DERECHO MERCANTIL

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DERECHO MERCANTIL

INSTITUTO DE INVESTIGACIONES JURDICAS Serie A: FUENTES, b) textos y estudios legislativos, nm. 70

JORGE BARRERA GRAF

DERECHO MERCANTIL

UNIVERSIDAD NACIONAL AUTNOMA DE MXICO Mxico, 1991

Primera edicin: 1991 DR 1991, Universidad Nacional Autnoma de Mxico Ciudad Universitaria, 04510 Mxico, D. F. INSTITUTO DE INVESTIGACIONES JURDICAS Impreso y hecho en Mxico ISBN 968-36-1923-1

INDICE I. Cdigo de Comercio: Codificacin y descodificacin de la materia mercantil II. Disposiciones e instituciones del C. Co. que permanece en vigor III. Intermediacin en el derecho mercantil IV. Representacin en el derecho mercantil V. Los actos de comercio VI. Las obligaciones mercantiles. Distinciones VII. Contratos mercantiles . VIII. El contrato de transporte IX. El contrato de seguro X. Materia mercantil no comprendida en el C. Co. XI. Sociedades mercantiles XII. Ttulos de crdito. Antecedentes XIII. Operaciones de crdito . . 7 19 33 38 40 43 49 62 73 76 77 92 100

XIV. Gravmenes reales sobre la hacienda o patrimonio de la 109 empresa XV. Derecho concursal. Personas sujetas a concurso . 111

Derecho mercantil, editado por el Ins-

tituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM, se termin de imprimir el da 19 de abril de 1991, en los talleres de IMPRESOS CHVEZ, S. A. DE C. V. La edicin consta de 2 000 ejemplares.

I. Cdigo de Comercio: Codificacin y descodificacin de la materia mercantil II. Disposiciones e instituciones del C. Co. que permanece en vigor III. Intermediacin en el derecho mercantil IV. Representacin en el derecho mercantil V. Los actos de comercio VI. Las obligaciones mercantiles. Distinciones VII. Contratos mercantiles

7 19 33 38 40 43 49

DERECHO MERCANTIL I. CDIGO DE COMERC10: CODIFICACIN Y DESCODIFICACIN DE LA MATERIA MERCANTIL*

1. Las corrientes de codificacin y de descodificacin

Durante cerca de dos siglos, desde el Cdigo de Comercio (C. Co.) francs, an vigente, que entr en vigor el 1 de enero de 1808, el derecho mercantil, en el sistema o familia jurdica al que nuestro pas pertenece, se ha centrado en torno a un C. Co. que englobaba a toda la materia mercantil. La idea y la prctica de la codificacin, que surgi en Francia con los cinc codes napolenicos, ha prevalecido en los pases de derecho romanista desde principios del siglo XIX, por ms que durante los ltimos aos la corriente descodificadora ha cobrado fuerza, tanto en la prctica como desde el punto de vista terico, lo que adems, constituye una realidad evidente en todos los pases del sistema.
2. Principio codificador

La tesis de la codificacin mercantil se bas, entre otros, en tres principios a saber: a) El carcter nacionalista que imprimi al derecho mercantil, que result contrario al carcter internacional que tuvo desde su nacimiento hasta el advenimiento de los primeros textos que recogieron los principios e instituciones de su poca, en diversos campos comerciales; a saber: el Consulado del Mar de Barcelona del siglo XIII (1262-1282), sobre el derecho consuetudinario martimo;1 las Ordenanzas francesas
* El contenido de este estudio integra un Manual del derecho mercantil mexicano. 1 Vid. Libro del Consulado del Mar, edicin de la Cmara Oficial de Comercio y Navegacin de Barcelona, prlogo de J. Ma. Font. Rius, 1965, p. XIII, y Goldschmidt Levin, Storia del diritto commerciale, trad. it. Vittorio Pouchain y de Antonio Scialoja, Turn, 1913, p. 143.

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de Luis XIV, de 1673 sobre el comercio terrestre y de 1681 sobre el comercio martimo, basadas ambas en el droit coutumire francs, y que ejercieron notable influencia en el Cdigo de 1808; el Landsrecht prusiano de 1794, y el Cdigo Civil austriaco de 1810,2 en los pases germnicos; y en los hispanos, las Nuevas Ordenanzas de Bilbao, de 1737, que rigieron en Mxico hasta la promulgacin del C. Co. de 1884. b) El predominio del derecho escrito sobre la costumbre, y sobre los usos mercantiles que nutrieron al derecho comercial durante su primera etapa, anterior al Code de Comerce, y que constituyeron el meollo de todos los ordenamientos citados en el prrafo anterior, y a travs de ellos, del Cdigo galo, result ser tambin ajena al carcter y a la naturaleza consuetudinaria de nuestra disciplina. c) El estatismo (la intervencin estatal), en el comercio y la industria, que no slo se manifest en que uno de los tres poderes del Estado democrtico, el ms representativo de ellos, o sea, el Legislativo, fuera el nico que dictara las normas y promulgara los ordenamientos, sino tambin que se planteara la aplicacin del derecho comercial en el derecho pblico (y en cierta medida, que se perfilara su carcter pblico), lo que, a su vez, dio pbulo al nacimiento y al auge de una nueva rama jurdica; el derecho econmico. Esta corriente, por una parte, tiende a superar el tradicional carcter subjetivo y profesional de nuestra disciplina, que haba surgido y perdurado exclusivamente como el derecho de los comerciantes matriculados; por otra parte, plantea la reglamentacin de la industria, al reconocer la empresa como acto de comercio (rectius, como actividad mercantil), y a los bienes de la propiedad industrial (patentes, marcas, nombre comercial, principalmente) como propios de ella; y por la otra, como queda dicho, la irrupcin del derecho mercantil en el campo econmico, la economa capitalista (posteriormente tambin lo sera, de manera casi exclusiva, en la economa colectivo-socialista), quedando relegado el derecho civil patrimonial (de las obligaciones y de los contratos), a las relaciones de la familia, al artesanado, y a la actividad agrcola, forestal y pecuaria.

2 Cfr. el Avant-propos del Code Civil Austrichien, trad. de Michel Doucet, Pars, 1947, p. 7, en que se indica que a pesar de que este ordenamiento entr en vigor despus del Cdigo francs de 1808, su elaboracin se inici por Mara Teresa desde 1753.

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3. Principio de la descodificacin A su vez, la corriente de la descodificacin mercantil, que se caracteriza por la formacin y promulgacin de leyes nuevas y modernas al margen de los C. Co. (y actualmente, por la creciente y alarmante labor legislativa de la administracin central [federan se ha manifestado en dos variantes, una, derogando disposiciones del viejo Cdigo y atribuyendo las partes y porciones derogadas de su texto a leyes, fenmeno al que denominamos descodificacin por va derogatoria; y la otra, mediante leyes que regulan materias no comprendidas en dicho ordenamiento, debido a que surgieron despus de su promulgacin, y sin que nunca se hayan incorporado a ste. Se trata, en este caso, de la corriente de descodificacin por va complementaria o adicional. En ambos casos, han influido en la descodificacin cambios econmicos significativos (v. gr. la regulacin de los servicios pblicos o la reglamentacin del consumo, y la del abasto que ya se anuncia), y avances tecnolgicos y de instrumentos jurdicos, en materia corporativa y de ttulosvalor (v.gr. en los sect9res burstil y de las transacciones internacionales), y tambin han influido en textos extranjeros y convenciones internacionales, que en mayor o menor medida tienen en cuenta los redactores de las nuevas leyes. Manifestaciones en Mxico de la corriente descodificadora Los ordenamientos sobresalientes de ambas corrientes de descodificacin se han dado en las siguientes materias: A. Materia cambiaria La Ley de Ttulos y Operaciones de Crdito LTOC, en vigor a partir del 15/1X/1932, regula los "ttulos de crdito" en su ttulo primero (en su ttulo segundo, a las "Operaciones de crdito"). Esta LTOC, sobre la que vuelvo en infra XII, para los efectos de la jerarqua en la aplicacin de las leyes, debe considerarse como general en las materias que regula (ttulos y operaciones de crdito). Otras leyes mercantiles deben considerarse como especiales por tipificar ttulos de crdito que no estn gobernados por la LTOC (cuando ms, slo se insinan en ellas (v. gr., las acciones en u a. 24), y que

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se rigen por las leyes especficas que los regulan (a. 29, fr. I de la LTOC); tales son los casos: a) De la Ley General de Sociedades Mercantiles (LGSM), (vid. infra X, D, b), que regula las acciones emitidas por sociedades annimas y en comandita por acciones (aa. 111-141), las acciones de goce (aa. 136, frs, IV y V y 137), y los bonos de fundador (aa. 106-110), que tambin pueden emitir dichas sociedades, as como, en mi opinin, las sociedades de responsabilidad limitada (S. de R. L.); b) La Ley del Mercado de Valores (LMV) (vid. infra XI,2), que regula las diversas clases de acciones (entre ellas, por primera vez en Mxico, las acciones sin voto) que emitan las SA abiertas; y que fija reglas sobre el depsito de valores (cules sean stos, lo indica su a. 39), en instituciones que al efecto se constituyan (llamadas INDEVAL) aa. 54-85). c) La Ley Reglamentaria del Servicio Pblico de Banca y Crdito (LRSPB) que crea y que regula (aa. 11-15) las diversas clases de certificados de aportacin patrimonial (CAP), que se asimilan a los ttulos de crdito. d) Otras leyes, que reglamentan las S.A. especiales, en materias de seguros, de fianzas, de sociedad de inversin y de organizaciones auxiliares de crdito, tambin restringen la transmisibilidad de sus acciones a "gobiernos y dependencias oficiales extranjeras, entidades financieras del exterior, y agrupaciones de personas extranjeras, fsicas o morales, sea cualquiera la forma que revistan, directamente a travs de interpsita persona" (a. 29, ltimo prrafo, LIS; 15, fr. III, inciso 1) UF; a. 99, fr. III LSI; 89, fr. III, inciso 1 (que excepta a las arrendadoras financieras, en Ley General de Organizaciones y Actividades Auxiliares de Crdito -LOA-); y respecto a las SN de C., en que se prohbe "participar en forma alguna en el capital, a personas fsicas o morales extranjeras, y a sociedades mexicanas en cuyos estatutos no figure la clusula de exclusin directa o indirecta de extranjeros" (a. 154 LRSPB). e) La Ley para promover la Inversin Mexicana y Regular la Inversin Extranjera (LIE) (infra I,3,3), que se seala diversas limitaciones y requisitos para la suscripcin y para la trasmisin de acciones (tambin de cuotas sociales, y en general, para la adquisicin de bienes) de sociedades (y de empresas) mexicanas, por parte de inversionistas extranjeros (aa. 2o., 3o. 50. 80. 10, 12, 13, 23, fr. IV, 25, 27-31). f) El Reglamento de la LIE (RLIE), que contiene varias disposiciones contrarias a nuestro rgimen constitucional (en cuanto que un

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reglamento no debe modificar y menos contrariar las disposiciones de la Ley reglamentada), crea una especie de acciones Serie "N" o "neutras" (a. 13, caput y fr. II),3 as como los Certificados de Aportacin Patrimonial (CAP), "que solamente incorporan [ciertos] derechos pecuniarios"; establece reglas para su trasmisin y circulacin (frs. II y III), y permite (a. 15), tambin al margen de nuestro sistema legal, que la Comisin Nacional de Inversiones Extranjeras (CNIE) pueda "expedir reglas mediante Resoluciones Generales", que son leyes desde el punto de vista material, y que como tales deberan quedar reguladas en forma exclusiva por el Poder Legislativo Federal para establecer reglas distintas a las que indican sus aa. 13 y 14. Este mismo Reglamento de la RLIE excluye en ciertos supuestos a las sociedades financieras internacionales para el desarrollo. Esta exclusin, que modifica el a. 15, prrafo 39 de la LIE, es por ello claramente inconstitucional. B. Materia corporativa En ella se han promulgado leyes de alcance general, y diversas leyes especiales. Aqullas, en primer lugar, son la Ley General de Sociedades Mercantiles LGSM y la Ley General de Sociedades Cooperativas LGSC; la primera, de alcance an ms lato puesto que se aplica a sta ( y su Reglamento) en casos de lagunas y que las disposiciones respectivas de la LGSM no contraren el rgimen propio de las Sociedades Cooperativas (Soc. Coop.). En segundo lugar, varias leyes especiales han creado diversas sociedades mercantiles, que podemos clasificar en los siguientes grupos: a) Primero, las que son variantes o subtipos de las sociedades de capitales que enumera la LGSM en su a. 19, frs. III y IV: tales son los casos, en cuanto a la fr. III (S. de R.L.), de la Ley de Sociedades de Responsabilidad Limitada de Inters Pblico S. de R.L. de I.P. del 31/VIII/1934, y respecto a la fr. IV (SA), de las siguientes especies: a) Ley de Instituciones de Seguros (LIS)4 (a. 29); b) Ley de
3 Lo que no cabe para un reglamento, como ste a que se alude, s es posible constitucionalmente respecto a una ley, aunque su materia principal sea ajena al punto; esto es lo que sucede en la LMV respecto a las acciones sin voto; en cambio, es perfectamente ilegal contrario a nuestro rgimen constitucional que en las reformas de 1989 a la LMV, el nuevo a. 14 bis confiere a la Comisin Nacional de Valores (fr. III), la facultad de privar a los socios de las sociedades suscritas en el RNV,9 de otros derechos, adems del de voto. Infra XI,2,A. 4 Esta LIS tambin regula (a. 78) a las sociedades mutualistas de seguros,

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Instituciones de Fianzas (LIF, a. 15); e) Ley de Sociedades de Inversin (LSI), a. 99; d) LOA, aa. 89, 87-91. En tercer lugar, leyes cuyo contenido bsico no es corporativo, sino burstil, o sea, la Ley del Mercado de Valores (LMV), pero que contienen tanto la regulacin de distintas clases de S.A. especiales, i. e., las casas de bolsa (aa. 21-28), y las C. de B., las bolsas de valores (as. 29-39), las instituciones para el depsito de valores (Indeval) (aa. 54 y 80 y 82-86), as como la regulacin de las SA abiertas (a. 81). En cuarto lugar, sociedades creadas por leyes distintas a las enumeradas anteriormente, y que crean tipos especiales de sociedades mercantiles. Tales son: a) El Banco de Mxico, regida por la Ley Orgnica del Banco de Mxico del 31/XII/84, aa. 19, 29 y 22 a 31); b) Las sociedades nacionales de crdito (SN de C), reguladas por la LRSPB del 14/1/85), y e) Las sociedades mutualistas de seguros, comprendidas (a. 18) en la LIS, que crea y regula ese tipo de sociedad mercantil (vid. infra DC,2.). En quinto lugar, se deben considerar, en esta materia corporativa que nos ocupa, los reglamentos de leyes, que adicionan o complementan stas, como es el caso del Reglamento de la Ley General de Sociedades Cooperativas (RLGSC),5 del Reglamento de la Ley de Inversiones Extranjeras (RLIE), en cuanto se refiere a sociedades mercantiles; el Reglamento del Banco de Mxico, el Reglamento interior de la Cmara Nacional Bancaria, y otros ms. Podemos representar estos distintos supuestos en el siguiente cuadro: C. Materias de seguros y de finanzas Rigen la LIS, del 31 VIII/35 (infra XI), y varias reformas hasta ahora (1989); la Ley sobre el Contrato de Seguros, de la misma fecha LCS; la Ley del Seguro Agropecuario y de Vida Campesina (sic), del 29/XII/80, y como Reglamentos y Reglas Generales, los siguientes principales: a) El Reglamento del Seguro de Grupo, del 7/VII/62; b) El Reglamento del Seguro Agropecuario y de Vida Campesino del 28/VI/82; c) El Reglamento de Agentes de Seguros de 24/IX/81.
que por no ser SA, no las consideramos en este grupo, sino en el de sociedades (tambin especiales), distintas a los tipos enumerados en el a. 19 LGSM (Vid. infra IX,2). 5 Que al complementar, adicionar y en algn caso contrariar a la LGSC, a a. 54 y a. 83 del Reglamento, Cfr. Mantilla Molina, n. 404, p. 311, se excede de la funcin de las leyes, reglamentos, as como de su atribucin constitucional (a. 89, fr. I) al presidente de la Repblica.

LEYES Y DISPOSICIONES LEGALES SOBRE SOCIEDADES MERCANTILES - a) Sociedad en Nombre Colectivo (S. en N.C.). b) Sociedad en Comandita Simple (S. en N.C.). c) Sociedad de Responsabilidad < Limitada (S. de R.L.). d) Sociedad Annima (S. A.). e) Sociedad en Comandita por Acciones (S. en C. por A.). [a) Sociedad Cooperativa de Consumo (Soc. Coop. de C.). b) Sociedad Cooperativa de Produccin (Soc. Coop. de P.). S. de R.L. de I.P.

1. Ley General de Sociedades Mercantiles.

1 Leyes generales en materias corporativas

2. Ley General de Sociedades Cooperativas.

1. Subtipo de la S. de R.L.

2. Leyes especiales

a) Instituciones de seguros. b) Instituciones 2. Subtipo de la de fianzas. S.A. (vid. infra XI). c) Sociedades de inversin.

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LEYES Y DISPOSICIONES LEGALES SOBRE SOCIEDADES MERCANTILES / a) Casas de bolsa. b) Bolsas de valores. 3. Variantes de la c) Especialistas S.A. comprendidas burstiles. en la LMV. d) Instituciones para el depsito de valores. e) S.A. abiertas. Banco de 4. Sociedades distintas a las Mxico. enumeradas en el b) S.N. de C. c) Sociedades a. 19 LGSM mutualistas y reguladas por de seguros. leyes especiales. 3. Reglamentos del Ejecutivo (que modifican leyes) 1. RLGSC. 2. RLIE. 3. Reglamento del Banco de Mxico. 4. Reglamento interior de la CNB, etctera.

Tocante al contrato de fianza (de empresa) (vid. infra XI), se gobierna por la LIF, en vigor a partir del 15/1/51 (a. 1 transitorio) (reformada por decretos de 31/XII/84 y de 28/X11/89), que se aplica a "las instituciones de fianzas cuyo objeto ser otorgar fianzas a ttulos onerosos" (a. 19). El a. 29 dispone que: las fianzas y los contratos que en relacin con ellas otorguen o celebren las instituciones de fianzas, sern mercantiles para todas las partes que intervengan, ya sea como beneficiarias, solicitantes, fiadoras, contrafiadoras u obligadas solidarias, excepcin hecha de la garanta hipotecaria.

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D. Materia concursal

Se aplica la Ley de Quiebras y Suspensin de Pagos de 20/1V/43 que entr en vigor el 20/VII/43, reformada el 12/V/87, y en vigor las reformas, a partir del 13/VII/89 (vid. infra).
E. Materia de transporte por va terrestre y fluviales (vid. infra VIII)

An rigen las disposiciones del C. Co. (aa. 576 y 604). El contrato respectivo siempre sera mercantil (no civil, pese a que el C. Civ. D.F., siguiendo la tradicin de los C. Civ. de 1870 (aa. 2629 y ss.) y de 1884 (aa. 2510 y ss.), todava lo regula bajo el nombre de "de los porteadores y alquiladores"), dados los trminos del a. 576: "Se reputar mercantil, I, cuando tenga por objeto mercaderas o cualesquier efectos de comercio (es decir, las cosas de comercio, como son los ttulos de crdito, a. 29 LTOC, y buques, a. 98 de la Ley de Navegacin y Comercio Martimo LN y CM), y II, cuando siendo cualquiera su objeto sea comerciante el porteador E. I". Al lado del C. Co., que en materia del transporte contiene la reglamentacin general, existen, para los transportes terrestres, fluviales, areos y de noticias, la Ley de Vas Generales de Comunicacin (LVGC), del 19/11/40; para el transporte martimo, la LN y CM del 21/XI/63, antes citada, as como la Ley para el Desarrollo de la Marina Mercanto Mexicana, de 8/1/81; y las siguientes disposiciones reglamentarias: el Reglamento del Registro Pblico Martimo Nacional, de 29/VIII/80 (y el a. 26, fr. XVI del C. Co.); el Reglamento de los Captulos Tercero, Cuarto y Quinto de la Ley para el Desarrollo de la Marina Mercante Mexicana, de 27/X/81; el Reglamento para el Transporte Multimodal Internacional, del 16/V111/82, y el Reglamento para el Sistema de Organizacin y Control del Trfico Martimo, de 13/XII/87. Por otra parte, como convenio internacional de transporte martimo de mercancas, que est en proceso de ratificacin por el gobierno mexicano, la Convencin de Hamburgo sobre el Transporte Martimo Internacional de Mercaderas de 1978.

Dichos tres captulos se refieren a las reservas de carta (III), embarcaciones (VI) y sanciones (V).

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F. Materias de comercio internacional: compraventa internacional y agencia (representacin) en dicho contrato de compraventa

Dos convenciones de las Naciones Unidas, respecto al contrato de compraventa, y una, del Instituto de Roma para la Unificacin del Derecho Privado (UNIDROIT) sobre representacin (agency) estn vigentes en nuestro pas, puesto que las tres han sido ratificadas por nuestro gobierno y publicadas en el Diario Oficial de la Federacin (D.0.), el 22/X11/88 aquellas dos, y el 17/III/89 sta. La Convencin sobre la Compraventa, la principal de las tres enumeradas, que se conoce internacionalmente con el nombre de Convencin de Viena de 1980, fija las reglas respecto a la formacin entre ausentes de dicho contrato, y establece las obligaciones y derechos de las dos partes contratantes (vid. infra VII,5); la Convencin sobre prescripcin de dichos derechos y obligaciones de comprador y vendedor, fue aprobada en una conferencia internacional celebrada en Nueva York en 1978. Finalmente, la Convencin sobre la Representacin (agency) en Materia de la Compraventa Internacional de Mercaderas, fue aprobada en la Conferencia Internacional de Plenipotenciarios, en la ciudad de Ginebra, en 1983, regula solamente las relaciones entre el representado, como una de las partes, y el comprador o el vendedor como la otra parte; no comprende, consecuentemente, las relaciones del representado con el tercero con quien se celebra el contrato de compraventa.
G. Materia burstil

Rigen la Ley del Mercado de Valores del 2/1/75, y modificaciones sustanciales a ella, de 12/V/78, 23/X11/80, 28/XII/83, 27/X11/85 y 4/1/90. En este campo se aplican multitud de circulares, reglas, acuerdos y disposiciones generales dictadas por la Secretara de Hacienda y, en la mayora de los casos, por la Comisin Nacional de Valores (CNV). Algunos de dichos ordenamientos son de importancia relevante, en cuanto que regulan (al margen de toda facultad legal para hacerlo, puesto que la CNV solamente es una agencia o comisin administrativa), contratos burstiles (v. gr. la Circular 10. 73 "relativa a las operaciones de intermediacin con ttulos de crdito [ ]"); establecen las reglas del Registro Nacional de Valores e intermediarios, de 22/XI/79, o bien, la Secretara de Hacienda indica la regulacin de los agentes de valores

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(D.O. 6/111/80); o se dictan acuerdos, por ejemplo, el que delega en el presidente de la CNV la facultad de ordenar la suspensin de cotizaciones de valores (D.O. 19/XI,82/; y en fin, las "Disposiciones de carcter general [leyes desde el punto de vista formal] relativas a las Sociedades de Inversin de Capital Fijo" (D.O. 7/1/86). H. Materia monetaria

Sobre ella se ha dictado, en adicin a los preceptos del C. de Co. (ttulo decimotercero y del libro segundo, aa. 635-639), que se mantienen como vigentes, las siguientes leyes: Ley Monetaria de los Estados Unidos Mexicanos de 25/VII/31; la Ley Reglamentaria de la Fraccin XVIII del Artculo 73 Constitucional en la que se refiere a la facultad del Congreso para dictar reglas para determinar el valor relativo de la moneda extranjera, 27/XII/82; y la Ley de la Casa de Moneda de Mxico de 20/1/86. Igualmente, se refieren a esta materia mltiples decretos (como el de Control de Cambio, de 13/XII/82), disposiciones complementarias (de control de cambio de 11/V/87), acuerdos, resoluciones de carcter general (leyes formalmente) dictadas por dependencias del Ejecutivo o por el Banco de Mxico, que es "un organismo descentralizado del Gobierno Federal" (a. 19 de la Ley Orgnica del Banco de Mxico, de 31/X11/84), y resoluciones de carcter general en materia de control de cambios, de 28/I.X/86, 28/V111/87, 28/IX/87, 28/IX/87, etctera; de compraventas en el mercado controlado de divisas, de 11/V/87 y 6/VIII/87; disposiciones como las aplicables a la determinacin de tipos de cambio y a las compraventas de divisas correspondientes al Mercado de Valores Controlados de 4/IX/86.
I. Materia de derecho industrial

Se rige por la Ley de Invenciones y Marcas (LIM) de 10/11/76 (y reformas de 10/11/87), y su Reglamento, de 20/11/81; la Ley de Transferencia de Tecnologa y Uso y Explotacin de Marcas, de 10/XII/72; y en el mbito internacional por la Convencin de la Unin de Pars para la Proteccin de la Propiedad Industrial (Convencin de Pars) de 20/111/1883, segn la ltima versin de Estocolmo de 1967 (D.O. 27/V11/76). Sobre diversos aspectos de esta disciplina, se han dictado por el Ejecutivo Federal (Secretara de Comercio y Fomento Industrial), diversas resoluciones que complementan la materia; citamos entre las principales,

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diversos decretos que declaran obligatorio el uso de marcas para diversos artculos (artculos de viaje, de plata labrada, prendas de vestir), y declaraciones generales de proteccin a denominaciones de origen (tequila). De esta materia del derecho industrial, no solamente se regulan, como bienes de la propiedad industrial, o sea, como bienes y derechos relacionados y conectados con la actividad de la empresa o negociacin mercantil, las patentes, los certificados de invensin, los dibujos y modelos industriales, las marcas, los avisos comerciales, el nombre comercial, sino tambin las normas protectoras de la competencia desleal (aa. 210-215 LIM, y 10 bis de la Convencin de Pars). En este ltimo aspecto, resulta pertinente citar la reciente Ley Reglamentaria del Artculo 131 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, en Materia de Comercio Exterior (Ley de Comercio Exterior), de 13/1/86, en cuanto se refiere (aa. 79 y ss.), a prcticas desleales en el comercio internacional. J. Materia de sociedades extranjeras y de inversiones extranjeras en
empresas y sociedades mexicanas

El C. Co. contiene un precepto, el a. 10, que no ha sido derogado, sobre "sociedades constituidas en el extranjero, que se establezcan en la Repblica o tengan en ella alguna agencia o sucursal", el cual dispone que ellas "podrn ejercer el comercio sujetndose a las disposiciones de este Cdigo"; y agrega, que por "lo que se refiere a su capacidad para contratar se sujetarn a las disposiciones del artculo correspondiente del ttulo de sociedades extranjeras" (aa. 265-267), el cual s fue derogado por la LGSM, la que tambin contiene una referencia a ellas, en los aa. 250 y 251. Son estas ltimas, junto con el citado a. 10 C. Co., las que estn vigentes. Por lo que se refiere a la inversin extranjera en sociedades y empresas mexicanas, los distintos supuestos de ella (suscripcin de acciones y de cuotas sociales, adquisicin y arrendamiento de bienes de su patrimonio, control o gobierno de la sociedad o empresa), estn regulados en la LEE, as como en su reciente Reglamento (RL1E, del 16/V/89), que junto con disposiciones reglamentarias contiene muchas otras de carcter legal, que, por ende, son contrarias a nuestro rgimen constitucional, porque slo correspondera dictarlas al Congreso de la Unin. Este RLIE derog el Reglamento anterior del Registro Nacional de Inversiones Extranjeras (artculo segundo transitorio, fr. II), as

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como la "Resolucin General que Sistematiza y Actualiza las Resoluciones Generales emitidas por la CNIE", de 3fiI/88 (fr. V), la que, a su vez, haba derogado todas las resoluciones generales anteriores, que haban sido dictadas por dicha CNIE. K. Materia del derecho al consumo Debe considerarse como perteneciente al derecho mercantil; se rige por la Ley Federal de Proteccin al Consumidor, de 22/XII/75, en vigor a partir del 5/11/76 (a. primero transitorio), que fue reformada en 7/11/85. DISPOSICIONES E INSTITUCIONES DEL C. CO. QUE PERMANECEN EN VIGOR A pesar de que la gran mayora de las disciplinas o ramas del derecho mercantil no est regulada por el C. Co., ya sea porque lo estuvieron originalmente y las disposiciones relativas fueron derogadas, o porque al contenido original del Cdigo se han adicionado muchas otras materias comerciales, nuestro centenario Cdigo todava conserva materias mercantiles importantes que siguen vigentes. Tales son las siguientes, expuestas en el orden en que aparecen reguladas en dicho texto legal: a) El contenido del Cdigo, o sea, la materia mercantil (a. 19); b) Sus relaciones con el derecho civil (a. 29); c) La referencia a los sujetos del derecho mercantil, o sea a los comerciantes propios, a los accidentales y a los anmalos (aa. 39, 49, 59, 99 y 12),7 sin que se mantengan vigentes las disposiciones sobre la emancipacin de los menores de veintin arios y mayores de dieciocho (aa. 79 y 89), dado que a partir de 1970 se estableci la mayora de edad a los dieciocho aos (en derecho constitucional, a. 34, fr. I, de la Constitucin federal, y en derecho privado, civil y mercantil, a. 646 C. Civ.), y aquellas otras (aa. 89, 10 y 11) que requeran la autorizacin marital para qu la mujer pudiera contratar, situacin que cambi con la equiparacin de los derechos de ellas con las del varn (aa. 49 de la Constitucin, 29 C. Civ. D.F.), segn reforma de 17-X-1953; 13 y 15 sobre extranjeros comerciantes; d) Las obligaciones comunes a cargo de los comerciantes, aa. 16-50, resaltando entre ellas las referencias al Registro de Comercio
7 Este a. 99 fue modificado en 6/1/1954 para referirse tanto al hombre como a la mujer; no ya slo a la mujer casada.

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(aa. 18-32) y a la contabilidad mercantil (aa. 33-46); e) La regulacin de los corredores o mediadores comerciales (aa. 51-74); f) Los actos de comercio (aa. 75 y 76); g) Los contratos y las obligaciones mercantiles en general (aa. 77-88); h) El contrato de comisin mercantil (aa. 273-308); i) La regulacin sobre dependientes del comerciante (aa. 309-331); j) La reglamentacin particular de ciertos contratos mercantiles; a saber: a') el depsito (aa. 332-339), no los depsitos de ttulos-valores (a. 337 C. Co.), depsitos bancarios (a. 339 C. Co.), ni, por ltimo, los depsitos en almacenes generales (aa. 340-357) todos los cuales se rigen por la LTOC (aa. 267-287), que derog aquellas disposiciones del C. Co. (a. 39 transitorio); b') el prstamo mercantil (aa. 358-364), salvo aqul "con garanta o ttulos de valores pblicos" (sic) (aa. 365-370), que tambin fueron derogados por dicho (a. tercero transitorio; d') la compraventa (aa. 371-387), la permuta (a. 388), as como las cesiones de crditos no endosables (aa. 389-391); e') el contrato mercantil de transporte terrestre (aa. 576-604, disposiciones que no derog el ordenamiento mercantil, o sea, la Ley de Vas Generales de Comunicacin (LVGC), la cual regula, tanto el mismo contrato terrestre, como el fluvial y lacustre, el areo y los de noticias, f') la regulacin de la institucin de la prescripcin mercantil (aa. 10381048), y por ltimo, g') la materia procesal mercantil (aa. 1049-1414).
1 Contenido en el C. Co. sobre materia mercantil

Segn el 19 C. Co., sus disposiciones slo se aplican a los actos coEl texto literal de este precepto resulta inadmisible. Las disposiciones de dicho C. Co. no solamente se aplican a los actos de comercio; se aplican a stos principalmente, pero no en forma exclusiva. El propio C. Co. se encarga de desmentir dicha atribucin exclusiva, cuando dos artculos despus de este que analizamos (o sea, en el a. 39), se refiere y define a los comerciantes, quienes adquieren dicho carcter no necesariamente por la ejecucin de actos de comercio (segn el concepto y la enumeracin de ellos tanto en el a. 75 C. Co., como en otras leyes, v. gr. la LTOC, a. 29), sino porque, en general, realicen actividades comerciales, es decir, porque "hagan del comercio su ocupacin ordinaria". Debe indicarse que el concepto de comercio es ms amplio (jurdica y econmicamente) que el de actos de comercio ejecutados habitual u ordinariamente, ya que puede comprender ciertas actividades que son propias del derecho civil, del procesal o del administrativo, como semerciales.

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ran, de aqul, las de carcter agrcola, pecuario, forestal, que no son actos de comercio (pese a lo dispuesto por la fr. XXIII del a. 75),8 y que, sin embargo, forman o pueden formar parte del concepto econmico de comercio y quedar regidas en algunos aspectos por el C. Co.; tal sera el caso de los actos mixtos, o sea de los que son civiles para una de las partes y comerciales para la otra, que en puridad, no son actos de comercio, y que s formaran parte del amplio concepto jurdico de comercio, ya que ciertas leyes mercantiles los comprenden (e. g. la de Proteccin al Consumidor), por lo que forman parte de la materia mercantil. En cuanto a actos administrativos o judiciales relacionados con el comercio, que tampoco son negocios mercantiles, pero que s forman parte de la legislacin mercantil, seran los casos del derecho procesal mercantil (libro quinto del C. Co., aa. 1049-1500), de la publicidad en el Registro de Comercio de la homologacin judicial, en el caso de sociedades mercantiles, de las concesiones y autorizaciones gubernamentales necesarias para la actividad de las empresas mercantiles, etctera. 2. Relaciones del derecho mercantil con el derecho civil "A falta de disposiciones de este Cdigo reza el a. 29 C. Co. sern aplicables a los actos comerciales las del derecho comn". En materia procesal, el a. 1051 anterior a la reforma del C. Co. del 4/1/89 dispona que a falta de disposiciones de dicho C. Co. o de convenios entre las partes sobre el procedimiento mercantil que se siguiera en el caso de una controversia judicial, "se aplicar la ley de procedimientos locales respectivos". Esta ltima norma desapareci en 1989 sin que se haya sustituido por disposicin equivalente alguna, por lo que el a. 29 antes transcrito debe considerarse tambin aplicable a la materia procesal mercantil. Este precepto plantea la supletoriedad del derecho comn o derecho civil cuando las disposiciones del C. Co. (tanto en materia sustantiva como procesal) sean omisas. Al efecto se plantean dos problemas, primero; qu debe entenderse por la expresin "a falta de disposiciones de este Cdigo", y segundo, qu debe entenderse por "derecho comn". La primera cuestin debe resolverse en el sentido de referir la mencin de Cdigo, a la materia mercantil en su totalidad, o sea al C. Co.,
8

Cfr., a este respecto, mi libro citado, Instituciones de derecho mercantil,

p. 76.

