde por caso fortuito o fuerza mayor, la obligacin queda sin
efecto y el dueo sufre la prdida, a menos que otra cosa se haya convenido.
Es decir, el comprador sufre la perdida de la cosa, perdida por que debe de
pagar aun por ella.
Pero no nicamente se habla de perdida, sino tambin de deterioro
Artculo 2020. El deudor de una cosa perdida o deteriorada sin culpa suya,
est obligado a ceder al acreedor cuantos derechos y acciones tuviere para
reclamar la indemnizacin a quien fuere responsable.

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Esto constrie al deudor, a ceder al acreedor todo lo que tiene para reclamar al
responsable
B) COSA GENERICA
Artculo 2022. Cuando la obligacin de dar tenga por objeto una cosa
designada slo por su gnero y calidad, luego que la cosa se individualice por
la eleccin del deudor o del acreedor, se aplicarn, en caso de prdida o
deterioro, las reglas establecidas en el artculo 2017.
Qu sucede en el ejemplo del maz, que se inunda la bodega y se pude la
mitad? Aparte no decidimos
a) El vendedor pueda liberado por que nadie debe de responder por caso
fortuito o fuerza
mayor, y en este caso, el comprador tampoco deber de
pagar
b) El vendedor deber de entregar todo el maz, por la mxima genera
non perit.
Artculo 2023. En los casos de enajenacin con reserva de la posesin, uso o
goce de la cosa hasta cierto tiempo, se observarn las reglas siguientes:
Artculo 2023. En los casos de enajenacin con reserva de la posesin, uso
o goce de la cosa hasta cierto tiempo, se observarn las reglas siguientes:
III. A falta de convenio o de culpa, cada interesado sufrir la prdida que le
corresponda, en todo si la cosa perece totalmente, o en parte, si la prdida
fuere solamente parcial;
IV. En el caso de la fraccin que precede, si la prdida fuere parcial y las partes
no se convinieren en la disminucin de sus respectivos derechos, se
nombrarn peritos que la determinen.
Propietario: adems de perder el bien, deber de pagar el precio debido.
Enajenante: supresin de la posesin, uso o goce.
LAS COSAS PERECEN PARA EL ACREEDOR. (Con reservas)
Artculo 2024. En los contratos en que la prestacin de la cosa no importe la
traslacin de la propiedad, el riesgo ser siempre de cuenta del acreedor, a
menos que intervenga culpa o negligencia de la otra parte.
Al final es lo mismo, porque el acreedor es el propietario.
II) PRESTACIONES DE HACER Y NO HACER
Lo soporta el que lo hubiere sufrido, sin derecho a indemnizacin
Segn GyG cada quien queda liberado de sus obligaciones
SECCIN 4 TEORA DE LOS RIESGOS Y OBLIGACIONES CONDICIONALES.
Ya se analiz anteriormente
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 Gaudemet
Colin y Capitant
A) CONDICION SUSPENSIVA
Artculo 1948: cuando las obligaciones se hayan contrado bajo condicin
suspensiva, y pendiente esta, se perdiere, deteriorare o bien se mejore la cosa
que fue objeto del contrato, se observaran las siguientes disposiciones
I. Si la cosa se pierde sin culpa del deudor, quedar extinguida la obligacin.
No se extingue la obligacin, sino lo expectativa de que era el titular el
acreedor.
Qu ocurre con la deuda del comprador si se pierde el bien?
Aqu sera conveniente tomar en consideracin el 2017, y decir que el
dueo es el que
corre el riesgo Quin es el dueo?
Gaudemet: el deudor, porque no existe el objeto a la llegada de la
condicin y si no hay
objeto no hay contrato
Colin y Capitant: debido a que se retrotraen en el tiempo, el comprador
debe de pagar el dinero por que la cosa se perdi durante su propiedad.

III. Cuando la cosa se deteriore sin culpa del deudor, este cumple su obligacin
entregando la cosa al acreedor en el estado en que se encuentre al cumplirse
la condicin.
B) CONDICION RESOLUTORIA
No hay teora
Enajenante: deber de devolver el precio.
Adquirente: no podr reclamar restitucin.
Son a cargo del adquirente por que durante su dominio se perdi la cosa.
LEER PLANIOL, CAPITANT, BONNECASE Y GAUDEMET
Desarrollar nota tostado

CAPTULO VIGESIMO SEGUNDO. EL SANEAMIENTO

I. EL SANEAMIENTO EN CASO DE EVICCIN
A) LA EVICCIN
a) Definicin
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El artculo 2119 dice

Habr eviccin cuando el que adquiri alguna cosa fuere privado del
todo o parte de ella
por sentencia que cause ejecutoria, en razn de
algn derecho anterior a la adquisicin
De lo anterior podemos definir a la eviccin como la prdida o privacin de un
derecho debido a una sentencia que cause ejecutoria debido a un mejor
derecho.
Eviccin significa vencer, y exige requisitos
1) Adquisicin de la cosa a ttulo oneroso
Azua Reyes, respecto a este requisito, dice que no es totalmente
necesario, sino que
depende de la categora de eviccin, ya que asegura
que existen
a) Simples eviccin
b) Evicciones con obligacin de sanear (las que requieren ser
onerosas)
2) Privacin total o parcial de la cosa enajenada (derivada de la falta de causa
eficiente)
3) Privacin debido a una sentencia ejecutoriada.
4) Que la sentencia conozca la existencia de un derecho de tercer anterior a la
adquisicin sobre la cosa adquirida.
Nota I: Por regla general solo procede la eviccin por sucesos previos a
la enajenacin,
pero hay excepciones, por ejemplo, si yo te vendo a ti
primero y despus de una semana le vendo el mismo bien al compadre
Melitn, pero Melitn lo inscribe primero, hay serias
vencido por un
derecho posterior y habra eviccin (2266)
Nota II: Asegura Azua Reyes que tambin hay eviccin en cuanto a
derechos de crdito
Todo se reclama a travs de un pleito de eviccin, donde el adquirente se ve
amenazado y en el que el enajenante debe defenderlo.
Articulo 2124. El adquirente, luego que sea emplazado, debe
denunciar el pleito de
eviccin al que le enajen
Debe de avisarle para que llegue a su socorro, y el cmo enajenante, sabe la
situacin del bien, tiene derecho tambin el a una ptima defensa para no
incurrir en responsabilidad, pero aparte la obligacin de sacar en paz a su
adquirente.
Sera injusto no darle oportunidad de defenderle y dejarle sufrir las
consecuencias de una sentencia condenatoria.

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Siempre ir a juicio como tercera coadyuvante

Pero no siempre ir a juicio, ya que puede suceder lo que marca el artculo
2132 y el 2137
Articulo 2132 Si el que enajena, al ser emplazado, manifiesta que no
tiene medios de
defensa, y consigna el precio por o quererlo recibir el
adquirente, queda libre de cualquiera responsabilidad posterior al a fecha de
consignacin
Articulo 2137. SI al denunciarse el pleito, o durante el, reconoce el
que enajen el derecho del que reclama, y se obliga a pagar conforme a las
prescripciones de este Captulo, solo ser responsable de los gastos que se
causen hasta que haga el reconocimiento, y sea cual
fuere el resultado del
juicio
b) Hiptesis
A) (Planiol) Un sujeto enajena algo que no es suyo y el verdadero dueo ejerce
una accin reivindicatoria que ordena al demandado entregar la cosa.
B) (Colin et Capitant) El adquirente no ha obtenido la posesin de la cosa y la
reclama del tercero, que resulta ser propietario.
C) (Planiol) Sin haber ejecutoria, el adquirente la abandona voluntariamente
D) (Planiol y Colin Et Capitant) me la quedo pero a distinto ttulo (ya no a ttulo
de propietario)
B) EL SANEAMIENTO
Artculo 2120. Todo el que enajena est obligado a responder de la
eviccin, aunque nada
se haya expresado en el contrato
Se entiende contenido en el contrato, por lo que es una clausula natural en los
contratos traslativos de dominio.
Solo se aplica a contratos onerosos
Artculo 2351. El donante slo es responsable de la eviccin de la cosa
donada si
expresamente se oblig a prestarla.
Esto determina una responsabilidad y obligacin por parte del enajenante, y
bien deca Planiol El que enajena est obligado no solo a transmitir la
propiedad al adquirente, sino a procurarle la posesin pacifica de la misma
En caso de que uno falle en esta obligacin de procurar la posesin pacifica,
que se remonta desde el derecho romano, surgen responsabilidades.
En qu trminos debe de responder el enajenante una vez que el adquirente
perdi en juicio y le emplaz de manera debida?
Antes que nada hay que comprender que son dos juicios distintos, uno de
eviccin y uno de demanda para el saneamiento.
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Articulo 2125. El fallo judicial impone al que enajena, la obligacin de

indemnizar en los trminos siguientes
Los Artculos 2126 y 2127 expresan los trminos en los que habr de
indemnizar, distinguiendo entre buena fe y mala fe
a) BUENA FE
Se procede de buena fe si al enajenar cree que la cosa es suya.
Existe artculo expreso que habla sobre la responsabilidad al proceder de
buena fe, aunque en trminos del artculo 2121, esto solo se aplicara de forma
supletoria.
Artculo 2126. Si el que enajen hubiera procedido de buena fe,
estar obligado a
entregar al que sufri la eviccin
I. El precio integro que recibi por la cosa.
De lo contrario habra enriquecimiento sin causa
II. Los gastos causados en el contrato, si fueren satisfechos por el
adquirente.
V. Gr. Notarios, abogados, etc.
III. Los causados en el pleito de eviccin y el de saneamiento.
IV. El valor de las mejoras tiles y necesarias, siempre que en la
sentencia no se determine
que el vendedor (sic) satisfaga su importe.
El artculo se refiere al vencedor. Al final el vencedor se est
enriqueciendo por las
mejores tiles y necesarias
Al igual, se aplicara el siguiente precepto
Articulo 2130. Si el adquirente fuere condenado a restituir los frutos
de la cosa, podr exigir del que enajen la indemnizacin de ellos o el inters
legal del precio que haya
dado.
-En caso de que no se le condene a esto, quedarn compensados los
intereses del
precio con los frutos recibidos, esto evidente por que
no puede percibir doble (2131), esto porque es posible que el 3ro obtenga el
bien pero no necesariamente los frutos.
-Es evidente que durante el trascurso del pleito la cosa genera frutos. Se
puede solicitar al enajenante los frutos que se tuvieron que dar al vencedor
Por lo que en trminos del 2126 y 2130, en caso de que el enajenante
procediese de buena fe deber de responder por
1) El precio de la cosa
2) Los gastos del contrato

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3) Gastos por ir a juicio

4) Las mejoras tiles y necesarias
5) Los frutos en caso de que se le condene al adquirente.
Si el que enajen le hizo mejoras a la cosa, se le tomaran en cuenta de lo que
debe de pagar siempre que fueren abonadas por el vencedor. (2133)
b) MALA FE
Se dice que hay mala fe cuando el enajenante sabe que la cosa no es de su
propiedad, asimilndose a este supuesto, tambin cuando no sale sin justa
causa del juicio, o en tiempo o no alega o rinde pruebas.
Articulo 2128. Si el que enajena no sale sin justa causa al pleito de
eviccin, en tiempo
hbil, o si no rinde prueba alguna, o no alega, queda
obligado al saneamiento en los trminos del 2127
Existe artculo expreso para las consecuencias de proceder de mala fe
Articulo 2127. Si el que enajena hubiere procedido de mala fe, tendr
las obligaciones que
expresa el artculo anterior con las agravaciones
siguientes:
I. Devolver, a eleccin del adquirente, el precio que la cosa tenia al
tiempo de la
adquisicin, o el que tenga al tiempo en que sufra la
eviccin.
II. Satisfar al adquirente el importe de las mejoras voluntarias y de
mero placer que haya
hecho en la cosa.
III. Pagar los daos y perjuicios.
Por lo tanto, su responsabilidad se ve acrecida
Al igual, se aplicara el siguiente precepto
Articulo 2130. Si el adquirente fuere condenado a restituir los frutos
de la cosa, podr exigir del que enajen la indemnizacin de ellos o el inters
legal del precio que haya
dado.
-La razn de este artculo, segn Baudry, es que el enajenante
debe asegurar al
adquirente todo lo que le haba prometido por el
contrato
-En caso de que no se le condene a esto, quedarn compensados
los intereses del
precio con los frutos recibidos (2131)
Pero si ambos procedieron de mala fe, el adquirente no tendr derecho a nada
Articulo 2129. Si el que enajena y el que adquiere proceden de mala
fe, no tendr el
segundo, en ningn caso, derecho al saneamiento ni a
indemnizacin de ninguna especie
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Por lo tanto, la responsabilidad en caso de proceder con mala fe sera la

siguiente
1) El precio, ya sea al tiempo de la adquisicin o al tiempo de la eviccin,
a eleccin del
adquirente
2) Gastos por ir a juicio
3) Gastos del contrato
4) Mejoras tiles, necesarias y voluntarias
5) Daos y perjuicios
6) Los frutos en caso de que se le condene al adquirente.
Si el que enajen le hizo mejoras a la cosa, se le tomaran en cuenta de lo que
debe de pagar siempre que fueren abonadas por el vencedor. (2133)
C) PACTOS DE NO RESPONSABILIDAD
Establece el
Artculo 2121: Los contratantes pueden aumentar o disminuir
convencionalmente los efectos de la eviccin y aun convenir en que esta no
se preste en ninguna caso.
Vemos que el artculo citado permite modificar la cuanta de la responsabilidad
del enajenante, ya sea aumentndola o disminuyndola.
Pero ojo, siempre hay una excepcin para este pacto que se encuentra tambin
en el 2117
Artculo 2122 Es nulo todo pacto que exima al que enajena de
responder por la eviccin,
siempre que hubiera mala fe de parte suya.
Articulo 2106. La responsabilidad procedente de dolo es
exigible en todas las
obligaciones. La renuncia a hacerla
efectiva es nula.
El 2122 siempre est en concordancia con el 2106 Pero ser que no concuerda
con el 2123? Es decir, aunque haya mala fe, el pacto si me exime de
determinadas responsabilidades. El 2123 no distingue y dice que solo se
responde en trminos de la fraccin I.
Cmo salimos de este problema? Porque en este supuesto, via renuncia
consigues lo que no consigues por convenio, pero par G.C., hay que ser justos
y habra que responder en los trminos de todo.
B.S se va por lo establecido por el 2106. Y definitivamente hay una
contradiccin.
Me allano a la opinin del Licenciado Gonzlez de Castilla por que la
renuncia ante la
causal, siempre debe de proceder de buena fe por
ambas partes.
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En este caso habra mala fe, y en ese caso la renuncia, incitada por el
enajenante, no es valida, si hay mala fe debes de responder en los trminos
del 2127.
El problema es que la buena fe siempre se presume, por lo que estos pactos,
en principio, siempre son vlidos, sern invlidos y se anularan hasta el
momento en que se demuestre la mala fe.
En caso de que se haya convenido la renuncia por parte del adquirente en
razn del saneamiento en caso de eviccin, se dispondr lo siguiente
Articulo 2123. Cuando el adquirente ha renunciado el derecho al
saneamiento para el
caso de eviccin, llegado que sea este debe el que
enajena entregar nicamente el precio
de la cosa, conforme a lo
dispuesto en los artculo 2126, fraccin I, y 2127, fraccin I; pero
aun de
esta obligacin quedara libre, si el que adquiri lo hizo con conocimiento de los
riesgos de eviccin y sometindose a sus consecuencias.
Vemos que aun cuando se pacte la responsabilidad o se renuncie al
saneamiento, salvo pacto en contrario, y cuando sea del conocimiento del
adquirente los riesgos de eviccin, y aun as se someta a sus consecuencias, el
adquirente que sufra la eviccin tendr derecho al precio de la cosa:
El precio integro que recibi por la cosa [buena fe]
Devolver, a eleccin del adquirente, el precio que la cosa tenia al
tiempo de la
adquisicin o el que tenga al tiempo en que sufra la
eviccin [mala fe]
D) SANEAMIENTO EN CASO DE EVICCIN PARCIAL
El cdigo tambin prev supuestos en lo que procede solo una eviccin parcial,
esto en los artculos 2134 y 2135
Articulo 2134. Cuando el adquirente solo fuere privado por la
eviccin, de una parte de la
cosa adquirida, se observarn respecto de esta
las reglas establecidas en este captulo, a
no ser que el adquirente prefiera
la rescisin del contrato.
V. Gr. compr 1000 m2 de terreno y resulta que 500 m2 son del
vecino, aqu hay
una eviccin parcial.
Articulo 2135. Tambin se observar lo dispuesto en el artculo que
precede cuando en un
solo contrato se hayan enajenado dos o ms cosas
sin fijar el precio de cada una de ellas y
una sola sufriera la eviccin.
El licenciado Azua reyes habla de una tercera hiptesis distinta a la de
los mencionados artculos
Cuando se enajena cosa propia, pero es nudo propietario de ella, es
decir, la cosa soporta
un gravamen y este no es declarado por el
adquirente
168

Es decir, yo te vendo una cosa, pero solo te vuelves nudo

propietario sin saberlo,
aqu hay una eviccin parcial cuando el
usufructuario venga y te reclame, al menos
eso es lo que puedo
interpretar, Azua Reyes es muy claro, a mi parecer entra en la
hiptesis
del 2134
Analizando los artculos, el adquirente tiene dos acciones
Resolutoria (es lo nuevo en la eviccin parcial)
Mi pretensin ya no puede ser satisfecha si me mocha 500m2 de
mi terreno.
- se estar obligado a devolver la cosa libre de los gravmenes
que le haya
impuesto (2136)
De saneamiento
-Se seguirn las mismas reglas que en la eviccin total.
E) CASO DE CARGA O SERVIDUMBRE
Puede suceder que el adquirente se entere que existen cargas o servidumbre
no aparentes, no constando en la escritura, por lo que tiene la posibilidad de
rescindir o solicitar indemnizacin.
Articulo 2138. Si la finca que se enajen se halla gravada, sin haberse
hecho mencin de ello en la escritura, con alguna carga o servidumbre
voluntaria no aparente, el que adquiri puede pedir la indemnizacin
correspondiente al gravamen o la recisin del
contrato.
En este supuesto, por cargas se entienden desmembramiento sus del
propiedad.
Las acciones de este supuesto prescriben
En caso de ser rescisoria, al ano del da en que se perfeccion el
contrato
En caso de ser indemnizatoria, al ano del da en que el adquirente se
entere
No procede el saneamiento en caso de que
a) Est grabado con una servidumbre legal que son una situacin normal,
deriva de la situacin natural de los predios y no pueden considerarse
ignoradas.
b) Si es una servidumbre aparente
c) Si se hace mencin de ella en la escritura
F) CASOS EN QUE NO EST OBLIGADO A RESPONDER POR EVICCION

169

El artculo 2140 establece una seria de hiptesis, donde uno no debe de sanear
para el caso de eviccin.
Se eliminan el 2133, el 2126 y 2127, salvo en la primer fraccin, de cierta
manera me libra.
1) Si se hubiese convenido [2121]
Porque la responsabilidad civil es materia de convenio (2121). Pero es
una verdad a
medias, porque lo puedes convenir, puede pactar que en
ningn caso se d, pero hay
limitantes que ya se analizaron anteriormente.
2) Cuando en trminos del 2123, se hizo de su conocimiento el riesgo y aun as
acept.
El 2123 no supone un convenio sino una renuncia, una aceptacin del
riesgo, para la cual
se requiere la buena fe.
Pero cmo la entendemos? La renuncia espontnea no se explica, al
final siempre hay una invitacin.
Aqu no se invita a poner un convenio de responsabilidad, sino solo a su
renuncia al final por las circunstancias no sera un acto bilateral?
Te hago sabedor que este seor ya est yendo a juicio, no hay dolo ni
mala fe, y adquieres no renunciando a un riesgo potencial sino a un riesgo en
puerta.
Por lo tanto el 2140 se refiere al 2do prrafo del 2123
Renuncia conceptual: aqu si hay limitantes
Renuncia actual: no hay mala fe y renuncias en un acto
unilateral al saneamiento
para el caso de eviccin [2do prrafo]
AQU SE APLICA EL 2140.
3) Si el que sufre la eviccin la ocult dolosamente del enajenante
4) Si la eviccin es por algo posterior al acto de enajenacin que de ninguna
manera se puede imputar al enajene.
5) Si el adquirente no le denuncia el pleito de eviccin al que enajen
Si me hubieras avisado te hubiera sacada en paz y a salvo, as que no te
pago.
6) Si el adquirente y el que reclaman se vana ante rbitro sin consentimiento
del enajenante
7) Si la eviccin fue por culpa del adquirente (causas imputables a l o
posteriores)
8) En caso de enajenar por venta en remate judicial (solo se obliga a restituir el
precio)
170

9) Como se vio anteriormente, si ambos proceden de mala fe

+Ad majori, si el que enajena procede de buena fe, pero el que adquiere
de mala fe.

NOTA TOSTADA: Habra que analizar si en estos casos el contrato

conmutativo se vuelve
aleatorio por la siguiente disposicin Es aleatorio
cuando la prestacin debida depende de un acontecimiento incierto que hace
que no sea posible la evaluacin de la ganancia o prdida, sino hasta que ese
acontecimiento se realice. [DESARROLLAR]

G) NOTAS ACLARATORIAS
Al final, en caso de una eviccin total, se puede hablar de un pago por
equivalente.
Qu sucede si aun despus de la eviccin deseo la satisfaccin in natura?
V. Gr. T me tenas que pagar con 100 kilos de maz estrella, y lleg el
verdadero dueo y se los llev Puedo exigirte otros 100 kilos de maz estrella?
Yo no quiero el pago por equivalente, yo quiere 100 kilos de maz estrella.
Al respecto tenemos el artculo 2096 que dice lo siguiente
Artculo 2096. Si el acreedor sufre la eviccin de la cosa que recibe en
pago, renacer la obligacin primitiva, quedando sin efecto la dacin en
pago.
Aqu debemos de ir aclarando ciertos puntos
a) Si no hay oportunidad del pago, no hay pago (no cumple con los principios
rectores del pago)
b) La obligacin primitiva solo renace en caso de dacin en pago.
Aqu viene el debraye:
Habra que distinguir la clase de bien que se debe, en la prestacin de dar,
como estos bienes eran ajenos (los 100 kilos de maz), su transmisin no oper
por mero efecto del contrato.
Aqu, al no ser una dacin en pago, nos enfrentaramos a diversos obstculos
2269. Ninguno puede vender sino lo que es de su propiedad
2270. La venta de cosa ajena es nula y el vendedor es responsable de
los danos y perjuicios si procede con dolo o mala fe.

171

2271. El contrato quedar revalidado si antes de que tenga lugar la

eviccin adquiere el
vendedor, por cualquier ttulo legtimo, la propiedad
de la cosa
Contra una interpretacin literal de estos preceptos, se puede considerar que
la compraventa es vlida y obliga al vendedor, compromete la responsabilidad
civil de este, y es ineficaz en cuanto al efecto traslativo de propiedad.
Artculo 2014. En las enajenaciones de cosas ciertas y determinadas,
la traslacin de la propiedad se verifica por mero efecto del contrato.
Vemos entonces, que en este supuesto, el enajenante no cumpli con la
obligacin de dar, ya que tratndose de cosas ajenas, no me transmiti la
propiedad de los 100 kilos de maz estrella
Solo tengo derecho a un pago por equivalente (saneamiento)? De manera
que jams ver satisfecha mi pretensin?
Una segunda premisa es la siguiente
Articulo 2126.
III. Los causados en el pelito de eviccin y en el de saneamiento
Interpretando al artculo anterior, podemos determinar que no opera de
manera automtica el saneamiento para el caso de eviccin, sino que se debe
de llevar en un juicio aparte, de manera que hasta el momento las dos
posturas cuentan con argumentos en contra y en favor
Pacta sunt servanda en el supuesto de eviccin o forzosamente habr un pago
por equivalente? Una indemnizacin compensatoria.
Articulo 1796 Desde que se perfeccionan obligan a los contratantes
no solo al
cumplimiento de lo expresamente pactado, sino tambin a la
consecuencias que, segn su naturaleza, son conforme al a buena fe, al uso
o a la ley
Articulo 1797. La validez y el cumplimiento de los contratos no puede
dejarse al arbitrio de uno de los contratantes.
Al final, derivado de los artculos precedentes, considero que si puede ejercerse
el pacta sunt servanda por parte del adquirente que sufre la eviccin, tiene
derecho a verse satisfecho en su pretensin si es que an es posible un
cumplimiento con mora, en caso contrario, lo ms conveniente ser una
indemnizacin compensatoria correspondiente al saneamiento en caso de
eviccin.

172

II. EL SANEAMIENTO POR DEFECTOS OCULTOS DE LA COSA ENAJENADA

*) DISPOSICIONES PREVIAS
Azua Reyes lo pone como desarrollo del tema pero me parece adecuado
ponerlo como antecedente
Artculo 1796 Desde que se perfeccionan obligan a los contratantes.
A las consecuencias
que, segn su naturaleza, son conforme a la
buena fe, al uso o a la ley.

173

Aqu encontramos el fundamento de la responsabilidad civil en caso de

enajenar a ttulo oneroso con vicios ocultos, que se explican a continuacin.
OJO: En los contratos aleatorios no hay lugar a saneamiento,
pues por su naturaleza
misma es el adquirente quien debe correr
el riesgo de la cosa
A) PRESUPUESTO
Se entiende por vicios redhibitorios todo defecto o imperfeccin
DESCONOCIDO de la cosa de tal naturaleza que la haga impropia para el uso
a que se la destina o disminuya la posibilidad de destinarla a su uso normal
adecuado.
Es un saneamiento, pero de otra clase y para otros supuestos, el vicio aqu no
se refiere a los ttulos, ahora se refiere a un defecto OCULTO, que la hace
impropia, y que en caso de haberse conoci no se hubiese adquirido.
Se entiende tambin como una clausula natural, pero nicamente en los
contratos conmutativos.
Artculo 2142. En los contratos conmutativos, el enajenante est
obligado al saneamiento por los defectos ocultos de la cosa enajenada que
la haga impropia para los
usos a que se la destina, o que disminuyan de
tal modo este uso, que a haberlo conocido el
adquirente no hubiere
hecho la adquisicin o habra dado menos precio por la cosa.
Del artculo 2142 se desprenden los siguientes presupuestos
1) Contrato conmutativo
Aquellos en los que las prestaciones que se deben las partes son
ciertas desde el
momento en que se celebran
-En los contratos gratuitos no se aplicara este principio?
romano et
caballo regalado no se

Para G.C, el caso de los gratuitos, aplica el principio

videbitis quid sit vel donum equus dente A
le ve el diente

-En los contratos aleatorios no aplicara este principio?

G.C, pone en duda esto Por qu? Lo que a
continuacin se
pone son ideas mas, no de G, C,
por lo que se recomienda no
leerlo.
[DESARROLLAR]

2) Vicio oculto

174

podido

Significa que no sean manifiestos y que el adquirente no haya

razonablemente conocerlos

3) Que vuelvan a la cosa impropia para el uso a que se le destina o

disminuya este
Pero pregunta G.C. Qu es el uso? Quin lo destina? Se utiliza un
lenguaje muy
extrao No puede destinarse la cosa a los usos para
la que fue adquirida
A qu se refiere el cdigo con esto? Porque en ese uso es donde
deben de incidir
los vicios
V. Gr. Compr un bolgrafo pero no era para escribir sino para
pavonearme que
era Monte Blanco (Monte blanca)
Al parecer podemos distinguir entre dos usos
Objetivo (uso natural):
Subjetivo (uso al que se le destina): al parecer este est
fundamentado en el
objeto motivo o fin, y esto supondra un error
nulidad, por una falta de apreciacin
al uso al que se le destina (OJO,
SON CHAQUETAS DE G.C. LO PONGO PARA
PENSAR)
- Es error fortuito o inducido?
En este supuesto lo destino a lo que yo quiero, inclusive si es
contrario a su
naturaleza.
PERO YA NO SERA UN VICIO REDHIBITORIO. SERIA ERROR
NULIDAD.
CELICE Y AZUA REYES COMPARTEN ESTAS POSTURAS.
no tendra

Pero habra que analizar si realmente lo es, si realmente lo fuera

sentido tener estas cosas de vicios redhibitorios.

Articulo 2112. Si la cosa se ha perdido o ha sufrido un

detrimento tan
grave que, a juicio de peritos, no pueda
emplearse en el uso a que
naturalmente est
destinada, el dinero debe de ser indemnizado de todo
el valor
legtimo.
Analizando esto parmetros del captulo de consecuencias del
incumplimiento de
las obligacin, Habra que aplicar una
interpretacin sistemtica, el vicio oculto
debe de afectar a los vicios
que le afecta a su naturaleza, debe de ser un vicio
objetivo y en
este supuesto ya tiene fin analizar de manera independiente.
defectos
naturaleza.

No va a ser a los usos que caprichosamente destinas, son

respecto al uso que le corresponde por

175

4) Desconocidos para el adquirente

5) Que en caso de conocerlos, el adquirente no hubiere hecho la
adquisicin o hubiera
dado menos
6) Anteriores a la enajenacin
Deben de ser forzosamente anteriores a que se vendiera la cosa, con la
carga de la prueba
del adquirente, y deber de demostrarse segn los
trminos de la quanti minoris.
Por virtud de lo anterior, el enajenante se exime
a) De los defectos que estn a la vista o sean manifiestos
De estos, solo la culpa lata pudo dar lugar a sorpresa.
b) De los que no est n a la vista, pero respecto de los cuales el
adquirente es perito.
Artculo 2143. El enajenante no es responsable de los defectos
manifiestos o que
estn a
la vista, ni tampoco de los que no lo
estn, si el adquirente es un perito que
por razn de su oficio o
profesin debe fcilmente conocerlos.
c) Si le cuenta al adquirente sobre los vicios.
Artculo 2145. Si se probare que el enajenante conoca los
defectos ocultos de la
cosa y no los manifest al adquirente, tendr
ste la misma facultad que le
concede el artculo anterior,
debiendo, adems, ser indemnizado de los daos y
perjuicios si
prefiere la rescisin.
En este caso, basado en la buena fe, te avise.
B) ACCIONES ESTIMATORIA Y RESOLUTORIA.
En caso de existir vicios ocultos, el adquirente tiene derecho
Artculo 2144. En los casos del artculo 2142, puede el adquirente
exigir la rescisin del
contrato y el pago de los gastos que por el hubiere
hecho, o que se le rebaje una cantidad proporcionada del precio, a juicio de
peritos
a) rescisin del contrato y pago de gastos (ACCION RESOLUTORIA O
REDHIBITORIA)
En este supuesto, deber de devolverse la cosa en el estado en
que se entreg,
siendo responsable el adquirente de cualquier
deterioro que no fuese producto de
los vicios (se restituyen las cosas)
Artculo 2154. Si la enajenacin se declara resuelta, debe
devolverse la cosa
enajenada en el mismo estado en que se

176

entreg, siendo responsable el

adquirente de cualquier deterioro
que no proceda del vicio o defecto ocultados.
Aparte de los gastos, si hay mala fe, se pagarn danos y perjuicios
(2145)
OJO: SOLO SE PODR EJERCITAR SI NO SE PIERDE LA COSA, Y
DEBERAN DE
CUMPLIRSE LOS REQUISITOS QUE SE PONEN A
CONTINUACIN, YA QUE ES
IMPOSIBLE LA RESTITUCIN
b) Reduccin proporcional del precio a juicio de peritos (ACCION
ESTIMATORIA O QUANTI MINORIS)
Es realmente el cumplimiento forzoso del 1949, solo que la
alternativa es el quanti
minoris, la reduccin del precio.
-la diferencia es que el 1949 se aplica a las reciprocas y
sinalagmticas, y
aqu, al parecer solo es en los onerosos
conmutativos, el 1949 es ms
amplio
En este supuesto los peritos valorarn la cuanta y determinarn si
los vicios son
anteriores o posteriores al contrato, y si son razn
suficiente como para proceder
Artculo 2156. La calificacin de los vicios de la cosa enajenada
se har por peritos
nombrados por las partes, y por un tercero que
elegir el juez en caso de
discordia.
Artculo 2157. Los peritos declararn terminantemente si los
vicios eran
anteriores a la enajenacin y si por causa de ellos no
puede destinarse la cosa a los
usos para que fue adquirida.
Artculo 2159. Incumbe al adquirente probar que el vicio exista
al tiempo de la
adquisicin, y no probndolo, se juzga que el vicio
sobrevino despus.
c) Danos y perjuicios (En caso de que el enajenante si conociera los
vicios y no los dijera
2145)
Artculo 2145. Si se probare que el enajenante conoca los defectos
ocultos de la cosa y no los manifest al adquirente, tendr ste la misma
facultad que le concede el artculo
anterior, debiendo, adems, ser
indemnizado de los daos y perjuicios si prefiere la
rescisin.
+Ojo, una vez que se decidi entre la resolutoria y la estimatoria
no puede
chaquetearle salvo con consentimiento del
enajenante (2146)
Artculo 2146. En los casos en que el adquirente pueda elegir la
indemnizacin o
la rescisin del contrato, una vez hecha por l la
eleccin del derecho que va a
ejercitar, no puede usar del otro
sin el consentimiento del enajenante.
177

OJO: Si se enajenan dos cosas, ya sea con precio alzado, el vicio de uno solo
da cabida a la accin redhibitoria, respecto de esa y no de las dems, si se
demuestra que no se hubiesen adquirido las buenas sin las viciadas
(2150+2152)
C) CONSECUENCIAS (2147, 2148)
1) Si la cosa perece o cambia de naturaleza por los vicios que eran conocidos
por el enajenante, el enajenante sufrir la perdida y debe de restituir el precio
ms los danos y perjuicios
Artculo 2147. Si la cosa enajenada pereciere o mudare de naturaleza
a consecuencia de los vicios que tena, y eran conocidos del enajenante, ste
sufrir la prdida y deber
restituir el precio y abonar los gastos del
contrato con los daos y perjuicios.
Ya no tiene razn de ser la quanti minoris, la cosa pereci, y la alternativa que
nos da en este caso es el pago por equivalente pago el precio, los gastos y los
dems danos y perjuicios
2) Si no los conoca, solo debe de restituir el precio y abonar los gastos del
contrato.
Artculo 2148. Si el enajenante no conoca los vicios, solamente
deber restituir el precio y
abonar los gastos del contrato, en el caso de
que el adquirente los haya pagado.
En este supuesto no hay mala fe, solo hay una alternativa, y responde del
precio y costo del contrato, pero no de los dems.
3) En caso de que la cosa se pierda sea caso fortuito o fuerza mayor, y esta
tenga vicio, ser la perdida para el adquirente, aunque todava tiene el derecho
de pedir el menor valor de la cosa por el vicio redhibitorio
Es decir, aplica el res perit domino, y el sufrir la perdida, pero aun as habra
que evaluar con los peritos la pretensin del vicio, y en caso de que sea
afirmativo, pagar solo la diferencia
V. Gr. me diste una cosa de 1,000 y se me perdi, en ese caso hago la
accin quanti
minoris para que me cueste 750.
Artculo 2160. Si la cosa enajenada con vicios redhibitorios se pierde
por caso fortuito o por culpa del adquirente, le queda a ste, sin embargo, el
derecho de pedir el menor valor
de la cosa por el vicio redhibitorio
NOTA TOSTADA: La solucin es ms de lgica que cualquier otra cosa,
porque es imposible ejercitar la actio redhibitoria cuando la cosa ya no
existe, solo queda la
posibilidad de la quanti minoris
Dice G.C. que parece una excepcin al res perit domino, porque no la pierde
totalmente el dueo.
178

D) PRESCRIPCION DE LAS ACCIONES (2149)

a) 1 ano para bienes inmuebles
b) 6 meses para bienes muebles
Todo a partir de la fecha de la entrega de la cosa
Artculo 2149. Las acciones que nacen de lo dispuesto en los artculos
del 2142 al 2148, se
extinguen a los seis meses, contados desde la
entrega de la cosa enajenada, sin perjuicio de lo dispuesto en el caso especial
a que se refieren los artculos 2138 y 2139.
E) CONVENIO DE RESPONSABILIDAD
Al igual que en el saneamiento, es objeto de convenio como lo expresa el
siguiente articulo
Articulo 2158. Las partes pueden restringir, renunciar o ampliar su
responsabilidad por los vicios redhibitorios, siempre que no haya mala fe.
F) EXCLUSIN DE RESPONSABILIDAD
El adquirente no puede exigir la responsabilidad si esta se obtuvo por remate o
adjudicacin judicial.
Artculo 2162. El enajenante no tiene obligacin de responder de los
vicios redhibitorios, si
el adquirente obtuvo la cosa por remate o por
adjudicacin judicial.
Este es un caso de excepcin al 2142 Por qu? Por qu el que vende en estas
cosas no lo hacen por gusto, aparte en estos casos no hay mala fe, cada quien
ofrece, todos tiene posibilidades de cerciorarse de las buenas condiciones de
las cosas.
En derecho comparado, podemos ver, por ejemplo en Espaa, que si se exime
de responsabilidad por danos y perjuicios ya que no hay mala fe en esta clase
de ventas, pero no est enteramente justificado que se eximan de los vicios
ocultos, esta es una buena razn para bajar el precio, aun en un remate judicial
E) SUPUESTO DE COSAS REMITIDAS A OTROS LUGARES.
En caso de que el enajenante mande una cosa a otro lugar, y el adquirente
afirma que tiene vicios, y aunado a esto, la cosa se descompone, el adquirente
est obligado a informarle al enajenante que no la va a recibir para que se le
regrese y se le de otro.
En caso de que no se le avise, el adquirente ser responsable de los danos y
perjuicios que se ocasionen, por que la cosa se va a descomponer, y bien pudo
el enajenante exigir responsabilidad a quien en su tiempo fue enajenante o
pudo haber sufrido una perdida menor.
V. Gr. yo te mando 500 cortes de pechuga de pollo, resulta que te la
mando y sin darnos
cuenta eran pechugas rellenas y no se vea nada, tu
179

no me dices que no las vas a recibir, entonces se echan a perder, y yo pude

haber ido con quien me las surti o venderlas en un
expendio, pero por tu
omisin ya perd todo, as que te exijo danos y perjuicios
Artculo 2161. El adquirente de la cosa remitida de otro lugar que
alegare que tiene vicios redhibitorios, si se trata de cosas que rpidamente se
descomponen, tiene obligacin de
avisar inmediatamente al enajenante,
que no recibe la cosa; si no lo hace, ser
responsable de los daos y
perjuicios que su omisin ocasione.