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como ley mercantil general, as como a las dems leyes mercantiles (reglamentos, reglas generales, etctera) existentes; es decir, a toda la legislacin mercantil. El hecho de que el a. 29 slo habla de "este Cdigo" no impide dicha interpretacin extensiva, por el hecho, sobre todo, de que a la fecha de su promulgacin la totalidad de la materia mercantil estaba en l contenida.9 Adems de la legislacin mercantil, o sea, el derecho escrito en su acepcin ms amplia, se debe recurrir, antes al derecho civil como fuente supletoria, a la costumbre o usos mercantiles que hubiera, tanto los de carcter general usos o costumbre mercantil propiamente como a los especiales (cambiarios y crediticios, a. 29, fr. W LTOC; burstiles, a. 79, L'MV; bancarios, Ley Reglamentaria del Servicio Pblico de Banca y Crdito (LRSPB y C), a. 59, fr. II, y Ley General de Organizaciones y Actividades Auxiliares de Crdito (LOA); a. 10, Ley de Sociedades de Inversin (LSI); y en ambos casos, se debe recurrir a la interpretacin jurdica de las normas respectivas, ya sea de derecho positivo, o bien, de derecho consuetudinario. La segunda cuestin; por "derecho comn" se entiende, segn la prctica, el regido por el Cdigo Civil del Distrito Federal (C. Civ. D.F.), y no por el Cdigo Civil local del lugar en que surgiera el problema respectivo de calificacin, que no sea el D.F. De igual manera, en materia procesal, dada la ausencia de disposicin especial, segn la reforma aludida del 1/V/89, se recurrir, a mi juicio, al Cdigo de Procedimientos Civiles local. Caben otras soluciones, ya que en materia procesal al lado de los cdigos locales, existe un Cdigo Federal de Procedimientos Civiles (CFPC). Se aplicara este Cdigo, y no el local, por ser federal la materia comercial; empero, la subsistencia de ambos ordenamientos durante la vigencia del sistema del antiguo a. 1049 hace dudar de la pertinencia de esta solucin, adems, del hecho de que ese CFPC slo rega (y seguira rigiendo) respecto a aquellas materias civiles que no son locales, sino federales (v. gr. las disposiciones preliminares, aa. 1-21 del C. Civ., D.F., "los bienes de dominio del poder pblico [... ]", aa. 765, 766, 767, 770, 771, 773, 833 y 834, 868,
9 Con excepcin del Reglamento del Registro Pblico de Comercio Regl. R.P. de C. de 15/IX/85 derogado por el Regl. R.P. de Co. del 22/1/1979). 10 Resulta significativo, para admitir el reconocimiento de los usos o costumbre mercantil, que en todos los casos que se indican se hable de "usos mercantiles" al lado de los usos especiales respectivos (excepto en el caso de la LOA que slo se refiere a stos, no a aqullos). Cules pueden ser los "mercantiles", que no sean los especiales, o sea, los cambiarios, los burstiles, los bancarios? Slo los usos generales, la costumbre mercantil.

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908, 936, etctera ibid). La otra solucin sera que rigiera la ley procesal del tribunal que conozca del litigio: si se trata de un juez federal, sera el CFPC; si se trata de un juez local, el Cdigo de Procedimientos local. Esta solucin tendra varios inconvenientes, primero, que el CFPC no comprende la totalidad de la materia procesal, civil, mercantil, de donde no se aplicara a estas materias; segundo, que hara depender el derecho aplicable de voluntad o del capricho del particular (de la parte actora), que se sometiera al juez; tercero, que no se dara una calificacin a priori, sino despus de un litigio, que normalmente no se previ y que no resulta deseable. La jurisprudencia que se dicte al respecto resolver esta cuestin, que el legislador de la reforma debi tener en cuenta. 3. Sujetos del derecho mercantil 11 El sujeto propio y caracterstico del derecho mercantil es el comerciante. Lo ha sido desde que naci esta disciplina, en el seno de los gremios y de las corporaciones de mercaderes, hasta la fecha, en que sigue ocupando, en nuestro derecho, el papel y el carcter de sujeto mercantil por antonomasia. Sin embargo, no es el nico sujeto mercantil, ni tampoco el nuevo derecho comercial le reconoce tal carcter protagnico. En efecto, adems de los comerciantes propiamente dichos, que se califican y definen por el a. 39 C. Co. en sus tres fracciones (vid infra II,3,A), el C. Co. reconoce otros sujetos de esta rama jurdica, a saber: primero, los comerciantes accidentales a que alude el a. 49 en sus dos supuestos, o sea, los agricultores y los fabricantes que planteen almacn o tienda, respecto a las operaciones de comercio que se celebren en ellos; segundo, los anmalos, que seran, a) los menores de edad que adquieran por herencia o por otro acto gratuito 12 una negociacin mercantil (a. 556 C. Civ); b ) los menores emancipados por voluntad del padre (a. 435 ibid) o por matrimonio (a. 641 ibid); c) los corredores (aa. 69, fr. I C. Co., y 97 L.Q. y S.P.) (vid. infra); d) las personas que ejerzan actividades de comercio, que les est prohibido legalmente (e. g. aa. 12, frs. I, II y III, 13 C. Co.; y 17 de la Ley del Notariado para el D.F.), y e) por ltimo, los funcionarios pblicos que hagan del comercio una ocupacin ordinaria y para quienes la costumbre, la moral y las buenas costumbres lo prohiban, as como las personas morales de derecho pblico, como son el Estado y rganos de ste, como son
Rodrguez, pp. 35 y ss.; Barrera Graf, Instituciones . .., pp. 157 y 12 As lo indica Mantilla Molina.

11 Sobre el tema, en nuestro derecho, Mantilla Molina, pp. 85 y SS.; Rodrguez

SS.

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las empresas descentralizadas o de participacin estatal, aa. 19 y 39 de la Ley Orgnica de la Administracin Pblica Federal LOAFP, y las empresas pblicas como Pemex, Comisin Federal de Electricidad, Ferrocarriles Nacionales de Mxico.13 El siguiente cuadro indica estas distintas hiptesis. SUJETOS DEL DERECHO MERCANTIL a) Las personas que llenen los requisitos de la fr. I del a. 19 (personas fsicas; sociedades irregulares (S.I.); las sociedades civiles que hagan del comercio su ocupacin ordinaria; etctera. b) Sociedades constituidas con arreglo a las leyes mercantiles. c) Sociedades extranjeras que ejerzan actos de comercio en el pas. a) Quienes realicen actos aislados de comercio. b) Agricultores y fabricantes que tengan planteado almacn o tienda, en cuanto a actividades en ella. a) Menores de edad que adquieren por herencia o por acto gratuito entre vivos una negociacin mercantil. Menores de edad emancipados por vob) luntad del padre o por matrimonio. c) Los quebrados y no rehabilitados "que ejercen el comercio. d) Los corredores que, en violacin de la ley, ejerzan el comercio. e) Los sentenciados por los delitos que Indica la ley (a. 12, fr. III C. Co.), que ejerzan el comercio. f) Los funcionarios pblicos, sobre los que pesa prohibicin del ejercicio del comermoral pblica. cio, a virtud de leyes, costumbres o de

1. Comerciantes propios

2. Comerciantes accidentales

3. Comerciantes anmalos

13

Cfr. Barrera Graf, Instituciones. . ., p. 160.

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A. Comerciantes a) fr. I, las personas fsicas o morales, que teniendo capacidad legal

El a. 39 C. Co. distingue tres categoras de comerciantes (propios) :

hacen del comercio su ocupacin ordinaria. Generalmente se trata de personas fsicas, pero tambin comprende a sociedades mercantiles cuando ellas no quepan en la fr. II, o sea, "cuando no estn constituidas con arreglo a las leyes mercantiles". El supuesto principal sera el de las sociedades irregulares (S.I.);14 b) Dichas "sociedades constituidas con arreglo a las leyes mercantiles"; o sea, la LGSM y las leyes que crean tipos especiales (vid. supra XI,2); c) fr. III, "las sociedades extranjeras [o sea, las constituidas en pas extranjero, y aquellas mejicanas que sealaran un domicilio en el extranjero, a. 59 de la Ley de Nacionalidad y Naturalizacin], o las agencias y sucursales de ellas que dentro del territorio nacional ejerzan actos de comercio". Los comerciantes a que se refiere la fr. I de este a. 39 C. Co. requieren, adems de la capacidad legal (que segn el a. 49 establece el C. Civ., salvo prohibiciones o reglas que fije la legislacin mercantil, v. gr. a. 12 C. Co.), la habitualidad o profesionalidad ("hacer del comercio su ocupacin ordinaria"), y adems, actuar a nombre propio, porque si la persona acta a nombre de otra (como su representante), es el representado a cuyo nombre se obra, quien sera el comerciante. Las sociedades mercantiles a que se refiere la fr. II, adquieren el carcter de comerciantes al constituirse e inscribirse en el Registro de Comercio. Es en virtud de dicha inscripcin como adquieren personalidad moral y el carcter de personas y de comerciantes. Ya dijimos que las S.I., pese a su falta de inscripcin registral, tambin lo seran, aunque de manera anmala. En cuanto a las sociedades extranjeras (fr. III), para ser calificadas como comerciantes no slo se requiere estar constituidas conforme a leyes extranjeras, o bien, caso ms terico que real, que sealen su domicilio en el extranjero, sino tambin que ejerzan el comercio en la Repblica.
B. Obligaciones comunes a quienes profesan el comercio

Las enumera el a. 16 del ttulo segundo, libro primero C. Co. Son cuatro: a) La publicacin en peridicos de su calidad mercantil (fr. I);
14 En cuanto que la LGSM requiere como supuesto normal, la inscripcin de las sociedades mercantiles en el Registro Pblico de Comercio (R. Pbl. de Co.), y las irregulares son aquellas que no se inscriben.

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b) La inscripcin en el Reg. de Co. de los documentos que el Cdigo indique (en el a. 22 C. Co.) (fr. II); c) Llevar y mantener un sistema de contabilidad conforme al a. 33 C. Co. (fr. III), y d) Conservar la correspondencia que tenga relacin con su giro (fr. IV). Respecto al requisito de la publicidad "por medio de la prensa", por no estar reglamentada especficamente, y por que su violacin no est sancionada, en la prctica no se cumple. En caso de violacin, no son aplicables al caso los supuestos de quiebra culpable o fraudulenta (aa. 93, 94, 96, 97, 98 LQ y SP); porque para que proceda una u otra se necesitara que el comerciante incurriera en alguno de los supuestos de dichos artculos. La hiptesis de las frs. II y III de dicho a. 16 C. Co., constituyen las obligaciones comunes ms importantes de los comerciantes, y la omisin de cualquiera de ellas s est sancionada; as, la falta de inscripcin en el Reg. de Co. provoca que, segn el a. 26 C. Co., los documentos que deban registrarse y no se registren slo producir efecto entre los que los otorguen, pero no podrn producir perjuicio a tercero (el cual, agrega la norma, s podr aprovecharlos en lo que le fueren favorables) .15 En cuanto a la obligacin de llevar y de mantener contabilidad, adems de la sancin pecuniaria en casos de violacin, que fija el Cdigo Fiscal de la Federacin (a. 26, fr. III, inciso c), en materia procesal, en caso de juicio individual (ordinario o ejecutivo) entre comerciantes, el hecho de que uno de ellos no la llevara, motivara que la del otro que la llevare haga fe en contra del adversario, salvo que la carencia se deba (y ello se pruebe) a una causa de fuerza mayor, o bien, que el comerciante omiso pruebe por otros medios, que los asientos exhibidos de la contabilidad de su contraparte estn equivocados (a. 1295, fr. III C. Co.); y en el caso de un procedimiento colectivo (quiebra), dicha omisin provoca que la quiebra en que incurra el comerciante sea fraudulenta (a. 96, fr. II L.Q.).16 En cuanto a la fr. IV del a. 16 C. Co., el incumplimiento del comerciante de la obligacin de conservar la correspondencia que tenga relacin con su giro, tampoco est sujeto a sancin, porque ni dicho precepto, ni los cuatro artculos (47-50 C. Co.) que se refieren a la correspondencia, establecen ninguna. Se trata, en este caso, como en el de
15 Igual situacin se desprende respecto al Registro Pblico de la Propiedad (a. 3007 del C. Civ. D. F.). 16 El a. 94, fr. I, ibid., indica que si se lleva la contabilidad pero sin cumplir los requisitos que la ley exija, la quiebra del comerciante ser culpable.

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la fr. I de dicho a. 16, de una norma imperfecta, por no ser coercible." C. Inscripcin en el Reg. de Co. Objetos registrables" El Reg. de Co. se rige por disposiciones del C. Co. (aa. 18-32), y del Reglamento del Registro Pblico de Comercio (R. Reg. Pbl. de Co.), en vigor a partir del 1/11/1979 (a. primero transitorio). Dicha inscripcin es el medio de publicidad legal de los comerciantes, as como de ciertos bienes (buques), fr. XVI, ttulos de propiedad industrial (fr. XIII), hechos, actos y negocios comerciales, documentos expedidos o recibidos por dichas personas, y declaraciones y manifestaciones que hagan ellas (los comerciantes o mercaderes). El a. 19 del Reglamento ofrece la siguiente definicin legal: El Reg. de Co. es la institucin mediante la cual el Estado proporciona el servicio de dar publicidad a los hechos y actos jurdicos que, realizados por empresas mercantiles (rectius, por comerciantes) o en relacin con ellas, precisan de ese requisito para surtir efectos contra tercero. Se trata de una institucin local, como indica el a. 29 del Reglamento, aunque dicha disposicin es de aplicacin federal en cuanto que su establecimiento en todas las entidades federativas es obligatorio, y debe estar a cargo de oficinas situadas "en las cabeceras del partido o distrito judicial del domicilio del comerciante y de las oficinas encargadas del Registro Pblico de la Propiedad".19
17 Tampoco incurrira en quiebra culpable, porque se pretendiera aplicar al caso lo dispuesto en el a. 94, fr. III, segn el cual, es quiebra culpable la del comerciante que "omitiere la presentacin de los documentos que esta ley dispone", porque el a. 69 ibid., que fija la obligacin del comerciante que quiebra de presentar documentos o indicar ciertos datos, no comprende su correspondencia. En cambio, respecto a sociedades, se requiere, so pena de que la quiebra se declare culpable, que la solicitud se acompaa de una copia de la escritura pblica y de la certificacin de (su) inscripcin en el Reg. de Co. (a. 89 ibid.). 18 Sobre el sistema registral en Mxico, vanse, Tena I, 241, y ss.; Esteva Ruiz, y Barrera Graf. Instituciones ..., pp. 178 y ss. 19 En el Distrito Federal, el Registro Pblico de la Propiedad tiene una seccin especial dedicada al Registro de Comercio; a falta de sta, por las oficinas de hipoteca, y en defecto de una y otra, por los jueces de primera instancia del orden comn. Se habla en este ltimo caso de jueces encargados del Reg. Pbl.

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a) Carcter limitativo de las cosas registrables El 21 C. Co. hace una enumeracin, que debe considerarse como limitativa o exhaustiva, de personas, hechos, actos, negocios, documentos, etctera, sujetos a la inscripcin registral, salvo que otras disposiciones legales sealen otros actos registrables (v. gr. los aa. 92 LGSM; 326, fr. IV LTOC). En contra, aparentemente, del carcter exhaustivo de la enumeracin que establece el a. 21 C. Co. (y otras disposiciones legales), el a. 31 del propio ordenamiento seala que "los registradores no podrn rechazar en ningn caso y por ningn motivo, la inscripcin de los documentos mercantiles que se les presenten". Empero, no se trata de cualquier documento mercantil (como seran las facturas provenientes de compraventas comerciales; o las letras de cambio, pagars o cheques), sino slo de aquellos documentos mercantiles cuya inscripcin se exija por ley. Los dems, aunque llegaran a ser inscritos, no producirn los efectos positivos y negativos del Registro Pblico (vid infra en este mismo acpite). Podra tambin invocarse en contra del numerus ckiusus de las cosas-objeto de inscripcin, el a. 29 R. Reg. Pbl. de Co., el cual, sin embargo, no debe considerarse que amplia el alcance del a. 21 C. Co., pese a que de aplicarse literalmente, se podra interpretar como si dijera que toda escritura notarial o pliza de corredor y toda resolucin judicial certificada legalmente, debiera inscribirse; esto no resulta cierto: slo deben inscribirse a aquellos documentos pblicos que indican las primeras fracciones de dicho a. 29; como la fr. III lo seala respecto de los documentos privados. b) Personas sujetas a inscripcin Los sujetos mercantiles que deben inscribirse son, solamente, los comerciantes. Si se trata de personas fsicas, el sistema legal considera que su inscripcin es optativa, y que, en cambio, es obligatoria tratndose de comerciantes sociales (a. 19 C. C.). Constituye un error legal dicho carcter opcional en el caso de individuos-comerciantes, porque su carcter de tales debiera ser dado a conocer pblicamente, dado que repugna al status de comerciante su clandestinidad." A efecto de paliar los efectos perniciosos de tal sistema, el mismo a. 19 agrega que dichos individuos-comerciantes "quedarn matriculados [inscritos] de oficio,
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Nota.Al libro Instituciones ..., op. cit., p. 170.

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al inscribir cualquier documento cuyo registro sea necesario", pero, aparte que la inscripcin de ciertos documentos (e.g., los que se indi1 conferidos a cuacan en el a. 21, frs. VIII ("poderes generales [ lesquiera [ ] mandatarios"), XIII (ttulos de la propiedad industrial, y XIX (fianzas de los corredores), o la fr. IV del a. 326 LTOC, contratos de crdito refaccionario o de habilitacin o avo), no se refieren siempre a comerciantes, la inscripcin oficiosa no podra efectuarse cuando los datos (los de las tres primeras fracciones del a. 21 C. Co. y los que indica el a. 40 R. Reg. Pbl. de Co.) de las personas sean insuficientes. En cuanto a sociedades, se refieren a ella, del a. 21 C. Co. las siete primeras fracciones, y la fr. XII, as como otras disposiciones de leyes sobre sociedades, como son, entre otras muchas, los aa. 82, 153, 177, 223, 237, LGSM.
c) Efectos de la inscripcin y de la falta de ella

Los efectos de la inscripcin registral son varios, unos de carcter positivo y de carcter negativo los otros. Aqullos, que se desprenden, de los aa. 22 y 26 C. Co., y del a. 19 del Reglamento, estriban en que hechos, actos, documentos que se anoten en el Registro, producen efectos contra terceros; es decir, erga omnes. Tal es el sentido y el alcance de la publicidad legal de los registros pblicos, cuya nica limitacin, como en el caso de los efectos negativos, es la buena fe; o sea que no producir efecto contra quienes conocieran o debieran conocer y que ello se pruebe una situacin contraria o diferente del hecho o del acto inscrito (v. gr., que si, pese a la inscripcin de un poder general o del nombramiento de un apoderado, a. 22, fr. VII, un tercero prueba que el supuesto apoderado no acept el poder o que era incapaz cuando se le concedi o cuando se hizo el nombramiento a su favor, esa inscripcin no le es oponible). Los efectos negativos consisten tanto en que no perjudique a tercero el acto o documento que no se inscriba, debiendo inscribirse legalmente (salvo, nuevamente, tal principio de la buena fe), como que "la falta de registro har que en caso de quiebra esta se tenga como fraudulenta, salvo prueba en contrario" (a. 27 C. Co.).21 Los sistemas de inscripcin o de registro son dos, segn el Reglamento: la anotacin o asiento del acto o documento en el libro correspon21 Que se admita prueba en contrario, constituye una clara indicacin de dicho principio de la buena fe.

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diente del Registro (aa. 37 y 38 del R. Reg. Pbl. de Co.), o bien, la formulacin de hojas o folios especficos (a. 26 ibid.). En los dos casos, los libros y los folios deben estar autorizados por el funcionario competente (a. 16, prrafo segundo, ibid.). El Regl. Reg. Pbl. de Co. contiene varias referencias a la empresa (aa. 18, 20, 25, 27, fr. V; 31, fr. IV, etctera), y aunque en realidad parece referirse al empresario (que es el sujeto-comerciante), debemos admitir que nuestro Reg. de Co. comprende el registro de la negociacin mercantil, o sea, de la empresa comercial, si bien en forma muy rudimentaria e impropia.
D. Otros medios de publicidad

Al lado del Reg. Pbl. de Co., nuestra legislacin mercantil reconoce otros registros especiales, los cuales, si son tambin pblicos, producen los efectos positivos y negativos indicados supra (II,B,C); algunos de dichos efectos (e. g., a. 69 del Reg. Nal. de Transf. de Tecn.), suelen ser ms graves, en cuanto que los actos que deban inscribirse no solamente dejan de producir efectos contra terceros sino que carecen "de todo efecto legal". Tales son los casos del Registro Pblico Martimo Nacional (aa. 96 y ss. de la LN y CM), del Reglamento del Registro Cooperativo Nacional, de 11/VIII/38); de la Ley del Registro Nacional de la Transferencia de Tecnologa (a. 29); del Registro de Automviles. Otros registros, como el de Inversiones Extranjeras, el de Valores e Intermediarios, no son pblicos, y por ello, sus efectos, positivos y negativos, son distintos. Por otra parte, la ley da efectos publicitarios a medidas distintas de los registros, como es el caso del libro de socios de la S. de R.L. (a. 73 LGSM) y de accionistas de las sociedades por acciones, aa. 128, 129 y 208 LGSM.
E. Publicidad de hecho

Al lado de la publicidad legal proveniente de la inscripcin en los registros, locales o nacionales, pblicos o no pblicos, existe en derecho mercantil la publicidad de hecho, derivada de la apariencia del derecho. Se da sta en el caso de las sociedades irregulares (S.I.), que por ello, no se inscriben en el Reg. de Co.; las cuales, sin embargo, por el mero hecho de ostentarse como sociedades (aunque no necesariamente en su carcter de irregulares), segn el a. 29 LGSM, adquieren personan-

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dad jurdica, y tienen efectos internos (en las relaciones entre los socios, y de stos con la sociedad) y externos (validez de actos y negocios en relacin con terceros). 4. Contabilidad mercantil. Obligacin relativa
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As lo establecen los aa. 33 y 16, fr. III C. Co., respecto al comerciante, tanto individual como colectivo o social. Se trata de una disposicin sin excepciones y, por otra parte, las reglas que la rigen no solamente son las que establece el C. Co. (aa. 33-50), sino tambin, para las dos clases aludidas, el Cdigo Fiscal, la Ley del Impuesto sobre la Renta y el Reglamento de sta. Respecto a sociedades, rigen, como disposiciones generales, las de la LGSM (aa. 172-177) y del Reg. de la LGSC (aa. 57-67); y como disposiciones especiales las que indican las distintas leyes especiales, a saber: la LIS, aa. 99-105; la UF, aa. 61-65 bis; la L. de S.I., aa. 35-38; las casas de bolsa (C. de B.), aa. 26 26 bis y 7 y 27 de la LMV; las instituciones para el depsito de valores, a. 79 LMV; por ltimo, las SN de C., los aa. 78-81. En los casos de lagunas de estos ordenamientos especiales, se aplican los preceptos generales de la LGSM, y en casos de lagunas de sta, los del C. Co. A. Concepto de la contabilidad Como deca el texto del a. 33 C. Co. antes de la reforma que sufri el 23/1/81, "la contabilidad mercantil es el medio y procedimiento tcnico que utilizan los comerciantes para llevar cuenta y razn de sus operaciones". "Se trata de una historia conceptual, numrica y sistemtica de las actividades y operaciones patrimoniales del comerciante".23 Es, por un lado, una relacin continua, permanente, ordenada cronolgicamente de esas operaciones desde el origen hasta la clausura de la empresa; y por otro lado, un modo o sistema de registrar y de mostrar todas esas operaciones patrimoniales en que participa el comerciante, a travs de documentos, de inscripciones (asientos, partidas) en ciertos libros o en folios, que "mejor se acomoden a las caractersticas particulares del negocio" (a. 33 C. Co.).
22 Cfr. en nuestro derecho Gertz Manero, Federico, Derecho contable mexicano, Mxico, Porra, 1957; Tena, I, pp. 253 y ss.; Mantilla Molina, pp. 235 y SS.; Barrera Graf. instituciones..., pp. 193 y SS. 23 Vid., mi libro de Instituciones..., cit., pp. 193 y ss.

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B. Requisitos de la contabilidad

Unos son requisitos formales (contabilidad formal), que son los que de manera general se indican en los aa. 34-37; y otros, requisitos sustanciales (contabilidad material), que son los que sealan los aa. 33, incisos A) a E) C. Co. y el a. 26 del Reglamento del Cdigo Fiscal de la Federacin. Aquel precepto (a. 33) enumera en los seis incisos que lo componen, los requisitos mnimos, que constituyen la finalidad de todo sistema contable.
C. Sistemas de contabilidad

En derecho comparado se dan cuatro sistemas: a) de libertad absoluta respecto a los libros, su forma y contenido, que es propio del derecho anglo-norteamericano; b) el sistema suizo, de carcter obligatorio, sin precisar los libros que se deben llevar (a. 877 del Cdigo nico de las Obligaciones); c) el sistema alemn, tambin obligatorio, pero que concede al comerciante la eleccin del sistema "segn los principios de una contabilidad normal" (pfo. 38 C. Co.), y d) el sistema francs, al que pertenecemos, que adems de ser obligatorio, determina libros y requisitos y formalidad para su llevanza.24 Tradicionalmente se sigue en Mxico el sistema de partida doble, de cargo y crdito; y el sistema flexible que se convenga con tal de obtener veracidad, claridad, totalidad, para seguir un orden lgico y cronolgico de cuentas y asuntos.
D. Efectos de la llevanza de la contabilidad

Son varios los efectos: a) Constituye un medio especial de prueba (a. 1295 C. Co.); b) La carencia de contabilidad, o el hecho de llevarla irregularmente, puede ocasionar, en caso de quiebra, que sta sea fraudulenta (a. 93 L.Q.), o bien, culpable (a. 94, fr. I. ibid.); c) Fiscalmente, en esas dos hiptesis de falta o irregularidad de la contabilidad, el fisco puede "determinar estimativamente la utilidad del comerciante" (a. 55 C.F.F.).
E. Exhibicin y comunicacin de la contabilidad

Aunque, en principio, la contabilidad (libros, papeles, asientos, partidas) no es pblica, sino privada del comerciante obligado a llevarla
24

Ibidem,

pp. 199 y 200 con la bibliografa que se cita.

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(ex-a. 42 C. Co., la Constitucin federal (a. 16, prrafo segundo), faculta a la autoridad administrativa a "exigir la exhibicin de los libros y papeles indispensables para comprobar que se han acatado las disposiciones fiscales ([.. 1', y frente a las autoridades judiciales, procede la comunicacin, en casos de juicios universales, herencia, quiebra, liquidacin de sociedades y "gestin comercial por cuenta de otro" (a. 43 C. Co); o bien, en otros casos, exhibicin de los libros, registros y documentos de los comerciantes", cuando la persona a la que pertenezcan, tenga inters o responsabilidad en el asunto en que proceda la exhibicin (a. 441 C. Co.).
INTERMEDIACIN EN EL DERECHO MERCANTIL

La intermediacin en los actos y negocios jurdicos, si no esencial, s es caracterstica peculiar y constante en el derecho comercial. Esta disciplina naci y se ha configurado en torno del comerciante, es decir, de la persona cuya funcin consiste, precisamente, en la intermediacin en actos y negocios mercantiles. Tal caracterstica an persiste en el derecho mercantil, pese al cambio importante que ocurri, a partir del Cdigo francs de 1808, para convertirse en un derecho objetivo de los actos de comercio, no ya subjetivo, del comerciante. Y perdura en el nuevo derecho mercantil de la empresa, no porque sta sea un sujeto (carece de personalidad propia), sino porque las actividades que lleve a cabo se realinn a travs y en funcin de su titular, el empresario, que s es comerciante (excepto cuando el titular sea el Estado o una entidad estatal). ste, el empresario, es tambin un intermediario respecto a los productos que la negociacin elabora o de los servicios que presta. A tal punto es importante esta funcin de intermediacin del comerciante y del empresario, que la teora ms atrayente, ms sistemtica y ms completa para explicar y definir los actos de comercio del abrogado C. Co. italiano de 1882 (que en este aspecto fue copiado por nuestro a. 75 C. Co.), la de Alfredo Rocco seala como elemento comn de todos los que llam actos de comercio principales, o sea, de todos ellos menos de los accesorios y conexos, la interposicin en el cambio. En unos )a. 75, frs. XIII, XIII, XVII y XVIII), tal interposicin en el cambio sera de productos o de servicios (nuestras frs. I, II, III, XX parte segunda, del a. 75 y el a. 49 del C. Co.); en otros, sera de crditos (a. 75, frs. IV,XIV, XIX, XX, parte primera, C. Co., y a. 29 LTOC); en otros ms, habra interposicin en el cambio de trabajo

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ajeno (los "actos" de empresa, a. 75, frs. V-XII, XV y XXIII C. Co.); y en fin, en otros, interposicin en el cambio de riesgos (actividad asegurativa, a. 75, fr. XVI). Por otra parte, esta funcin de intermediacin se realiza por los comerciantes, as como por auxiliares independientes del comercio, como son los casos de los corredores y de los agentes de comercio, y como tambin puede ser el caso de los intermediarios y de los comisionistas profesionales a que se refiere la reciente (4/1/90) reforma de la LMV, al tratar de la intermediacin burstil (aa. 90 y ss.) (vid infra), y genricamente la fr. X del a. 75 C. Co. al hablar de las empresas de comisin y de agencias.
1. Clases o categoras de mediadores mercantiles

El contrato de mediacin fue entre nosotros, hasta la mencionada reforma de la LMV, una figura innominada y atpica, en cuanto que no haba ley que lo designara y menos an que lo regulara. En la prctica comercial s han existido mediadores libres,25 que actan como meros intermediarios para la celebracin de operaciones y contratos, y mediadores profesionales o corredores, quienes adems de su funcin de intermediarios, tienen fe pblica y "pueden actuar como peritos en asuntos del trfico mercantil" (a. 51 C. Co.). Aqullos, los simples mediadores, no deben usar la denominacin de corredor bajo pena de multas "hasta de cinco mil pesos, que podrn imponerse diariamente mientras persista la infraccin, independientemente de la sancin penal en que incurran" (a. 52), de usurpacin de funciones. Unos y otros son auxiliares no dependientes de un comerciante o de una empresa, y se caracterizan, precisamente, por su independencia y su imparcialidad.26
1. Los intermediarios y la intermediacin burstil

A esta figura hace referencia la LMV, primero, al reglamentar el Registro Nacional de Valores e Intermediarios (RNV e I.), que en cuanto a las personas, se restringe, "a las sociedades inscritas en la seccin de intermediarios" (a. 12) (S.A., a. 17, fr, I), y en cuanto a docu25 Intermediarios libres los llama Mantilla Molina, Derecho mercantil. Introduccin y conceptos fundamentales. Sociedades, 20a. edicin, Mxico, Porra,

1980, p. 154. 26 Rodrguez Rodrguez, Joaqun, Curso de derecho mercantil, Mxico, Porra, 19a. ed., 1988, p. 230; deben velar, dice por los intereses de ambos contratantes.

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mentos "que podrn ser materia de oferta al pblico", aquellos inscritos en la seccin de valores (del RNV e L) (a. 11 reformado en 1990). En segundo lugar, de manera ms amplia y especfica, en el ltimo captulo de la LMV, el octavo, que se refiere a "la contratacin burstil" (aa. 90-102 adicionado ntegramente a dicha LIV1V).27
A. Contratacin burstil

Se constituye, segn dicho a. 90, por "las operaciones que las casas de bolsa (C. de B.)28 celebren por su clientela inversionista, [y]' por cuenta de la misma [clientela] pero a nombre de la C. de B". (o sea que se configura una representacin indirecta entre aqulla y sta). Se trata de un contrato escrito en que el cliente otorga mandato (rectius, representacin) no necesariamente en escritura pblica-29 a la C. de B., para que sta realice las operaciones burstiles "contenidas en los contratos que al efecto celebren y que estn autorizados por la LMV". En esta ley s se exceptan los aa. 98 y 99, no autoriza ninguna operacin en particular, pero s establece (a. 91) los lineamientos generales a que ellas quedan sometidas. A este respecto es importante sealar que la reforma de 1990 recoge una prctica usual en el mercado burstil, a saber: que el inversionista puede dar a la C. de B. instrucciones especficas para que celebre "operaciones con el pblico designado"; o bien, "que en el contrato se pacte el manejo discrecional de la cuenta"; por parte de la C. de B., sin que sea necesaria, salvo pacto en contrario, la ratificacin correspondiente.
B. Instrucciones del inversionista

Dispone la fr. II del mismo a. 91, que ellas "podrn hacerse de manera escrita, verbal o telefnica, debindose precisar [...] el tipo de operaciones, as como el gnero, especie, clase, emisor, cantidad, precio y cualquiera otra caracterstica necesaria para identificar los valores, materia de cada operacin [...1". Se deja a voluntad de las partes
27 ltimamente, sobre esta materia, vid. Len Len, Rodolfo, en la nota de recensin sobre las reformas a la LMV, del 4/1/90; en Rey. Der. Priv., Mxico, 1990, t. I. 28 Slo ellas porque "no son aplicables a estas disposiciones a los 'especialistas burstiles'" nueva categora de intermediarios creados en virtud de la reforma sealada. 29 La falta de forma slo produce la nulidad relativa del acto o de la operacin respectiva, a. 100; lo que es concorde con lo dispuesto en el C. Civ., a. 2228.

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el medio de notificar las rdenes: "carta, telgrafo, tlex, telefax o cualquier otro medio electrnico".3 El contrato se perfecciona, segn la fr. III, "de acuerdo con el sistema de recepcin [de las instrucciones relativas] y de asignacin de operaciones que [se] tenga [o haya establecido], conforme a las disposiciones de carcter general que al efecto expida la CNV" (a la que, en consecuencia, se otorgan facultades reglamentarias que segn el a. 90 constitucional slo corresponden al presidente de la Repblica).
C. Responsabilidad de las C. de B.

Para el caso de manejo discrecional de la cuenta, en que la C. de B. obre a su arbitrio, sta debe obrar prudente y diligentemente, o sea, "cuidando el negocio como propio" (fr. VIII); en el otro caso de actuacin en virtud de instrucciones del cliente, la responsabilidad se limitar a la ejecucin correcta de aquellas instrucciones que la C. de B. no hubiere objetado, Las C. de B. no responden de "las prdidas que el inversionista puede sufrir como consecuencia de las operaciones concertadas conforme a la ley" (a. 93). Por otra parte, se les concede derecho de retencin de los valores o el efectivo al que tuvieran derecho, porque ellos, que estn en poder de la C. de B., no podrn ser retirados por el cliente sin satisfacer sus adeudos con ella (fr. X). En los prstamos de valores que se celebren con la intervencin de las C. de B., se transferir la propiedad al deudor (prestatorio), quien quedar obligado a restituir el tanuundem (a. 98).
D. Limitaciones a las C. de B.

Estas "no podrn comprar ni vender por cuenta propia los valores que les hubiesen sido confiados o que les hubiesen sido pedidos en compra" (a. 15). Por lo dems, sus actividades estn restringidas en los trminos de las ocho fracciones del a. 22, que fue modificado en a. 1990. 2. Corredores Los corredores, como queda dicho, tienen una funcin pblica, en cuanto que en los negocios en que intervienen, son habilitados en el
recproca y la responsabilidad que conlleve [sic] su utilizacin"; y que dichas deben convenirlos y segundo, "que habrn de precisar las claves de identificacin 30 Respecto al uso de tales medios, la fr. V precisa, primero, que las partes claves hacen las veces de la firma autgrafa.

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Distrito Federal por la SECOFIN y en los estados por los gobernadores, para ejercer su profesin en una ciudad o "plaza" determinada, como lo indica el a. 56 C. Co. y el "Reglamento de Corredores para la plaza [la ciudad] de Mxico", de 1/XI/1891; y slo pueden ejercer su profesin "en la plaza mercantil para la que hayan sido habilitados" (a. 57 ib.). Requieren, entre otros requisitos (aa. 54 y 55), estudios especializados y prcticas profesionales (frs. III, V, VI), y haber obtenido "la habilitacin a que se refiere el a. 56, que se otorgar cuando a juicio de la autoridad correspondiente se hayan cumplido [ ] los requisitos establecidos" (fr. VI). Deben garantizar su actividad mediante fianza (aa. 59-62 fr. I, ibid.). Les est prohibido el ejercicio del comercio (aa. 12, fr. I, y 69, fr. I, C. Co.), y si violan esta prohibicin, incurren en multa, suspensin de acticidades y cancelacin de su habilitacin (a. 71 ibid.), y la quiebra en que incurran ser fraudulenta (aa. 70 C. Co., y 97 LO y SP).
3. Agentes de comercio

Similar a la actuacin de los mediadores es la de los agentes de comercio, en cuanto que se trata de auxiliares independientes del comerciante; pero la relacin que los liga a ste no es de mediacin, sino de promocin y fomento de sus negocios y actividades (contrato de agencia). El Anteproyecto de Cdigo de Comercio de 1948 defina a esta figura indicando que "son agentes de comercio aquellas personas que por su cuenta y riesgo actan de un modo permanente en relacin con uno o varios comerciantes, preparando la realizacin de contratos o concluyndolos en nombre de los mismos". Les corresponde, pues, una representacin de la que carece el mediador y s pueden ejercer el comercio y devenir comerciatnes.31 El C. Co. no regula el contrato de agencia, ni en forma genrica se refiere al agente de comercio. sEto constituye una seria y lamentable omisin, que a travs de los diversos proyectos de Cdigo de Comercio que se han sucedido durante los ltimos cincuenta aos, se ha intentado remediar, proponiendo su regulacin. El a. 75, al enumerar diversas clases de empresas, alude a las de agencia en la fr. X. Ahora bien, si no en forma de figura atpica general, algunas leyes mercantiles y el mismo C. Co. al hablar de la comisin, s consideran diversas clases o especies de agentes de comercio. Tales son los casos
31

Rodrguez Rodrguez, p. 229.

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de los aa. 279 y 295, que se refieren a "comisionistas de ventas de mercaderas"; comisionistas en materia de cobranza de crdito (a. 303 ibid.);32 comisionistas de transportes (aa. 296 y 297). Los aa. 251 y ss. de la LN y CM se refieren a los "agentes del naviero", a los que considera "como mandatarios mercantiles o comisionistas de los navieros"; y a los "agentes consignatarios de buques" aluden los aa. 255 A a 255 L, los que se asimilan a la categora anterior de agentes del naviero (vid. a. 255 A); y que se define como la "persona fsica o moral que con el carcter de mandatario mercantil, atiende en el territorio nacional, por cuenta y orden de un naviero, a una o varias de sus operaciones relativas a uno o diversos buques de su representado; o a nombre de ste celebra contratos de transporte por agua E... 1". A la intermediacin de valores se refiere la LMV, aa. 10 y ss. A estos ltimos se les exige que se inscriban en un registro especial, el RNV e I, y se dispone que slo pueden serlo las sociedades (annimas) que se inscriben (a. 12 caput).
IV. REPRESENTACIN EN EL DERECHO MERCANTIL

La posibilidad legal de actuar por cuenta de un comerciante o de un empresario, y en general, de realizar actos y negocios mercantiles a nombre y por cuenta de otros, es muy amplia en materia mercantil. Se permite que el representante acte a nombre propio, o bien, a nombre del representado, en el caso de la comisin (a. 284 C. Co.) y del factor o gerente (a. 311 ibid.), como tambin sucede en el C. Civ. en relacin con el mandato (a. 2560). En el primer caso (actuar a nombre y por cuenta del representado), se plantea la representacin propia o directa; en el segundo (obrar a nombre propio pero por cuenta del representado), la llamada representacin indirecta, que suele constituir un negocio oculto entre ambas partes, en cuanto que no se hace conocer la relacin entre representante y representado. En general, la capacidad de obrar y, concretamente, de otorgar la representacin (directa e indirecta) y de actuar como representante, se regula por el derecho civil, y las disposiciones relativas sobre el mandato33 se aplican al derecho mercantil, salvo que ste contenga disposiciones especiales al efecto. El a. 59 C. Co. precepta que "toda persona que segn las leyes comunes es hbil para contratar y obligarse y
32 Mantilla Molina, p. 155, no considera a estos como agentes de comercio. 33 De aqu que suela confundirse la representacin con el mandato.

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a quien las mismas leyes no prohiban expresamente la profesin del comercio, tiene capacidad legal para ejercerlo". Este principio se aplica, salvo disposicin legal en contrario, a todo el derecho comercial. Ahora bien, son muchas las disposiciones de la legislacin mercantil respecto a la representacin. Nos referiremos slo a aquellas muy particulares, relativas a la representacin del factor o gerente general, as como a aquellas en materias corporativas y de ttulos de crdito; advirtiendo, sin embargo, que el status del comerciante exige, como ya hemos dicho, que en el ejercicio del comercio l acte directamente, a su nombre y por su cuenta, porque de no ser as, la persona que ejerciera a nombre propio, pero por cuenta de l, sera la que asumira y adquirira dicho carcter de comerciante. Esto, obviamente, no impide que el comerciante pueda actuar a travs de representantes en actos y negocios mercantiles; lo que no est permitido es que acte as respecto al ejercicio del comercio en general.
1. Representacin del factor o gerente

Se reputarn factores, dice el a. 309 C. Co., a los que "tengan la direccin de alguna empresa o establecimiento fabril o comercial, o estn autorizados para contratar respecto a todos los negocios concernientes a dichos establecimientos o empresas por cuenta y a nombre [representacin directa] de los propietarios de las mismas". Su denominacin como factores ya no es usual entre nosotros, que respecto a dicho representante general la prctica los denomina gerentes generales o directores generales. Entran dentro de esta categora, en materia de sociedades, los gerentes (aa. 74 para la S. de R.L. y 145 por las SA LGSM), y el administrador nico en las sociedades personales (aa. 36 y 57 ib.), y en la S. por A. (a. 142, ibid.), quienes actan como representantes generales de las sociedades respectivas. Dicha representacin general de factores, gerentes y directores, se limita, sin embargo, a "los negocios concernientes a los establecimientos o empresas de que estn encargados", como lo indican el a. 309 C. Co. citado, y el a. 10 LGSM respecto a toda clase de sociedades. Los negocios que celebraran en exceso de dicha limitacin (actos ultra vires), no seran oponibles al representado o principal, sino que de ellos respondera directamente el factor o gerente (ex-a. 313 in fine, C. Co.), salvo que aqul se los hubiera ordenado en forma expresa, "o por hechos positivos" (a. 316 C. Co.), o bien, que los ratificara con poste-

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rioridad (ex.a. 289 C. Co. en materia de comisin mercantil, y 2583 C. Co. en materia de mandato).
2. Representacin en materia de sociedades

Como personas morales, las sociedades necesitan de personas fsicas que las representen. En los casos de consejo de administracin (en la SA), la representacin se concede al rgano, no a persona alguna que lo integre, aunque el contrato social puede concederlo a algunos de sus miembros. El mbito de las facultades de los representantes, como queda dicho, se extiende, segn el a. 100 LGSM, a todas las operaciones inherentes al objeto de la sociedad, salvo lo que expresamente establezcan la ley (e. g. posibilidad de ratificar actos ultra vires), o el contrato social (v. gr. limitaciones que les impusiera respecto a actos de dominio). Por otra parte, respecto a las sociedades personales y a la de S. de R.L., la representacin, en principio, corresponde a los socios (no a los comanditarios en las S. en C.) (aa. 40 y 74 in fine): en la SA, en cambio, corresponde a socios o a personas extraas a la sociedad (a. 142 ibid.), segn lo acuerde el pacto y en caso de omisin la asamblea de accionistas.
3. Representain en materia cambiaria

El a. 85 LTOC dispone, en su primer prrafo, que "la facultad de obrar en nombre y por cuenta de otro, no corresponde la de obligarlo cambiariamente, salvo lo que disponga el poder o la declaracin a que se refiere al a. 99" (que indica las formalidades que deben cumplirse en los poderes que se den para "otorgar y suscribir ttulos de crdito"). Sin embargo, de dicha regla general hace una excepcin el segundo prrafo del mismo a. 85, que establece que los administradores o gerentes de sociedades o negociaciones mercantiles se reputan autorizados para suscribir letras de cambio [y pagars, segn se desprende del a. 1741 de la misma LTOC], a nombre de sta, por el hecho de su nombramiento. Los limites de la autorizacin son los que sealen los estatutos o poderes respectivos.
V. LAS ACTOS DE COMERCIO

Nuestro C. Co. vigente sigue la corriente objetiva de los actos de comercio (en adelante, A. de C.), a travs de la influencia del C. de Co.,

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francs de 1808, de los C. Co. espaoles de 1829 y de 1885, y principalmente, del C. Co. italiano de 1882 (del cual copi nuestro a. 75, los aa. 3, 4, 5 y 6, mal traducido este ltimo). El sistema objetivo se adopt en Mxico, tmidamente primero, en el Decreto de Fomento Industrial, y Organizacin de Tribunales de 1841 (Ley Santa Arma), despus en nuestro primer C. Co. de 1854 (Cdigo de Lares); y en forma ms amplia en el C. Co. de 1884, anterior al vigente. Como ya vimos, el primer artculo del C. Co. refleja exageradamente esa corriente y esa tradicin, al establecer que "las disposiciones a este Cdigo son aplicables slo a los actos de comercio". (Sobre la interpretacin de este precepto, vase supra II,1). El a. 75 enumera en veintitrs fracciones aquellos que "la ley reputa A. de C. , y en su fr. XXIV, apartndose del C. Co. italiano y siguiendo al C. Co. espaol de 1885 (a. 2, prrafo segundo), indica que tambin lo son "cualesquiera otros actos [adems de los enumerados en fracciones anteriores], de naturaleza anloga a los expresados en este Cdigo". Adems, en el ltimo prrafo de este artculo se faculta al juez que conozca de un litigio, en casos de duda o controversia sobre la naturaleza del acto, arbitrio para determinarla." La doctrina nacional y la extranjera (francesa e italiana), a pesar de meritorios esfuerzos," no han logrado una definicin aceptable del A. de Co. Lo nico que procede, de la amplia enumeracin del a. 75, es la clasificacin de ellos. Sin embargo, s resulta procedente y conveniente partir de la afirmacin, primero de que el A. de Co. es una variedad meramente del acto o negocio jurdico, y segundo, de que su clasificacin general puede y debe hacerse en funcin de los elementos caractersticos de este negocio, a saber: a) el consentimiento de quien lo ejecute; b) el objeto en que recae el acto o negocio; c) su causa o finalidad, y d) sus formalidades.
1. Clasificacin de los actos de comercio

En funcin de dichos cuatro elementos procede clasificar a los A. de Co., en principios y accesorios o conexos; aqullos, son los que ad34 Este importante prrafo no es copia del C. Co. italiano ni del espaol. Tiene antecedentes este principio en el Cdigo Civil suizo (a. 2, prrafo segundo). 35 Cfr. Thaller, Trait lmentaire de droit commercial, Pars, 1898, pp. 1 y ss; Arcangelli, "Los actos de comercio", trad. de Roberto L. Mantilla Molina, as., Rey. de Derecho y Ciebncicts Sociales, Mxico, 1942; Rocco, Principios de

derecho mercantil.

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quieren dicho carcter en funcin de los elementos del acto jurdico; los accesorios o conexos, son los que derivan su naturaleza comercial de la que tenga el negocio principal o el negocio con el que estn conectados. De los A. de Co. principales procede, pues, la siguiente clasificacin: a) A. de Co. por el consentimiento del sujeto que los lleva a cabo (del comerciante); b) A. de Co. porque su objeto recaiga en una cosa mercantil (los ttulos de crdito a. 19 LTOC, las mercancas v. gr. a. 576, fr. I C. Co., el dinero, aa. 75, fr. XIX, y 89, prrafos primero y cuarto de la Ley Monetaria de los Estados Unidos Mexicanos del 27/VII/1931), y los buques (aa. 21, fr. XVI C. Co., y 19, 69 inciso c) y 88 de la LN y CM); c) A. de Co. por su finalidad (el lucro, en su sentido ms amplio), y d) A. de Co. por la forma que deben revertir y en que deben manifestarse. De los diversos actos o negocios comerciales enumerados en el a. 75 C. Co. (as como en otras leyes mercantiles como la de LTOC, la Ley del Petrleo y la Ley de Minas) corresponden a la clasificacin anterior los siguientes:
1. Actos de comercio por el sujeto

Por el consentimiento que otorgue el comerciante (persona fsica o sociedad), se comprenden las frs. XN, "operaciones de bancos"; XVIII, "depsitos hechos en almacenes generales"; XX, "obligaciones de los comerciantes, salvo que se prueben que derivan de una causa extraa al comercio"; XXI, "las obligaciones entre comerciantes y banqueros [quienes tambin son comerciantes] si no son de naturaleza esencialmente civil"; XXII, "los contratos y obligaciones de los empleados de los comerciantes en lo que concierne al comercio del negociante que los tiene a sus servicios", y finalmente, tambin se comprenderan los A. de Co. a que alude la fr. XXIII, o sea, "la enajenacin que el propietario o el cultivador hagan de los productos su finca o de su cultivo", si no fuera porque ellos, pese al texto de dicha fr. XXIII, no son actos de comercio,
sino actos pertenecientes esencialmente al derecho civil. 2. Actos de comercio por el objeto

Por el objeto del acto o negocio: fr. III, "compras y ventas de porciones, acciones y obligaciones de las sociedades mercantiles"; IV, "contratos relativos a obligaciones del Estado u otros ttulos de crdito[.. .1", XV, "los contratos relativos al comercio martimo[.. .1"; XVIII, "todas

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las operaciones hechas sobre los certificados de depsito y bonos de prenda[...1"; XIX, "cheques, letras de cambio o remesa de dinero de una plaza a otra entre toda clase de personas"; XX, "los valores u otros ttulos a la orden o al portador"; art. 19 LTOC: "la emisin, expedicin, endoso, aval o aceptacin y las dems operaciones que [en los ttulos de crdito] se consignen".
3. Actos de comercio por su finalidad

Por su finalidad lucrativa: fr. I, "adquisiciones, enajenaciones y alquileres", de bienes muebles, "hechos con el propsito de especulacin comercial"; fr. II, compras y ventas de bienes inmuebles, cuando se hagan con dicho propsito; y frs. V a XI y XVI, los actos de empresa.
4. Actos de comercio por su forma

Por la forma que revisten segn la ley que los rige, son A. de Co. los que se ejecuten para la constitucin y el funcionamiento de las sociedades mercantiles. A este grupo se aplican, no solamente las disposiciones estrictamente formales de las leyes corporativas (principalmente la LGSM, la LGSC y el Regl. de esta LGSC): como son los aa. 59 y 260 de la LGSM; sino tambin el a. 19, frs. 1-VI de esta LGSM, que fija los "tipos" de ellas (a los que de manera incorrecta, la LGSM llama "fo-mas", v. gr., aa. 49 y 227 LGSM).
VI. LAS OBLIGACIONES MERCANTILES. DISTINCIONES

La materia de obligaciones ha estado regida, en general, por el derecho comn o civil, que en nuestro C. Civ. de 1928 adopt muchas reglas y principios nacidos dentro del derecho mercantil (el fenmeno conocido como comercializacin del derecho privado), principalmente la Ley de Proteccin al Consumidor LPC. El (nuevo) derecho al consumo, contiene muchas disposiciones distintas y en ocasiones opuestas a las del derecho civil; e inclusive, al derecho mercantil tradicional (derivados del C. Co. francs, en el que se comprende al nuestro); en estos casos, como es natural, no se acude supletoriamente al C. Civ. Distinguimos, para los efectos de este apartado, cuatro categoras de obligaciones mercantiles, a saber: a) /as que fija el C. de Co.; b) las que establece la LPC; c) las que indican otras leyes mercantiles especiales

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(e. g. LTOC; LGSM, LVGC, etctera), y d) las que establece la LN y CM. Estas dos ltimas (c) y (d) no las consideramos aqu. Omitimos la referencia a la obligacin del inciso c), porque se establece en relacin con actividades y contratos especiales, a los que se hace alguna referencia al tratar de dichas actividades y contratos; tales son los casos, entre muchos otros, de la YTOC, en la que el a. 49 impone la obligacin solidaria de los co-deudores tratndose de las operaciones de crdito. En el derecho mercantil mexicano la solidaridad no se presume, sino de acuerdo con lo dispuesto en el a. 1986 C. Co. D.F., resulta de la ley o de la volun tad de las partes. Dela LGSM, el a. 12, que para la aportacin de crditos por parte de los socios indica que stos responden frente a la sociedad, no slo de su existencia y legitimidad, como dispone el derecho comn (a. 2042 C. Civ. D.F.), sino tambin de la solvencia del deudor, y el a. 11 in fine de la misma LGSM, que, a diferencia del C. Civ. que sigue el principio res perit domino, o sea que el riesgo por prdidas o deterioros de la cosa que es objeto de un contrato, grava al dueo en cuanto se perfecciona el contrato, aqu, en materia corporativa, se requiere que la cosa sea entregada al dueo (a la sociedad) para que sta responda de dichos daos. En fin, de la LN y CM, el a. 129, que en relacin con la transmisin de una empresa martima establece que, salvo convenio en contrario, ella implica la de los crditos y deudas de la misma; esta regla se aparta, en cuanto a las deudas, de lo que dispone el a.2051 C. Civ. ibid., que en casos de transmisin (cesin) de deudas, exige el consentimiento del acreedor. En cuanto a las del inciso d), no las consideramos en este estudio, que slo se refiere al derecho mercantil, por considerar que las relativas al comercio martimo son propias de una disciplina autnoma, como es el derecho martimo; lo que no es bice para que ciertos principios sealados en dicha LN y CM, puedan aplicarse analgicamente a la legislacin mercantil propiamente dicha (como el caso del a. 129 citado) ya que al tiempo de la vigilancia del C. Co. el derecho martimo formaba parte de l.

Consideramos, pues, las primeras dos categoras.

1. Obligaciones mercantiles conteiidas en el C. Co.

Los aa. 77-88 C. Co. establecen reglas sobre estas obligaciones, que, en su mayor parte, son distintas a las que se aplican en el derecho comn. Ellas son las siguientes:

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a) El a. 79, prrafo ltimo; b) El a. 80, que en su primer prrafo, para la perfeccin de los contratos entre ausentes, acoge la teora de la recepcin de la aceptacin, y en su prrafo segundo, establece una regla arcaica y obsoleta sobre la correspondencia telegrfica; c) El a. 82, sobre el momento de perfeccin de los contratos en que intervenga un corredor; d) El a. 84, primera frase, que prohibe que "en los contratos mercantiles" se reconozcan (no, que se concedan, lo que s estara permitido) "trminos de gracia o cortesa", y e) el a. 87, en relacin con la especie y calidad de las mercancas que han de entregarse, y que el contrato no determine 2. Obligaciones que establece la LPC. Esta ley establece principios y normas sobre obligaciones que son nuevas y distintas a las reglas tradicionales (romnticas) y a las clsicas del derecho civil y mercantil. Tanto es as que no resulta exagerado afirmar que estamos ante un cambio a fondo y fundamental del derecho privado tradicional, provocado por esta nueva disciplina del derecho al consumo, que integra la categora que los italianos llaman de los derechos difusos, o sea, no derechos individuales derivados de acuerdo de las partes, ni tampoco derecho de instituciones (como la familia), o de sociales o grupos, ni tampoco de categoras profesionales, como la de los comerciantes, los trabajadores, las empresas, sino derechos atribuidos a toda la colectividad (a todo el pueblo) y de los que se benefician personas (fsicas generalmente) pertenecientes a dicho conglomerado social. De esta categora tambin forman parte como ramas del derecho pblico, nuevos derechos, derecho ecolgico, el dercho de trnsito y de mudar de residencia, el derecho a la informacin, que tambin son manifestaciones en que se comprende a todos los integrantes de una nacin. Cada individuo, cada persona, tiene derecho a ser preservado de estos derechos generales o difusos, y ser protegido contra los excesos de proveedores (en el caso del derecho al consumo, o de quienes contaminen el medio ambiente, o de quien debe proporcionar informacin general (el Estado], o particular, e. g., aa. 59 y ss. de la LPC). Esta mutacin en el derecho privado es de similar e incluso mayor importancia que la que se produjo en nuestra disciplina por el C. Co. francs a principios del siglo XIX al iniciar el sistema objetivo del acto de comercio. En este apartado, para seguir el orden y el esquema del presente estudio, slo me refiero a las obligaciones; adelante, al tratar de alguna de las leyes mercantiles especiales, me ocupar de la LPC, su naturaleza

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y alcances, as como a reglas que esa ley fija respecto a contratos contenidos en ella, como son la compraventa (infra VI, A y ss.), el arrendamiento y el transporte (infra VII, M.). Concretamente, en materia de obligaciones discurrir sobre los siguientes nuevos principios: a) obligaciones sobre informacin y publicidad (aa. 59-10, prrafo primero); b) garantas de cumplimiento (aa. 10, prrafo segundo, y 11); c) sobre la obligacin de vender y sanciones al respecto (aa. 14 y 86); d) rgimen legal sobre intereses ordinarios y moratorios (aa. 22-26); e) nuevas acciones en los casos de incumplimiento de contratos (aa. 31-34); f) responsabilidad de terceros (y del fabricante o productor) (a. 34); g) contratos de adhesin (aa. 63 y 64). A. Publicidad e informacin Al tema "de publicidad y garantas" dedica la LPC el captulo segundo, aa. 59-19. A la informacin y publicidad, como obligacin impuesta a todo proveedor de bienes y de servicios (en contratos traslativos como la compraventa y de prestacin de servicios, como el transporte), se refieren los seis primeros preceptos (aa. 59-10, prrafo primero). De ellos sobresalen el 59, que impone obligacin de dichos proveedores, "de informar clara, veraz y suficientemente al consumidor"- caractersticas del producto o del servicio, para evitar "inexactitud, obscuridad, omisiones, ambigedad, exageracin", que puedan inducir al consumidor a engao, error o confusin. Tales caractersticas se refieren a: I. "Al origen del producto[...] el lugar de prestacin del servicio y la tecnologa empleada"; II. Los componentes que lo integran; III. Los beneficios e implicaciones del uso del producto o del servicio; IV. Caractersticas de aqul en cuanto a cantidad, calidad, utilidad, durabilidad...; VI. Su fecha de elaboracin y de caducidad... VIII. Trminos de las garantas; IX. Reconocimientos, aprobaciones oficiales y referencias a premios obtenidos. El art. 69, que faculta a la Secretara de Comercio y Fomento Industrial (Secofin), a la que coresponde el control y la vigilancia de la LPC (a. 19, prrafo segundo), para: fr. I. Imponer la obligacin respecto "a aquellos productos que estime pertinente" (!) de indicar en forma comprensible y veraz, sus "elementos, substancias e ingredientes, fecha de caducidad e instructivos, para su uso normal"; VI. Fijar precios de productos de consumo generalizado o de inters pblico; VII. Obligar a que se indique el precio de fbrica o de venta de los productos; IX. Dictar resoluciones o acuerdos administrativos, para hacer cumplir las normas de proteccin y de orientacin a los consumidores. El a. 89

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sanciona "la falta de veracidad con la responsabilidad por los daos y perruicios que se ocasionaren". Sobre las garantas que d el productor, debe indicarse en qu consisten y la forma en que el consumidor puede hacerlas efectivas (a. 10, prrafo segundo); los trminos de ella, que deben ser claros y precisos, y deber indicarse su alcance, duracin y condiciones; cuando no se cumplan (esos) requisitos, Secofin puede ordenar su modificacin o prohibir su ofrecimiento (a. 11). Si se venden al pblico productos "con deficiencias", si son usados o reconstruidos "debern indicarse de manera precisa y ostensible tales circunstancias" (a. 12). Si se trata de productos o servicios peligrosos (a. 13), el proveedor debe indicar en unos y en otros, o en instructivo anexo, advertencias e informes para que su empleo se realice con la mayor seguridad posible.
B. Obligacin de vender

La fija el a. 14 respecto a "productos que el proveedor tenga en existencia", "salvo que se requiera legalmente de algn requisito" (para la venta), y "se presume la existencia del producto por el solo hecho de anunciarse en aparadores, o tratndose de productos alimenticios de consumo generalizado, por manejarse normalmente en razn del giro del proveedor [...]".36
C. Intereses ordinarios y moratorios

Sobre aqullos, el a. 22 faculta a la Secofin "para fijar las tasas mximas de inters y los cargos mximos adicionales que pueden hacerse al consumidor". Para este efecto "la Secofin har las investigaciones y formular las consultas o los organismos que estime conveniente" (!). El ejercicio de las facultades agrega el prrafo tercero se har mediante disposiciones de carcter general que se publicarn en el Diario Oficial y en un peridico de mayor circulacin. Respecto al inters moratorio, el a. 23 precisa que "no podr exceder al fijado en el art. anterior, y de haberse obtenido la fijacin relativa, del 25% de los intereses ordinarios estipulados". La norma tambin prohbe el pago de intereses sobre intereses (anatocismo), y capitalizarlos. El
36 Esta obligacin tiene como fuente a la misma LPC, y no como parece afirmar Frisch Philipp, una declaracin unilateral de voluntad; ni tampoco, de una supuesta declaracin extracontractual.

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a. 24 declara que no tendr efecto legal los pectos de intereses que excedan de las fijadas en el a. 22. En fin, el a. 25 limita la causacin de intereses a los saldos insolutos. La contravencin a las obligaciones establecidas en los aa. 23-25 se considera como "usura o ventaja usuraria" para todos los efectos legales a que haya lugar" (a. 26).37
D. Acciones por incumplimiento del contrato. Responsabilidad del fabricante El captulo cuarto de la LPC, aa. 30-38, indica dichas acciones. Las principales de estas importantes normas son las siguientes: a. 32, que concede al consumidor el derecho y la accin relativa de

reposicin del producto [y] la bonificacin o devolucin de la cantidad pagada en exceso en cualquiera de los siguientes casos: I. Cuando el contenido neto del producto sea inferior al que debiera ser; II. Cuando el consumidor advierta que algn instrumento de medicin opera o ha sido utilizado en su perjuicio fuera de los limites de tolerancia fijados por la Secofin. Articulo 33, a cuyo tenor, los consumidores tendrn derecho, adems de daos y perjuicios, "a la reparacin gratuita del bien y cuando ello sea imposible a su reposicin, y de no ser esto posible, tampoco, a la devolucin de la cantidad pagada", en los casos indicados en las seis fracciones de este a. 33, o sea, principalmente, I. Cuando los materiales e ingredientes del producto, no corresponden a las especificaciones; IV. Cuando fallan la garanta otorgada sobre la cualidad o la propiedad del producto; V. "Cuando el producto, por sus deficiencias de fabricacin, elaboracin, estructura, calidad o condiciones sanitarias, en su caso, no sea apto para el uso al cual est destinado"; VI. Cuando el proveedor y el consumidor hayan convenido en que los productos "deban tener ciertas especificaciones, y no se cumplieran". Sobre estos distintos supuestos, el a. 34 impone rsponsabilidad no slo del vendedor (parte del contrato), sino tambin del fabricante (tercero en el contrato celebrado entre proveedor y consumidor); la llamada res37 El a. 787 del Cdigo Penal del D.F., en su fr. VIII sanciona penalmente 'al que valindose de la ignorancia o de las malas condiciones econmicas de una persona, obtenga de sta ventajas mayores por medio de contratos o convenios en los cuales se estipulen rditos o lucros superiores a los usuales en el mercado". La penalidad se establece en el a. 386.

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ponsabilidad del producto product liability o del fabricante; ella deber exigirse "dentro de los dos meses siguientes a la fecha en que se haya recibido el producto, siempre que no se hubiera alterado sustancialmente"; y se fija en contra de uno y de otro, indistintamente, "un plazo de caducidad de treinta das siguientes a la fecha en que [la reclamacin] les fuera prestada". Dicha responsabilidad de uno y otro, no es solidaria, y puede rehusarse "si es extempornea, si el producto ha sido usado en condiciones distintas a las normales, o si ha sufrido deterioro esencial, irreparable y grave por causas atribuibles al comprador".

E. Contratos de adhesin El a. 63 da el concepto legal de estos contratos (prrafo segundo) y faculta a la Procuradura Federal del Consumidor (PFC) a vigilar que ellos "no contengan clusulas que establezcan prestaciones desproporcionadas a cargo de los consumidores o les impongan obligaciones inequitativas"; indica, adems (prrafo cuarto), que la PFC debe dictaminar dichos contratos dentro del mes siguiente a que reciba la solicitud respectiva, y aade que de no rendirse el dictamen en dicho plazo "se considerar no aprobado el contrato de adhesin" (valor negativo del silencio: el que calla... no otorga!). VII. CONTRATOS MERCANTILES Nuestro C. de Co., en el libro segundo, mantiene la reglamentacin de varios contratos, que por ello son considerados como mercantiles, y cuya importancia en el comercio es sobresaliente. Otros de ellos, como son los contratos de sociedad (aa. 89-272, ttulo segundo), de seguros (aa. 392-448, ttulo sptimo); del contrato de cambio (y de las letras de cambio) (aa. 449-575, ttulo octavo), de la prenda (aa, 605-615, ttulo undcimo), han desaparecido del C. Co. para quedar regulados por leyes mercantiles especiales, derogatorias consecuentemente de los preceptos de dicho C. Co. que los regan. En cambio, an se rigen por nuestro C. Co. los siguientes contratos mercantiles: de comisin, al que ya nos referimos (supra IV, aa. 273308, ttulo tercero); de depsito (aa. 332-339, ttulo cuarto, captulo I), con excepcin, como ya se dijo, del depsito sobre dinero y ttulosvalor (a. 337 derogado) (vid. infra XIII, 2, A. y B), y del que se efecta en almacenes generales de depsito, aa. 340-357, tambin derogados

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(infra XIII, 2, A); de prstamo (aa. 358-364, ttulo quinto, captulo I), con excepcin de los prstamos con garanta de ttulos o valores pblicos (aa. 365-370, que fueron derogados LTOC); compraventa c.v. (aa. 371-387, ttulo sexto, captulo I), excepto las internacionales de mercancas en los trminos del a. 29 de la Convencin de Viena de 1980) (vid. infra VII, 5 y ss.); permutas (a. 388, ttulo sexto, captulo II); cesiones de crditos no endosables (aa. 389-391, ttulo sexto, captulo III); transporte por vas terrestres, fluviales y areas (aa. 576-604, ttulo dcimo, captulo I). Me refiero enseguida a las ms importantes y en orden de su importancia tanto econmica como jurdica. Por esta ltima razn, no considero a la permuta, que se rige por las reglas de la compraventa, segn seala el a. 388, ni al contrato de prstamo, que con gran frecuencia es bancario y que se rige por las disposiciones sobre el contrato de apertura de crdito, en sus distintas variedades, gobernadas por la LRSPB y C.