CAPITULO VIGESIMO TERCERO. LOS ACTOS REALES EJECUTADOS EN PERJUICIO

DE LOS ACREEDORES
SECCIN 1 REQUISITOS Y ACTOS SUSCEPTIBLES DE ATAQUE.
En general, cuando un deudor celebra un contrato, o en general un acto del
cual resulta su insolvencia, perjudicando a su acreedor, este puede pedir la
rescisin o anulacin de ese acto.
OJO: no se limita a esto, hay que checar las posibles
consecuencias del acto
Esta situacin engendra la denominada accin pauliana o revocatoria.
Dice Gaudemet que en este supuesto, el deudor, en vez de abstenerse de
obrar, lleva a cabo, fraudulentamente, actos perjudiciales a sus acreedores,
porque sus deudas estn aseguradas con la prenda general tcita.
El 2964 es una garanta general
Su naturaleza es rara, algunos dicen que es accin de revocacin, otros que es
de nulidad, otros que es de inoponibilidad, pero eso se analizar ms
adelante...
OJO: La accin no busca el pago del crdito, sino su defensa,
reestablecer las condiciones
para el ejercicio til del cerdito (Esto es
importante para cuestiones que plantea GC en el tema)

180

OJO (2): Quiz parece evidente pero vale la pena comentarlo, la accin
pauliana no solo se
da a favor de acreedores con derechos emanados de
un contrato, tambin en casos de
responsabilidad civil, gestin de
negocios, etc.
Son susceptibles de ser atacados por la accin pauliana, segn el Mtro. Borja
Soriano:
1) Enajenacin que hace el deudor de los bienes que efectivamente
posee
Artculo 2170. La nulidad puede tener lugar, tanto en los actos en que el
deudor enajena
los bienes que efectivamente posee, como en aquellos en
que renuncia derechos constituidos a su favor y cuyo goce no fuere
exclusivamente personal.
Ojo, enajenar es ms amplio que una venta, se trata de la disposicin de
sus bienes.
Pero si enajeno a ttulo oneroso, solo transformo la casa en dinero Por
qu se puede
revocar? AQU SE TRATA DE LA VENTA A PRECIO JUSTO y hay
diversas posturas
a) Garca de Len: no es atacable, ya que solo se cambia la casa
por dinero
b) Gonzlez de Castilla: C no parece compartir esta postura,
porque la lana es la
lana (2178), la ejercitas por que no sabes
dnde qued la bolita. SI PROCEDE PARA
QUE EL DEUDOR DIGA
AQU EST LA LANA. (Es decir, juegas con todo lo de la
`
carga de
la prueba)
2) Renuncia que hace el deudor de los derechos constituidos a su
favor y que no son exclusivamente personales. (2170)
Deben de ser derechos que importen la solvencia, en este caso, los
derecho personales no sirven para desinteresar acreedores V. Gr. el usufructo
legal, uso o habitacin, alimentos.

3) EL pago hecho por el deudor insolvente antes del vencimiento el

plazo
Artculo 2172. Es tambin ANULABLE el pago hecho por el deudor
insolvente, antes del
vencimiento del plazo.
Este tema hay que relacionarlo con el tema de a favor de quien est el
plazo? Si est a
favor del deudor si puede pagar antes, en caso de
rechazarlo hay mora crediticia.
El plazo caduca cuando se declara insolvente Cmo hay pago
anticipado si soy insolvente? Ipso iure caduca el plazo por mi insolvencia. En
181

realidad este artculo est mal redactado, debera de decirse el pago en

estado de insolvencia, por darle preferencia a un acreedor que no tiene
preferencia
IDEA APORTADA POR MARIA NICOLE CUENCA ABRUCH: Puede que
al momento en que
pague de manera anticipada me vuelva insolvente,
en ese supuesto si sera un pago
anticipado con un plazo que an no
caduca, pero el problema es que dice el pago hecho
por el deudor
insolvente por lo que la insolvencia es un prerrequisito en este supuesto.
que causa

Puede este supuesto ser anulable? Si. Es un acto jurdico material

insolvencia.

4) Los actos celebrados 30 das antes de la declaracin de quiebra o

del concurso, que pretenda dar una preferencia a un derecho que no
lo tiene
Artculo 2173. Es anulable todo acto o contrato celebrado en los
treinta das anteriores a la declaracin judicial de la quiebra o del concurso, y
que tuviere por objeto dar a un crdito
ya existente una preferencia que
no tiene.
El Lic. Garca de Len dice para esto, que en la prctica se le llama
revocatoria ordinaria en la quiebra
5) Repudiacin de la herencia hecha por el heredero en perjuicio de
sus acreedores
En roma no proceda, porque uno no era heredero ipso jure.
Artculo 1673. Si el heredero repudia la herencia en perjuicio de sus
acreedores, pueden
stos pedir al juez que los autorice para aceptar en
nombre de aqul.
6) Renuncia de facultades por cuyo ejercicio pudiere mejorar el estado
de la fortuna del deudor.
Artculo 2171. Si el deudor no hubiere renunciado derechos
irrevocablemente adquiridos, sino facultades por cuyo ejercicio pudiere
mejorar el estado de su fortuna, los acreedores
pueden hacer revocar esa
renuncia y usar de las facultades renunciadas.
Es claro que en este supuesto la consecuencia no es la nulidad, sino la
revocacin de la renuncia, ya no es una accin de anulacin sino de
revocacin.
A qu se refiere con que usaran las facultades los acreedores? Te
faculta a usar esas
facultades para que a travs del ejercicio de esa
facultad, se mejore el estado de fortuna
del deudor.
Estaramos hablando de una subrogacin legal? No, la subrogacin real
opera ipso jure en los trminos establecidos en la ley, al parecer no se
subroga, solo se le faculta
judicialmente a utilizar ciertas facultades.
182

7) 2177 (leer del cdigo)

Aqu es la perdida de una preferencia
Artculo 2177. El fraude, que consiste nicamente en la preferencia
indebida a favor de
un acreedor, no importa la prdida del derecho, sino
la de la preferencia.
Los requisitos para el Mtro. Borja Soriano, que se aplican tanto a actos
gratuitos como onerosos son los siguientes
A continuacin se darn presupuestos necesarios
1) Que no sea un acto simplemente material (2163), sino tambin
jurdico y adems celebrado realmente
Por qu los actos materiales no implican un fraude de acreedores, debe
de ser real jurdico de donde se demuestra su insolvencia. Si no es real,
estamos ante una simulacin
2) Celebrado por el deudor o su representante (2163)
Evidentemente si no lo celebr el, no sera posible atacar el acto
3) Que de la celebracin resulte o se agrave la situacin de
INSOLVENCIA del deudor.
OJO: FORZOSAMENTE DEBEN DE SER INSOLVENTES
La suma de los bienes y crditos en su precio justo no igual el importe
de sus deudas
(2166)17
Precio justo es el precio corriente en el mercado al momento en que se cometi
el acto
fraudulento, aunque autores portugueses meten demasiado choro.
Deber de demostrarse por parte del acreedor, que las deudas del
deudor sobrepasan la
cuanta de sus derechos conocidos, en este caso el
deudor tendr derecho a demostrar que no est en estado de insolvencia,
por lo anterior, la carga de la prueba recae en
ambos.
Artculo 2178. Si el acreedor que pide la nulidad, para acreditar
la insolvencia del
deudor, prueba que el monto de las deudas de ste
excede al de sus bienes
conocidos, le impone al deudor la
obligacin de acreditar que tiene bienes
suficientes para
cubrir esas deudas.
Esta parte es importantsima para los casos prcticos, aqu se juega con
la carga de la
prueba. OJO: Se acredita la insolvencia, no la mala fe.
destruye la

. Gr. demuestra que tiene una cuenta bancaria en suiza y ya

accin pauliana

17 Esta redaccin es criticada por el maestro Garca Jimeno, dice que en ese
caso se es insolvente hasta por un centavo.
183

Empobrecimiento y ausencia de enriquecimiento?

-Algunos dicen que si en el supuesto solamente no se enriquece, no
procede la accin.
Esta postura la sigue Eugenio Gaudemet
En esta accin el criterio es ms estricto, el acto debe de
empobrecer al
deudor, no basta que deje de enriquecerse Por
qu? Por qu busca
colocar de nueva en el patrimonio
elementos que haban salido, pero no
hacer entrar nuevos
elementos.
No basta el empobrecimiento del deudor, es necesario que
ese
empobrecimiento determine o aumente su
insolvencia, mientras este sea
solvente, no podemos decir nada
-Otros dicen que no se debe de distinguir y cuando ha descuidado de
enriquecerse
tambin procede esta accin, dicen que no existe el no
enriquecimiento, todo es empobrecimiento
Demolombe y Aubry et Rau
4) Que la celebracin del acto perjudique a sus acreedores (Eventos
damni)
Aqu va un nexo de causalidad (que el 3 provoque el 4)
El perjuicio es la clave determinante para el ejercicio de la accin
Al respecto hay diversas posturas
a) Teoras que dicen que la insolvencia per se genera perjuicios
b) Teoras que dicen que la insolvencia no siempre genera
perjuicios por que
pueden haber garantas reales o personales.
A mi parecer el b es la ms correcta, si tengo al fiador con excusin ya
que me importa que
venda sus cosas, tengo de donde cobrarme, pero
lejos de eso, si puedo ejercer la accin,
por lo que la correcta es la A
Y si el deudor ya era insolvente al momento de celebrar el acto?
-En la opinin de Gonalvez, en este caso si hay un aumento en el
empobrecimiento y genera mayores perjuicios a los
acreedores
Esta postura tambin lo toma mi MAESTRO EL DON GONZALEZ DE
CASTILLA, con
una interpretacin jurdica podemos concluir que se
pueden atacar todos los
posteriores
Dice Gaudemet que hay fraude cuando el acto perjudicial se ejecuta por
el deudor con
conocimiento de causa, conociendo uno del perjuicio
causado a los acreedores
184

Es necesario el fraude (consilium fraudis) o la mala fe para poder

ejercitar la accin pauliana?
Va a depender de si el negocio es gratuito o es oneroso
5) existencia de un crdito
Todos los autores dejan de lado este requisito, pero no es solo necesario
un crdito anterior, sino la misma existencia de un crdito vlido que emane
de una causa licita, esto nos ayudar a diferenciar la supuesta accin de
nulidad y la accin de revocacin
Hay cuestiones en la doctrina sobre todo si es que el crdito debe de ser
lquido y exigible
Lquido (2189): Son las dudas cuya cuanta est determinada o se
puede determinar en
un plazo de 9 das
Exigible (2190): Aquella deuda cuyo pago no puede rehusarse
conforme al derecho
Aqu vara la doctrina, pero donde la ley no distingue no hay que
distinguir, por lo que la liquidez del crdito no es indispensable para ejercitar
esta accin.
En la opinin de Garca de Len, lo lquido solo tendra relevancia para
valorar el monto en
que habr que revocarse el acto fraudulento, es decir;
solo importa para la ejecucin de la sentencia.
Artculo 2175. La nulidad de los actos del deudor slo ser
pronunciada en inters
de los acreedores que la hubiesen pedido, y
hasta el importe de sus crditos.
Respecto a la exigibilidad, a fin de cuentas si sigue sujeta a plazo, resulta
pato y suficiente incoar el procedimiento, al final el derecho se tiene, y una
vez que llega la insolvencia, se extingue el plazo.
5) Que el crdito sea anterior al acto impugnado
Por qu los acreedores no cuentan como garanta de la deuda los bienes
que han salido
del patrimonio del deudor antes del nacimiento de su
crdito
El crdito debe de ser anterior al acto atacado
Articulo 2163 el crdito en virtud del cual se intenta la accin, es
anterior a ellos.
Pero aqu analizaremos el crdito con modalidades, que no es analizado
en el cdigo
- CREDITO SUJETO A LA MODALIDAD DE PLAZO
En el caso de los crditos a plazo hay diversas posturas
185

a) Los acreedores a plazo no tienen esta accin

-Planiol, Josserand
b) Los acreedores a plazo si tienen esta accin
- Colin et Capitant, Baudry Lacantiere
Al parecer la ley no hace ninguna distincin entre las exigibles y
las no exigibles,
solo es
necesario probar la insolvencia, y
verificada esta, todas las deudas se
vuelven exigibles.
Dice GC que en este caso no hay incertidumbre y aplica el 1959,
se torna exigible,
aun as
era seguro que se iba a deber, solo se
extingue para asegurar que ese
crdito seguro y cierto sea
salvaguardado.
En el caso de las obligaciones sujetas a condiciones hay an ms
problema. [Investigar]
- CRDITO SUJETO A LA MODALIDAD DE CONDICIN
Aqu va a depender la solucin del problema dependiendo de la postura
de que existe en una obligacin sujeta a condicin suspensiva, mientras est
pendente condictiones
Se suspende la eficacia o la existencia?
- CONDICION RESOLUTORIA
A) Como se considera acreedor puro y simple, se dice que si
tiene la accin
ESTA ES LA POSTURA QUE GANA.
B) Autores como PLANIOL NO CONSIDERAN QUE SEA
POSIBLE
Imaginemos que anulas un acto con el crdito, pero
despus se
realiza la condicin y acontecen los efectos
retroactivos, ya no
tengo que derecho y anule
un acto ahora qu pasa?
Nada, el acto fue disminuido para salvaguardar esta
expectativa de
derecho, una vez que se cumple la
condicin, el acreedor est en
disponibilidad de ese
patrimonio de nuevo.
- CONDICION SUSPENSIVA
A) NO SE PUEDE
sale de la

Autores como Planiol y Baudry Lacantiere afirman que esto

accin de actos conservatorios, esto ya que
186

es un acto de persecucin, ya
que no puede afirmar o
probar algn perjuicio en vista de que su derecho
es hipottico
B) SI SE PUEDE
Autores como Demolombe opinan lo contrario, dicen que si
precisamente por su postura de pendente

se puede,
condictione

C) ECLECTICOS (SI PERO NO

Posturas eclcticas como la de Gonalvez dicen que no
puede rescindir el
acto fraudulento, pero si puede solicitar una
garanta por el valor
defraudado mientras est
pendente condictio
D) POSTURA PROPIA
recapitular lo
de correccin, todo

Afirmamos la postura de Demolombe, para esto habra que

relativo a la expectativa de derecho y el deber
relacionado con el 1942

Dice GC que en estos casos depende la solucin de la postura que

se tome, pero
dice que ere ACREEDOR CONDICIONAL, pero al FINAL
ACREEDOR pero qu
hacemos con todas las posturas que
tienen un buen punto en sus fundamentos?
Pero independientemente de todo lo anterior pasar lo siguiente:
La consecuencia ser la anulacin de ese acto jurdico
TRATA DE UNA

EN LO PERSONAL, CONSIDERO QUE NO SE

ANULACIN

Es nulidad relativa o nulidad absoluta?

Para esto hay que atender al tema que se dio sobre-mojado
Nulidad relativa: En proteccin de intereses individuales
Nulidad absoluta: En proteccin de intereses pblicos.
Esta accin pauliana, para G.C. es camalen, dependiendo del acto
hecho en perjuicio ser una revocacin, una anulacin o prdida de
preferencias, esto se analizar ms
adelante.
ES POLIFACTICA. Tiene efectos jurdicos distintos segn el acto.
Pero a mi consideracin es de revocacin, no cumple con las
caractersticas de una accin de nulidad que se
analizar ms adelante
No huele a pollo, no se ve como pollo, no sabe a pollo, pero
decimos que el pollo
187

SECCIN 2 EL ACTO ONEROSO

Respecto al acto oneroso, el cdigo dispone ciertas peculiaridades
Debe de haber mala fe (consilium fraudis) por parte del deudor como del
tercero que contrato con el
Artculo 2164. Si el acto fuere ONEROSO, la nulidad slo podr tener
lugar en el caso y trminos que expresa el artculo anterior, cuando haya mala
fe, tanto por parte del
deudor, como del tercero que contrat con l.
MALA FE: Conocimiento del estado de insolvencia (eso dice el 2166), pero
segn Cunha Gonalvez tambin es necesario que sea conocedor del perjuicio
que causa a sus acreedores.
O sea saber la insolvencia y su nexo de causalidad con el
perjuicio causado a los
acreedores.
Articulo 2166La mala fe, en este caso, consiste en el conocimiento
de ese dficit.
Cmo vamos a probar esta mala fe? Dice Mtro. Borja Soriano que
demostrando:
a) Que conoca la existencia de sus deudas
b) Que conoca la insuficiencia de patrimonio para pagar esas deudas o
saba que sera
insolvente o an ms insolvente por la realizacin de esos
actos.
NOTA TOSTADA: El tema del consilium fraudis y su prueba eran una labor
casi imposible en la prctica, el desarrollo que ha facilitado la prueba, se ha
dado en la SCJN desde 1956. Se
ha revertido la carga de la prueba, y
ahora no es el acreedor el que debe de mostrar la mala fe, sino el deudor y el
tercero quienes deben de acreditar su buena fe.
Pero en caso de que falte este consilium fraudis (que se presume), se es
inmune a esta accin (o sea, cuando las partes demuestren su buena fe)
Excepciones (Dadas por el Lic. Garca de Len)
Cuando se enajene ya habiendo sentencia judicial
Pero hay algunos casos un tanto distintos, como los que marca el articulo 2179
Artculo 2179. Se presumen fraudulentas las enajenaciones a ttulo
oneroso hechas por
aquellas personas contra quienes se hubiese
pronunciado antes sentencia condenatoria en
cualquiera instancia, o
expedido mandamiento de embargo de bienes, cuando estas enajenaciones
perjudican los derechos de sus acreedores.
En estos supuestos (2179), hay una presuncin legal de que es fraudulenta la
enajenacin, por lo cual solo hay que probar el hecho en que se funda la
presuncin (presuncin iuris tantum).
188

SECCIN 3 EL ACTO GRATUITO

Artculo 2165. Si el acto fuere gratuito, tendr lugar la nulidad aun
cuando haya habido
buena fe por parte de ambos contratantes.
No se requiere el consilium fraudis, pero Martnez Garca de Len hace una
distincin.
A) DONACION PURA Y SIMPLE
Siempre prospera esta accin en contra de actos gratuitos, aunque el
adquirente sea de buena fe, no es necesario demostrar el consilium fraudis
Esto tiene su fundamento tambin en el artculo 20, ya que se debe de resolver
a quien intenta evitarse algn perjuicio y no a favor de aquel que pretenda
obtener un lucro mediante una liberalidad
Pero eso s, si el donatario lo ha sido de buena fe, tiene derecho a hacer suyos
lo frutos percibidos, a exigir el reembolso de los gastos necesarios y tiles
realizados as como a retirar las mejoras realizadas sobre el bien
B) DONACION ONEROSA
DESARROOLLAR
SECCIN 4 EL SUB-ADQUIRENTE
El sub-adquirente es el sujeto que ha adquirido del tercero.
Es necesario, para determinar los efectos, saber si es de buena o mala fe.
Artculo 2167. La accin concedida al acreedor, en los artculos
anteriores, contra el
primer adquirente, no procede contra tercer
poseedor, sino cuando ste ha adquirido de mala fe.
En este supuesto, para que proceda, al tenor del artculo, sera lo
siguiente
Oneroso: debe de haber mala fe del primer adquirente y mala fe
de este
necesaria la

Gratuito: indiferente la mala fe del primer adquirente, pero si es

mala fe del sub adquirente

Esto nos permite ver que la accin no alcanza nicamente a las partes, sino
que puede ir ms all, hasta parece persecutoria.
Si ha actuado de mala fe, la accin pauliana lo alcanza, obligndolo a
restituir.
-En este supuesto, entindase mala fe cuando el tercer conoce la
insolvencia del
deudor, motivada por la primera adquisicin.
Si actu de buena fe, adquiriendo de manera onerosa, no lo alcanza

189

 Si actu de buena fe, adquiriendo de manera gratuita, decir que es

inmune sera injusto,
aunque esto parece que dice el cdigo para este
supuesto
Aqu sigue el principio del 20 de la teora de la ley. Por qu el
cdigo no distingue.
Me quedo con las manos vacas?
Los de mala fe tienen la obligacin de indemnizar
Artculo 2169. El que hubiere adquirido de mala fe las cosas
enajenadas en fraude de los
acreedores, deber indemnizar a stos de los
daos y perjuicios, cuando la cosa hubiere pasado a un adquirente de buena
fe, o cuando se hubiere perdido.
Vemos entonces que si no puede demandar al sub adquirente, me indemnizan,
en trminos del 1917, porque no podemos decir que solo vaya a indemnizar el
adquirente, tambin el deudor.
El supuesto en caso de sub adquirente o prdida de la cosa.
SECCIN 5 QUIEN PUEDE EJECUTAR LA ACCIN Y CONTRA QUIEN
Segn Gaudemet, no todos los acreedores pueden ejercer la accin pauliana,
tienen que contar con in ttulo anterior al acto atacado, tal como lo dice el 2163
La accin pauliana nunca se endereza contra el deudor, se debe de ir contra el
que se ha aprovechado porque es el nico que puede volver a poner el bien
enajenado en la prenda de los acreedores.
Variar segn se dirija contra los adquirentes o sub adquirentes.
a) Adquirentes
- Ttulo gratuito: siempre se admite la accin sin distinguir la fe o conocimiento
del fraude
- Ttulo oneroso: solo se concede cuando acontece el consilium fraudis.
La distincin se debe a los intereses, ya que el que lo ha hecho a ttulo gratuito
se ha enriquecido con el acto fraudulento. En cambio s se ha adquirido a ttulo
oneroso, el acto no le ha enriquecido pues ha pagado un equivalente, la
revocacin le generara perdidas.
En este caso los dos son igualmente dignos de inters, por eso el tercer no
ser condenado salvo que haya sido cmplice del fraude
b) sub adquirentes: imaginemos que alguien la compra y despus se vuelve a
vender.
Este supuesto se analizar de manera posterior.
SECCION EFECTOS
190

A) Respecto del perseguidor: La revocacin solo tiene lugar en medida que su

inters lo exige, solo tiene derecho a la parte de los valores enajenados
necesaria para pagar su crdito
Artculo 2175. La nulidad de los actos del deudor slo ser
pronunciada en inters de los acreedores que la hubiesen pedido, y hasta el
importe de sus crditos.
B) Tercero: obligado a poner de nuevo las cosas como se hallaban respecto de
acreedor demandante, si es posible restituir en especie y si no por equivalente.
C) Deudor fraudator: el remanente que quede le pertenecer al tercero y no al
fraudator, y el tercero desposedo podr demandar una indemnizacin al
fraudator.
Aqu, segn Gaudemet hay una respuesta, el remanente despus de la
revocacin va para
el tercero, no para el deudor.

SECCIN 6 CESACIN DE LA ACCIN

El deudor paraliza la accin en el momento en que paga la deuda o recobra la
solvencia ya que tales acontecimientos hacen desaparecer el perjuicio del
acreedor.
Artculo 2174. La accin de nulidad mencionada en el artculo 2163
cesar luego que el
deudor satisfaga su deuda o adquiera bienes con qu
poder cubrirla.
Tambin se permite al tercero hacer cesar la accin 2176
Artculo 2176. El tercero a quien hubiesen pasado los bienes del
deudor, puede hacer
cesar la accin de los acreedores satisfaciendo el
crdito de los que se hubiesen presentado, o dando garanta suficiente sobre
el pago ntegro de sus crditos, si los bienes
del deudor no alcanzaren a
satisfacerlos.
SECCION 7 FUNDAMENTO DE LA ACCION PAULIANA.
Este tema se pone en virtud del anlisis de los vicios redhibitorios de dnde
deriva el derecho a ejercer la accin pauliana? De un incumplimiento? De
responsabilidad civil? Al respecto hay muchas teoras
Romero Snchez
Se fundamenta en la violacin de un deber jurdico que tiene el deudor,
consistente en no defraudar a sus acreedores

191

 Pacciona, Castn Tobeas, Giorgi y Rojina Villegas 18

SE fundamento en una lesin del derecho del acreedor por la disminucin del
patrimonio
Gaudemet
Los acreedores son causabientes del deudor, ya que resienten en su
patrimonio los efectos
de los actos celebrados por el deudor. Cuando el
deudor ejecuta esta clase de actos, dejan
de ser causahabientes y se
convierten en terceros (Su infidelidad como deudor)
Fernando Martnez Garca de Len
Se fundamenta en el derecho del acreedor a evitarse un dao, es una
garanta de seguridad
jurdica,
SECCIN 8 NATURALEZA DE LA ACCIN
Dice el Licenciado Fernando Martnez Garca de Len, que a pesar de que el
cdigo establece que la naturaleza jurdica de esta accin es de nulidad,
doctrinariamente se puede reprochar, es hibrida .
Para Gaudemet Tiene una naturaleza intermedia entre las acciones de
indemnizacin para la reparacin de un dao y las acciones de nulidad.
Es una accin de naturaleza personal, pero que produce un efecto idntico al
de las acciones reales ya que conduce a la entrega en especie de los
bienes enajenados.
OJO: Esta accin beneficia solo al acreedor que la intenta, solo ataca al acto de
manera parcial y proporcional al crdito, siendo la sentencia res inter alios
iudiciata
NULIDAD
El cdigo se refiere a esta accin como una accin de nulidad, en el
artculo 2163
Artculo 2163. Los actos celebrados por un deudor en perjuicio de su
acreedor, pueden anularse, a peticin de ste, si de esos actos resulta la
insolvencia del deudor, y el crdito
en virtud del cual se intenta la accin, es
anterior a ellos.
Artculo 2170. La nulidad puede tener lugar, tanto en los actos en que
el deudor enajena los bienes que efectivamente posee, como en aquellos en
que renuncia derechos constituidos a su favor y cuyo goce no fuere
exclusivamente personal.

18 Para la gente que viene del c y del d aclaro que, ROJINA VILLEGAS NO ES
UNA MUJER
192

Artculo 2172. Es tambin anulable el pago hecho por el deudor

insolvente, antes del
vencimiento del plazo.
Artculo 2173. Es anulable todo acto o contrato celebrado en los
treinta das anteriores a la declaracin judicial de la quiebra o del concurso, y
que tuviere por objeto dar a un crdito
ya existente una preferencia que
no tiene.
Josserand, Bonnecase, Pacchioni, Rojina Villegas defienden que es una accin
de nulidad
Pero hay algunos casos que nos permiten concluir que no es propiamente una
accin de nulidad.
1) En el caso de la pauliana, el acto es vlido por que el tercero retener
la cosa si satisface
la pretensin del acreedor, si fuera de nulidad sera
un vicio congnito
2) Es imposible confirmar el acto, ya es vlido desde un inicio, en cambio
los actos nulos
pueden confirmarse, novarse etc.
3) La accin de nulidad ataca el acto por entero, la pauliana solo revoca
al acto de
manera parcial (2175), el acto despus de ejercerse la nulidad,
permanece vivo, pero
disminuido.
4) La accin de nulidad produce la destruccin retroactiva de los efectos
(2226), la accin pauliana no lo hace as, el acto subsiste si el crdito es de
cuanta menor al negocio.
LA ACCION PAULIANA NO ES POR UN VICIO CONGENITO, SINO POR UN
DAO A LOS
ACREEDORES.
5) La accin de nulidad requiere de un acto invlido, la pauliana requiere
un acto valido.

RESCICIN
As la consideraba el cdigo del 70 y del 84, pero tampoco es del todo
correcto
1) Accin de rescisin solo se puede intentar por las partes que
intervienen en el acto
jurdico, jams por terceros (1949 la facultad de
resolver las obligaciones se entiende implcita en las reciprocas)
As que esta postura no encuentra sustento en el derecho vigente.

193

Ojo: el 1952 parece decir esto, pero en ese supuesto las partes
conceden ese derecho a
un tercero, la facultad rescisoria del
tercero deriva de una previa autorizacin de las
partes.
El nico sustento de esta postura es la historia.
REVOCACIN
Artculo 2168. Revocado el acto fraudulento del deudor, si hubiere
habido enajenacin de
propiedades, stas se devolvern por el que los
adquiri de mala fe, con todos sus frutos.
Notamos en este artculo que puede tener efectos de accin revocatoria, al
reintegrar lo que se ha recibido en virtud del acto ineficaz por razn del fraude
de acreedores que con l se perpetra.
Artculo 2171. Si el deudor no hubiere renunciado derechos
irrevocablemente adquiridos, sino facultades por cuyo ejercicio pudiere
mejorar el estado de su fortuna, los acreedores
pueden hacer revocar esa
renuncia y usar de las facultades renunciadas.
Al parecer, si, tiene una naturaleza hibrida, pero no hibrida en cuanto a
recisin, nulidad etc, solo en cuanto a revocacin, o indemnizacin,
inoponibilidad y perdida de preferencia.
REPARACION DEL DAO
Manuel Cervantes y Antonio Butera
Algunos autores afirman que la accin pauliana es una accin de
indemnizacin, esto cuando la revocacin es imposible pro la concurrencia de
un tercero que adquiri de manera onerosa y de buena fe o cuando la cosa se
pierde, siendo consecuencia esta accin por el 2169 y 1915.
En este supuesto, la accin pauliana ya no funciona como un medio para
restablecer la situacin anterior, encajando perfectamente con la segunda
hiptesis del 1915.
INOPONIBILIDAD
Planiol. Federico de Castro, Snchez de Bustamante, Jos Luis de la Pesa
Bajo esta postura la accin pauliana es el medio para evitar que los
efectos jurdicos del
acto fraudulento perjudiquen al tercero. El efecto es
que el acreedor tenga al acto defrauda torio como no celebrado nicamente
respecto a l.
Planiol nos dice que esta es su verdadera naturaleza, ya que solo resta
eficacia al acto
frente al acreedor, sin perjudicar en anda el acto jurdico
fraudulento.
Pero en nuestro derecho no se puede sustentar de manera tan adecuada
esta teora, si
fuese as su efecto exclusivo seria declarar que el acto no
194

puede afectar en nada el

derecho del acreedor, pero realmente esta
accin no protegera de ninguna manera al acreedor., ya que le bien seguira
en posesin del tercero, esto porque la inoponibilidad en nuestra legislacin no
produce la restitucin de las prestaciones.
Lo anterior si acontece en el derecho italiano que permite dos fases
1) Declaracin de inoponibilidad del acto perjudicial
2) Impugnacin del mismo mediante una accin ejecutiva o
conservatoria promovida frente a los terceros adquirentes sobre los bienes que
constituyen el objeto del acto impugnado.
Ojo: esta naturaleza no da una defensa ofensiva, no hay forma de
recovar el acto si nos acatamos a esta naturaleza jurdica, SU UNICA
CONSECUENCIA ES QUE EL ACTO DEFRAUDATORIO NO SUTITIERA
EFECTOS EN PERJUICIO DEL ACREEDOR
Para ya darle killer a esta teora est el artculo 2168
Artculo 2168. Revocado el acto fraudulento del deudor, si hubiere
habido enajenacin de
propiedades, stas se devolvern por el que los
adquiri de mala fe, con todos sus frutos.
Que plantea una teora completamente distinta.
PRDIDA DE PREFERENCIA.
Artculo 2177. El fraude, que consiste nicamente en la preferencia
indebida a favor de un
acreedor, no importa la prdida del derecho, sino la
de la preferencia.
Se dice que si se le paga a un deudor que no tiene preferencia, la accin
pauliana no significa que perder el derecho, sino que perder la preferencia
otorgada
SECCION 9. EFECTOS DE LA ACCION PAULIANA
Artculo 2168. Revocado el acto fraudulento del deudor, si hubiere
habido enajenacin de
propiedades, stas se devolvern por el que los
adquiri de mala fe, con todos sus frutos.
Artculo 2169. El que hubiere adquirido de mala fe las cosas
enajenadas en fraude de los
acreedores, deber indemnizar a stos de los
daos y perjuicios, cuando la cosa hubiere pasado a un adquirente de buena
fe, o cuando se hubiere perdido.
Pero y si este actu de mala fe? Qu pasa si la casa vale 20 y
tengo muchos
deudores por 20 pero solo 1 de 5 demanda?
Me quedo con los 15 y como no
intentaron la accin se la
pelan?

195

Artculo 1895. Lo que se hubiere entregado para la realizacin

de un fin que sea
ilcito o contrario a las buenas costumbres, no
quedar en poder del que lo recibi.
El cincuenta por ciento se
destinar a la Beneficencia Pblica y el otro cincuenta
por ciento
tiene derecho de recuperarlo el que lo entreg.
Al parecer solo aplicara si hay un excedente
No, en principio no, el acto se revocar en la medida del crdito del que
demanda, quedando el remanente como parte del acto, el acto subsiste pero
de manera menoscabada en su aspecto econmico.
Por eso al principio de este tema marque que la accin pauliana solo busca que
se reingrese al patrimonio del deudor, pero no busca cobrar, por lo que la
venta de la casa es un supuesto distinto a la accin pauliana (a mi
consideracin)
Aparte el 1917 establece el pago de danos y perjuicios solidarios
Artculo 1917. Las personas que han causado en comn un dao, son
responsables
solidariamente hacia la vctima por la reparacin a que
estn obligadas de acuerdo con las
disposiciones de este Captulo.
Adems por el 2168, 812, 813 y 814 se debern de regresar los
frutos
Problema prctico: Entonces uno ejerce la accin pauliana por una deuda
de 2 millones
por una venta de una casa de 10, se saca a remate los
dems deudores pueden ir por los
otro 8 millones? O yo me quedo con el
dinero que sobr? Aqu se aplica lo de arriba
Artculo 2964. El deudor responde del cumplimiento de sus
obligaciones con todos sus
bienes, con excepcin de aquellos que,
conforme a la ley, son inalienables o no
embargables.
Y cmo distribuyes el monto del a venta de la casa entre los acreedores
que ejercieron la accin pauliana?
Se distribuye de la manera ordinaria, mediante la accin pauliana no se
determina quien cobra, solo se asegura la posibilidad de cobrar, pero la
accin pauliana y la accin de cobro son totalmente distintas.
Ojo: en todos los casos, el tercero tiene derecho al reembolso.
Checar fausto rico en cuanto a perjuicio de acreedores y terminar de leer
gaudemet

196

CAPTULO VIGSIMO CUARTO. LA SIMULACIN EN PERJUICIO DE LOS

ACREEDORES
SECCIN 1 CONCEPTO DE LA SIMULACIN EN LOS ACTOS JURDICOS
Simul + actio: implica ocultar, el acto de ocultamiento
Vida diaria
Simulas estar enfermo para evitar ir al trabajo
Disimulas una enfermedad para ir a la fiesta.
Esto tambin se aplica en el mbito jurdico.
Establece el artculo 2180 lo siguiente
Articulo 2180. Es simulado el acto en que las partes declaran o
confiesan falsamente lo
que en realidad no ha pasado o no se ha
convenido entre ellas
Es una apariencia tras la cual no hay un acto jurdico o hay un acto jurdico con
caractersticas distintas.
Tiene la finalidad de engaar, pero no necesariamente de manera ilcita (si no
vas a engaar no generes este falso escenario)
A) CAMPO DE APLICACIN
Antes de analizar de entero la figura, debemos de ver que en el cdigo de dice
acto, mas no hecho jurdico.
-HECHOS JURIDICOS
Segn Francisco Ferrara, la simulacin en cuanto a los hechos jurdicos es
imposible, porque se trata de hechos y los efectos de los hechos (estricto
sensu) son producidos de manera real y por ministerio de la ley.
Dice Gonzlez de Castila que lo que se simula no son los efectos sino el
supuesto normativo, la hiptesis para la produccin de los efectos.
g.c. en su tesis dice que se puede simular una hiptesis prevista por la norma
para que operen sus efectos, por lo que aparentamos (simulamos) una
situacin para lograr consecuencias que se generan ipso jure, sin que tenga
dicha situacin una realidad

197

V. Gr. simulamos ser interdicticos para tener una pensin del seguro
social
Ojo: si, el elemento de simulacin siempre es producto de la voluntad y en
este caso los efectos son ipso jure e independientes de la voluntad, no se toma
la voluntad que simulo la actualizacin del supuesto
-ACTOS JURIDICOS
+Posturas que admiten actos bilaterales y unilaterales con declaracin
recepticia (DAGOT)
Michael Dagot: No todos requieren el acuerdo simulatorio, ah no se
all la esencia.
V. Gr. legado por persona interpuesta, aqu generamos una
simulacin unilateral
Afirma que solo con los recepticios se puede
Recepticios: Los que para su eficacia deben de ser emitidos
hacia un destinatario
especfico y se perfeccionan cuando llega a su
conocimiento
No recepticios: se perfeccionan tan pronto se exterioriza la
voluntad
ARGUMENTOS:
1) No se requiere acuerdo simulativo como esencia de la
simulacin,
malamente la otra postura cree que el acuerdo
simulativo es el toque
distintivo con la reserva mental y
el dolo, pero esto no es as.
DOLO
Solo se convive en la
conclusin o ejecucin de un
acto
Puede emanar de un tercero

Siempre causa nulidad

RESERVA MENTAL
No supone la creacin de una
apariencia

SIMULACION
Puede existir en el cuadro de un
hecho jurdico, como el domicilio
ficticio.
Solo se puede considerar
emanado de una parte del acto
celebrado
En principio no
SIMULACION
Se orienta hacia los efectos

2) Si hay posibilidad de que exista simulacin en un acto

unilateral,
siempre que este sea recepticia, es decir que
se consuma con la llegada a
la esfera del poder del destinatario
198

+Posturas que solo admiten actos bilaterales (FERRARA)

Ferrara: Solo los actos bilaterales, porque la simulacin requiere el
concurso de contratantes, debe de existir un acuerdo para emitir la declaracin
divergente
Walter Firsh Phillip: es necesario que las partes sepan y estn de
acuerdo con la
simulacin aun cuando las mismas se refieran a la conducta
de una de ellas.
La mayora de los autores sealan el acuerdo simulativo como esencia
CONTRA-ARGUMENTOS:
1) La disconformidad entre los querido y lo declarado es comn a
las partes y
concertado, hay un acuerdo para la declaracin
divergente, por lo que se supone
un concierto entre las partes.
No basta el propsito de uno solo porque eso generara
nicamente una reserva
mental y no simulacin
2) La posibilidad de conocimiento con el tercero para el cual se
declara la voluntad
genera una situacin anloga pero no idntica
a la simulacin, a la falta de
acuerdo, si bien existe una
declaracin engaosa, no procede la accin
conducente,
sino un fraus legis.
3) Este argumento es de GC, y dice que al final Dagot si acepta un
acuerdo
simulatorio, ya que se requiere la inteligencia por el
destinatario de dicha
declaracin para que se consuma, si la
rechaza jams se podr consumar la
situacin, si la acepta es un
acuerdo simulatorio.
Y qu pasa con los no recepticios? Desde que se exterioriza genera
consecuencia, por lo que no se simula nada frente a terceros, tu voz es orden y
la situacin jurdica real se genera de manera inmediata.
Hay una lucha entre Ferrara y Dagot y se dan con todo, pero Ferrara es el que
gana con argumentos lgico jurdicos
B) FINALIDADES
Se ha confundido en la doctrina a la simulacin con una figura que
forzosamente implica un fraude, sostienen que esta siempre es fraudulenta y
por lo tanto ilcita.
Boisselot, Rotondi, Ripert: dicen que la simulacin es un medio de defraudar
a la ley
Alves Moreira: el fraude consiste en la propia simulacin
Aparentemente habla de una presuncin.
199

 Merln: la simulacin est comprendida en el fraude

Pero aqu hay que dar un paso atrs y notar que la simulacin puede tener dos
finalidades
Luis Mara Boffi: La simulacin entraa un acto ficto y a veces sin intencin
malfica.
Hctor Cmara La apariencia no es siempre fraudulenta ni hecha con
intencin perversa
a) Licitas: puede no contrarias la ley, acreedores o derechos de terceros,
cuando, por ejemplo, por modestia no queremos aparecer ante el pblico,
cuando para no ofender a
mi padre, finjo que le vend un reloj a mi primo
cuando verdaderamente se lo regal.
En este caso la simulacin encierra el deseo de no poner al pblico al
corriente de los
negocios privados
b) Ilcitas
Algo muy cagado, dice Marty Cuando no hay fraude a la ley, ilicitud o
violacin de derechos de terceros, la simulacin no es causa de nulidad de los
actos, en consecuencia, la simulacin ilcita no produce efectos entre las
partes mientras que la licita si los produce
Pero ojo, en los dos supuestos la simulacin tendera a engaar a los terceros
ajenos al acuerdo simulatorio
Con todo lo anterior entresacado, ya se puede una definicin, las cuales
pondremos con el nombre de los autores y su posterior critica.
C) DEFINICIONES
KOHLER:
La simulacin implica una divergencia querida entre la apariencia y la
realidad
PLANIOL:

19

19 Respecto de esto vamos a explicar de manera sumarsima las teoras de la

simulacin.A) TEORIA FRANCESA
Esta dice que en la celebracin de un acto simulado, se crean dos actos jurdicos, cada
acto es autnomo e independiente, pero se neutralizan recprocamente.
Critica: si se van a neutralizar, las dos deben de ser reales y validas
B) TEORIA ALEMANA
Dicen que no la simulacin existe solo un acto pero con dos manifestacin del mismo,
la oculta real y la externa aparente, es decir, es un solo acto interno con declaraciones
diversas
C) TEORIA ITALIANA
El principal expositor es Ferrara, y dice que ni pasa ni lo de los francs ni lo de los
alemanes, sino que el supuesto acto ficto, aparente, no puede ser considerado como
verdadero acto autnomo, hay un acuerdo nico, no es uno positivo y otro negativo,
hay una unidad en la declaracin

200

Existe simulacin cuando, a sabiendas se hace una declaracin inexacta

o cuando se celebra un contrato aparente cutos efectos quedan modificados o
suprimidos por otro
contrato, contemporneo del primero y destinado a
ser permanecido en secreto
+ Afirman que son dos actos contemporneos son dos? En qu
se diferencian
con la revocacin de un acto? Porque
supuestamente se contradicen.
GAUDEMET:
Hay simulacin cuando los efectos de un convenio aparente se
modifican o suprimen
por
medio de otro destinado a permanecer secreto
FERRARA:
Es la declaracin de un contenido de voluntad no real emitida
conscientemente y de
acuerdo entre las partes, para producir con fines de
enano la apariencia de un negocio que
no existe o es distinto de aquel
que realmente se ha llevado a cabo.
+Sostiene que la simulacin es un solo acto, y no dos que se
aniquilan, como dice la
teora francesa
+No toma en cuenta los hechos jurdicos estricto sensu
SPENCER VAMPRE:
Declaracin engaosa de voluntad, para producir efectos diversos del
ostensiblemente indicado, con intencin de violar los derechos de terceros o
disposiciones de la ley
+Mismo error que el anterior
+No contempla la posibilidad de una finalidad lcita en la
simulacin.
MICHAEL DAGOT:
Creacin voluntaria de una apariencia tramposa.
+permite la declaracin recepticia
+No habla de los estricto sensu.
GONZALES DE CASTILLA (1979)
Es una apariencia creada intencionalmente, contraria a la realidad, sea
esta una situacin de hecho diversa a la hiptesis prevista en una norma
jurdica, o bien la intencin
verdadera de los sujetos, con fines de engao
en forma licita o ilcita

201

D) ELEMENTOS DE LA SIMULACIN
Para los autores clsicos, segn la escuela
I. Desacuerdo intencional y consciente entre la voluntad real y declarada
Solo se quiere a apariencia pero no el acto
II. La intencin de engaar a terceros
Quieren que a los ojos de terceros se vea una relacin que no
debe de existir, solo
hacen creer en la existencia de un acto no real
o de naturaleza distinta al simulado
no en los
criticado

Alves Moreira dice que el fraude consiste en la propia simulacin,

perjuicios, pero como hemos visto, esto puede ser

III. Segn Ferrara la cooperacin de las partes en la creacin del acto

aparente, sin ese concurso no es posible hablar de simulacin.
Demogue apoya esta postura, al decir que si no hay concurrencia
de sujetos, es
una reserva mental
Dagot va en contra de esto y admite a los unilaterales recepticios.
Pero si tomamos la definicin del Mtro. Gonzlez de Castilla, los elementos son
los siguientes
I. Una apariencia o ficcin
II. Voluntariamente creada e intencional
III. Con fines de engao, aun cuando no lleguen a consumarse este
IV. A travs de un acuerdo simulatorio
Esto en caso de ser un acto jurdico, de lo contrario habra una
reserva mental, los
dos acuerdan crear este escenario simulado,
que necesariamente tiene una
finalidad de engao, que no tiene
que ser ilcito
V. En forma lcita o ilcita
VI. En los actos, una disconformidad entre la voluntad real y la
declarada, por un acuerdo
simulatorio

Segn Planiol, es un convenio aparente cutos efectos son modificados o

suprimidos por otro convenio contemporneo del primero y destinado a quedar
secreto, por lo que la simulacin se puede producirse en 3 grados distintos
a) El secreto puede destruir totalmente el efecto del acto ostensible, de
manera que la simulacin no tapa nada real
202

V. Gr. Simulacro de venta

b) El acto secreto puede modificar en totalidad el acto ostentible, no para
destruirlo sino para cambiar su naturaleza
V. Gr, donacin disfrazada de venta
c) El disimulo es menor en algunos casos, en este caso os contratante ocultan
solamente una parte de sus condiciones
CRTICA DE CUNHA: Planiol habla de un convenio secreto, pero
este convenio
secreto no puede existir en la simulacin
absoluta, a no ser que su fin sea suprimir
el acto aparente, y en el
caso de la relativa, no intenta modificar sino llegar a
idntico
resultados de diversa forma.
CRITICA DE FERRARA: En la simulacin hay una declaracin
preventiva que
permanece oculta y otra declaracin pblica de
que si se quiere el acto.
agotan sus

PREVENTIVA: regula sus reciprocas relaciones y en esto se

efectos
PBLICA Solo genera la apariencia ante los terceros.

SECCIN 2 LA SIMULACIN ABSOLUTA

Articulo 2181. La simulacin es absoluta cuando el acto simulado
nada tiene de real
Es decir, es absoluta cuando las partes no quisieron concluir en realidad ningn
acto jurdico, solo quisieron simular que contrajeron un vnculo cuando en
realidad no lo hicieron.
Segn Ferrar Es simulado el acto que existiendo en apariencia, carece en
absoluto de un contenido serio y real
Es un cuerpo sin alma
203

Dira Dagott que detrs de la situacin no hay un acto secreto, solo apariencia
Segn Cunha Gonalvez esto se hace para aparentar disminuir el patrimonio o
aumentar este, para frustrar la garanta de los acreedores e impedir su
satisfaccin, se suele hacer para declararse solvente y librarse de pagar.
V. Gr. Segn Salvat cuando tengo que pagar, tengo una casa, se la vendo
a mi amigo, se hace la escritura, se inscribe, se declara que a la posesin se
transfiri, se dice que fue pagado, aparenta ser una venta real, pero despus
resulta que fue una farsa por que no di la posesin y el dinero me lo devolvi
pedro.
Entre los ejemplos de simulaciones absolutas tenemos
a) Venta de inmuebles
b) Venta de muebles: se hace una venta de fecha anterior o me despojo
de manera oculta de los bienes, para que los adquirentes hagan una tercera
para reivindicar los muebles
embargados o detenidos por el deudor a ttulo
de depsito.
c) Cesiones
d) Daciones en pago
e) Constitucin de derechos en cosa ajena
f) Sociedad
g) Arrendamiento
Articulo 2182. La simulacin absoluta no produce efectos jurdicos...
Esta simulacin absoluta no tiene ningn resultado jurdico, solo produce una
apariencia pero debajo del velo del engao no hay nada, no crea ningn efecto
jurdico.
Aqu no procede un accin, porque la accin de simulacin tiende a anular el
acto aparente que tiene una causa ilcita, y en este suceso no hay nada, solo se
aparenta que hubo algo.
Dice que GC que no produce efectos porque en el fondo no hay absolutamente
nada.

SECCIN 3 LA SIMULACIN RELATIVA

Articulo 2181 Es relativa cuando a un acto jurdico se la da una falsa
apariencia que
oculta su verdadero carcter
En este supuesto, las partes realizan un acto real, distinto al que aparece
exteriormente, la figura aparente solo sirve para engaar al pblico.
204

Ferrara: Hay un acto simulado (ostensible, aparente o ficticio) y otro

disimulado (oculto,
sincero o real)
Consiste realmente en disfrazar un acto, se aparenta celebrar un acto pero
realmente se hace otro
Segn Cunha Gonalvez, la simulacin puede recaer ya sea en la naturaleza
del contrato, o en su contenido o en cierta clausula o sobre las personas
A) EN SU NATURALEZA:
Una donacin que para evitar el pago de impuesto, se dice que se
vende, es decir, una
venta con precio fingido.
Donacin con ropaje de arrendamiento, si es que la renta no existe o el
arrendatario vive de grapa.
B) DEL CONTENIDO
1) En relacin al objeto:
El objeto puede disimularse bajo la apariencia de otro
V. Gr. cuando se simula adquirir un predio mayor cuando en
vende y adquiere uno menor

realidad se

2) En relacin al precio del contrato

Se disimula el precio
Esta es muy comn, sobre todo con los inmuebles, ya que
defraudar al fisco.

as se logra

V. Gr. Aparentamos una venta a un precio menor del que

realmente fue
defraudar a

3) En la fecha: fue hacerlo antedatndola o postdatandolo para

acreedores

V. Gr. te vendo en marzo pero decimos que te lo vend hace

ms tiempo,
as sus acreedores posteriores parecen
anteriores y pueden ejercer la
accin pauliana
4) En la condicin o trmino
V. Gr. aparentamos que el crdito est sujeto a condicin,
pero no es as
C) EN LAS PERSONAS
La interposicin de personas es de la forma ms comn
a) Persona interpuesta en general (a espaldas del pblico)

205

Puede que se interponga una persona extraa con el fin de ocultar al

verdadero interesado, Ferrara llama persona interpuesta, de manera que el
tercero es un
intermediario, que cumple con las siguientes caractersticas
1) Se pone entre dos que deben de ligarse de manera directa o
entre los cuales
deben de descansar en definitiva el contenido
patrimonial del acto
2) Tiene la funcin de ocultar al verdadero dueo del negocio
b) Persona real
Puede que el sujeto intervenga como un contratante efectivo,
contratando en nombre propio y convirtindose en titular de todo lo que
emane de negocio, pero de manera que
inmediatamente los volver a
trasferir al verdadero dueo del negocio que se ha mantenido apartado de
este.
En la etapa transitoria es en efecto el propietario, es el deudor, y se
requieren 3 elementos
1) Existencia de 3 sujetos, de los cuales, uno presta su nombre,
cuando el vnculo
interesa a otro sujeto que permanece ajeno
2) El acuerdo entre el que promueve la interposicin y el sujeto
interpuesto
*) No es necesario que el tercero sepa al actualidad.
Marcel Planiol y Gutirrez y Gonzales lo llaman mandato no
representativo, ya que se
oculta al verdadero
contratante, por lo que el mandato sin representacin es una simulacin,
pero esto solo demuestra que Gutirrez y Gonzlez no ley bien, el mandato
sin representacin no es simulacin, habrn 2 actos jurdicos que
generaran sus efectos
Esto dice GC, que en ese caso no hay simulacin
c) Persona simulada (a espaldas del con-contratante)
Es una interposicin ficticia, figura que uno lo celebr, pero realmente lo
celebr otro, en
ningn momento se detienen los derechos u obligaciones en
el interpuesto, nacen
directamente en el
patrimonio del dominus. (Se le llama hombre de paja, fantoche,
testaferro)
Segn Ferrara hay dos clases de testaferros
1) De contratos absolutamente simulados: el comprador aparente
es testaferro del
enajenante fingido. (Es
indiferente, es de simulacin absoluta y no importa)

206

2) De contratos relativamente simulados: La simulacin solo tiene

por objeto que
figure una persona distinta al
verdadero contratante, ah es cuando el testaferro
adquiere una
personalidad propia y definida, con una doctrina independiente, aqu
es
un sujeto interpuesto de carcter ficticio
Aqu es especial por que las partes si quieren el acto, pero
se valen de
contratantes ficticios para
sustraerse al conocimiento de terceros o de la
ley.
Requisitos
1) Acuerdo entre testaferro e interponerte
2) Conocimiento del tercer contratante
`

D) EN LA FECHA

Articulo 2182... Descubierto el acto real que oculta la simulacin

relativa, ese acto no ser
nulo si no hay ley que as lo declare
En este supuesto no hay una mera apariencia, debajo del velo del engao hay
un acto disimulado, que puede surtir todos sus efectos si cumple con los
requisitos de validez y de existencia.
Pero el acto aparente es inexistente o es anulable?

207

SECCIN 4 LOS EFECTOS DE LA SIMULACIN

I. ACTOS APARENTES
a) Efectos entre las partes y con los terceros perjudicados.
Hay duda respecto a si el acto aparente es nulo o inexistente
Luis Mara Boffi: Inexistente
Cunha Gonalvez: Nulo
Alves Moreira: inexistente
Butera: dice que el absoluto es inexistente y en el relativo el simulado
no vale
Ferrara: El absoluto es nulo, sin posibilidad de confirmacin, al igual
que la relativa.
Hctor Cmara: al final el simulado fue querido por las partes as que
hay voluntad,
aparte de que surte efectos frente a terceros
Rojina Villegas: El aparente es inexistente
Ojo: Puede ser parcial, si es que alguna parte si fue cierta
Colin y Capitn: no es ni accin de reparacin ni de nulidad, es de
declaracin de
inexistencia.
Saldaa Villalba: en el absoluto no hay consentimiento y por lo tanto es
inexistente
Al parecer es una doble ptica, entre las partes es inexistente y frente a
terceros es nulo, por lo menos por lo que dice el cdigo en el 2184, pero una
cosa no puede ser y no ser al mismo tiempo, debe de hacer una respuesta
Entonces como lo explicamos? Bueno, s, hay una declaracin de las partes,
hay voluntad de un acto simulado, pero ese acuerdo tiene como fin crear una
apariencia para engaar al pblico en principio no quieren que se produzcan
efectos jurdicos derivados de la misma, solo quieren simular, quieren la
declaracin y la apariencia pero no los efectos, es decir, si hay un negocio pero
carente de contenido volitivo obligacional propio y tpico, la voluntad no va
tendiente a obligarse, es decir, hay una falta de concurso de voluntades que
liguen realmente a los contratantes, por lo que dicha apariencia origina
inexistencia.
Ojo: no es necesario que se consuman los efectos o el acto jurdico
aparente para que se
208

b) Relaciones con otros terceros de buena fe

Segn Planiol, el acto ostensible, al ser el nico conocido, crea una
situacin aparente para los terceros, con la cual deben de poder contar las
partes de buena fe, el oculto no debe de poder oponrseles.
Si el secreto les genera resultados desfavorables no se les debe de
poder oponer
Segn Cunha, contra los terceros de buena fe no se pude invocar la
nulidad de los actos
simulados, misma conclusin a la que llega Borja
Soriano
Articulo 2183. Pueden pedir la nulidad de los actos simulados los terceros
perjudicados con la simulacin, o el Ministerio Pblico cuando sta se cometi
en transgresin de la ley o en perjuicios de la Haciendo Publica.
La SCJN ha sostenido que lo nico que se requiere para ejercitar la accin es un
inters jurdico en el actor, por lo que este artculo es enunciativo ms no
limitativo...
El problema es que segn la teora, el acto simulado es inexistente, porque no
contiene una voluntad substancial Entonces como explicamos que surta
efectos jurdicos?
Intento de explicacin: Es por medio de una ficcin, por medio de
esta ficcin se permite que un acto jurdico engendre consecuencias de
hecho, que son respetadas respecto de
terceros y dems sujetos
facultados para generar seguridad jurdica, as, si aparentas ya ser dueo de
una casa, pero en realidad en el acto disimulado estaba sujeto a condicin, y
yo arrendo, se me va a respetar, cuando en principio t no eres
propietario aun porque el
acto aparente es inexistente y sobre la
expectativa de derecho no puedes arrendar
A travs de esto, concluimos que es un acto en esencia inexistente, pero
en virtud de los
efectos reconocidos por el derecho para brindar seguridad
jurdica, materialmente es nulo,
porque tiene efectos jurdicos
reconocidos, as que en esencia no solicitamos la nulidad del
acto
disimulado, sino la nulidad de sus efectos
Los efectos no derivan del acuerdo, sino del hecho mismo de la
apariencia,
Es decir, el cdigo solo toma la concepcin de nulo para poder explicar
los derechos frente
a terceros de buena fe derivados de la apariencia del
acto
Dice Gonzlez de Castila, que entonces esta accin es de declaracin de
inexistencia por simulacin, aclarando la realidad
Es decir, cuando intentas anular un acto real por que as lo permite una ley.
Segn bastantes autores esta puede ser promovida por
209

a) Acreedores anteriores y posteriores

b) Acreedores condicionales y con trminos
Pero eta no procede cuando adquiri un tercero de buena fe.
Se debe de dirigir contra las dos partes otorgantes del acto simulado.
Pero se pregunta GC Qu efectos engendra entre las partes el acto
aparente? Por qu puede darse el caso en que uno de los co-contratantes
abuse de su posicin y quiera aprovecharse de todos los efectos jurdicos del
acto simulado
V. Gr. simulo que se lo vend a mi hijo, pero fue una donacin, pero
llego un da y
le digo pgamelo
Aqu, segn G.C. habra que distinguir si la finalidad es lcita o es
ilcita.
A) LICITO
En este supuesto esta lo que la doctrina se llama contra-documentacin,
que es la
documentacin de la simulacin interpartes, en garanta de
su posicin jurdica,
para que una de las partes no pueda
aprovecharse de todas las consecuencias
aparentes.
Se dice que en caso de licitud, el real si surte efectos interpartes a la par
que se
crea la
apariencia frente a terceros que se acatan a
esta, por lo que las partes se
acatar a la contra-documentacin y el
acto real
B) ILICITO
Aunque sea ilcito, mientras se declara la invalidez del acto, queda
consumada la
simulacin, pero impide que las partes puedan hacer valer
el acto oculto como vlido para regular sus mutuas relaciones, por lo que si
uno abusa su contratante no podr exigirle que responda por lo real... En este
supuesto la obligacin de acatarse del acto real, en virtud de que ambos tienen
conocimiento que se est aparentando nicamente, queda
como
obligacin moral, sustentndose en la confianza, por lo que no haya via legal
para salvaguardar los intereses
Si estas ofendiendo la ley, el orden jurdico no puede dar a la realidad
efectos intrpretes,
trataste de defraudar al pblico y la ley te va a
castigar, haciendo que caigas en tu propio juego.
Esto porque no pueden invocar si intencin dolosa e ilcita en provecho
propio, sino que
quedan sujetos a la apariencia en sus relaciones internas
estarn sujetas a su confianza mutua.
Continuando con el anlisis, est el 2184

210

Articulo 2184. Luego que se anule un acto simulado, se restituir la

cosa o derecho a quien pertenezca, con sus frutos e intereses si los hubiere;
pero si la cosa o derecho ha
pasado a ttulo oneroso a tercero de buena fe,
no habr lugar a la restitucin.
Tambin subsistirn los gravmenes impuestos a favor de tercero de
buena fe
La accin tiene por objeto que se destruya la apariencia, quedando las cosas
en su situacin real, por lo que una vez probada la ineficacia, se restituir la
cosa a quien pertenezca con frutos e intereses.
En caso de que no sea posible restituir, se suspendern los efectos para el
futuro y en ambos casos los simulantes debern pagar los danos perjuicio
causados, quedando sujetos a la pena que seale la ley (1917)
En caso de que no se pueda restituir, deber de aplicar lo de los actos reales
en perjuicios de acreedores.
Pero Quin es tercero? Cualquier sujeto que vio la simulacin?
Para ser tercero es quien sin haber participado en la simulacin, tiene
un inters jurdico propio en juego, afectado por la simulacin, que puede ser la
violacin de un derecho o bien la amenaza objetiva de poder ser perjudicado
en su esfera jurdica.
Jos Beleza es tomado en un criterio de la SCJN que define a tercero como
aquel que no habiendo sido parte en el acto es titular de derecho ilcitamente
perjudicados con la validez o nulidad del acto aparente
El problema es la carga de la prueba, tienes que llenarte de presunciones,
puras pruebas indirectas
II. ACTO SECRETO
a) Relaciones entre las partes y con los terceros involucrados
Dice Ferrar que declarada la inexistencia del acto aparente, en caso de ser
simulacin absoluta, nada queda.
Si es relativa, la verdadera relacin queda inclume, siendo eficaz esta si rene
las condiciones necearas para su existencia y validez, en caso de ser el
disimulado ilcito, seguir siendo nulo
B relaciones con los terceros poseedores de buena fe
Contra ellos no se aplica el acto secreto
Algunos autores dicen que de origen es invalido el acto, pero aqu hay que
tener cuidado, no podramos decir que por la nulidad ya se vuelve valido
porque se estara declarando la validez de un acto invalido de origen a travs
de la simulacin, lo
cual no est permitido.

211

CAPTULO VIGESIMO QUINTO. LA TRASMISIN DERECHOS Y DE LAS

OBLIGACIONES
SECCIN 1 LA CESIN DE DERECHOS
Ya terminamos responsabilidad, aqu comenzamos con cambio en el vnculo, un
cambio en la parte activa de la relacin jurdica
Planiol define a la cesin de derechos como un contrato por el cual, el acreedor
(cedente), trasmite los derechos que tiene en contra de su deudor a un tercero
(cesionario).
Gutirrez y Gonzlez definen a la cesin como un acto jurdico del gnero
contrato en virtud del cual un acreedor, que se denomina cedente, transmite
los derechos que tiene respecto de su deudor, a un tercero que se denomina
cesionario.
En Roma esto importaba una novacin subjetiva, pero en Mxico se permite
este cambio de la parte sin importar una novacin.
Es una sustitucin del sujeto activo en una relacin jurdica, es decir, camba el
acreedor, pero subsiste el mismo crdito contra el mismo pasivo.
Artculo 2029. Habr cesin de derechos cuando el acreedor
transfiere a otro los que tenga contra su deudor.
Es necesario la prexistencia de una vinculacin jurdica.
Ojo: Segn Planiol, al final es un contrato, que puede ser
a) De venta: si se hace por un precio cierto y en dinero

(especulacin)
212

b) Permuta: si se hace a cambio de una cosa

c) Donacin: si es gratuito
especulacin)

(especulacin)
(aqu no hay

En caso de ser gratuito aplica el siguiente precepto

Articulo 2050. Si la cesin fuere gratuita, el cedente no ser
responsable para con el cesionario, ni por la existencia del crdito ni por la
solvencia del deudor.
De antemano entresacamos este criterio para tomarlo en cuenta
en el estudio que
a continuacin se presenta.
Lafaille refuta a Planiol y dice que no es as, que la cesin se diferencia
de los contratos
anteriores, porque en la cesin el objeto es un bien
incorporal (personal), mientras que en
los contratos anteriores son cosas
(reales).
Consideramos que Planiol est en lo correcto por los siguientes artculos
Artculo 2031. En la cesin de crdito se observarn las disposiciones
relativas al acto
jurdico que le d origen, en lo que no estuvieren
modificadas en este Captulo.
Aparte requiere cierta formalidad, porque es un contrato
Artculo 2033. La cesin de crditos civiles que no sean a la orden o al
portador, puede
hacerse en escrito privado que firmarn cedente, cesionario
y dos testigos. Slo cuando la ley exija que el ttulo del crdito cedido conste
en escritura pblica, la cesin deber hacerse en esta clase de documento.
Entonces cesin de negocio es una clase de contrato propia o solo una
categora de las
distintitas especies de contratos? La sesin se origina de la
compraventa o de la misma
cesin?
En la opinin del Licenciado Fausto Rico, al parecer la refaccin est mal,
aparenta que la
cesin es un negocio per se sino que es un efecto de algn
tipo de contrato como la compraventa, por lo que se debera de
poner
una jerarqua, de manera que se rigieran
1) Por la voluntad de las partes
2) Regulacin de la cesin
3) Acto Jurdico anlogo.
Es decir, si la cesin se hace por medio de una compraventa, se
analizaran en principio las
disposiciones relativas a la compraventa para
lo relacionado a la cesin, siempre y cuando no estuviesen las previsiones de
la compraventa modificadas por la de la cesin
(norma especial deroga
norma general).

213

Pero en virtud del 2031, entonces Qu acto jurdico le da

origen? Puede ser
una compraventa? Me atrevera a decir que s.
Pregunta el licenciado Gonzlez de Castilla Qu acto jurdico da origen a
la cesin de derechos? Puedo dar en comodato los derechos?
Es un acto jurdico que no requiere el consentimiento del deudor
(salvo pacto en
contrario), es un CONVENIO cuyo objeto es el
derecho de crdito (intangible).
Pero como vemos, esa es la aplicacin de Planiol, solo nos limitamos a
eso? O puede ser posible de un contrato de arrendamiento, comodato, etc. de
manera que se transmita el
derecho de manera temporal? Se puede hacer
una cesin de derechos en garanta?
Respecto a la duda acerca de si debe de ser una transmisin definitiva,
Eugenio
Gaudemet nos dice que se puede ceder derechos para
constituir una prenda, lo
cual nos orilla a ver que si puede existir una
cesin de derechos en garanta.
Artculo 2856. La prenda es un derecho real constituido
sobre un bien
mueble enajenable para garantizar el
cumplimiento de una obligacin y su
preferencia en el pago.
Artculo 754. Son bienes muebles por determinacin de la
ley, las
obligaciones y los derechos o acciones que
tienen por objeto cosas muebles
o cantidades exigibles en
virtud de accin personal.
Con la chambrita bien hilada, concluimos que si se puede hacer
una cesin de
derechos en garanta.
Por qu hay entonces disposiciones especiales para la cesin y no nos
quedamos solo con
los de compraventa? Porque hay un efecto reflejo
consecuencia de la cesin sobre el
tercero.
Y OJO, SI SE HACE CESION ONEROSA O GRATUITA ES UN TEMA
IMPORTANTE, POR QUE
PODEMOS SIMULAR UNA CESIN DE
CRDITO, PODEMOS REALIZAR UNA CESIN DE
CREDITO PARA
PERJUICIO DE ACREEDORES Y DEMS (Correlacionar en el estudio, no lo
dijo G.C.)
Qu utilidad tiene la cesin de negocios?
- Al cedente le permite percibir dinero inmediatamente con base a
obligaciones aun no
exigibles
-Al cesionario le permite obtener mejores cosas por su dinero, quiz hay
hasta un
descuento.
PUNTOS IMPORTANTES
Puede cederse el crdito a varios cesionarios
214

"Artculo 2039. Si el crdito se ha cedido a varios cesionarios, tiene

preferencia el que primero ha notificado la cesin al deudor, salvo lo dispuesto
para ttulos que deban
registrarse.
En principio todos los crditos se pueden ceder, y ojo, el primero en
haber notificado (por qu el cesionario y no el cedente debe de notificar)
tiene preferencia
Artculo 2030. El acreedor puede ceder su derecho a un tercero sin el
consentimiento del
deudor, a menos que la cesin est prohibida por la
ley, se haya convenido no hacerla o no
le permita la naturaleza del
derecho.
NOTA: Dice aqu que sin el consentimiento del deudor, pero
Artculo 2038. Si el deudor est presente a la cesin y no
se opone a ella, o
si estando ausente la ha aceptado, y esto se
prueba, se tendr por hecha la
notificacin.
El 2038 da la pauta de que se puede oponer a la cesin, ms
adelante veremos por
qu sirve.
Segn Aubry et Rau, Planiol y Ripert, puede ceder una parte del crdito
reservndose la
otra.
Artculo 2926. El crdito puede cederse, en todo o en parte,
siempre que la cesin
se haga en la forma que para la constitucin de
la hipoteca previene el artculo
2917, se d conocimiento al
deudor y sea inscrita en el Registro.
Al respecto Von Tuhr dice que se crear una mancomunidad de
acreedores, pero los dos crditos sern independientes y con un mismo rango,
pero se puede pactar ceder parte
del crdito, pero siendo acreedores in
solidum.
Pero es una sola obligacin con un correlativo derecho? Porque si es una
sola obligacin
no se puede pagar en parte a cada uno de los acreedores.
Puede importar una novacin?
SECCIN 2 CRDITOS INCESIBLES
Se repite el precepto legal
Artculo 2030. El acreedor puede ceder su derecho a un tercero sin el
consentimiento del
deudor, a menos que la cesin est prohibida por la
ley, se haya convenido no hacerla o no
le permita la naturaleza del
derecho.
El deudor no puede alegar contra el tercero que el derecho no poda
cederse porque as se
haba convenido, cuando ese convenio se conste en
el ttulo constitutivo del derecho.

215

Del artculo se desprende que son incesibles

a) Los derechos cuya cesin est prohibida por la ley
+Derecho de preferencia por el tanto
+Derechos del arrendatario (requieren consentimiento)
+Derecho del comodatario a usar la cosa
+Dao moral
b) Los derechos que las partes hayan convenido que no seran materia
de cesin
Esto en ejercicio de la autonoma de la voluntad, que desde el
ordenamiento de
Alcal, tiene fuerza de mxima ley para los contratos,
pero ojo, bien dira el Mtro.
Ral Prez Johnston que esto ya no es
as, ya que ahora la voluntad se encuentra
supeditada al orden pblico.
Hurgando en este tema, tambin es posible que las partes, lejos
de prohibir la
cesin, la limiten o condicionen, es decir,
delimiten las circunstancias o las
personas materia de cesin.
c) Los derechos que por su propia naturaleza prohben la cesin.
de la
comprometa

Esto es, cuando consecuencia de la cesin, se modifique el objeto

prestacin o esta impida alcanzar el gin del crdito o lo

CONSECUENCIA: Comenta Von Tuhr que la cesin no surtira efecto legal

alguno, no solo respecto del deudor, sino tambin respecto de las partes
contratantes y de los terceros.
Por su parte, otros autores dicen que consiste en una obligacin de no hacer,
por lo que engendrara responsabilidad civil al no haber cumplido
SECCIN 3 EFECTOS DE LA CESIN
ENTRE EL CEDENTE Y EL CESIONARIO
I. FORMALIDADES
Artculo 2033. La cesin de crditos civiles que no sean a la orden o al
portador, puede
hacerse en escrito privado que firmarn cedente, cesionario
y dos testigos. Slo cuando la ley exija que el ttulo del crdito cedido conste
en escritura pblica, la cesin deber hacerse en esta clase de documento.
Para que no est viciado de falta de forma, ser necesario que se haga en
escrito privado, firmado ante dos testigos, y en caso de que as lo exija la ley,
en escritura pblica
Caso curioso es el del artculo 2321

216

Artculo 2321. Tratndose de bienes ya inscritos en el Registro y cuyo

valor no exceda de
trescientas sesenta y cinco veces el salario mnimo
general diario vigente en el Distrito
Federal en el momento de la operacin,
cuando la venta sea al contado podr formalizarse, hacindola constar por
escrito en el certificado de inscripcin de propiedad
que el registrador
tiene obligacin de expedir al vendedor a cuyo favor estn inscritos los
bienes.
El 2321 dispone que puede llevar a cabo mediante el simple endoso del ttulo
la enajenacin de los inmuebles de los que el articulo habla ser una
transferencia de bienes inmuebles por medio de una cesin? Se trata de una
cesin totalmente distinta si es que la consideramos cesin
Pero no solo eso es necesario, sino que para que surta efectos contra tercero,
en determinados casos, deber de cumplir con los siguientes requisitos
Antes, en el cdigo del 84, se requera la entrega del ttulo para la validez de
la sesin, pero esto no se reproduce, solo notamos que en cuanto al a
necesidad de tener el titulo se expresa el siguiente articulo
Artculo 2037. Slo tienen derecho para pedir o hacer la notificacin,
el acreedor que
presente el ttulo justificativo del crdito, o el de la cesin,
cuando aqul no sea necesario.
II. EXTENSION
En la cesin de derechos es necesario analizar qu derechos se transmiten, es
decir, la extensin de la cesin, para lo cual tenemos un artculo conducente
Artculo 2032. La cesin de un crdito comprende la de todos los
derechos accesorios
como la fianza, hipoteca, prenda o privilegio, salvo
aquellos que son inseparables de la persona del cedente.
Los intereses vencidos se presume que fueron cedidos con el crdito
principal.
Entonces vemos que aparte del crdito principal, tambin obtiene los derechos
accesorios los privilegios que derivan de la naturaleza del crdito y los
intereses vencidos con base a una presuncin, pero no adquiere los derechos
inseparables de la persona del cedente.
Ojo: Segn Fausto Rico, la transmisin de garantas reales de este
supuesto es el nico
caso en que la cesin de derechos puede tener por
objeto la traslacin de derechos reales,
pero ya vimos tambin el supuesto
del 2321
Andreas Von Tuhr dice que inclusive, se transmite la faculta de eleccin que
puede corresponder al acreedor en las obligaciones alternativas.
III. EVICCION Y SANEAMIENTO
A) GARANTIA DE DERECHO (EXISTENCIA, LEGITIMIDAD Y
SOLVENCIA)
217

Artculo 2042. El cedente est obligado a garantizar la existencia o

legitimidad del crdito
al tiempo de hacerse la cesin, a no ser que aqul
se haya cedido con el carcter de
dudoso
Vemos entonces que en la cesin, el cedente est obligado a garantizar la
existencia del crdito objeto de la cesin (salvo que tenga carcter dudoso,
relacionado con el 2123), pero, segn Gonalvez y Baudry Lacantiere, esto
implica que deba de garantizar 4 cosas
1) Que el crdito que cede existe en el momento de la cesin
2) Que es propietario del crdito.
3) Que el crdito no est atacado de algn vicio
4) Que no ha concedido sobre el crdito ningn derecho que pueda
impedir la completa
transmisin del mismo.
OJO: Aqu vemos una repeticin de los criterios de los actos que
le dan origen
(donacin o compraventa)
Esto es lo que debe de entender por existencia y legitimidad del crdito, cosas
que deben de ser garantizadas por el cedente.
En virtud de esas obligaciones de garantizar, tiene la obligacin de responder
en caso de eviccin, por que el 2119 entra de manera subsidiaria.
Tambin vemos, respecto a la eviccin, que cuando alguien cede alzadamente
derechos en crditos, debe de responder en el caso de legitimidad del todo en
general, pero no est obligado al saneamiento de cada una de las partes, a
menos que haya eviccin del todo o de la mayor parte
Artculo 2046. El que cede alzadamente o en globo la totalidad de
ciertos derechos, cumple con responder de la legitimidad del todo en general;
pero no est obligado al
saneamiento de cada una de las partes, salvo
en el caso de eviccin del todo o de la mayor
parte.
Es decir, si cedes una herencia se te aplica este y el 2047
Artculo 2047. El que cede su derecho a una herencia, sin enumerar
las cosas de que sta
se compone, slo est obligado a responder de su
calidad de heredero.
GARANTIA DE SOLVENCIA
Aparte de garantizar la existencia y legitimidad del crdito, en ciertos
supuestos est obligado a garantizar la solvencia, aunque es la excepcin, por
regla general no debe de garantir
Solo debe de garantizar la insolvencia cuando sea pblica y anterior a
la cesin
Artculo 2043. Con excepcin de los ttulos a la orden, el cedente no
est obligado a
garantizar la solvencia del deudor, a no ser que se haya
218

estipulado expresamente o que la

cesin.

insolvencia sea pblica y anterior a la

Vemos dos supuestos

a) Que as lo convengamos
b) Si la insolvencia del deudor es publica y anterior a la cesin (me
vista la cara de
pendejo y me indujiste al error hacindome pensar
que si era solvente, pero si se
demuestra que al tiempo de la cesin ya
era publica y anterior la deuda, l debe
de garantizar
Pero de qu clase de garanta estamos hablando? Seguramente
garanta personal
Ser una fianza?
En el convenio no puedo especificar que especie de garanta es?
Poner V. Gr. que
es deudor solidario
ES IMPORTANTE CONOCER LA NATURALEZA JURIDICA DE LA
GARANTIA PARA
PODERLA HACER EFECTIVA.
Cuntos derechos tengo? Depende, si no digo nada, como la
solidaridad no se
presume, son dos dbitos y un solo derecho
(presumiramos que es una fianza, de
lo contrario sera una garanta
innominada y no sabramos que pedo con ella),
pero si es
solidario es un solo derecho solidario.
El problema es cuando la garanta proviene de la ley, ah no
sabemos contra que
alimaa estamos luchando.
Artculo 2044. Si el cedente se hubiere hecho responsable de la
solvencia del deudor, y no
se fijare el tiempo que esta responsabilidad
deba durar, se limitar a un ao, contado
desde la fecha en que la deuda
fuere exigible, si estuviere vencida, si no lo estuviere, se contar desde la
fecha del vencimiento.
Articulo 2045. Si el crdito cedido consiste en una renta perpetua, la
responsabilidad por la
solvencia del deudor se extingue a los cinco aos,
contados desde la fecha de la cesin.
Dice Rojina que respecto a que el cedente deba responder por insolvencia del
deudor por ser publica y anterior, habra que considerar lgicamente lo
contrario, ms bien esta debera ser una causa que exonera al cedente de esa
responsabilidad, pues entonces se supone que el cesionario adquiri a
sabiendas de la insolvencia del deudor, y se expuso a los riesgos consiguientes
Caso contrario de todas estas garantas es en el caso de las cesiones gratuitas
Artculo 2050. Si la cesin fuere gratuita, el cedente no ser
responsable para con el cesionario, ni por la existencia del crdito, ni por la
solvencia del deudor.