Compraventa La reglamentacin de este contrato mercantil se desprende de varias leyes comerciales, generales una como el C. Co. (y supletoriamente de manera muy amplia, el C. Civ. D.F. aa. 224-2326--), especiales otras, como son las compraventas que pudiramos llamar de consumo, regidas por la LPC, como son las ventas a que se refiere el a. 29, primer prrafo LPC, y las ventas a domicilio (aa. 46-49 LPC), las compraventas contra documentos a las que se aplican disposiciones de la LTOC (aa. 317-320, y el a. 210 LN y CM), y las compraventas martimas a las que se refiere la LN y CM (aa. 210-221 que integran el captulo III del ttulo tercero referente a "las modalidades martimas de la compraventa"). Otras disposiciones son de carcter internacional (compraventa internacional de mercancas), a las que rige la Convencin de Viena de 1980, ratificada por nuestro pas el 29/X11/87, publicada en el D.O. el 22/XII/88 y en vigor desde el 1/1/88.
1. En el Cdigo de Comercio

Precisa y distingue el a. 371 C. Co. a las compraventas mercantiles: por una parte, son aquellas a las que la legislacin mercantil "les da tal carcter"; por la otra, "las que se hagan con el objeto directo y preferente de traficar". Desde el primer punto de vista, son mercantiles

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(actos o negocios de comercio) las que se indican en el C. de Co., frs. I ("adquisiciones y enajenaciones de bienes muebles), II ("compras y ventas de bienes inmuebles), siempre que en uno y en otro caso exista intencin o propsito de lucro o de especulacin, ya sea por las dos partes del contrato, o bien, slo por una de ellas (acto mixto); tambin lo son las "compras y ventas de porciones, acciones y obligaciones de las sociedades mercantiles" (fr. III del a. 75), "los contratos (de c-v), relativos al comercio martimo y a la navegacin (fr. XV ibid.); los contratos entre comerciantes, salvo que sean de naturaleza civil (frs. XXI y XXII ibid.); as como otros contratos de c.v. de naturaleza anloga a las anteriores (fr. XXIV ibid.). Desde el segundo punto de vista, son mercantiles las compraventas que realicen las empresas como actividad propia. Este sera el caso de las compraventas contra documentos, por la intervencin necesaria de un banco, y no necesariamente de las compraventas internacionales, que se pueden celebrar entre dos particulares, que no sean titulares de establecimientos mercantiles (empresas), segn dispone el a. 1, nmero 2 de la Convencin de Viena. En este caso, podra no tratarse de un contrato mercantil, sino civil, que, no obstante, estara regido por la Convencin (que se aplica en todo el pas).38 Las compraventas reguladas en el C. Co. pueden ser sobre muestras o calidades (aa. 373 y 374), y tambin las que adopten alguna de las modalidades que indica la LN y CM (aa. 210, 213, 215, 216 y 220), aunque no sean martimas o de carcter internacional. A este respecto, seran aplicables los Incoterms (sigla inglesa de las palabras International Rules for the Interpretation of Trade Terms. Cfr. Internacional Chamber of Commerce, reimpresin, Pars, 1983), que tambin se conocen con la sigla ICC Terms, aun tratndose de compraventas internacionales no martimas sino terrestres, areas y fluviales, por tratarse de usos y prcticas comerciales, que son vinculatorias en la materia.

38 Dicho a. 1 dispone en sus prrafos 2 y 3; "No se tendr en cuenta el hecho de que tengan sus establecimientos en Estados diferentes cuando ello no resulte del contrato, ni de los tratos entre ellas, ni de informacin revelada por las partes en cualquier momento antes de la celebracin del contrato o en el momento de su celebracin"; y el nmero 3: "A los efectos de determinar la aplicacin de la presente Convencin, no se tendrn en cuenta ni la nacionalidad de las partes ni el carcter civil o comercial de las partes o del contrato". Sobre el texto de la Convencin, en su versin espaola, vid. Boletn Mexicano de Derecho Comparado, ao XVI, nmero 48, pp. 889 y SS.

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2. Disposiciones del C. Co. sobre las C.V., distintas a las del C. Civ. De los diecisiete preceptos relativos del C. Co. (aa. 371-387) diez de ellos fijan reglas nuevas o distintas de las correspondientes del C. Civ. Ellos son los siguientes: a) a. 371, que define las compraventas mercantiles; b) a. 373, C.V. sobre muestras y calidades que, como ya se dijo, contiene variaciones de las C.V. sobre muestras reguladas en el C. Civ. (a. 2258); c) a. 374, C.V. de cosas no vistas por el comprador ni que puedan clasificarse por calidad determinada; d) a. 377, primer prrafo, segn el cual, a partir del perfeccionamiento del contrato, "las prdidas, daos o menoscabos que sobrevinieren a las mercancas" seran por cuenta del comprador, si ya le hubieren sido entregadas, en caso contrario, sern por cuenta del vendedor; disposicin diferente a las correspondientes del C. Civ., aa. 2014 y 2017 segn las cuales la transmisin "de los riesgos al comprador operara desde el perfeccionamiento del contrato por el cambio de voluntades entre l y el vendedor"; e) a. 379, que para las C.V. en que no se hubiere fijado plazo para la entrega de la cosa objeto del contrato, dispone que "el vendedor debe tener a disposicin del comprador las mercancas vendidas dentro de las veinticuatro horas siguientes al contrato" (regla totalmente diferente a la del a. 2080 C. Civ.); f) a. 181, que establece que "salvo pacto en contrario las cantidades que con el carcter de arras se entreguen[...] se reputarn dadas a cuenta del precio"; g) a. 382, aplicables a gastos de entrega, que distingue los que quedan a cargo del comprador (fr. I) y del vendedor (fr. II) (disposicin distinta a la correspondiente del C. Civ., a. 2285, pero no a la regla general del a. 2086); h) a. 383, que fija plazos extremadamente cortos, de cinco das, a partir de que el comprador recibi las mercancas, para reclamar al vendedor vicios, por faltas de cantidad o de calidad de ellas, y de treinta das respecto a vicios internos (ocultos). El a. 2149 C. Civ., respecto a ambos supuestos, fija un plazo de prescripcin de la accin judicial correspondiente, de seis meses para muebles y de un ao para inmuebles, plazo que an es corto; 39 i) a. 385, que prohbe la rescisin de los CN. mercantiles, por causa de lesin, .pero que otorga al deudor, adems "de la accin criminal que le competa", "la de daos y perjuicios contra el contratante que hubiera procedido con dolo o malicia en el contrato o en su cumplimiento"; -estas
39 En la Convencin de Viena de 1980 para las compraventas internacionales de mercaderas se seala un plazo mucho ms amplio, de dos aos, a. 39, prrafo segundo, "contados a desde la fecha en que las mercaderas se pusieron efectivamente en poder del comprador'.

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ltimas reglas son complementarias de las que se desprenden de los aa. 17 y 2230 C. Civ.; j) a. 386, del que se desprende un derecho de preferencia en favor del vendedor, respecto a cualquier otro acreedor del comprador, sobre las mercancas vendidas que estn en su poder, "para ser pagado de lo que se le adeude por cuenta del precio de las mismas". 3. Disposiciones mercantiles sobre la C. V. en el Cdigo Civil Considero que las siguientes disposiciones sobre la C.V. del C. Civ. se refieren, principal o exclusivamente, a la materia mercantil, a pesar de estar comprendidas en aquel ordenamiento: aa. 2257; sobre las C.V. de cosas que se acostumbre gustar, pesar a medir; 2258, respecto a las ventas sobre muestras; 2267, ventas que produzcan concentracin o acaparamiento de artculos de consumo necesario, y que tengan por objeto obtener el alza de los precios de esos artculos; 2268, ventas al menudeo de bebidas embriagantes hechas al fiado en cantinas; 2310 y 2311 ventas en abonos. Se trata en estos casos de disposiciones de derecho mercantil que acogi el C. Civ. ante el silencio del C. Co., y en vista de la modernidad de aqul frente a la vetustez de ste. Otros casos, similares, o sea, disposiciones mercantiles en el C. Civ. en materia de obligaciones, son entre otras, los aa. 1860-1865 (y 2034, 2035, 2043): que se refieren a las ofertas al pblico, como declaraciones unilaterales de voluntad; 1873-1881, sobre emisin de "documentos pagaderos a la orden o al portador"; 4 1923, 1924 y 1925, que, respectivamente, imponen responsabilidad extracontractual en contra de maestros, artesanos, patrones y dueos de establecimientos mercantiles (empresas), y dueos de hoteles, por los daos y perjuicios cometidos por sus dependientes (la llamada responsabilidad vicaria); en fin, a. 1932, frs. I, II, VI, que fija la misma responsabilidad de daos y perjuicios en contra de los "propietarios" (rectius, de empresarios), en relacin con
4 Se considera en la doctrina, tanto civil como mercantil, que no tienen valor, y que no se han aplicado en la prctica, porque la materia cambiaria est exhaustivamente regulada. en la LTOC. Sin embargo, ltimamente, Daz Bravo, Arturo, "Respuesta a una resea", Estudios en homenaje a Jorge Barrera Gral, Mxico, UNAM, Instituto de Investigaciones Jurdicas, 1989, tomo I, pp. 410 y 411, sostiene, si bien no claramente y en todo caso en forma an insuficiente, que esos "documentos civiles" deben distinguirse de los ttulos de crdito, pese a que se les apliquen muchos de los principios de stos, a que aluden dichos aa. 1873-1881 C. Civ." No podemos ahora detenernos en este interesante punto de vista, que no comparto porque las diferencias entre ambos supuestos a que dicho autor se refiere, pueden darse tambin tratndose de ciertas especies de "ttulos de crdito", sin que por ello pierdan tal carcter.

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eventos fortuitos que se produzca en actividades de empresas (comerciales y de otra naturaleza).

4. Disposiciones sobre la C.V. en la LPC

Se trataron al considerar las obligaciones mercantiles en supra VI, 3 al que ahora remitimos.
5. Principales disposiciones en la Convencin de Viena de 1980
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Este ordenamiento regula la compraventa internacional de mercaderas, y por su carcter especial excluye la aplicacin de normas del derecho comercial interno (C. Co., LN y CM, etctera) as como de nuestro derecho civil, salvo que la propia Convencin remita a dicho derecho interno (v. gr., aa. 6, 7-2-b, 45-2 y 62-2), as como en el caso de lagunas de que adolezca y de que ellas no se colmen segn criterios de interpretacin (a. 79, inciso 2).
A. Contratos excluidos de la Convencin

Excluye de su aplicacin los siguientes contratos de compraventa (a. 2): a) de mercaderas compradas para uso personal o domstico (compras de consumo), "salvo que el vendedor ignorara dicho destino de las mercaderas"; b) C.V. en subastas; c) las de ttulos de crdito o de dinero; d) las de embarcaciones, aereodeslizadores y aeronaves, y f) las de electricidad. Para los efectos de la Convencin, su a. 3 considera como C.V. el "suministro de mercaderas que hayan de ser manufacturadas[...1, a menos que la parte que las encargue asuma la obligacin de proporcionar una parte sustancial de los materiales necesarios para esa manufactura".
B. Materias comprendidas en la Convencin La Convencin se refiere fundamentalmente a los derechos y obligaciones de las dos partes del contrato, vendedor (aa. 30-44) y comprador
41 El texto de la Convencin, en su versin oficial castellana, puede consultarse en el Boletn Mexicano de Derecho Comparado, ao XVI, nmero 48, 1983, pp. 893 y s.; y en C. M. Bianca y A. J. Bonell (coordinadores), Commentary on the International Sales Lew, The 1980 Viena, Sales Convention, Miln, Giuffr, 1987, pp. 793-806. En este libro tambin se reproducen las versiones de la Convencin en los dems idiomas oficiales de las Naciones Unidas, rabe, chino, francs, ingls y ruso; as como las traducciones al alemn e italiano.

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(aa. 53-60). Comprende cuatro secciones ("partes"), a saber: I. mbito de aplicacin, y disposiciones generales (aa. 1-13); II. Formacin del contrato (aa. 14-24); III. Compraventa de mercaderas (aa. 25-90) y parte IV, disposiciones generales (aa. 91-101). A su vez, algunas de estas "partes" se dividen en captulos, de los que los ms importantes son los de la parte III, que ofrecen la regulacin de la C.V., y que enumeran (en el captulo II), las obligaciones del vendedor (aa. 30-52), que se dividen, a su vez, en tres secciones; las obligaciones del comprador (aa. 53-66, tambin distribuidas en tres secciones); las disposiciones sobre trasmisin de riesgos (aa. 66-70) y las "disposiciones comunes a las obligaciones del vendedor y del comprador" (aa. 71-88), dividida en seis secciones. Nos referiremos solamente a las principales disposiciones de las diferentes partes, captulos y secciones.
C. Aplicacin de los usos

Artculo 9, que invoca como fuente de regulacin de la C.V. internacional, a "cualquier uso en que [las partes] hayan convenido y cualquier prctica que hayan establecido entre ellos". No existe disposicin semejante en el C. Co. aunque consideramos que la costumbre es fuente general y autnoma del derecho mercantil."
D. Ausencia de formalidades

Artculo 11, que establece que "el contrato de C.V. no tendr que celebrarse ni probarse por escrito". A su vez, el a. 96 permite que ciertos "Estados contratantes" cuya legislacin exija que los contratos de C.V. se celebren o se prueben por escrito, podr hacer en cualquier momento una declaracin contraria a dicho a. 11". Mxico no hizo tal declaracin al momento de la ratificacin de la Convencin.
E. Reglas sobre la formacin de los contratos."

Artculos 14-24, que fijan las disposiciones principales; ellas son: a. 23, que establece la regla de la recepcin de la aceptacin de la oferta, para
42 En tanto que Mantilla Molina considera que los usos y costumbres slo son fuente del derecho comercial, cuando la ley la invoca. Cfr. Barrera Gral, instituciones..., p. 58. 43 Para un estudio comparativo entre la Convencin y el derecho mexicano

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considerar perfeccionado el contrato, que es igual a la regla del C. Civ., a. 1807, pero distinta a la del C. Co. a. 80, que adopta el sistema de la emisin de la aceptacin. Se establecen los requisitos y elementos de la oferta y de la aceptacin (aa. 14 y 18); la obligatoriedad de la oferta desde que llega al destinatario, salvo que sea retirada antes o al mismo tiempo (a. 15), y de la aceptacin, con la misma salvedad (a. 22). Posibilidad de revocar la oferta y casos de irrevocabilidad de ella (a. 16, prrafos 1 y 3); validez de la aceptacin cuando contenga cambio a la oferta que no sean sustanciales (a. 19): los plazos para la aceptacin segn sean los medios de comunicacin empleados (a. 20), y finalmente, el caso de la aceptacin tarda (a. 21, prrafo segundo).
F. Obligaciones del vendedor

Artculos 30-57. El a. 30 las enumera: entregar las mercancas, trasmitir su propiedad y entregar todos los documentos relacionados con ella en las condiciones que se establezcan en el contrato y en la convencin.
a) Entrega de las mercancas

Sobre la entrega de mercancas que sean objeto del contrato (aa. 3134), se hace referencia a los siguientes supuestos: lugar de la entrega, aa. 31-32, si no se pactan y la C.V. implica un transporte (lo que es comn en la C.V. internacional), la entrega consiste a. 31 en poner las mercaderas "en poder del primer porteador para que las traslade al comprador"; b) Si se trata de cosas inciertas o no identificadas que deban extraerse de una masa determinada, o que deban ser manufacturadas, cuando se ponen a disposicin del comprador en el lugar determinado que se precise. En los dems casos, ponindolas a disposicin del comprador en el lugar donde el vendedor tenga su establecimiento en el momento de la celebracin del contrato. Tiempo de entrega, a. 33, que seala tres hiptesis: a) que el contrato indique la fecha: se har entonces en esa fecha; b) cuando el contrato establezca un plazo; se har dentro de l, c) en cualquier otro caso, la entrega se har "dentro de un plazo razonable a partir de la celebracin. del contrato". Se prev la entrega anticipada (a. 37), caso en el cual el vendedor tiene derecho a entregar
(civil y comercial), me permito remitir a mi estudio, "La Convencin de Viena sobre los Contratos de Compraventa Internacional de Mercaderas fel derecho mexicano. Estudio comparativo", Jurdica, Anuario del Departamento de Derecho de la Universidad Iberoamericana, nmero 13, 1981, pp. 925 y SS.

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las mercancas faltantes, o bien, subsanar cualquier falta de conformidad, siempre que esto no cause al comprador inconvenientes ni gastos excesivos. Este precepto dispone que el comprador tiene derecho a exigir daos y perjuicios. b) Conformidad de las mercancas y pretensiones de terceros Artculos 35-44. La conformidad consiste en que el vendedor entregue mercancas cuya cantidad, calidad y tipo correspondan a lo estipulado, y que estn envasadas o embaladas en la forma fijada en el contrato (aa. 33 y 35). Se indica que salvo convenio en contrario, no sern conformes las mercancas, a menos que: a) sean aptas para los usos a que ordinariamente se destinen mercancas del mismo tipo; b) sean aptas para cualquier uso especial que se haya hecho saber al vendedor al celebrar el contrato; c) posean las cualidades de una muestra o modelo que el comprador haya presentado al vendedor; d) estn envasadas "en la forma habitual para tales mercaderas". c) Falta de conformidad y derecho de examinar las mercancas La falta de conformidad recae sobre el vendedor (a. 36) cuanto exista en el momento de la trasmisin de los riesgos. Se concede el comprador (a. 38) el derecho de examinar las mercancas "en el plazo ms breve posible atendidas las circunstancias" (nmero 1), y si han de ser transportadas, "el examen podr aplazarse hasta que lleguen a su destino" (nmero 2). En cuanto al tiempo en que el comprador puede invocar la falta de conformidad (aa. 39 y 40), debe hacerlo (nmero 1), "dentro de un plazo razonable, a partir del momento en que la haya o debiera haberla descubierto". En todo caso (nmero 2) "perder tal derecho si no lo comunica al vendedor "en un plazo mximo de dos aos". Por ltimo, se dispone (a. 42) que el vendedor debe entregar la cosa libre de cualesquier derechos o pretensiones de tercero; que estn basados en la propiedad industrial u otros tipos de propiedad intelectual que conociera o hubiere podido ignorar (inciso a) y b) ), y otros en que no procede su aplicacin (nmero 2, incisos a) y b) ). Por ltimo, en caso de no conformidad, se permite que el comprador, "rebaje el precio (actio quanti minoris) conforme al a. 50, o bien, exigir daos y perjuicios" (a. 44).

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G. Obligaciones del comprador Artculos 53-60. Se hace referencia a ellas en el captulo II, y se enumeran en el a. 53, a saber: pagar el precio de las mercancas y "recibirlas en las condiciones establecidas en el contrato y en la presente Convencin". a) Pago del precio De esta obligacin del comprador trata la seccin I, aa. 54-59. Aquel precepto seala que la obligacin relativa del comprador "comprende la de adoptar las medidas y cumplir los requisitos fijados por el contrato, por las leyes o los reglamentos pertinentes para que sea posible el pago". El a. 55 adopta un principio especial que concede valor al silencio de las partes en el contrato, respecto a un elemento esencial, o sea, la fijacin del precio: cuando no se ha sealado el precio o se ha estipulado un medio para determinarlo, se considerar, "salvo indicacin en contrario, que las partes han hecho referencia implcitamente al precio generalmente cobrado en el momento de la celebracin del contrato, por tales mercaderas, vendidas en circunstancias semejantes, en el trfico mercantil de que se trate".
Lugar del pago

Artculo 57, que seala como tal, salvo disposicin en contrario: a) el establecimiento del vendedor, o bien, b) si el pago debe hacerse contra la entrega de las mercancas o de documentos, en el lugar en que se efecte la entrega.
Tiempo para hacer el pago

Artculo 59. "El comprador deber pagar el precio en la fecha fijada o que pueda determinarse con arreglo al contrato y a la [...] Convencin, sin necesidad de requerimiento ni de ninguna otra formalidad por parte del vendedor". b) Recepcin de las mercancas Artculo 60. Esta obligacin del comprador consiste en: a) "realizar todos los actos que razonablemente quepa esperar de l para que el ven-

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dedor pueda efectuar la entrega", y b) "en hacerse cargo de las mercaderas".

H. Derechos y acciones en caso de incumplimiento del vendedor y del comprador

Se refieren al incumplimiento del vendedor los aa. 45-52, y del comprador los aa. 61-65. Entre ambos supuestos hay una casi perfecta simetra de preceptos relativos, aa. 45-61, 46-62; 61-64; salvo disposiciones especiales para un caso y para el otro (as sucede en los aa. 48, 50, 52 y 65). a) Acciones por incumplimiento Artculos 45 y 61. Conceden a la parte correspondiente (comprador, a. 45; vendedor, a. 61), que sufra el incumplimiento de su contraparte, los derechos de: "a) ejercer las acciones que enumeran, respectivamente, los aa. 46 a 52, y 62 a 65 de la propia Convencin; b) exigir la indemnizacin de los daos y perjuicios, conforme a los aa. 74 a 77". El nmero 2 de estos dos artculos 45 y 61, dispone, respectivamente, que el comprador y el vendedor no perdern "el derecho de exigir [dichas] indemnizaciones [ ] aunque ejerciten cualquier otra accin conforme a su derecho" (i e., se permite aqu la invocacin del derecho interno de las partes), y el nmero 3 de estos dos artculos que, "cuando el comprador o el vendedor ejerciten una accin por incumplimiento, el juez o el rbitro no podrn conceder a la contraparte ningn plazo de gracia". b) Acciones de cumplimiento Artculos 46 y 62, que son similares en cuanto al primer prrafo del 46, que constituye el contenido del a. 62: la parte relativa (comprador en el a. 46; vendedor, en el a. 62), podr exigir el cumplimiento de su obligacin, "a menos que haya ejercitado un derecho o accin incompatible con su exigencia". El a. 46, en sus nmeros 2 y 3, concede al comprador, si las mercaderas no fueran conformes al contrato, el derecho de sustituirlas por otras (nmero 2), "slo si la falta de conformidad constituye un incum-

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plimiento esencial del contrato"; 44 o bien, el derecho de "exigir del vendedor que las repare [...] a menos que esto no sea razonable". La peticin, en ambos casos, debe hacerse dentro de un plazo razonable. Plazo suplementario para el cumplimiento (Nachschrift del derecho alemn) Artculos 47 y 63. Estos dos preceptos son iguales, salvo que aqul se refiere al comprador, y ste al vendedor. Disponen que uno u otro, pueden conceder "un plazo suplementario de duracin razonable para el cumplimiento [por la contraparte] de las obligaciones que le incumben" (nmero 1), y adems, que en tal caso, el comprador no podr ejercitar durante dicho plazo accin alguna de cumplimiento; sin que, no obstante, pierda su derecho a reclamar daos y perjuicios.
c)

Acciones rescisorias

Artculos 49 y 64. Conceden a la parte respectiva (nmero 1) la accin de resolucin del contrato: a) si el incumplimiento de las obligaciones a su cargo constituye incumplimiento esencial, b) en el caso de falta de entrega, si "el vendedor no entrega las mercancas dentro del plazo suplementario fijado por el comprador o no paga el precio o no recibe las mercancas o si declara que no efectuar la entrega dentro del plazo as fijado". Este derecho de resolucin no opera (nmero 2), si la parte respectiva no presenta la reclamacin: a) en caso de entrega por el vendedor o del cumplimiento tardo por el comprador, dentro de un plazo razonable; b) en caso de incumplimiento distinto a la entrega o al cumplimiento tardo, dentro de un plazo razonable posterior a los supuestos que estos dos artculos sealen (i. ii) y iii). Artculo 50, que concede derecho al comprador, en caso de no conform dad de las mercancas, de rebajar el precio proporcionalmente a la diferencia entre el valor de las mercancas entregadas y el que habran tenido conforme al contrato. Artculo 65, que concede al vendedor, en el caso de que el comprador no lo haga, el derecho de especificar las mercancas, en cuanto a "forma, dimensiones y otras caractersticas", de acuerdo con las necesidades del comprador que le sean conocidas.
44 Por incumplimiento esencial, entiende la Convencin (a. 25) aquel que "cause la otra parte un Perjuicio tal que la prive, sustancialmente, de lo que tema derecho a esperar en virtud del contrato, salvo -que la parte que haya

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1. Trasmisin de riesgos 45

A estos problemas se refieren los aa. 66-70 de la Convencin. Aludiremos a los principales de estos preceptos. El principio general lo establece el a. 69: "En los casos no comprendidos en los aa. 67 y 68" (que se refieren, respectivamente, a la compraventa que implique el transporte de las mercaderas, y a la de mercaderas vendidas en trnsito), "el riesgo se trasmite al comprador [al adquirente] cuando ste se haga cargo de las mercaderas, o si no lo hace a su debido tiempo, desde el momento en que [...] se pongan a su disposicin e incurra en incumplimiento del contrato al rehusar su recepcin". De esta regla hacen excepcin los nmeros 2 y 3; este ltimo se refiere a ventas de mercancas an sin identificar, para las que se requiere, "su identificacin a los efectos del contrato". Para los casos del a. 67, en general, "el riesgo se trasmitir al comprador" en el momento en que las mercaderas se pongan en poder del [...] porteador", y respecto a las hiptesis del a. 68, en general tambin, "el riesgo se trasmitir al comprador" desde el momento de la celebracin del contrato."
J. Disposiciones comunes a las obligaciones del vendedor y del comprador 47

El captulo V de la Convencin agrupa estas obligaciones (aa. 71-81) en seis secciones, a saber: I. Incumplimiento previsible y contratos con entregas sucesivas, aa. 71-73; II. Indemnizacin por daos y perjuicios (aa. 74-77); III. Intereses (a. 78); IV. Exoneracin de las partes por incumplimientos (aa. 79 y 80); V. Efectos de la resolucin del contrato (aa. 81-84), y VI. Obligaciones sobre la conservacin de las mercancas (aa. 85-88). Nos referiremos slo a las normas ms importantes:
K. Diferimiento del cumplimiento del contrato

Artculo 71, que concede a "cualquiera de las partes" el derecho de "diferir el cumplimiento de sus obligaciones, si despus de la celebracin del contrato resulta manifiesto que la otra parte no cumplir una parte
incumplido no hubiera previsto tal resultado y que una persona razonable de la misma condicin no lo hubiera previsto en igual situacin". '46 Cfr. Nicholas, Barry, "Passing of risk", en Commentary, cit. pp. 483 y SS. 46 En ambos preceptos, la regla general est sujeta a varias excepciones. 47 Cfr. Benette, Trevor, "Provisions common to the obligations of the seller and of the buyer", en Commentary, pp. 513 y ss.

VIII. El contrato de transporte IX. El contrato de seguro

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X. Materia mercantil no comprendida en el C. Co. XI. Sociedades mercantiles XII. Ttulos de crdito. Antecedentes XIII. Operaciones de crdito

XIV. Gravmenes reales sobre la hacienda o patrimonio de la 109 empresa XV. Derecho concursal. Personas sujetas a concurso . 111

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1. Trasmisin de riesgos 45

A estos problemas se refieren los aa. 66-70 de la Convencin. Aludiremos a los principales de estos preceptos. El principio general lo establece el a. 69: "En los casos no comprendidos en los aa. 67 y 68" (que se refieren, respectivamente, a la compraventa que implique el transporte de las mercaderas, y a la de mercaderas vendidas en trnsito), "el riesgo se trasmite al comprador [al adquirente] cuando ste se haga cargo de las mercaderas, o si no lo hace a su debido tiempo, desde el momento en que [...] se pongan a su disposicin e incurra en incumplimiento del contrato al rehusar su recepcin". De esta regla hacen excepcin los nmeros 2 y 3; este ltimo se refiere a ventas de mercancas an sin identificar, para las que se requiere, "su identificacin a los efectos del contrato". Para los casos del a. 67, en general, "el riesgo se trasmitir al comprador" en el momento en que las mercaderas se pongan en poder del [...] porteador", y respecto a las hiptesis del a. 68, en general tambin, "el riesgo se trasmitir al comprador" desde el momento de la celebracin del contrato."
J. Disposiciones comunes a las obligaciones del vendedor y del comprador 47

El captulo V de la Convencin agrupa estas obligaciones (aa. 71-81) en seis secciones, a saber: I. Incumplimiento previsible y contratos con entregas sucesivas, aa. 71-73; II. Indemnizacin por daos y perjuicios (aa. 74-77); III. Intereses (a. 78); IV. Exoneracin de las partes por incumplimientos (aa. 79 y 80); V. Efectos de la resolucin del contrato (aa. 81-84), y VI. Obligaciones sobre la conservacin de las mercancas (aa. 85-88). Nos referiremos slo a las normas ms importantes:
K. Diferimiento del cumplimiento del contrato

Artculo 71, que concede a "cualquiera de las partes" el derecho de "diferir el cumplimiento de sus obligaciones, si despus de la celebracin del contrato resulta manifiesto que la otra parte no cumplir una parte
incumplido no hubiera previsto tal resultado y que una persona razonable de la misma condicin no lo hubiera previsto en igual situacin". '46 Cfr. Nicholas, Barry, "Passing of risk", en Commentary, cit. pp. 483 y ss. 46 En ambos preceptos, la regla general est sujeta a varias excepciones. 47 Cfr. Benette, Trevor, "Provisions common to the obligations of the seller and of the buyer", en Commentary, pp. 513 y ss.

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sustancial a sus obligaciones". Ambas disposiciones prevn y regulan situaciones especiales, pero el 72 se refiere al derecho de la parte a rescindir el contrato ante un incumplimiento esencial de la otra parte, que resultara patente a la fecha de cumplimiento.
L. Resolucin por circunstancias supervenientes

Artculo 79 que sienta el principio de que "una parte no ser responsable de la falta de cumplimiento de cualquiera de sus obligaciones si prueba [ que se debe a un impedimento ajeno a su voluntad, que [... J razonablemente no caba esperar que tuviere en cuenta al celebrar el contrato".
M. Obligacin de conservacin de las mercancas

Artculos 85 y 88.48 En casos de demora por el comprador en la recepcin de las mercaderas, cuando el precio y la entrega deban hacerse simultneamente y el comprador no paga ste, el vendedor que an est en poder de ellas "deber adoptar las medidas que sean razonables segn las circunstancias", para su conservacin, y podr retenerlas "hasta que haya obtenido del comprador el reembolso de los gastos razonables que haya realizado". A su vez, el a. 88 concede derecho a quien conserve las mercancas, de venderlas "siempre que comunique [a la otra parte] con antelacin razonable [ ] su intencin de vender" (nmero 1), y "si las mercancas estn expuestas a un deterioro rpido, o si su conservacin entraa gastos excesivos E... 1 deber adoptar medidas razonables para venderlas E...]" (nmero 2). VIII. El CONTRATO
DE TRANSPORTE

La definicin de este negocio (C. de T.), que ofrece el a. 2646 C. Civ., es la siguiente: "Contrato por el cual alguno se obliga a transportar bajo su inmediata direccin o la de sus dependientes, por tierra, por agua o por el aire a personas, animales, mercaderas o cualesquiera otros objetos". A esta definicin cabe hacer una aclaracin y una adicin. La palabra "dependientes" no significa dependencia econmica, sino tcnica y operacional; y as, al lado del porteador, a quien la norma alude sin
Conunentary, pp 613 y ss.