219

Esta es la repeticin de lo que ya vimos en temas anteriores, no hay

saneamiento.
B) GARANTIA CONVENCIONAL
Todas las garantas son elementos naturales de la cesin, pero como no
son de orden
pblico pueden modificarse
Restricciones
Debido a lo anterior, el cedente puede eximirse de indemnizar danos y
perjuicios cuando haya excluido esa garanta a la celebracin de la cesin.
Extensiones
Puede obligarse a garantizar la solvencia del deudor si lo quiere (2044)
IV. COMPENSACION
Si el deudor tiene contra el cedente un crdito todava no exigible cuando se
hace la cesin, podr invocar la compensacin, con tal que el cedit sea exigible
antes de que lo sea el cedido.
PERO OJO: Solo puede hacer valer el deudor y en caso de haber opuesto
a la cesin.
ENTRE EL CESIONARIO Y EL DEUDOR
Dice Planiol que el crdito pasa al cesionario tal como el cedente lo posea
El deudor puede oponer al cesionario todas las excepciones que podra
oponer al cedente al momento de la cesin
Artculo 2035. Cuando no se trate de ttulos a la orden o al portador, el
deudor puede
oponer al cesionario las excepciones que podra oponer al
cedente en el momento en que se hace la cesin.
Si tiene contra el cedente un crdito todava no exigible cuando se hace
la cesin, podr
invocar la compensacin con tal que su crdito no sea
exigible despus de que lo sea el
cedido
El tema de la compensacin es un tema complejo, yo cedente le
deba 50 a mi
deudor que me deba 100 y hago cesin por la
deuda de 100 a un tercero, cuando
el tercero cobra, le oponen la
compensacin, por lo que no va a cobrar y el
cedente sale
ganando.
Hay enriquecimiento sin causa? Hay un error?
A mi consideracin hay un error en el objeto, por lo que el contrato
se anular y se
restituirn todas las prestaciones.
Pero para las dems excepciones se aplicar lo relativo al 2201?
El cesionario podr ejercitar su derecho, pero previa notificacin de la cesin
220

Artculo 2036. En los casos a que se refiere el artculo 2033, para que
el cesionario pueda
ejercitar sus derechos contra el deudor, deber hacer
a ste la notificacin de la cesin, ya sea judicialmente, ya en lo extrajudicial,
ante dos testigos o ante notario.
Artculo 2037. Slo tienen derecho para pedir o hacer la notificacin,
el acreedor que
presente el ttulo justificativo del crdito, o el de la cesin,
cuando aqul no sea necesario.
Como lo analizbamos, si bien, el cdigo no pone la entrega del ttulo como
elemento de forma, este es necesario para hacer la notificacin.
Artculo 2038. Si el deudor est presente a la cesin y no se opone a
ella, o si estando ausente la ha aceptado, y esto se prueba, se tendr por
hecha la notificacin.
Aqu se contempla la posibilidad de la oposicin en cuanto a la cesin, yo
me opongo
Servir de algo?
Artculo 2201. El deudor que hubiere consentido la cesin hecha por
el acreedor en favor
de un tercero, no podr oponer al cesionario la
compensacin que podra oponer al cedente.
Si me opongo, tengo la posibilidad de hacer correr la compensacin
contra el cedente
Si hay implicaciones por pluralidad de cesionarios, se aplica el prior tempore,
Pothier iure.
Artculo 2039. Si el crdito se ha cedido a varios cesionarios, tiene
preferencia el que primero ha notificado la cesin al deudor, salvo lo dispuesto
para ttulos que deban
registrarse.
Este articulo tiene las influencias de Baudry Lacantiere, quien dice que el
primero que haya hecho la notificacin o el que haya aceptado la cesin.
Se puede aplicar al caso de doble cesin de derechos.
EL chiste es que dos personas hicimos la cesin de derechos sobre un
mismo crdito, y pago, pero el otro sujeto que adquiri lo notifica primero y
cobra, as que me quedo con las manos vacas
Qu recurso tengo si ya pague y otro se lleva el crdito? /
El pago an tiene que hacerse, pero acatndose a los siguientes preceptos
Artculo 2040. Mientras no se haya hecho notificacin al deudor, ste
se libra pagando al
acreedor primitivo.
Artculo 2041. Hecha la notificacin, no se libra el deudor sino
pagando al cesionario.

221

No habra una ausencia de vnculo jurdico? No habra un error?

No debera de
ser un pago de lo indebido
Se aplica el 2074, sacndonos del pago de lo indebido, por lo que
no procede la
accin.
Esto importa una carga del acreedor de notificar para que solo le
pueda pagar al
cesionario, siempre y cuando no se oponga
OJO: Aqu hay que echar mucho coco y analizar los supuesto
donde se puede
proceder a una consignacin de pago (tenemos
duda sobre la cesin porque mi
to juan que es el presunto cedente se
fue al extranjero y esa no parece su firma)
EFECTOS ENTRE EL CEDENTE Y EL DEUDOR
Desvinculacin jurdica respecto a ese nexo obligacional entre el cedente y el
deudor
No considero que la desvinculacin sea total, ya que si existi un
incumplimiento
contractual no total, que genero dao, ya sea moral,
material etc, an sigue a obligacin respecto a ellos, que son emanados del
acto jurdico
Posibilidad de pago por parte del acreedor o cedente
Artculo 2040. Mientras no se haya hecho notificacin al deudor, ste
se libra pagando al
acreedor primitivo.
SECCIN 4 OPONIBILIDAD A TERCEROS
Doctrinariamente, respecto a la oponibilidad a terceros de la cesin de
derechos, la regla es que no tiene existencia frente a ellos mientras no se haga
la notificacin al deudor, alegando algunos que es ineficaz e inoponible.
Dice Alves Moreira que no es hasta la notificacin hasta que la cesin produce
todo su efecto respecto a terceros
Por qu es importante? Por qu los acreedores del cedente tambin tienen
intereses, y estos van por todas las canicas, y hasta que sea oponible a
terceros, para ellos sigue en el patrimonio del deudor. Quiz llegue un tercero
al que le debo y embarga ese crdito, pero ojo, respecto a terceros la cesin de
derechos tambin podra generar actos reales en perjuicio de acreedores
Cunha Gonalvez dice que la notificacin es una forma de publicidad, un medo
para impedir que el deudor pague al cedente y este de manera abusiva lo
acepte, pero aparte, es un medio para evitar fraudes en perjuicio del deudor y
terceros.
Planiol critica esta teora, diciendo que la notificacin no tiene nada que ver
con los terceros, por lo que la oponibilidad no debe de versar en este hecho

222

Al parecer, tomando en cuenta la teora y su crtica se establecieron los

siguientes criterios.
Artculo 2034. La cesin de crditos que no sean a la orden o al portador, no
produce
efectos contra tercero, sino desde que su fecha deba tenerse por
cierta, conforme a las
reglas siguientes:
I. Si tiene por objeto un crdito que deba inscribirse, desde la fecha de
su inscripcin, en el
Registro Pblico de la Propiedad;
II. Si se hace en escritura pblica, desde la fecha de su otorgamiento;
III. Si se trata de un documento privado, desde el da en que se
incorpore o inscriba en un
Registro Pblico; desde la muerte de
cualquiera de los que lo firmaren, o desde la fecha en
que se entregue a un
funcionario pblico por razn de su oficio.
Aqu dan los requisitos para que la cesin no opere solo inter partes, sino que
sea erga omnes.
OJO: El deudor es un tercero, pero no es cualquier tercero, es el
protagonista de la obra,
a l adems habra que notificarlo
Es decir, los que no sean a la orden o al portador deben tener fecha cierta para
que produzcan efectos contra terceros
Quines son los terceros? Gaudemet los define como toda persona, distinta a
las partes y de sus sucesores universales que tengan inters en conocer la
cesin y en rechazar sus efectos, con el fin de mantener un derecho adquirido.
Los terceros, ante esa oponibilidad de un acto que puede perjudicarlo, puede
ejercer la accin pauliana para que el acto no le sea oponible y regrese en
parte del crdito al patrimonio del deudor.
SECCIN 5 LOS CRDITOS LITIGIOSOS
Se reglament en el del 84, pero no se reprodujeron en el del 28,
Se considerar litigioso el derecho desde el secuestro en el juicio ejecutivo,
desde que se fije la cedula en el hipotecario; y en los dems, de la contestacin
de la demanda hasta que se pronuncie sentencia que cause ejecutoria.
Es decir, cuando la existencia o legitimidad se encuentra sub judice.
El deudor de cualquier obligacin litigiosa cedida a ttulo oneroso se poda
librar si satisfaca al cesionario el valor que este tuviere dado por ella con sus
intereses y dems expensas.
Los derechos litigiosos no se podan vender a sujetos de la judicatura o
gobierno.
Hoy en da encontramos esto regulado en los siguientes artculos

223

Artculo 2272. La venta de cosa o derechos litigiosos no est

prohibida; pero el vendedor
que no declare la circunstancia de hallarse la
cosa en litigio, es responsable de los daos y
perjuicios si el comprador
sufre la eviccin, quedando, adems, sujeto a las penas respectivas.
Artculo 2592. La representacin del procurador cesa, adems de los
casos expresados en
el artculo 2595:
III. Por haber transmitido el mandante a otro sus derechos sobre la cosa
litigiosa, luego que
la transmisin o cesin sea debidamente notificada y
se haga constar en autos.
SECCIN 6 LA CESIN DE OTROS DERECHOS

SECCIN 7 LA CESIN DE DERECHOS Y LA CESIN DE CONTRATOS.

Podemos ver que en caso de una cesin de derechos, se hace una transmisin
de un crdito respecto a un solo vinculo, es decir, un solo derecho (el dinero de
la venta de la casa), pero al contrario de la cesin de un derecho, puede existir
la cesin de un contrato, donde se sustituye al sujeto en una complejidad de
vinculaciones juridicas, tomando no el lugar del acreedor, sino el lugar del
contratante.
Este es un supuesto no regulado, pero que se da en la prctica, generalmente
se cede un derecho de un contrato, o la asuncin de duda, hay una deuda que
se pasa a un asuntor, pero el cedente sigue siendo parte de la relacin
contractual.
En este supuesto, todo el contrato, derechos y obligaciones, se transmiten.
Causahabiencia a ttulo particular:
Causahabiencia a titulo universal:
Generalmente uno, al celebrar un contrato, no deviene parte de otro por el
principio res inter alios acta, pero la transmisin de la propiedad de un
inmueble arrendado, es la excepcin ah hay una transmisin de contrato.
+En fusiones, escisiones o dems tambin permiten que este
supuesto se actualice
Al final sera un convenio Cmo se regulara este convenio?
En cuanto a los derechos, cesin de derechos
En cuanto obligaciones. Asuncin de deudas.
Cuando sea convencional hay que acatar lo anterior, se requerir
consentimiento de la contra parte, pero si opera ex lege la cesin de contrato,
como en el ejemplo anterior, ah no se debe de notificar.
SECCIN 8 LA CESIN DE DERECHOS HEREDITARIOS
224

Existe la posibilidad de hacer una cesin respecto a derechos hereditarios.

La principal caracterstica, segn apunta Laurent, es el hecho de que no se
enumeran las cosas, opera una transmisin a titulo universal.
Articulo 2047. El que cede su derecho a una herencia, sin enumerar
las cosas de que esta
se compone, solo est obligado a responder de su
calidad de heredero
Aqu se concibe la posibilidad, pero esta actuacin est regida por normas de
excepcin.
En muchos artculos se distingue entre los derechos del heredero sobre la masa
hereditaria considerada como una universalidad y las cosas que
individualmente forman la sucesin.
Este precepto se refiere al derecho que tiene el heredero sobre la universalidad
jurdica (la sucesin), este heredero puede ceder a un tercer su derecho
hereditario, y en ese caso solo le responde a los terceros como un heredero.
Ojo: cuando son varios herederos cada uno de ellos tiene un derecho
del tanto,
consistente en una referencia para adquirir la cuota que se
enajena (1292).
Ojo: lo anterior solo en cuanto a la universalidad, si se trata de bienes
individualizados, se
rige por las normas generales que contienen los
artculos relativos de ese captulo.
Pero hay ms regulacin al respecto
Articulo 2048. Si el cedente se hubiera aprovechado de algunos frutos
o percibido alguna cosa de la herencia que cediere, deber abonarla al
cesionario, si no se hubiere pactado lo
contrario.
El legislador obliga al heredero cedente a reintegrar las cosas y los frutos que
hubiese percibido antes de la cesin o abonar su valor, porque en este a
universalidad no se ven factores en lo individual, el cesionario adquiri los
derechos hereditarios como una universalidad, y el que la hace la paga.
Articulo 2049. El cesionario debe, por su parte, satisfacer al cedente
todo lo que haya pagado por las deudas o cargas de la herencia y sus propios
crditos contra ella, salvo si
hubiere pactado lo contrario.
SECCIN 8 LA TRASMISIN DE DERECHOS REALES
Para la doctrina francesa, los derechos reales estn fuera de los supuestos de
la cesin.
Los portugueses afirman lo anterior, dicen que la cesin solo puede referirse a
una relacin de obligacin y no a un derecho real, con EXCEPCION de los
derechos reales de garanta que son accesorios.

225

Los argentinos y suizos afirman la posibilidad de ceder derechos reales a travs

de este contrato de cesin de derechos

CAPTULO VIGESIMO SEXTO. LA SUBROGACIN

SECCIN 1 NATURALEZA Y EFECTOS DE LA SUBROGACIN
Para Gaudemet, de modo general, hay subrogacin cuando en una relacin
jurdica de dos trminos, uno de ellos cambia sin que la relacin misma se
modifique.
Subrogacin real: en una relacin entre una persona y una cosa esta
es substituida por otra y el derecho de la persona sobre la cosa pasa sin
modificacin al nuevo objeto.
Subrogacin personal: UN derecho existente entre dos persona
subsiste aunque una de ellas sea substituida por otra
Para Fuzier Hermann Es la sustitucin admitida o establecida por la ley en los
derechos de un acreedor, por un tercero que paga la deuda o presta al deudor
fondos para pagarla.
Es una figura estrictamente vinculada a un pago, un pago valido, que no
genera una entrega de lo indebido, una entrega con animus solvendi, no bajo
el imperio del error, en ausencia de vinculacin jurdica.

226

Es un pago que no extingue, es un pago que solo tiende a la satisfaccin del

acreedor, existiendo una sustitucin en la parte pasiva de la obligacin
(acreedor)
Vemos por el ojo que est unos prrafos abajo, que se encuentra limitado, pero
en los supuestos de nuestro cdigo, salvo por aparentemente dos artculos, la
subrogacin siempre acontece ante el pago.
ESTA ES LA QUE SE VA A ESTUDIAR EN ESTE CAPITULO.
El supuesto ms comn es el del pago con inters jurdico, en este, subsiste la
obligacin, solo cambia el sujeto operando por ministerio de ley una
subrogacin, mediante una satisfaccin del acreedor, pero no una extincin de
la obligacin.
OJO: En la casustica francesa se habla de pago con subrogacin, por lo
que se debe de
notar que puede haber imperfecciones al tratar de dilucidar
una teora general en la doctrina francesa respecto a la subrogacin
OJO: Bien dice Bonnecase, ms que una extincin, es una satisfaccin
que tiende a la
trasmisin
Respecto a su naturaleza jurdica, hay concepciones opuestas en la doctrina.
A) EXTINCION
Segn esta doctrina, el crdito primitivo se extingue pero sus garantas
pasan al nuevo
crdito adquirido por el solvens, limitando los efectos de la
subrogacin, diciendo que las calidades incorporadas al crdito no le sern
transmitidas, pero si los accesorios.
Esta teora no tiene ningn sustento, porque el cdigo dice que el
subrogado adquiere
todos los derechos del acreedor y el mismo crdito.
B) SUBSISTENCIA COMO UNA SIMPLE TRANSMISION
Pothier dice que el crdito pagado se reputa subsistente en favor del
subrogado, acercndose al beneficio de la cesin de acciones.
Equipara la subrogacin con una transmisin de derechos (entindase
cesin)
C) SUBSISTENCIA DISTINTA A UNA TRANSMISION
Aclaran que si subsiste el crdito pero no opera como una simple
transmisin de crdito
SECCIN 2 SUBROGACIN LEGAL Y SUBROGACIN CONVENCIONAL
A) SUBROGACIN LEGAL
En determinadas circunstancias la ley establece la subrogacin para facilitar el
pago y mejorar, de oficio, la situacin del que paga, subrogndole de pleno
derecho al acreedor a quien ha pagado.
227

En el captulo de subrogacin, en cuanto a la legal, se establecen los siguientes

supuestos
Artculo 2058. La subrogacin se verifica por ministerio de la ley y sin
necesidad de
declaracin alguna de los interesados:
I. Cuando el que es acreedor paga a otro acreedor preferente;
II. Cuando el que paga tiene inters jurdico en el cumplimiento de la
obligacin;
III. Cuando un heredero paga con sus bienes propios alguna deuda de la
herencia;
IV. Cuando el que adquiere un inmueble paga a un acreedor que tiene
sobre l un crdito
hipotecario anterior a la adquisicin.
Del 2058 se deriva toda la teora, resulta el caso del pago con inters el ms
importante, ya que realmente se aplica a los 4 supuestos, pero por
reminiscencias del derecho romano se mantienen en 4 supuestos.
Resulta ventajoso subrogarse por distintas cuestiones
a) Garantas
b) Intereses
Articulo 2059. Cuando la deuda fuere pagada por el deudor con
dinero que un tercero le prestare con ese objeto, el prestamista quedar
subrogada por ministerio de la ley en los
derechos del acreedor, solo si
constare en ttulo autentico donde se declare que el dinero
fue prestado
para el pago dela deuda. Si no consta, el que presto solo tendr los derechos
que exprese su respectivo contrato
Este es un pago indirecto por la figura de un prstamo.
OJO: Da la impresin de que todas las hiptesis reconducen a una sola, cuando
pagas con un inters jurdico pero cuando es un inters jurdico?
Esto ya lo analizamos en el pago, pero dato curioso, cuando no hay
inters jurdico si hay
derecho de repeticin, pero el legislador trato mal los
casos y dijo lo que no quera decir.
Si el crdito tiene garanta, subsisten, pero con la limitacin se sustituir en la
medida de lo pagado, pero conservas las garantas originales del crdito.
A parte de los supuestos del artculo anterior, se habla en el Cdigo de los
siguientes supuestos de subrogacin legal
Articulo 1890.
Excepcin en el pago del indebido para la obligacin de restituir Cul
es la accin que
queda? Es a travs de la subrogacin sino como el derecho
del accipens se transmite al
solvens? Es un pago subroga torio.
228

No hay otra forma en que se subrogue a la situacin o tener la accin.

Artculo 1443. Si la cosa legada est dada en prenda o hipotecada, o
lo fuere despus de
otorgado el testamento, el desempeo o la redencin
sern a cargo de la herencia, a no ser
que el testador haya dispuesto
expresamente otra cosa.
Si por no pagar el obligado, conforme al prrafo anterior, lo hiciere el
legatario, quedar ste subrogado en el lugar y derechos del acreedor para
reclamar contra aqul.
Artculo 1999En la medida que un deudor solidario satisface la
deuda, se subroga en los
derechos del acreedor.
Artculo 2352. No obstante lo dispuesto en el artculo que precede, el
donatario queda subrogado en todos los derechos del donante si se verifica
la eviccin.
Artculo 2830. El fiador que paga, se subroga en todos los derechos
que el acreedor tena
contra el deudor.
Artculo 2845. Los fiadores, aun cuando sean solidarios, quedan libres
de su obligacin, si
por culpa o negligencia del acreedor no pueden
subrogarse en los derechos, privilegios o hipotecas del mismo acreedor.
B) SUBROGACION CONVENCIONAL
Resulta de un convenio en el cual siempre interviene el subrogado,
siendo la otra parte a
veces el acreedor o el deudor.
En el cdigo del 84 se mencionaba y regulaba, pero el actual cdigo (del
28, realmente del 2000, ah pelense) al parecer no habla de eso, todo resulta
de interpretaciones,
concluyendo en dos tesis
la cesin de

A) El legislador no la ha aceptado, as que solo se puede recurrir a

derechos

B) Si se puede hacer una subrogacin convencional, por quien o

hay norma de
orden pblico que la impida, y aparte, por una
interpretacin jurdica del siguiente
artculo se puede concluir el
permiso
Articulo 2072. El acreedor est obligado a aceptar el
pago hecho por un
tercero, pero no est obligado a
subrogarle sus derechos; fuera de los
casos previstos en los
artculos 2058 y 2059
Entre otras cosas, se establece el derecho y obligacin del deudor
a pagar.
Se interpreta que en los supuestos del articulo 2058 y 2059 se subroga
por ministerio de ley, no depende de la voluntad del acreedor, pero que fuera
de esos casos (subrogacin
legal) uno no est obligado a subrogar, pero se
229

puede hacer, pero no sera por ministerio de ley, seria por la voluntad (al
parecer ya no es subrogacin), pero servira para mantener
las garantas.
A consideracin personal, habra que hacer una interpretacin ms
estructurada y
tendiente a una mayor seguridad jurdica, ya que la
presente interpretacin no la permite,
como dira mi maestro Gonzlez
de Castilla en el tema de la cesin, esta se regula de
manera distinta
debida a que interviene a los 3ros.
Si se conviene una subrogacin, no se le da una seguridad jurdica al
tercero en cuanto al
pago, aparte de que no habra beneficios para nadie.
PERO A VER, SEAMOS SERIOS
+ Opera por el acuerdo, no es ipso jure: ES IGUAL QUE LA CESION DE
DERECHOS
+ Mantiene derechos accesorios: ES IGUAL A LA CESION DE DERECHO
En que se diferenciara?
- nicamente en la cuanta, si me subrogo ser por lo efectivamente
pagado, mientras que en la cesin de derechos va a ser un porcentaje
distinto. NO SUBYACE UNA
ESPECULACION
- Es formal la cesin de derechos, es un acuerdo.
- En la cesin se garantiza la existencia y legitimidad del crdito, y en
algunos casos la solvencia, mientras que en la subrogacin no
- No hay notificacin.
ARGUMENTO MS IMPORTANTE: Es un argumento que todos pasan
por alto, te hace regresar a la naturaleza jurdica.
Cesin de derechos onerosa: compraventa (bilateral, sinalagmtico,
funcional, pacta
sunt servanda, pacto comisorio)
Subrogacin convencional: no es un contrato bilateral, sinalagmtico,
funcional, no
aplicable el pacto comisorio tcito
NO ES UN CONTRATO BILATERAL, SINALAGMTICO, QUE NO TIENE
APLICACIN DEL
1949
TAMPOCO ES UN CONTRATO ONEROSO
SECCION 5 PECULIARIDADES
SUBROGACION PARCIAL
Articulo 2060. No habr subrogacin parcial en deudas de solucin
indivisible

230

Articulo 2061. El pago de los subrogados en diversas porciones del

mismo crdito, cuando no basten los bienes del deudor para cubrirlos todos,
se har a prorrata.
A travs de una interpretacin sistemtica de los dos artculos anteriores, se
puede notar que hay posibilidad de una subrogacin parcial.
Me da mucha hueva desarrollar este punto, ya que no est en los libros y tengo
mucho sueo, pero lo desarrollo un poco, ya dejo a la experiencia, lgica y
talento del juez la explicacin integra de la subrogacin parcial
Supuestos
Solo se dar en obligacin con solucin divisible, y en materia de pago,
aquellos casos
donde se permita un pago parcial, as si un tercero con
inters jurdico (entindase una
fiador) llega con el acreedor y le dice que
quiere pagar la mitad de la obligacin (era un
prstamo), para ya no tener
la preocupacin de gastarse todo su dinero o tener que responder por la
totalidad, en este supuesto, es claro que no hay animus donando, por lo
que por imperio de la ley, este pago parcial, por ser por inters, lo
subroga, pero de manera parcial, por lo que sern acreedores, mas no habr
una solidaridad activa, sera
una pluralidad de acreedores
mancomunados, ya que sigue siendo un mismo vinculo
jurdico ( un
debitum ), pero se crean dos crditos, interdependientes, siendo de esta
manera, que el acreedor subrogado solo podr cobrar contra el deudor
por lo que efectivamente pag, y el acreedor primitivo (que sigue siendo
acreedor pero solo damos
esta denominacin para diferenciarlo del
subrogado) solo podr exigir el saldo restante.
Pero si es fiador que pasa con la garanta? No hay doctrina al respecto,
pero considero
que hay dos posturas
a) La garanta subsiste ya que es sobre un crdito distinto
garantiza la

b) La garanta desaparece porque es sobre el mismo debito (se

obligacin)

A priori dira que subsistira la fianza, pero respecto al crdito en que se

subrog
desaparece, es decir, la garanta se balancea, pero subsiste
para el crdito donde l no es acreedor.
Los autores consideran que es imposible la subrogacin si la obligacin
es indivisible. As si
la obligacin es un caballo pura raza espaola y yo
llego queriendo dar un cuarto de milla
que porque ese vale la mitad,
exigiendo que me subrogue en una parte.
Caso curioso, aparentemente pudiese haber una dacin en pago
en este supuesto,
pero, en caso de que acepte un cuarto de milla Qu
le voy a exigir al acreedor
primitivo que an debe el saldo
restante? Es imposible que yo le cobre el caballo
pura raza porque me
pagara de ms, y yo no puedo obligarlo a pagarme cosa
distinta a
231

la debida, adems Por qu carajos el tercero le puede cobrar un caballo

cuarto de milla si nunca se oblig a eso?, ante esta problemtica, resulta
lgico
rechazar una subrogacin por pago parcial en una
obligacin invivible.
Autores dirn pero oye, equivalente monetario siempre es
divisible, si, pero
puede que yo ya haya conseguido el caballo y
quiero pagar con el caballo.
APARENTEMENTE ME ENTUSIASME CON ESTE TEMA, HASTA AQU
LO DEJO POR QUE ME HICE MUCHAS BOLAS, Pero pinsenlo, nada de eso
viene en los libros y G.C. no habla al respecto. LES DEJO LA MOSCA EN LA
OREJA.
SECCIN 4 COMPARACIN CON LA CESIN DE CRDITO
Para efectos de este curso, plasmaremos el cuadro de dos autores
A) GAUDEMET
i) Diferencias no absolutas
CESION DE CREDITOS
Requiere consentimiento del
acreedor
Puede obligar a garantizar

SUBROGACION
No requiere el consentimiento (ipso
jure)
No genera ninguna obligacin de
garantizar

ii) Diferencias absolutas

1) REALIZACION

2) EXTENSION

CESION
Se requiere notificar al
deudor acerca de la
cesin para que le sea
oponible
Adquiere la totalidad del
crdito aunque
generalmente solo paga
un porcentaje de este

SUBROGACION
Opera ipso jure y es
erga omnes desde ese
momento, no se
requiere aviso
Solo obtiene reembolso
por lo efectivamente
pagado

B) BORJA SORIANNO
CESION DE CREDITO
Especulativa
Requiere notificacin

SUBROGACION
Benevolente
Acontece ipso jure

232

CAPITULO VIGSIMO SPTIMO. LA CESIN DE DEUDAS

SECCIN 1 NATURALEZA Y REQUISITOS
ESTIPULACIN A FAVOR DE
TERCEROS
No desvincula al deudor primitivo

ASUNCION DE DEUDAS

La obligacin es distinta (causa)

Es la misma obligacin

Desvincula al deudor primitivo

Tambin es llama asuncin de deudas, y se crea a partir del Cdigo Alemn de

1900 (Schuldubernahme).
Es una sustitucin subjetivo del deudor (sujeto pasivo), a ttulo particular, sin
importar una novacin.
Enneccerus Es un contrato por el cual un deudor es sustituido por otro y la
obligacin sigue siendo la misma
Aqu no se transmite un derecho sino una obligacin.
No hay novacin, sino un cambio de sujeto, bien dice Saleles: Los que es
esencial en la obligacin es el resultado que debe de alcanza, el objeto que
debe de ser prestado o la ejecucin que debe ser realizada, as no la persona
por la cual le prestacin se efectuara.
La esencia del derecho no se modifica.
Para Gaudemet, hay tres tipos de transmisiones respecto de la deuda
A) TRANSMISION INTERNA
En este supuesto las partes hacen un convenio sin efectos al acreedor,
donde no se
sustituye a la persona del deudor, nicamente un tercero
promete reembolsarle al deudor
lo que pague
B) TRANSMISION ACUMULATIVA
En este supuesto, se pretende dar al acreedor una accin contra el
nuevo deudor, sin que
ello implique perder la que tiene contra el antiguo,
dando una especie de solidaridad.
Al parecer tiene fundamento en el artculo 2053 salvo pacto en
contrario.
Esto nos lleva al terreno de las obligaciones complejos Qu tengo?
Varios derechos o un
solo dbito y muchos crditos.
Aqu servira mucho un contrato para ver si es fiador, solidario,
mancomunado, etc.
233

C) TRAMISIN PERFECTA
En este supuesto, se pretende dar al acreedor una accin contra el
nuevo deudor, ello
implica perder la que tiene contra el antiguo,
quedando el antiguo deudor liberado.
OJO: En virtud del artculo 2053, la que sucede es la transmisin
perfecta
Pero qu es?
En virtud del artculo 2054 ser acaso un policitacin que emiten el deudor
primitivo y el que pretende ser el nuevo deudor?
Existen dos grandes grupos que debaten acerca de la naturaleza
A) Acto Jurdico Trilateral (1 solo acto) [Blune y Hellwig]
Si no concurren las tres voluntades, no existe un inters jurdico por
parte del tercero, y en
caso de pagar, no tendra inters jurdico y no se
subrogara
Esta postura es defenda por Ripert y Boulanger, porque dicen que antes
del
consentimiento del acreedor, la cesin es solamente un proyecto, no un
contrato
Esta postura es defendida por todos menos por lo alemanes.
Si nos vamos con esta postura, hay nicamente transmisin perfecta y
posiblemente la
acumulativa.
B) Dos actos jurdicos. [Ennecerus]
En este caso, si paga, y no acept el acreedor, puede pagar y la
consecuencia sera que se
subroga porque existe un inters jurdico
Esta postura es la apoyada por los alemanes, dicen que puede
celebrarse un convenio entre las partes, que surtira efectos solo inter partes,
y en un acto posterior, el acreedor
se adhiere, sindole oponible.
Se seala que puede haber una asuncin imperfecta, porque no se da un
segundo
contrato. Esto es la trasmisin interna.
GAUDEMET BIEN NOS DICE: No hay solucin sencilla
NOTA: A mi parecer el acto jurdico unilateral lo explicara bien, pero una
practicidad y
lgica bsica reclama que sean dos actos jurdicos, se
requiere un acuerdo inter partes
entre los deudores sucesivos para que
establezcan de qu manera se asume la deuda
(animus donandi, animus
solvendi, animus credendi).
Resulta fundamental saber la naturaleza jurdica de la asuncin de deudas, y el
tema importante es la voluntad, de ella depende que haya efectos jurdicos
internos entre deudor primitivo y asuntor.
234

Aqu s importa el consentimiento de la otra parte, me quieren cambiar al

deudor. Si me cambian al deudor ah si tengo que intervenir como acreedor,
por lo que es necesario que el creedor acceda expresa o tcitamente .
Artculo 2051. Para que haya sustitucin de deudor es necesario que
el acreedor consienta expresa o tcitamente
Hay presuncin de que se admite la cesin de la deuda en los siguientes
supuestos
Articulo 2052. Se presume que el acreedor consiente en la sustitucin
del deudor cuando
permite que el sustituto ejecute actos que deba
ejecutar el deudor, como pago de rditos,
pagos parciales o peridicos,
siempre que lo haga en nombre propio y no por cuenta del
deudor
primitivo.
En caso de que sea consentimiento expreso
Articulo 2054. Cuando el deudor y el que pretenda sustituirlo fijen un
plazo al acreedor para que manifiesta su conformidad con la sustitucin,
pasando ese plazo sin que el
acreedor haya hecho conocer su
determinacin, se presume que rehsa.
Aqu vemos un caso de excepcin, donde el que calla si dice algo, ante el
silencia, la falta de manifestacin de la voluntad, se entiende que rehsa la
sustitucin del deudor.
Existen dos formas, segn la doctrina de realizar una asuncin de deudas (no
aparecen expresamente en el cdigo, pero a partir de la teora alemana se hizo
la construccin)
A) CONTRATO DEL ASUNTOR Y EL ACREEDOR
No se toma en cuenta al deudor primitivo, el tercero se constituye de
inmediato en
deudor y el deudor primitivo queda automticamente
liberado, como la Expromissio.
Evidentemente en este supuesto no hay controversia respecto de la
naturaleza jurdica,
aqu es solo una acto juicio plurisubjetivo (En la
nocin contractual de Snchez Medal)
El artculo 2052 permite abalizar este supuesto, dando fundamento en la
legislacin mexicana.
El asuntor con cualquier nimo, llega a un acuerdo tcito con el
acreedor.
Pero hay que recordar que el pago es obligacin y derecho del deudor
Se requerir del consentimiento del deudor primitivo?
Hay que recordar el principio alteri non stipulati de los contrartos, por lo
que este acuerdo no surtira efectos contra terceros.

235

B) CONTRATO DEL ASUNTOR Y EL DEUDOR PRIMITIVO.

En este supuesto el asuntor y el deudor primitivo convienen en
transmitir la deuda, pero no es posible que se cambie la situacin del deudor
sin la autorizacin del acreedor, como
la delegatio en Roma
ARGUMENTAR POR QUE NO ES UNA POLICITACION.
Por qu haramos la asuncin?
Un nimo de liberalidad (Animus donandi)
Por falta de liquidez del deudor, yo asumo la deuda por que el que debe slo
tiene bienes y debe dinero, as que le pago la deuda para que despus me
pague. (Animus credendi)
Porque yo le debo al acreedor (Animus solvendi)
SECCIN 2 TIPOS DE CESIN

SECCIN 3 EFECTOS DE LA CESIN

ENTRE EL DEUDOR PRIMITIVO Y ASUNTOR.