4* Cfr. Barrera Gral, Jorge, "Preservados' of goods fardeles 85 lo 88)", en

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mencionarlo, suelen participar otros sujetos auxiliares del transporte como, en el de carcter martimo, el naviero y el propietario de buques, y en otras clases de transporte, los dueos de vehculos y de lneas de transporte. La aclaracin que debe hacerse a la definicin es que junto a los medios de comunicacin, tierra, agua, aire, hay otros que no deben considerarse excluidos, como son los transportes o comunicaciones elctricas y electrnicas, como pasa con el telfono, el telgrafo, la radio, la televisin, las telecomunicaciones, recogidas en la Ley de Vas Generales de Comunicacin (LVGC) (aa. 374 y ss.).
1. Clases de transportes

Procede clasificar a las distintas clases de transporte, primero, en funcin de la rama jurdica que las rige: se hablar entonces de transporte civil y mercantil, regulado aqul por el derecho civil o comn (aa. 2646-2665 C. Civ.), y ste, fundamentalmente, por tres leyes, primero, por el C. Co. (aa. 576-604), Segunda, por la LVGC,4 que slo se aplica a aquellos C. de T. celebrados con empresas porteadoras que se dediquen a la explotacin de un servicio pblico en algunas de las vas generales de comunicacin que enumera su 19. Esta actividad est sujeta a permisos, no a concesiones, que otorgue la Secretara de Comunicaciones y Transportes SC y Tr. (a. 99); las personas (sociedades en todo caso), que pueda realizar estos servicios 5 (aa. 12, 13 y 19 transitorio) y tercero, por la Ley de Navegacin y Comercio Martimo (LN y CM).51 El mismo a. 2646 del C. Civ. indica que si el contrato de transporte no constituye un contrato mercantil, se regir por las reglas que dicho ordenamiento seala. La regla general es, pues, que el contrato sea mercantil." A su vez, el C. Co., coincidentemente, califica de mercantil al C. de T. "por vas terrestres o fluviales de todo gnero", (a. 576),
Publicada en el D.O. el 19/II/1940. La quiebra de las empresas que exploten vas generales de comunicacin se rige por lo dispuesto en su a. 39. 51 D.O. 21/XI/63. 52 Se da, as, el curioso fenmeno de que la regla comn o general corresponda al derecho especial, que es el mercantil; y la norma especial se regula por el derecho general, que es el comn o civil. Tal disposicin del a. 2646 no debe interpretarse literal ni restrictivamente, sino en forma coherente y sistemtica, porque la mayora de los aa. 2647-2665 del C. Civ., as como otras disposiciones de ste en materia de obligaciones de hacer (aa. 2027, 2104, frs. I y II, 2106, etctera), son aplicables supletoriamente a los C. de T. mercantiles.
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cuando el objeto transportado sea una mercadera o cualquier efecto de comercio, y en segundo lugar, cuando el porteador sea comerciante. Y ciertamente la casi totalidad de los transportes es de mercancas, o sea, de bienes fungibles destinados al trfico (al consumo, o a su transformacin industrial), y adems, se manejan por empresas especializadas. Escapara a la letra del a. 576 el transporte comercial de pasajeros, si no fuera porque siempre se realiza por empresarios y comerciantes (incluyendo los "taxistas"). S escapan en cambio a dicho precepto y a ser considerados transportes mercantiles aquellos ejecutados ocasionalmente de personas y aun de cosas, que no sean celebrados por empresas, sino por personas ajenas a la actividad empresarial de transportes, por razones de amistad o parentesco, v. gr. quien pide a un particular una "dejada", o a un pariente o amigo que traslade su ajuar, a los productos de su cosecha, a un lugar determinado. En segundo lugar, se clasifica el C. de T. en funcin del medio en que se verifica el desplazamiento de personas o cosas: transporte terrestre, por caminos, tneles, vas frreas, puentes, etctera, y los que se cubren por los "porteadores y alquiladores" a que alude el C. Civ. (captulo IV del ttulo dcimo), atinente a los contratos de prestacin de servicios la locatio conductio p9peris romana,53 desde el primitivo aunque todava muy usado en Mxico, de acmilas (de lea, carbn, alfarera, etctera)," hasta los modernos ferrocarriles, tranvas, metro (que en gran parte es subterrneo), e incluyendo al servicio postal,'5 los ferrocarriles, auto-vehculos o camiones (de pasajeros y de carga); transportes por agua (fluviales, lacustres, martimos), los transportes por aire, aeronuticos, telfonos, telgrafos, y el transporte por medios elctricos y electrnicos (radio, televisin, telfonos, telefax, etctera). En tercer lugar, el C. de T. se clasifica en funcin del vehculo o del mecanismo utilizado para dicho desplazamiento; se habla as del transporte por ferrocarril, postal, telegrfico, por autobuses o camiones, por avin, etctera.

54 Y aun el humano de los tamemes y el de los cargadores de mencancas en los mercados urbanos. 55 Regulada por la Ley del Servicio Postal Mexicano, D.O. 24/XII/86, que derog el libro sexto "Comunicaciones postales", de la LVGC a. segundo transitorio.

53 Cfr. Adolf Berger, Encyclopedic Dictionary of Roman Law, Philadelphia, The American Philosophical Society, 1953, p. 567.

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2. Regulacin del C. de T. en el C. Co. Este ordenamiento, pese a su longevidad, contiene una reglamentacin muy amplia y sistemtica del C. de T. terrestre y fluvial; en este sentido supera a los dos cdigos que influyeron en l, el C. Co. italiano de 1882 aa. 388-416, y el espaol de 1885, aa. 349 y 379. En esta sumarsima exposicin seguiremos la ordenacin de nuestro C. Co., aunque en ocasiones haremos referencia al ordenamiento supletorio, el C. Civ., y al final de esta materia (infra VIII,3) indicaremos las ms importantes reglas de la LVGC, que modifican o adicionan esos dos cdigos. A. Partes del contrato Debe distinguirse el C. de T. de cosas o de personas. En aqul, generalmente intervienen tres partes, el cargador o remitente, el porteador y el consignatario o destinatario. El primero y el segundo pueden coincidir. Es esencial que participen cargador o remitente y porteador. ste, a su vez, como ya se dijo, puede acudir a "dependientes" o auxiliares para que corresponda al porteador el tratar y convenir el C. de T., y a los auxiliares su ejecucin material. Por ejemplo, en un C. de T. combinado (infra VIII,2,I), que se celebre por tierra y por mar o por aire y por tierra, o todo por tierra pero con intervencin de diversos medios o vehculos, el porteador inicial convendr con otro u otros posteriores el acarreo de la mercanca del muelle de atracamiento al domicilio del destinatario. En cambio, en el C. de T. de personas, slo dos partes intervienen, el pasajero y el porteador (o porteadores) o empresa porteadora. Que se trate, en efecto, de una empresa de transporte, y no de porteadores individuales ajenos a toda actividad empresarial o cooperativa, es muy importante por varias razones, a saber: a) legalmente, porque una ley en vigor, la LVGC, rige solamente a los C. de T. en que el porteador sea una empresa; b) por su consideracin como acto (rectius, como actividad) mercantil en el a. 75, fr. VII; c) porque le corresponda al titular de la negociacin (al empresario), el carcter de comerciante (a. 576, fr. II), y d) porque el empresario asume obligaciones propias, as como el llamado riesgo de empresa, y una responsabilidad especial (v. gr. aa. 597, 600, 602-604 C. Co., y sobre todo, aa. 69-72, 74 y ss. LVGC) .56
Es interesante que el propio C. Co. en los artculos citados, hable de empresas de transporte, porque en primer lugar, plantea el problema de saber si
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Por lo dems, el transporte pblico, en la economa contempornea, se efecta siempre por empresas especializadas, las cuales, si usan algunas de las "vas generales de comunicacin" que enumera el a. 19 LVGC, requieren autorizaciones oficiales como ya se dijo (aa. 39, fr. VI, 49, fr. I y 89 LVGC). B. Formalidades y expedicin de documentos cambiarios y probatorios Se trata de un contrato consensual, aunque es frecuente, no esencial, que sea escrito. En el C. de T. de cosas se debe expedir una carta de porte C. de P. (a. 581), en el de personas un boleto y en el C. de T. martimo una pliza de fletamiento o un conocimiento de embarque. Aquel documento, as como el conocimiento de embarque (a. 170 LN y CM), son ttulos de crdito representativos de mercancas (a. 19 LTOC); el boleto es meramente un documento de legitimacin. En la regulacin del C. de T. juegan un importantsimo papel los documentos que se expiden por el porteador y que representan a las mercaderas, porque ellos permiten al cargador, e inclusive al destinatario, disponer de stas mediante la circulacin de dichos titulosvalor, inclusive si las mercancas an estn en curso de ruta (mediante las rdenes de entrega delvery orders) y poder variar la consignacin o entrega, o enajenar parcialmente y gravar las cosas (a travs de recibos fiduciarios trust receipts). En el transporte de personas puede tambin formar parte de l, el equipaje y los bultos que el pasajero lleve, caso en el cual se le dar un documento adicional comprobatorio. Como ttulos o valores literales, la ley fija los requisitos que la C. de P. debe contener (a. 581 C. Co.).57 A la regulacin de la C. de P. se refieren los aa. 579-587 C. Co. El C. de T., por otro lado, es obligatorio para los porteadores cuando, como es muy frecuente, se trata de la prestacin de un servicio al pblico por una empresa de transportes (ferrocarril, metro, tranva, autovehculos de pasajeros, etctera).
tales disposiciones se aplicaran a los C. de T. mercantiles en que el porteador no fuera un empresario (v. gr. camiones citadinos de mudan7ns, de cascajo, de materiales de construccin, as como choferes de taxis); la solucin del problema es que dichas disposiciones se les aplicaran por analoga (a. 75, fr. XXIV C. Co.); en segundo lugar, porque respecto a dichos preceptos legales del C. Co., y a otros que supongan la intervencin de una empresa de transportes (v. gr. aa. 586 y 587), rigen como especiales las disposiciones relativas de la LVGC. 57 Del conocimiento de embarque, en el C. de T. martimo, el a. 168 LN y CM fija los elementos que debe contener.

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Se trata, por otra parte, de un contrato esencialmente oneroso, de carcter bilateral (aun cuando se seale a un tercero como consignatario: se tratara de una estipulacin en favor de ste) y conmutativo. Con frecuencia es obligatorio para el porteador, cuando se trata de servicios pblicos (ferrocarril, metro, tranva), o sujetos a concesin o permiso y a tarifas que fija el Estado (trfico areo, por carreteras, etctera); no siempre se trata de un contrato individual o nico, ya sea porque se celebre con otros contratos (por ejemplo, las compraventas C.I.F., o LAB), porque se trate de un transporte combinado (aa. 53, 74, etctera, LVGC, 181 y ss., LNCM), o bien, porque el transporte sea una de las actividades de otra actividad comercial ms amplia (v. gr. empresas de turismo; o de comisiones y consignaciones), o bien, de una actividad accesoria o adicional de empresas, que se dediquen a otras finalidades comerciales o industriales (v. gr., el acarreo de materia prima o la distribucin del producto elaborado). C. Obligaciones del cargador o remitente A ellas se refiere el a. 588, que enumera las principales: "I. Entrega de las mercancas en las condiciones, lugar y tiempo convenidos"; obligacin que como en otros contratos consensuales, como la compraventa, el arrendamiento y el depsito, constituye un requisito esencial imprescindible. En los casos de cosas no materiales (v. gr. transportes elctricos y electrnicos), la obligacin de entregar se convierte en la emisin de la palabra en el telfono y en la televisin, en la entrega o emisin del texto que debe transmitirse en los otros. "IV. A sufrir las prdidas y averas de las mercancas, que procedan de vicio propio de ellas o de caso fortuito [ 1". Esta obligacin hace recaer sobre el remitente o cargador las prdidas, no slo en el caso de vicios de las mercancas, lo que es natural, sino tambin, lo que es grave y que no se conserva en las leyes modernas sobre el C. de T., que sobre el cargador pese tambin e ntegramente el riesgo de la prdida por caso fortuito (y de fuerza mayor), que recae sobre el porteador que ya ha recibido la cosa para su traslado (a. 71 LVGC).58 La regla de la fr. IV se aplica cualquiera que sea la cosa a transportar, salvo que respecto a esas otras cosas, slo metafricamente se hablara de prdidas (v. gr., de noticias y de textos entregados al porteador). Tratndose del
58 La misma regla del C. Co. se reputa en el C. Civ. tanto en materia del C. de T. (a. 2648), como en el caso de prestaciones que no tengan efectos traslativos de dominio (a. 2024).

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C. de T. de personas, la muerte o lesiones que ellas sufran, independientemente del problema del seguro obligatorio al viajero,59 rige el principio de la responsabilidad objetiva del a. 1913 C. Civ.: responde al porteador, "salvo que demuestre que el dao se produjo por culpa o negligencia inexcusable de la vctima" (o sea del pasajero). Fr. IV: "A remitir con oportunidad la C. de P. al destinatario o consignatario", dado que por su naturaleza de titulovalor se requiere de este documento para el ejercicio de los derechos literales consignados (incorporados) en l, (a. 59 LTOC). Obviamente, esta regla no se aplica respecto al boleto, en el C. de T. de personas. D. Derechos del cargador Los enumera el a. 589 en sus dos fracciones: I. "Variar la consignacin de las mercancas mientras estuvieren en camino, si se diere con oportunidad la orden respectiva al porteador, canjeando la carta de porte expedida en favor del primer consignatario". Este derecho, que puede resultar excesivo, se atempera en virtud de la segunda fraccin. II. "A variar, dentro de la ruta convenida, el lugar de entrega de la carga, dando oportunamente al porteador la orden respectiva [ y canjeando la carta de porte primitiva por otra, debiendo indicar al porteador el nuevo consignatario si lo hubiere" (porque puede tratarse del mismo, o del propio cargador). Los derechos a que alude este a. 589 se vinculan con una prctica extendida en el transporte internacional, el llamado stopage in transitu. E
Obligaciones del porteador

La primera, y la ms obvia, consiste en recibir (del porteador o de alguien a su nombre) la cosa que debe transportar (a. 590, fr. I); y realizar el viaje "dentro del tiempo estipulado" (fr. II ibid.); "precisamente, aade esta fr. II, por el camino que seale el contrato". Las otras, que principalmente enumera dicho precepto son: fr. IV. "Cuidar y conservar las mercancas bajo su exclusiva responsabilidad". Esta responsabilidad legal comprende los casos de prdidas o averas por culpa del porteador, presumindose sta iuris et de iure "cuando
59 Cfr. Reglamento del Artculo 127 LVGC, D.O. 2/IX/88, a. 19: "disposiciones y procedimientos administrativos obligatorios a que debern sujetarse los comisionarios ... 1 del servicio pblico federal de transporte de pasajeros ...1 as como entidades de la Administracin Pblica Federal E... 1 para responder del dao que se cause a los viajeros o a su equipaje con motivo de la prestacin de los servicios a su cargo".

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el obligado [el porteador] ejecuta actos contrarios a la conservacin de la cosa [o cuando] deja de ejecutar los que sean necesarios para ella" (caso, este ltimo, de responsabilidad por omisin) (a. 2025 C. Civ.). Ahora bien, como se desprende del a. 71 LVGC, la responsabilidad del porteador tambin opera, como regla general, en caso de prdida por caso fortuito o fuerza mayor (vid infra VIII,2,I) (vid., en sentido contrario, la regla derogada del C. Co., a. 588, fr. IV, y supra VIII,2,C.). La fr. IV que se analiza se vincula en forma directa con las obligaciones del porteador que sealan las frs. VIII (que impone el onus probandi al porteador), IX (pago de las prdidas o averas con arreglo, a un juicio de peritos) y X ("cubrir los daos y perjuicios que resientan, ya por su culpa, ya porque no se d cumplimiento al contrato"). F. Derechos del porteador El primero y fundamental es el de recibir el porte, o sea, el precio del transporte (aa. 581, fr. V. C. Co., y 2656, fr. V C. Civ.), que se hubiera convenido en el contrato, o bien, aquel que fije las tarifas si se trata de un servicio pblico, y en defecto de uno y de otras, el que se desprende de los usos o costumbres (a. 2661 C. Civ.).6 Ahora bien, en el a. 591 C. Co., que es el que enumera dichos derechos del porteador, se matiza este derecho al porte: fr. I, recibir la mitad, si por negligencia o culpa del cargador no se verificase el viaje, y fr. II, recibir la totalidad en dichos dos supuestos de culpa, si en virtud del C. de T. "se hubiera destinado algn vehculo con el exclusivo objeto de verificar[se] el transporte [...J". La fr. III concede al porteador el derecho de rescindir el contrato si el viaje no pudiera iniciarse por fuerza mayor y la fr. IV, si no usara el porteador de este derecho, debe continuar el viaje al remover el obstculo que lo impidiera. Fr. V: Derecho de exigir al cargador la apertura de los bultos que deben transportarse (de los contenedores en los modernos C. de T.), y si aqul se rehusare, se libera al porteador de responsabilidad, salvo fraude o dolo; y las frs. VI, VII y VIII, segn la primera, el porteador tiene derecho (y obligacin correlativa el consignatario) a que ste, en el caso de avera parcial, reciba las mercancas ilesas "siempre que separadas de las averiadas no sufrieren disminucin de su valor"; la fr.
00 La posibilidad de acudir a los usos para la fijacin del precio, cuando el contrato sea omiso, tambin ocurre en la Convencin Internacional sobre Compraventa de Mercaderas, a. 6, vid. supra VII, 5, G, a.

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VII, que concede al porteador el derecho de retencin sobre las mercancas, hasta obtener el pago del porte; y por ltimo, la fr. VIII, que concede al porteador el derecho de depositar las mercancas ante la autoridad judicial del lugar de la entrega, "si en l no se encontrare al consignatario o a quien le represente", o bien, si ste rehsa recibirlas, a promover su depsito, previo, siempre mediante "el conocimiento de su estado por peritos". Esta ltima fr. VIII se complementa, a semejanza de los aa. 85-88 de la Convencin de Viena sobre la Compraventa Internacional de Mercaderas, con lo dispuesto en los aa. 603 y 604; aqul permite que "la autoridad judicial del lugar", "en el caso de que nadie se presentare a reclamar las mercancas que previamente estuvieran depositadas en los almacenes de la empresa porteadora", venda desde luego lo bastante (de ellas) para cubrir la responsabilidad relativa; y el 604, que dispone que si el cargador (o su representante) exigieran la devolucin de las mercancas, el porteador "quedar libre de toda responsabilidad" (la parte final de estos dos artculos resulta difcil de interpretar).
G. Obligaciones del consignatario

El a. 595 las enumera, ellas son: fr. I: "recibir las mercancas sin demora siempre que lo permita su estado y que tengan las condiciones expresadas ,en la C. de P."; II, "abrir los bultos [como son los contenedores] ... en el acto de su recepcin cuando lo solicite el porteador"; si no lo hace, "el porteador quedar libre de responsabilidad que no provenga de fraude o dolo; III, devolver la C. de P. o a otorgar, en su defecto, recibo al porteador; IV, pagar a ste el porte as como los gastos; V, "ejercer, dentro de las veinticuatro horas de la recepcin de las mercancas, los derechos que le competan contra el porteador"," cualesquiera que sean, exigindole "las responsabilidades que haya contrado [ ]"; VI, cumplir con las rdenes del cargador.
H. Derechos del consignatario

El a. 596 indica que ellas son, fr. I: recibir las mercancas mientras sea tenedor de la C. de P. expedida en su favor, "cualesquiera que sean las rdenes que en contrario diere el cargador con posterioridad [a la expedicin de dicho documento]"; fr. II: a no recibir las mercancas
el Limitacin que puede llegar a absurdos si se interpretara liberalmente lo que no debe hacerse; v. gr. das feriados, vicios ocultos o semiocultos.

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"en los casos expresados en este ttulo" (en el a. 591, fr. VII, supra VIII, 2, F, as como en los casos sealados infra VIII, 3), y adems, cuando su valor no alcance a cubrir los gastos y desembolsos (el porte, principalmente) que deban hacerse para su recepcin, conservacin y venta: fr. III, a que se le reintegren "desde luego, los anticipos que hubieran hecho con motivo de la entrega, sin esperar a que se cubran con su precio".
1. Normas sobre responsabilidad del porteador

El a. 72 limita la responsabilidad del porteador en los casos en que el cargador o remitente declare falsa o errneamente mercancas de las que corresponda una parte superior al cubierto, o bien, "mercancas diferentes y de valor superior a la realmente embarcada". Sobre la extincin de la responsabilidad del porteador discurren los aa. 592, 593 y 594 C. Co., el primero de ellos declara extinguida la responsabilidad individual "por el recibo de las mercancas sin reclamacin" (fr. I), y fr. II, por el transcurso de seis meses en los transportes verificados en la Repblica y de un ao en los provenientes del extranjero. Por lo que se refiere a la prescripcin en los casos de prdidas o averas, el a. 593 es claro, y por lo que toca al trmino, el a. 1043, fr. III, establece que "todas las acciones derivadas del C. de T. terrestre o martimo prescriben en un ao. Por ltimo, el a. 594 aclara que "la responsabilidad a que se refiere el artculo anterior [debiera hacer referencia al a. 592, ms que al 593] sern las civiles y no las penales, que se regirn por las disposiciones del Cdigo penal". En el captulo de responsabilidades del porteador deben tenerse en cuenta las siguientes disposiciones especiales de la LVGC aplicables solamente a los C. de T. celebrados con empresas porteadoras que en virtud de permiso oficial exploten una va general de comunicacin (ex-aa. 19, 39, 99, 12 y otros) (que dejaran sin efecto disposiciones en contrario del C. Co. y haran inaplicables las relativas del C. Civ.); a. 69, que priva "a las empresas de transporte" del derecho de limitar la responsabilidad que les impongan las leyes, con excepcin de los dos supuestos concretos que la norma fija, con la condicin que se desprende del prrafo final y del a. 70. Artculo 71, que impone a dichas empresas, como principio general, la responsabilidad en los casos de prdidas, salvo los casos que este precepto enumera.

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3. Transportes combinados

Para el caso de transporte combinado, el a. 74 impone al ltimo porteador la obligacin de entregar la carga conforme a la C. de P. expedida por el primer porteador en las condiciones y con las responsabilidades que fija esta ley [es decir, como si se tratara de sendos C. de T., en lugar de uno solo, combinado] quedando a salvo su derecho [de repetir] contra la empresa en cuya linea haya ocurrido [el] hecho u omisin de que responde el ltimo porteador. El a. 79 establece la regla de derecho internacional privado, que tratndose de mercancas procedentes del extranjero, en que una empresa mexicana intervenga (en un transporte combinado), la responsabilidad se regir "por lo dispuesto en la legislacin mexicana, pero slo en lo relativo a la entrega de la carga". En estas expediciones de pases extranjeros, el a. 77 concede a las empresas mexicanas, en casos de prdidas o averas, el derecho de rehusar la carga (fr. I), o bien, de recibirla pero expidiendo una C. de P. en que se indique el estado en que se recibiere sta.
4. Otras disposiciones aplicables de la LVGC

Adems de las normas de esta LVGC que se han invocado antes, resultan tambin aplicables de esta ley, a los C. de T. celebrados por una empresa concesionaria de un servicio pblico (de carga o de pasajeros), las siguientes disposiciones, principalmente: a. 52, fr. I, que alude a "contratos tipos" aprobados por la SC y T. Se trata de los contratos de adhesin que define y que regula el a. 49 de la LPC (vid. supra VI, 2, E,); a. 52, fr. II (y a. 54), que obliga a las empresas que exploten vas generales de comunicacin y consecuentemente, a las empresas porteadoras de servicios pblicos a que la explotacin se haga (y los C. de T. relativos se celebren) "en combinacin con otra u otras empresas nacionales o extranjeras (alusin a los C. de T. combinados, vid. supra VIII, 3); aa. 55-60, que se refieren a las tarifas que deben aprobarse oficialmente para establecer el precio del transporte; a. 61, del que se desprenden los principios de proporcionalidad, y de igualdad de las tarifas para tramos iguales, y fija las excepciones; a. 62, que establece la obligacin de contratar el transporte a las empresas que exploten vas generales de comunicacin; a. 66, que impone la obligacin a las

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empresas particulares de expedir a los usuarios, "carta de porte, conocimiento de embarque, boleto, factura o documento similar que contenga las condiciones en que se prestar el servicio [ ...1". Los aa. 69-84, a algunos de los cuales ya nos referimos (supra VIII,2,I), que se refieren a cuestiones de responsabilidad de las empresas porteadoras. El a. 85, que confiere a la SC y Tr. cuida de que no existan entre las empresas de V.G. de C. "condiciones de privilegios"; o sea que fija una situacin de igualdad entre competidores, cuya violacin dara lugar a una accin de competencia desleal basada, adems, en el a. 1910 C. Civ., con derecho al resarcimiento de los daos y perjuicios. Los aa. 86-91 se refieren a las empresas Porteadoras (y a porteadores particulares la fr. IV del a. 152) sujetas a concesiones y permisos, y para el transporte terrestre en caminos, los aa. 152, frs. I, III, V, VI, y 159, indican las reglas para la constitucin, organizacin y funcionamiento de las sociedades respectivas. El a. 153 establece casos de excepcin de las reglas del artculo precedente. Los aa. 92-95 regulan los crditos hipotecarios y los derechos que de ellos dimanen, y de otros gravmenes reales sobre lneas y vehculos "y dems bienes que formen el sistema de la empresa, o sobre una parte solamente". El a. 97 impone a "los concesionarios de los servicios ,generales de comunicacin y a los que exploten medios de transporte", llevar un sistema propio de contabilidad. En fin, el a. 157, fr. I impone a las empresas concesionarias de un servicio pblico de comunicaciones, la obligacin de contratar el "transporte de personas y efectos que estn obligados a conducir"; y el a. 161 indica que "las sociedades que se constituyan conforme al a, 159 sern solidariamente responsables con las concesionarias por el cumplimiento de sus obligaciones, y en ningn caso podrn eludir o limitar esta responsabilidad". IX. EL CONTRATO DE SEGURO Poco agregamos en este estudio a lo que escrib en mi opsculo "Contratos mercantiles", en que estudi superficialmente el contrato de seguro, sus elementos subjetivos y objetivos y las clases de seguros que la ley admite (supra VII). Por ello, me remito a dicho compendiado anlisis del mencionado contrato.

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Lo que debo aadir aqu y ahora se refiere al seguro mutualista, materia sobre la que he discurrido en otro trabajo varias veces citado.62
1. Seguros mutualistas

Pueden ser aseguradoras con tal finalidad mutualista, en primer lugar, las sociedades mercantiles a que se refieren los aa. 13 y 14 principalmente de la Ley de Instituciones de Seguros (LIS);" y adems, "las asociaciones de personas", a que alude el a. 13 de la propia LIS."
2. Sociedades mutualistas de seguros (S.M. de S.)

Las regula la LIS en el ttulo segundo, captulo I ("Organizacin", aa. 78-80), II ("Funcionamiento", aa. 81-94) y III ("Disposiciones generales", aa. 95-98). Pueden asumir cualquiera de los cinco tipos enumerados en el a. 19 LGSM, tambin (fr. VI) el de sociedades cooperativas de consumo, que definen y regulan los aa. 52-55 LGSC y 77-85 de su Reglamento. Estas S.M. de S., especie del gnero ms amplio de sociedades mutualistas mercantiles," estn regidas por principios y normas especiales, distintas a las que comprende, la LGSM y la LGSC; son principalmente las siguientes: a) Requieren autorizacin de la SH y CP (y las cooperativas, adems, de la SECOFIN, a. 78 caput. (LIS y 2 LGSC), que intervienen para aprobar su escritura constitutiva y sus modificaciones (a. 78, fr. XVI). b) El contrato social deber otorgarse ante notario (incluso si se tratara de una sociedad cooperativa mutualista, a. 78, fr. I LIS)" y registrarse como lo indica la LGSM (en sus aa. 260-264).
12 Instituciones de derecho mercantil, Mxico, Porra, 1989, pp. 428, 429 y 779-788; aunque la Ley de Instituciones de Seguros LIS fue modificada posteriormente en el D.O. 28/XII/89. 63 D.O. 31/VIII/35 con varias reformas posteriores, las ltimas de las cuales fueron del 14/1/85 y del 28/XII de 1989 64 En mi libro mencionado, instituciones..., p. 781, afirmo que nada obsta para que asociaciones y sociedades civiles se dediquen a la mutualidad de seguros, a los que, en consecuencia, no se aplicaran todas las disposiciones del a. 78 LIS, pero s aquellas imperativas y de orden pblico como sera la vigilancia de la S. de H., y de la CNB y de S. (ahora Comisin Nacional de Seguros y Fianzas CNS y F.). 65 Idem.
66

A continuacin slo se citan las frs. de dicho a. 78.

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c) Su objeto social se limita "al funcionamiento como SM de S" (fr. II); cualquiera operacin o actividad distinta sera viciada e irregular y quedara sujeta a nulidad. d) "Se organizarn y funcionarn de manera que las operaciones de seguros que practiquen no produzcan lucro o utilidad para la sociedad ni para los socios (fr. III).67 Por tratarse, pues, de una actividad no lucrativa se asemejan la SM de S., a las sociedades cooperativas (a. 1, fr. VI LGSC). A diferencia de las cooperativas, sin embargo, en las que generalmente intervienen empresas de esta ndole cooperativa, pese a que dicho carcter no lucrativo,68 en las S.M. de S. nunca intervienen stas como socios, porque por su carcter (ex-aa. 78, fr. X, inciso b) y g), XIII, etctera), slo agrupan a un nmero de personas (los socios mutualistas), que deben estar vinculados a la sociedad mutualista por contratos individuales de seguros. e) Existe limitacin de la responsabilidad de los socios (fr. IV), y de la sociedad respecto a los socios: la CNS y F fijar el lmite- mximo de la responsabilidad que pueda asumir la sociedad en cada riesgo (a. 869. f) Pueden ser de duracin indefinida (fr. VII). g) Su nombre (razn social o denominacin) "deber expresar su carcter de mutualista"; y como se trata, primero, de una norma general e imperativa, y segundo, como la sociedad depende de una autorizacin oficial, la violacin de esta obligacin dara causa a la revocacin de sta, entre otras razones (una de ellas, la aplicacin, por mayora de razn de la fr. VII del a. 97), porque incurrira en la causa de disolucin que indica el a. 229, fr. II LGSM, y se aplicara en el caso lo dispuesto en el mismo a. 97, fr. IX. h) Prohibicin legal de ser socios y de participar en forma alguna, gobiernos o dependencias oficiales extranjeras, entidades financieras del exterior, o agrupaciones de personas extranjeras, fsicas o morales, sea cualquiera la forma que revistan [e. g. sociedades de seguros extranjeros], directamente o a travs de interpsita persona" (fr. XI). Sin embargo, en virtud de las reformas de 1989...
67 Empero, puede haber "remanentes", caso en el cual el a. 84 dispone que sean repartidos entre los socios "en proporcin a las primas totales pagadas [...1". 68 Barrera Graf, Instituciont.s . . ., pp. 760, 761, 779 y 783.

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0 El voto de los socios, su participacin en las asambleas y los qurum de stos, estn sujetos a normas y limitaciones, como se desprende de la fr. XII primero y segundo prrafos. D Siempre habr un consejo de administracin (fr. XIII), que slo se formar con los socios "que tengan la suma de valores ansignados o de cuotas que determinan los estatutos", "sern electos por un periodo no mayor de cinco aos"; en consecuencia, dentro de dicho plazo su nombramiento no es libremente revocable por la asamblea. k) No podr ser representante ni director o gerente, cualquiera sociedad (fr. XIII). /) La LIS concede derechos a minoras, ms reducidas que lo que fija la LGSM (frs. XIII y XIV). m) Es obligatorio el rgano de vigilancia, que se formar con uno o varios socios o terceros. n) La disolucin y liquidacin de las SM de S. operan en los trminos de los aa. 19 y ss. de la propia LIS (a. 78, fr. XVI).
3.
Coaseguro, reaseguro y contraseguro

La LIS tambin se refiere a estos tres convenios (a. 10). Por coaseguro, la ley entiende "la participacin de dos o ms instituciones de seguros en un mismo riesgo, en virtud de contratos directos celebrados por cada una de ellas con el asegurado" (fr. I); por reaseguro, "el contrato en virtud del cual una institucin toma a su cargo total o parcialmente un riesgo ya cubierto por otra, o el remanente de daos que exceda de la cantidad asegurada por el asegurador directo" (fr. II); y en fin, por contraseguro: "el convenio en virtud del cual una institucin de seguros se obliga a reintegrar al contratante la prima o cuota satisfechas o cubiertas. se cumplan determinadas condiciones" (fr. III).

X. MATERIA MERCANTIL NO COMPRENDIDA EN EL C. CO.

Ante la imposibilidad siquiera de resear y mucho menos de analizar todas las leyes mercantiles que, por una parte, han derogado disposiciones, captulos y libros del C. Co., y por la otra de aquellas que han agregado materias que no estaban comprendidas en el texto de 1889, nos concretamos a hacer breves referencias slo a las siguientes: LGSM, LTOC, LQgSP, sin mencionar otras muy importantes como la LIM, la LT1', la 1 N y CM. Esta ltima, por otra parte, pertenece a una disciplina au-

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tnoma como es el derecho martimo; y lo mismo podemos decir respecto de la Ley de Comercio Exterior, por referirse a otra disciplina que ha cobrado o que est cobrando autonoma, a saber, el derecho econmico. XI. SOCIEDADES MERCANTILES Las leyes que las rigen son, principalmente: a) la Ley General de Sociedades Mercantiles LGSM, D.O. del 4/VIII/34, reformada el 2/1/43 (sobre las sociedades irregulares SI), el 2/31/81 (sobre materias de contabilidad, variaciones de capital y derecho de minoras): y de 28/X11/89 (sobre ejercicios fiscales anuales). Esta LGSM es la de mayor generalidad en la materia, en cuanto que derog y sustituy a las disposiciones relativas del C. Co. (ttulo segundo, aa. 89-237 y 260 a 272), y se aplica supletoriamente a las dems leyes de igual carcter; b) Ley General de Sociedades Cooperativas LGSC-- D.O. del 15/11/38, complementada por su Reglamento Regl. LGSC del I /V11/38, que a pesar del calificativo de general, es una ley especial, por aplicarse solamente a las sociedades (y a otros fenmenos) corporativos como son las federaciones de sociedades cooperativas, y la Confederacin Nacional Cooperativa, aa. 72-77. La LGSC derog una anterior de 1933, la que a su vez derog a la primera LGSC de 1927 (la cual dej sin efecto a los aa. 238-259 C. Co." que ya eran disposiciones especiales, porque slo se aplicaban a dicho tipo de sociedades mercantiles (a. 89, fr. V C. Co.); c) la Ley del Mercado de Valores LMV (D.O. 2/1/75), slo en cuanto regula las sociedades annimas cuyas acciones representativas del capital social se cotizan en la Bolsa de Valores (a. 81). Esta ley, en la mencionada materia de las llamadas SA abiertas, en contraposicin a las SA cerradas reguladas en la LGSM, ha sido objeto de modificaciones sustanciales (29/N/78; 23/X11/80; 19/X11/85 y, la ltima de 28/X11/89); d) la Ley de Sociedades de Inversin (D.O. 14/1/85), S. de Iv., que rige a las difereneg Vid. Rangel Cesto, Hugo, La legislacin sobre cooperativas en Mxico, Mxico, Instituto de Investigaciones Econmicas de la UNAM, adscrito, a la Escuela Nacional de Economa, Imprenta Universitaria, 1943, pp. 17 y ss.

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tes clases de stas, y que tambin es, como en el caso de las Soc. Coop., una ley especial. Ha tenido modificaciones en 1986 y en 1989; e) leyes especiales relativas a bancos, como son, la Ley Reglamentaria del Servicio Pblico de Banca y Crdito (LRSPB-- D.O. 14/I/85), que derog en materia bancaria a la anterior del mismo nombre de 1983, la Ley General de Organizaciones Auxiliares del Crdito LOA (D.O. 14/1/85), que en la parte relativa derog a la Ley de Instituciones de Crdito y Organizaciones Auxiliares y que fue reformada el 28/XII/89; la Ley de Instituciones de Seguros (LIS D.O. 31/VIII/35), modificada en 1980, 1985 y 1989; la Ley de Instituciones de Fianzas (LEF, D.O. 29/XII/50), modificada en 1984 y 1989. Existen adems otras leyes que regulan diversas sociedades e instituciones de crdito, a saber: la Ley Orgnica del Banco de Mxico, D.O. 21/XII/84, institucin que, aunque se trata de "un organismo pblico descentralizado" (a. 19), todava funciona como sociedad y como banco central; la Nacional Financiera (D.O. 26/XII/86), que es una Sociedad Nacional de Crdito SN de C., Institucin de Banca de Desarrollo (a. 19), y el Reglamento Orgnico de Nacional Financiera, SN de C.; el Banco Nacional de Obras y Servicios Pblicos (D.O. 20/1/86), tambin una SN de C., Institucin de Banca de Desarrollo (a. 19), y su Reglamento Orgnico (D.O. 23/VII/86) en fin, la Ley Orgnica del Banco Nacional de Comercio Exterior (D.O. 20/1/86, y sus Reglamento Orgnico, D.O. 24/VII/86). Este es el panorama legislativo que, por ser tan amplio, me excusa de referir a los distintos ordenamientos que lo componen. nicamente aludir a la LGSM, a la LGSC y su Reglamento y a la LMV en su parte relativa a las SA abiertas.
1. Ley General de Sociedades Mercantiles

Se integra de dos partes, una que trata de disposiciones generales aplicables a todas las sociedades mercantiles. Hacen referencia a stas, por una parte, de los catorce captulos que componen la Ley, los nmeros I, sobre "Constitucin y funcionamiento de las sociedades mercantiles"; VIII, sobre "Las sociedades de capital variable", IX, relativo a "fusin y transformacin de las sociedades; X, "Disolucin de sociedades"; XI, sobre "Liquidacin de las sociedades", XII, "De las sociedades extranjeras" y XIV "Del registro de las sociedades". El captulo V, que se

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comprende en la parte relativa a la SA, que versa sobre "La informacin financiera", contiene tambin varias disposiciones generales. De todos estos captulos, slo me referir al I, aunque a lo largo de la exposicin tambin se harn referencias a distintas disposiciones de las dems, sobre todo de los captulos VIII, XII y XIV. La otra parte de la LGSM,7 se refiere a los seis distintos tipos de sociedades mercantiles que enumera el a. 19, o sea, en primer lugar, a las sociedades personales, o sea, la Sociedad en Nombre Colectivo S. en N.C. (captulo II), y la Sociedad en Comandita Simple S. en C.S. (III); en segundo lugar, a las sociedades de capitales, o sea, la Sociedad de Responsabilidad Limitada, S. de R.L. (IV) y la Sociedad Annima S.A. (Cap. V). La Sociedad en Comandita por Acciones S. en C. por A. (captulo VI), que no se practica en Mxico, se rige por las reglas de la SA (a. 208). De estos seis captulos, el relativo a la SA (V) contiene seis acciones, a saber: primera "De la constitucin de la sociedad"; segunda, "De las acciones"; tercera, "De la administracin de la sociedad"; cuarta, "De la vigilancia de la sociedad"; quinta, ya aludida, "De la informacin financiera", y sexta, "De las asambleas de accionistas". En cuanto al captulo VII, sobre cooperativas, consta de un slo artculo 212--- que para su reglamentacin remite a la legislacin especial. A. La asociacin en participacin La LGSM tambin comprende a la Asociacin en Participacin A (captulo XIII, aa. 252-259), que no es una sociedad, sino en P como indica su nombre, una asociacin. Se trata de un negocio oculto (como tambin suele serio la representacin indirecta, o a nombre propio, y el negocio fiduciario, sin que ello obste a su reconocimiento legal) y por ende, carece de personalidad y de patrimonio; en trminos generales, las aportaciones de los asociados "frente a terceros, pertenecen en propiedad al asociante" (a. 257). Se trata, entre nosotros y un tanto incongruentemente por su carcter de negocio oculto, de un negocio formal, en cuanto que "debe constar por escrito" (a. 254); que no se inscribe en el Registro de Comercio Reg. de Co. y que carece de razn social o denominacin (aa. 253 y 254).

70 A diferencia del C. Co. y de las otras leyes mercantiles, a la I,GSM no se divide en ttulos, que se subdividan en captulos.

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B. Disposiciones generales de la LGSM El captulo I que las contiene, consta de 24 artculos; los de mayor importancia que se pasan a considerar son los aa. 19, 29, 59, 69 (juntamente con (los aa. 79 y 89), 10, 16 (con aa. 17, 18 y 19), 20 (con aa. 21 y 22) y 23 (con el a. 24). a) Clases de sociedades mercantiles El a. 19 contiene los seis tipos de sociedades mercantiles a que se refieren los captulos II-VII; y el precepto agrega que cada uno de los cinco primeros "podrn constituirse como sociedades de capital variable" (si no, sern de capital fijo). Las cooperativas siempre son de capital variable (a. 19, fr. W LGSC). La Exposicin de Motivos y la doctrina, unnime consideran que se trata de una enumeracin exhaustiva (numerus clausus), en l sentido de que los particulares no pueden crear tipos o subtipos distintos (como seran las SA de cuotas, la S. de R.L. por acciones, etctera); pero, obviamente, s lo pueden hacer y lo hacen otras leyes mercantiles. Tales son los casos de "la LRSPB, que cre un nuevo tipo de sociedades mercantiles, o sea, la SN de C., que son distintas a las SA, aunque ambas tienen su capital social dividido en documentos que son titulosvalor (acciones en stas y certificados de aportacin patrimonial en aqullas); de la LMV, al crear como especie o subtipo de SA, las abiertas; la Ley sobre las S. de R. L. de Inters Pblico (DO. 31/V111/34); la Ley de Sociedades de Inversin, arriba citada (supra XI), la LOA, que contiene la regulacin de diferentes especies de SA como organizaciones auxiliares de crdito, y la misma LMV al reglamentar a la Bolsa de Valores, a la Casa de Bolsa, a los especialistas financieros, y a las casas de cambio. En fin, la LIS y la LIF, que se refieren a SA especiales, respecto las actividades de seguros y de fianzas (supra IX) b) Sociedades irregulares Artculo 29 LGSM. En trminos generales, son sociedades irregulares tanto aquellas que no cumplen las formalidades y los requisitos que las leyes fijan para su constitucin y para su funcionamiento, como aquellas que se exteriorizan ante terceros, celebrando negocios jurdicos, sin estar inscritas en el Reg. de Co. A las primeras hacen referencia los aa. 6, 70 y 8 LGSM; a las segundas, el a. 2', prrafos tercero

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a sexto. Estas ltimas son las sociedades irregulares por antonomasia (S.I.). Tanto a las sociedades regulares (SR) como a las SI reconoce la LGSM "personalidad jurdica [rectius, personalidad moral, ya que tambin la que se atribuye a las personas fsicas es jurdical distinta a la de los socios". La diferencia es que la correspondiente a las SR se adquiere slo en virtud de su inscripcin en el Reg. de Co., y se trata, pues, de una adquisicin de pleno derecho, en tanto que la personalidad que se atribuye a las SI se adquiere en virtud de actos jurdicos celebrados con terceros por quienes representa (administradores o socios); se trata, en consecuencia, de una personalidad que se adquiere, y que la LGSM reconoce, en virtud de la actividad del representante social (persona fsica, pero tambin jurdica en sociedades distintas a la SA). Adems, unas y otras (SR y SI), como tales sociedades, son inanulables, segn dispone expresamente para las primeras el prrafo segundo del a. 29 y como se desprende para las SI de los prrafos tercero y cuarto del propio a. 29, en que se admite que ellas produzcan efectos interna y externamente. La ley misma contiene una excepcin al principio aludido, a que se refiere el a. 39, a saber: las sociedades con una finalidad ilcita o que realicen habitualmente actos ilcitos; pero aun en este caso, se trata de una nulidad especial de carcter corporativo, que slo opera ex tunc.
c)

Formalidades y requisitos

El a. 59 LGSM dispone que las sociedades "se constituirn ante notario" lo que implica que sean por escrito y que "en la misma forma se hagan constar sus modificaciones". Se admite, sin embargo, tratndose de SI, que no se acuda a notario e inclusive, segn la doctrina y alguna decisin de la Suprema Corte SG que puedan ser verbales. A su vez, el a. 69 (y para las SA, el a. 91) enumera los requisitos que deba contener la escritura constitutiva (y el acuerdo de las partes, o el documento privado que reclamen en los casos de SI). De ellas, Segn dispone el a. 89, seis de las trece fracciones que enumera dicho a. 69 (y, segn la prctica, las comprendidas en las frs. III y IV del a. 91) pueden omitirse, en cuyo caso se suplirn "con las disposiciones relativas de esta ley", sin que por ello se incurra en el fenmeno de la SI.

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d) Representacin en materia de sociedades Corresponde, segn el a. 10, "a su administrador o administradores, quienes podrn realizar todas las operaciones inherentes al objeto de la sociedad, salvo lo que expresamente establezcan la ley y el contrato social" Administradores pueden ser los mismos socios, o bien, terceros, a quienes se designe el efecto. Les corresponde la representacin general, salvo limitaciones y prohibiciones del pacto, como dispone el precepto. Los actos jurdicos relativos son oponibles a la sociedad; en cambio, si se trata de actos que excedan, que contraren o que vuelvan imposible la realizacin del objeto, slo son oponibles a los representantes o administradores que los celebren. Son los llamados actos ultra vires de los que slo responder la sociedad si con anterioridad los ha autorizado expresamente, o bien, si despus los ratifica el rgano supremo, que es la asamblea de socios y de accionistas (a. 178), o la junta de socios en las sociedades personales (ex-a. 42 y a. 579. e) Dividendos. Reglas para su aplicacin Son dividendos las utilidades que arroje el balance de la sociedad, que fuera aprobada por la asamblea, si ella decretara su reparto. Si no, las utilidades respectivas pertenecen a la sociedad que puede disponer de ellas de manera distinta: utilidades acumuladas con la finalidad, por ejemplo, de aumentos futuros de capital, o de crear reservas contingentes. Las reglas para su aplicacin las establece el a. 16; y el 17 prohbe que de ellas se excluya a socio alguno, ya que de ser as el pacto (leonino) que tal prohibicin fijara, sera nulo, se tendra por no puesto.
1) Reservas

Los aa. 20, 21 y 22 se refieren a la reserva legal. Debe constituirse, dice el 20', detrayendo anualmente de las utilidades netas el 5% como mnimo hasta que importe la quinta parte del capital social. Su constitucin, o su reconstitucin si por alguna causa disminuye, es obligatoria a. 202); y "nulos de pleno derecho" cualesquier acuerdos que sean
71

Disposicin similar existe en el C. Civ. a. 26.

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contrarios, quedando responsables "ilimitada y solidariamente los administradores responsables" a. 21); y se concede a socios y acreedores sociales el derecho de demandar el cumplimiento de tal obligacin.
g) Responsabilidades de los socios por actos u omisiones de la sociedad

Independientemente de que los socios colectivos, en la S. en N.C. y en las S. en C. simple y por acciones, asumen por ley una responsabilidad propia, de carcter ilimitado, solidario, si bien subsidiariamente al deudor principal que es la sociedad misma, respecto a obligaciones que ella asuma o adquiera, y que no pueda cubrir con el patrimonio social (de ah la responsabilidad subsidiaria del socio) (aa. 25, 51 y 207), los aa. 23 y 24 decretan la responsabilidad personal del socio, cualquiera que sea su condicin por el monto de sus aportaciones; aquel precepto concede a los acreedores particulares de un socio "derecho a demandar, solamente, las utilidades que correspondan al socio y que se hubieran decretado en su favor por la junta o asamblea de socios (derecho al dividendo . Vid. supra XI,1,B,e), y tambin que pueden embargar y hacer vender las acciones embargadas de su socio-deudor. El a. 24 establece que "la sentencia que se pronuncie en contra de la sociedad, condenndola al cumplimiento de obligaciones respecto a terceros, podr oponerse los socios, siempre que hubieran sido demandados conjuntamente con ella" (garanta de audiencia)." C) Reglas principales respecto a los tipos sociales.
Sociedades personales

stas son dos: la S. en N.C. y la S. en C.S. La S. en C. por A., que como antes dije no se practica en Mxico, por lo que me abstengo de considerarla en este estudio, se rige por las reglas de la SA, salvo en las reglas contenidas en los aa. 207, 209, 210 y 211, y es un tipo mixto, como tambin lo es la S. de R.L. que s se practica mucho.
72 Segn la fr. X del a. 26 del Cdigo Fiscal de la Federacin, reforma del 28/X11/89, los socios son responsables solidarios hasta el lmite de su participacin en el capital social (1. e., hasta por el monto de la totalidad de sus aportaciones en el capital) del pago no efectuado por la sociedad de las "contribuciones que se hubieren causado en relacin con las actividades realizadas por la sociedad". Esta responsabilidad de los socios desvirta el principio de la limitacin de responsabilidad de los socios comanditarios y de todos los de las sociedades de capitales.

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a) Sociedad en nombre colectivo Este tipo social se caracteriza: a) Porque todos sus socios responden de las deudas sociales con su propio patrimonio, de manera solidaria, subsidiaria e ilimitada (a. 25), sin que la ley consienta que dicha responsabilidad se suprima frente a tercero (a. 26); b) Se ostenta con una razn social, que debe integrarse con el nombre de los socios, y si no el de todos, debe agregarse al o a los nombres de las que s aparezcan las palabras "y compaa" u otra equivalente (v. gr. "e hijos", "y hermanos") (a. 28); adems, en caso de separacin o de muerte de un socio, cuyo nombre se indique en la razn social, se agregar la palabra "sucesores" (e. g. Pedro Lpez y sucesores de Antonio Enrquez); c) Los socios pueden aportar bienes (aportaciones de dar) o su industria (aportaciones de hacer); d) La administracin y la representacin corresponde a todos los socios (a. 40), pero el contrato social puede disponer que slo alguno o algunos la ejerzan, o bien, que se designe a un tercero (a. 36); e) Los socios tienen derechos ms amplios de retirarse de la sociedad que el que corresponden en las sociedades de capitales; (aa. 34, 38 y 42); f) La ley prohibe a los socios que por cuenta propia o ajena (como representantes de terceros) compitan con la sociedad y que se dediquen a negocios del mismo gnero de lo que constituyan el objeto de la sociedad, ni formar parte de sociedades que los realicen (a. 35); g) En los trminos del a. 49 de la Ley de Quiebras y Suspensin de Pagos L.Q., la quiebra de la sociedad acarrea ipso iure la de todos los socios (por tener responsabilidad limitada), si bien "las liquidaciones respectivas [la de la sociedad y la de cada socio] se mantendrn separadas" (prrafo segundo del mismo a. 49); h) Por ltimo, es procedente la liquidacin parcial de cada socio por las cinco causas que enumera el a. 59, y la liquidacin total de la sociedad, por las causales que invocan los aa. 229 y 230. 1 .1' Se forma con dos clases de socios: uno o ms que slo responden limitadamente con el monto de su aportacin de las deudas sociales, son los socios comanditarios; y otro u otros, comanditados o socios colectivos, que responden de ellas solidaria, subsidiaria e ilimitadamente (a. 51). Como consecuencia de tal distincin, la razn social slo se integra con el nombre o con los nombres de los comanditados (a. 52), y de la administracin de la sociedad se excluyen los comanditarios, "an con el
b) Sociedad en comandita simple

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carcter de apoderados de los administradores" (a. 54) (en general, los administradores no pueden delegar su encargo, aa. 42 y 57). Esta S. en C.S. se rige por reglas de la S. en N.C., en los trminos y supuestos que seala el a. 57. D. Reglas aplicables a las sociedades de capitales Son, como decamos, la S. de R.L. y la S.A.
a)

Sociedad de Responsabilidad Limitada

La as llamada con notoria impropiedad (porque toda sociedad, cualquiera que sea su tipo o clase, responde ilimitadamente de sus obligaciones, segn dispone el a. 2964 C. Civ.), se caracteriza: a) Porque todos los socios responden limitadamente (slo con sus aportaciones) ' de las deudas sociales, (a. 58); b) Se ostenta con una razn social o con una denominacin, segn elijan los socios en la escritura social, lo que indica que la sociedad es un tipo intermedio entre las sociedades de personas y las de capitales; si se opta por la razn social, ella se forma con nombres de socios, y rigen las reglas de la S. en N.C. (salvo que los socios slo responden limitadamente) (ex-a. 60); c) De los tres rganos propios de las sociedades, o sea (a. 58); la junta o asamblea de socios como rgano supremo; la administracin, como rgano de gestin interna y de representacin externa, y la vigilancia, como rgano encargado de velar por el cumplimiento de los derechos y obligaciones de los otros dos; respecto a socios y terceros, la S. de R.L. cuenta como obligatoria y perfectamente diferenciados los dos primeros (aa. 74 y 77), y como meramente optativo al tercero, que de existir deber ser en nmero plural y constituir el consejo de vigilancia (a. 84), lo que no sucede en la SA (vid. infra XI, 1, D, b). Por otra parte, de la reunin de la asamblea puede prescindirse si el pacto lo seala, caso en el cual los votos se expresarn por carta certificada con acuse de recibo (a. 82); y otra nota que tambin caracteriza a este tipo social, es que al o los administradores se les designa gerentes (para la S.A. vid. infra XI, 4, D, b); d) La administracin puede recaer, segn disponga el pacto, en uno o ms gerentes; que pueden ser personas fsicas o morales, socios o extraos (a. 74). Si son dos o ms, no constituyen, como s pasa en la S.A., consejo de administracin (ex-a. 75); e) Los socios no deben exceder de 25 personas (fsicas o morales) (a. 61), y sus aportaciones no pueden consistir en servicios,

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sino que solamente en bienes o derechos (ex-a. 64); I) Es una sociedad de "capital fundacional", como dice Rodrguez Rodrguez, lo que es una nota comn con la SA (a. 89, frs. III y IV), y distinta a las sociedades personales (no a la S. en C. por A., a la que se aplican mutatis mutandis dicha regla de la SA, a. 208) que pueden comenzar a funcionar sin que an se cubra parte alguna del capital social. Esta nota seala el carcter capitalista de la S. de R.L. y de la S.A.; g) Como en las sociedades personales, las porciones correspondientes a cada socio se denominan cuotas o partes sociales (a. 62), y son intransferibles (otra nota comn con las sociedades personales), salvo que el contrato social permita su trasmisin, en cuyo caso para la trasmisin se requerir el voto del 75% del capital social (a. 65) y rige entonces el derecho del tanto (a. 66); h) La LGSM a. 70 permite que el pacto social imponga a los socios a todos ellos la obligacin de hacer aportaciones suplementarias de las originales, que como stas no pueden ser de servicios, pero que, a diferencia de ellas, no forman parte del capital social. Carecen los socios, por tanto, por dichas aportaciones del derecho de voto, y de ellas puede disponer la asamblea sin mengua de dicho capital social; i) La asamblea de socios funciona como la de accionistas en la SA, convocatoria, reunin, qurum de asistencia y de votacin y celebracin con base en el principio "de mayora de votos, cualquiera que sea la porcin del capital representado" (a. 77); j) finalmente, segn indica el a. 86, en la S. de R.L. se aplican varias disposiciones de la S. en N.C., lo que, de nuevo, indica una nota del carcter de sociedad personal que conserva este tipo social. b) Sociedad Annima Su definicin la ofrece el a. 87: "SA es la que existe bajo una denominacin y se compone exclusivamente de socios cuya obligacin se limita al pago de sus acciones". De tal definicin surgen las principales notas distintivas del tipo: a) Se constituye siempre con una denominacin, lo que significa que no tiene que comprender el nombre de ningn socio (lo que tampoco se prohbe, sin que por hacerlo se hable de razn social); b) La responsabilidad de los socios por las obligaciones que contraiga la sociedad se limita al pago de sus aportaciones;13 c) stas, a diferencia de los otros tipos sociales (no de la S. en C. por A.), se
73 Excepcin a esta regla propia de la SA y de la S. de R.. es la ilgica responsabilidad solidaria (aunque sea subsidiaria) a la que aludimos antes (supra
X1,1,B,g).

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representan e incorporan en acciones (sociedad por acciones tambin se denomina, con ms propiedad, a este tipo social), correspondiendo a cada socio (accionista) una cuando menos (a. 89, fr. I), y que tales documentos estn destinados a circular y transmitir la calidad o status de socio (a. 111); d) Que pueden constituirse con la presencia de todos los accionistas (o sus representantes), simultneamente, ante un notario, o bien, por suscripcin pblica, en forma sucesiva, despus de seguir un orden progresivo de requisitos (aa. 92-101). e) Las acciones en que se divide su capital social son "valores literales", o sea, ttulos de crdito (Supra 3). (Cfr. aa. 111 LGSM, y 59 LTOC) que incorporan los derechos y obligaciones (el status) de los socios, y que sirven para acreditarlo y transmitirlo; y que pueden ser, comunes, las que a su vez pueden ser ordinarias, preferentes, de voto limitado (a. 113), y privilegiadas; y especiales, como son las acciones de trabajo (a. 114), las de goce (a. 136, fr. IV, y 137), las de tesorera (ex-a. 216 in fine), y los bonos de fundador (aa. 106-110). Slo las comunes en cualquiera de sus cuatro variedades forman parte del capital social. f) En cuanto a los rganos sociales, en la SA los tres tradicionales son obligatorios: la asamblea general, que es el supremo, y a la que los otros estn supeditados en cuanto que puede nombrar y revocar a sus miembros, as como dentro de lmites que no desvirten su carcter limitar sus atribuciones legales; el rgano de administracin, que corresponde a un solo miembro (administrador nico) o a dos o ms (consejo de administracin (aa. 142 y 143), le toca la gestin y la representacin de la sociedad; y el rgano de vigilancia, formado tambin de uno o varios comisarios (aa. 164 y ss.). g) Las asambleas pueden ser generales y especiales. Aqullas se integran por todos los socios; ellas son, la constitutiva, en la constitucin sucesivas (aa. 99-101), las ordinarias (a. 181) y las extraordinarias (a. 182), con una esfera distinta de competencia cada una: la de stas se refiere, bsicamente, a modificaciones estatutarias, la de las ordinarias a todos los dems asuntos (distintos a los enumerados en el mencionado a. 182). Las especiales se integran con "categoras de accionistas" (a. 195), como pueden ser los titulares de acciones de voto limitado, de preferentes, de acciones de goce, etctera. No de las llamadas acciones de tesorera, que mientras sean tales, carecen de titular y no conceden derecho alguno (en realidad, ms que acciones son proyectos de acciones). h) En cuanto al rgano de administracin, adems de los administradores y consejeros, se integra por gerentes y apoderados que designe

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aqul, o bien, la asamblea general ordinaria, y a cuyos dos rganos estn subordinados. En el mundo moderno, en las grandes SA, el rgano de administracin tiene ms fuerza que la propia asamblea; y el gerente general que puede y suele ser accionista, tiende a dirigir las empresas. Se trata de una clara manifestacin reida con la visin democrtica tradicional atribuida a la SA, que deja "el manejo"" y la suerte de las grandes sociedades en manos de los gerentes (managers). i) Por ltimo, al rgano de vigilancia compete, adems de "vigilar ilimitadamente y en cualquier tiempo las operaciones de la sociedad" (a. 166, fr. IX) y de los otros dos rganos, el participar con la asamblea ordinaria y con los contadores de la empresa en la preparacin y revisin de los estados financieros que anualmente se presenten a la consideracin de la asamblea ordinaria anual (aa. 172-177 y 181, fr. I). 2. Ley del Mercado de Valores Considero aqu tanto las SA abiertas (reformas de la LMV de 1980), como las sociedades controladoras, y el nuevo rgimen (aa. 14 bis, 16 bis y 18), de las acciones de sociedades sujetas a inscripcin y de informacin privilegiada de estos tres apartados en orden inverso al indicado en el prrafo tercero. A. Valores inscritos en el RNV e I De acuerdo con el a. 14 bis de la reforma de la LMV del 4/1/90, la mera inscripcin en la seccin de valores de dicho Registro concede facultades a las SA inscritas que constituyen modificaciones sustanciales de disposiciones de la LGSM fr. I: "Adquirir temporalmente las propias acciones representativas de su capital social, previo acuerdo del Consejo de Administracin, a travs de la Bolsa de Valores, al precio corriente en el mercado", sin que las SA sean aplicables a la prohibicin del a. 134 LGSM, y siempre que la recompra (rectius compra) "se realice con cargo a una reserva de utilidades netas, denominada reserva para la recompra [sic] de acciones [ ]. En tanto que pertenezcan las acciones a la sociedad no podr ejercerse los derechos corporativos [ ]". Los requisitos para la adquisicin, el plazo para su colocacin, "as como la forma y trminos en que estas operaciones sean dadas a conocer 1... ] estn sujetas a disposiciones de carcter
74

A que alude la LIE, aa. 59, prrafo quinto, y 89, prrafo 29 in fine.

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general que expida la CNV" (en lugar de que se haga por la propia LMV o en todo caso por un reglamento); fr. II: "Podrn constituir rganos intermedios de administracin distintos a los previstos en la LGSM", y quedando sujeta su creacin, estructura y rgimen de funcionamiento a disposiciones de carcter general que dicte la CNV (de nuevo, atribuyendo, contrariamente el texto del a. 49 constitucional, facultades legislativas a esa Comisin, que puede modificar la LGSM en lo tocante al nombramiento, nmero de integrantes, facultades del nuevo rgano, etctera). Fr. III: "Podrn emitir accin sin derecho a voto, a los que no sern aplicables lo dispuesto en el a. 198 LGSM" (la referencia debera tambin haber sido, y as debe entenderse, al a. 113 caput), "al igual que con la limitante de otros derechos corporativos cuando as lo autorice la CNV".75
B. Informacin privilegiada

En la reforma de 1990 se modific sustancialmente el a. 16 bis anterior, que se adiciona con ocho nuevos aspectos (16 bis 1 a 16 bis 8), en los siguientes puntos principales: a) se restringe por una parte, y se ampla por otra, el rgimen de la informacin privilegiada Inf. priv. a las sociedades inscritas en el RNV e I (por tanto "en beneficio propio y de tercero") (a. 16 bis respecto al cual el a. 16 bis 8 contiene un rgimen de excepcin respecto a empleados y trabajadores y sobre acciones de sociedades de inversin); b) se ofrece una nueva y ms concreta definicin de la Inf. priv.: "la que procede del emisor y a la cual el pblico (en general, y un solo inversionista) no tenga acceso"; c) Se reserva a la SH y CP, a propuesta de la CNV, la expedicin "de disposiciones y criterios" respecto a la Inf. priv. (lo que, de acuerdo con nuestro rgimen, debiera ser materia de un reglamento); d) se establecen (a. 16 bis 1) previsiones iuris et de jure de personas "que puedan tener acceso a la Inf, priv., adicionando la lista que corresponda a la fr. II del a. 16 bis anterior (e. g., factores y secretarios de rganos colegiados, prestadores de servicios independientes), aunque, contrariamente, se prescinde de los cnyuges de funcionarios y de accio7 5 Adems de anfibolgica la redaccin, en cuanto que no resulta claro si la autorizacin de la CNV se puede extender hasta la privacin de voto a las acciones, resulta que, otra vez, inconstitucionalmente la CNV resolver limitaciones "a otros derechos", como pueden ser a recibir dividendos o la cuota de liquidacin (que estn previstos en el mismo a. 113 pero slo para las acciones de voto limitado), o bien, el derecho de informacin, de preferencia, etctera. Todo a juicio y criterios de un rgano del Poder Ejecutivo, como es la CNV).

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nistas (fr. II inciso c) anterior); e) se hace expresa la prohibicin de realizar "directamente o a travs de interpsita persona la adquisicin de cualquier clase de valores emitidos por la sociedad" (a. 16 bis 2), y se faculta a la CNV a investigar presuntas infracciones a lo dispuesto en los aa. 16 bis y 16 bis 2 (a. 16 bis 3); f) en el a. 16 bis 4 se enumeran las sanciones de multas administrativas e indemnizacin, a que se dara lugar a la violacin de los aa. 16 bis y 16 bis 2; y los aa. 16 bis 5 y 6 fijan reglas de procedimiento y de prescripcin de las acciones relativas. Por ltimo, el a. 16 bis 7 enumera varias hiptesis en que se permite la adquisicin de acciones y de certificados de aportacin, por parte de diversos funcionarios y empleados. C Grupos de sociedades y sociedades controladoras Hacen referencia a ellas, el a. 14, fr. V, inciso c) LMV de la reforma de 1990. El mismo, a. 14 se dicta para legislar por primera vez estos dos fenmenos que, al parecer, se vinculan inescindiblemente. La regulacin es, por una parte, muy compleja y con frecuencia difcil de entender; por otra parte, es muy restrictiva de ambos fenmenos, en cuanto slo se refiere a las casas de bolsa y a las que el precepto denomina "intermediarios financieros", quienes, a su vez, tienen limitaciones, y tambin se refiere a las sociedades controladoras en funcin, slo, de la titularidad del 51% cuando menos de las acciones de las sociedades controladas; y por otra parte, como es la tcnica general de las reformas de 1990, se exige la autorizacin y la intervencin de la SH y CP. Por lo dems, la presencia y la actuacin de una sociedad controladora en el capital de socios, intermediarios financieros, impone que ella responda solidaria, subsidiaria e ilimitadamente, por "las prdidas de todos y cada uno de dichos intermediarios" (fr. VII), lo que en la prctica har muy difcil la creacin y el funcionamiento de dichas controladoras y de los grupos financieros.
D. Operaciones de las casas de bolsa, complementarias de la SN de C.

A esta materia se refiere, sin venir al caso, el ltimo prrafo del a. 18. Esas operaciones complementarias, que no se especifica cules sean, as como el permiso para que las casas de bolsa puedan "seguir frente al pblico polticas operativas y de servicios comunes", tienen la limitante constitucional de que nunca se debe tratar de operaciones bancarias y de crdito, que el a. 28 restringe de manera exclusiva, a las instituciones de crdito.

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E. Los especialistas burstiles

Al lado de las casas de bolsa la reforma de la LMV cre los especialistas burstiles, como una clase adicional de intermediarios en el mercado de valores (a. 21). Como las casas de bolsa, estos especialistas se constituirn como SA con rgimen de acciones ordinarias (o comunes) y los requisitos y limitaciones que enumera el a. 17 reformado. Sus funciones son similares a lo que la Ley atribuye a las casas de bolsa (algunas de las cuales [fr. III] pueden violar la limitacin de exclusividad del a. 28 constitucional), aunque el nuevo a. 22 bis slo se refiere a ellas, y el 22 bis 1 les impone limitaciones.
F. Sociedades annimas abiertas

Al lado de las SA reguladas por la LGSM, las LMV, en virtud de reformas que datan de 1980, ha creado esta nueva especie de SA abiertas, que se distingue de aquellas en que las acciones que emitan, representativas de su capital social, se ofrezcan al pblico para ser suscritas en la Bolsa de Valores, e inclusive en el extranjero (a. 11 de la ms reciente reforma de la LMV del 4/I/90)," a efecto de negociarlas ah, cuando los accionistas o la propia sociedad emitente las ofrezcan en casos de aumentos de capital. Las principales notas distintivas de estas SA abiertas, respecto a las SA cerradas, son las siguientes: a) Que los valores relativos (acciones u obligaciones) que las SA emitan, estn inscritos en el Registro Nacional de Valores e Intermediarios (a. 11 LMV, vid supra XI,2,A); b) Que la sociedad est autorizada por la CNV para emitir acciones no suscritas o de tesorera77 "para su colocacin ante el pblico, siempre que se mantengan en custodia por una institucin para el depsito de valores (INDEVAL, cfr. aa. 54-80) (a. 81 caput) y que se negocien por conducto de una casa de bolsa (fr. II); c) que previamente a la emisin, la sociedad presente un proyecto de ella ante la CNV, para su aprobacin, que contenga los datos a que se refiere a la fr. III del mismo a. 81; y esta comisin "sealar las condiciones y requisitos a que debern someterse la emisora y la
76 En dicha reforma de 1990 se modific el a. 10 sobre el Registro Nacional de Valores e Intermediarios para que se forme de tres secciones, en lugar de dos, siendo la tercera, seccin especial para que en ella se inscriban valores en los que se haga oferta pblica en el extranjero (a. 11). Sobre ellos pueden operar las Casas de Bolsa, de acuerdo con disposiciones generales que dicte la CNV (a. 13, prrafo tercero, adicionado). rt En los casos de 'aumentos de capital.