Una vez que el acreedor consiente la asuncin, ya no puede exigirle al deudor
primitivo el pago de la deuda, aunque sea insolvente el nuevo (no se distingue
si es insolvencia anterior o posterior a la cesin)
Artculo 2053. El acreedor que exonera al antiguo deudor, aceptando
otro en su lugar, no
puede repetir contra el primero, si el nuevo se
encuentra insolvente, salvo convenio en
contrario.
Pero aun as si debera de haber garanta legal en contra del deudor primitivo
por una insolvencia pblica y anterior a travs de una interpretacin analgica,
segn Andreas Von Tuhr.
ENTRE EL ASUNTOR Y EL ACREEDOR
El asuntor queda obligado en los mismos trminos que el deudor primitivo,
concluyendo que la identidad de la obligacin queda intacta, solo se modifica
el elemento subjetivo.
Articulo 2055. El deudor sustito queda obligado en los trminos en
que lo estaba el
deudor primitivo, pero cuando un tercero ha constituido
fianza, prenda o hipoteca para garantizar la deuda, estas garantas cesan con
la sustitucin del deudor, a menos que el
tercero consienta en que
continen
OJO: Solo terceros que garantizaron, se puede entender que si el que
garantiz fue el
deudor primitivo, estas garantas subsisten aun despus de
la cesin.
236

Si hay una asuncin de deudas, los terceros que estaban garantizando, dejan
de garantizar a menos que acepten continuar, esto en la perfecta (las garantas
del deudor primitivo subsistira porque era parte).
OJO: A mi parecer tampoco las del deudor primitivo, por que al
momento de la
exoneracin se vuelve tercero (pero ojo, depende de la
postura que tomamos [si es
cumulativa al parecer no, si es posible, si se
puede])
Pero para G, C, al parecer la exoneracin es sobre la obligacin principal
y no sobre la
garanta, te exonero sabiendo que cuento con las garantas.
Qu pasara en la obligacin cumulativa? Al parecer se mantendran las
fianzas, pero sera bueno ver si origina derechos autnomos o
interdependientes es el mismo derecho o se crea uno nuevo? Si es el mismo
derecho subsistira la garanta, si no, no.
SI HAY EXONERACION FORZOSAMENTE SE EXTINGUEN LAS GARANTIAS,
pero el problema es cuando hay asuncin y no se exonera.
Se entiende adems, que puede oponer las excepciones que se originen de la
naturaleza de la deuda
Articulo 2056. El deudor sustituto puede oponer al acreedor las
excepciones que se
originen de la naturaleza de la deuda y las que le
sean personales, pero no puede oponer
las que
sean personales del
deudor primitivo
Aqu hay un parmetro distinto al parmetro de la cesin de derechos, ya que
en la cesin de derechos, el obligado puede oponer al cesionario todas las que
poda oponer al cedente.
Excepciones se la naturaleza de la deuda
a) Que la obligacin es inexistente
b) Que la obligacin es nula
c) Que la obligacin ya se haba extinguido
d) Que an no es exigible
e) Prescripcin o caducidad.
Excepciones personales (Propias si las puede hacer, las del primitivo no las
puede oponer)
a) Excepcin de contrato no cumplido (Excepcin non adimpleti
contractus)
b) Compensacin, etc.
c) Remisin in personam

237

Pero desde la ptica de una naturaleza de dos actos jurdicos, es posible que el
primitivo incumpla el pacto previo Me puedo excepcionar frente al acreedor?
Desde una perspectiva de un acto jurdico trilateral, al parecer como es parte le
es oponible el incumplimiento.20
DOS ACTOS: Su acuerdo solo produce efectos inter partes y no me lo puedes
oponer
ACTO TRILATERAL: Pareciera ser que si puede oponerlo.
Me voy a un ejemplo para desmentir
Hay un acto trilateral, donde un banco se compromete a crdito,
y yo a la vez me
comprometo a dar un caballo a mi primo.
Yo planeaba comprar al caballo con el dinero del mutuo si no me
dan el dinero
del mutuo me puedo excusar de comprar el caballo?
Al parecer, un contrato
genera
vinculaciones juridicas, pero
no todas son dependientes unas de otras, el
incumplimiento de
una vinculacin no implica el incumplimiento de otra
vinculacin, a menos que se hagan interdependientes y eso conste en el
contrato.
EFECTOS ENTRE EL ASUNTOR Y EL DEUDOR PRIMITIVO
Articulo 2057. Cuando se declara nula la sustitucin de deudor, la
antigua deuda renace
con todos sus accesorios, pero con la reserva de
derechos que pertenecen a tercero de
buena fe
Por qu se extingue la obligacin? Quiz por una idea muy antigua cuando
antes del cdigo alemn solo se poda concebir una sustitucin subjetiva por
una novacin, pero hoy en da no hay novacin Por qu? Lean la opinin de
Salielles que puse ms arriba.
Con todos sus accesorios? Es un vestigio de contradiccin gramatical del
cdigo del 70 y 84

20 OJO: La chambrita tambin es un Queso Oaxaca.

238

CAPTULO VIGSIMO OCTAVO. LA EXTINCIN DE LAS OBLIGACIONES

POR VAS DISTINTAS AL PAGO.
PRELUDIO DE CAPITULO
Estas son formas atpicas de extinguir las obligaciones, la verdadera finalidad
de la obligacin es un pago que satisfaga la pretensin, este es el efecto
natural, no se puede concebir el pago sin vinculacin previa y sin una
pretensin.
El pago, en principio, solo en principio, extingue la vinculacin jurdica, pago
por un tercer con inters no extingue sino que satisface nada ms.
Estas formas atpicas generan un satisfaccin distinta a la debida, igual que la
dacin.
I. LA NOVACIN
Articulo 2213. Hay novacin de contrato cuando las partes en el
interesadas lo alteran
substancialmente sustituyendo una obligacin nueva
a la antigua
La novacin es una sustitucin convencional de una obligacin anterior por otra
esencialmente distinta, de modo que la primera se extingue y la segunda
subsiste.
Novacin es la sustitucin de una obligacin por otra Baudry Lacantiere

239

Ojo: no debe de ser una obligacin contractual aunque eso diga el cdigo,
puede ser una obligacin extracontractual, no se est novando el contrato, se
est novando una obligacin.
Articulo 2214. La novacin es un contrato, y como tal, est sujeto a
las disposiciones respectivas, salvo las modificaciones siguientes
La novacin no es un contrato, acertadamente nos dice Gutirrez y Gonzlez
que es un convenio en sentido amplio, ya que a la vez extingue y crea
obligaciones, por lo que un prerrequisito es el acuerdo de voluntad entre las
partes de la relacin jurdica primitiva.
Ser que son dos actos jurdicos? Un contrato y un posterior convenio?
SECCIN 1 REQUISITOS DE LA NOVACIN
La doctrina considera que son requisitos de la novacin
a) Existencia de una obligacin que se extingue
Articulo 2217. Si la primera obligacin se hubiere extinguido al tiempo
en que se
contrajere la segunda, quedar la novacin sin efecto
Debe de ser una obligacin existente, y aparte, en virtud del 2218, una
obligacin valida
Sera un acuerdo sin objeto, que es inexistente.
Articulo 2218. La novacin es nula si lo fuere tambin la obligacin
primitiva, salvo que la
causa de nulidad solamente pueda ser invocada por
el deudor, o que la ratificacin convalide los actos nulos en su origen
Es un caso distinto al anterior, aqu se refiere a un negocio invalido que por tal
razn carece de efectos plenos.
Interpretando nos damos cuenta que solo aplica a nulidad absoluta, la nulidad
relativa no perjudica a la novacin, a contrario sensu, por Alves Moreira,
podemos decir que si es una nulidad relativa, la novacin es vlida y engendra
una nueva obligacin.
ABSOLUTA: Violacin a una disposicin prohibitiva imperativa o de orden
pblico
OJO: Al parecer si se puede novar la absoluta por que produce
provisionalmente sus
efectos.
Entonces qu pasara con la novacin de nulas absolutas? Produce
provisionalmente sus
efectos por lo que no se puede pedir la nulidad de la
obligacin primitiva?
HAY QUE SOLICITAR LA NULIDAD DE LA NOVACION, NO DE LA
OBLIGACIN, LA NOVACION
VIOLABA UNA DISPOSICION IMPERATIVA
PROHIBITIVA AL ORDEN PUBLICO.

240

En caso de la relativa, se ratifica, es decir, por la novacin se renuncia, solo el

afectado poda exigir la accin.
V. Gr. un menor de edad que adquiere una obligacin, pero antes de
solicitar la nulidad ya
tiene 18 aos.
Se entiende que por la novacin, la parte renuncia a la nulidad de la primitiva
obligacin (Alves Moreira)
Articulo 2234. El cumplimiento voluntario por medio del pago,
novacin, o por cualquier
otro modo, se tiene por ratificacin tacita y
extingue la accin de nulidad.
Pero puede ser que uno haga una novacin sin conocer los vicios, y eso abre la
posibilidad de que en un futuro uno solicita la nulidad de la novacin ya que
esta novacin no pudo implicar la ratificacin por que se nov ignorando el
vicio, por lo que no implicaba la ratificacin, pudiendo implicar la nulidad de la
novacin.
INVESTIGAR PLAZOS DE PRESCRIPCION DE ACCION DE NULIDAD
OJO: Puede acontecer una Expromissio seguido de una novacin, ah se
guarda a salvo su derecho de pedir la nulidad.
Andrs Von Tuhr nos dice que no debe de ser un crdito exigible, basta con que
sea una obligacin imperfecta
b) Creacin de una nueva obligacin
El acreedor no renuncia al derecho gratuitamente, eso sera una
remisin, la extincin, nos
dice Planiol, est subordinada a la creacin de
una deuda nueva, si no nace una nueva
obligacin no hay novacin.
OJO: Nos dice Baudry y Cunha Gonalvez que si la nueva obligacin est
condicionada de manera suspensiva, la novacin no opera si no es que la
condicin se cumple.
La nueva obligacin subsiste, a menos que se rescinda el acto jurdico o
haya decisin judicial
que declare su nulidad, en ese supuesto renace la
obligacin primitiva
c) nexo de causalidad entre la obligacin extinta y la nueva
d) Una diferencia sustancial entre ambas obligaciones
Dice Jorge Giorgi que para que exista novacin es forzosa un cambio
sustancial de la
obligacin, tan sustancial que ala haga extinguirse,
sustituyndola por la obligacin nueva.
e) un animus donandi
Articulo 2215. La novacin nunca se presume, debe constar
expresamente

241

A diferencia de pases como Francia y Espaa, no se puede resumir la

intencin de
extinguir una obligacin y sustituirla por una nueva, debe
de constar de modo claro y
terminante que la voluntad de las partes de
sustituir una obligacin anterior por otra
nueva nace de ese acuerdo de
voluntades.
Pero ojo, no significa algo como legis actionis, solo que conste
Dice Planiol que si el acreedor no ha consentido en perder su primera
accin, subsistiran dos acciones juntas.
f) capacidad para disponer del crdito.
Este es un requisito de todo acto jurdico, no se refiere al ato en su
estructura ni en su
esencia, sino a los otorgantes, a la facultad del sujeto
de disponer.
No basta la capacidad de recibir el pago y la capacidad de pagar, ya que
al contraerse una nueva obligacin, el acreedor debe ser capaz de disponer de
su crdito.
SECCIN 2 EXISTENCIA DE UNA OBLIGACIN ANTERIOR
Para poder novar, es preciso tener una obligacin existente y al parecer vlida,
de lo contrario no hay nada que novar ni extinguir, solo estaramos creando
una nueva obligacin, esto ya lo analizamos, pero en este apartado
analizaremos algunas consecuencias
Dato curioso es el artculo 2216
Articulo 2216. Aun cuando la obligacin anterior est subordinada a
una condicin suspensiva, solamente quedar la novacin dependiente del
cumplimiento de aquella si as se hubiere estipulado
Esto es un tema extrao y trae de nuevo a la luz todas las posturas respecto de
que sucede con una relacin jurdica sujeta a una condicin suspensiva
mientras se mantenga pendente condictionem solo se suspende la eficacia o
la existencia?
Existencia: entonces no puedes novar, porque no existe obligacin,
pero la ley lo permite
Plazo: Entonces si puedes novar, tan existe la obligacin que la puedes
novar
Partiendo de este argumento
1) Qu sera lo sustancial? La condicin? Entonces por
qu en cuanto al
trmino no se puede novar? Lo sustancial es
pasar de una pura y simple a
una sujeta a plazo? Si fuese as, se
debera de poder novar el plazo, pero
esto no es as, entonces lo
sustancial es la exigibilidad supeditada a un
evento incierto?
Tampoco parece ser esto sustancial
242

Lo sustancia sera el
riesgo?
2) LO QUE NO NOS MATA NOS HACE MAS FUERTE. A partir
del punto 1
demostramos que ese argumento no
demuestra que esa disposicin nos
afecta, a nosotros los
partidarios de la suspensin de la existencia de la
obligacin,
ahora proceder a fortalecer nuestra postura de suspensin de
existencia a partir de lo anterior
En temas anteriores ya analizamos porque es posible novar y al respecto Von
Tuhr nos dice el siguiente:
Entonces, si la obligacin que se extingue por el acuerdo novatorio estaba
sujeta a condicin suspensiva, el negocio jurdico que nace no est sujeto a esa
modalidad, salvo pacto en contario.
Pero aqu se empieza a hacer chicloso el engrudo
De condicionado a puro y simple
salvo pacto en

a) Suspensiva: se nova y se crea una obligacin pura y simple

contrario
b) Resolutoria: al respecto hay 2 criterios

i) Se novara y ya tenemos una que aunque antes estaba en

apariencia como pura y simple, ahora es
realmente pura y simple
ii) Se nova, pero si se cumple la condicin, por la retroaccin
de los
efectos, segn Planiol y Ripert, se actualiza el
artculo 2217 y jams existi
obligacin por lo que la novacin
no funciona
sta est mal, al menos para m, porque si
consideramos que la
novacin si extingui la obligacin,
no seguira la condicin, la
condicin es
dependiente de una obligacin condicionada, por lo
que, ante la inexistencia de la obligacin, no surte efectos la
condicin.
Regresamos aqu al debate de Gaudemet y
Pothier, donde
Gaudemet dice que no se
pueden dar los efectos retroactivos por
una
imposibilidad jurdica.
De puro y simple ha condicionado
a) Suspensiva: Se nova, extinguiendo la obligacin anterior, y
creando una
condicionada en cuanto a su existencia, en caso de
no cumplirse se tendr una
exceptiva que se extinguir por ficcin,
en caso contrario, por la retroaccin de
los efectos, se tendra como
243

obligacin pura y simple desde el primer da, por lo

la novacin,
posta facto, seria no una novacin sobre modalidad, ya que una
obligacin pura y simple, despus de la condicin, se transform en otra
pura y
simple.
SI NO SE CUMPLE PAGUE MI RIESGO Y PERD LAS DOS
b) Resolutoria: Se nova y ya tenemos una obligacin
condicionada de manera
resolutoria, por lo que en caso de actualizarse
se retraera al momento de la
novacin, por lo que la novacin
no crea una obligacin nueva entonces se
convertira en una
simple remisin de deuda?
TAMPOCO NACERIA DE NUEVO LA OBLIGACION POR QUE TOME
EL RIESGO,
SEGN G.C. ESE FUE EL ELEMENTO QUE CAMBIO DE
MANERA SUSTANCIAL
SECCIN 3 CREACIN DE UNA OBLIGACIN NUEVA
Como ya lo dijimos, la novacin extingue una obligacin y crea una nueva, que
puede presentar importancias, que segn Andreas von Tuhr son las siguientes
1) El nuevo crdito nace libre de los vicios y excepciones inherentes al
primitivo.
2) Con el crdito primitivo se extinguen las garantas que llevan
aparejadas
Debe haber una relacin causal entre la obligacin que se extingue y la
obligacin que se crea, al parecer parece adecuado utilizar parmetros del
casualismo francs El Motivo determinante de la extincin de una de las
obligaciones es la creacin de la que le sustituir y a la inversa
En esta doble correspondencia se encuentra, para algunos autores, el animus
novando.
OJO: La novacin tiene un doble carcter, es liberatoria y generadora de
obligaciones a la vez, es una paradoja, es como una mujer, en su misma
esencia se contradice, pero aun as subsiste y las partes la buscan.
Articulo 2219. Si la novacin fuere nula subsistir la antigua
obligacin.
Para que pueda desaparecer la antigua obligacin, es necesaria que la nueva
sea vlida (aplicamos a contrario sensu los preceptos anteriores), si la nueva
es nula no es posible la situacin de una obligacin existente y valida por otra
invalida, y aqu no se distingue entre nulidad absoluta y nulidad relativa
La nulidad de la nueva es complicada Qu sucedera internamente? Gua
para desarrollo es una cuestin de temporalidad la retroactividad
siempre causa problemas

244

Pero qu tal si es relativa: pierdo las dos, pierdo una o qu? Aqu al parecer no
hay efectos retroactivos por lo que la solucin no es la misma.
OJO: El cdigo no distingue, si hay que distinguir
Al respecto dice Andreas Von Tuhr si este crdito no llega a nacer, por virtud
de un vicio cualquiera, no se considerara cancelado el crdito antiguo.
El 2219 no habla de que pasa si la nueva obligacin es inexistente, pero se
explica por qu en un inicio no se distingua nulidad e inexistencia, pero entro
Borja Soriano y se metieron cambios sin peinar todo el cdigo.
Falta de consentimiento o de objeto de la nueva obligacin.
SECCIN 4 UN ELEMENTO NUEVO
Segn el sistema adoptado por nuestro cdigo, se entiende que la nueva
obligacin debe cambiar ya en la causa, ya en el objeto o en la condicin, en
tanto que los sujetos permanecen el mismo
Para que haya novacin el cambio debe de recaer en elementos
objetivos (supuestamente).
OBJETO
Se cambia el objeto de la obligacin era un caballo y ahora es una
yegua
Esta es la hiptesis ms comn, conocida como obligacin objetiva.
La novacin debe de ser sustancial en cuanto al objeto, que impida que
algo siga siendo lo que es, el que, no sus caractersticas
CAMBIO DE OBJETO Y DACIN EN PAGO VS NOVACIN.
Este subtema se desarrollar en este tema, porque para analizar
la naturaleza
jurdica de la dacin en pago es necesario
saber lo bsico de novacin, por eso no
se pone en el captulo de
pago.
1) POSTURAS QUE ALEGAN QUE ES UNA MODALIDAD DE
PAGO
Esta postura es la postura tradicional francesa, seguida por
Pothier, antes del
Cdigo Civil de Napolen, tambin es la
moderna doctrina italiana y la que se est
utilizando en el derecho
espaol, aclara que no hay una novacin ya que la
novacin
supone la creacin de una obligacin nueva que sustituye a la antigua (se
crea un nuevo crdito y se extingue el anterior), mientras que en la
dacin en pago
el acreedor solo tiene un crdito, el deudor no
contrae una nueva obligacin, solo
obtiene del acreedor el permiso
para liberarse de su obligacin mediante una
prestacin
diversa a la debida
245

NO HAY INTENCION DE SUBSTITUIR LAS OBIGACIONES,

PERO SIMPLEMENTE
EFECTUAR UN PAGO
Raymundo Salvat El acreedor, a travs de una estipulacin
libremente
convenida, consiente en recibir una cosa diferente en
lugar de la que le era debida.
La obligacin extinguida queda intacta,
sin experimentar en todo lo dems cambio
ni modificacin alguna
Karl Larenz La satisfaccin del acreedor puede ocurrir tambin
cuando en lugar
de la prestacin debida se recibe otra, pero la entrega
de prestacin distinta de la
debida nicamente libera al deudor
cuando el acreedor la acepta en lugar de
pago. A diferencia
del cumplimiento, la prestacin por dacin en pago exige un
contrato
especial que acompae al acto de la prestacin, en el sentido de que esta
prestacin se da y se recibe en lugar del pago
Blas Prez y Jos Alger Puede haber un cambio sustancial del
objeto sin
novacin, puede haber voluntad de no
querer
extinguir y crear simplemente
modificar, no afecta a ni a la moral
ni al orden pblico, esto siempre y cuando sea
la voluntad de los
contratantes
Von Tuhr nos dice que la novacin es un modo de extinguir las
obligaciones
semejantes a la dacin en pago, pero hay
diferencias (algunas de Von Tuhr, otras
de otros)
A) En la dacin en pago el deudor se exime radicalmente de su
obligacin. En la
novacin sigue hallndose vinculado como deudor a
su acreedor, por virtud de
unas nuevas.
B) En la dacin en pago, la prestacin se realiza de manera
inmediata, mientras
que en la novacin no es as.
C) En la dacin en pago no se requiere o no hay animus novandi,
en la novacin si
se exige un animus novandi
D) La dacin en pago extingue y busca hacer pago, la novacin
crea y extingue y no
tiene como objetivo el pago.
E) Consecuencias (Gutirrez y Gonzlez), dice que en caso de
dacin en pago con
eviccin, renace la obligacin primitiva,
mientras que en la novacin no, solo se
tiene derecho al
saneamiento.
2) POSTURAS QUE ALEGAN QUE ES UNA NOVACION
Esta postura es la ms aclamada o la que est en boga por el
momento, afirma que
por la dacin en pago se extingue una
obligacin para dejar lugar a otra obligacin
que tiene por objeto la cosa
dada en pago y esta obligacin se extingue apenas
nacida
Bien dira Alessandri contra el argumento B) del punto anterior
246

Pero el hecho de que esta nueva obligacin que viene a

reemplazar al a
antigua haya vivido un instante, no altera la
naturaleza jurdica de la
operacin, ni obsta oara que sea
una verdadera novacin por cambio de
objeto
Planiol dice que realmente es una novacin objetiva de la
obligacin, ya que el
acreedor consiente en reemplazar su
antiguo crdito por uno nuevo que tiene un
objeto diferente.
Dice tambin Planiol que lo que da a una deuda su fisionoma y su
individualidad
es la naturaleza y la cantidad de la cosa debida es lo
que permite reconocerla el
objeto debido no puede cambiar sin que
la deuda sea renovada, novada, toda
dacin, implica
pues,
una novacin.
+La novacin no se presume, pero tampoco es sacramental, basta
la voluntad de
querer sustituir
3) POSTURAS QUE ALEGAN QUE EQUIVALE A COMPRAVENTA
Es una tesis muy frgil, principalmente considerara por Puig
Brutau que equipara a
la dacin en pago a la compraventa, por
considerar que en el ella bien dado en
pago viene a ocupar
el lugar del bien materia de la venta y que el precio est
representado por la suma debida
4) POSTURAS QUE ALEGAN QUE EQUIVALE A UNA
OPERACIN COMPLEJA
Segn Starck, Roland y Boyer y el muy importante Colin y su
secuaz Capitant, es
una operacin compleja que toma prestadas
las reglas del pago, la novacin y la
venta.
+Pago: por su efecto liberatorio
nuevo con un
sus bienes a su
venta.

+Novacin: porque el antiguo crdito se reemplaza por uno

objeto distinto, requiriendo el convenio
+Venta: porque se trata como si el deudor vender uno de
acreedor por un precio igual al monto de su

5) POSTURAS QUE ALEGAN QUE EQUIVALE A UNA

CONVENCION LIBERATORIA
Diez Picazzo afirma que la naturaleza jurdica de la dacin en pago
es la de un
convenio extintivo de una obligacin existente entre
las partes, por el cual el
acreedor tiene derecho a exigir lo que se
ha convenido en pago y el deudor debe
de prestarlo, con lgica
carga del primero de aceptarlo para que se libere
CAUSA
247

La causa eficiente de la obligacin cambia, sinnima de fuente origen,

titulo, quiz era a ttulo de comprador y ahora es a ttulo de arrendatario.
V. Gr. contrato de compraventa, donde se crea la obligacin de pagar
una cantidad de
dinero, y le ponemos intereses, pero novamos para que
ahora sea un mutuo.
CONDICIN (MODALIDADES)
A priori cualquier cambio en las modalidades produce una novacin?
Parte de la doctrina dice que s, otro tanto afirma que solo la condicin lo
logra.
Bonnecase: solo la condicin
Gutirrez y Gonzlez: Tambin el trmino
Nota: Este tema ya se revis anteriormente, no a cabalidad, pero si se
desarroll.
Puede suprimirse o agregar una condicin que afecta al crdito, no se
puede decir que sea
la misma relacin la que subsiste.
CAMBIOS QUE NO IMPORTAN NOVACIN.
No afecta a algn elemento esencial de la obligacin (accesorios)
a) Plazo
b) Intereses
c) Garanta
SECCIN 5 INTENCIN DE NOVAR
Solo vamos a desarrollar unas cuantas ideas ms aqu, ya anteriormente se
desarrollaron.
Bien dice Planiol La intencin de novar es indispensable, porque una deuda
nueva siempre puede crearse alado de una antigua, por lo que, si no se
concede en perder la primera accin, las dos obligaciones subsistirn juntas;
habr creacin de una deuda, pero sin la extincin correlativa.
Aparte, como se extingue o se renuncia a un derecho, aplica la teora de la ley.
SECCION 9 EFECTOS DE LA NOVACION
Tiene, como ya lo mencionamos anteriormente, un efecto doble, hacer nacer
un crdito y extinguir otro.
Se extinguen los accesorios
Articulo 2220. La novacin extingue la obligacin principal y las
obligaciones accesorias. El acreedor puede, por una reserva expresa, impedir
la extincin de las obligaciones accesorias, que entonces pasan a la nueva.
248

Esto por el principio de que lo accesorio corre la suerte de lo principal, si no

subsiste la causa principal, no tiene ciertamente lugar lo consiguiente.
-Esto a menos que haya una clausula contempornea que
establezca lo contrario
Articulo 2221. El acreedor no puede reservarse el derecho de prenda
o hipoteca de la
obligacin extinguida si los bienes hipotecados o
empeados pertenecieren a terceros que
no hubieren tenido parte en la
novacin. Tampoco puede reservarse la fianza sin consentimiento del fiador
Extincin de las excepciones
-Al ser una nueva obligacin, no se pueden oponer las excepciones
del primer
deudor, solo las que personalmente tuviera con el
mismo acreedor y al que
procedan de la nueva obligacin.
Pero si subsiste la garanta y hay un cambio de objeto puedo quedar
infra garantizado?
SECCION 8 LA DELEGACIN NOVATORIA
Hay delegacin siempre que una persona, presentada por otra, se obliga para
con una tercera.
Segn Gaudemet, en el caso de delegacin precedida de obligacin, hay una
novacin por cambio de acreedor.
1) Delegante: el que toma la incitativa
2) Delegado: quien suplica o por orden del delegase se obliga.
3) Delegatorio: La que acepta como obligacin al tercero
PRECEDIDA DE OBLIGACIN
Por regla general es delegante es deudor del delegatario y acreedor del
delegado, y la delegacin es para l un medio de liberarse de su obligacin
hacia el delegatario, y una forma en que el delegado se libere de l.
GC dice que es precedida de obligaciones no de una obligacin, para evitar la
triangulacin, se extinguen 2 vnculos juridicas para mantener una.
Por lo que una vez que la operacin sucede, las dos obligaciones se han
extinguido, en su lugar solo ha nacido una del delegado hacia el delegatario.
La novacin substituye un crdito nuevo en lugar del antiguo
1) El delegatario tiene un crdito nuevo (no el anterior), no adquiriendo
garantas
2) Requiere el concurso activo de las partes
Es realmente una novacin subjetiva?

249

Al final dice GC que no, porque encuentra su razn en la extincin de dos

vnculos, y uno nuevo, no el cambio de sujeto
OJO: Se puede convertir en una asuncin acumulativa si al delegante no se le
condona.
NO PRECEDIDA DE OBLIGACIN.
En caso de que no sea precedida por una obligacin anterior, la delegacin no
hace ya el oficio de pago, sino que sirve para realizar liberalidades o
prestamos, segn Planiol.
Gutirrez y Gonzales habla de la estipulacin a favor de tercero
Contrato con estipulacin a favor de tercero.
Se entiende una clausula
Contrato de estipulacin a favor de tercero.
Se entiende la totalidad del contrato
No lo es porque supone un consentimiento
III. NOVACIN OBJETIVA Y NOVACIN SUBJETIVA
Nos dice Andreas Von Tuhr que es posible una novacin subjetiva, fenmeno
paralelo a la subrogacin, asuncin de deudas y cesin de crditos, c no la
salvedad de que en la novacin el crdito primitivo extingue para ceder el
puesto a un nuevo crdito a favor de otro acreedor o en contra de otro deudor.
A) NOVACION OBJETIVA:
Son cambios sustanciales que afectan algn elemento esencial de la
obligacin.
Es aquella que versa sobre el objeto, causa o condicin.
B) NOVACION SUBJETIVA
Al parecer, para Planiol, ya no es posible la novacin subjetiva, ya que ante la
aceptacin de la transmisibilidad de las obligaciones, la novacin por cambio
de acreedor o por cambio de deudor no tiene ya razn de ser tiende a
confundirse con las dos figuras anteriores.
Nuestro cdigo, siguiendo al cdigo alemn, la suprimi, pero hay autores que
aun apelan (o apelaban porque ya estn muertos) por la posibilidad de una
novacin subjetiva.
Rojina Villegas: Si, si, ahuevo que si se puede, se puede hacer un cambio de
acreedor o de deudor, ya que los sujetos son elementos esenciales de la
relacin jurdica, hay una alteracin sustancial de vinculo que sirve para dar
una nueva obligacin

250

 Yo: No, ahuevo que no, ya no estamos en Roma, en Roma no se permita una
cesin de derechos por el aspecto personalsimo de la obligacin, parte de esa
ob ligatere (una atadura fsica), pero ya evolucionamos, y ahora no notamos a
la obligacin desde ese aspecto subjetivo, ahora la obligacin se ve desde u
hecho objetivo, se presupone la existencia de las partes, pero fuera de ah, no
es tan importante, el vnculo jurdico es observable de manera aislada a sus
partes (empero, las partes son importantes, sin ellas no hay obligacin, pero
hasta ah), por lo cual, un cambio en los sujetos no es un cambio sustancial,
antes lo era, pero hoy no.

CAPTULO VIGESIMO NOVENO. LA COMPENSACIN

SECCIN 1 NOCIN Y UTILIDAD
Articulo 2185. Tiene lugar la compensacin cuando dos personas
renen la calidad de
deudores y acreedores recprocamente y por su
propio derecho
La compensacin es un medio atpico de extinguir las obligaciones, que se
actualiza en el supuesto en que dos personas renan la calidad de acreedores
y deudores recprocos y por su propio derecho.
No se refiere a una reciprocidad proveniente de un contrato sino de causas
distintas.
Articulo 2186. El efecto de la compensacin es extinguir por
ministerio de la ley las dos
deudas, hasta la cantidad que importe la
menor
Articulo 2194. La compensacin, desde el momento en que es hecha
legalmente, produce
sus efectos de pleno derecho u extingue todas las
obligaciones correlativas
251

Qu significa que sea por ministerio de ley? nicamente en este supuesto se

refiere a que a extincin sobreviene necesariamente en el momento en que las
deudas coexisten y renen los requisitos para ser compensadas, sin necesidad
de hecho alguno por parte de los acreedores y deudores, tampoco se requiere
orden de juez ni nada.
Segn la opinin que ha prevalecido, iniciada por Colin y Capitant, se refiere
que si el deudor la hace valer ante las pretensiones de su acreedor, el juez
deber declararla.
La doctrina francesa habla de la compensacin de pleno derecho, y esa fue la
doctrina que se llev a cabo en el cdigo del distrito federal, pero esto no es as
Von Tuhr: no se extingue de pleno derecho, desde el momento de la
concurrencia la obligacin est en situacin de compensabilidad done es
posible que una de las partes solicite la compensacin, que se debe de hacer a
travs de una manifestacin unilateral de la voluntad, una oferta recepticia y
hay un efecto retroactivo al momento en que comenz la situacin de
compensabilidad.
Pero hay que notar que el derecho a la compensacin puede ser renunciado.
Articulo 2197. El derecho de compensacin puede renunciarse, ya
expresamente, una por hechos que manifiesten de un modo claro la voluntad
de hacer la renuncia:
Aunado a este tema, se encuentra el supuesto del 2195
Articulo 2195. El que paga una deuda compensable, no puede,
cuando exija su crdito que poda ser compensado, aprovecharse, en
perjuicio de tercero, de los privilegios e
hipotecas que tenga a su favor a
tiempo de hacer el pago; a no ser que pruebe que ignoraba la existencia del
crdito que extingua la deuda.
En este supuesto, imaginemos que no quiere hacer compensacin, pagando,
en ese caso recobra su crdito pero no podr hacerlo valer en perjuicio de
terceros.
Pero ante la ignorancia se presume lo contrario, que no renunci su derecho a
la compensacin, por lo que los privilegios e hipotecas que tena a su favor
renacen con el pago de la deuda.
Casi todos los supuestos del 2192 se basan en la necesidad de que el titular de
uno de los Creditos pueda obtener siempre el pago del mismo
Articulo 2192. La compensacin no tendr lugar
I. Si una de las partes la hubiere renunciado
Esto porque es de inters privado y pueden convenir la
forma de extinguir.

252

analiza a

La renuncia es un tema delicado e importante que no se

profundidad en la doctrina nacional.

Si bien, El Mtro., no cuestiona directamente que la

compensacin opere
ipso jure, a mi parecer a habra que
cuestionarnos la compensacin es lo
que los romanos llamaran
ope exceptionem o ipso jure? A mi parecer es
ope
exceptionem, y de esta manera, la compensacin operaria sobre la
base de un ejercicio voluntario de extinguir o reducir la deuda con un
doble pago ficticio.
En el derecho latinoamericano, ni el juez ni el rbitro puede
declararla de
oficio, por lo que es facultativa, y como tal,
puede ser objeto de renuncia.
Segn la doctrina extranjera, hay dos formas de renunciar
por

a) Renuncia expresa: puede originarse por acuerdo o

declaracin unilateral de la voluntad.

si se reserva

En las segunda posibilidad se entiende que una parte

el derecho a oponer la compensacin

b) Renuncia tcita: En este supuesto se renuncia a la

compensacin sin que medie declaracin
expresa que indique
explcitamente tal voluntad,
remarcando el carcter privado y
voluntaria de la
compensacin.
Los franceses si hablan de ella, si bien tienen el
problema
de decir que la compensacin surte
efectos de pleno
derecho, resultando
incoherente que despus de que
concurran las obligaciones y se hayan extinguido pueda
una de las partes renunciar a ella.
decimos
contestar que s,
incertidumbre para terceros

Qu implicara esto? Efectos retroactivos? Si

que es ipso jure tendramos que
produciendo peligro de

La renuncia tcita se puede hacer por medio de

hechos, pero que
no sean objeto de interpretacin
arbitraria, por lo que sera en el
supuesto de que me
solicitas el pago, recordndote que me debes,
y aun as
te pago
por que se
las facultades

De lo contrario estaramos ante pago de lo indebido

extingui la obligacin y no se hicieron valer
retroactivas de la renuncia?

253

II. Si una de las deudas toma su origen de fallo condenatorio

por causa de
despojo: pues entonces el que obtuvo aquel a
su favor deber ser pagado, aunque
el despojante le oponga la
compensacin
Esta viene del derecho cannico, del principio de que el
despajado debe de
ser restituido, con el fin de impedir la
justicia de propia mano.
III. Si una de las deudas fuere por alimentos
Esta prohibicin deriva del carcter indispensable de los
alimentos
IV. Si una de las deudas toma su origen de una renta vitalicia
Algunos autores lo equiparan al anterior, pero esta figura es
volitivo

de origen

V. Si una de las deudas procede de salario mnimo

Tiene su fundamento en la Ley Federal del Trabajo
VI. Si la deuda fuere de cosa que no puede ser compensada, ya
sea por
disposicin de la ley o por el ttulo de que procede, a
no ser que ambas deudas
fueren
igualmente
privilegiadas.
VII. Si la deuda fuere de cosa puesta en depsito
buena fe y esto
devolver la cosa.