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casa de bolsa colocadora, tanto para la emisin como para la colocacin [negociacin burstil] de [las] acciones" (fr. IV); d) que "las acciones no suscritas podrn ser hasta por el monto que autorice la CNV, la que sealar el nmero de acciones no suscitas que pueden emitirse E. ..1" (fr. V reforma de 1990), las que se anulan sin necesidad de declaracin judicial (nulidad de pleno derecho) procediendo la emisora a reducir su capital social autorizado (fr. VIII);" e) que los accionistas de la SA anteriores a la creacin de las acciones de tesorera no gozan del derecho de preferencia que concede el a. 132 para la suscripcin de nuevas acciones (fr. X), y f) que cualquier accionista que vote en contra de las resoluciones de la asamblea extraordinaria sobre la "emisin de acciones no suscritas [ tendr derecho de exigir de la sociedad la colocacin de sus acciones al mismo precio, en que [las de tesorera] se ofrezcan al pblico [ 1", y con antelacin a stas (fr. XII).
XII. TTULOS DE CRDITO. ANTECEDENTES

La materia cambiaria, o sea la correspondiente a los llamados impropiamente de manera general, "ttulos de crdito" (en cuanto que no todos los documentos que comprende esta categora incorporan un crdito, como es el caso de las acciones emitidas por SA a. 111 LGSM, y de los ttulos representativos de mercancas, a. 19 LTOC), est regulada en derecho mexicano por la Ley de Ttulos y Operaciones de Crdito LTOC-- (D.O. 27/V111/1932), que en su a. 39 transitorio "abrog" (rectius, derog) diversos preceptos del C. Co. que antes regulaban la materia, o sea, los aa. 449-575 y 1044, fr. I. En disposicin transitoria derog tambin varios otros artculos del C. Co. que se referan a las operaciones de crdito que comprenda aquel ordenamiento. Aqu, ahora, slo me referir a dicha materia cambiaria, que la LTOC cubre en sus primeros 258 artculos.
1. Rgimen transitorio

Los artculos transitorios de dicha LTOC, que tambin son importantes, por la amplia y clara exposicin del rgimen de irretroactividad o de aplicacin en el tiempo de esa ley, establecen (a. 29 tr.) que por la LTOC "se regirn los efectos jurdicos de los hechos anteriores a su
78 Del autorizado solamente, no del capital social real, del que an no forman parte esas acciones de tesorera que no se suscriban.

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vigencia siempre que su aplicacin no resulte retroactiva" (en itlicas

el texto del precepto, enumerando enseguida en sendas fracciones, "consecuencias" de dichos preceptos, en cuanto a "consideraciones intrnsecas y requisitos de forma", fr. I; II, obligaciones y derechos derivados de los ttulos, respecto a los actos y contratos que les precedieran, en las cuatro excepciones que sealan a las frs. 111-VI).
2. Estructura de la LTOC

Esta ley se divide en tres ttulos; los dos ltimos subdivididos en captulos. A saber, uno preliminar, que slo comprende cuatro normas, que en las "Declaraciones" de la SH y CP, sobre la LTOC, que hace las veces de su exposicin de motivos, se dice que el ttulo "fue impuesto, especialmente, por la falta de un Cdigo completo, del que se desprendieran esos principios aplicables a los ttulos y a operaciones de crdito"." El ttulo primero comprende, en ocho captulos, a los diversos ttulos de crdito (aa. 59-75); a saber: la letra de cambio (aa. 96-169), el pagar (aa. 170-174), el cheque (aa. 125-207), los bonos u obligaciones (aa. 208-228);" los certificados de participacin" (aa. 228-228 -y), el certificado de depsito y el bono de prenda (aa. 229-251), y por ltimo, un captulo destinado a principios sobre conflictos de leyes (aa. 252-258). El ttulo segundo, en cinco captulos, rige a las operaciones de crdito.
3. Disposiciones generales en la ley

Los cuatro preceptos que comprenden el ttulo preliminar son de fundamental importancia: el a. 19, que califica a todos los "ttulos de crdito", como cosas mercantiles, y a las "operaciones que en ellas se consiguen", como actos de comercio." Se trata, pues, de que ellos,
18 Estas "declaraciones" tambin son muy importantes porque explican las razones y los motivos de la Ley LTOC, tanto en la materia cambiaria, como en la de operaciones de crdito; sin embargo, ellas pasan por alto la principal fuente a que la Comisin Redactora recurri en dicha materia, que fueran las entonces recentsimas Convenciones de Ginebra de 1930 y 1931 sobre letras de cambio, pagar y cheque. so Esta materia fue adicionada con un a. 210 bis que reglamenta a las obligaciones convertibles en acciones, que emitan las S.A. Si Segn adicin del captulo VI bis de la LTOC del 31/X1i/46. 82 Aclarando as las disposiciones pertinentes del a. 75 C. Co., o sea, las frs. IV, XVIII, XIX, XX y XXIV.

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individualmente, son cosas mercantiles, y al ser objeto de negocios jurdicos (v. gr. las frs. IV, XVIII y XIX, en su parte final del a. 75), imponen a stos naturaleza de "actos de comercio" (rectius, de negocios mercantiles). El a. 29, que con gran claridad y precisin habla de las fuentes y de la jerarqua de stas en materia cambiaria . A este respecto, es importante sealar que al referirse al derecho comn, la fr. IV invoca expresamente la aplicacin del Cdigo Civil del Distrito Federal; esto, que se repite en otras varias leyes mercantiles, lesiona en puridad los derechos de los estados miembros de la Federacin mexicana, al resultar inaplicables los cdigos civiles locales, cuando una cuestin cambiaria (y de operaciones de crdito) acaece dentro de sus jurisdicciones. El a. 39 contiene una disposicin que por obvia pudo ser omitida: la "capacidad legal para contratar", que tengan las personas a que se refieren las diversas fuentes enumeradas en el a. 29 anterior, "podrn efectuar las operaciones a que se refiere" la LTOC, "salvo las que requieran concesin o autorizacin especial" (e. g. expedicin de cheques por una institucin de crdito; emisin de obligaciones por una S.A.). El a. 49, por ltimo, establece para las operaciones de crdito reguladas en la LTOC, la presuncin de solidaridad pasiva de los codeudores; y respecto a los ttulos de crdito, pese a lo dispuesto en el a. 34 respecto al endoso en propiedad, igual presuncin de solidaridad se desprende del a. 154. Este principio, que en otros derechos es propio de toda la materia mercantil, no tiene este alcance general entre nosotros, sino slo como un principio especial (como en los casos sealados de la LTOC). En derecho civil rige el principio opuesto, la solidaridad no se presume, deriva de la ley o de la voluntad de las partes: a. 1988 C. Civ. 4. Ttulo primero de la Ley El ttulo primero contiene los siguientes captulos: Captulo I. Diversas clases de ttulos de crdito Este captulo contiene la definicin legal de titulosvalor: "son ttulos de crdito los documentos necesarios para ejercer el derecho literal que en ellos se consigna". Definicin que tom la Ley del eminente jurista italiano Csar Vivante, aunque suprimiendo el carcter de autonoma del derecho incorporado, lo cual se desprende de otras disposi-

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ciones de la propia LTOC (v. gr. aa. 89, fr. XI, 13, 15, 157, 233, caput, y otros). De dicha definicin derivan tres notas esenciales a todo titulovalor: Primero. Su carcter necesario, para ejercer los derechos consignados, lo que impone la posesin y la titularidad del documento y su exhibicin para exigir el cumplimiento de los derechos (principio que tiene excepcin en los casos de falsificacin, destruccin del documento, y en los casos en que, como cuando las acciones no hubieran an sido emitidas por las SA. Segundo. El carcter literal del derecho consignado, lo que requiere que la ley imponga los requisitos mnimos que el ttulo debe contener para hacer exigibles los derechos cartulares. Tercero. La incorporacin de los derechos en el documento, de manera que se establece una relacin necesaria e inescindible entre uno y otros, y se considera al papel o documento como esencial y como constitutivo de derecho, no meramente como documento probatorio de stos. Se habla de derecho cartular, y los alemanes hablan de wertpapiere en los casos de los ttulos al portador y a la orden. Este captulo I se compone de tres secciones, la primera contiene las disposiciones generales, aplicables no ya a toda la materia de la LTOC, como pasa respecto al ttulo preliminar (supra XII,3), sino ahora slo a los "ttulos de crdito". Todas ellas son de fundamental importancia. Sobresalen el a. 89, que restringe y enumera las excepciones oponibles en juicio a quien exige el pago del documento; el a. 14, que fija el rgimen, un tanto ambiguo que la jurisprudencia de la Suprema Corte ha intentado vanamente aclarar, de los llamados ttulos en blanco, o sea de aquellos que se emiten con algn requisito legal faltante; los aa. 19 y 22 que en la teora de Vivante, se reforman ciertas especies de ttulos de crdito, como son los representativos de mercancas y los de la deuda pblica;83 y el a. 21, que, en cuanto a su forma de circular, distingue a los ttulos en nominativos y al portador; sin considerar como lo hace el precedente de la Convencin de Ginebra sobre letra y pagar a los ttulos a la orden, que s distingue el a. 24, si bien solamente como una especie de los ttulos normativos. La seccin segunda se refiere a estos ttulos nominativos, a su carcter, su forma de circulacin mediante endoso (a. 26), a los requisitos de ste (aa. 27-31), las distintas clases de endosos, a saber: en
83 Se hace mencin aqu a "ttulos de crdito" como son las acciones emitidas por SA. Su carcter, adems, se desprende del a. 24 dentro de la seccin segunda.

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blanco (a. 32) en propiedad (a. 34), en procuracin (a. 35) y en garanta o en prenda (a. 36). La LMV, en 1982 introdujo otra especie: el endoso en administracin (a. 67, prrafo segundo, respecto al Indeval). Por ltimo, mediante una enumeracin muy amplia y farragosa, la LTOC contiene los principios aplicables en los casos de extravo, destruccin y robo de un titulovalor (aa. 42-68). Por ltimo, la seccin tercera atae a los ttulos al portador, su concepto (no estn expedidos en favor de persona determinada, contengan o no la clusula "al portador", a. 69); su forma de tramisin ("por la simple tradicin" (a. 70)) y su imprescindible carcter legal (i. e., slo puede "ponerse en circulacin [ I en los casos establecidos en la ley", a. 72).
A. Letra de cambio (captulo 11)

Este captulo, que trata de la letra de cambio, contiene nueve secciones a saber: Primera, creacin, forma y endoso de la letra de cambio (aa. 76-90); Segunda, "De la aceptacin" (aa. 91-101); Tercera, "Aceptacin por intervencin" (aa. 102-108); Cuarta, "Del aval" (aa. 109116); Quinta, "De la pluralidad de ejemplares y de copias" (aa. 117-125); Sexta, "Del pago" (aa. 126-132); Sptima, "Pago por irytervencin" (aa. 133-138); Octava, "Del protesto" (aa. 139-149), y por ltimo, Novena, "Acciones y derechos que nacen de la falta de aceptacin y de la falta de pago". De esta enumeracin es importante sealar, primero, que tiene valor desigual, en cuanto que algunas secciones se aplican poco en la prctica (concretamente, la tercera, la quinta y la sptima), y segundo, que muchas de las disposiciones de esta seecin sobre letra de cambio se aplican a otras especies de "ttulos de crdito", como indican las remisiones que se hacen, en los aa. 174 en materia de pagar; 196 en cuanto al cheque; 228 en relacin" a las obligaciones, 228 u) respecto a los certificados 'de participacin; y 251 tocante a los certificados de depsito y los bonos de prenda, todos estos preceptos de la LTOC, y el a. 111 de la LGSM que respecto a las acciones de las SA establece que "se regirn por las disposiciones relativas a valores literales" (es decir, a ttulos de crdito).
B. Pagar

El captulo III regula a este documento en los aa. 170-174. Lo distingue de la letra, primero, por contener una obligacin incondicional

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de pagar una suma determinada de dinero (a. 170, fr. II), y no una "orden", como en el caso de la letra (a. 76, fr. III); segundo, por referirse slo a dos personas, el suscriptor o librador (a. 120, fr. VI) y el tenedor o beneficiario (fr. III), y no, como es usual en la letra, tres personas, el girador, el girado y el aceptante (a. 76, frs. IV, VII, y 91 y ss.), y tercero, que en el pagar, es posible fijar intereses (ex-a. 1742), y no as en la letra (a. 78).
C. Cheques

El captulo IV, referente al cheque, se integra de dos secciones; la primera, "Del cheque en general", y la segunda, "De las formas especiales del cheque". En la primera (aa. 175-196), se indica que el cheque slo puede ser expedido por el librador a cargo de una institucin de crdito (el librado) y mediante "autorizacin (contrato de cuenta de cheques, vid. infra XIII,Z,A) para expedir cheques a su cargo" (a. 175). Se hace alusin a los requisitos del documento (aa. 176-181), a la obligacin del librador de pagarlo habiendo fondos del librador en su cuenta, y aun en caso de muerte del librador (aa. 183, 186 y 187), no as en el caso de declaracin de quiebra de ste (a. 188); a los efectos entre las partes del no pago del cheque, as como a los plazos de caducidad y prescripcin para exigir el pago (aa. 190, 191 y 192). La seccin segunda enumera "Las formas especiales del cheque, a saber: a) cruzado (a. 197), "para abono en cuenta" (a. 198), certificado (aa. 199 y 207), cheque de caja (a. 200), no negociables (a. 201) y cheques de viajero (aa. 202-206).
D. Obligaciones o bonos (a. 209-228)

El concepto de ellas lo ofrece el a. 208 que, adems, indica que slo las SA pueden emitrlas;84 son titulosvalor "que representan la participacin individual de sus tenedores [obligacionistas] en un crdito colectivo constituido a cargo de la emisora". El a. 208 agrega que "las obligaciones sern bienes muebles aun cuando estn garantizadas con hipoteca". Se trata, adems, de titulosvalor, segn el concepto que de ellos da el a. 39 LVM, o sea, "acciones, obligaciones y dems ttulos de crdito que se emitan en serie o en masa". El a. 210 enumera los
84 Solamente stas, en cuanto se trate de obligaciones privadas; y diversas instituciones del Estado las obligaciones o bonos pblicos, v. gr. CETES; Pagars de Petrleos Mexicanos, Petrobonos, y otros.

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requisitos de dichos valores literales, y los aa. 211 y 212 fijan lmites y condiciones para las respectivas emisiones de bonos. El a. 210 bis seala, en nueve fracciones, los requisitos de las "obligaciones convertibles en acciones" de las SA que las emitan con permisos de la CNV. Se trata de una de las formas que estas sociedades tienen de aumentar su capital social, adicionando a aquel con el que ya cuentan el monto de las obligaciones emitidas que sus titulares decidan convertir en acciones del nuevo capital social de la emisora. La emisin de las obligaciones se efecta "por declaracin [unilateral] de voluntad" de la emisora, en asamblea extraordinaria de accionistas (a. 182, fr. X LGSM), segn el acta, que debe cumplir los requisitos y formalidades sealadas en los aa. 213, 214 y 215. La ley otorga una representacin legal forzosa del "conjunto de los tenedores de obligaciones", en un "representante comn", con las facultades que se le sealan (aa. 216 y 217). Por ltimo, indica (aa. 218-222) que dichos tenedores se deben constituir en asamblea general de obligacionistas para discutir y resolver, con los qurum que se indican, cuestiones comunes a ellas, y proposiciones en torno a las obligaciones emitidas que hiciera la sociedad emisora. Por ltimo, los aa. 223 y 224 conceden a los obligacionistas el derecho de plantear acciones individuales en contra de la emisin y del representante comn, as como la accin de nulidad de la emisin. E. Certificados de participacin Se trata, segn el a. 228 a), de "ttulos de crdito" nominativos, que concedan, en efecto, un derecho especial de crdito consistente en "una parte alcuota: a) "de los frutos o rendimientos de valores, derechos o bienes [...J que tenga en fideicomiso irrevocable, para ese propsito, la sociedad fiduciaria que los emita"; b) "del derecho de propiedad o titularidad de esos bienes, derechos o valores", o en fin, c) "del producto neto que resulte de la venta de esos bienes, derechos o valores". El precepto seala, adems, requisitos de la emisin. El a. 228 establece que "para los efectos de la emisin de [estos] certificados [ ... 1 podrn constituirse fideicomisos sobre toda clase de empresas [ ...] consideradas como unidades econmicas" (es decir, como universalidades de hecho y de derecho).85 Los requisitos d su emisin, as como de los documentos que se expidan, los establecen los aa. 228 f) a 228 n).
85

A este respecto, me remito a mi libro Instituciones . . ., cit., pp. 265 y 266.

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F. Certificados de depsito y bono de prenda En cuanto a estos dos ttulos representativos de mercancas (a. 19), el a. 229 indica su carcter y los derechos que confieren: "el certificado de depsito C. de D., acredita en propiedad mercancas depositadas en el almacn [general de depsito] que lo emite"; "el bono de prenda B. de P. acredita la constitucin de un crdito prendario sobre las mercancas o bienes indicados en el C. de D." (y tambin se emite por el almacn que emite a ste), a. 2292. Ambos documentos son ttulos de crdito, principal el C. de C., y accesorio (del C. de D.) el B. de P. (como tambin es ttulo de crdito accesorio de la accin, el cupn, a. 127 LGSM). Los aa. 231 y 232 sealan respectivamente los requisitos que deben contener ambos documentos. Los B. de P. pueden ser mltiples, referirse a un solo C. de P. (a. 235); y "slo podr ser negociado, por primera vez, separadamente del C. de D., con intervencin del almacn que haya expedido los documentos, o de una institucin de crdito [ 1" (a. 236). Los B. de P. mltiples "se expedirn amparando una cantidad global dividida entre tantas partes iguales como bonos se expidan [ ...1" (a. 237). Los dos documentos, C. de D. y B. de P., pueden ser emitidos en favor del depositante (por los Almacenes Generales de Depsito), o bien, en favor de un tercero (sobre todo en los casos de endoso en propiedad) (a. 238); y en ambos casos su tenedor legtimo "tiene pleno dominio sobre las mercancas o bienes depositados [ ]" (a. 238). Por ltimo, la LTOC concede al Almacn el derecho de vender las mercancas si los B. de P. no se pagan y se protestan (a. 242), en cuyo caso el producto de la venta se aplicar como dispone y en el orden que dispone el a. 240.
5. Aplicacin de leyes extranjeras (aa. 252-258)

A ello dedica la LTOC el ltimo captulo (fr. VII) de su ttulo primero. La capacidad para emitir ttulos de crdito en el extranjero y para celebrar los actos que en ellos se consignen, se rige por la lex loci; pero la capacidad de los extranjeros en Mxico se rige por la ley mexicana (a. 252). Igualmente, "las condiciones esenciales para la validez de un ttulo emitido en el extranjero y de los actos consignados en l se rigen por la lex loci, pero para aquellos pagaderos en Mxico rige la ley mexicana, "aun cuando sean irregulares conforme a la ley del lugar en que se emitieron o se consign en ellos el acto" (a. 293); Los ttulos garantizados con algn derecho real sobre inmuebles situados

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en Mxico (v. gr. las obligaciones o los certificados de participacin) se rigen por la lex situ de dicho derecho (a. 255). Los plazos y formalidades para la presentacin, el pago y el protesto, "se regiran por la ley del lugar en que tales actos deben practicarse" (a. 256).

XIII. OPERACIONES DE CRDITO El ttulo segundo de la LTOC regula la mayor parte de ellas." Las que considera son: a) el reporto; b) el depsito, en tres de sus variantes: depsito de dinero, de titulosvalores y en almacenes generales; c) el descuento de crditos en libros, y d) de los crditos; considerando dentro de tal denominacin comn a seis clases de ellos que merecen otras secciones, a saber: primera, la apertura de crdito; segunda, la cuenta corriente; tercera, las cartas de crdito; cuarta, el crdito confirmado; quinta, los crditos de habilitacin y avo, sexta, la prenda. La ltima operacin de crdito, sptima, es el fideicomiso. Me referir brevemente a las principales de estas operaciones, no sin antes hacer notar que la mayor parte de ellas son consideradas actos (actividades) de comercio en funcin de la intervencin de bancos en su celebracin (actos de comercio subjetivos, vid supra V); escapan a esta regla general los depsitos en almacenes generales, que tambin son actos de comercio subjetivos, pero por la intervencin de stos, no de bancos, y la prenda, que constituye un acto de comercio objetivo en cuanto que deviene, en general, operacin de comercio en razn de que recaiga o se relacione con titulosvalores (a. 334)..
1. Reporto

Se trata de un contrato que en Espaa se llama "de dobles", en cuanto que consiste en dos operaciones recprocas distintas, de trasmisin de titulosvalores (acciones u obligaciones), pero que se relacio86 Otros estn regulados por la LRSPB (v. gr. arrendamiento de cajas de seguridad) o por la LOA, como son los casos del arrendamiento financiero, y del factoraje segn la reforma de esta ltima ley de 1990.

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nan inseparablemente, de tal manera que constituyen un solo negocio. En virtud de l, una de las dos partes, el reportado, vende o trasmite a la otra, el reportador, la propiedad de titulosvalores que le pertenecen, contra un precio, quien se obliga, a su vez, a transferir al reportado "otros tantos ttulos de la misma especie en el plazo convenido" (que no puede exceder de, 45 das, a. 265),87 y contra reembolso del mismo precio, "ms un premio" (precio de reporto) que "queda en beneficio del reportador, salvo pacto en contrario" (a. 259) (caso ste en el cual se habla de deporto). Se trata de un contrato bilateral, real y no consensual, en cuanto que "se perfecciona con la entrega al reportador de los ttulos" 2592), formal, ya que "debe constar por escrito", con las menciones que indica el a. 260; y de bienes (ttulos) fungibles, o que puedan sustituirse unos por otros, lo que es propio de los titulosvalor masivos, no individualizados, como es el caso de las acciones y de los bonos u obligaciones. Adems, se trata propiamente de una operacin burstil. El a. 262 dispone que, "salvo pacto en contrario", sern ejercitados por el reportador adquirente a cuenta del reportado "los derechos accesorios correspondientes" a dichos ttulos, "y los dividendos o intereses que se paguen por los ttulos durante el reporto, sern acreditados al reportado". Otros derechos como el de voto se ejercitarn por el reportador, siempre por cuenta del reportado; y derechos patrimoniales como la cuota de liquidacin y el derecho de preferencia para suscribir nuevas acciones, tambin se ejercern por el reportador por cuenta del reportado. 2. Depsitos Pueden ser, como queda dicho, bancarios de dinero (aa. 267-275), bancarios de ttulos (aa. 267-279), o de mercancas en almacenes generales (aa. 280-287). Otros depsitos distintos quedan todava regidos por las disposiciones pertinentes del C. Co. (a. 332) (supra VII).
A. Depsito bancario de dinero

El concepto lo ofrece el a. 267, de la seccin primera de la Ley, que supone que el depositario sea un banco. A su vez, la LRSPI3 en el a. 30,
87 El a. 97 de la LMV, segn la reforma del 4/1/90, permite que "los reportos sobre valores que celebren las casas de bolsa se extienda a ciento ochenta das. y que se prorroguen hasta un mximo de trescientos sesenta das".

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fr. I otorga a las instituciones de crdito que ella regula (SN de C.) la facultad de recibir estos depsitos, ya sea a la vista (inciso a), de ahorro (inciso b) y a plazo o con previo aviso (inciso c). Se trata de un depsito irregular, en cuanto que la propiedad de la suma se transfiere al depositario, quien "se obliga a restituir la suma depositada en la misma especie" (moneda nacional o divisas extranjeras). Excepcin a dicho carcter son "los depsitos que se constituyan en caja, saco o sobre cerrado". El a. 269 se refiere a los depsitos en cuenta de cheques (vid. supra XII, 4, C): "el depositante tiene derecho a hacer libremente remesas en efectivo para abono en cuenta y a disponer, total o parcialmente, de la suma depositada". A su vez, el a. 270 se refiere a la prctica comn bancaria de los depsitos "y/o", al disponer que esos depsitos de recibidos en cuentas colectivas, en nombre de dos o ms personas, podrn ser devueltos a Cualquiera de ellas por su orden, a menos que se hubiere pactado lo contrario". Los depsitos pueden ser a la vista o con previo aviso (a. 271), y salvo convenio en contrario en los depsitos con inters, ste se causar "desde el primer da hbil posterior a la fecha de remesa y hasta el ltimo da hbil anterior a aquel en que se haga el pago". Las reglas de esta seccin son aplicables a cualquier depsito que se constituya en bancos, ya sea como operacin nica o principal, o como operacin accesoria o inherente a otra, como puede ser la cuenta corriente y el fideicomiso. B. Depsito bancario de ttulos (Seccin segunda,
captulo II, ttulo segundo)

A diferencia del depsito de dinero, ste no es traslativo del dominio en favor del depositario, como s lo es, por ejemplo, el reporto (supra XIII,1) .58 El pacto entre las partes puede estipular el efecto traslativo (a. 276), caso en el que la operacin se asimilara a dicho reporto. La fr. XVI del a. 30 LRSPB otorga a las SN de C., la facultad de recibir depsitos en administracin o custodia, o en garanta por cuenta de tercero, de titulosvalor y en general de documentos mercantiles. Este depsito puede ser, consecuentemente, primero, para la mera conservacin de los ttulos, el cual tambin constituira un acto de comercio (por su objeto); segundo, en administracin (a. 277), en el que de los derechos incorporados en el ttulo se encargue el depositario
U Tambin son traslativos de dominio, segn el a. 98 reformado de la LMV, los "prstamos de valores que se celebren con intervencin de las casas de bolsa".

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(como sucede con las acciones depositadas en banco para efectos de voto en una asamblea); o bien, tercero, como queda dicho, depsito de ellos con trasmisin de su propiedad al depositario y obligacin de ste de devolver los mismos ttulos (a diferencia del reporto, en que se devuelven otros ttulos de la misma especie y calidad), a un plazo determinado o determinable. Al mencionado depsito bancario de ttulos en administracin se refiere el a. 278: "obliga al depositario a efectuar el cobro [ I, y a practicar todos los actos necesarios para la conservacin de los derechos" (v. gr., protesto, cobro de intereses, de dividendos y de cuota de liquidacin), y para los derechos accesorios y opcionales (v. gr. derecho de preferencia, a. 133 LGSM). El nuevo precepto se remite a otros anteriores aplicables al reporto.
C. Depsito de mercancas en almacenes generales. Principios sobre la responsabilidad de las partes (seccin tercera del mismo captulo y ttulo)

El a. 280, respecto a bienes o mercancas especficas que constituyeran el objeto del depsito en los almacenes, impone a stos la obligacin de restituir "los mismos bienes o mercancas depositadas [...], respondiendo slo de su conservacin aparente y de los daos que deriven de su culpa". En cambio, el siguiente a. 281 faculta a dichos almacenes a "recibir en guarda mercancas o bienes genricamente designados con obligacin de restituir otros tantos de la misma especie y calidad", y en este caso, "los almacenes responden no slo de los daos derivados de su culpa sino tambin de los riesgos inherentes a las mercancas o efectos materia del depsito".89 Pero el caso de descomposicin de las mercancas, en el primer caso de depsito de bienes individualizados o especficos, el a. 282 faculta al almacn a venderlos, con intervencin de un corredor, e impone al depositante "los daos que los almacenes puedan sufrir a consecuencia de la descomposicin o alteracin, salvo estipulacin en contrario, contenida en el certificado de depsito [ ]". Si se trata del depsito de mercancas genricas (granos, frutas, azcar, etctera), se impone a los almacenes (a. 283) la "obligacin de conservar una existencia igual, en calidad y en cantidad, a la que hubiere sido materia del depsito", y el precepto agrega que "sern de su cuenta
89 Responsabilidad esta, pues, ms amplia que la anterior, y tambin que la derivada del depsito mercantil, a. 339, C. Co.

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todas las prdidas que ocurran por alteracin o descomposiciones [ salvo las mermas naturales [ ...]", y, por supuesto, por dolo o culpa del depositante que los almacenes prueben. Por .ltimo, el a. 287 dispone que las mercancas depositadas y el precio que se obtenga en caso de venta de ellas (por descomposicin), no pueden ser reivindicados ni embargados, ni sujetos a gravmenes, ni se expedirn certificados de depsitos sin que previamente se aprehenda o secuestre este ttulo, como dispone el a. 29 de la misma LTOC. Adems, el mismo precepto, para los casos de quiebra, de sucesin (mortis causa) y de robo, extravo, destruccin total, mutilacin o grave deterioro del C. de D. o del B. de P., correspondiente, concede al almacn el derecho de retencin de los bienes o mercancas depositadas, si al efecto lo hubiera acordado el juez; y tambin en dichos casos, por orden judicial, el derecho de retener "conforme a las disposiciones legales relativas, los bienes o mercancas", o el producto de su venta; y en los casos de extravo, robo y mutilacin o deterioro grave del C. de C. o del B. de P., proceder conforme a lo dispuesto en los aa. 45, fr. II, y 65 de la propia LTOC. 3. Aperturas de crdito (A. de C.) captulo IV, (seccin primera, aa.
291-318)

El a. 291 define a este contrato en los siguientes trminos: En virtud de la A. en C., el acreditante se obliga a poner una suma de dinero a disposicin del acreditado, o a contraer por cuenta de ste una obligacin, para que el mismo haga uso del crdito concedido en la forma y trminos convenidos, quedando el acreditado obligado a restituir al acreditante las sumas de que disponga o a cubrirlas oportunamente, por el importe de la obligacin que contraiga, y en tal caso a pagar los inereses, prestaciones, gastos y comisiones que se estipulen. De definicin tan amplia se desprenden diversas especies de la A. en P.: simple (a. 298), de aceptacin de letras de cambio o suscripcin de pagars (a. 297), en cuenta corriente (a. 296), de aval o garanta (a. 297), de crdito irrevocable y confirmado (aa. 317-320); de habilitacin o avo y refaccionarios (aa. 321-333). Los aa. 292-295 se refieren al contrato en que las partes libremente convengan el importe del crdito abierto y la forma de su disposicin. Pasamos a referirnos' a las especies ms usuales e importantes..

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A. Crdito confirmado (seccin cuarta, aa. 317-320)

Se refiere esta seccin a la prctica universalmente conocida de los crditos confirmados e inconfirmados (por el banco acreditante) y revocables e irrevocables (por el deudor acreditado). Las disposiciones relativas se complementan en las prcticas internacionales consagradas en las Reglas y Usos de los Crditos Documentarios de Viena, que peridicamente revisa la Cmara de Comercio Internacional.
B. Crdito de habilitacin o avo y de los ref accionarios (seccin quinta, aa. 321-333 LTOC y 50 LRSPB)

Son los llamados crditos a la produccin, cuyos antecedentes se encuentran en la legislacin colonial en materia minera, principalmente. Unos de ellos, los de habilitacin o avo, estaban destinados originalmente a financiar (a aviar) a la industria (a. 321); los otros, a la agricultura (a. 323). En la actualidad se confunden y los segundos se plantean y regulan ms bien en la Ley de Crdito Agrcola. En ambos casos, dice la Ley (a. 3251), pueden ser otorgados como aperturas de crdito. Los de habilitacin o avo, dice el a. 322, "estarn garantizados con las materias primas y materiales adquiridos y con los frutos, productos o artefactos que se obtengan con el crdito, aun cuando stos sean futuros o pendientes". A su vez, los refaccionarios (a. 324) "quedarn garantizados [ ] con las fincas, construcciones, edificios, maquinarias, aperos, instrumentos, muebles y tiles y con los frutos o productos futuros, pendientes o ya obtenidos, de la empresa (agrcola) a cuyo fomento haya sido destinado el prstamo". El a. 325 seala los requisitos de ambos crditos. En la fr. IV se indica que deben ser inscritas en el Registro de Hipotecas de la ubicacin de los bienes afectos a la garanta, o en el Reg. de Co. cuando en sta slo se entregan bienes muebles. Concede la Ley (a. 327) al acreedor-acreditante el derecho de designar un interventor para que vigile el destino correcto y el buen uso del hipotecarios inscritos con posterioridad". con preferencia a los refaccionarios "y ambos con preferencia a los damente registrados, los de habilitacin o avo (industriales) se pagarn casos de concurso de acreedores, el a. 328 dispone que, si estn debicrdito que conceda. En cuanto a la preferencia en el precio, en los

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Respecto a garantas prendarias que suponen ambos crditos, "la prenda podr quedar en poder del deudor", quien se considerar como depositario judicial de los bienes en cuanto a responsabilidad civil y penal (a. 379). C. Prenda (seccin sexta, aa. 334 -345) La LTOC en su a. tercero transitorio derog los aa. 605-634 del C. Co. De ellos, los aa. 605-615 se referan a la prenda mercantil, y los aa. 616-634, se referan a materia cambiaria, considerada antes (supra XIII). No se justifica la derogacin de dichos preceptos en materia de prenda, porque salvo los viejos aa. 614 y 615, y un nuevo rgimen en la LTOC de la prenda sin disposicin, las normas actualmente vigentes no fueron sustituidas por otras nuevas. Son los casos, principal y fundamentalmente, de los aa. 605, 606 y 607, cuyo contenido subsiste solamente por aplicacin de principios generales de la materia comercial. De las disposiciones anteriores que an estn vigentes merecen destacarse el a. 334, que en forma meramente descriptiva no exhaustiva enumera la manera o forma de constituir la prenda. A esta larga enumeracin hay que agregar lo dispuesto en el a. 605 C. Co., que subsiste a pesar de estar derogado el precepto, en virtud de la teora de la accesoria. De tal enumeracin ejemplificativa del a. 334 se desprende, en primer lugar, que la mayora de los actos de comercio de los que surja una garanta prendaria (frs. I, II, III, V y VI) constituyen prendas con desposesin en favor del acreedor; que la fr. IV exige la entrega de los bienes a un tercero, y que slo las frs. VII y VIII, por tratarse de prenda sobre crditos, permiten que el deudor prendario conserve la posesin (la titularidad) de ellos. A esa enumeracin debe agregarse la garanta prendaria sobre la negociacin mercantil que se desprende de los "crditos de habilitacin o avo y refaccionarias" (a. 326, fr. IV in fine), as como el caso del depsito de acciones en una Indeval, a. 77 LMV, sin que tampoco en estos dos casos haya desposesin del deudor prendario. Con este alcance y los supuestos excepcionales mencionados de prenda sin desposesin se modifica el a. 614 del C. Co. Los aa. 335 y 336 LTOC permiten la prenda irregular sobre bienes fungibles.9 Por otra parte, el a. 338 impone al acreedor prendario que
go Similar, en cuanto se trate de un derecho real, al cuasiusufructo de bienes

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el derecho de voto." Por ltimo, por aplicacin de la prohibicin del pacto comisorio, el acreedor no puede hacerse dueo de los objetos o ttulos que conserve en prenda (para "su guarda y conservacin, a. 338 LTOC), sin el consentimiento del deudor, segn se desprende del a. 341, prrafos primero y segundo)." D. Fideicomiso (captulo V del ttulo segundo de la LTOC, aa.
346-359 y aa. 60-66 LRSPB)

"ejercite todos los derechos inherentes a ellos", respecto a los bienes y ttulos que reciba en depsito en virtud de la prenda. Entre ellos est

Su definicin, aunque incompleta, la ofrece el a. 346: 'En virtud del fideicomiso, el fideicomitente destina ciertos bienes a un fin lcito determinado, encomendando la realizacin de ese fin a una institucin fiduciaria". De este concepto surgen dos notas, primera, la intervencin necesaria de dos partes en el negocio, el fideicomitente y la institucin fiduciaria. No hace referencia en cambio al fideicomisario o beneficiario del negocio, porque puede coincidir con fideicomitente (a. 347); a ste se refiere el a. 348. Segunda nota, que los "ciertos bienes" que entrega o que presta el fideicomisario constituyen un patrimonio -fin o de afectacin en manos de la fiduciaria (vid, tambin el a. 349). En cambio, la definicin no hace alusin al tipo de negocio que sea el fideicomiso; pues bien, puede surgir y es frecuente que surja de un contrato entre aquellas dos partes, en el que pueda o no haber una estipulacin en favor de tercero (el fideicomitente); pero puede surgir tambin de una disposicin unilateral como es la de carcter testamentario (a. 352), o de una disposicin legal, como en general sucede en los fideicomisos pblicos o estatales. Es tambin omisa la definicin de servicios o de garanta en que pueda consistir el negocio (cfr. a. 64 LRSPB y el a. 349 in fine LTOC).
a)

Partes en el fideicomiso

Son dos que nunca pueden faltar, fideicomitente y fiduciario. El ficonsumibles, aa. 994 y ss. C. Civ., en que la propiedad se transfiere al acreedor (como en el caso del depsito irregular. In. Esta afirmacin se debate en nuestra doctrina. Cfr. mi libro sobre Insti-

El a. 613 C. Co. lo estableca expresa y claramente; otro tanto hace el a. 2883 C. Civ. Hay que tener presente que las disposiciones civiles sobre prenda, aa. 2956-2892, son supletorias de la legislacin mercantil.
92

tuciones...,

pp. 496 497.