Es por que parece ser odiosa, el depsito se basa en la

permitira que el depositario no quisiese

VIII. Si las deudas fueren fiscales, excepto en los casos en que

la ley lo autorice.
Ahora, resulta complejo el tema del 2196, que establece
Articulo 2196. Si fueren varias las deudas sujetas a compensacin, se
seguir, a falta de declaracin, el orden establecido en el artculo 2093.
Se aplica
a) La ms onerosa
b) La ms antigua
c) Proporcionalmente (prorrata)
Aparte el artculo dice que a falta de declaracin, cosa que va en contra
de la teora de ipso
jure
SECCIN 2 REQUISITOS

254

Planiol establece como requisitos los siguientes

A) SIMULTANEIDAD Y RECIPROCIDAD DE LA OBLIGACION
Deben de ser deudores recprocos y simultneos por su PROPIO
DERECHO y al mismo
TIEMPO, por eso dice Planiol que en caso de que sea
a nombre del pupilo no corre la compensacin.
B) FUNGIBILIDAD DE SUS OBJETOS
Artculo 2187. La compensacin no procede sino cuando ambas
deudas consisten en una cantidad de dinero, o cuando siendo fungible las
cosas debidas, son de la misma especie y
calidad, siempre que se hayan
designado al celebrarse el contrato
Bajo la nocin romana, y que quiz puede adoptarse hoy en da, la
compensacin produce los efectos de un doble pago reciproco simultaneo, por
lo que solo tiene lugar cuando existe homogeneidad en las cosas.
Bajo esta nocin de doble pago reciproco, el acreedor no puede ser obligado a
recibir cosa distinta a la que le es debida
No es posible hacer una compensacin en deudas de hacer o no hacer?
El cdigo no lo contempla, pero hay supuestos donde aparentemente si se
puede.
Don Martin Alfaro dice que por la voluntad se puede hacer compensacin entre
deudas con objetos distintos, aunque el 2188 solo dice que se puede en el caso
en que falta la exigibilidad y liquidez, pero aboga a la autonoma de a voluntad.
Otro argumento que usa es la utilizacin del equivalente monetario, el precio
de los perros y los pericos, pero ya no estas compensando perros y pericos sino
dinero, y parecera haber un efecto novatorio para compensar dinero con
dinero
C) ESTADO LQUIDO DE LAS DOS DEUDAS
Articulo 2188. Para que haya lugar a la compensacin se requiere que
las deudas sean
igualmente liquidas y exigibles. Las que no lo fueren, solo
podrn compensarse por consentimiento expreso de los interesados
Entendemos por liquida
Articulo 2189. Se llama deuda liquida aquella cuya cuanta se
haya determinada o
puede determinarse dentro del plazo de nueve
das
D) EXIGIBILIDAD DEL CREDITO OPUESTO EN COMPESACION
Entendemos por exigible
Articulo 2190. Se llama exigible aquella deuda cuyo pago no
puede rehusarse
conforme a derecho
255

OJO: No se refiere solo a las que no tengan plazo, sino

deudas exigibles,
excluyendo las naturaleza, condicionadas o
deudas no vencidas con
termino expirado
Pero no se es libre de novar cualquier obligacin, hay supuestos especficos
donde no opera una compensacin.
CON TODOS ESTOS REQUISITOS SE DA LA COMPENSACION, DE LO CONTRARIO
PUES NO.
E) EMBARGABILIDAD DEL DERECHO EXTINGUIDO POR LA
COMPENSACION
Planiol tambin establece requisitos que NO se deben de llenar
A) Que el acreedor t deudor sean capaces de hacer y recibir el pago
B) Que las dos obligaciones sean pagaderas en el mismo lugar
SECCION 3 EFECTOS
A) EFECTOS GENERALES
1) Extingue por ministerio de ley las dos deudas hasta el monto de la
menor
Articulo 2191. Si las deudas no fueren de igual cantidad, hecha la
compensacin,
conforme al artculo 2186, queda expedita la accin por el
resto de la deuda
OJO: Se est hablando de dos pagos simultneos no habra falta de
integridad del pago?
2) Extingue los accesorios, hipotecas, fianzas.
B) EFECTOS CON RELACION A TERCEROS.
Articulo 2205. La compensacin no puede tener lugar en perjuicio de
los derechos de
tercero legtimamente adquiridos
SECCION 3 CASOS ESPECIFICOS
A) FIADORES
Respecto a la compensacin y el tema de fiadores, si hay disposicin expresa
Articulo 2198. El fiador, antes de ser demandado por el acreedor, no
puede oponer a este
la compensacin del crdito que contra l tenga, con
la deuda del deudor principal
Es decir, en principio se debe de demandar al deudor principal por que el
fiador solo es
subsidiario, hasta el momento en que le deudor principal no
satisfaga al pretensin del
acreedor, el fiador queda obligado, y en ese
momento puede oponer la compensacin que
tenga.

256

Pero esa interpretacin es vacua, se refiere a si el deudor compensa y si

el acreedor va
contra m como fiador, no puedo oponer esa compensacin
hasta que me demande.
MIA ES DEL

ES UNA EXCEPCIN DE RECIPROCIDAD POR QUE LA DEUDA NO ES

DEUDOR PRINCIPAL

Articulo 2199. El fiador puede utilizar al compensacin de lo que el

acreedor deba al deudor principal; pero este no puede oponer la
compensacin de lo que el acreedor deba al
fiador
Esto porque entre ellos si son deudores y acreedores recprocos y
simultneos, pero el
deudor principal no puede oponer la compensacin
de lo que el acreedor deba al fiador, pero el fiador si puede hacer (puede usar
la del deudor principal contra el acreedor)
En este punto es necesario ipso jure, porque de lo contrario no se
pondra oponer

B) DEUDORES SOLIDARIOS
Articulo 2200. El deudor solidario no puede exigir compensacin con
la deuda del
acreedor a sus codeudores
Se dice que en las solidarias hay una unidad de obligacin, pero pluralidad de
vnculos. Es decir, solo eximira al deudor solidario que la oponer, yendo en
contra del artculo 1991.
Articulo 1991. La novacin, compensacin, confusin, remisin hecha
por cualquiera de los acreedores solidarios, con cualquiera de los deudores de
la misma clase, extingue la
obligacin.
+Rojina Villegas: No es contradiccin, el deudor solidario no puede oponer al
acreedor el crdito de su codeudor, pero si este ya lo hubiese opuesto, la
compensacin beneficiaria a todos
+Bejarano Snchez: El 2200 solo impide al deudor solidario convenir con el
acreedor la compensacin de los crditos de sus codeudores en los casos en
que esta no proceda por ministerio de la ley
C) CESIN DE DERECHOS
Articulo 2201. El deudor que hubiere consentido la cesin hecha por
el acreedor en favor
de un tercero, no podr oponer al cesionario la
compensacin que podra oponer al cedente.
Es un caso de renuncia en los trminos del artculo 2197
Articulo 2202. Si el acreedor dio conocimiento de la cesin al deudor,
y este no consinti
en ella, podr oponer al cesionario la compensacin

257

de los crditos que tuviere contra el

cesin.

cedente y que fueren anteriores a la

Articulo 2203. Si la cesin se realizare sin el consentimiento de

deudor, podr este oponer
la compensacin de los crditos anteriores a
ella, y de la de los posteriores, hasta la fecha
en que hubiere tenido
conocimiento de la cesin
Tiene que ver con la notificacin, que tiene dos intenciones
a) Poner en conocimiento del deudor que se ha celebrado la
cesin para que sepa
a quien debe de pagar
b) Dar oportunidad al deudor para poner en conocimiento del
cesionario que le
crdito ha quedado extinguido total o parcialmente.
El problema de este es como es que funciona si ya no hay reciprocidad, y por
qu solo en algunos casos se tiene la posibilidad de oponerla si se extingui
ipso jure.
En este caso se opone contra alguien que no es deudor simultneo y reciproco
Te dicen los dos que se pueden los crditos anteriores y tambin posteriores
hasta la fecha en que se tenga conocimiento de la cesin.

D) ENDOSE
No se puede porque no hay reciprocidad, no se puede compensar con el
endosatario
Por qu no permite oponer las excepciones si subyace una cesin?
E) DEUDAS PAGADERAS EN DIFERENTE LUGAR
Articulo 2204. Las deudas pagaderas en diferente lugar, pueden
compensarse mediante indemnizacin de los gastos de transporte o cambio
al lugar del pago.
Este no es un requisito, aunque Fausto Rico dice que s. El problema que
origino la regulacin no es que el lugar sea un requisito, sino que la
compensacin en estos casos puede causar gastos al deudor.
OJO: Ignacio Galindo Garfias dice Si es ope legis, una cosa es la existencia de
la compensacin, y otra cosa muy distinta es el derecho a hacerla valer
Este precepto solo pretende aclarar la posibilidad de reembolso de los gastos
de transporte o remesa de fondos al lugar donde se debe de pagar. Y OJO
ESTOS GASTOS TAMBIN PUEDEN COMPENSARSE (ES COMO INCEPTION
DE COMPENSACIONES)
D) EN PERJUICIO DE ACREEDORES

258

Articulo 2205. La compensacin no puede tener lugar en perjuicio de

los derechos de
tercero legtimamente adquiridos
Aqu vemos una interaccin entre los actos reales efectuados en perjuicio de
acreedores y a la compensacin.
Si notamos que es un doble pago reciproco, significa que para hacerla valer el
obligado debe de poder disponer y estar legitimado para disponer con los
bienes con los que efecta la compensacin, de tal manera que no puede
afectar derechos de tercero.
El ejemplo ms claro es cuando se compensa en contravencin al 2077
Pero hay que analizar esto, porque, nuestra opinin de si es ipso jure u ope
exceptionem va a tener implicaciones importantes
Ipso Jure: si afirmamos que opera ipso jure, no hay forma de impugnar
la compensacin, no va a haber un acto real en perjuicio de acreedores por
que no es algo que suceda por la
voluntad de la parte, la compensacin no
es impugnable por que opera independientemente de la actuacin de las
partes, en todo caso lo que sera impugnable
seria la contraccin de la
deuda, y en todo caso, no impugnaramos la compensacin si decimos que se
compenso sin que fuesen exigibles, porque en ese caso no estaramos ante
una compensacin.
Ope exceptionem: en este caso, como la compensacin no opera por
ministerio de ley, si
seria atacable la compensacin por que si pende de
una actuacin por parte del deudor, sea judicial o extrajudicialmente
Algunos autores dicen que esta inconsistencia es producto de una
mezcla de
teoras, ya que en Francia opera ipso jure (con
crticas) y en Alemana es ope
exceptionem, y estamos con
legislacin de ambas
SECCIN 3 COMPENSACIN LEGAL
La doctrina habla de este tipo de compensacin
Segn Planiol, es legal cuando opera en virtud de la ley y en las condiciones
fijadas por ella.
De esta se ha tratado en todos los temas anteriores.
DE PLENO DERECHO
Se establecen los efectos producidos de pleno derecho en el artculo 2186 y
2194
Articulo 2186. El efecto de la compensacin es extinguir por
ministerio de la ley las dos
deudas, hasta la cantidad que importe la
menor

259

Articulo 2194. La compensacin, desde el momento en que es hecha

legalmente, produce
sus efectos de pleno derecho u extingue todas las
obligaciones correlativas\
En la subrogacin se habla de pleno derecho, y aqu tambin se dice de pleno
derecho ser lo mismo?
Despues de la cesin ya no hay reciprocidad.
Analizar casos donde no cuadra que opere ipso jure
GC lo dijo entre labios y se le fue el pedo, dijo si no me opuse, perd la
excepcin de compensacin
PROBLEMA CON LA CESOIN
Cmo es posible hacer una cesin si ya opero de pleno derecho la
compensacin?
NECESIDAD DE INVOCAR LA COMPENSACIN.

SECCIN 4 COMPENSACIN CONVENCIONAL

Se habla de compensacin convencional en el supuesto del artculo 2188, que
ya hemos transcrito, el cual establece que las deudas que no fueses liquidas y
exigibles pueden compensarse por consentimiento expreso de los interesados.
Al respecto profundizan varios autores franceses, entre ellos Planiol que dicen
lo siguiente
Es aquella que opera por la voluntad de las partes en caso de que una de las
condiciones prescritas en la ley impide la compensacin legal, es en los casos
en que no puede funcionar de pleno derecho, pero se realiza en caso de que
acepte aquel en cuto inters estaba descartada por la ley la aceptacin de su
realizacin.
Puede que se requiera la voluntad de uno o de varios, dependiendo en favor de
quienes est el inters
Esta solo existe y produce sus efectos a partir del da en que es consentida y
no desde el momento en que los Creditos coexisten.
Hay crticas respecto de este tema
Colin y Capitant: dicen que esta, de compensacin solo tiene el
nombre, ya que es una doble dacin en pago
CUL SERIA LA DIFERENCIA SI NO ES LA OPERACIN IPSO JURE AL
MOMENTO DE LA COEXISTENCIA DE LAS OBLIGACIONES RECIPROCAS?

260

CAPTULO TRIGESIMO. LA CONFUSIN.

Articulo 2206. La obligacin se extingue por confusin cuando las
calidades de acreedor y de deudor se renen en una misma persona. La
obligacin renace si la confusin cesa
La confusin es una creacin meramente lgica, porque si en un solo sujeto se
renen las dos condiciones, es imposible ejercer el crdito y cumplir la
obligacin, y se tiene el problema desde la definicin, para haber un vnculo
deben de haber dos cosas, y en este supuesto ya no se cumple con la
definicin de obligacin.21
Es estpido pensar que uno se va a exigir a s mismo el cumplimiento de la
obligacin.
Alves Moreira lo define como la reunin de las cualidades de acreedor y de
deudor 3n una misma persona y agrega las calidades de acreedor y de
deudor se refieren a la
misma obligacin
misma

Dice Laurent que Tollier la define de dos deudas, si no fuesen del a

obligacin habra una compensacin

Requiere, segn el doctor Jos de Jess Ledesma, de una transmisin, de esto

se deduce que no se pueden extinguir por confusin las obligaciones o
derechos intransmisibles.
21 Tema curioso es la confusin en los derechos reales, en esta materia se
conoce como consolidacin, un ejemplo clsico es cuando el usufructuario y el
propietario coinciden en una sola persona.
261

Algunos autores dudan que sea una forma de extinguir las obligaciones;
siguiendo la nocin romana del cero absoluto (solo se paraliza de forma total)
Mateos Alarcn (mexicano de 1904) dice que es ms bien una
imposibilidad fctica de incumplimiento, es un mero obstculo al
cumplimiento de la obligacin, proviene de la
imposibilidad que produce
el hecho de reunirse en una misma persona las dos cualidades
de la
vinculacin, as que cuando la deuda obliga a muchas personas en comn y
solo una
de ellas rena esas cualidad, se extingue la obligacin solo
respecto de ella y no de los
dems
Al momento en que cesa la confusin, deben restituirse a las cosas al
estado que tena antes de la confusin.
A esta postura se allana Laurent, al decir que no se extingue la
obligacin, sino que
nicamente se est en un suspenso por la
imposibilidad de ejercitar el derecho, el crdito
no se ha extinguido, sino
que subsiste como un crdito intil
Otros autores hablan de una improcedencia de la accin, como Ruggiero.
Pero aqu tenemos un problema que se analizara ms adelante y es la parte
final del articulo 2206 renace el muertito?

SECCIN 1 INTER VIVOS

Para Planiol, la confusin se produce a consecuencia de una adquisicin del
crdito por actos entre vivos, por ejemplo, si el acreedor cede su crdito a su
deudor.
Otro supuesto inter vivos, que implicara una sucesin seria, en materia
mercantil, la fusin, donde tambin hay posibilidad de que ocurra una
confusin.
Pero la cesin de crdito sera una remisin o un pago con quita
En qu supuestos si hay una confusin inter vivos? Si hay un inmueble que
tiene un contrato de arrendamiento, como excepcin al a regla general de
causahabiencia, cuando adquiere un inmueble devienes titular de todo el
contrato de arrendamiento, que es excepcin a la regla general de quien es
parte y quien es tercero.
Si como inquilino adquieres el inmueble que rentabas, no te vas a pagar la
renta a ti mismo
Aqu veramos un caso donde SI se extinguira, contra la tesis de Jos De Jess
Ledezma, y es en caso de que esta cesin de contrato se sujete a una
condicin resolutoria.

262

Solo dando un marco terico trascribimos la siguiente idea de Mateos Alarcn,

cuando habla de la hiptesis de confusin por actos inter vivos,
especficamente la idea de Planiol de la cesin de crdito.
Sin embargo, segn Colmet de Santerre, no es posible hacer una
confusin por medio de una cesin, a no ser que los contratantes ignoraran
que el cesionario del derecho es
precisamente el deudor, porque es ms
sencillo hacer una remisin que una cesin para
llegar por una via indirecta
a la confusin y por consiguiente a extinguir la obligacin.
Pero me atrevo a proponer otro ejemplo distinto al del Lic. G.C, y es Qu pasa
si adquiero el crdito por medio de un representante indirecto que luego me lo
ceda?
S que estoy mal, pero aparentemente se puede hacer porque es un
rgimen distinto.
Qu no acaso la fusin tambin es un ejemplo del inter vivos?
SECCIN 2 MORTIS CAUSA
Al parecer, podra haber confusin si el acreedor hereda al deudor o viceversa,
si es que seguimos la definicin de que la herencia es la sucesin en todos los
bienes del difunto y en todos sus derechos y obligaciones por lo que no se
extinguen por la muerte.
Pero
Articulo 1679. La aceptacin en ningn caso produce confusin de los
bienes del autor de
la herencia y de los del heredero
Articulo 2208. Mientas se hace la particin de una herencia no hay
confusin cuando el
deudor hereda al acreedor o este a aquel.
Segn Borja Soriano, por lo anterior puede haber confusin si el crdito que
existe en la herencia a cargo de un heredero se le aplica a este en la particin.
Por su parte, Galindo Garfias nos dice que en nuestro sistema juicio no se
produce confusin entre el patrimonio del autor de la herencia y del heredero,
ya que el heredero no queda obligado por el exceso, ya que se entiende el
beneficio de inventario.
Es decir le debo a mi nieto, y lo pongo como heredero, entonces a mi muerte
el hereda todo mi patrimonio no sera deudor y acreedor al mismo tiempo?
No, porque en principio el no responde de las deudas hereditarias con sus
propios bienes, sino que se dirigir contra la sucesin, ya que el beneficio de
inventario implica la separacin de bienes, que termina hasta la particin.
Aqu hay que tomar posturas realmente es una forma de extinguir las
obligaciones?
Vimos que Alarcn dice que no, y de lo anterior se agarra
Si fuese una forma de extinguir
la obligacin, al momento de la sucesin
el haber mortuorio se vera reducido, pero esto
no es as, ya que la ley
exige que se colacionen los anticipos y dems para que sean dos
263

patrimonios, porque no opera igual que el pago, la confusin, en caso de

que extinga,
extingue de manera relativa y personal
SECCIN 3 CESA LA CONFUSIN.
Von Tuhr da un listad de casos en los que puede cesar el estado de confusin
Perdida de derechos hereditarios
Cumplimiento de una condicin resolutoria
Siguiendo la idea del Dr. Ledezma, un acto jurdico en donde opere una
transmisin es un presupuesto de la confusin, y este acto puede sufrir
ineficacias y dems.
En tal caso, la confusin no operar en definitiva a pesar de una situacin que
se presenta como aparente, y esto llevado a la doctrina poco cuidadosa, se
refiere al renacimiento de un crdito que ha sido extinguido por confusin.
Para el Dr. Ledesma es errneo habla de renacimiento, realmente la
transmisin nunca fue valida y poena del crdito JAMAS se extingui
Laurent nos dice tambin que la confusin puede cesar, cesa retroactivamente
cuando la causa se e=revoa o resuelve, de suerte que se supone que la
confusin nunca tuvo lugar.
Pero en caso de que si renazca Renace con todos sus accesorios?
Para Laurent, no puede decirse que los derechos y las obligaciones revivan
porque nuca han estado extinguidas, por lo que para Laurent si subsisten las
obligaciones accesorias

CAPTULO TRIGESIMO PRIMERO. LA REMISIN

A Partir del articulo 2209 nos damos cuenta que renuncia y remisin no son lo
mismo
Articulo 2209. Cualquiera puede renunciar su derecho y puede remitir
en todo o en parte,
las prestaciones que le son debidas, excepto en
aquellos casos en que la ley lo prohbe
De aqu se desprende que cualquier acreedor puede renunciar su derecho y
remitir.
264

G.C. No est seguro de la distincin, pero s de que debes de renunciar y

remitir como acto seguido.
SECCIN 1 RENUNCIA
Cunha Gonalvez: Es el desistimiento, espontaneo o convencional, de un
derecho adquirido o de una garanta o de una facultad hecha por el titular, que
tiene la posibilidad de darse en relacin a personas indeterminadas.
Segn Marcos Alarcn, tenemos distintos tipos de remisiones
Expresa: se hace por compromiso formal que contraen los interesados,
haciendo una
liberacin
Tcita: Resulta de ciertos hechos del acreedor que hacen presumir
necesariamente su
voluntad de perdonar al deudor y extinguir la deuda
- Judicial
- Extrajudicial
SECCIN 2 REMISIN
RAE: Es la accin de remitir, que significa perdonar, eximir o libertar de una
obligacin.
Cunha Gonalvez: Es la exencin de la obligacin que el acreedor concede
al deudor sin recibir nada de ste. Agrega este autor que tiene su causa en el
espritu de liberalidad del acreedor, por lo que libera al patrimonio del deudor
de un pasivo. Por su naturaleza es un acto a ttulo gratuito
Gutirrez y Fernndez: Es el perdn que el acreedor hace al deudor de
todo o parte de la deuda o la renuncia que el acreedor hace de su derecho en
que la deuda quede extinguido
Cul es la diferencia?
Para g.c. puede ser que la renuncia sea un acto unilateral, y la
renuncia significa no
cobrar, pero no extinguir la vinculacin
jurdica520000000000000000000000000000000000000000000000000000000
000000000000000000000000000000000000000000000000000000000000000
000000.
SECCIN 3 NATURALEZA JURDICA. UNILATERAL o BILATERAL?
Alves Moreira: establece que la renuncia es unilateral mientras que la
remisin es bilateral.
Cunha Gonalvez: Establece que la remisin y la renuncia son unilaterales
en principio, aunque tambin pueden ser bilaterales
Fundamentos en CCDF
Articulo 2209.
265

En Mxico se acepta que es unilateral, ya que no se requiere la voluntad del

deudor, ya que es un acto de disposicin patrimonial, la misma definicin en el
2209 no establece la necesidad de que acepte el deudor.
ARGUMENTOS DE FAUSTO RICO QUE NO ME CONVENCEN
PRIMERO. La terminologa del 2209 que no supone una aceptacin
SEGUNDO. En Mxico si se permite la disposicin unilateral
TERCERO. La inordinacin (el derecho a pagar(es una facultad que
presupone la
existencial de la deuda)
La escuela clsica francesa que se utiliza para explicar la naturaleza gratuita u
onerosa ms abajo salta a la yugular y dice que no.
Laurent: Como se equipara al a donacin, debe de ser un contrato, la
remisin hecha por el acreedor nada mas solo es una simple oferta que puede
ser revocada en tanto el deudor no la haya aceptado. La sola demanda no es
suficiente porque no es ms que una oferta y en la perspectiva francesa esta
no engendra o extingue obligaciones
Dice que hay que seguir el argumento de que si las obligaciones se contraen
por mutuo consentimiento, se deben de extinguir por mutuo consentimiento
Pothier: El combate la tesis de una autor de nombre Barbeyrac que
establece que es unilateral, porque es como un derecho real, se puede
disponer
Bonnecase: l est a favor de la unilateralidad.
La doctrina alemana clsica tambin habla de la necesidad de un contrato.
En cuanto a la doctrina italiana, es la ms inelegante, ya que admite la
remisin unilateral, pero la supedita a que el deudor no la rechace en un
trmino adecuado.
SECCION 4 EFECTOS GENERALES
EN GENERAL
Es un acto volitivo
Es un acto gratuito.
Puede ser parcial o total
a) Parcial: Se refiere nicamente a parte de la prestacin, y se le llama
quita
b) Total: Extingue el vnculo obligatorio.
A la vez, Pothier clasifica a las remisiones en un clasificacin que solo importa
cuando hay codeudores, causaciones e hipotecas, y es en

266

a) Real: el acreedor declara que tiene por cubierta la deuda o da recibido

de que fue pagado aunque esto no haya pasado, y se le llama real porque es
equivalente al pago,
extinguiendo la obligacin toda para todos.
b) Descargo personal: solo descarga al deudor de su obligacin, no
pudiendo ser invocada
por terceros por ms interesados que estn.

RENUNCIA
REMISION
A favor de personas indeterminadas
A favor de personas determinadas
V. Gr. la repudiacin de la herencia
que aprovecha a los herederos
Debe de ser dirigida al deudor o al
A ttulo de liberalidad.
acreedor, la mera declaracin no
equivale a renuncia.
OJO: SI TUVIERA CONTRAPRESTACION SERA DACION EN PAGO.
En trminos del artculo 6 del CCDF, solo se podr renunciar a los derechos
privados que no afectan los derechos de terceros
Articulo 2210. La condonacin de la deuda principal extinguir las
obligaciones
accesorias, pero la de stas subsistirn.
Esto se debe a que lo accesorio corre la suerte de lo principal, pero al contrario,
lo principal no corre la suerte de lo accesorio.
Articulo 2211. Habiendo varios fiadores solidarios, el perdn que
fuere concedido
solamente a alguno de ellos, en la parte relativa a su
responsabilidad, no aprovecha a los otros.
Esto se equiparara a una remisin in personam, dejando subsistente la
relacin a los dems, se ejerci un acto de liberalidad solo relevando a un
sujeto.
Aqu regresa el anciano Mateos Alarcn, quien nos dice que en caso de
que sea
mancomunidad, si se perdona a una parte, los dems no estn
obligados al pago de la deuda total, sino que implicara una remisin parcial,
una quita de lo personado
Autores como Laurent se preguntan
No ser acaso que la remisin es una donacin?
Al parecer, al permitirse que sea tacita, se evade la normativa de la donacin,
y esto lo explica Tollier, diciendo que la remisin se ha favorecido siempre de
tal manera que, aunque sea una verdadera donacin, nunca se ha exigido
forma alguna pero no explica el por qu.
Para Laurent, le son aplicables todas las reglas de donacin a excepcin de las
de forma, por ejemplo, dice que se puede revocar la remisin en los casos en
que se puede revocar la donacin, todo por ser una liberalidad.
267

Pothier dice lo mismo, e infiere que para que sea vlida la remisin, el deudor a
quien se hace no puede ser un sujeto prohibido para recibir donaciones.
Para Fausto Rico esto no es as, ya que son actos jurdicos con finalidades
distintas aparte de que hace falta algn artculo que as lo indique.
SECCION 5 PRESUNCIONES
Articulo 2212. La devolucin de la prenda es presuncin de la
remisin del derecho a la
mima prenda, si el acreedor no prueba lo
contrario
Al parecer el legislador estableci un sistema de presuncin respecto a las
remisiones.
En este supuesto de la prenda estamos hablando de presunciones iuri tantum.
Esta presuncin deriva del cdigo francs que estableca a presuncin en caso
de entrega de los ttulos al deudor, ya que el escrito constituir la prueba del
derecho, y al momento en que se entrega, se est manifestando de manera
tacita la voluntad de no hacer valer el derecho.
Los requisitos serian
1) Entrega voluntaria del acreedor al deudor
SECCION 6 FIGURAS AFINES
Andreas Von Tuhr nos habla de otra prctica afn, pero sustancialmente distinta
de la remisin, que es el reconocimiento negativo de una deuda, que consiste
en un contrato celebrado entre A y B haciendo constar que no existe un crdito
del primero contra el segundo, por la diferencia es que en la remisin no hay
dudas respecto del crdito, y en el reconocimiento negativo se trata de crditos
que la partes consideran dudoso o cuya existencia es discutida por el deudor.

CAPTULO TRIGSIMO SEGUNDO. LA PRESCRIPCIN.

SECCIN 1 NOCIONES GENERALES
Tenemos ahora el tema de la prescripcin, por ah del 1139, desfasado del
cuerpo de captulos que habla de las obligaciones civiles
Artculo 1135. Prescripcin es un medio de adquirir bienes o de
librarse de obligaciones, mediante el transcurso de cierto tiempo y bajo las
condiciones establecidas por la ley.
No est en el captulo de las obligaciones por que tiene un principio de orden
pblico, ya que le da seguridad jurdica a todo el sistema, con base a una
268

pequea injusticia, y e por eso que esta fuera del sistema de la extincin de las
obligaciones
Segn Nicols Coviello la prescripcin es un medio por el cual a causa de
inactividad del titular del derecho prolongado por cierto tiempo, se extingue el
derecho mismo
Gutirrez y Gonzlez dice que la prescripcin es la facultad o el derecho que la
ley establece a favor del deudor para excepcionase clidamente y son
responsabilidad, de cumplir con su prestacin o para exigir a la autoridad
competente la declaracin de que ya no es l puede cobrar en forma coactiva
la prestacin, cuando ha transcurrido el plazo que otorga la ley para hacerlo
efectivo
Del artculo 1135 se desprende que es la posibilidad de extinguir una relacin
jurdica por la inaccin del titular del derecho de crdito.
La prescripcin no es materia de convenio
Artculo 1136. La adquisicin de bienes en virtud de la posesin, se
llama prescripcin positiva; la liberacin de obligaciones, por no exigirse su
cumplimiento, se llama prescripcin negativa.
Para Felipe Clemente Diego, la finalidad de la prescripcin liberatoria, y en
general de la prescripcin, es asegurar la estabilidad economa y la
certidumbre de los derechos, transformando una situacin de hecho en una
situacin de derecho, y en su opinin, la inaccin genera, no otra cosa ms que
la extincin de la ACCION para reclamar ese crdito.
Comenta Galindo Garfias que en virtud de la prescripcin negativa, el deudor
obligado a pagar al acreedor no podr ser perseguido judicialmente para verse
coaccionado por el pago de la deuda.
En caso de que se le solicite el pago podr oponer la excepcin de prescripcin,
generando una sentencia absolutoria.
Artculo 1137. Slo pueden prescribirse los bienes y obligaciones que
estn en el comercio,
salvo las excepciones establecidas por la ley.
Es preciso que las obligaciones puedan formar parte del patrimonio de la
persona para que sean prescriptibles.
En opinin de Galindo Garfias, debe entenderse que el transcurso de tiempo de
inactividad del acreedor liberan al deudor del pago de la obligacin, pero en
ningn caso el deudor queda eximido de cumplir con una obligacin derivada o
impuesta directamente por una norma jurdica de cuyo cumplimiento nadie
puede eximirse.
Artculo 1140. La prescripcin negativa aprovecha a todos, aun a los
que por s mismos no
pueden obligarse.
Como todos pueden adquirir por prescripcin tambin se puede liberar por ella,
aprovechando a menores y gente en estado de interdiccin.
269

Pero en este supuesto, aparentemente se dice que una persona no capaz

se est liberando si era capaz se debe de liberar por medio de prescripcin o
ms bien seria a travs de
nulidad?
Esto nos obliga a pensar el derecho, el ius contenido en el precepto, y al
parecer, en sentido estricto, es para los menores no emancipados e
interdictados para que, cuando haya desaparecido su discapacidad, se
exencionen contra las acciones tendientes a exigir el cumplimiento de alguna
obligacin que el representante legal contrajo a su nombre
Artculo 1141. Las personas con capacidad para enajenar pueden
renunciar la prescripcin ganada, pero no el derecho de prescribir para lo
sucesivo.
Habra que analizar a que se refiere esto es una disposicin similar a la de
dolo?
Recordemos las sabias palabras de nuestro Mtro. Gonzlez de Castilla, de que
la prescripcin es ni institucin de orden pblico, por lo que no puede ser
objeto de renuncia en trminos del cdigo civil, ya que obedece a razones de
seguridad y certeza jurdico, por lo que el derecho a librarse de obligaciones
por prescripcin, en abstracto, no es renunciable.
Lo que tenemos permitido es renunciar al tiempo transcurrido de la
prescripcin y aun a la prescripcin consumada, ya que una vez que paso el
tiempo estamos hablando de derechos subjetivos privados que si son objeto de
renuncia.
+Procede la accin pauliana contra la renuncia
+Puede renunciarse la prescripcin en curso (segn Borja)
Artculo 1142. La renuncia de la prescripcin es expresa o tcita,
siendo esta ltima la que
resulta de un hecho que importa el abandono
del derecho adquirido.
Aqu estamos ante el mismo problema de la remisin y la renuncia, al parecer
aqu la renuncia es un acto jurdico unilateral, consistente en una declaracin
del renunciante deben o de ejercer o de prescindir de un derecho subjetivo que
le pertenece.
La renuncia es un acto no formal, por lo que se puede hacer expreso o tcito.
Aqu el tcito debe de ser ms especfico, como el cumplimiento o el
otorgamiento de una garanta.
Artculo 1143. Los acreedores y todos los que tuvieren legtimo
inters en que la prescripcin subsista, pueden hacerla valer aunque el
deudor o el propietario hayan renunciado los derechos en esa virtud
adquiridos.
Nos dimos cuenta que el 6 limita la renuncia al os derechos de terceros
270

Se dice que este es un supuesto de 1141 autorizando la renuncia a la

prescripcin ganada.
Los terceros y los acreedores del renunciante pueden tener inters en esta
renuncia, siendo una aplicacin de los fraudes reales en perjuicio de
acreedores, por lo que en este caso se le permite utilizar la accin pauliana.
Esto nos hace notar el inters pblico de la prescripcin, ya que no solo las
partes se encuentran comprometidas.
En caso de que se pague, se podr impugnar el pago, ya que si bien el
obligado no tiene derecho a repetir, los terceros acreedores hacen valer la
prescripcin frente al deudor, por lo que no era procedente la accin de cobro
Analizar este punto por que no se extingue el derecho
Articulo 1145. La excepcin que por prescripcin adquiera un
codeudor solidario, no
aprovechar a los dems sino cuando el tiempo
exigido haya debido correr del mismo
modo para todos ellos.
En la solidaridad se desprende que cada codeudor solidario se halla obligado
por una relacin jurdica distinta, pero con una unidad de objeto, por lo tanto
cada deudor solidario podr oponer la excepcin que le competa
personalmente o la que deriven de la naturaleza de la obligacin.
Para Aubry et Rau estamos ante una pluralidad de obligaciones contradas con
un objeto en comn
Articulo 1146. En el caso previsto por el artculo que precede, el
acreedor solo podr exigir
a los deudores que no prescribieren, el valor de
la obligacin, deducida la parte que corresponda al deudor que prescribi
De esto se desprende que si bien. La prescripcin no aprovech a los dems
deudores, si produce una quita a su favor de manera proporcional hasta el
importe de la parte de la obligacin e corresponda a aquel de los codeudores.
Para Galindo Garfias este es un efecto sui generis en la solidaridad que hace
que se produzca un efecto de la mancomunidad ya que la deuda se extingue
parcialmente.
El lenguaje invita a pensar que la prescripcin extingue la obligacin, pero el
1159 nos invita a pensar algo diferente
Artculo 1159. Fuera de los casos de excepcin, se necesita el lapso
de diez aos, contado
desde que una obligacin pudo exigirse, para que se
extinga el derecho de pedir su cumplimiento.
Al parecer el 1159 nos dice que no se extingue la obligacin, sino que la
prescripcin torna al vnculo imperfecto. (1135 vs 1559)
La duda se resume a los siguiente Libera al deudor por extincin del derecho o
por perencin de la accin procesal de cobro?

271

 Extincin de la obligacin: en este caso no estara el acreedor

legitimado para recibir la
prestacin pactada en caso de que el deudor
quisiere pagar
Extincin de la accin de cobro: Aunque no se le puede obligar, si paga
no pasa nada
Von Tuhr sostiene esta postura, ya que dice que la eficacia de la
prescripcin consumada no consiste en la extincin del crdito, sino que el
deudor puede rehusar la prestacin aun debindola, por medio de una
excepcin.
Al parecer el cdigo, por el artculo (*) admite la segunda tesis, que solo genera
una perencin de la accin procesal de cobro.
+La deuda prescrita es susceptible de incumplimiento, si paga no
es una donacin
ni pago de lo indebido
+Este crdito, segn Andreas Von Tuhr puede oponerse en
compensacin siempre
y cuando o estuviese prescrito la oponerse.
+ La prenda, segn Andreas Von Tuhr sigue vigente
Qu pasa con obligaciones puras y simples de no hacer?
Al parecer, desde que se comenz a cometer la conducta que deba de
omitirse.
Si hay condicin, a partir de que surja y acontezca lo anterior. OTRO CRITERIO
PARA DEFENDER LA TEORIA DE LOS
SECCIN 2 PLAZOS
Articulo 1158. La prescripcin negativa se verifica por el solo
transcurso del tiempo fijado
por la ley
Pasado el tiempo de inaccin, la obligacin por la prescripcin liberatoria se
vuelve una obligacin natural.
El plazo es, por regla general de 10 aos, que se cuenta a partir del momento
en que la obligacin pudo haberse exigido conforme a derecho.
El deudor demandado deber probar en el juicio la fecha en la que pudo ser
exigida la obligacin, ya sea que se trata de una obligacin pura y simple o una
condicionada
A partir de qu momento es exigible? Recordemos el 2080, y en el caso
de obligaciones de
hacer sin
Gonzlez de Castilla se pregunta puedo dejar una obligacin sin plazo
para que nunca
prescriba por que no se va a volver exigible? Podemos
atentar contra la seguridad jurdica?