-

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deicomisario, como queda dicho, puede faltar. Aquella persona, que puede ser fsica o moral, debe tener la capacidad necesaria para hacer la afectacin de bienes que e/ fideicomiso implica, y las autoridades judiciales o admidstrativas competentes cuando se trate de bienes cuya guarda, conservacin, administracin, liquidacin, reparto o enajenacin [les] corresponde, -o a personas que stas designen. Sobre el fiduciario, el a. 350 dispone que "slo pueden ser las instituciones expresamente autorizadas conforme a la Ley General de Instituciones de Crdito (hoy, la LRSPB), que, efectivamente, regula al fideicomiso como un servicio bancario en los aa. 60-66. En nuestro sistema slo pueden ser fiduciarios bancos autorizados al efecto (a. 350 y a. 30, fr. XV LRSPB). La LTOC dispone (a. 356) que ellas "tendrn todos los derechos y acciones que se requieran para el cumplimiento del fideicomiso, salvo las normas y limitaciones que se establezcan al constituirse el mismo". Por lo que se refiere al (o a los) fideicomisarios, el a. 348 precepta que pueden ser cualesquier personas "que tengan la capacidad necesaria para recibir el provecho que el fideicomisario implica"; y que "es nulo el fiduciario que se constituye a favor del fiduciario" (prrafo final ) .
h)

Bienes fideicomitidos

Objeto del negocio pueden ser "toda clase de bienes y derechos, salvo aquellos que, conforme a la ley, son estrictamente personales de su titular" (a. 351 caput). Con el bien o los bienes que el fideicomisario entregue a la fiduciaria, se integra el patrimonio fideicomitido, respecto al cual sta slo podr ejercitar los derechos y acciones que al fin (del negocio) se refieran, salvo los que expresamente se reserve el fideicomitente, los que para l deriven del fideicomiso mismo, y los adquiridos legalmente sobre tales bienes, con anterioridad al fideicomiso, por el fideicomisario o por terceros. Si recae sobre inmuebles debe inscribirse en el Reg. de la Propiedad "del lugar en que los bienes estn ubicados", y "slo surtir efectos contra terceros [ ] desde la fecha de [la] inscripcin" (a. 353). Tratndose de bienes Muebles y -derechos, surtir efectos contra tercero desde que se cumplan los requisitos que en tres fracciones enumera el a. 354.

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c) Administracin del fideicomiso Corresponde a la institucin fiduciaria segn las reglas internas y legales de funcionamiento (porque siempre son SN de C., con un departamento o seccin encargada precisamente del fideicomiso). La LRSPB dispone a dicho efecto de administracin, primero, que la fiduciaria lleve un sistema especial de contabilidad para cada contrato (rectius, para cada fideicomiso) (a. 60); segundo, que los bienes del patrimonio fideicomitido "en ningn caso [ ] estarn afectados a responsabilidad ]" (a. 60, pque [no sean] las derivadas del fideicomiso mismo [ rrafo segundo); tercero, que respecto a dichas operaciones de fideicomiso, las fiduciarias "desempearn su cometido y ejercitarn sus facultades por medio de sus delegados fiduciarios" (que suelen integrar comits tcnicos, a. 61, prrafo tercero); y cuarto, que la fiduciaria "responder anualmente por los daos y perjuicios que se causen por la falta de cumplimiento en las [sic] condiciones o trminos sealados en el fideicomiso [ ]", y que "cuando la institucin [ ] obre ajustndose a los dictmenes o acuerdos [del comit], estar [i. e., quedar] libre de toda responsabilidad" (salvo, yo dira, por dolo o culpa grave y tambin por responsabilidad penal). d) Extincin del fideicomiso y reversin de bienes El fideicomiso se extingue por cualquiera de las causas que enumera el a. 357, y tambin por el transcurso del plazo legal o contractual que para su vigencia se hubiere establecido (a. 359, fr. II, en la inteligencia de que "ese plazo de treinta aos no es aplicable respecto a fideicomisos pblicos en los que la SH y CP declare que son de inters pblico" a. 66 LRSPB). Al extinguirse, los bienes fideicomitidos revierten "y sern devueltos [...J al fideicornitente o a sus herederos". Para que esta devolucin surta efectos, tratndose de inmuebles y de derechos reales impuestos sobre ella dice el a. 358 bastar que "[ ] se asiente en el documento constitutivo del fideicomiso y que esta declaracin se inscriba en el Registro de la propiedad en que aqul se hubiera inscrito".
XIV. GRAVMENES REALES SOBRE LA HACIENDA O PATRIMONIO DE LA EMPRESA

Referencia especial merece, aunque sea breve, la hipoteca y la prenda del patrimonio de la negociacin, como unidad econmica y como uni-

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versalidad jurdica. El reconocimiento de nuestro derecho sobre esta ltima figura, slo se expresa tratndose de la empresa martima (a. 127 LN y CM), pero tanto en esta ltima ley como en otras como la LTOC y la LRSPB se supone la existencia de una universalidad, cuando se habla de su trasmisin como unidad econmica, como tambin cuando se habla de las garantas reales que pueden establecerse sobre dicha unidad jurdica-econmica (e. g. aa. 328 y 331 LTOC; 50, fr. II in fine, y 51 LRSPB). La vigente LRSPB, como su -antecesora que abrog, o sea, la Ley de Instituciones de Crdito y Organizaciones Auxiliares, regula la hipoteca de empresa (rectius, de su patrimonio o hacienda, porque, como es obvio, en el gravamen o en su trasmisin slo se incluyen los elementos patrimoniales de aqulla). El a. 51 plantea el supuesto: "hipotecas constituidas en favor de instituciones de crdito [como prestamistas] sobre la unidad completa de una empresa industrial, ganadera o de servicios". Se trata, pues, de una actividad comercial, tanto en funcin del sujeto-acreedor, (i. e., una S.N. de C.), o sea, un acto de comercio subjetivo, como en funcin o relacin con la empresa (acto de comercio por el objeto, vid. supra V,2). La hipoteca deber comprender la concesin administrativa respectiva (de donde se desprende que ella puede ser enajenada junto con la empresa al hacerse efectiva la hipoteca en el caso de incumplimiento del deudor hipotecario), todos los elementos materiales, muebles e inmuebles, afectos a la explotacin, considerados en su unidad (es decir, la hacienda o el patrimonio de la negociacin considerada unitariamente, como universitas facti), y adems, el dinero en caja de explotacin corriente y los crditos en favor de la empresa (51 caput). De estos ltimos se dispone algo singular, o sea que la institucin acreedora puede disponer de los crditos, lo que es correcto, y slo implicara el cambio a su titular, pero tambin su sustitucin "en el movimiento normal de la operacin", lo que implicara cambio de un crdito por otros, lo cual requerira el consentimiento expreso de los anteriores y de los nuevos acreedores, pese a que el precepto indica que ella puede hacerse "sin necesidad del consentimiento del acreedor", lo que resulta insostenible por violar derechos de dichos acreedores. El segundo prrafo de este a. 51 concede al acreedor hipotecario el derecho de ponerse a

DERECHO MERCANTIL 111 venta o enajenacin de parte de los bienes [es decir, oponerse a la divisin o disgregacin de la universalidad] y a la funcin con otras empresas (rectius, sociedades), en caso de que se origine con ello un peligro para la seguridad de los crditos hipotecarios. Por ltimo, el prrafo tercero indica que estas hipotecas deben ser inscritas en el Registro Pblico de la Propiedad del lugar de ubicacin de los bienes (inmuebles). XV. DERECHO CONCURSAL. PERSONAS SUJETAS A CONCURSO En el derecho mercantil, el procedimiento colectivo o concursal, que supone un estado de cesacin de pagos de un comerciante, est regulado por la Ley de Quiebras y Suspensin de Pagos LQ y SP del 20/IV/1943 (en adelante, en este nmero XV, cuando no se indique otra ley, se trata de esta LQ y SP). Ambos elementos se expresan en el a. 19 de dicha Ley: "Podr ser declarado en estado de quiebra el comerciante que cese en el pago de sus obligaciones"; y respecto al estado preventivo de la quiebra consistente en la suspensin de pagos del comerciante S. de P., no necesariamente la cesacin de ellos, el a. 394 de la propia Ley, a su vez, indica que "todo comerciante, antes que se declare en quiebra, podr solicitar que se le constituya en suspensin de pagos y que se convoque a sus acreedores para la celebracin de un convenio general preventivo de aqulla". Se trata, pues, en ambos casos, de un sistema aplicable a comerciantes, personas fsicas o sociedades, sean o no empresarios; salvo dos casos de excepcin en el caso de la quiebra: "la sucesin del comerciante" y el retiro y la sucesin de un comerciante "cuando se pruebe que haba cesado en el pago de sus obligaciones en fecha anterior a la muerte o al retiro, o en el ao siguiente a las mismas a. 39, que podr ser declarada en quiebra cuando contine en marcha la empresa de la que ste era titular (a. 39 prrafo segundo)." En este supuesto, ni la sucesin ni la empresa tienen personalidad, de donde la quiebra que se declare se impondr al nuevo empresario-comerciante. Para ste, se tratara de una sancin trascendente prohibida por el a. 22 caput constitucional.
93 Este mismo a. 19, en su primer prrafo, se refiere a la quiebra de un comerciante que se retira (y que por ello ces de serlo) o que muere, "cuando se demuestre que haba cesado en el pago de sus obligaciones en fecha anterior a la muerte o al retiro, o en el ao siguiente a los mismos".

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El otro caso de excepcin es, o puede ser, el de los socios de responsabilidad ilimiada(en la S. en N.C. y en las S. en C. respecto a los coManditados) (a. 49, caput y prrafo final), porque es obvio que dichos socios, como tales, no son comerciantes, y que si lo fueran por razones ajenas a su carcter de socios, no concurriran a la quiebra por resultar ser comerciante, sino, meramente, por ser socios de ella con responsabilidad ilimitada."
1. Sentencias de quiebra y de suspensin de pagos

Las que dicta el juez que conozca de uno o de otro de dichos estados (aa. 15 y 405, respectivamente), son formal y materialmente una sentencia, que se dicta en un juicio preliminar en el que se oye al deudor (a. 16), despus fallido; y tanto si dicha sentencia es declaratoria como denegatoria, es apelable; slo en el efecto devolutivo en el primer caso, y en ambos efectos en el caso de denegar la quiebra (aa. 191 y 458, respectivamente).
2. Sentencias declarativas de quiebra y de S. de P.

La sentencia que declare la quiebra o la S. de P. contendrn, adems de la declaracin respectiva, los requisitos que enumeran los arts. 15 y 405, respectivamente. Entre ellos, en el caso de la quiebra, sobresalen: I. El nombramiento del sndico y de la intervencin; II. El mandamiento de asegurar y poner a disposicin del sndico todos los bienes de cuya administracin y disposicin se priva al deudor en virtud de la sentencia [el llamado desapoderamiento concursa% as como la orden al correo y telgrafo para que se entregue al sndico toda la correspondencia del quebrado; III. La prohibicin de hacer pagos o entregar efectos o bienes de cualquier clase al deudor comn [al quebrado], bajo apercibimiento de segundo pago [...]; IV. La citacin a los acreedores a efecto de presentar sus crditos para examen en el trmino de cuarenta y cinco das [...]; V. La orden de inscribir la sentencia en el Registro Pblico en que hubiere practicado la inscripcin del comerciante E.. .]; VI. La fecha a la que deben retrotraerse los efectos de la declaracin de quiebra
94 Podra ser el caso, en las S. R. en los casos que indican los aa. 28, 53 y 211 de las LGSM.

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3. rganos de la quiebra
de suspensin de pagos, la Ley considera cuatro: el juez (aa. 26 y 27

Como partes del fenmeno concursal, tanto en caso de quiebra como

y 414), el sndico (aa. 28 y ss., y 415 y ss.), la intervencin a cargo de acredores (aa. 58 y ss., y a. 417 que para la S. de P. declara opcional) y la junta de acreedores (aa. 73-82). Paso a referirme a cada una de ellas. A. El juez de la quiebra y de la S. de P. Se trata, de acuerdo con el a. 13, de un juez de primera instancia o de un juez de distrito, es decir, de una jurisdiccin concurrente a eleccin de quien demande la quiebra o la S. de P. Si se trata de un comerciante individual (o de la sucesin de un comerciante) es competente el del lugar donde se encuentre el establecimiento principal, y en su defecto, el lugar de su domicilio (primer prrafo); si se tratare de una sociedad (y de sus socios colectivos), "lo ser, a prevencin, el que tenga jurisdiccin sobre el domicilio social, y en caso de irrealidad de ste, el del lugar donde tenga el principal asiento de sus negocios" (prrafo segundo); por ltimo, en el caso de sucursales de empresas extranjeras (sociedades o no), deben regir estas mismas reglas, y el prrafo tercero agrega que as ser "sin consideracin 'de la competencia que pudiera corresponden a jueces extranjeros"; si quiebra la sucursal, se comprender sus bienes situados o existentes en la Repblica, as como a los acreedores por operaciones realizadas con la sucursal" (tercer prafo). Atribuciones del juez de la quiebra Los enumera ejemplificativamente el a. 26: Fr. I. Autorizar los actos de ocupacin (por el sndico) de los bienes, documentos, libros y papeles; Fr. II. Examinar dichos bienes, documentos, libros y papeles; Fr. III. Dictar medidas de seguridad y buena conservacin de los bienes de la masa (la llamada masa activa de la quiebra, en contraposicin de la masa pasiva que se integra con los acreedores del quebrado y que deben ser cuando menos dos que concurrieran a su quiebra; Fr. IV. Convocar a la junta de acreedores; Fr. V. "Vigilar la actuacin y remover al personal designado por el sndico" (y por mayora de razn, remover al sndico cuando proceda legalmente, v. gr. en los casos de

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los aa. 26, fr. VII, 49 y 52); VII. Autorizar al sndico: a) Para iniciar juicios cuando ste lo solicite (cfr. aa. 122-127 sobre los efectos de la quiebra en cuanto a la actuacin en juicios); VIII. "Inspeccionar la gestin del sndico y celar el buen manejo y administracin de los bienes [de la quiebran X. "Examinar y comprobar los crditos y vigilar la formacin del estado pasivo [deudas del quebrado]", y XI. "En general, todas las atribuciones que sean necesarias para la resolucin de los conflictos".

B. Sndico Tiene el carcter de auxiliar de la administracin de justicia (a. 44). El nombramiento puede recaer: (segn dispone el a. 28): I.En la Cmara de Comercio o en la de Industria a la cual pertenezca el fallido, salvo que se trate de una entidad paraestatal, II.En la SN de C. que seale la SH y CP, en cualquier otro caso.95 El juez, al recibir la demanda de la declaracin de quiebra, deber notificarla a la Cmara correspondiente y a la SH y CP, para hacer la designacin en la sentencia.
Derechos y obligaciones del Sndico

En general, le corresponden "los exigidos por la buena conservacin y administracin ordinaria de los bienes de la quiebra" (a. 46, que pasa a enumerarlas de manera ejemplificativa). Entre ellas sobresalen: I. Tomar posesin de la empresa y de los dems bienes del quebrado. II. Redactar el inventario de la empresa y de los dems bienes del deudor. IV. Recibir y examinar los libros, papeles y documentos de la empresa y asentar en los primeros la correspondiente nota de visado. V. Depositar el dinero.., salvo en los casos en que la ley lo excluya de modo expreso ... VI. Rendir al juez antes de que se celebre la junta de acreedores ... un detallado informe ... acerca de las causas que hubieran dado lugar a la quiebra, circunstancias particulares del funcionamiento de la quiebra, estado de sus libros, poca en la que se retrotrae la quiebra, gastos familiares y personales del quebrado, responsabilidades de ste ... VII. Establecer la lista provisional de los acreedores privilegiados, as como de los ordinarios. IX. Llevar la contabilidad de la quiebra ...; y en el a. 48 se agregan otros deberes del
95 Otro caso sera la excusa de la o de las cmaras que autorizara la secretara que las controla, o sea, la SECOFIN.

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sndico. El a. 50 impone al sndico la obligacin de rendir cuentas trimestrales; y el anterior, a. 49, concede acciones ante el juez, al quebrado, a la intervencin, a cualquier acreedor y al Ministerio Pblico en contra de actos y omisiones del sndico. Por ltimo, el a. 57 establece las bases para fijar los honorarios del sndico.
C. Intervencin (aa. 58-72)

"Para representar los intereses de los acreedores en la vigilancia de la actuacin del sndico y de la administracin de la quiebra, se nombrarn uno, tres o cinco interventores, a juicio del juez [ 1" (a. 58); y segn el a. 60, el nombramiento definitivo debe hacerse por la junta de acreedores, la que se convocar por el juez oficiosamente o a peticin de cualquier acreedor o de la intervencin provisional que designe el juez en la sentencia (a. 61 ) . El qurum de votacin es por mayora absoluta de votos de los interventores.
D. Junta de acreedores (aa. 73-82)

En ella "se reunirn en sesin ordinaria, en los casos previstos por la ley, y en las extraordinarias en que sea necesario". Se trata de un rgano colegiado que debe convocarse por el juez (a. 74), y resolver, bajo pena de nulidad, solamente de los asuntos comprendidos en el orden del da, salvo que la junta sea totalitaria y "consentir todos los acreedores que deben ser notificados (a. 75). Corresponde un voto a cada acreedor, y salvo disposiciones especiales, los acuerdos se adoptan por simple mayora de votos de los acreedores presentes (o en sus representados) (a. 79).

4. Efectos de la declaracin de quiebra (ttulo tercero) Hace referencia la Ley a tres rdenes o categoras distintas de efectos: En cuanto a la persona del quebrado, que comprende seis captulos, el primero, a su vez se divide en dos secciones; la primera (aa. 83-91) sobre limitaciones a su capacidad; el quebrado queda privado del derecho de administracin y disposicin de sus bienes y de los que adquiera hasta finalizar aquella (la quiebra) y la seccin segunda, que trata de "la responsabilidad penal en la quiebra", aa. 91-114), y considera tres clases de sta (a. 91): a) quiebra fortuita, o no criminal (a. 92), culpable (aa. 91-94), y fraudulenta (aa. 96-101) que si son criminales;
a)

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b) El captulo II de este ttulo se refiere al patrimonio del quebrado (aa. 115-121); se listan los bienes que como excepcin al desapoderamiento general conserva el quebrado (a. 115) y se sanciona con nulidad "frente a los acreedores [nulidad, pues, de carcter relativo, no erga omnes], todos los actos de dominios y de administracin que haga el quebrado sobre los bienes comprendidos en la masa desde el momento en que se dicta la declaracin de quiebra" (a. 116)." El captulo III indica los efectos de la quiebra en cuanto a la actuacin en juicio del quebrado (aa. 122-127); el captulo IV contiene, en cuatro secciones, la regulacin de los efectos de la quiebra respecto a las relaciones jurdicas que hubiera establecido el quebrado, preexistentes a su declaracin de quiebra; la primera seccin aa. 128-134 se refiere a las "obligaciones en general"; la segunda, aa. 135-138, a obligaciones solidarias; la tercera, aa. 139-157, a "contratos bilaterales pendientes", y en fin, la seccin cuarta (a. 158-167), regula las acciones separatorias de acreedores del quebrado respecto a ciertos bienes y derechos incluidos en la masa activa.97 El captulo V alude a los "efectos de la quiebra sobre las relaciones patrimoniales entre cnyuges" (aa. 163-167), en el que se trata de la llamada presuncin muciana, aa. 163-166." Por ltimo, el captulo VI regula "los efectos de la declaracin de quiebras sobre los actos anteriores a la misma" (aa. 168-174) o sea, efectos en virtud del desapoderamiento concursal." 5. Las operaciones de la quiebra (aa. 175-196)

Configuran el ttulo cuarto de la L de Q y SP. Comprende cuatro captulos, a saber: I. Del aseguramiento y comprobacin del activo, que se integra de dos secciones (aa. 175-186 y 187-196). El captulo II se refiere a la administracin de la quiebra; el III, a la realizacin del activo, y el IV sobre la distribucin de dicho activo, que se subdivide en dos secciones, la primera, aa. 220-259 y la segunda, aa. 260-273.
97 A este respecto vid, la obra pstuma escrita por el maestro Joaqun Rodrguez Rodrguez, La separacin en la quiebra, Mxico, Imprenta Universitaria, 1951. 98 Sobre este tema pueden consultarse las monografas con ese ttulo de Ramn Snchez Medal, Mxico, 1943, y de Jos Tamez Gmez, Mxico, 1942. 99 Respecto al tema, me permito remitir a mi citado estudio, El desapoderamiento en la quiebra. quiebra, Mxico, 1943.
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Sobre estos temas, vid. Barrera Graf, Jorge, El desapoderamiento en la

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A. Ocupacin de bienes

De dicho ttulo cuatro resaltan, el a. 75, que ordena la operacin de todos los bienes, documentos y papeles del fallido, comprendiendo los bienes que estando en posesin del quebrado no le pertenecen. El a. 176 dispone proceder del mismo modo respecto a los bienes de los socios de responsabilidad ilimitada de la sociedad quebrada, "La diligencia de ocupacin, segn establece el a. 180, se iniciar desde el momento en que se dicte la sentencia de la declaracin de quiebra". El sndico deber proceder a formular inventario de todos los bienes a ms tardar dentro de los tres das siguientes al de su toma de posesin (a. 187), y el a. 192 dispone que en su redaccin "no debern invertirse ms de diez das"; as como que "el sndico entre en posesin de los bienes [ ] conforme se vaya practicando el inventario" (a. 193).
B. Administracin del patrimonio concursal

Por lo que se refiere a la administracin del patrimonio del quebrado (masa concursal activa), le corresponde al sndico (a. 197), a quien se atribuye competencia para efectuar cobros de los crditos (a. 198, fr. II), "inscripciones hipotecarias [...] as como todos aquellos actos indispensables para la conservacin de los bienes y derechos [entre stos, por ejemplo, protestos, inscripciones de gravmenes en los registros, etctera]" (fr. II), y fraccin III, "depositar el dinero recogido en la ocupacin y en los cobros". El a. 200 concede al sndico el derecho de solicitar del juez "la continuacin provisional de la empresa del quebrado", y el 201 indica que se debe procurar dicha continuacin "cuando la interrupcin pueda ocasionar graves daos a los acreedores [.. .1". C. Realizacin del activo Tocante a "la realizacin del activo" (captulo II), corresponde al sndico "tomar las medidas necesarias para la conservacin de los bienes [...J y para su liquidacin [ ]" (una vez que la sentencia de quiebra quede firme, y que se concluya el reconocimiento de los crditos, a. 203, frs. I y II y W). El a. 204 fija el orden de preferencia en cuando a la enajenacin del activo, a saber: I. Enajenacin de la empresa como unidad econmica (que es otra forma de proceder a su

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conservacin en manos de acreedores); fr. IV, si no fuere posible la enajenacin de la empresa como unidad; proceder la enajenacin aislada de los diversos bienes, salvo que entre ellas existan haciendas de otras empresas, en cuyo caso se proceder segn el modo establecido (a. 205). El a. 206 enumera los bienes excluidos de la enajenacin, entre los que enumera (fr. III): "los indispensables para la continuacin de la empresa". Los siguientes aa. 210-219 fijan las bases, los precios y los efectos de la enajenacin de los activos de la empresa quebrada.
D. Distribucin del activo

Se refiere a ella el captulo IV, que se divide en dos sesiones; la primera, aa. 220-259, sobre reconocimiento de crditos del deudor fallido; y la segunda, de graduacin y prelacin (en el pago) de ellos. Los aa. 220-224 establecen que cada acreedor deber demandar del sndico el reconocimiento de sus crditos; y fijar el procedimiento para ello; el a. 226 ordena dar vista al sndico para que formule dictamen y d cuenta a la intervencin, la que debe dictaminar dentro de un plazo de diez das (a. 228), y seguir un procedimiento judicial para que el juez resuelva provisionalmente (aa. 229-234), concediendo a cada acreedor el derecho de recurrir en la junta de reconocimiento (aa. 235 y ss.). Se fija un plazo mximo de veinte das para concluir el examen (a. 246), debiendo resolver sobre los crditos (aa. 247 y 248). se concede derecho de apelacin a la intervencin, a los acreedores afectados y al mismo quebrado, de la sentencia respectiva del juez (a. 249), y se fija el procedimiento de apelacin ante la Sala (aa. 250-259). La seccin segunda, aa. 260-273, establece el orden de graduacin y de prelacin de los distintos crditos; a. 261: I. Acreedores singularmente privilegiados (que enumera el a. 262 y entre los que se comprenden "los salarios del personal de la empresa y de los obreros o empleados [ ] por el ao ltimo anterior a la quiebra". Las indemnizaciones por cantidades mayores estn sujetas a disposiciones de otras leyes); II. Acreedores hipotecarios (que "percibirn sus crditos del producto de los bienes hipotecarios con exclusin absoluta de los dems acreedores" a. 263), III. Acreedores con privilegio especial (a los que se refieren los aa. 264 y 265); IV. Acreedores comunes por operaciones mercantiles (que "cobrarn a prorrata su distincin de fechas"), y fr. V. "Acreedores comunes por derecho civil" (que cobran como los de la fraccin IV). El orden de prelacin impone que "no se pasar a dis-

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tribuir el producto del activo entre los acreedores de un grado sin que queden saldados los del anterior". 6. Extincin de la quiebra y rehabilitacin (ttulo quinto) Este captulo se divide en dos captulos, el de extincin y el de rehabilitacin. A su vez, el captulo I se divide en cinco secciones, a saber: primero, extincin por pago (aa. 274-286), ya sea que este sea "concursal", es decir, con dinero de la quiebra con las quintas que hubiera procedido (aa. 275-284); o bien, "pago ntegro de las obligaciones pendientes"). Se dispone que a falta de pago ntegro de sus crditos, el acreedor conservar sus acciones contra el quebrado (a. 284), y que una vez pagados todos los crditos reconocidos (y concluida la calificacin penal de la quiebra) el juez dictar sentencia de cancelacin de la sentencia declarativa de la quiebra. La seccin segunda (aa. 292-295), regula los casos de extincin de la quiebra, respectivamente, por falta de activo del quebrado, por falta de concurrencia de acreedores, de dos cuando menos, y por 'acuerdo unnime de los acreedores concurrentes. A. Extincin por convenio Por ltimo, la seccin quinta (aa. 296-378), en forma asaz prolija, regula la causa de extincin por convenio con los acreedores. Se refiere la seccin a los supuestos del convenio ("en junta de acreedores debidamente constituida, a. 297). Excluye de la hiptesis a la SI (a. 301). Se concede legitimacin activa al quebrado, a la intervencin y al sndico (a. 302); se establecen los elementos y requisitos de las proposiciones relativas (aa. 303 y 304), y el procedimiento a seguir por el juez (aa. 305-316); los supuestos de proposiciones de quita o disminucin del valor de los crditos (a. 317), y de plazos de espera en lugar de pago de contado (aa. 318-320). El convenio puede referirse a la "cesin de la empresa del quebrado" (a. 321) as como al caso del "abandono de bienes [por el quebrado] a los acreedores" (a. 323). Se fijan los cmputos de los votos mayoritarios en la junta (aa. 324-327); la declaratoria judicial de la aprobacin o desaprobacin del convenio (a. 338), la accin de nulidad por parte de cualquier acreedor y del sndico (aa. 340-342), el recurso de apelacin en contra de la sentencia desaprobatoria o aprobatoria (aa. 343-346), y los efectos de la sentencia definitiva (aa. 347 y ss.).

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B. Rehabilitacin del quebrado En cuanto a la rehabilitacin, seccin II, aa. 380-393, se faculta al juez para dictarla en los casos que se sealan; se fija la legitimacin, el pago y el procedimiento respectivo (aa. 380-387 y 389, 391 y 393), los efectos de la resolucin (aa. 385 y 392), as como los recursos procedentes en casos de concesin o denegacin (a. 391).
7. La suspensin de pagos

Se refiere a ella el ttulo sexto, captulo nico, el cual se divide en ocho secciones, o sea: primera, "Supuestos de la suspensin de pagos S. de P. (aa. 394-398); segunda, "De la proposicin de convenio preventivo" (aa. 398-403); tercera, "De la sentencia de S de P" (aa. 404-406); cuarta, "Del reconocimiento de crditos" (a. 407, que remite a la parte relativa del procedimiento de quiebra); quinta, "Efectos de la declaracin de S de P" (aa. 408-413); sexta, "De los rganos de la suspensin de pagos" (aa. 414-417, los mismos de la quiebra, siendo la intervencin facultativa de los acreedores); sptima, "De la admisin del convenio por los acreedores" (aa. 418 y 419), que se rige por lo dispuesto en la quiebra, y que dispone que si el convenio no se aprueba se proceder a la declaracin de quiebra, y octava "De la aprobacin judicial del convenio. Efectos, apelacin e impugnaciones" (aa. 420-429). Slo me referir a las principales disposiciones de este ttulo: a. 394, que concede al comerciante el derecho de solicitar que se le constituya en S. de P., "antes de que se le declare en quiebra"; de este derecho, el a. 396 excluye a quienes hayan sido condenados por delitos patrimoniales o por falsedad (fr. I); hayan incumplido las obligaciones contradas en un convenio preventivo (de S. de P.) anterior" (fr. II); "quien habiendo sido declarado en quiebra, no hubiere sido rehabilitado [ ]" (fr. III); al comerciante que "no hubiere presentado los documentos exigidos por la ley" (fr. IV); V, que la demanda de S. de P se presentare "despus de transcurrido tres meses de haberse producido la cesacin de pagos" (fr. V), y VI, tratarse de una SI, que, agrega el a. 397, "no podrn acogerse al beneficio de la S. de P". A. Demanda de S. de P.
La demanda de S. de P. deber siempre ir acompaada de la proposicin del convenio preventivo, la solicitud a la cmara correspon-

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diente, o a la S. de H. y C.P., para la designacin de una S.N. de C. (a. 398). Efecto inmediato de la solicitud de S. de P. es el de paralizar demandas que hubiere para declarar la quiebra (a. 399, prrafo primero), y si no se cuenta con el consentimiento de los acreedores, la ley concede un plazo breve de tres das para ello (a. 401). Los efectos mediatos de la proposicin podrn ser "quinta, espera o ambas", siendo aplicables las disposiciones respectivas de la quiebra, salvo que "el tanto por ciento que el suspenso ofrezca pagar [ ] ha de ser superior [cuando menos] en un cinco por ciento en cada caso" (a. 403).
B. Efectos de la S. de P.

Efectos mediatos adicionales de la declaracin de la S. de P., son los que indican los aa. 408-413, y es importante sealar que el suspenso, o diferencia del quebrado, no sufre el desapoderamiento concursal, sino que "conserva la administracin de los bienes y [que] continuar las operaciones ordinarias de su empresa bajo la vigilancia del sndico" (a. 410).
C. rganos de la S. de P.

En cuanto a, los ry:nos de la S. de P., aa. 414 y 415 y ss., establecen la competencia del juez y las atribuciones del sndico. Y por lo que toca a la sentencia que la aprueba o que la rechaza, el a. 420 indica los requisitos para la aprobacin del convenio; el a. 422 establece que dicha sentencia puede ser apelada (e impugnada) como el convenio de quiebra, en cuyo caso el tribunal de alzada determinar si procedece a la declaracin de quiebra (a. 426); el a. 424, que el sndico continuar en el desempeo del cargo, hasta la ejecucin del convenio, y en fin, el a. 429, remite a las disposiciones de la quiebra "en todo lo que presenta expresamente para la S. de P.".