272

Al parecer seria alegar a nuestro favor nuestra propia torpeza, no

podemos usar nuestra
propia torpeza para no interpelar y que no prescriba.
Ser a partir del momento en que
pudiste exigir el pago.
LA misma postura toma Von Tuhr al decir que la prescripcin comienza
a partir del momento en que el acreedor puede ejercitar el derecho de
reclamacin que va implcito
en el crdito y exigir la obligacin
Profundizando ms Von Tuhr, nos explica que en estos casos los Creditos
resultaran imprescriptibles si el acreedor no denunciase, por eso las
disposiciones dicen que no es a
partir de que se exija sino de que es
exigible
HAY QUE CHECAR RUIZ RUEDA EN EL CONTRATO DE SEGURO Y DE
FIANZA.
Pero hay casos de excepcin
Articulo 1161. Prescriben en dos anos
I. Los honorarios, sueldos, salarios, jornales u otras retribuciones por la
prestacin de
cualquier servicio. La prescripcin comienza a correr desde
la fecha en que dejaron de
prestarse los servicios.
II. La accin de cualquier comerciante para cobrar el precio de objetos
vendidos a personas
que no fueran revendedores.
La prescripcin corre desde el da en que fueron entregados los objetos,
si la venta no se hizo
a plazo.
III. La accin de los dueos de hoteles y casas de huspedes
Articulo 1162. Las pensiones, las rentas, los alquileres y cualesquiera
otras prestaciones peridicas no cobradas a su vencimiento, quedaran
prescritas en cinco aos, contados desde
el vencimiento de cada una de
ellas, ya que se haga el cobro en virtud de accin real o de
accin
personal
Articulo 1163. Respecto de las obligaciones con pensin o renta, el
tiempo de la prescripcin
del capital comienza a correr desde el da del
ltimo pago, si no se ha fijado plazo para la devolucin, en caso contrario,
desde el vencimiento del plazo.
Articulo 1164. Prescribe en cinco aos la obligacin de dar cuentas.
En igual termino se
prescriben las obligaciones liquidas que resulten de
la rendicin de cuentas. En el primer caso la prescripcin comienza a correr
desde el da en que el obligado termina su administracin:
en el segundo
caso, desde el da en que la liquidacin es aprobada por los interesados o por
sentencia que cause ejecutoria.
Ahora, ya vimos que hay 10, 5 y 2 aos para prescribir, pero Cmo se
cuentan?
273

El tiempo es por aos y no de momento en momento, los meses se regularan

con el nmero de das que tenfan, si es por das, cada uno tendr 24 horas,
que se cuentan de 24 en 24.
El da en que empieza la prescripcin se cuenta entero, aunque no lo sea, pero
aquel en que la prescripcin termina, debe ser completo.
Si el ltimo da es feriado, no se tendr por completa la prescripcin sino
cumplido el da til que se siga.
SECCIN 3 SUSPENSIN
La prescripcin se puede suspender, y suspender significa que se paraliza, pero
no se inutiliza, no se pierde el tiempo transcurrido.
Articulo 1165. La prescripcin puede comenzar y correr contra
cualquiera persona, salvo
las siguientes restricciones.
El legislador en este artculo previo los casos en donde el descuido del cobro
del derecho no es consecuencia del desinters jurdico, sino de otras
circunstancias perfectamente justificables u que especifica a continuacin.
I. contra los incapacitados, a menos que ya alguien haya sido discernido
cmo tutor, debido a que como no tienen capacidad de ejercicio, estn
incapacitados para procurar el derecho y en estos casos, solo podrn exigir
responsabilidad a los tutores cuando por
culpa de estos no se haya
interrumpido la prescripcin (1166)
II. En caso de que se intente hacer correr entre ascendientes y
descendientes durante la
patria potestad (1167)
III. Entre los consortes (1167) para G.C. este tendra que extenderse a
concubinos y dems
figuras smiles
IV. Entre incapacitados y tutores durante la tutela (1167)
V. entre copropietarios o coposeedores respecto al bien comn (1167)
VI. Contra los ausentes del D.F. que estn en servicio pblico (1167)
VII. Contra militares en servicio activo (1167)
Solo se suspende y no se inutiliza, no se pierde el tiempo que transcurri
SECCIN 4 INTERRUPCIN
Su efecto es inutilizar el tiempo transcurrido, y esto est establecido por el
1175.
Pero en qu casos se interrumpe la prescripcin?
La prescripcin se interrumpe
II. Por demanda u otro cualquier gnero de interpelacin judicial
notificada al poseedor o al deudor en su caso.
274

Se considera la prescripcin como no interrumpida por a la interpelacin

judicial, si el actor desistiese de ella, o fuese desestimada su demanda.
Esto no concuerda con el CPC porque quedas a merced de
funcionarios para
interrumpir la prescripcin, porque el actuario
se va a tardar mucho tiempo, por
eso, en el CPC dicen que el efecto
de la presentacin de la demanda es interrumpir
la prescripcin, por lo
que no quedas a merced del notificador.
Quin gana CCDF o CPC? Dicen que el CPC por la fecha aunque la
entrada en vigor
fue distinta.
III. Porque la persona a cuyo favor corre la prescripcin reconozca
expresamente, de palabra o por escrito, o tcitamente por hechos indudables,
el derecho de la persona contra quien prescribe.
Empezar a contarse el nuevo trmino de la prescripcin en caso de
reconocimiento de las
obligaciones, desde el da en que se haga; si se
renueva el documento, desde la fecha del nuevo ttulo y si se hubiera
prorrogado el plazo del cumplimiento del obligacin, desde que
este
hubiere vencido
Articulo 1169. Las causas que interrumpen la prescripcin respecto
de uno de los
deudores solidarios, la interrumpen tambin respecto de los
otros.
Esto porque en una solidaridad, los hecho que aprovechan o perjudican a
uno, aprovechan o perjudican al os dems, por lo que basta que uno de los
acreedores haga cualquiera de los actos anteriores para que se interrumpa
tambin para los dems, siendo extensivo al
acreedor principal y fiador
(1172)
A la inversa, la interrupcin de la prescripcin a favor de un acreedor,
beneficia a todos los acreedores solidarios (1174)
Pero esto tiene una excepcin en el artculo siguiente
Articulo 1170. Si el acreedor, consintiendo en la divisin de la deuda
respecto de uno de
los deudores solidarios, solo exigiere de en la parte
que le corresponda, no se tendr por interrumpida la prescripcin respecto de
los dems
Esta excepcin, por sus caractersticas solo se aplicara previo convenio entre
deudores y acreedor y en casos de obligaciones divisibles.
En caso de mancomunidad opera de manera diferente, en caso de que se
quiera que la prescripcin se interrumpa para todos, se requiere el
reconcomiendo o citacin de todos (1173)
SECCIN 5 PRESCRIPCIN Y CADUCIDAD.
La caducidad es la sancin que se pacta o se impone de ley a la persona que
dentro de un plazo no realiza voluntariamente y conscientemente la conducta
275

positiva para hacer que nada o para que se mantenga vivo un derecho
sustancial o precal
Hay dos tipos de caducidad, la procesal y la sustantiva.
PROCESAL: pone fin a la instancia, pero se puede volver a ejercitar el
derecho siempre y cuando este no haya PRESCRITO.
SUSTANTIVA: Esta de oficio la de la condicin, pero por voluntad de las
partes, una obligacin puede sujetarse a una caducidad convencional.
Si fuera igual que prescripcin, no se puede pactar
Para hablar bien de caducidad citaremos al Lic. Ruiz Rueda en su libro
contrato de seguro
Nos dice que la nocin de caducidad es un tema complicado, que se suele
hablar de la prdida de un derecho por misin de una accin o bien por
comisin o por omisin de varios actos
No se habla de una institucin solida de caducidad, est restregados todo el
ordenamiento y no se reducen a una sola categora jurdica o tiende una
verdadera definicin.
El aclara que la caducidad es una figura afn pero esencialmente distinta a la
prescripcin en materia sustantiva.
JOSSERAND: Tambin habla al respecto en la teora francesa, que tampoco
lo precisa y la conoce como un plazo prefijado, dice que con los plazos prefijado
el legislador lo que quiere es obligar al titular de un derecho a decidirse
rpidamente, no se preocupa por saber la intencin, impone una caducidad al
retardatario y tiene esta caducidad el valor de una sancin, mientras que la
prescripcin es una consagracin jurdica para poner fin a incertidumbres y
prevenir reclamaciones tardas, es una dispensa ms que un medio de
extincin
PUGLIESE: distingue a la caducidad de la prescripcin, porque la caducidad
consume un derecho perfectamente adquirido, mientras que la caducidad
consume un derecho en via de formacin que si no se acta dentro del espacio
tiempo asignado por la ley, muere antes de nacer.
COVIELLO: dice que la caducidad es cuando la ley o la voluntad del hombre
prefijo un plazo para el ejercicio de un derecho de tal modo que transcurrido el
tiempo no puede ya el interesado verificar el acto o ejercitar la accin.
En Mxico tenemos el artculo 1946 que establece lo siguientes
Articulo 1946. La obligacin contrada bajo la condicin de que un
acontecimiento suceda en un tiempo fijo, caduca, si pasa el termino sin
realizar, o desde que sea indudable que la condicin no pueda cumplirse.
En este supuesto, la caducidad es la prdida de un derecho condicional por
falta de realizacin dentro de un plazo, y para Ruiz Rueda, el nico precepto en
276

la legislacin mexicana que sirve para fundamentar toda la teora de los

autores anteriores
Ruiz Rueda termina por definirlo como la extincin de un derecho eventual por
falta de realizacin oportuna de un derecho o un actio al cual estuviere
condicionada la existencia de ese derecho.
V. Gr. Contrato de obra, estableces que cada 15 das va a llegar un inspector
que revisara el avance de obra, y una vez que se haya hecho se tenga 5 das
para quejas. Y si no lo haces, 6 meses despus no puedes venir a quejarte.
En general, sea procesal o sustantiva, se pueden percibir estos criterios
PRESCRICPION
Extingue la accin
Se opone

Son patrimoniales

Es renunciable
Admite suspensin
No extingue el derecho, la
vuelve natural
Legal

CADUCIDAD
Pone fin a una instancia
Puede hacerse valer de
oficio de peticin de
parte
Pueden ser derechos
patrimoniales o no
patrimoniales
Es irrenunciable
No admite suspensin
Extingue el derecho
Legal o convencional

CAPTULO TRIGESIMO TERCERO. LAS OBLIGACIONES COMPLEJAS

I. LA PLURALIDAD DE SUJETOS
Articulo 1984. Cuando hay pluralidad de deudores o de acreedores,
tratndose de una misma obligacin, existe mancomunidad
Existe mancomunidad cuando son varios los sujetos de una misma obligacin,
y es que en las obligaciones, aunque lo ms comn es que sea un solo deudor
y un solo acreedor, por cuestiones del destino llegan a complejizarse
aadiendo ms personajes al libreto, o desde un inicio se conviene.
Su esencia es una unidad de obligacin con una unidad de sujetos.
Ante varias obligaciones, no estamos ante la mancomunidad
277

OJO: aqu estamos hablando de mancomunidad de gnero, a continuacin

veremos especies.
Puede haber distintos casos de mancomunidad
a) Simple
b) Solidaria
Y dependiendo de la parte
a) Un solo acreedor y varios deudores (pasiva)
b) Un solo deudor y varios acreedores (activa)
c) Existen simultneamente varios acreedores y varios deudores. (Mixta)
Esto es lo que expresa la palabra mancomunidad a secas, adelante veremos de
qu manera se puede comportar esta obligacin compleja por la pluralidad de
sujetos
Para hablar de pluralidad de objetos, debe de haber una sola obligacin con
una pluralidad de sujetos.
Es difcil saber cundo estamos en una pluralidad de sujetos, a distintico de la
pluralidad de obligacin con un solo objeto, porque de lo contrario no hay
rgimen de mancomunidad.
Artculo 2026. Si fueren varios los obligados a prestar la misma cosa,
cada uno de ellos responder, proporcionalmente, exceptundose en los
casos siguientes:
I. Cuando cada uno de ellos se hubiere obligado solidariamente;
II. Cuando la prestacin consistiere en cosa cierta y determinada que se
encuentre en poder
de uno de ellos, o cuando dependa de hecho que slo
uno de los obligados pueda prestar;
III. Cuando la obligacin sea indivisible;
IV. Cuando por el contrato se ha determinado otra cosa.
Esto indica que en principio, una obligacin de dar una sola prestacin hace
que cada uno responsa proporcionalmente, salvo los casos de excepcin.
Este artculo no da rgimen, solo da una regla general para la pluralidad de
sujetos.

SECCIN 1 LAS OBLIGACIONES A PRORRATA O SIMPLEMENTE

MANCOMUNADAS
Articulo 1985. La simple mancomunidad de deudores o de acreedores
no hace que cada uno de los primeros deba cumplir ntegramente la
278

obligacin, ni da derecho a cada uno de

los acreedores para exigir el total
cumplimiento de la misma. En este caso el crdito o la
deuda se consideran
divididos en tantas partes como deudores o acreedores haya y cada pate
constituye una deudo o un crdito distintos uno de otro.
Articulo 1986. Las partes se presumen iguales a no ser que se pacte
otra cosa o que la ley
disponga lo contrario.
Notamos que en este caso hay una pluralidad de sujetos, por lo que la deuda
se dividir en tantos sujetos sean partcipes, en partes iguales en caso de que
no se pacte algo distinto.
Cada uno tiene una deuda o un crdito distinto de los otros, por lo que el
acreedor solo podr exigir su parte y cada deudor solo debe de pagar la parte
que le corresponda.
Arturo Alessandri nos indica que debe de haber una unidad en la prestacin,
aadiendo Rene Ramos, una divisibilidad de la prestacin
Pero aqu hay un punto contradictorio, ya que el artculo 1984 dice tratndose
de una sola obligacin, y el 1985 dice al final cada parte constituye una
deuda o un crdito distinto
Es que son distintos crditos por que es divisible, pero sigue siendo una la
prestacin debida y si eso no basta, hay que decir que es un proceso, se aplica
el 2026.
Pero si vemos que la insolvencia solo afecta al acreedor, por lo que ni siquiera
subsiste la unidad de prestacin.
Podemos explicarlo por la temporalidad, nace unitaria, pero despus de divide,
por lo que aparentemente hay efectos novatorios. Utilizaramos la postura de
Lizardo Cruz Ponce que se pone en el punto.
Al parecer, este problema surge de la antigua doctrina que entenda a la
mancomunidad
como el nombre genrico para obligaciones con pluralidad
de sujetos, esto lo explica Migue ngel Prez lvarez en su libro de solidaridad
en la fianza, esta mancomunidad se divida en MANCOMUNIDAD SIMPLE Y
MANCOMUNIDAD SOLIDARIA.
Pero este fue un problema del proyecto de cdigo de 1851, despus se
entendi que el
termino mancomunidad no poda ser un trmino genrico,
realmente el termino general son obligaciones con pluralidad de sujetos
Es decir, es un problema que surge del cdigo espaol, Luis Diez Picasso
propone la siguiente clasificacin
a) Obligaciones parciarias: deuda dividida
b) Obligaciones mancomunidades o conjuntas o comunes:
indivisibles
c) Obligaciones solidarias
279

Qu pasara con los fiadores de la obligacin unitaria?

Hay ciertas reglas generales
1) La divisin puede ser legal o convencional, y puede dividirse en el
momento de la
constitucin o de manera posterior.
2) En mancomunidad activa cada acreedor solo puede exigir parte de la
deuda al deudor
V. Gr. Juan y Jos le prestan 3.33333 pesos a Pepe, cada uno cobra
la mitad
Habr solidaridad respecto a la parte indivisible? JEJEJEJE
3) En mancomunidad pasiva cada deudor est obligado a pagar solo la
parte que le corresponda
V. Gr. Juan les presta 2 perros a Jos y Norberto, cada uno debe 1
perro.
4) Si es mixta, cada acreedor solo puede exigir a cada deudor la parte
que les haya sido asignada.
V. Gr. Pepe y Jos le dan 8 perros a juan y Roberto, Juan le debe 2
perros a Pepe y
2 perros a Jos y Roberto le debe 2 perros a Pepe y 2
Perros a Jos
5) El deudor insolvente no perjudica a los dems obligados y los
acreedores deben de
soportar la perdida
6) Si un deudor paga ms de lo que debe, puede repetir la devolucin
del excedente peo no se subroga por que el 1999 solo lo permite a los
solidarios
7) La prescripcin de uno no perjudica a los dems ni los beneficia
(1173)
8) La pena de la clusula penal solo se aplica al infractor, con excepcin
del 1848 que es
materia sucesoria
9) Se presume este rgimen, solo no existe en caso de indivisibilidad y
solidaridad,
10) La deuda es conjunta pero no es comn.
11) Alessandri nos dice que la nulidad o rescisin de una no tiene efectos
respecto de los
codeudores o coacreedores
12) Segn Luigi Mosco, catedrtico italiano, respecto al contrato entero,
el acreedor o la
parte que ha cumplido, puede exigir la resolucin del
contrato, supuesto que no aplicara
en nuestra legislacin ya que tenemos el
1949, y la rescisiones es respecto de la obligacin y no respecto del contrato

280

Aparte, entre los propios italianos han discutido, ya que afirman que si
hay varios acreedores, la obligacin se vuelve alternativa y tienen que poner
se de acuerdo para
elegir la accin.

281

SECCIN 2 LAS OBLIGACIONES SOLIDARIAS

22

Pero aparte de la simple mancomunidad, tenemos en la pluralidad de sujetos,

un tipo ms complejo, la solidaria.
Qu es la solidaridad?
Para Baudry Lacantiere, la solidad es una modalidad que supone dos o varios
sujetos activos o pasivos de una misma obligacin, y en virtud de la cual, no
obstante la divisibilidad de esta obligacin, cada acreedor puede exigir y cada
deudor est obligado a efectuar el pago total, con la particularidad de que este
pago extingue la obligacin respecto de todos los acreedores o deudores.
EXISTE UNA UNIDAD DE OBJETO Y PLURALIDAD DE VICNULOS.
Con fundamento en el artculo 1987 determinamos
a) Solidaridad activa: cuando dos o ms acreedores tienen derecho para
exigir, cada uno
de por s, el cumplimiento total de la obligacin
AQU NO ES GARANTIA, ES UN RIESGO, POR QUE SE PUEDE IR A
MRIDA.
b) Solidaridad pasiva: Cuando dos o ms deudores reporten la obligacin
de prestar, cada uno de por si, en su totalidad, la prestacin debida
SIEMPRE VOY A COBRAR EL TODO, ESTA SI ES UNA GARANTIA
c) Solidaridad Mixta: Cuando en forma simultanea existe pluralidad de
acreedores y
deudores, teniendo cada uno de por si, en sus respectivos
casos, las facultades de las dos
categoras anteriores.
Da ms garantas por que le riesgo ya no lo corre el acreedor.
Cmo explicamos esta situacin? Cmo es posible que lo generado por uno
afecta a dems deudores o acreedores?
Larombiere: es que hay una ficcin legal, se va a suponer que el
crdito pertenece a solo esa persona
Domat sigue esta postura, pero aade uno de los acreedores
nada puede hacer
con perjuicio de los otros
22 Hay autores que distinguen entre una solidaridad perfecta y otra imperfecta (solo
produce determinados efectos, siendo dos los principales expositoresMourln: la
perfecta es la convencional y la legal cuando hay un inters comn y se conocen. Por
otro lados hay solidaridad legal imperfecta, cuando es entre sujetos que no se conocen,
que son codeudores ms por accidente que por cualquier otra cosa, generando solo el
derecho del acreedor a demandar a cada uno por el total, pero sin vinculacin entre los
sujetos ni representacin (no hay prescripcin o mora comn)
Aubry y Rau: hablan de la responsabilidad solidaria por coautora de ilcitos, y dicen
que en la imperfecta solo se genera e derecho o demandar, pero que una vez que se
condena, le son aplicables la de la perfecta

282

Laurent le escupe a Larombiere y le dice que si la solidaridad

viene de a voluntad
no puede ser una ficcin legal
Laurent: Larombiere est mal, entre los acreedores solidarios existe
una sociedad
especial, un mandato tcito y reciproco
Borja Soriano: es que lo que pasa es que cada acreedor tiene sobre el
crdito la misma extensin de derechos que si estuviera solo, salvo que se
encuentra expuesto a ser
prevenido en su ejercicio por coacreedores con
el mismo derecho, el deudor podr pagar l ms diligente.
Rojina Villegas: la teora francesa de la representacin no suena tan
mal, el pago
extingue la deuda sin perjuicio de la obligacin en que
incurra el representante frente a los representados, inclusive Planiol nos da
consecuencias de la representacin que terminan por explicar la institucin
a) Cada uno de ellos puede cobrarlo en su totalidad y dar recibos
b) Si uno de ellos hace incurrir al deudor en mero, los efectos se
producen en
provecho de todos
c) Los intereses moratorios corren en beneficio de todos los
acreedores
d) Si uno interrumpe la prescripcin todos se benefician.
Ahora de dnde surge la solidaridad? La respuesta la da el artculo 1988, que
nos dice que la solidaridad no se presume, solo tiene dos fuentes
a) La ley
Curiosamente no encontramos casos de solidaridad activa, solo de
pasiva, que son
los siguientes casos
i) 1901: la responsabilidad de los gestores es solidaria
ii) 1917: los que causen en comn un dao
iii) 2480: el subarrendatario o el cesionario estn obligados
solidariamente con el
arrendatario
iv. 2510: Si dos o ms comodatarios se obligan frente al
comodante
v) 2580 y 2611: Mandatarios o prestadores de servicios
Vi) 2704: los administradores de una sociedad civil.
b) La voluntad de las partes
Esto en ejercicio de la autonoma de la voluntad, por lo que se
puede hacer en un
contrato o en un convenio, esta es la que
verdalmente sirve de garanta por que
generalmente el acreedor
es que la solicita.
283

Es necesario que los sujetos solidarios sepan que son solidarios

unos de otros?
A Razn de repase vamos a ver los requisitos para que existe una solidaridad
1) UNIDAD DE OBJETO: Dice Colin y Capitnt que esto se refiere a que los
codeudores deben solo un objeto, o que en todo caso, todos los acreedores
tienen el crdito respecto
al mismo objeto.
Esta unidad de vnculos va a importar para
a) Exigibilidad de la obligacin
b) Excepciones
c) Vinculaciones internas
2) PLURALIDAD DE VINCULOS: Dice Colin y Capitant que a raz de esto
cada codeudor est
obligado por un vnculo obligatorio distinto de los
otros, o que cada acreedor puede
exigirle a un mismo deudor por medio de
distintos vnculos.
A) SOLIDARIDAD ACTIVA
En este punto vamos a enfatizar en este tipo de modalidad
Para Tollier es el derecho que tiene cada uno de los acreedores de hacerse
pagar toda la deuda.
Para Demolombe la solidaridad es cierto conjunto, particularmente enregetivo,
es un conjunto revestido de tal carcter que las partes interesadas en la
obligacin, tiene cada una acreedores, que en lugar de dividirse, se renen, y
por decirlo as, se condenan, de manera que forman tantas obligaciones
cuantos son los acreedores, y al mismo tiempo que no forman conjunto, en
grupo que los ligue, hay ms que una obligacin nica a cuya extensin una
sola prestacin ser suficiente.
En la prctica es poco usual, como nos dice G.C. no es una garanta es un
riesgo, ya que la nica ventaja que tiene es facilitar el cobro, pero lo mismo
hara un mandato
Siguiendo la idea de Bejarano, desarrollaremos este tema hablando de las
relaciones internas y las relaciones externas, viendo cmo se comportan cada
una de ellas.
Pero en los contratos sinalagmticos la solidaridad se aplica tanto a derechos
como obligaciones?
NO. Por qu debe de ser expreso respecto a que parte de la vinculacin ser
I) RELACIONES EXTERNAS
Articulo 1989. Cada uno de los acreedores o todos juntos pueden
exigir de todos los deudores solidarios o de cualquiera de ellos, el pago total o
284

parcial de la deuda. Si
reclaman todo de uno de los deudores y resultare
insolvente, pueden reclamarlo de los dems o de cualquiera de ellos. Si
hubiesen reclamado solo parte, o de otro modo hubiesen
consentido en
la divisin del a deuda, respecto de alguno de los deudores, podrn reclamar
el todo de los dems obligados, con deduccin de la parte del deudor o
deudores libertados
de la solidaridad.
Este articulo pinta harto complicada, por lo que lo desmenuzaremos
Y es que, derivada de esta unidad de objeto y pluralidad de vnculos, cada
acreedor solidario en lo individual o en conjunto puede
a) Exigir de todos los deudores o de cualquiera de ellos el pago total o
parcial de la deuda
Y es que dice Colmet de Santerre que esta es la finalidad de la obligacin
solidaria, pero aqu surge una cuestin La obligacin a pagar el todo tambin
es un derecho del deudor?
Al parecer si, y es por eso que el deudor puede elegir a quien pagar salvo el
caso de excepcin que se presentar ms adelante (interpelacin)
Articulo 1994. El deudor de varios acreedores solidarios se libra
pagando a cualquiera de estos, a no ser que haya sido requerido judicialmente
por alguno de ellos, en cuyo caso
deber hacer el pago al demandante
Hay que tomar en consideracin los artculos 2200, 1145 y 1146.
Aparte en este punto se puede analizar el derecho a pagar por parte del
deudor ya sea
como codeudor o como deudor a acreedores solidarios.
En este caso, tan es un derecho, que l puede elegir a cual paga, a
menos que se haya sido requerido por uno de ellos, en ese supuesto debe de
pagarle forzosamente al
demandante.
que no

Pero Por qu? Qu consecuencias tendra el pago al coacreedor

demand?

Dice G.C. que no es un pago de lo indebido, es un pago

incorrecto, si voy a
extinguir, pero voy a tener
responsabilidad de danos y perjuicios, porque
se tendr que
hacer una gestin adicional para que el coacreedor pague y
distribuya
Tambin hay que notar que en este supuesto ya estamos hablando de
una DEMANDA.
Esto nos indica que no solamente tienen derecho a exigir el pago,
pueden demandarlo
utilizando una via judicial.
b) Dividir el pago entre todos o algunos de los obligados solidarios

285

c) Si reclaman solo pago parcial o hubiesen dividi la deuda respecto de

algunos deudores pueden reclamar el pago del resto a los dems obligados,
reduciendo la parte de los
deudores que ya pagaron
d) Si reclaman el todo a uno de los deudores y resulta insolvente,
pueden reclamarlo de
los dems o cualquiera de ellos
En la relacin externa cada uno de los acreedores podr exigir a cada uno de
los deudores el cumplimiento de la obligacin
Articulo 1990. El pago hecho a uno de los acreedores solidarios
extingue totalmente la deuda
Como cada uno debe de pagar la totalidad, y solo es un dbito, despus de que
uno de los codeudores paga, se entiende satisfecha la pretensin del acreedor
o acreedores, aunque en la opinin de Bejarano, no signifique que ah muera
todo, ah se extingue la relacin externa pero comienza a surtir efectos o tomar
importancia la relacin interna entre las partes solidarias
II) RELACIONES INTERNAS
Ahora, una vez que se extingue la relacin externa Qu pasa entre los
coacreedores solidarios?
Articulo 1992. El acreedor que hubiese recibido todo o parte de la
deuda, o que hubiese
hecho quita o remisin de ella, queda responsable a
los otros acreedores de la parte a que
estos corresponda, dividido el
crdito entre ellos.
Y esto es as porque hay vinculaciones externas y vinculaciones internas
Esto quiere decir a que despus de tener hecho el pago o cualquier cosa
relativa al crdito, el acreedor solidario que intervenga se sujeta a
responsabilidad respecto a los dems coacreedores por la parte que le
corresponda a cada uno en el crdito.
Articulo 1993. Si falleciere alguno de los acreedores solidarios
dejando ms de un
heredero, cada uno de los coherederos solo tendr
derecho a exigir o recibir la parte del
crdito que le corresponda en
proporcin a su haber hereditario, salvo que la obligacin
sea
indivisible.
Esto significa que los coherederos son herederos del crdito pero no de la
solidaridad total, solo una fraccionada, solo podr exigir el pago total del
crdito en el que el de cujus era acreedor solidario.
Para clarificar este punto del caso de herencia pondremos un ejemplo de Borja
Soriano
A. B. y C son acreedores solidarios respecto de W por 900 pesos, pero
sucede que no hay
cuotas estipuladas, y A muere, dejndole el crdito a
sus herederos F. G. y H, realmente a A le corresponden 300, pero como l
286

poda demandar los 900, cada uno de sus herederos

no 100.

podr demandar 300,

Lo que ocurre es que se diluye el derecho in solidum

Pero se puede obligar al pago parcial?
En este caso hay una excepcin en la ley, por lo que se permite, el rollo va a
ser la distribucin despus de que todos cobren.
Aqu tambin hay que analizar la excepcin comn de pago parcial.
Articulo 1174. La interrupcin de la prescripcin a favor de alguno de
los acreedores
solidarios aprovecha a todos
B) SOLIDARIDAD PASIVA
Tambin se encuentra regulada por el 1987 cuando establece que habr
solidaridad pasiva cuando dos o ms deudores reporten la obligacin de
prestar cada uno de por si, en su totalidad de la prestacin debida
Dira Tollier Uno por el otro, uno solo por el todo y cada uno por el todo
Como bien dice G.C. esta es ms comn, ya que en la opinin de Colin y de
Capitant, esta sirve como garanta.
I. RELACIONES EXTERNAS
Articulo 1989. Cada uno de los acreedores o todos juntos pueden
exigir de todos los deudores solidarios o de cualquiera de ellos, el pago total o
parcial de la deuda. Si
reclaman todo de uno de los deudores y resultare
insolvente, pueden reclamarlo de los dems o de cualquiera de ellos. Si
hubiesen reclamado solo parte, o de otro modo hubiesen
consentido en
la divisin del a deuda, respecto de alguno de los deudores, podrn reclamar
el todo de los dems obligados, con deduccin de la parte del deudor o
deudores libertados
de la solidaridad.
Cada uno de los acreedores o el acreedor, podr exigir de cualquiera
de los deudores, toda la prestacin a la que estn obligados solidariamente,
sin que el requerido pueda
solicitar el beneficio de divisin23
Esto se traduce, al igual que en la solidaridad activa, a que el acreedor podr
DEMANDAR
es decir, exigir de manera judicial su cobro a CUALQUIERA
de los codeudores
Puede el deudor solidario llamar a juicio a sus codeudores para
asegurar el pago?
Esta es una cuestin complicada generara cosa
juzgada la sentencia contra uno
de los codeudores de tal manera
que no podr volver a demandar el pago? Pothier
dice que el deudor
23 PERO OJO: la renuncia al beneficio de divisin y excusin (que es la
solidaridad) se presume a favor del ACREEDOR entonces se puede renunciar?
287

solidario no tiene derecho a llamar a juicio a sus codeudores,

obligados como si hubiesen dio interpelados a pagar

estn

Por su parte, Gaudemet nos dice que el deudor puede llamar a

juicio a sus
codeudores, con el fin de hacer valer desde luego la
accin que tiene contra ellos
Artculo 1995. El deudor solidario slo podr utilizar contra las
reclamaciones del acreedores, las excepciones que se deriven de la naturaleza
de la obligacin y las que le
sean personales.
Comunes
Esto implica que existen excepciones comunes a todos por la misma naturaleza
de la obligacin, que derivan ya sea por los elementos esenciales de la deuda o
de efectos de la extincin de la obligacin.
Aprovechan a todos los codeudores
Personales
Estas encuentran su sustento en cada vnculo en particular, como la del error,
la incapacidad, la violencia, el plazo (porque uno de los vnculos puede estar
con modalidad)24
- Simplemente personales
Gaudemet dice que estas son las que pueden invocarse nicamente en
lo relativo a su
parte.
Estas son especialmente complejas, en el cdigo espaol se habla como
estas como Las que personalmente correspondan a los dems codeudores
solidarios de las que solo podrn
servirse los dems en la parte de deuda
de que estos fueran responsables.
Dice Larombiere que estas excepciones emanan de ciertos modos de
extincin de las
obligaciones solidarias hasta la concurrencia de la parte
codeudora que lo hace, aprovechando a los dems codeudores
Colmet de Santerre y Larombiere la critican, ya que dice que si un
codeudor puede hacer
valer la excepcin personal de uno de los codeudores,
tanto por el total como pos su parte, y esta excepcin se extiende a todas, la
excepcin es entonces comn y no
personal.

24 PERO. Si tengo dos vinculaciones en una obligacin solidaria, y UNA est sujeta a
condicin resolutoria realmente es una obligacin solidaria? O de la condicin no solo
depende la existencia de la segunda obligacin sino el rgimen de solidaridad WOW.
Pero aqu depende de que haga la condicin, si solo suspende exigencia entonces si es
solidaria, si suspende existencia no es solidaria.
Y esto es complicado porque Qu pasa si pago pendente condictionem?

288

ES IMPORTANTE ANALIZAR ESTA CRITICA, POR QUE SI SE

CONSIDERA COMUN,
ENTONCES VA A CAUSAR PERJUICIO NO
HACERLO
Dejando de lado la crtica, es complejo determinar cules son los
caracteres generales o a qu tipo de excepciones se refieren
- Exclusivamente (o puramente) personales
Estas son las que pueden oponerse nicamente por sujetos particulares,
es decir, no son
comunes ni podrn aprovechar, parcial o totalmente a los
codeudores, tales como el error,
violencia, dolo, falta de capacidad,
modalidad.
Si un codeudor que no la tiene como excepcin la opone, la
respuesta del
acreedor seria la pregunta Y a ti que carajos
te importa? T te obligaste por el
total, l no me satisfago por pedos
personales, pero t sigues pagando
Caso curioso de excepcin personal es la de compensacin, ya que puede ser
exclusivamente o simplemente personal
a) Simplemente personal: cuando el sujeto con el crdito compensable lo
opone, ah los
dems co obligados pueden prevalerse de la liberacin,
siendo una excepcin comn, pero
solo por su parte.
b) Exclusivamente persona: si el sujeto con el crdito compensable no lo
opone, su
carcter excluvo depende del codeudor contra quien se ejercen las
acciones,
Artculo 2200. El deudor solidario no puede exigir compensacin con
la deuda del
acreedor a sus codeudores.
Pero esto no siempre fue as, no es lgica esta diferenciacin, pero surge de la
tradicin francesa, ya que nos cuenta Gaudemet que se puso por la practica en
tribunales, ya que llegaba un codeudor, que poda oponer la compensacin por
cuenta de un co obligado, y en ese supuesto deba de proar que el codeudor
era acreedor del acreedor comn, comenzando una averiguacin en los
negocios de su codeudor, y la ley quera evitar esta clase de negocios,
impulsando la reforma.
Pero con qu criterio vamos a distinguir entre una excepcin
puramente personal
y una simplemente persona? Debe de haber un
criterio para determinar si
aprovechara una excepcin a los
dems o no, porque no siempre est regulado
todo esto.
Articulo 1996. El deudor solidario es responsable para con sus
coobligados si no hace
valer las excepciones que son comunes a todos
Y es que esto se explica por la representacin sin mandato que te obliga a
actuar como un buen padre de familia.
II. RELACIONES INTERNAS
289

Articulo 1998. Si muere uno de los deudores solidarios dejando varios

herederos, cada
uno de estos est obligado a pagar la cuota que le
corresponda en proporcin de su haber
hereditario, salvo que la
obligacin sea indivisible, pero todos los coherederos sern
considerados
como un solo deudor solidarios, con relacin a los otros deudores.
Es una excepcin al pago parcial, igual que en el lado activo, lo que hace ruido
es la ltima parte.
Da una solidaridad interna, haciendo que uno responda por todos los
coherederos, facilita el camino al que pag el tota et totallitem.
En el lado activo se omiti por que se estaban distribuyendo beneficios, aqu
son riesgos y lana que se dio, por eso hay que dar mayores protecciones.
Articulo 1999. El deudor solidario que paga por entero la deuda, tiene
derecho de exigir de los otros codeudores la parte que en ella les
corresponda.
Salvo convenio en contrario, los deudores solidarios estn obligados
entre s por partes iguales.
Si en la parte que incumbe a un deudor solidario no puede obtenerse de
l, el dficit debe ser repartido entre los dems deudores solidarios, aun
entre aquellos a quienes el
acreedor hubiera libertado de la solidaridad.
En la medida que un deudor solidario satisface la deuda, se subroga en
los derechos del
acreedor.
En resumidas cuentas, lo que acontece son los siguientes efectos, que algunos
son contradictores
1) El que paga puede exigir a los dems la parte que en la deuda
corresponda a cada uno de ellos
2) Salvo convenio en contrario se entiende que los codeudores estn
obligados entre s por partes iguales
Al parecer no hay una mancomunidad en las relaciones internas,
ya que la
insolvencia no la soporta el acreedor, sino los
codeudores, a diferencia de la
mancomunidad, por lo que
podemos entrever que es un rgimen distinto
Pero me surge una duda inocente La insolvencia tambin
se reparte a
prorrata con el codeudor que pag y ahora
exige el pago? Porque si
decimos que si se reparte a
prorrata, tambin el tolera la insolvencia y
pudiera ser
mancomunada, al respecto Lluis Puig establece que si, de lo
contrario ira contra la solidaridad, el que pag no se ha desvinculado en
la
relacin interna y le afecta igual, solo que a mi
consideracin, no es
propiamente un acreedor, es solo

290

un sujeto que est tratando de despejar

su representacin sin mandato

todo lo realizado en

Lacruz la llama obligacin parciaria con garanta recproca

adicional
3) El deudor que paga queda subrogado en los derechos del acreedor,
salvo en la solidaridad que no existe entre los deudores.
Esta cuestin es ms explorada en la doctrina espaola, pero en
nuestro cdigo, el
ultimo prrafo del 1999 establece que el codeudor
que pague estar subrogado a
la condicin del acreedor, siendo titular
de una deuda
solidaria, teniendo varios
codeudores solidarios
(anteriormente sus codeudores), pudiendo exigir a cualquier
de ellos
el pago ntegro con su parte descontada, a la vez, el codeudor que pague
llegar a ser un nuevo subrogada en la posicin del acreedor, as hasta
que el
ultimo satisfaga su parte del a obligacin.
Esta postura llega por un autor italiano llamado Giogio Amorth,
Tiene importancia saber si se subroga o no por la cuestin
de garantas
A MI CONSIDERACION. Para que haya subrogacin
tendramos que negar
los efectos extintivos, y el cdigo, EN SU
ARTICULO 1992, deja muy en
claro que la deuda se
extingue, el deudor al pagar, cumple una obligacin
propio
Diez Picazo dice que en estos casos solo hay una
presuncin de
subrogacin, es decir, que al igual que
Gaudemet, el cdigo deja
dos puertas abiertas, donde
uno puede elegir entre la parciaria con
garanta
recproca adicional, o en subrogarse, pero el cdigo no
dice eso as que est pendejo
Cmo lo dejamos inoperante el ltimo prrafo del 1999?
Articulo 2000. Si el negocio por el cual la deuda se contrajo
solidariamente, no interesa
ms que a uno de los deudores solidarios, este
ser responsable de toda ella a los otros
codeudores
Es que en estos casos, como deca G.C. nicamente se constituy la solidaridad
pasiva como una garanta, por lo que el pago hecho por cualquiera de los
solidarios que no sean el interesado, producir el reembolso nico hecho por el
interesado.
Articulo 2001. Cualquier acto que interrumpa la prescripcin en favor
de uno de los
acreedores o en contra de uno de los deudores, aprovecha
o perjudica a los dems.
III. EFECTOS SECUNDARIOS

291

El primero de los efectos secundarios es la responsabilidad civil, que la vamos

a derivar en dos
a) Perdida de la cosa
Articulo 1997. Si la cosa hubiere perecido, o la prestacin se hubiere
hecho imposible sin
culpa de los deudores solidarios, a obligacin
quedar extinguida.
Si hubiere mediado culpa de parte de cualquiera de ellos, todos ellos
respondern del precio y de la indemnizacin de danos y perjuicios, teniendo
derecho los no culpables de
dirigir su accin contra el culpable o
negligente.
Esto porque a lo imposible nadie est obligado, por lo que la obligacin queda
extinguida.
Aqu habra un pago por equivalente, y no se distribuir a partes iguales
b) Danos y perjuicios
Articulo 2002. Cuando por el no cumplimiento de la obligacin se
demanden danos y
perjuicios, cada uno de los deudores solidarios
responder ntegramente de ellos.
Si se podr cobrar en las relaciones internas?
Si, por interpretacin, con el artculo 2000 y el de las excepciones
comunes.
c) Pena convencional
Artculo 1848. En las obligaciones mancomunadas con clusula penal,
bastar la contravencin de uno de los herederos del deudor para que se
incurra en la pena.
Artculo 1849. En el caso del artculo anterior, cada uno de los
herederos responder de la
parte de la pena que le corresponda, en
proporcin a su cuota hereditaria.
SECCIN 3 EXTINCIN DE LAS OBLIGACIONES IN SOLIDUM
Articulo 1991. La novacin, compensacin, confusin o remisin
hecha por cualquiera de los acreedores solidarios, con cualquiera de los
deudores de la misma clase, extingue la
obligacin.
Elimino una o donde una coma (solidario O con cualquiera), porque al parecer
solo sera de la solidaridad pasiva.
Disposiciones especficas en cada institucin.
Pago: se libra pagando a cualquiera de ellos.
Novacin (2223): dice lo mismo
292

 Compensacin (2220): dice que el deudor solidario no puede exigir

compensacin con la
deuda del acreedor a sus codeudores
Confusin (2207): si hay contradiccin y lo aclaramos en el tema
pertinente
Remisin
El problema es que si yo pago extingo las obligaciones de los dems, y es
inexiste el acto celebrado a nombre de otro sin ser legtimo representante
En roma se usaba la teora de que cada uno de los deudores era el nico
deudor, pero no hacia lgica esta concepcin, ya que no tendra sustento el
efecto interno (Larombiere y Garca Goyena).
Esto se tir a la basura y se comenz a decir en Francia que se trataba de un
mandato, pero el mandato es un contrato que requiere un acuerdo de
voluntades, y se podra entender que hay un acuerdo de voluntades.
El problema es cuando hablamos de una solidaridad legal quiz no hay una
voluntad que pueda crear un mandato
Aparte que en el mandato, lo que hay es una rendicin de cuentas del
mandato, y en ese momento no te quedas con nada, haces entrega de todo lo
que fue tu encargo, y esto no es compatible con el rgimen interno de la
solidaridad.
REPRESENTACION SIN MANDATO. Es la nueva tesis que toman para poderlo
explicar., con esto se dice que si pagas o recibes el pago o llevas a cabo
cualquiera de estos actos jurdico, actas en parte en representacin de tus
coobligados o coacreedores pero por tu propio derecho por que algn cachito
te va a tocar
El 1992 nos indica eso.
Si uno de ellos paga, se extingue la obligacin y necesariamente la pluralidad
de vnculos, de lo contrario no se entiende el rgimen in solidum.
Aqu hay que analizar cada uno de los medios de extincin atpica y analizar los
casos de solidaridad pasiva y de solidaridad activa.
Se nos queda la astillita de la solidaridad actica por lo previsto en el artculo
1991 que quita la O, por lo que al parecer n ose puede por parte de los
coacreedores.
El tema viene del cdigo espaol, que ellos si tienen la o, pero ellos
tienen un artculo que
es el 1141 que dice Cada uno de los acreedores
puede hacer lo que sea til a los dems,
pero no lo que les sea perjudicial,
y contra esto, el 1143 del cdigo espaol prev la extincin por actos que no
pueden ser tiles como la remisin
Esta confusin en el cdigo espaol se entiende en el punto en que la
legitimacin
individual de cada acreedor solidario se refiere a la relacin
externa que une a todos los
acreedores frente a los deudores, y la
293

responsabilidad de los actos externos se despacha

en relacin interna
entre los acreedores solidarios.
De hecho, tenemos el artculo relativo a la remisin, igualito que en
Mxico
el 1143 del

El 1141 se toma del anteproyecto de Laurent (postura francesa) y

anteproyecto de Vlez Sarsfield (postura romanista)

Entonces la interpretacin es que el 1143 es totalmente

valido en las
relaciones internas, y el 1141 se refiere a
la responsabilidad que se
engendra en las relaciones
internas por estos actos.
Caffarena llega y nos dice que la sancin del 1143 no es la
responsabilidad
sino la inoponibilidad de los actos perjudiciales
en la relacin interna entre
acreedores solidarios.
NOVACIN
SOLIDARIDAD PASIVA
La celebra el acreedor con un deudor solidario, que se entiende afecta a todos
los dems porque hay un mandato sin representacin
Dice Caffarena Laporta que en este caso, habr que atender que la extincin
de la obligacin solo se refiere a la relacin externa, y que los codeudores que
no participaron en el acto novatorio siguen obligados en la relacin interna a
pagar sus respectivas partes de la deuda EXTINGUIDA., al deudor que llev a
cabo la novacin.
En caso de que no sea una novacin extintiva, sino modificativa que respeta la
obligacin de cauda deudor por el todo, no ha de comportar la extincin de una
obligacin solidaria
SOLIDARIDAD ACTIVA
Aubry y Rau dicen que en caso de que uno de los acreedores solidarios quiera
novar, solo puede disponer ms que del crdito de su parte, por lo que los
otros acreedores conservan su derecho, con deduccin de la parte del
coacreedor que consiente la novacin.
Colmet de Santerre dice que en caso de hacer estos actos, se anula con
respecto de los otros solidarios por que estos no pueden aprovecharse.
En caso de que sea un solo acreedor, la novacin si extingue el vnculo
Entonces parece ser que en la solidaridad activa no se puede novar, pero si en
la pasiva.
Aparte, si se nova, se puede poner una obligacin con una de menor valor o de
mayor valor
Qu se comparte?
294

EL MAYOR BENEFICIO, porque hay una representacin sin mandato, y por ser
representante
COMPENSACIN
SOLIDARIDAD PASIVA
En estos casos estar implicado el tema de las excepciones de compensacin.
Dejando de lado eso, en la solidaridad pasiva es posible que un codeudor haga
valer la compensacin.
Para Caffarena si opera de manera automtica, cualquier de los
codeudores lo puede
oponer, siendo una excepcin.
Entonces Qu pasa si compenso y aparte pago el remanente? Qu se
distribuye? La totalidad del adeudo, no solo se va a repartir el remanente,
porque de lo contrario se supondra un enriquecimiento sin causa a costa del
codeudor que compens.
SOLIDARIDAD ACTIVA
Aqu se llega a una duda si uno de los acreedores llega a ser deudor del deudor
extinguir la obligacin del todo o solamente por la parte que el acreedor
deba al deudor en el crdito? A opinin de Laurent no tiene lugar por el todo,
ya que la compensacin es un pago ficticio, pero solo puede pagar respecto a
su acreedor solidario
Entonces si el crdito solidario es de 15,000 pesos y eso le debe a 1 de los 3
acreedores solidarios, solo operara por 5,000 pesos.
El tema es confuso, ya que si operara de pleno derecho serian por los 15, pero
realmente el acreedor solidario solo es dueo de una tercera parte del crdito,
los otros dos tercios los puede exigir por la representacin, pero nada ms por
eso.
Por ende, la compensacin que es respecto de Creditos simultneos y
recprocos solo operaria respecto de la parte de la que es duea el deudor
compensable.
Pero llega el debate ya que algunos autores dicen que el deudor tiene derecho
a pagar ntegramente a cualquiera de los acreedores, y que como la
compensacin es pago ah ya est, se est extinguiendo la obligacin del
acreedor y l ya debe de pagar a los coacreedores.
Al parecer eso es lgico, pero va en contra de la compensacin SOLO PUEDO
COMPENSAR CON RAZON AL CREDITO SIMULTANEO Y RECIPROCO, no respecto
a un crdito que me vas a exigir por una representacin indirecta SI NO ES
TUYO NO SE PUEDE COMPENSAR.
Es una situacin de riesgo para los acreedores, ya que respecto al que se
compensa puede ser insolvente, y la compensacin no es un pago efectivo y
con valor.
295

Aqu tenemos el problema de si es de ipso jure o no

CONFUSIN
Articulo 2207. La confusin que se verifica en la persona del acreedor
o deudor solidario,
solo produce efectos en la parte proporcional de su
crdito o deuda
Hay que recordar el artculo 1991, porque dice Borja Soriano que hay una
contradiccin,
Articulo 1991. La novacin, compensacin, confusin o remisin
hecha por
cualquiera de los acreedores solidarios, con
cualquiera de los deudores de la misma
clase, extingue a
obligacin
En qu consiste la antinomia? En que mientras uno de los preceptos decide la
extincin total de la obligacin al ocurrir la confusin en alguno de los
solidarios, el otro limita el efecto extintivo solo a la parte proporcional que
corresponde al sujeto en que se reunieron las calidades de acreedor y de
deudor
Y es que Galindo Garfias explica que esto se debe a un problema de historia y
trabajo, ya que el legislador del 29 copia en el 2207 el texto del 1602 del 84
que sigue el sistema francs, que establece que la confusin en la persona del
acreedor o deudor solidario solo produce efectos en la parte proporcional.
Por su parte, el 1991 sigui otra forma de redaccin y no se copi sino que se
sigui el cdigo espaol con el sistema tradicional romano de que la confusin
que se verifica en uno de los deudores o acreedores solidarios extingue la
obligacin de todos ellos. Solo para el mame ponemos el artculo del cdigo
espaol
Cmo solucionamos esta antonimia?
Borja Soriano, Enrique Galli, Luis de Gasperi: El 1991 debe de prevalecer
a) Gasperi: establece que se tiene que solucionar conforme al 1991, ya
que de lo contrario
iramos en contra de la solidaridad ya que en la
solidaridad el coacreedor solidario es titular del todo del crdito y sobre el
codeudor solidario pesa el toral del dbito, la
confusin de alguno de ellos
debe de operar necesariamente por el todo y no por una parte alcuota.
b) Galli: Hay que considerar que la solidaridad es una vinculacin en la
que no existen
partes,
por lo que debe de prevalecer el 1991.
c) Borja Soriano: La confusin forma un sistema con los dems medios
de extincin de las
obligaciones as que debe de prevalecer el 1991 para
darle coherencia la sistema, de lo
contrario con el 2207 estamos
quebrando la lgica del sistema, ya que a los solidarios por
las otras vas si
se le permite y por esta no

296

 Gutirrez y Gonzlez, Rojina Villegas, Eduardo Busso, Ratmundo Salvat: El

2207 debe de prevalecer
a) Gutirrez y Gonzlez: No es posible sostener el 1991, porque norma
especial deroga
norma general
b) Rojina Villegas: No extingue la totalidad, sino solo la parte alcuota
que corresponde al
acreedor o al deudor.
c) Salvat: Opina igual que GyG, pero en argentina esta postura se
respalda por la discusin entre senadores en Ley de Fe de Erratas de su cdigo
civil, ya que se quera quitar la palabra confusin su 1991, pero se aclar que
no se hiciera por el carcter de especial
Nuestro argentino del bando contrario salta a las cuerdas y
critica lo que dice
Salvat, nos aclara que aunque esa fue la solucin en
la prctica judicial, esto es
contrario a la esencia de la
solidaridad
Armonizacin de Bejarano: Bejarano explica en un artculo especializado todo
lo que ya se mencion y pretende hacer una interpretacin armnica de las dos
disposiciones legales
Afirma que no se conoce la intencin del legislador, no sabemos por qu
se siguen dos
redacciones distintas, y el aclara que el 1991 y 2207 no son
totalmente contradictorios,
por lo que no deberamos de tomar una
posicin extrema como los rudo y los tcnicos de las dos posturas pasadas, y
esto debido a la complejidad de las obligaciones solidarias
Es decir, hay entre el consorcio de coacreedores y codeudores, un
vnculo principal
que denomina relacin de la deuda, que es un vnculo
solidario, y aparte hay
vnculos internos, que son las relaciones
entre los solidarios.
Las relaciones internas indican cual es la participacin o inters de
cada uno de los
acreedores en el crdito o la responsabilidad de cada
uno respecto al dbito.
Si uno paga se extingue el vnculo principal pero cobra relevancia
la vinculacin
interna, por ejemplo, si un coacreedor cobra, los
dems coacreedores los
perseguirn.
`
Si por efecto del pago, sobrevienen estas consecuencias, estas
tambin se
presentan cuando se extingue la obligacin, por
ejemplo, si el coacreedor
compensa, deber de responder
ante los dems coacreedores, en estos casos la
relacin interna de los
coacreedores mostrar su eficacia.
Ni el pago, compensacin, novacin o remisin extinguen las
relaciones internas,
ms bien son condicionantes para su eficacia.
Despues del a explicacin anterior
297

 1991. Se refiere a la extincin de la vinculacin principal

2207. Se refiere a la supervivencia de las relaciones internas, en
las relaciones
internas la confusin solo produce su efecto extintivo
en la cuota-parte del
solidario en cuya persona se reunieron
ambas cualidades
PERO dice GC que esto es irse por las ramas, al final hay que entender la
confusin y la solidaridad, ninguno de los deudores es titular del todo, solo de
una parte y de la dems por una representacin sin mandato, un deudor
solidario no es deudor del todo.
Ahora, cuando tienes confusin, no se puede confundir en la totalidad del
crdito o de la obligacin, porque solo eres titular en una parte proporcional,
por eso aplicara el 2207, porque solo hay una porcin que se puede confundir,
no se puede confundir respecto de los dems.
Por eso cuando hay confusin, solo puede ser en la parte proporcional, no en la
parte correspondiente a las dems. Lo de Bejarano no aplicara.
Solo se puede reunir en una medida factible, de ah est la ptica.
Al parecer, en la parte de confusin se aplica un rgimen distinto en nuestro
cdigo, se aplicara la doctrina francesa y no la romana entonces hay
inconsistencia en el cdigo?
Al parecer, si GC sigue este criterio, se debe de seguir lo mismo en las
dems instituciones.
Aunque hay que ver que la confusin tiene sus
salvedades y asegunes, porque no es un
acto volitivo como la novacin,
compensacin etc. Es algo que opera por pleno derecho
Todo nos orilla a pensar que en esto subsiste el 2207.
Cmo se exige una vez realizada la confusin? Se sigue el 1999? No, no se
puede exigir por partes por que no se ha extinguido, y el 1999 supone una
extincin por pago, y en esta caso solo hubo una extincin parcial, el
remanente es un crdito in solidum con una deduccin.
Aparte el 2207 no limita a la solidaridad activa.
Un deudor hereda al acreedor solidario, se convierte en deudor deducida la
parte extinguida por confusin.
REMISIN
La renuncia y remisin del derecho, en todo o en parte.
SOLIDARIDAD PASIVA
No se concibe esta posibilidad
SOLIDARIDAD ACTIVA
La duda es puede cada uno de los acreedores solidarios remitir la deuda?
298

Artculo 1992. El acreedor que hubiese recibido todo o parte de la

deuda, o que hubiese
hecho quita o remisin de ella, queda responsable a
los otros acreedores de la parte que a
stos corresponda, dividido el
crdito entre ellos.
TEORIA FRANCESA
Bigot-Preamenau dice que si pueden exigir el cumplimiento del contrato, pero
cosa distinta es la remisin, nadie puede liberar lo que no le pertenece
Aqu comenz el requebramiento de la teora de Larombiere ya que esto
indicaba que no poda considerarse a cada uno como nico dueo.
Cada uno de los acreedores solidarios solo puede hacer lo que le es til a los
dems a partir del principio de utilidad y de mandato sin representacin.
Entonces Qu pasa con la remisin? No es nula y el deudor quedara libre por
la parte del acreedor que le ha hecho la remisin, creando una deduccin.
Pero Qu no si remite a uno de los deudores, al ser este representante,
significa que perdona a todos?
Depende de la intencin, pero en todo caso, la remisin generar una
excepcin simplemente personal a favor de los codeudores Por qu? Por qu
el acreedor quiso que esa persona ya se salvara, y si no se reduce el monto de
la obligacin principal en razn de la parte liberada, el codeudor pagara la
cantidad integra pero seguir teniendo accin en contra del codeudor liberado,
por lo que realmente no tendra efectos la remisin.
TEORIA ROMANA (La del cdigo civil espaol)
Al igual que en nuestro cdigo, hay una disposicin que lo permite, por las
razones antes fundadas.
La remisin de la totalidad de la obligacin por parte de una acreedor solidario
es vlida, pero engendrando responsabilidad.
Ahora De qu manera opera?
Se dice que la parte de deuda perdonada, reduce la porcin que el acreedor
puede reclamar del resto, porque de lo contrario seguira una vinculacin
interna del deudor solidario perdonado, y la intencin de la remisin es que ya
se desvincule
Caffarena Laporta no opina lo mismo, el opina que la regla general es la
eficacia colectiva de la remisin, la remisin limitada es una excepcin a la
regla.
Lacruz Berdejo dice que la quita o remisin de la deuda hecha por un
acreedor a un
deudor mancomunado no extingue toda la obligacin
respecto de todos, cuando el perdn se haya limitado a una parte de la deuda
o a un deudor determinado

299

Dice GC que si se hace una quita, subsiste la obligacin in solidum, hay una
excepcin comn, para la reduccin de la parte extinguida
REMISION DE LA DEUDA: Saben que, ya pguenme 800 (eran 1000)
REMISIN DEL DEUDOR:
REMISIN DE LA SOLIDARIDAD (1999)
Esto nos deja ver que tambin hay remisin de la solidaridad.
Si remito a los 3, tendramos una simplemente mancomunada, aqu tenemos
una forma de nacimiento de un simplemente mancomunada
Y tenemos disposiciones reflejas
Artculo 2211. Habiendo varios fiadores solidarios, el perdn que fuere
concedido solamente a alguno de ellos, en la parte relativa a su
responsabilidad, no aprovecha a los otros.
Aparentemente hay una contradiccin, lo que pasa es que el 2211 no analiza
solo la obligacin in solidum, sino la in solidum dentro de los cofiadores que
responden solidariamente
Es una relacin de excepcin para la confianza
SOLIDARIDAD SIN FIADORES: Aprovecha a todos
SOLIDARIDAD EN REGIMEN FIADOR: No aprovecha a todos.
Aqu habra que hacer unas precisiones: no es lo mismo ser fiador y
codeudor solidario que ser fiador solidario (no se puede ser fiador y codeudor
solidario, es decir, el primer caso es impreciso), dice Ramos que en caso de
ser fiador solidario nos referimos a varios fiadores que se han obligado
solidariamente entre s, cada uno de ellos responde por el total pero como
fiador (subsidiariamente, con beneficio de divisin y excusin)
Analicemos la regulacin al respecto.
Caffarena Laporta asimila la solidaridad pasiva con la fianza solidaria, ya
que le acreedor
puede demandar a cualquier de los obligados
indistintamente, y el beneficio de excusin no es obstculo para Laporta por
que el cdigo espaol exime de el al acreedor de varios fiadores solidarios y
adems es renovable.
Pero pese a lo que dice Laporta, no puede afirmarse que el fiador sea
autentico deudor de
la deuda que afianza, a diferencia de la solidaridad
como codeada
Esto lo demuestra el mismo artculo que analizamos, al final la fianza es
algo subsidiario
En la fianza solidaria cumplimos si no lo hace el otro, no
cumplimos adems del
otro
300

Por eso, no operan todos los efectos de una solidaridad normal, porque
una vez extinguida
la deuda principal, no se va a notar una
mancomunidad en las relaciones internas, sino que
subsistirn en lo
interno las relaciones nacidas de un contrato de fianza
Artculo 2799. El fiador puede obligarse a menos y no a ms que el
deudor principal. Si se
hubiere obligado a ms, se reducir su obligacin a
los lmites de la del deudor. En caso de
duda sobre si se oblig por menos
o por otro tanto de la obligacin principal, se presume
que se oblig por otro
tanto.
Artculo 2804. Si el fiador viniere a estado de insolvencia, puede el
acreedor pedir otro
que rena las cualidades exigidas por el artculo
2802.
Artculo 2827. Si son varios los fiadores de un deudor por una sola
deuda, responder
cada uno de ellos por la totalidad de aqulla, no
habiendo convenio en contrario; pero si
slo uno de los fiadores es
demandado, podr hacer citar a los dems para que se defiendan
juntamente, y en la proporcin debida estn a las resultas del juicio.
Pero aqu hay que ser cuidadosos, entindase solidaridad solo en cuanto
al derecho de
persecucin del acreedor por le total, que es el efecto
principal de la solidaridad, pero
segn autores los efectos secundarios no
se producen, ya que se puede solicitar el
beneficio de divisin, como una
excepcin dilatoria para que lleguen los dems cofiadores
y se defiendan
juntamente.
Aqu notamos, dice GC, otra excepcin, ya que en la obligacin solidaria
no se permite el
time out, el co obligado in solidum no puede parar la
demanda para convocar a los
dems, en el caso de la confianza si se
puede
Artculo 2837. Cuando son dos o ms los fiadores de un mismo deudor
y por una misma deuda, el que de ellos la haya pagado podr reclamar de
cada uno de los otros la parte que proporcionalmente le corresponda
satisfacer.
Se convierte en estos casos en obligacin simplemente
mancomunada?
PRESCRIPCIN
Artculo 2001. Cualquier acto que interrumpa la prescripcin en favor
de uno de los
acreedores o en contra de uno de los deudores, aprovecha
o perjudica a los dems.
Solo aborda el tema de la interrupcin
Artculo 1145. La excepcin que por prescripcin adquiera un
codeudor solidario, no aprovechar a los dems sino cuando el tiempo
exigido haya debido correr del mismo modo para todos ellos.
301

Si opera la prescripcin cuando el plazo es uniforme en todas, es una

excepcin comn, y en este caso habr responsabilidad por no oponerla
Tambin regula la hiptesis en la que el plazo no es uniforme, puede
haber plazos distintos o conciertas salvedades particulares,
estableciendo excepciones particulares para cada caso, beneficiando
solo para la deduccin a los dems, con fundamento en el 1146
Artculo 1146. En el caso previsto por el artculo que precede, el
acreedor slo podr exigir a los deudores que no prescribieren, el valor
de la obligacin, deducida la parte que corresponda al deudor que
prescribi.
Artculo 1170. Si el acreedor, consintiendo en la divisin de la deuda
respecto de uno de los deudores solidarios, slo exigiere de l la parte
que le corresponda, no se tendr por interrumpida la prescripcin
respecto de los dems.
La prescripcin ya no se extiende por que hubo una remisin de la solidaridad,
por lo que respecto a ese deudor ya no hay representacin sin mandato.
Y viceversa, si se le requiere a uno delos que sigue siendo solidario, ya no
afecta al que fue remitido en la solidaridad.
Quiz, solo QUIZA, no se encuentra en el 1991 por que no extingue la
obligacin sino solo la posibilidad de exigirlo.

II. LAS OBLIGACIONES INDIVISIBLES

Para GC no es un tipo de obligacin mancomunada Por qu? Por qu no est
determinada por los sujetos que intervienen en ella, sino por el objeto de la
prestacin.
El problema es que solo adquiere relevancia ante la pluralidad de sujetos, de lo
contrario, dice Rojina, est en principio d ejecucin total de la prestacin.

302

Dumoulin la define como uno de los temas ms complicados del derecho de las
obligaciones, las define diciendo que cuando es imposible al deudor ejecutar
parcialmente la obligacin, ella es indivisible y divisible en caso contrario
Cules son las fuentes?
BORJA: Solo la materialidad o el aspecto fsico de la prestacin
GUTIERREZ Y GONZALEZ: Convenio y herencia
Cuando hay una obligacin indivisible, no hay mancomunidad, pero estas se
complican cuando hay varios sujetos.
Articulo 2003. Las obligaciones son divisibles cuando tienen por
objeto prestaciones de cumplirse parcialmente, Son indivisibles si las
prestaciones no pueden ser cumplidas sino por entero.
Hace un distingo en cuanto a la prestacin, no en cuanto al pago.
Es posible una divisibilidad convencional?
`
V. Gr. un contrato de obra donde se puede ir avanzando de acuerdo a la
calidad pactada
de manera parcial, pero con los contratos de mano en
llave al parecer se pacta una indivisibilidad
V. Gr. hay un contrato de arrendamiento con dos coarrendatarios de
dnde surge la
indivisibilidad?
Articulo 2004. La solidaridad estipulada no da a la obligacin el
carcter de indivisible, ni
la indivisibilidad de la obligacin la hace
solidaria.
Notamos que si hay una clara diferencia entre las obligaciones
mancomunadas y las complejas por la indivisibilidad del objeto.
Aunque eso s, en ambas se puede exigir el totum et totallitem.
Articulo 2005. Las obligaciones divisibles en que haya ms de un
deudor o acreedor se
regirn por las reglas comunes de las obligaciones;
las indivisibles en que haya ms de un
deudor o acreedor se sujetarn a
las siguientes disposiciones
Articulo 2006. Cada uno de los que han contrado conjuntamente una
deuda indivisible, est obligado por el todo, aunque no se haya estipulado
solidaridad.
Lo mismo tiene lugar respecto de los herederos de aquel que haya
contrado una
obligacin indivisible.
Aqu vemos que hay similaridades
Articulo 2007. Cada uno de los herederos del acreedor puede exigir la
completa ejecucin
indivisible, obligndose a dar suficiente garanta para

303

la indemnizacin de los dems coherederos, pero no puede por s solo

perdonar el dbito total, ni recibir el valor en lugar de la cosa.
Si uno de los herederos ha perdonado la deuda o recibido el valor de la
cosa, el coheredero
no puede pedir la cosa indivisible sino devolviendo la
porcin del heredero que haya perdonado o que haya recibido el valor.
Por qu no puede renunciar y remitir, hacer una dacin en pago?
Principalmente porque no hay una representacin sin mandato como hay en la
solidaridad, por lo que no se pueden ejecutar estos actos.
El ltimo prrafo se refiere a que si hay una quita o remisin, no me prohbe
pedir la cosa indivisible, porque el que la hizo no es mi representante, por lo
que puedo exigir la prestacin indivisible al deudor, solo entregando la
indemnizacin que le corresponde al acreedor que remiti
Articulo 2008. Solo por el consentimiento de todos los acreedores
puede remitirse la obligacin indivisible o hacerse una quita de ella
Articulo 2009. El heredero del deudor, apremiado por la totalidad de
la obligacin, puede
pedir un trmino para hacer concurrir a sus
coherederos, siempre que la deuda no sea de
tal naturaleza que solo
pueda satisfacerse por el heredero demandado, el cual entonces
puede
ser condenado, dejando a salvo sus derechos de indemnizacin contra sus
coherederos.
Articulo 2010. Pierde la calidad de indivisible la obligacin que se
resuelve en el pago de danos y perjuicios y, entonces, se observarn las
reglas siguientes
I. Si para que se produzca esa conversin hubo culpa de parte de todos
los deudores, todos
respondern de los danos y perjuicios
proporcionalmente al inters que representen en la
obligacin.
Nacer una obligacin simplemente mancomunada? ES OTRA
FORMA DE HACER
NACER SIMPLEMENTE MANCOMUNADAS.
Naci indivisible y morir
mancomunada
II. Si solo algunos fueron culpables, nicamente ellos respondern de los
daos y
perjuicios.
En la solidaridad si se perda por culpa, respondan todos
(DIFERENCIA)
En caso de la perdida de la cosa, aplica la teora de los riesgos, pero si se
pierde por culpa o dolo de uno de los codeudores, no hay prestacin indivisible.
A) Si todos fueron culpables, todos pagan los DyP de manera
proporcional;
B) Si solo son algunos, solo ellos,
SECCIN 1 LA DOCTRINA FRANCESA
304

SECCIN 2 LA EXPOSICIN CLSICA DE LA TEORA DE LA

INDIVISIBILIDAD
A) Indivisibilidad absoluta: la que resulta de la naturaleza misma de la
obligacin, no tiene
nada que ver la voluntad de las partes, la obligacin
misma, es de tal naturaleza que no
concibe la posibilidad de una divisin en
el cumplimento de la prestacin
V. Gr. Establecimiento de una servidumbre
B) Indivisibilidad de la obligacin: Esta es la que resulta de la voluntad
de las partes, es convencional, por lo que el objeto de la obligacin es
divisible por su naturaleza, pero las
partes quieren que sea indivisible
C) Indivisibilidad del pago: En este caso, el objeto de la obligacin es
divisible, la obligacin
misma es divisible, solo que la intencin de los
contratantes ha sido que la deuda no pueda pagarse de manera parcial
Y es que es distinta la indivisibilidad del pago que el de la
obligacin, la
indivisibilidad del pago puede quitar se
con la voluntad, la indivisibilidad de la
obligacin no.
SECCIN 3 LA INDIVISIBILIDAD NATURAL Y LA INDIVISIBILIDAD
CONVENCIONAL
En esta postura, tanto de Dumoulin y Planiol se die que no hay sino una sola
especie de indivisibilidad, es imposible encontrar dos definiciones de la
indivisibilidad, y esta depende de la naturaleza del objeto.
Lo que si puede variar es la causa que hace indivisible al objeto
a) De la naturaleza del objeto debido (real o natural)
i) Absoluta: no es divisible de NINGUN modo, jams puede ser
debido sin que la
obligacin sea indivisible
ii) Relativa: En estos casos, la cosa, considerada de forma natural
es indivisible,
pero se puede convivir que se ejecute sucesivamente
y por fracciones
b) De la intencin de las partes (convencional)
que sea
lugar, tal tal.

Bajo todos los conceptos es divisible, pero las partes han querido
ejecutada como si fuera divisible
Estn los llamados contratos LLAVE EN MANO, tal hora, tal
De lo contrario, incumples

El problema es que la ley no hace el distingo que permita

reconocer la
indivisibilidad de las convencionales.
Al final, la indivisibilidad pactada de la prestacin no tendra tanto
beneficio por
que se mezclara con la indivisibilidad del pago, sera
lo mismo, solo pactar lo
tcito
305

Por qu la aplicaramos?
Por qu el 2078 solo es el 2078. Con una indivisibilidad
pacta rige todo lo
que aparece del 2003 al 2010
contra cada
(2006)

+V. Gr. la muerte, si tiene 12 herederos no quiero ir

uno, quiero ir solo contra todos por el total

REGIMEN INTERO DE LA INSIVISIBILIDAD (2007 y 2009)

ACTIVA (2007): El problema es que si era un caballo no lo puedo dividir,
por lo que no es
un tiempo compartido, el que cobr se lo lleva, pero hay
un derecho indemnizatorio, un pago por equivalente, a diferencia de la
solidaridad donde se distribuye el beneficio.
AL FINAL SI ES UNA CARRERA, SI TODOS QUIEREN EL CABALLO
TODOS LUCHAN.
PASIVA (2009): Se puede hacer concurrir a los codeudores, y adems se
pueden dejar a
salvo los derechos para la indemnizacin
SECCIN 4 COMPARACIN DE LA INDIVISIBILIDAD CON LA
SOLIDARIDAD
SOLIDARIDAD
Se divide entre los herederos, se
diluye el efecto solidario

Es un vnculo independiente de la
calidad del objeto, puede haber una
prestacin divisible.
Para remisin no requiere del
consentimiento de todos
La interrupcin de la prescripcin
afecta a todos
La indemnizacin debe de ser
cumplida por todos

INDIVISIBILIDAD
No se divide entre los herederos, la
naturaleza de la prestacin impide el
pago parcial, no se diluye la
indivisibilidad
Pende de una calidad del objeto

Requiere del consentimiento de todos

(1992)
La interrupcin de la prescripcin no
afecta a todos
La indemnizacin es proporcional

III. LA PLURALIDAD DE OBJETOS

Complejidad en la que hay una unidad de objetos, en una misma vinculacin se
deben varias cosas
SECCIN 1 LAS OBLIGACIONES CONJUNTIVAS
Hay una conjuncin y, se debe de pagar TODO
Tienen que entregarse todas, salvo que haya acuerdo en contrario, de lo
contrario si nos
dan todas hay un incumplimiento total
306

Artculo 1961. El que se ha obligado a diversas cosas o hechos,

conjuntamente, debe dar
todas las primeras y prestar todos los
segundos.

SECCIN 2 LAS OBLIGACIONES ALTERNATIVAS

Solo una est destinada a satisfacer la prestacin por lo que no entregas todas,
solo das la que tenga la posibilidad de solventar el contenido obligacional
Artculo 1962. Si el deudor se ha obligado a uno de los hechos, o a
una de dos cosas, o a
un hecho o a una cosa, cumple prestando cualquiera
de esos hechos o cosas; mas no
puede, contra la voluntad del acreedor,
prestar parte de una cosa y parte de otra, o ejecutar en parte un hecho.
Artculo 1963. En las obligaciones alternativas la eleccin corresponde
al deudor, si no se ha pactado otra cosa.
Artculo 1964. La eleccin no producir efecto sino desde que fuere
notificada.
Esto tiene varios efectos
a) En caso de mora
b) En caso de contratos traslativos, ya que la transmisin no operara por
mero efecto del
contrato, sino que sera una excepcin al 2014
Artculo 1965. El deudor perder el derecho de eleccin cuando, de
las prestaciones a que
alternativamente estuviere obligado, slo una fuere
realizable.
Artculo 1966. Si la eleccin compete al deudor y alguna de las cosas
se pierde por culpa
suya o caso fortuito, el acreedor est obligado a
recibir la que quede.
Esta es otra excepcin al 2014
Artculo 1967. Si las dos cosas se han perdido, y una lo ha sido por
culpa del deudor, ste
debe pagar el precio de la ltima que se perdi. Lo
mismo se observar si las dos cosas se
han perdido por culpa del deudor;
pero ste pagar los daos y perjuicios
correspondientes.
Artculo 1968. Si las dos cosas se han perdido por caso fortuito, el
deudor queda libre de
la obligacin.
Artculo 1969. Si la eleccin compete al acreedor y una de las dos
cosas se pierde por
culpa del deudor, puede el primero elegir la cosa que
ha quedado o el valor de la prdida
con pago de daos y perjuicios.

307

Artculo 1970. Si la cosa se pierde sin culpa del deudor, estar

obligado el acreedor a
recibir la que haya quedado.
Artculo 1971. Si ambas cosas se perdieron por culpa del deudor,
podr el acreedor exigir el valor de cualquiera de ellas con los daos y
perjuicios, o la rescisin del contrato.
Artculo 1972. Si ambas cosas se perdieren sin culpa del deudor, se
har la distincin siguiente:
I. Si se hubiere hecho ya la eleccin o designacin de la cosa, la prdida
ser por cuenta del
acreedor;
II. Si la eleccin no se hubiere hecho, quedar el contrato sin efecto.
Artculo 1973. Si la eleccin es del deudor y una de las cosas se
pierde por culpa del
acreedor, podr el primero pedir que se le d por
libre de la obligacin o que se rescinda el
contrato, con indemnizacin de los
daos y perjuicios.
Artculo 1974. En el caso del artculo anterior, si la eleccin es del
acreedor, con la cosa
perdida quedar satisfecha la obligacin.
Artculo 1975. Si las dos cosas se pierden por culpa del acreedor y es
de ste la eleccin,
quedar a su arbitrio devolver el precio que quiera de
una de las cosas.
Artculo 1976. En el caso del artculo anterior, si la eleccin es del
deudor, ste designar la cosa cuyo precio debe pagar, y ste precio se
probar conforme a derecho en caso de
desacuerdo.
Artculo 1977. En los casos de los dos artculos que preceden, el
acreedor est obligado al
pago de los daos y perjuicios.
Artculo 1978. Si el obligado a prestar una cosa o ejecutar un hecho
se rehusare a hacer lo
segundo y la eleccin es del acreedor, ste podr
exigir la cosa o la ejecucin del hecho por
un tercero, en los trminos del
artculo 2027. Si la eleccin es del deudor, ste cumple entregando la cosa.
Artculo 1979. Si la cosa se pierde por culpa del deudor y la eleccin
es del acreedor, ste
podr exigir el precio de la cosa, la prestacin del
hecho o la rescisin del contrato.
Artculo 1980. En el caso del artculo anterior, si la cosa se pierde sin
la culpa del deudor,
el acreedor est obligado a recibir la prestacin del
hecho.
Artculo 1981. Haya habido o no culpa en la prdida de la cosa por
parte del deudor, si la
eleccin es suya, el acreedor est obligado a recibir
la prestacin del hecho.
Artculo 1982. Si la cosa se pierde o el hecho deja de prestarse por
culpa del acreedor, se
tiene por cumplida la obligacin.
308

Artculo 1983. La falta de prestacin del hecho se regir por lo

dispuesto en los artculos
2027 y 2028.
SECCIN 3 LAS OBLIGACIONES FACULTATIVAS.
Esta no est regulada, hay una IN FACULTATE SOLUTIONEM, solo hay UNA in
obligationem.
Quiz es solo una dacin en pago.
Tienes una facultad a priori de solucionar la obligacin con cosa distinta a la
debida, solo que la facultad nace antes de que se d la cosa, es un acuerdo
previo.

Pero en traslativas de dominio OPERA Y SE CUMPLE LA OBLIGACION

POR MERO EFECTO DEL CONTRATO Qu habr en facultatis
solutionem?
Entonces el parecer solo estara en las obligaciones distintas a las del 2014, si
es que existen

Felicidades, hemos llegado a la

ultima ebra de esta chambrita, ya
vimos, que es, como nace, para
que existe, como se enferma, como
se reproduce, como muere, y como
es femenina (por que puede ser
compleja)

309